Estudios de La Constitucion Politica de 1993 - Marcial Rubio Correa - Vol. 6

L
L
ESTUDIO DE LA CONSTITUCION POLITICA DE 1993
MARCIAL RUBIO CORREA
ESTUDIO DE LA CONSTITUCION
POLITICA DE 1993
TOMO VI
PONTIFICIA UNIVERSIDAD CATOLICA DEL PER

M
FONDO EDITORIAL 1999

Primera edici n abril de 1999
Cubierta AVA Diseæos
Cuidado de la edici n Miguel Angel Rodr guez Rea
Estudio de la Constituci n Pol tica de 993 Tomo VI
Copyright por Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Cat lica del

Perœ Av Universitaria cuadra 18 San Miguel Lima Perœ Tlfs 460
0872
2291 460
460 2870 Anexos 220 y 356
Derechos reservados
ISBN 9972
8
122
42 Colecci n
ISBN 42
9972 Tomo VI
9
127
Prohibida la reproducci n de este libro por cualquier medio total o parcial

mente sin permiso de los editores
Impreso en el Perœ Printed in Peru

INDICE
352 TITULO V GARANTIAS CONSTITUCIONALES 11

1
352 El marco de las
general y conceptual garant as
constitucionales 1 I
1 El control de constitucionalidad
352 en los
Estados Unidos de NorteamØrica 16
2 El control de constitucionalidad atravØs
1
352
de una Corte Constitucional u

rgano similar 27
2Las Garant as Constitucionales
352 en la Constituci n
perruana de 1993 32
353 Art culo 200 35
354 Art cu lo 200 inciso 1 43
355 Art cu lo 200 inciso 2 61
1El proceso de
355 aprobaci n de leyes como amenaza de los
derechos que legitima el uso de la acci n de amparo 65
2El amparo contra normas autoaplicativas
355 70
3Los efectos del control difuso de constitucionalidad
355 a
travØs de la acci n de amparo 71

4 La acci n de amparo y las resoluciones
355
judiciales
emanadas de regular
procedimiento 73
5 La acci n de amparo contra la omisi n legislativa
355 80
6 La Garant a del Ampazo y las v as previas
355 83
7La Garant a del Amparo y as medidas cautelares
355 87
7
8La acci n de amparo y la nulidad de cosa juzgada
355
fraudulenta 92
de la acci n de amparo presen

9Tres
355 temas procesales
tados por lajurisprudenci 94
356 Art culo 200 inciso 3 98
Art culo 200 inciso 4 106

357
Art culo 200 inciso 5 112
358
116
359 Art culo 200 inciso 6
finales Il8
360 Art culo 200 pÆrrafos
Art culo 201 127
361
365 Art culo 203 148
366 Art culo 204 151
367 Art culo 205 168
368 TITULO VI REFORMA DE LA CONSTITUCION 177
369 Art culo 206 186

370 PROPUESTAS DE MODIFICACION CONSTITUCIONAL 201
201
1Los
370 principios que subyacen a esta propuesta
1 Asumir los
370 principios de la democracia
201
representativa
2 Asumir el principio del arbitraje
1
370 del voto
popular en relaci nalos conflictos de los

204
rganos del Estado
3 El Estado contemporÆneo ha tocado el l mite
1
370
de la de los 205
separaci n poderes
4El conflicto y la discusi n
370 pœblica no
perju
dican a la democracia La perjudican la indo
lencia y la 208
pasividad
370 L5 La descentralizaci n del Poder 21 I
6 Lo
1
370 saber d nde se aæade y
importante es
2l2
d nde se resta poder
213
37Q2 Propuestas de modificaci n constitucional
1 Necesidad de establecer
2
370 un Jefe de Estado 214
370 Nombrar al Primer Ministro y

1
2 con
Øl al Remover fundada
gabinete
mente al Primer Ministro o a soli
citud de Øste a los ministros dan
8
do cuenta al Congreso el que po
drÆ solicitar al ministro que perma
nezca en el cargo 216
1Disolver el
2
370 Congreso 217
3
1
2
370 la ejerce el
Promulga legislaci n y
derecho de observaci n 218
4Establecer el
2
370 rØgimen de excepci n 218
5Emitir Decretos
1
2
370 leyes 218
6Iniciativa para la modificaci n

1
2
370
constitucional y para la aprobaci n

de leyes 219
7Convocatoria
1
2
370 a referØndum 219
8Acci n de inconstitucionalidad pre

1
2
370
ventiva 220
oposterior
9 Puede sancionar
1
2
370 con
suspensi n a
cualquier funcionario o a cualquier

miembro de rganos del Estado
que no sean
congresistas Debe ha
ber derecho de impugnaci n de la
medida con un proceso sumario
ante los tribunales o ante el Con
220
greso
Debe tener el derecho de promover
2 IIO
370
la acusaci n constitucional 221
11Otras funciones
1
2
370 221
2 Necesidad de
370 un Gobierno distinto del Jefe de
Estado 222
3 El
2
370 Congreso de la 225
Repœblica
1
3
2
370 Modificaci n de Constituci n 226
3Aprobaci
2
370 n de las leyes orgÆnicas 226
3Leyes de desarrollo Constitucional

2
370 226
4
3
2
370 Leyes referentes a los derechos
constitucionales 226
5
3
2
370 de y otras yue
Aprobaci n penales
os derechos 226
restrinjan
6Aprobar la
3
2
370 ley de Presupuesto de
la modificaciones 227
Repœblica y sus
Normas esenciales sobre tributos

7
3
2
370 227
9
8
3
2
370 sobre moneda
Legislaci n pesas
medidas 227
2
370
4 Administraci n de justicia 230
ELa direcci n
4
2
370 pol tica de la admi
nistraci n
230
de justicia
4
2
370 Reformas en la administraci n de
misma 232
justicia
2
370
5 Elecci n indirecta de ciertos rganos consti
tucionales 234
2
370
6 Descentralizaci n del poder del Estado 234
ADDENDA DE ACTUALIZACION 237
BIBLIOGRAFIA 247
LEGISLACION UTILIZADA 293
INDICE ONOM`STICO 335
10
TITULO V
GARANTIAS CONSTTIUCIONALES
352 TITULO V GARANTIAS CONSTITUCIONALES
Revisaremos primeramente algunos conceptos generales comunes a
todas las las estudiaremos

garant as y luego una por una en sus rasgos
espec ficos
352 l E de las constitucionales

marco general y conceptual garant as
En los instrumentos internacionales existe el derecho a recurrir ante

los tribunales para la defensa de los derechos humanos La Declaraci n
Universal de Derechos Humanos dice
Declaraci n Universal de Derechos Humanos art culo 8 Toda
persona tiene derecho a un recurso efectivo ante los tribunales naciona
les competentes que la ampare contra actos que violen sus derechos fun
damentales reconocidos por la Constituci n o por la ley
El pacto Internacional de Derechos Civiles y Pol ticos dicta normas
mÆs detalladas respecto a competencias y deberes del Estado
Pacto Internacional de derechos civiles y pol ticos art culo 2
3 Cada de los Estados Partes el presente Pacto

uno en se compromete a
garantizar que
a Toda persona cuyos derechos o libertades reconocidos en el pre
sente Pacto hayan sido violados podrÆ interponer un recurso efectivo aun
cuando tal violaci n hubiera sido cometida por personas yue actuaban en
de funciones oficiales
ejercicio sus
b La autoridad competente judicial administrativa o legislativa n

cualquiera otra autoridad competente prevista por el sistema legal del Es
tado decidirÆ sobre los derechos de toda persona que interponga tal re
curso ydesarrollarÆ las posibilidades de recurso

judicial
toda decisi n
c Las autoridades competentes cumplirÆn en que se
estimado el recurso
haya procedente
La Declaraci n Americana de los Derechos y Deberes del Hombre
dice
Declaraci n americana de los derechos y deberes del Hombre ar

t culo XVIIL Toda persona puede concurrir a los tribunales para hacer
senci
valer sus derechos Asimismo debe disponer de un procedimiento
la justicia lo ampare contra actos de la autoridad
llo ybreve por el cual
que violen en
perjuicio suyo alguno de los derechos fundamentales con
sagrados constitucionalment
Finalmente la Convenci n Americana sobre Derechos Humanos

tambiØn establece normas respecto de este tema
Convenci n Americana sobre Derechos Humanos art culo 25
IToda persona tiene derecho a un recurso sencillo y rÆpido o a cual
quier otro recurso efectivo ante los jueces o tribunales competentes que
la ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales reconoci
dos por la Constituci n la la presente Convenci n aun cuando tal

ley o
de fun
violaci n sea cometida por personas que actœen en
ejercicio sus
ciones otciales
2 Los Estados Partes se comprometen
a a
garantizar que la autoridad competente prevista por el sistema
del Estado decidirÆ sobre los derechos de toda persona yue inter
legal
ponga tal recurso
12
b desarrollar las posibilidades de
a recurso
judicial y
c garantizar el por las autoridades competentes

a
cumplimiento
de toda decisi n en que se haya estimado procedente el recurso
La Convenci n Americana tambiØn desarrolla el HÆbeas Corpus
6 Toda persona privada de libertad tiene derecho a recurrir ante un

juez
o tribunal a fin de que Øste decida sin demora sobre la le
competente
de detenci n y ordene su libertad si el arresto o la
arresto
galidad su o
detenci n fueran ilegales En los Estados partes cuyas leyes prevØn que
toda persona que se viera amenazada de ser privada de su libertad tiene
derecho recurrir tribunal competente fin de que Øste deci

a a un
juez o a
da sobre la de tal amenaza dicho restrin

legalidad recurso no
puede ser
ni abolido Los por s

gido recursos
podrÆn interponerse o por otra perso
na
Podemos buena parte de los instrumentos internacio

apreciar que
nales mÆs importantes sobre derechos humanos exigen acceso a los tri
bunales con debido proceso ver el comentario al inciso 3 del art culo
139 de la Constituci n pero no como un elemento procesal accesorio a
los derechos sino calidad de derecho s mis

como
dijimos antes en en
mo Yesto es obvio si se declaran los derechos pero no se establece me
didas para hacerlos efectivos realidad derechos Dice al

en no hay res
pecto FernÆndez Segado
las declaraciones de derechos para no constituir una pura
evasi n necesitan de la mediaci n

ideol gica judicial entendida
como previsi n de la posibilidad de reclamar enjuicio contra el
acto de poder o que tenga su origen en un particular aæadir amos
por nuestra parte desconocedor de algœn derecho 1
I FERN`NDEZ SEGADO Francisco L o icn

dogmd de os derechos humn
nos Lima Ediciones Jur dicas 1994 pp 141
140
13
Es verdad que para defender un derecho por las v as de la jurisdic
ci n constitucional tiene que tener la caracter stica de ser exigible por s
mismo y de inmediato Esto se debe a que en las acciones constituciona
les no se discuten los asuntos de fondo de naturaleza jur dica detallada

involucrados el
problema Lo que determina si la acci n serÆ ampara
en
el
da o
no cotejo de la situaci n de hecho con las normas sobre dere
es
chos jur dicos Es probable que muchas veces haya asuntos que probar
pero todo el proceso gira exclusivamente en torno a la legitimidad consti

tucional No hay posibilidad de discutir el derecho en s mismo Ello tie
ne que hacerse en la acci n ordinaria del caso y no puede hacerse me
diante las constitucionales Por dice FernÆndez Segado

garant as eso
Derecho l quido y cierto es segœn el concepto aceptado

por la doctrina y la jurisprudencia el que se presenta como mani
fiesto en su existencia delimitado en su extensi n y apto para ser
ejercido en el momento de su
impetraci n en otras
palabras ha de
de derecho expreso todos

tratarse un en una norma
legal que reœna
los requisitos y condiciones de aplicaci n al impetrante 2
AdemÆs del derecho de las personas a recurrir a un tribunal en de
fensa de sus derechos estÆ en el tema de las garant as constitucionales la
problemÆtica del control de la constitucionalidad de las normas

jur dicas
Sobre Øl Brewer
Carias hace una s ntesis interesante a nuestro juicio
Los sistemas de control de la constitucionalidad que muestra

de la
el derecho comparado se pueden clasificar manera
siguiente
1 Segœn el rgano a quien compete su

ejercicio se clasifi
concentrados En el
can en difusos o primer caso corresponde a
todos los el segundo s lo corresponde a la Corte
jueces en caso
de Justicia o a un Tribunal Constitucional

Suprema
2 el del control clasifican en restringidos o

Segœn objeto se
amplios El control difuso generalmente es restringido en el senti
2 FERN`NDEZ SEGADO Francisco Lu dogmÆtico de lor derechos ltumn

nos Lima Ediciones Jur dicas 1994 pp 157
156
14
do de que s lo sobre las
se
ejerce leyes reglamentos y actos nor
mativos aplicables para la decisi n de un caso El control concen
trado generalmente tambiØn es de carÆcter

restringido en el senti
do de que se
ejerce s lo sobre las leyes y otros actos de rango legal
por ser de ejecuci n directa de la Constituci n Un sistema amplio
de control de constitucionalidad se refiere a todos los actos estata
les
3 el momento
Segœn en el cual
se ejerce el control concen
trado se clasifican en
previos o posteriores segœn que el control lo
ejerza la Corte o el Tribunal Constitucional antes o despuØs de la
promulgaci n de la Ley
4 el mØtodo utilizado para obtener el control concen

Segœn
trado clasifican en control por v a
se
principal o por v a incidental
En el caso la acci n de inconstitucionalidad puede ser atri
primer
buida adeterminados funcionarios del
u rganos Estado a quien
tenga interØs personal leg timo y directo o a cualquier persona o
ciudadano acci n popular En el segundo caso la decisi n de
plantear la cuesti n de inconstitucionalidad por v a incidental co
rresponde al juez ordinario teniendo poderes de oficio para ello
5 la
Segœn garant a objetiva que se establezca de la Consti
tuci n se clasifican en controles que declaran la inconstitucio

nalidad de acto estatal efectos
un con ex tunca y controles que anu
lan un estatal generalmente con efectos ex nunc En el primer

acto
caso las sentencias son declarativas en el

segundo caso constituti
vas En general el primer caso coincide con el sistema difuso de
control de constitucionalidad y el
segundo con el sistema concen
trado de control 3
De todos estos conceptos los que interesan

nos particularmente en
e Perœ os
son
siguientes
3 CARTAS Allan El sistema panameæo de control concentrado

BREWER
de la cnnstitucionulidad
en el derecho
comparada En COMBE
LEAS Ri
cardo coordinador El Nuevo Derecho Constirucionnl Latinoamericano
Caracas COPRE y CIEDLA 1996 Vol II p 972 11
15
Control difuso y concentrado El control difuso lo ejercita el juez
dentro de un abierto para litigar un asunto concreto

procedimiento
la inferior incompati
y se utiliza para preferir la norma superior a
ble con ella
Control previo posterior El control previo se realiza antes de que

o
a norma sea aprobada Ocurre dentro del procedimiento de aproba

una vez
ci n de la norma misma El control posterior se produce
En el Perœ el control siempre
promulgada y publicada la norma
es
posterior segœn la legislaci n actual

Efecto ex tunc y ex nunc El efecto ex tunc es declarativo y signifi
efectos vÆlidos nunca
ca yue la norma inconstitucional no produjo
todo lo hecho bajo ella deberÆ ser invalidado El efecto
ex nunc es
constitutivo el sentido de que la norma es reputada inconstitu

en
cional reciØn desde que se emite la sentencia respectiva Las conse

cuencias son notablemente distintas En el Perœ el efecto es ex
nunc decir desde la declaraci n para adelante Lo dice el art cu
es
lo 204 cuando establece No tiene efecto retroactivo la sentencia

todo una
del Tribunal que declara inconstitucional en o en parte
norma legal
De todos estos temas el de control difuso y concentrado

primero
el mÆs de desarrollar en las pÆginas
que porque el
siguen
es importante
Perœ tiene ambos
El difuso en segundo pÆrra

el art culo 138 de la Constituci n cuyo
fo dice textualmente En todo proceso de existirincompatibilidad
entre una norma constitucional y una norma legal los jueces pre
sobre toda
fieren la primera Igualmente prefiere la norma lega
otra norma de rango inferior
el art culo 200 inciso 4 y 202 inciso

El concentrado que se halla en
1 de la Constituci n
El control de constitucionalidad epa os Estados Unidos de

1
352
NorteamØrica
Como es bien sabido el control de constitucionalidad de las leyes

en los Estados Unidos comienza el aæo 1825 al resolverse el caso
Marbury v Madisoa Sin embargo no es algo que hasta ese entonces no
hubiera en la sociedad norteamericana

se pensado
16
La tradici n de common law que conoc an los abogados te
ricos pol ticos y hombres de Estado que elaboraron la Constituci n
norteamericana estaba fundada en el concepto de supremac a del
parlamento Pero formados como estaban en la noci n de derechos
inalienables de John Locke siempre exist a en la base de su pensa

miento la idea de que ciertos cursos de acci n eran negados inclu
sive al Legislativo En verdad en el XVII Lord Coke hab a

siglo
escrito el del Dr Bonham
que el cornrnon law con
en caso
1610
trolarÆ las
leyes emitidas el Parlamento
por y algunas veces resol
verÆ que son totalmente nulas La Constituci n de los Estados
Unidos proclam ella misma de Nosotros el

ser producto pueblo
un concepto de supremac a popular antes que de supremac a parla
mentaria 4
El de la obra de John Locke a que refiere la cita anterior

pasaje se
es probablemente el siguiente
Ahora bien el poder legislativo supremo lo mismo cuando

es
ejercido por una sola persona que cuando lo es por muchas lo
mismo si de
es
ejercitado una manera ininterrumpida que si lo es
œnicamente intervalos permanece pesar de que sea el supremo

a a
poder de cualquier Estado sometido a las restricciones siguientes
En primer lugar no es ni puede ser un

poder absolutamente arbitra
rio sobre las vidas y los bienes de las personas No siendo sino el
poder conjunto de todos los miembros de la sociedad que se ha
la persona asamblea que
otorgado a o
legisla no
puede ser superior
al que ten an esas mismas personas cuando viv an en estado de Na
turaleza antes de entrar en sociedad poder que renunciaron a favor

de la comunidad pol tica Nadie puede transferir a otro un poder
al que Øl mismo posee y nadie posee
superior poder arbitrario ab
soluto sobre s mismo ni sobre otra persona nadie tiene
poder para
destruir su propia vida ni para arrebatar a otra persona la vida o las
propiedades Hemos demostrado que nadie puede someterse al po
4 BARRON Jeromc A y DIENES C Thamas Constitutianal Law in a

Nutshell St Paul Minnessota West Publishing Co 1991 p 5 Traduc
ci n nuestra
17
der arbitrario de otro y puesto que en el estado de Naturaleza na
die dispon a de poder arbitrario sobre la vida la libertad o los bie
nes de otro y s tan s lo el que la Naturaleza le daba para la salva
guardia propia suya y del resto del gØnero humano eso es todo lo
que Øl da o puede entregar a la comunidad pol tica y por interme
dio de Østa al poder legislativo No puede pues el legislador so
brepasar ese poder que le entregan El poder del legislador llega

œnicamente hasta donde llega el bien pœblica de la sociedad Es un
estÆ enderezado otra finalidad que la de la salva
poder que no a a
guardia y puede por esa raz n poseer el derecho de matar es

no
clavizar oempobrecer deliberadamente asus sœbditos No dejan de
tener fuerza al entrar en sociedad las obligaciones que dimanan de
las leyes naturales hay casos en que se hacen mÆs rigurosas y en
que tienen por las leyes humanas sanciones anejas a ellas y expl
citas para imponer su observancia De ese modo la ley natural sub
siste como norma eterna de todos los hombres sin exceptuar a los
legisladores Las reglas que Østos dictan y por las que han de regir
se los actos de los demÆs tienen lo mismo que sus propios actos y
los de las otras personas que conformarse a la ley natural es decir
a la voluntad de Dios de la que esa ley es una manifestaci n Sien
do la ley fundamental de la Naturaleza la conservaci n del gØnero
ella decreto humano 5

humano no tiene validez frente a ningœn
De la cita de Barron y Dienes puede verse que ya eI juez Coke a

principios del siglo XVII dcha al Cnmmnn Law al menos por declara
ci n de principio la atribuci n de revisar la constitucionalidad de las
normas del Sarlamenta y dado el caso declararlas totalmente nulas
ello no ocurriera el punto de partida se halla establecido

Aunque
Coke huella el sistema anglosaj n puede

Que el juez dej en
notarse de esta referencia
51 LOCKE John Twn Trennses oJgnvernmcnt Great Britain Camhridge
University Press 1992XI par 135 p 357 La traducci n al espa

Cap
æol estÆ tomada de LOCKE John Ensnyn sobre e gobierno civil Barcelo
na S 1983 Traducci n del
Ediciones Orbis A inglØs de Armando LÆzaro
Ros
18
en 1765 el gobernador real de la provincia de Massa
chusetts escribi a su gobierno que el argumento mÆs importante
la
contra Starnp Act era yue contraven a l
a Carta Magna y os de
rechos naturales de los
ingleses y por ello de acuerdo con Lord
Coke era nula e invÆlida y en
v speras de la Declaraci n de In
dependencia el Juez William Cushing luego uno de los nominados
por Washington a la primera Corte Suprema orden a un jurado de

Massachusetts ignorar ciertas leyes del Parlamento
por ser invÆli
das e inoperativas yJohn Adams lo felicit
por haberlo hecho En
realidad la doctrina de Coke fue invocada
por la Corte Suprema de
los Estados Unidos hasta 1874 6
De otro lado John Locke es muy claro al decir que el Parlamento

no
puede recibir de quienes hacen el contratu social un poder del que los
contratantes carecen Østos ir contra las
y por consiguiente no pudiendo
normas del Derecho Natural en estado de naturaleza tampoco pueden
transmitir la sociedad
a Commonwealth ese derecho Por
consiguiente
el Parlamento no tiene todos los sino que estÆ tambiØn
poderes restringi
do por el Derecho Natural
Es claro que son dos cosas distintas la Constituci n y el Derecho
Natural pero hay que hacer dos observaciones respecto de este

punto
La primera que los poderes del legislativo no eran absolutos sino

limitados Esta idea muy importante que se refuerza en la
es una
tradici n norteamericana por el impulso de su concepci n popular

de la democracia al menos en los aæos aurorales
La segunda que las primeras constituciones tienen en sus momen
tos no s lo la definici n de instrumento

ser un
jur dico supremo
sino de ser la condensaci n de los de la revoluci n libe
principios
ral el Derecho
Entonces aunque no sean
Natural lo tienen dentro
DespuØs de todo tanto la Constituci n de los Estados Unidos de
6 SEdward S The Constitutinn and what it

CORWIN nuans today
Princeton New Jersey Princeton Press 1992 p 2
University 3 Traduc
ci n nuestra
19
Constituci n francesa de
NorteamØrica como la primera son
hijas
la revoluci n en el sentido mÆs estricto de la palabra son instru
subvierte el anterior
mentos que establecen un nuevo orden que
ser en atenci n a los derechos del
porque as debe pueblo en los
Estados Unidos o de la naci n en Francia Por consiguiente y
los Estados Unidos hacer cuando

particularmente en una analog a
no una identificaci n entre Derecho Natural y Constituci n no es
de las corrientes de pensamiento

algo que estØ muy alejado grandes
de la Øpoca
TambiØn leer E Federalista anterior como bien se

podemos en
V Madison el revelador
sabe a Marbury siguiente pasaje
Ha creado cierta extraæeza el derecho de las cortes a declarar
la Constituci n pues
invÆlidos los legislativos contrarios a
actos se
del Poder Judicial

piensa que esta doctrina implica la superioridad
sobre el Legislativo Se dice que es necesario que la autoridad que
declare invÆlidos los actos de otra debe ser necesariamente supe
de gran en todas las

rior aella Como este tema es importancia
brevemente
constituciones norteamericanas es
procedente discutir
sus fundamentos
de mÆs claros que de

No hay asunto que dependa principios
cir que es nulo cualquier delegada realizado con
acto de autoridad
tra el tenor de la delegaci n consiguiente ningœn acto

hecha Por
legislativo contrario a la Constituci n puede ser vÆlido Negar esto

ser a equivalente a afirmar que el delegado tiene mayor poder que
el delegante que el servidor estÆ por encima del seæor que eI re
es superior al pueblo mismo que los hom
presentante del pueblo
bres que actœan en virtud de poderes pueden hacer no s lo lo que
los poderes no autorizan sino inclusive lo que prohiben 7
decidir que
punto habr a que saber quiØn deb a
era
Puestos en este
constitucional y quØ inconstitucional en la Ley El juez Marshall dijo que
era el Poder Judicial
7 The Federalrst Middletown Connecticut Weslcyan University Press

1989 Hamilton N LXXVIII p 524 Traducci n nuestra
20
problema real consiste en quiØn debe decidir que una
Pero el
ley inconstitucional Para Marshall la respuesta era simple es

es
asunto y deber de los jueces decir Derecho La Constituci n no es
un
consejo moral tiene fuerza de ley En realidad es la norma fun
damental Pero la interpretaci n de la Constituci n

equivalente es
la
a
interpretaci n de la ley ordinaria El Congreso puede corregir
una
interpretaci n judicial err nea de la ley pero s lo una enmien
da constitucional puede revisar una interpretaci n judicial de la
Constituci n 8
Y la Corte Suprema de los Estados Unidos lo dijo en el caso
Cooper v Aaron 1958
Marbury v Madison declar el principio bÆsico de que el
sistema federal la
judicial supremo es en exposici n del Derecho
contenido la Constituci n y dicho principio ha sido siempre res
en
desde entonces por esta Corte y por el pa s como un rasgo

petado
de nuestro sistema constitucional
permanente e
indispensable
Aaron 1958 9
Cooper v
El poder de revisi n de la constitucionalidad de las leyes as esta
blecido en los Estados Unidos no es sin embargo absoluto Tiene un
de las de
conjunto reglas que restringen posibilidades Algunas provienen
la Constituci n misma y otras de la manera como la Corte de
Suprema
los Estados Unidos se ubica a s misma dentro del contexto de podar
Hay varias doctrinas por medio de la cuales una corte de las
del art culo III puede evitar resolver un asunto de constitucio

nalidad el caso Estas doctrinas emanan de dos fuentes
yrechazar
principales Primero la doctrina puede estar fundada en el texto
constitucional mismo Por ejemplo la undØcima enmienda prohibe
R BARRON Jerome A y DIENES C Thomas Con

tional Law in
rtin u
Nutshell St Paul Minnesota West Publishing Co 1991 pp 6

7 Tra
ducci n nuestra
9 BARRON Jerome A y DIENES C Thomas Consrinuional Lnw in n
Nutshell St Paul Mincsta West Publishing Co 1991 p R Traducci n
nuestra
21
en el texto al menos yue las cortes federales asuman jurisdicci n
en casos en yue un Estado sea demandado sin el consentimiento
el requisito
de Øste Otra limitaci n textual a la revisi n judicial es
del art culo IlI de que la de las cortes creadas por Øl se

jurisdicci n
limite y controversias La segunda fuente principal de li
a casos
mitaciones procede del esp ritu de autorestricci n que la Corte ejer
ce en materia de poderes de revisi n de constitucionalidad AI

sus
definir su propio lugar dentro del sistema legal

pol tico la Corte ha
declarado que seguirÆ una pol tica de estricta necesidad al resolver
asuntos constitucionales Rescue Army v Municipal Court of Los

Angeles 1947 10
Entre las autolimitaciones yue se impone la Corte Suprema para

decidir bien por s misma o bien desarrollando con mayor detalle ciertos
mandatos de la Constituci n destacan las siguientes que son las mÆs im
portantes de conocer para un sistema de control como el nuestro
La Corte s lo resolverÆ ante procesos reales abiertos y en

Suprema
discusi n de asuntos jur dicos concretos Nunca resolverÆ la
inconstitucionalidad de la ley en abstracto Dicen Barron y Dienes
Al definir los asuntos sometidos de las cortes fede

a
jurisdicci n
rales el Art culo III habla en tØrminos de casos y controversias La
Corte ha dicho yue esta expresi n requiere que el litigio sea pre
sentado alas cortes federales en forma adversativa en un contexto
en
proceda que los tribunales emitan resoluci n y de manera
el que
yue esta resoluci n no viole los principios de separaci n de pode
res que limitan la revisi n constitucional Flast v Cohen 1968
darÆ resolutivas asuntos

As la Corte Suprema no
opiniones no en
constitucionales federales Ella s lo resolverÆ controversias de
carne y hueso I1
10 BARRON Jeromc A y DIENES C Thomas Cnnstirurinnal Lrrw in n
Nutshe St Paul Minncsota West Publishina Co 1991 pp 16

17 Tra
ducci n nuestra
Il BARRON lerotnc A y DIENES C Thomas Cnnstiturinnu Law in n

Nurshell St Paul Minncsota West Publishing Co 1991 pp 23 Traduc
ci n nuestra
22
Dale Furnish en un
trabajo publicado en espaæol en el Perœ tam
biØn se refiere al tema
eSe requiere un caso o controversia autØntica para probar la vali

dez de una Ley del Congreso La Corte
Suprema de los Estados
Unidos no revisarÆ la validez de una ley del Poder Legislativo sal
vo en un juicio autØntico entre partes adversarias Este es e re

pre
de
quisito un verdadero caso o controversia como
exige la
Constituci n al establecer las jurisdicciones de la Corte Suprema
Se puede asumir jurisdicci n solamente sobre casos concretos Se
aplica este requisito aœn mÆs severamente cuando se trata de juzgar
los mØritos entre la Carta Magna y una
ley Es decir el Tribunal no
declararÆ abstracta
hipotØtica o
contingentemente sobre la
constitucionalidad de una ley Tiene que haber un efecto real e in

mediato sobre la suerte de las partes del
juicio un efecto que se
modificar prevenir exclusivamente
pueda o por la intervenci n de
la Corte Suprema 12
La Corte decidir sobre

Suprema no va a asunto de inconstitu
cionalidad hasta que no sea indispensable Si puede evitarlo recu
rriendo antros argumentos jur dicos seguirÆ este œltimo camino
una corte federal de acuerdu a a ortodoxia no decidirÆ so
bre un asunto constitucional mientras no sea absolutamente necesa
rio Amenudo evita resolver en de otros

estos casos ocupÆndose
aspectos no constitucionales si ellos existen en el caso o constru
resoluci n que eluda el asunto constitucional MÆs aœn

yendo una
una corte federal presumirÆ que la legislaci n es constitucional im
la carga de la prueba la parte que solicita la inconstitu

poniendo a
cionalidad 13
12 FURNISH Dale B Lu Revisi n Judicial de lu constitucionalidad de lar

leves en r
lo Estados Unidos En Sobre la jurisdicci n constitucional
Lima Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Cat lica de Perœ
1990 pp 9 L92
13 BARRON Jerome A y D ENES C Thomas Constitucional Luw in n

Nutshell St Paul Minnesota West Publishing Co 1991 p 25 Traduc
ci n nuestra
23
Dale Furnish aborda e tema de la manera
siguiente
La validez constitucional es la œltima cuesti n que la Corte consi

de la Corte
derarÆ con respecto a una ley Es un lema principal
Suprema estadounidense una pauta sumamente bÆsica para su
aporte en estos asuntos que jamÆs tocarÆ la cuesti n de la

constitucionalidad de una ley hasta que no le quede otra soluci n a
la cual recurrir Es decir el tribuna a validez consti
se
dirigirÆ a
de
tucional de una
pieza de legislaci n delCongreso s lo despuØs
servido
haber agotado todo otro aspecto que pudiera haber como
La Corte nunca buscarÆ

base jur dica para su decisi n en tal caso
La evitarÆ hasta
un cotejo frontal entre la Constituci n y ley una
que no haya otra salida y entonces por fin la llevarÆ pero siempre
cautamente y con reluctancia
La Corte en una de sus sentencias lo expres en esta forma usi
hubiera una doctrina que ha echado ra ces mÆs profundas que cual
constitucional es la
quier otra en el proceso de la adjudicaci n
doctrina que no debemos tocar cuestiones de constitucionalidad
hasta que sea inevitable
correlativa cuando dos bases para una decisi n

Una regla es
hay
una vinculaci n a la Constituci n la otra al Derecho general la
Corte tratarÆ solamente Østa No sostendrÆ nada relacionado con la
faceta constitucional no alcanzarÆ a considerarla formalmente No

al asunto la sentencia declara
deberÆ aparecer ninguna menci n en
da el
en
juicio 14
La Corte de los Estados Unidos tiene tambiØn una doctri

Suprema
intervine Dicen Barron y
na segœn la cual no en asuntos pol ticos
Dienes
14 FURNISH Dale B La HRevisirin Judicial de la Constitucionalidad de las

leves en los Estados Unidos En Sn re la jurisdicci n constitucional
Cat lica del Perœ
Lima Fondo Editorial de la Pontificia Universidad
199Q p 91
24
Ya 1803 el Madison el Juez Marshall in
en en caso
Marbury v
dic que existe tipo

un de casos constitucionales que las cortes fe
derales pueden revisar porque el contenido es pol tico De

no otro
lado en 1821 en Cohens v Virginia el Juez Marshall seæal No
tenemos mayor derecho a declinar el ejercicio de la jurisdicci n

ha
nossido dada que a usupar la que no se nos entreg MÆs
que
aœn ha quedado claro que la jurisdicci n no podrÆ ser declinada
exclusivamente porque el contiene valoraciones
caso o significado
pol tico
la clave para el procesamiento de los

CuÆl es entonces ano
asuntos pol ticos o para decirlo de otra manera cuÆl es la clave
para determinar situaciones las que la doctrina de los

aquellas en
asuntos pol ticos es una barrera para que las cortes federales se
ocupen del tema En Baker v Carr 9621 vanguardia de una po

derosa fila de casos que se ocuparon del problema de la mala asig
naci n de recursos estatales el Juer Brennan hizo un examen auto
rizado de los fundamentos y caracter sticas de la doctrina de los
asuntos pol ticos Comenzando por la premisa de que el no

proce
samiento de los asuntos fundamentalmente tema de
pol ticos es un
la separaci n de poderes el Juez Brennan hizo notar que en parte

la doctrina requer a que las cortes federales determinaran si el tema
hab a sido encomendado por la Constituci n a otro ente del gobier

no nacional MÆs aœn la doctrina requer a que se averiguara si el
deber establecido pod a ser judicialmente identificado y determina
do en sus alcances y si la protecci n del derecho correspondiente
pod a ser judicialmente procesada 15
Dale Furnish trata tambiØn el tema de la siguiente manera
La Corte Suprema no intervendrÆ en una cuesti n pol tica
Existe una clase de asuntos que la Corte Suprema estadounidense

ha cuestiones pol ticas cuestiones que el Tribu
designado o sea
Se ha nega
nal no reconoce como dentro de su competencia legal
15 BARRON lerome A y DIENES C Thomas Constitutionnl Law in n

Nutshell St Paul Minnesota West Publishing Co 1991 pp 47
48 Tra
ducci n nuestra
25
do opinar sobre el reconocimiento de un gobierno extranjero de
a
jÆndolo completamente dentro de la voluntad deP Ejecutivo Otro

ejemplo es el proceso legislativo no se pregunta si el Congreso ha
cumplido con todas las reglas formales al promulgar una ley que el
Legislativo presenta como promulgada correctamente 16
AdemÆs de todos estos elementos existen notas comunes con nues
trosistema que no detallaremos como la necesidad de que el derecho
haya sido vulnerado o estØ en inminente peligro de serlo que la resolu

ci n de la Corte efectos emita ante he
produzca prÆcticos y no que se un
cho irremediable o ya solucionado y otras cuestiones adicionales de pro

cedimiento Sin embargo es importante aæadir que la Corte Suprema de
os Estados Unidos no resuelve todos los casos que se le presentan en
apelaci n Por e contrario selecciona los temas que considera mÆs œtiles
para resolver y a ellos dedica sus esfuerzos
La Corte propia discreci n puede decidir

Suprema a su no
considerar un caso La voluntad y la discreci n de la Corte Supre
ma ysus nueve miembros tambiØn mitigan a funci n del Tribunal

La Corte tribunal de tiene que aceptar to
es un
apelaci n pero no
das las demandas presentadas La Corte misma escoge entre las
s lo los
causas segœn su
propio criterio seleccionando casos que se
consideran los mÆs apropiados para una decisi n de fondo 17
Queremos finalizar el tratamiento de este tema con una anØcdota
contada por Furnish que grafica para nosotros de manera sugerente el
de autocontrol que
tipo ejerce la Corte Suprema de los Estados Unidos
en materia de declaraci n de inconstitucionalidad se trata de una

hip te
sis en la cual la misrna persona pugna por la inconstitucionalidad de la
1G FURNISH Dale B La Revisi n Judicial de la Constitucionalidad de las

leyes en los Estados Unidos En Snbre ln jurisdicci n con
rtituc onnl
Lima Fondo Editorial de Lt Pontificia Universidad Cat lica dcl Perœ
1990 p 94
17 FURNISH Dale B Lr Revisirin Judicin
ude ln Constitucinnalidnd de ln
r
le en los E
es ados Unirlos En Snbre lu jurisdicci n con
r rNtucionul
Lima Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Cat lica del Perœ
1990 p 94
ley como congresista y como
juez del tribunal Se sostiene que debe uti
lizar criterios distintos segœn el oficio que realiza
Una anØcdota sobre el punto lo ilustre mÆs claramente

quizÆ
El jurista Cooley not de acuerdo con la limitaci n bajo discusi n
miembro del
que un Congreso puede luchar contra un proyecto de
fin
ley y por votar en contra a su
promulgaci n si estima que la ley
entra conflicto la Constituci n Como legislador
propuesta en con
le para determinar su voto Nombrado

su mera opini n
propia basta
subsecuentemente a la Corte Suprema la misma persona si la mis
ma ley se presentara para una determinaci n de su constitucio

nalidad el legislador podr a
ex encontrar su deber judicial sostener
la validez de la ley aunque no haya cambiado de ninguna manera
su opini n personal sobre el asunto Es que como de la Corte

juez
tiene que preguntarse objetivamente Puede haber tenido
Suprema
alguna raz n para creer en su constitucionalidad la mayor a legisla
tiva que vot en favor de la ley Si la respuesta es positiva el juez

tiene que fallar en favor de la validez de la ley 18
2 E control de constitucionalidac
1
352 a travØs de una Corte Constitu
nal
ci u rgano ritnilar
Este el modelo que desarrolla la del

es se en
Europa siglo XX a
iniciativa de Hans Kelsen

original
El Modelo Modelo Austr aco Modelo Kelseniano

Europeo
Modelo de Control Ad
Hoc o Modelo de Control Concentrado de
Constitucionalidad fue ideado por Hans Kelsen e inaugurado con la

creaci n en 1919 del Tribunal Constitucional de Austria siendo al
aæo siguiente reconocido en la propia Constituci n Austr aca de
1920 Este modelo se caracteriza por confiar el control de la

constitucionalidad a un ente
especial cuyas resoluciones hacen
18 FURMSH Dale B La nRevisirin Judicin de In cnnstitucimiatidad de las
leyes en ios Estados Unidas En Sobre iu jurisdicci n constitucioruil

Lima Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Cat lica del Pcrœ
1990 p 96
27
inaplicable la norma constitucional Esto es deja de tener vigencia
en lo sucesivo 19
de mayor
Es el sistema alternativo al anglosaj n generalizaci n y
ha florecido continental Burdeau Hamon y Troper explican
en
Europa
as su aceptaci n
Hay dos razones para la elecci n de este sistema en Europa
a En la mayor parte de los pa ses europeos hay una

pluralidad
de jurisdicciones no a unidad que existe en los pa ses
anglosajones de manera que si los tribunales ordinarios pu
dieran interpretar la Constituci n existir an varias jurisdic
ciones constitucionales divergentes
b Los jueces de los pa ses de tradici n romano germÆnica no
gozan del mismo prestigio que sœs similares anglosajones y

no han querido nunca asumir la responsabilidad de censurar
la obra del legislador considerado como expresi n de la vo
luntad soberana de la naci n 20
Es historia diferente la que lleva mecanismos distin

una
jur dica a
tos de control de constitucionalidad segœn la cita que acabamos de ver
Aœn el sistema tiene dos variantes en Europa Una caracterizada

por los Tribunales italiano y espaæol y otra por el Consejo Constitucio
nal francØs
La composici n del Tribunal espaæol estÆ en el art culo 159 de la
Constituci n
19 BLUME FORTINI Ernesto E Tribuno rtituci

Con peruano como su
nnl
tstituci n En Pensamienro Cnnstitucinnul Aæo
intØrprete œc n Cn
premo
Ill N 3 Lima Fondo Editorial de lu Pontificia Universidad Cat lica del
Perœ noviembre de 1996 pp 29R
299
2U BURDEAU Georges HAMON Francis y TROPER Michel Manuel

Droir Cnn
rtirurionnel Paris Librairie GØnØralc de Droit el de
Jurisprudence J
E 77 Traducci n nuestra
A 1993 pp 7H
28
Constituci n espaæola art culo 159 El Tribunal Constitucional se
compone de doce miembros nombrados por el Rey de ellos cuatro a

propuesta del Congreso por mayor a de tres quintos de sus miembros
cuatro a propuesta del Senado con idØntica mayor a dos a
propuesta del
Gobierno y dos a propuesta del Consejo General del Poder Judicial
Constituci n espaæola art culo 161
1 El Tribunal Constitucional tiene todo el territorio

jurisdicci n en
espaæol y es competente para conocer
a Del recurso de inconstitucionalidad contra

leyes y disposiciones
normativas con fuerza de
ley La declaraci n de inconstituciona
lidad de una norma jur dica con rango de ley interpretada por la
jurisprudencia afectarÆ a Østa si bien la sentencia o sentencias re

ca das el valor de
no
perderÆn cosa
juzgada
El el de Tribunal de control concentrado que

caso
espaæol es un
hace evaluaci n de la constitucionalidad de las

una a
posteriori normas
con fuerza de ley y dado el caso las invalida En este sentido dice la
Ley
1979 de
OrgÆnica 2 3 de octubre del Tribunal Constitucional espaæol en
su art culo 38
Ley OrgÆnica del Tribunal Constitucional espaæol art culo 38
I Las sentencias reca das en procedimiento de inconstitucionalidad

tendrÆn el valor de vincularÆn todos los Poderes Pœblicos
cosa
juzgada a
y producirÆn efectos generales desde la fecha de su publicaci n en el Bo
let n Oficial del Estado
Por otro lado la parte final del pÆrratb transcrito del art culo l6l
indica que aœn las constitucionales

normas
interpretadas jurisprudencial
mente cambiarÆn de sentido con las sentencias del tribunal aunque ya
revivirÆ procesos fenecidos que pasaron calidad de
no se en cosa
juzga
da Es decir la sentencia del Tribunal Constitucional modificarÆ el senti
29
do en que debe interpretarse la norma pero no cambiarÆ los efectos de
las sentencias ya pronunciadas con interpretaci n en sentido distinto del
adoptado por dicho Tribunal
En Italia la norma constitucional que regula la formaci n de la
Corte Constitucional es el art culo 135
Constituci n de la Repœblica Italiana 135 La Corte Constitucio
nal estÆ compuesta por quince jueces nominados un tercio por el Presi
dente de la Repœblica otro tercio por el Parlamento reuni n

en
conjunta
y un tercio por laMagistratura suprema ordinaria y administrativa
Constiwci n de la Repœblica Italiana 136 Cuando la Corte de

clara la ilegitimidad constitucional de una ley o de un acto que tiene
fuerza de la de tener eficacia desde el d a
ley norma cesa siguiente a la
de la sentencia
publicaci n
La decisi n de la Corte es publicada y comunicada a las CÆmaras y
a los Consejos regionales interesados para que donde se considere perti
nente se provea en forma constitucional
La idea del tribunal italiano la del espaæol

global es
equivalente a
una Corte que declara la ilegitimidad de una norma de rango de ley y

que la cesa en su eficacia desde el d a siguiente a la publicaci n
Por su parte y con un

rØgimen distinto la Constituci n francesa
establece lo siguiente
Constituci n del 4 de octubre de 1958 art culo 56 El Consejo

Constitucional tiene nueve miembros cuyo mandato dura nueve aæos y
renovable El Constitucional por tercios cada
no es
Consejo se renueva
res aæos Tres de sus miembros son nominados por el Presidente de la
Repœblica tres por el Presidente de la Asamblea Nacional y tres por el

Presidente del Senad
En adici nalos nueve miembros previstos en el pÆrrafo anterior

tienen derecho el Constitucional los expresidentes
a
participar en
Consejo
de la Repœblica
30
El presidente es nombrado por el Presidente de la Repœblica Tiene
voto dirimente en caso de empate
Puede que el
verse
Consejo Constitucional francØs es un
rgano
compuesto por nueve miembros nombrados por tercios por el Presidente
de la Repœblica por el Presidente de la Asamblea Nacional y por el Pre
sidente del Senado Tiene de esta manera una
composici n que impide
que los nominados por uno s lo de los rganos pol ticos controle la ma
yor a de los votos
En lo que respecta concretamente al sistema de control constitucio
nal el art culo 61 de la Constituci n francesa dice
Constituci n del 4 de octubre de art culo 61 Las

1958 leyes or
de
gÆnicas antes su promulgaci n y los reglamentos de las Asambleas
parlamentarias antes de deben sometidos al Con

su puesta envigor ser
sejo Constitucional para que se pronuncie sobre su conformidad con la

Constituci n J
Constituci n del 4 de octubre de 195R art culo 62 Una disposi

ci n declarada inconstitucional no puede ser
promulgada ni puesta en vi
gor
Las decisiones del Constitucional

Consejo no son
susceptibles de
impugnaci n por recurso alguno Se

imponen a los poderes pœblicos y a
todas las autoridades administrativas yjurisdiccionales
Adicionalmente existe la ley 904 del 29 de octubre de 1974 yue

74
establece lo relaci n al art culo 61 en la parte citada
siguiente en
Para los mismos fines las al

leyes pueden ser Consejo Constitu
cional antes de por el Presidente de la
su
promulgaci n Repœblica eI
Primer Ministro el Presidente de la Asamblea Nacional el Presidente del
Senado o sesenta diputados o sesenta senadores
El control que establece el Consejo Constitucional francØs es de

esta manera de naturaleza distinto al yue
previa ejercitan los otros rga
nos antes mencionados de e Italia
Espaæa
31
2 Las Garant as Constitucionales
352 en la Constituci n peruana de
993
El modelo de control de la constitucionalidad elegido por este t tu

lo utiliza seis acciones encaminadas a diversos prop sitos y canalizadas
a travØs de dos rganos del Estado el Poder Judicial y el
procesalmente
Tribunal Constitucional
Las acciones estÆn organizadas en dos grandes grupos las que pro
tegen derechos y las que garantizan la jerarqu a del ordenamiento jur di
co
Las es decir las yue protegen los derechos son el HÆbeas Cor
primeras
el HÆbeas Data y la Acci n de Cumplimiento aunque
pus el Amparo
como veremos es una acci n aœn muy poco precisada a
partir exclusiva
mente del texto constitucional
Las acciones que garantizan la jerarqu a del orden jur dico son la
Acci n de Inconstitucionalidad de las normas con rango de ley y la Ac
ci n Popular contra normas Generales Emitidas en

ejercicio de la potes
tad del Estado cuando contradicen normas superiores por el
ejecutiva
fondo o por la forma
La tramitaci n de estas acciones tiene las siguientes caracter sticas
La Acci n de Inconstitucionalidad de las normas con rango de ley

tramitada ante el Tribunal Constitucional
es ntegramente
de carÆcter tramita
La Acci n Popular contra normas general se ex
clusivamente ante el Poder Judicial
El HÆbeas Corpus el Amparo el HÆbeas Data y la Acci n de

el Po
Cumplimiento siguen la primera parte de su tramitaci n ante
der Judicial y el Tribunal Constitucional actœa como œltima y defi
nitiva instancia ante resoluciones denegatorias
Las acciones as establecidas protegen todos los derechos constitu

otros
cionales tanto los expresamente declarados como
aquellos que re
conoce el art culo 3 de la Constituci n
TambiØn la estructura jerÆrquica del orden estÆ adecuada

jur dico
32
mente provista de acciones que permiten afrontar todos los problemas
que puedan presentarse
En e momento de escribir este comentario todav a no ha sido dic
tada la ley que permita saber cuÆles serÆn las caracter sticas propias de la
acci n de cumplimiento su utilidad y sus l mites Del texto de la Consti
tuci n ellos no pueden ser definidos
ha dado la normatividad que muestre las

Tampoco se
particularida
des de la acci n de HÆbeas Data y sobre todo expliquen la
aquØllas que
mayor conveniencia de proteger los derechos concernidos a travØs de
ella y no del Amparo
AI elaborarse la Constituci n de 1993 durante un largo trecho de

las discusiones la mayor a del Congreso Constituyente fue reacia a esta
blecer Tribunal Constitucional Pareci
un preferir que fuera una sala
constitucional de la Corte Suprema la que se encargara del control de la
constitucionalidad y de la protecci n de los derechos en el sistema jur di
Ara z del de Estado del 5 de Abril de 1992 el Tribunal fue

co
golpe
destituido y hubo constituido sustituci n suya hasta princi
no
rgano en
pios de julio de 1996 en que jurament el primer Tribunal Constitucio
nal elegido bajo la Constituci n de 1993
La decisi n cuanto establecer el Tribunal Constitu

adoptada en a
cional tiene cuatro aspectos globales a resaltar en esta parte de la

exØgesis
A diferencia de o que ocurr a en la Constituci n de 1979 en la
cual cada uno de los tres rganos centrales del Estado nombraba a
un tercio del Tribunal de Garant as Constitucionales ahora todos
los miembros del Tribunal Constitucional deben ser

elegidos por el
Congreso con una mayor a m nima de dos tercios del nœmero legal
de sus miembros La elecci n ocurrida durante la primera mitad del
aæo 1996 demuestra que para que finalmente exista Tribunal Cons
titucional es necesaria una dura y larga negociaci n pol tica entre
las diversas bancadas del Congreso En este sentido la forma de
nominaci n adoptada no necesariamente elige a todos los candida
tos mÆs capaces pero en cambio s permite una discusi n pœblica
para la composici n del Tribunal que mÆs allÆ de las indudables
33
los
personas de altas cualidades que candidatean a
injusticias con
cargos es œtil a la democracia
En lo que respecta a las atribuciones frente a las acciones que pro

no da sola
tegen los derechos constitucionales la Carta de 1993
mente al Tribunal la atribuci n de casarlas sentencias denegatorias

sino que lo convierte en œltima instancia de resoluci n Esto harÆ
indispensable una estructura procesal para estas acciones distinta

de la que laley 23506 aprob para el HÆbeas Corpus y el Amparo
de la Constituci n de 1979
Adicionalmente se ha dado al Tribunal Constitucional la atribuci n
de resolver os conflictos de competencia o de atribuciones asigna

das por la Constituci n Es una disposici n que si resulta bien
Estado en el que el
aplicada por el Tribunal puede conducir a un
mÆs racionalmente diversos

poder estØ repartido entre sus rganos
y sobre todo a un Estado en el que cuando se presenten conflictos
de haber resoluci n la que una de las
competencia pueda una en
partes no asuma simultÆneamente la funci n de juez Hasta ahora

de la funci n ejecu
siempre fue as y cuanto menos en el ejercicio
tiva todo ello favoreci la concentraci n de poder en el rgano
cuando Øl mismo le interesaba que el
Ejecutivo particularmente a
resultado fuera dicha concentraci n de poder en sus manos
Un cuarto aspecto importante es yue se ha cambiado el criterio
para establecer el nœmero de firmas necesarias para que el pueblo

directamente la Acci n de Inconstitucionalidad
pueda interponer
El cambio tiene dos contra ordenanzas
aspectos para interponerla
se ha puesto el porcentaje de I relacionado al total de ciudadanos
de la circunscripci n yhasta un total mÆximo de cinco mil firmas
exigidas disposici n hace viable interponer la acci n contra

Esta
las ordenanzas de municipios medianos y pequeæos lo que era
prÆcticamente imposible con el absurdo requisito de cincuenta mil

firmas que tra a para ello la Constituci n de 1979 Por otro lado
la acci n contra las demÆs se exigen cinco
para interponer normas
mil firmas en vez de las cincuenta mil que tambiØn en este caso
la Constituci n de 1979
exig a
Una limitaci n yue sin embargo tiene el Tribunal Constitucional
34
viene dada que le nuestro
en su
ley orgÆnica exige a
juicio un
qu rum demasiado
alto para que se forme decisi n en la
inconstitucionalidad de la ley cosa que ha sido discutida v a acci n
de inconstitucionalidad por Øl mismo se ha

arg ido que exigir seis
votos conforme de siete tal declaraci n es contrario al
para esp ritu
de la Carta La sentencia del Tribunal declar infun
no obstante
dada la demanda por cuatro votos contra tres
Finalmente la Constituci n mantiene art culo 205 la

en su
posibili
dad de recurrir a los tribunales internacionales constituidos
u organismos
segœn tratados convenios de los que el Perœ
o es parte cuando se consi
dere lesionados los derechos constitucionales agotada la jurisdicci n in
terna
353 Art culo 2U0
Art culo 2011 Son garant as constitucionales
La posibilidad de comparar los antecedentes de las Constituciones
anteriores 1933 la sistemÆtica del art culo 200 es

a con
prÆcticamente im
pasible Por ello abordaremos el comentario de este art culo de la si
guiente manera
Haremos referencia los medios de

a protecci n constitucionales ha
bidos eI necesariamente
en
pasado y no bajo forma de acci n
como veremos
haremos comentario
Luego un general al tema de las garant as
constitucionales haciendo concordancia con la Constituci n de
197
Finalmente trataremos cada uno de los incisos del art culo 200
tambiØn concordÆndolos lo la Constituci n
en
pertinente con de
1979
Antecedentes en las Constituciones de 1823 a 1933
Desde la Constituci n de 1823 se establecieron mecanismos de re
clamaci n por las infracciones a la Constituci n Desde luego una norma
35
tremendamente frente la delicadeza
de este t po era general a con que
ahora son estructuradas las garant as constitucionales pero de todas ma
interesante constatar antig edad la La Constitu

neras es su en
Repœblica
ci n de 1823 dijo
Constituci n de 1823 art culo 187 Todo Peruano recla

puede
el ante el ante e Senado la obser
mar ante Congreso poder Ejecutivo
vancia de la Constituci n y representar fundadamente las infracciones
que notare
Constituci n de 1823 art culo 194 Todos los Peruanos pueden

reclamar el uso y
ejercicio de estos derechos y es un deber de las autori
dades respetarlos y hacerlos guardar religiosamente por todos los medios
que estØn en la esfera de las atribuciones de cada una de ellas
Puede verse versiones distintas de lo esencial de estas mismas nor
los art culos 174 de la Constituci n de 1828 177 de

mas en siguientes
la Constituci n de 1839 14 de la Constituci n de 1856 13 de la Consti
tuci n de 1860 12 de la Constituci n de 1867 16 de la Constituci n de
1920 y 26 de la Constituci n de 1933
En relaci n al HÆbeas existen dos normas antecedentes

Corpus
Constituci n de 1920 art culo 24 Nadie podrÆ ser arrestado sin
mandamiento escrito del Juez competente o de las autoridades encarga
das de conservar el orden pœblico excepto infraganti delito debiendo en
todo caso ser puesto el arrestado dentro de veinticuatro horas a disposi

mandamiento
ci n del Juzgado que corresponda Los ejecutores de dicho
estÆn obligados a dar copia de Øl siempre yue se les pidiere
conforme
La persona aprehendida o
cualquier otra podrÆ interponer
a la ley el recurso de HÆbeas Corpus por prisi n indebida
Constituci n de 1933 art culo 69 Todos los derechos individua

les reconocidos por la Constituci n dan lugar a la acci n de
ysociales
HÆbeas Corpus
De la acci n del inciso 5 del art culo 200 de la Constitu

popular
ci n de 1993 existe antecedente en la Constituci n de 1933
36
Constituci n de 1933 art culo 133 Hay acci n popular ante el
Poder Judicial contra los reglamentos y contra las resoluciones y decretos
gubernativos de carÆcter general que infrinjan la Constituci n o las leyes
sin perjuicio de la responsabilidad
pol tica de los Ministros
La ley establecerÆ el procedimiento judicial correspondiente
Antecedentes en la Constituci n de 1979
La Constituci n de 1979 no establec a expresamente la caracteriza

ci n de garant as constitucionales aunque el t tulo se denominaba as en
su sistemÆtica
AnÆlisis exegØtico
Las garant as constitucionales el de la acci n para

son
ejercicio
exigir el de pretensiones
cumplimiento de carÆcter constitucional es de
cir basadas en las normas o los principios que contiene la Constituci n
Existen muchos otros principios y derechos muy importantes den

tro de cada sistema hallan establecidos por
jur dico que se o nor
leyes
mas de rango inferior a ellas Las garant as constitucionales no sirven
para proteger esos derechos porque no son de rango constitucional
Las garant as constitucionales persiguen dos finalidades

grandes
distintas entre s
El primer grupo defiende derechos constitucionales tanto los esta

blecidos en el texto constitucional como aquellos otros que tengan
valor de acuerdo al art culo 3 de la Constituci n La finalidad esen
cial de este grupo de garant as es reponer eI derecho violado a la

situaci n previa a la violaci n o eliminar la amenaza contra un de
recho de esta naturaleza Estas el HÆbeas Cor
garant as son tres
pus el Amparo y el HÆbeas Data
El segundo grupo de garant as defiende la estructura del orden jur

dico su jerarqu a y coherencia Si una norma infringe a una supe
rior o si un mandato no es cumplido el sustento de todo el sistema
jur dico se pone en cuesti n porque su posibilidad de normar las
37
conductas sociales se fundamenta precisamente en esos principios
La finalidad esencial de estas garant as de restituir los rangos de
es
las distintas jur dicas

normas que son incompatibles entre s y ha
cer que los mandatos jur dicos imperativos se cumplan Las garan
t as que corresponden a este grupo son la de Inconstitucionalidad
de las la Acci n decretos y otras normas de
Leyes Popular contra
carÆcter general y la Acci n de cumplimiento
de el senti
Cada una de estas garant as es ejercicio jurisdicci n en
do literal de la al resolverlas estarÆ diciendo Derecho S lo

palabra se
como tratan del Derecho Constitucional se estarÆ diciendo Derecho

que
Constitucional En otras palabras estamos ante lo que en la teor a se de
nomina jurisdicci constitucional

n
La jurisdicci n constitucional reconoce

procedimientos distintos a
cada una de estas acciones en raz n de su finalidad y del tipo de proble
mas se resuelven mediante ellas
que
la
Los tribunales que las conocen son tambiØn distintos segœn com
distintas instancias
petencia para recibir la acci n o para resolver en las
En general todas pasan o por el Tribunal Constitucional opon los tribu
nales ordinarios o comienzan en Østos y concluyen en aquØl La Ley

el 7 de diciembre de 1982 contiene ciertas normas co
2306 promulgada
munes alas acciones de HÆbeas Corpus y de Amparo que son
aplicables
tambiØn al HÆbeas Data y Cumplimiento por lo menos
a la Acci n de
hasta que apruebe

se ley orgÆnica
la nuevayue exige la ConstitucicSn
mÆs
para todas ellas Consideramos importante tratar aqu sus aspectos
importantes para repetirlos luego Son los siguientes
El esencial de las acciones de garant a de los derechos cons

objeto
eliminar la amenaza el derecho cuando
titucionales es o
responder
hubiere sido vulnerado Si esta finalidad no
puede cumplirse la ac
ci n carece de sentido en ese caso Si este objetivo puede cumplir
seyotros que pudieran emerger de la acci n no como por ejemplo

sancionar a los culpables entonces la acci n tiene sentido de todas
maneras La norma bÆsica es el art culo I de la Ley 23506
Ley 23506 art culo IEl de las acciones de garant a es el

objeto
al estado anterior la violaci n de
reponer las cosas a o amenaza
violaci n de un derecho constitucional
38
Esta disposici n debe ser necesariamente concordada con el primer
inciso del art culo 6 de la misma ley
Ley 23506 art culo 6 No proceden las acciones de garant a
I En caso de haber cesado la violaci n o la amenaza de violaci n

de un derecho constitucional o si la violaci n se ha convertido en
irreparable
Una resoluci n interesante sobre la materia es la siguiente
Que conforme establece claramente el art culo

se en
primero de
la veintitrØs mil quinientos seis el de las acciones de
Ley objeto
garant a es reponer las cosas al estado anterior a la violaci n o
amenaza de violaci n de un derecho Constitucional que si bien el

tØrmino utili
rado en la Ley como retorno al estado anterior pue
de ser ambiguo como seæala el

Magistrado del Tribunal de Garan
t as Constitucionales Manuel Aguirre Roca sin embargo debe
interpretarse con el significado jur dico mÆs amplio de restaurar el

derecho violado este medio de defensa se conoce tambiØn en otro
campo de la doctrina aquel que sirve para restablecer el or

como
den jur dico lesionado Resoluci n de la Corte Superior de Lima

del 30 de noviembre de 1987 en la acci n de amparo interpuesta
por Mario Brescia Cafferata y otros contra el Ministro de Econo

ma yFinanzas y la de Banca y
Superintendencia Segwos
Esta consideraci n da al concepto de reposici n de las cosas al es
tado anterior el significado de restaurar cl dcrccho violado Es de

cir las garant as constitucionales de protecci n de los derechos son
esencialmente de situaci n que los vulnera

reparadoras una o ame
Basta que ello pueda lograrse la acci n

naza para que se
justifique
Si ello no es posible la acci n
en caso
alguno es improcedente Lo
esencial es reponer las resultados por
cosas
y no otros importantes
la sanci n de los
que sean como
culpables de la violaci n por
Esto œltimo efecto subsidiario pero
ejemplo podrÆ ser un no es lo
central de las garant as constitucionales
39
Por ello mismo mÆs adelante la misma resoluci n que ya
transcribimos continœa diciendo en el supuesto caso que en
el tiempo que dure el proceso se dejara sin efecto la orden que

motiv el reclamo la Instancia donde estØ ventilÆndose el caso se
abstendrÆ de pronunciarse por haberse sustra do la materia jur dica

motivo de
que era
pronunciamiento de aquella Resoluci n
de la Corte Superior de Lima del 30 de noviembre de 1987 en la
acci n de amparo interpuesta por Mario Brescia Cafferata y otros

contra el Ministro de Econom a y Finanzas y la Superintendencia
de Banca y Seguros
Por su naturaleza esencialmente conceptual esta resoluci n puede

muy bien servir de precedente vinculatorio para la Constituci n de
1993 en la medida que estos aspectos de la normatividad no han
variado en contenido
Cuando la acci n es presentada por un acto violatorio de derechos
constitucionales que funda

se en una norma legislativa cuya
inconstitucionalidad alegado dicha
es inconstitucionalidad deberÆ
ser resuelta en el mismo procedimiento entablado Es decir se apli

estos efectos este el art culo l38 de la
ca para en
procedimiento
Constituci n El art culo 3 de la Ley 23506 dice
Art culo 3 Las acciones de aœn el

garant a proceden en caso que
la violaci n o amena
rase base en una norma que sea incompatible
de la
con la Constituci n En este supuesto la inaplicaci n norma
el mismo
se
apreciarÆ en
procedimiento
Es claro en estos casos que la declaraci n de incompatibilidad y

la preferencia por la norma constitucional no
significa invalidaci n
de la norma inferior Lo dice expresamente sin embargo el art cu

lo 5 de la ley 25398 del 06 de febrero de 992 que la
complementa
Ley de HÆbeas Corpus y Amparo
Ley 23598 art culo 5 Las resoluciones reca das en las acciones
de garant a tratÆndose del supuesto del Art culo 3 de la Ley no de
rogan ni anulan las normas sino yue œnicamente se limitan a decla
al
rar su no aplicaci n caso concreta
40
Lo resuelto en definitiva en estos casos servirÆ como
precedente
para situaciones anÆlogÆs
Las acciones de garant a proceden cuando una autoridad fuera de
de emite resoluci n que lesione

procedimiento su
competencia un
derecho constitucional Este caso de

no es un
procedimiento irregu
lar sino de inexistencia de procedimiento porque dicho trÆmite al
la
no corresponder a
competencia del magistrado es nulo
Ley 23506 art culo 5 Las acciones de tambiØn

garant a son per
tinentes si autoridad fuera de procedimiento que es
una
judicial un
de su competencia emite una resoluci n o

cualquier disposici n
que lesione un derecho constitucional
Las acciones de garant a tienen dos beneficios procesales el prime

ro de ellos que el juez debe suplir las deficiencias en que incurra el
reclamante Esto quiere decir que por dichos defectos no podrÆ de
jarse de tramitar la acci n El juez asume un rol activo de protec

ci n del reclamante La norma estÆ en el art culo 7 de la Ley
23506
Art culo 7 El Juez deberÆ suplir las deficienc as procesales en

que incurra la parte reclamante bajo responsabilidad Igualmente
darÆ la tramitaci n a las acciones de garant a
preferencia en
Las acciones de tutelan los derechos de las personas Por

garant a
s lo serÆn juzgada si resultan favorables Cuan
consiguiente cosa
do son declaradas infundadas no generan dichos efectos
Art culo 8 La resoluci n final constituye cosa juzgada œnicamen
te si favorable aI recurrente Puede oponerse

es a
quien pretenda
ejecutar o ejecutare igual agresi n
Las resoluciones que pasen calidad de

en cosa
juzgada generarÆn
casos futuros en los tØrminos del art culo 9 de la
precedente para
Ley 23506
Art culo 9 Las resoluciones de HÆbeas Corpus y Amparo senta

rÆn cuando de ellas
jurisprudencia obligatoria se
puedan desprender
41
principios de alcance general Sin embargo al fallar en nuevos ca
sos
apartÆndose del precedente los jueces explicarÆn as razones de
hecho y de derecho en que sustenten la nueva resoluci n
Las acciones de garant a no pueden ser interpuestas cuando ya se

ha la v a ordinaria Lo dice el art culo 6 inciso 3 de la
optado por
Ley 23506
Ley 23506 art culo 6 No proceden las acciones de garant a
3 Cuando el opta por recurrir la v a

agraviado a
judicial ordinaria
Madeleine Heredia detine as las v as paralelas
Doctrinariamente el concepto de v as paralelas designa a aquellos

procesos ordinarios y especiales de un determinado orden jur dico
obstante diferentes cuanto al proce
judicial
procesal yue no ser en
dimiento procuran al la consecuci n de mismo resul

justiciable un
tado prÆctico 21
Samuel Abad dice lo siguiente
las v as la
La exigencia de acudir a paralelas descansa en propia
naturaleza del amparo por ser un remedio excepcional no utiliza
ble si existen medios eficaces para la tutela del derecho vulnerado
De lo contrario se estar an sustituyendo los procedimientos ordina

rios establecidos por las leyes generando inseguridad jur dica y
rompiendo el orden procesal permanente 22
21 HEREDIA MENDOZA Madeleine Naturaleza procesal de la Acci n de
Amparo Lima Cultural Cuzco S

A editores 1995 p 110
22 ABAD YUPANQUI Samuel B Acci n de Amparo y v as paralelas VA

RIOS AUTORES Lecturas sobre lentas canstitucinna es 4 Lima Comi
si n Andina de Juristas 1994 p 29
42
muchos inclusive que estiman que la regla yue
Hay especialistas
debe haya posibilidad de utilizar las
regir en estos casos es que no
garant as constitucionales cuando existen v as se entien

paralelas
de amenos que esta norma condujera a que el derecho fuera irre
mediablemente vulnerado Dice Abad
A nuestro deber a acudirse al amparo cuando exista

juicio no una
va pueda proteger forma oportuna y eficaz los de

paralela que en
rechos afectados De suceder as la naturaleza del

no
excepcional
ver a mermada y trastocar nuestro sistema
amparo se
podr a se
procesal ul ser dejados de lado sin justificaci n alguna los proce

sosjudiciales yue podr an tutelar id neamente los derechos funda
mentales alegados
Por ello que resulta conveniente incluir nuestra

creemos en
legisla
ci n similar al
un dispositivo argentino que establezca yue la ac
ci n de amparo serÆ si existe una v a judicial distinta
no
procedente
yue estØ en condiciones de tutelar eficaz oportuna e id neamente
los derechos del quejoso Pensamos sin embargo yue esta necesi
dad de observar la v a paralela cuando ella sea id nea y eficaz po
dr a ser por la propia jurisprudencia en la medida yue asu
exigida
ma un rol mÆs creativo e innovador del yue ha venido desarrollan
do 23
Vistos estos puntos comunes desarrollamos a continuaci n coda
una de lasgarant as contenidas en el art culo 2

H de la Constituci n
KArt culo 200 Son garant as constitucionales
1 La Acci n de HÆbeas Corpus que procede mate el he

cho u isirin por parte de cualquier autoridad funcio
on
23 ABAD ANQUI
YUI Samuel B Accihn de Ampnro y i us pornlelas VA
RIOS AUTORES Lecnzrns sobre zeuans constizucimtales 4 Lima Comi
si n Andina de Juristas 1990 p 150
43
vario o persona que vulnera o amenaza la libertad indi
vidual olos derechos constitucionales conexos
El antecedente de esta norma estÆ en el art culo 295 de la Constitu
ci n de 1979
Art culo 295 La acci n u omisi n por parte de cualquier autori
dad funcionario n persona que vuhrera o amenaza la libertad individual
da lugar a la acci n de HÆheas corpus f
El inciso 1 del art culo 200 de la Constituci n de 1993 trae la mis

ma norma que el primer pÆrrafo del art culo 295 de la Constituci n de
1979 Es verdad que la Constituci n de 1993 utiliza el HÆbeas Corpus

para proteger la libertad individual a los derechas constitucionales
de decir que protege la lihertad individua

conexos en vez
simplemente
como dec a la Constituci n de 1979 pero hay que aclarar que en esta
Constituci n no estaba definida la libertad individual y por ello el art
culo 12 de la Ley de HÆbeas nœmero el
Corpus y Amparo 23506 aplic
HÆbeas Corpus precisamente a varios derechos que siendo conexos con
la libertad individual son distintos a ella
En este sentido pensamos que la expresi n de la Constituci n de
1993 estÆ mejor elaborada pero yue el sentido normativo de ambos tex
tos es el mismo
Zamudio introduce al HÆbeas

Fix de la
Corpus siguiente manera
El HÆbeas corpus conocido tambiØn en su traducci n castella
na como exhibici n personal fue introducido y subsiste en la to
talidad de las latinomericanas directamente

legislaciones inspiradas
en la ley inglesa de 1679 o por conducto del derecho estadouniden
se como el instrumento espec fico para la tutela de la libertad per
44
sonal y que tambiØn le califica como amparo de la libertad
se
personal o forma parte del derecho de amparo como ocurre en el
ordenamiento mexicano TambiØn pueden observarse algunas mo
dalidades del HÆbeas el derecho latinoamericano

Corpus en
ya que
por la ausencia en determinadas Øpocas de otros instrumentos tute
lares la legislaci n y lajurisprudencia extendieron esta instituci n
la
a protecci n de los restantes derechos humanos consagrados
constitucionalmente con exclusi n de los de carÆcter patrimonial
A este respecto citar los de Brasil Bolivia y
podemos ejemplos
Perœ 24
La referencia de Fix
Zamudio es a la Constituci n de 1933 en la
que el HÆbeas Corpus defend a todos los derechos constitucionales y no
s lo la libertad y otros conexos a ella
La Constituci n de 1993 establece que la garant a del HÆbeas Cor
pus procede ante el hecho u omisi n que conduce a la violaci n de los

derechos protegidos Por hecho debemos entender una actuaci n en senti
do determinado por ejemplo secuestrar a alguien Por omisi n debemos
entender que no se realiza una conducta que era

jur dicamente exigible
para respetar el derecho por ejemplo el responsable de una cÆrcel que
no autoriza la salida de concluido condena
un preso que haya su o que
sido indultado
haya
La acci n o la omisi n puede serrealizada por autoridades funcio

narios opersonas Originalmente por la naturaleza propia del Derecho
Anglosaj n los derechos y as garant as s lo pod an ser enfrentadas a la

autoridad pœblica es decir a quienes ejercitaban el mando pol tico o a
los funcionarios pœblicos que depend an de ellos Los reclamos contra
particulares ten an v a distinta
La Constituci n que el HÆbeas

permite Corpus se dirija contra
cualquiera de ellos Autoridades todas
son
aquellas personas que pueden
24 ZAMUDIO HØctor Jurisdicci rz constitucional y protecci n de os

FIX
derechos fundnmert
nles en AmØricn Lotinn VARIOS AUTORES Anuario
de Derecho Cons
intciortal L
tuinoamericono SantafØ Biblioteca Jur dica
DikØ 1995 p 96
45
tomar decisiones en relaci nalos derechos de las personas y de la socie
dad en su conjunto Funcionarios son los empleados pœblicos que no to
man decisiones pero que las aplican Muchas veces los derechos no son
vulnerados tanto por las decisiones de las autoridades como por la forma
la Constituci n
que los funcionarios las cumplen Es correcto que
es
en
tablezca el HÆbeas Corpus contra ambos
TambiØn puede ocurrir yue los particulares vulneren la libertad in
dividual de manera yue pueda reclamarse por ella con un HÆbeas Corpus
Es el caso por ejemplo de un piquete de huelguistas que toma rehenes
de personas que salir de su casa a ciertos familiares que no
o no dejan
de otras que internan en cl ni
tendr an problema en hacerlo o a personas
que tal medida amerite verdaderamente por la si
cas
uhospicios sin se
tuaci n del sujeto
cuando vulnera el derecho

El HÆbeas Corpus procede se o amenaza
La vulneraci n consiste el efectivo del derecho a la

protegido en
despojo
el de cuando la detiene arbitrariamente
persona Tal es caso se
ha merecido debate en la doctrina Dice

La amenaza en cambio
Eguiguren respecto de ella
NØstor Pedro Sag Øs la

A decir del distinguido tratadista argentino
amenaza de la libertad individual y la concurrente procedencia del
HÆbeas Corpus preventivo se configuran cuando la detenci n aœn

inminente de
no se ha producido pero existe la amenaza cierta e
necesarias dos
que ello ocurrirÆ Y para que esto se
produzca son
condiciones
La un atentado contra la libertad

primera es que estemos ante
av a de
personal que aparezca como decidido y en pr xima ejecu
ci n los simples actos preparatorios no son principio sufi
en
cientes de all que este autor considera que la recolecci n policial
de antecedentes para formarse criterio sobre una persona o la inda
para conocer su domicilio o los cambios de Øste no autori

gaci n
zan la interposici n del HÆbeas Corpus
que la
La condici n amenaza de la libertad tiene
segunda es
que ser cierta y no meramente presuntiva por lo que se requiere
46
que el accionante demuestre o acredite la existencia de la amenaza
o restricci n que afecta su derecho y pone libertad

en peligro su
personal 25
citando Borea aæade

Luego a
Por su parte Alberto Borea precisa que para considerar yue

existe amenaza de la libertad individual esta debe ser inminente
probable posible fin de evitar la
y a
proliferaci n de acciones de
HÆbeas basadas
Corpus en meras
conjeturas o en circunstancias
que no configuran una amenaza real y efectiva El citado autor re
fiere como ejemplo el caso de que luego de una riæa callejera uno
de los contendientes le al otro que lo secuestrarÆ

diga en
pocos
d as circunstancia que si bien constituye una amenaza en sentido
lato no debe considerarse como una amenaza inminente y proba
ble de la libertad debido
personal a que el contexto
en yue se
pro
cede todo sostiene que el interesado solicite protec
en caso es
ci n policial comœn pero no la interposici n de un HÆbeas orpus
26
De estas citas aparecen tres elementos necesarios para que la ame
naza exista Debe ser inminente cierta o probable y posible
Una amenaza serÆ inminente cuando el paso a las v as de hecho

estØ a suceder Los indicios de una
pr ximo posibilidad de ocurrencia del
hecho violatorio la condici n de inminencia de la
no
configuran amena
za Tiene que haber una inmediatez en la producci n del hecho daæoso

La inminencia tiene que ver con lo completas de las condiciones de la
amenaza para que ocurra y con un tiempo relativamente corto en el que

ello sucederÆ
25 EGUIGUREN P Francisco Los retos de una democracia insuficiente
Lima Comisi n Andina de Juristas y Fundaci n Friedrich Naumann 1990

p 94
26 EGUIGUREN P Francisco Los retos de una democracia insuficiente de
Bogoui Lima Comisi n Andina de Juristas y Fundaci n Friedrich
Naumann 1990 p 94
47
Una amenaza es cierta o probable cuando analizadas las circuns
que la amenaza tiene visos de seriedad es decir que

se co
tancias se ve
noce con bastante certeza Es por tanto razonable creer en que el hecho
daæoso va a certeza o probabilidad tiene que ver con una eva

ocurrir La
luaci n intelectual de la razonabilidad de pensar que la amenaza va en
serio
efectivamente realizada
Una amenaza es
posible cuando puede ser
Si alguien que estÆ al otro lado del mundo comunica por telØfono que
cuando se encuentre frente a frente con nosotros nos privarÆ de la liber
tad no hay posibilidad de que ello ocurra La posibilidad de la amenaza
tiene que ver con su verosimilitud
trata
Eguiguren presenta dos resoluciones en as que la amenaza es
da precisamente de esta manera por el Tribunal de Garant as Constitu
cionales
exige los de certeza inminencia e

En una primera se reyuisitos
sustantivamente similares contenido os
idoneidad que son en a
tres analizados por nosotros antes
contra el Ministro
En e H
C interpuesto por Santiago Sanguinet
i
del Interior y otros el TGC mediante resoluci n del 2
84 dispu
7
so que para que la simple amenaza haga procedente la acci n
de HÆbeas se requiere que sea cierta inminente e id nea
Corpus
el amenazado la convicci n de que serÆ ejecuta
para deternrinar en
da Cierta es decir que se manifieste con actos o palabras que no

dejen duda alguna de su ejecuci n y prop sito inminente es decir
realizarÆ si el
que estØ para suceder prontamente que se en
seguida
amenazado no hace n se abstiene de hacer lo que se le exige
reafirma yue ha el criterio por el

Esta jurisprudencia se
acogido
cual la amenaza de la libertad individual para ser tal debe reunir
necesariamente los reyuisitos de inminencia certeza y probabili
dad cuya existencia debe ser apreciada y calificada cuidadosamen
te por el juzgador al analizar en el caso concreto tanto los hechos
lo expuesto por el actor al acredi

y circunstancias objetivas como
48
tar dicha amenaza para fundamentar su de tutela
pretensi n juris
diccional mediante el HÆbeas Corpus 27
En otra inminencia
se requiere certeza y probabilidad Estos dos
œltimos conceptos los hemos hecho sin nimos en nuestro comenta

rio previo pero aqu probabilidad estÆ significando idoneidad o po
sibilidad Los conceptos siempre son tres y los mismos
Esta reafirma que ha el criterio por el

jurisprudencia se acogido
cual la de la libertad individual para ser tal debe reunir
amenaza
necesariamente los requisitos de inminencia certeza y probabili
dad cuya existencia debe ser apreciada y calif7cada cuidadosamen

te por el juzgador al analizar en el caso concreto tanto los hechos
y circunstancias objetivas como lo expuesto por el actor aI acredi
tar dicha amenaza para fundamentar supretensi n de tutela juris

diccional mediante el HÆbeas Corpus 28
Por nuestra parte consideramos importante rescatar la siguiente re
soluci n jurisdiccional sobre el mismo tema de a amenaza de los dere

chos
En su acci n doæa Mercedes Laynes Montero indica que los de

mandados han violado e art culo doscientos treintitrØs inciso segundo de
la Constituci n y que ademÆs la amenazan constantemente con hacerla
detener y de libertad si continœa insistiendo

privarla su en la ejecuci n de
la sentencia de la Corte Suprema del 30 de diciembre de 1991 reca da en
el de divorcio que Cel s Garc a de los demanda

juicio sigui con uno
dos Indica ademÆs que el Juez Torres Ventocilla no provee sus escritos
para que se liquide la sociedad de gananciales desde 1984 TambiØn dice
27 GUREN PRAELI Francisco Ln libertad individual y su protecci n

EGU
judicin mediante a acci n de Hc heaa Corpus En Snbrc la jurisdiccirin

constitucional Lima Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Cat li
cadel Perœ 1990 pp 283
284
p 97
49
que el ha coludido con el abogado y apoderado de su exmarido
juez se
avance trÆmite Cel s Garc a continœa

para que no se alguno en tanto que
en posesi n de los bienes comunes de la disuelta sociedad conyugal y
los Estados Unidos sin dar la

estÆ por radicarse en cumplimiento a sen
tencia de divorcio por adulterio
Citados los demandados se demuestra que el inventario de bienes
de la sociedad no se ha concluido porque la demandante hace inventariar
bienes ajenos que luego determinan exitosas demandas de exclusi n por

terceros porque los bancos no informan sobre los fondos que tuvieron la
marido y por inconcurrencia de la demandante a la
demandante y su ex
diligencia seæalada para la entrega de bienes
La sentencia de primera instancia declar infundada la acci n de

HÆbeas Corpus porque no hay elementos sustentatorios para considerar
que se ha amenazado yes confir
la libertad individual de la accionante
mada por el tribunal Correccional
La resoluci n del Tribunal Constitucional declara infundado el re
de casaci n las consideraciones

curso con
siguientes
El art culo doscientos noventicinco de la Constituci n Pol tica
dice que la acci n u omisi n de quien quiera que sea que vulnera o ame
naza la libertad individual da lugar a la acci n de HÆbeas Corpus
enunciativamente el art culo dØcimo segundo de la ley veintitrØs mil qui
nientos seis enumera los varios casos en que tal vulneraci n o amenaza
se produce sin pretender agotarlos deja a la jurisprudencia la ela

pues
boraci n doctrinaria de otros casos no previstos por la ley TratÆndose de
la amenaza a la libertad individual Østa no puede ser la supuesta la
fantasiosa la que resulta del temor sin fundamento objetivo o de la arbi

trariedad del actor S lo serlo la que cierta esto es conocida
puede es
como verdadera segura indubitable segœn el Diccionario cfe la Acade
mia de la Lengua e inminente es decir que estÆ para suceder pronta

mente segœn el mismo Diccionario En el caso nada hay que permita
de de libertad de la
afirmar que se ha producido una amenaza privaci n
le hubiese hecho cierta
actora ni mucho menos que se una amenaza e
inminente por lo que no se da el elemento fÆctico que hace procedente

la acci n de HÆbeas Por tanto infundado el de casa
Corpus es recurso
ci n pues no ha existido violaci n ni falsa o err nea aplicaci n de la ley
50
habiØndose observado las formas prescritas para la tramitaci n del proce
dimiento y la expedici n del fallo Resoluci n del Tribunal de Garan
t as Constitucionales del 28 de octubre de 1986 en el HÆbeas

corpus
planteado por doæa Mercedes Laynes Montero contra R mulo Torres
Ventocilla y otros
Queda claramente establecido a

partir de esta resoluci n que la
amenaza debe corresponder a un fundamento que sea un

temor con
evento cierto inminente El hecho que haya habido un cambio de Cons

e
tituci n no afecta la aplicabilidad de este precedente para nuevos casos
porque la normatividad aplicable es sustantivamente a misma
Dejando de lado el tema de la amenaza al derecho pasemos a ver
el tema de a detenci n arbitraria Ya hemos discutido al tratar el literal
f del inciso 24 del art culo 2 de la Constituci n que s lo se autoriza la

detenci n fuera de rØgimen deexcepci n en los casos de mandato judi
cial ocuando las autoridades policiales detienen en flagrante delito Si no
ha ocurrido de estos dos supuestos entonces la detenci n
ninguno es ar
bitraria Eguiguren seæala los casos que criterio irre

en su caen
bajo esta
forma de privaci n de libertad

gular
De modo que de acuerdo con la Constituci n resultar an de
tenciones arbitrarias
a Las realizadas por las autoridades policiales por causas

distintas a cumplimiento de una orden judicial o a la captura efec
tuada en
flagrante delito
b Las efectuadas por la polic a que pese a motivarse en r
denes judiciales o situaciones de flagrante delito se extiendan por

un
plazo mayor de 24 horas sin que el detenido sea puesto a dispo
sici n del Juzgado correspondiente
c Las ordenadas por autoridades o funcionarios distintos a
los y las practicadas por personas particulares o por autori

jueces
dades ofuncionarios distintos
pœblicos a la Polic a 29
29 EGUIGUREN P Francisco Lo
r retos de una democracia insuficiente
51
los claros s
Los aspectos contemplados en
apartados ay c son en
mismos porque van contra textoexpreso de la Constituci n En cambio

en el caso b hay que aclarar que evidentemente el supuesto de Egui
guren no se aplica a los casos de terrorismo y trÆfico il cito de

espionaje
en ellos la detenci n por mandato expreso de la Constitu
drogas porque
ci n durar quince d as
puede
Pero mÆs importante aœn sobre el apartado b es precisar que en

dure veinticuatro horas El
ningœn caso es leg tima toda detenci n que no
derecho de libertad no puede ser recortado leg timamente por nadie sino
bajo el cumplimiento requisitos yue establece la Constituci n Si

de los
esos requisitos no se han cumplido una detenci n de s lo una hora es ya

una acci n con visos delictivos para el Derecho
embargo os tribunales peruanos de manera equivocada han

Sin
sostenido en algunos casos la tesis contraria en el sentido que la deten

ci n hasta por veinticuatro horas es
perfectamente legal
Otra resoluci n que contiene razonamiento peligroso para

un
la defensa de la libertad personal el expuesto en el caso promo

es
Horna en favor de Alcibiades D az El Peruano

vido por Angela
sufri detenci n por orden de un juez seæalando el
83 quien
9
7
TGC que como dicha detenci n no hab a excedido de 24 horas el
HÆbeas Corpus resultaba improcedente convalidando con esta tesis

cualquier privaci n de la libcrtad dispuesta por autoridades judicia
les supere las 24 horas sin merituar la
tanto cau
o
policiales en no
sa que la motiva 30
comœn tiene que ver con la detenci n que la Cons

Otra perversi n
tituci n autoriza hasta por quince d as para los casos de terrorismo es
pionaje otrÆfico il cito de drogas Una primera modalidad ya no puede
ocurrir con la redacci n de la Constituci n de 1993 durante la vigencia

p 100
EGUIGUREN P Francisco Los retos de una democracia insuficiente
30
p 63
52
de la Constituci n de 1979 que cuando trataba de estos
se
interpret se
casos n erÆ necesaria la existencia ni de judicia

orden ni de delito fla
grante para proceder a detener a las personas hasta por quince d as Aho
ra ha quedado claro que lo que no se
aplica es el plazo de veinticuatro
horas El cotejo de los textos de los dos literales el de 1979 y el de 1993
duda al respecto
no
deja
Otra modalidad de utilizaci n perversa del plazo de

quince d as
que s puede ocurrir con la Constituci n actual consiste en detener a una
delito comœn pero decir que la investigaci
persona por un n es por terro
rismo espionaje o trÆfico il cito de drogas para tener los d as de
quince
descartar la acusaci n
tiempo y luego
Asimismo ha habido de detenciones por delitos comu

casos
nes donde la autoridad policial al constatar que el plazo de 24 ho
ras le resultaba insuficiente para acumular las evidencias probato
rias oconcluir investigaciones ha por desviar la

sus
optado causa
real de detenci n y aducir que se trata de terrorismo o narcotrÆfico
para extender el tØrmino de detenci n hasta los IS d as y facilitar

su tarea investigatoria
De constatarse este de el juez

tipo irregularidades no
pueden
o el Ministerio Pœblico permanecer indiferentes Cabe al respecto
tenermuy presente un fallo del l3 Tribunal Correccional de
Lima que al comprobar que la investigaci n policial del detenido
por presuntas actividades terroristas se hac a con el

objeto delibera
do de prolongar indebidamente el plazo de la detenci n declar
fundado el H
C interpuesto y orden su inmediata libertad El Pe
ruano 83p IS 31
OS
25
Esto es en realidad un delito de abuso de poder que debiera ser
procesado y penado cuando ocurra
31 EGUIGUREN P Francisco L
os retos de unu democracia insuficiente
p 112
53
Una tercera modalidad que desde luego podr a repetirse te rica
mente en el caso de las veinticuatro horas normales autorizadas es enten
der que el plazo quince d as lo tiene cada una de las reparticiones

de
debe investigar al detenido de manera que el tiempo total

policiales que
de detenci n sea mucho mÆs amplio
igual manera debemos tomar en consideraci n J que

De
la detenci n preventiva de una persona corre desde el momento en

que es privada de su libertad por cualquiera de las Instituciones que
integran las autoridades po

iciales del pa s y ninguna de ellas
puede reclamar en forma particular los quince d as para s en la in

vestigaci n de los delitos de terrorismo espionaje o trÆfico il cito
de drogas Corte Suprema 03 26 Juan Zorrilla Aramburœ a
84
Coronel PIP V ctor Gastelœ
favor de V ctor Zorrilla A c
Subdirector de la 84 p 12 32
DIRCOTE El Peruano 14
04
Pretender que la norma decir que tocan quince d as a cada

pueda
repartici n es torcer el sentido expreso de la
ley de manera inaceptable
AdemÆs de las detenciones arbitrarias problema de aplicaci n

es
del HÆbeas Corpus el de la vigilancia policial domiciliaria Dice

Eguiguren
pensamos que en estas situaciones no se trata necesa

Aunque
riamente de una amenaza sino mÆs bien de una restricci n o mo
lestia de la libertad ello autoriza la utilizaci n de lo que

personal a
la doctrina denomina HÆbeas Corpus restringido No en vano el

inciso 15 del Art 12 de la ley 23506 hace procedente el HÆbeas
hacer reiterar los guardias puestos a un domicilio
Corpus para
o suspender el seguimiento policial cuando ello atente contra la li
bertad individual
Naturalmente el asunto fundamental a determinar es cuÆndo
domiciliaria el
aparece justificada la vigilanc a policial o
segui
Lima Comisi n Andina de Juristas y Fundaci n Fricdrich Naumann 1990

p I12
54
miento de
u
hostigamiento una persona por la Polic a y cuÆndo es
tos actos resultan arbitrarios o abusivos En un Anteproyecto de
Reglamento de la Ley 23506 se ha intentado contribuir a esclarecer

este problema
proponiendo que no debe proceder la acci n de
HÆbeas Corpus cuando la vigilancia seguimiento oguardias pues
tos a un domicilio ha sido efectuada sin afectar los derechos fun

damentales ocuando tales actos provengan de mandato
judicial o
se realicen dentro de ordenadas por el Ministerio
investigaciones
Pœblico Art 21 Inc c
Tal propuesta parece razonable pues busca

proteger la liber
tad individual frente a prÆcticas policiales arbitrarias que la restrin
gen injustificadamente pero a su vez deja a salvo el desempeæo de

la tarea preventiva e investigativa del delito la Poli
que compete a
c a segœn el Art 277 de la Constituci n De este modo cuando
los actos mencionados fueran realizados sin el de

respaldo una or
den del Ministerio Pœblico cuando

judicial o o persona es cita
una
da reiterada concurrir
e
injustificadamente para ante
dependencias
base
policiales en a una
supuesta investigaci n se
configuran situa
ciones yue vulneran la libertad individual 33
Consideramos la
correcta posici n esgrimida por Eguiguren y por
tanto que s lo el juez n el Ministerio Pœblico puedan ordenar este tipo de
El mismo autor reseæa
seguimiento jurisprudencia al respecto
La jurisprudencia referida indicar a que s lo se ha admitido
vÆlida la
como
vigilancia policial que descansa en un mandato ju
dicial considerando arbitraria aquØlla efectuada ya sea a iniciativa
de la propia autoridad policial o en coordinaci n con el Ministerio
Pœblico 34
33 EGUIGUREN P Francisco Lo r retos de una democracia insuficiente

p 97
34 EGUIGUREN P Francisco Los retos de democracia
una
insufcienle
Lima Comisi n Andina de Juristas y Fundacibn Friedrich Naumann 1990
p 99
55
Puede verse que para las resoluciones jurisdiccionales s lo la guar
dia puesta por mandato judicial es aceptable Resulta una posici n co
rcecta eindiscutible aunque nosotros incluir amos tambiØn al Ministerio
Pœblico figura que no aparece inconstitucional sobre todo si en el futuro
dirige la investigaci n prejudicial de los delitos
La ley de HÆbeas Corpus y Amparo fue dictada en el Perœ con el
nœmero 23506 el 07 de diciembre de 1992 En ella se establecieron las
de cuÆndo proced a interponerla y tambiØn sus normas procesales

reglas
El cambio constitucional muy significativo en materia de garant as cons
titucionales aconsejar a cambiar tambiØn esta ley de garant as EIIu aœn

HÆbeas
no ha sucedido La norma que determina la materia del Corpus
es el art culo l2 que dice
art culo 12 Se vulnera la libertad indivi

Ley 23506 o amenaza
acci n de HÆbeas
dual y en consecuencia procede la Corpus
enunciativamente los
en
siguientes casos
filos ficas
I Guardar reserva sobre sus convicciones pol ticas religiosas
o de cualquier otra ndole
2 De la libertad de conciencia y de creencia

3 El de no ser violentado para obtener declaraciones
declarar
4 El de no ser
obligado a prestar juramento ni compelido a o
culpabilidad en causa penal contra s mismo ni contra su

reconocer su
c nyuge ni sus parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad o

segundo de afinidad
5 El de no ser exiliado o desterrado o confinado sino por sentencia firme
6 El de no ser expatriado ni separado del lugar de su residencia sino por
mandato judicial o por aplicaci n de la Ley de Extranjer a
7 El de no ser secuestrado
El del ha concedido asilo pol tico de no ser ex

8 extranjero a
quien se
al ningœn si peligrase
cuyo Gobierno lo o en caso
pulsado pa s persigue
su libertad o
seguridad por el hecho de ser expulsado
9 El de los nacionales o de los extranjeros residentes de ingresar transi
de
tar osalir del territorio nacional salvo mandato judicial o aplicaci n
la
Ley de de Sanidad
Extranjer a o
10 El de detenido sino por mandato escrito y motivado del Juez
no ser
o por las autoridades policiales en el caso de flagrante delito o el de no
ser el detenido dentro de las veinticuatro horas o en el tØrmino de

puesto
56
la distancia a disposici n del juzgado que corresponda de acuerdo con
eI acÆpite g del inciso 20 del Articulo 2 de la Constituci n as curro de
las excepciones que en Øl se consignan
11 el de no ser detenido por deudas salvo los casos de obligaciones

alimentarias
12 El de no ser
privado del pasaporte dentro o fuera de la
Repœblica
13 El de no ser incomunicado sino en caso
indispensable para el escla
recimiento de un delito y en la forma y por el tiempo previstos por la
ley de acuerdo con el acÆpite i del inciso 20 del art culo 2 de la
Constituci n
14 El de ser asistido por un abogado defensor de su elecci n desde que
es citado o detenido por la autoridad
15 El de hacer retirar las guardias puestas a un domicilio o suspender el
seguimiento policial cuando ello atente contra la libertad individual

16 El de la excarcelaci n en el caso de un detenido o procesado que
haya sido amnistiado indultado sobrese do absuelto declarada
o prescri
ta la acci n pena o la ejecuci n de la pena
17 El de que se observe eI trÆmite correspondiente cuando se trate del
procesamiento o detenci n de las personas a que se refiere el art culo
1 R3 de la Constituci n
La
jurisprudencia ha establecido reiteradamente yue esta lista
enunciativa puede admitir mÆs elementos dentro de lo yue puede ser tra
mitado por el HÆbeas Corpus Dice un caso que versa precisamente sobre
el tema
Este consiste HÆbeas

caso en un
Corpus interpuesto por Benedicta
Taboada de Castro de
en
representaci n su c nyuge Demetrio Castro
Motta contra el Director del Establecimiento Penitenciario Castro Castro
y contra el jefe de su departamento mØdico Sostiene que su c nyuge no
ha sido trasladado a nosocomio alguno pese a existir una recomendaci n
tal sentido de a mØdica del establecimiento penitenciario Alega

en
junta
vulnera el derecho la vida y la salud pues el detenido ha
que se a a
perdi
do cerca de treinta kilos de peso corporal y presenta grave deterioro en
su salud
El Tribunal establece los fundamentos

siguientes
el art culo duodØcimo de la de HÆbeas

Que Ley Corpus y Ampa
57
ro seæala enunciativamente los casos en
que procede incoar la acci n de
HÆbeas Corpus sin que tal precepto constituya numerus clausus por lo
que cabe dicha acci n defensa de los otros derechos
interponer en reco
nocidos por la Constituci n por la tal debi ocurrir desde el

o
ley como
del
dieciocho de marzo de mil novecientos cuarenta fecha de vigencia
nœme
indicado C digo de Procedimientos Penales promulgado por Ley
mil
ro nueve veinticuatro cuyo art culo trescientos cuarenta y nueve en
su segunda parte preve a que adicionalmente el caso de detenci n arbi
traria daba tambiØn lugar al ejercicio del recurso de HÆbeas Corpus la
violaci n de los derechos individuales y sociales garantizados por la

Constituci n sin que corresponda en tales casos rechazar la acci n decla
rÆndola unas veces otras improcedente mÆxime si existen
inadmisible y
la y en los Tratados Internacio
ya reconocidos en legislaci n comparada
nales no s lo derechos humanos bÆsicos como la vida y la salud sino
tambiØn los denominados de utercera

generaci ro distintos a los indivi
duales pol ticos sociales econ micos y culturales lo que impide al Juez
realizar una
interpretaci n a la vez err nea y restrictiva del duodØcimo
art culo de la precitada Ley nœmero veinticinco mil quinientos seis ya
que los elementales derechos a la vida y a la salud por su naturaleza es
tÆn de
violaci n por la acci n fulminante
protegidos en casos amenaza o
y excepcional de la garant a constitucional del HÆbeas Corpus debiendo

este seguirse el establecido el dØcimo octavo
en caso
procedimiento en
art culo de la acotada ley no obstante encontrarse el beneficiario de la
acci n que habr a perdido cerca de treinta kilos de peso corporal res
libertad individual
tringido en su
Que tal restricci n bice para que los derechos a la

legal no es
vida y a lasalud a los que el beneficiado no puede renunciar sean debi

damente protegidos lo que armoniza con lo prescrito en el Art culo pri
mero del C digo de Ejecuci n Penal promulgado por Decreto Legislati
vo nœmero seiscientos cincuenta y cuatro que reconoce a los internos los
mismos derechos que al ciudadano libertad sin mÆs limitaci n que las
en
impuestas por la ley y la sentencia respectiva en concordancia con la
Ægil y efectiva atribuci n contenida en el Art culo ochenta y dos del mis
mo
C digo para resolver casos anÆlogos al que motiva la presente ac
ci n sin perjuicio de la potestad que este mismo precepto en su tercer
parÆgrafo le reconoce al Director del Establecimiento Penitenciario para
casos de
emergencia por lo que sin perjuicio de lo dubitable de los he
chos expuestos la demanda Østos deben de exhaustivo es
en ser objeto
58
clarecimiento admitiØndose as a trÆmite la acci n y habiØndose incurri
do en grave quebrantamiento de forma al rechazarse de plano la acci n
incoada en
perjuicio de los leg timos intereses de la demandante al mar
gen de los supuestos previstos los art culos sexto y

en
trigØsimo sØptimo
de la indicada Ley nœmero veintitrØs mil quinientos seis debiendo repo
nerse la causa al estado pertinente en estricta aplicaci n de lo precep

tuado en el del Art culo cuarenta y dos de la Ley nœme
segundo pÆrrafo
ro veintisØis mil cuatrocientos treinta y cinco
Por estos fundamentos el Tribunal Constitucional
FALLA
Declarando nula la resoluci n recurrida de fojas doce su fecha

siete de junio de mil novecientos noventa y seis e insubsistente la apela
da de fojas cincu fechada el veintinueve de mayo de mil novecientos no
venta yseis reponiØndose la causa al estado de ser admitida a trÆmite
conforme a ley devolviØndose a la Sala de
origen para estos efectos
Sentencia del Tribunal Constitucional del 06 de Agosto de 1996 en el
HÆbeas Corpus interpuesto por Benedicta Taboada de Castro en represen
taci n de Demetrio Castro Motta contra el Director del Establecimiento
Penitenciario de
RØgimen Especial Castro Castro y contra el Jefe de su
Departamento MØdico
Lo importante de este caso es determinar lo siguiente
El art culo 12 de la taxativo sino enumerativo y

Ley 23506 no es
por consiguiente podrÆn ser

amparadas por el HÆbeas si
Corpus
tuaciones que no estØn expresamente mencionadas en dicho art cu
lo siempre yue su defensa vaya con la naturaleza del HÆbeas Cor
pus garant a de trÆmite fulminante
como
Que los derechos a la vida y a la salud de la persona en favor del

cual ha
se
interpuesto este HÆbeas Corpus pueden ser defendidos
por Øl y por la rapidez de su procedimiento
Que debe reponerse la causa al estado en que se admita el HÆbeas
dentro de
Corpus y su trÆmite se determine as alegaciones que
en este caso han resultado confusas
Se establece as el principio de que el HÆbeas Corpus puede canali
59
la de derechos que no estando expresamente estab
ecidos
zar
protecci n
en el art culo 12 de la Ley 23506 sin embargo convergen con su natura
leza procesal en cuanto que tienen yue ser muy rÆpidamente protegidos
Adicionalmente la Ley 23506 establece un procedimiento rÆpido

para la tramitaci n del HÆbeas Corpus con medidas inmediatas
a cargo
del juez que buscan proteger a la libertad y sus derechos conexos de la
manera posible La jurisprudencia ha de1ado establecido que

mÆs eficaz
el HÆbeas Corpus se rige por las normas que Ie son privativas y no por
otras que puedan ser excluyentes de ellas La siguiente resoluci n preci
samente ampara este punto
Este caso es procesal y se trata de un HÆbeas Corpus

de naturaleza
en el que el procurador pœblico interpone recurso de nulidad invo
cando el art culo doscientos noventa y dos inciso quinto del C digo de
Procedimientos Penales La Corte Superior interpretando e recurso
remite los autos di

como el denominado extraordinario lo concede y
rectamente geste Tribunal
FUNDAMENTOS
Considerando que resulta evidente que el Art culo doscientos no
venta ydos del Procesal Penal invocado por el recurrente es

C digo
inaplicable pues las acciones de garant a se rigen por la Ley de HÆbeas
Corpus y Amparo que ley esta en su permite la

art culo veintiuno s lo
alzada tratÆndose de acciones de HÆbeas Corpus cuando la resoluci n

de Segunda Instancia es denegatoria que en estos autos dicha resoluci n
no fue denegatoria sino yue al contrario declar fundada la demanda
FALLA
Declarando nulo e concesorio de la Segunda Sala Penal de la Corte Su

sentencia emitida por
perior y en consecuencia firme e irrecurrible la
esa misma Sala que contirmando la apelada declar fundada la deman
da con lo demÆs que contiene Sentencia del Tribunal Constitucional
dictada el 07 de Agosto de 1996 en el HÆbeas Corpus seguido por Daniel

Leonel Sierra contra el
Sierra DurÆn en
representaci n de su hijo Rojas
Director de la Polic a Nacional del Penal San Pedro
60
Este proceso ratifica el principio sistemÆtico por lo demÆs correc
to de que las garant as constitucionales se rigen por su ey procesal y

s lo supletoriamente por los alternativos En conse
C digos procesales
cuencia cuando haya incompatibilidad entre Østos y aquØlla se
preferirÆ
la la norma
a primera por ser aplicable
2 La Acci n de Amparo que procede contra el hecho u
omisi n por parte de cualquier autoridad funcionario 0
persona que vulnera o amenaza los demÆs derechos re
conncidns por la Constituci n con excepci n de los se
æalados el inciso
en
siguiente
No procede contra normas legales ui contra resoluciones

emanadas de
judiciales procedimiento regular
El antecedente de este inciso la Constituci n de el si

en 1979 es
guiente
Art culo 295
35 Este es el texto del art culo segœn la modificaci n establecida por la Ley
26470 del 09 de junio de 1990 El texto original dec a en el inciso 2 La

Acci n de Amparo que procede contra el hecho u omisi n por parte de
cualquier autoridad funcionario o persona que vulnera o amenaza los de

mÆs derechos reconocidos por la Constituci n No procede contra normas
legales ni contra resoluciones judiciales emanadas de procedimiento regu

lar
61
La acci n de amparo cautela los demÆs derechos reconocidos por la
Constituci n que sean vulnerador o mnenazados por cualquier autori
dad funcionario o persona
a acci n de amparo tiene e mismo trÆmite que la acci n de HÆbeas

L
Corpus en lo gue le es aplica ie
Luego de la modificaci n hecha por la ley 26470 del 9 de junio de
1995 la acci n de Amparo en la Constituci n de 1993 ha quedado apli

cada atodos los demÆs derechos que no protegen ni el HÆbeas Corpus ni
eI HÆbeas Data Por la existencia de esta œltima acci n eI amparo de
1993 distinto cuanto contenido que correlativo en la

es
algo en a su
Constituci n de 1979
La aclaraci n final en el sentido que el Amparo no procede contra
normas legales ni contra resoluciones emanadas de proceso regular ya
estaba en la sistemÆtica de la Constituci n de 979 y tambiØn en las
normas de la ley 23506
FernÆn
La acci n de amparo naci en MØxico en el siglo pasado
dez hace resumen de la historia inicial
Segado un
Es sobradamente conocido que fue MØxico el primer pa s que
consagr elde amparo Ello tendr a lugar en la Constituci n

juicio
del Estado de YucatÆn de 16 de Mayo de 1841 con apoyo en el
elaborado Diciembre de 1840 por una Comisi n presi

Proyecto en
Manuel Crescencio Rej n autor

dida por el ilustre jurista principal
si no œnico del Proyecto y de la propia instituci n del amparo
Rej n subraya la doctrina seæal los rasgos fundamentales del jui

1857 y que hasta la
cio de amparo que se recogieron en llegaron
Constituci n de 1917 El documento que da apoyo al antes citado
estaba en el modelo de la ujudicial review nor
proyecto inspirado
teamericana atravØs de la visi n de la misma dada por Alexis de
cuya obra sobre la Democracia AmØrica en su tra

Tocqueville en
ducci n espaæola ser a conocida en MØxico en 1837 En la propia
62
Exposici n de Motivos del Proyecto se cita expresamente a
cque 36
T
ville
La acci n llega a Perœ bajo forma de HÆbeas Corpus en la Consti

tuci n de 1933 porque en ella el HÆbeas Corpus defend a todos los dere
chos constitucionales y se instaura con su propio nombre a partir de la
Por ser la primera parte del texto sustantivamente similar a la re
dacci n sobre el HÆbeas todo lo entonces dicho

Corpus se aplica a los
conceptos de hecho u omisi n por parte de cualquier autoridad funcio

nario opersona que vulnera o los derechos Sin
amenaza embargo es
interesante transcribirla siguiente resoluci n que trata el tema de la pro

cedencia del amparo por silencio administrativo que en
realidad es una
de las variantes de la omisi n que genera una

respuesta negativa ficta
es preciso tener en cuenta que el silencio administrativo fa

culta al agraviado a interponer su acci n de amparo si no se re
suelve la v a previa en los plazos fijados por la ley
conforme lo
establece el inciso cuarto del art culo vigØsimo octavo de la ley de
amparo que a certificaci n de fojas ciento noventinueve acredita
que el recurso administrativo interpuesto por el General Hardy
Montoya Alvarez se encuentra pendiente de resoluci n eviden
cia Østa que prueba suficientemente el estado de silencio adminis
trativo determinante de la acci n de
amparo ejercitada por el actor
que en
segundo lugar tambiØn ya ha quedado establecido por la
Corte Suprema en su ejecutoria de
fojas trescientos noventisØis
que no hay caducidad de la acci n por cuanto obviamente en la
situaci n anotada en el considerando anterior no hay inicio del tØr
mino de caducidad de la acci n y el supuesto de yue existiese
en
duda al respecto habr a que aplicar el criterio mÆs favorable a

la persona presuntamente agraviada por la violaci n de derechos
constitucionales Resoluci n de la Corte Suprema del 23 de di

ciembre de 1987 en la acci n de amparo eI Tenien
interpuesta por
36 FERN`NDEZ SEGADO Francisco Lu dogmÆtica de o

r derechos huma
nos Lima Ediciones Jur dicas 1994
pp 176
177
63
el Go
te General FAP Hardy Montoya Alvarez contra Supremo
bierno
de esta resoluci n de la
Tres son los asuntos relevantes a partir
Corte Suprema
Que el silencio administrativo faculta a interponer la acci n de am

la Ley de HÆbeas Corpus y Am
paro lo que ya estaba seæalado
en
paro
Que cuando hay silencio adm nistrativo la caducidad de la acci n

inicial del plazo corres
no se
produce porque no ocurre el tØrmino
el silencio negativo
pondiente Aqu tal vez cabr a objetar que
desde ella queda habili
produce efectos en una fecha cierta y yue
tada la acci n Por consiguiente comienza el plazo segœn la aplica
ci n supletoria del art culo 1993 del C digo Civil La prescripci n
comienzaa correr desde el d a en yue puede ejercitarse la acci n
Desde luego que el C digo Civil estÆ prioritariamente desti

nado alas relaciones de Derecho Privado pero el art culo IX de su
dei Civil se apli
T tulo Preliminar dice Las disposiciones
C digo
can supletoriamente jur dicas regula
alas relaciones y situaciones
das por otras leyes siempre que no sean incompatibles con su na

turaleza ynosotros creemos que en materia del plazo de prescrip
Civil y las garant as
ci n hay total compatibilidad entre el C digo
constitucionales
tomarse como
Por consiguiente y aœn cuando esta norma podr a
nuevas situaciones creemos yue su concepci n es
precedente para
el sentido del fallo diciendo
equivocada y que debiera cambiarse
como nuevo principio que el silencio administrativo produce el ini
desde yue
cio del plazo de prescripci n o caducidad de la acci n
Østa puede interponerse
habr a yue aplicar el criterio mÆs favorable a la

Que siempre
violaci n de derechos
persona presuntamente agraviada por la
constitucionales Es una norma a nuestro juicio correcta y desta
cable como principio general
Retomando el comentario de la garant a del amparo

nos interesa
64
tratar ciertos temas para ella que aparecen tanto de la norma
importantes
que comentamos como de la manera en que el amparo se ha ejercitado
en el Perœ Los desarrollamos a continuaci n
1 El proceso de
355 de de los derechos
aprobaci n leyes como amenaza
el de la acci
a de amparo
que legitima uso
El tema se hizo presente en el Perœ cuando en 1987 se intent

estatizarla banca y los banqueros presentaron una acci n de amparo con
tra el proyecto de
ley que se discut a en el Congreso Borea recuerda los
hechos
A ra z de la estatizaci n del sistema financiero se interpusie

ron una serie de acciones de la violaci n de los de
garant a contra
rechos de propiedad privada otros

consignados en las referidas
y
demandas pero hubo especial que es el que aqu tratamos
uno en
en que se intent una acci n de Amparo contra lo que hab a resuel
to la CÆmara de
Diputados El juez de Primera Instancia hizo lugar
a la acci n
bajo el supuesto que lo aprobado por Diputados consti
tu a de violaci n los derechos de los
una amenaza a
propietarios de
las acciones bancarias Esto sin duda
constituy un desprop sito
puesto que la amenaza en este estado no era inminente ni cierta
puesto que el proyecto no hab a sido aœn revisado por la CÆmara
de Senadores la que ten a el derecho como en efecto hizo de mo
dificarlo en diversos art culos El juez en este caso no pod a asu
mir yue la actitud del Senado iba concurrente la de

a ser
Dipu con
tados aœn cuando se trataba de mayor a perteneciente al mis

una
mo
partido pol tico La bicameralidad implica justamente la posi
bilidad de revisar las y esto fue
precisamente lo que se hizo
leyes
la CÆmara revisora Cuando
en
aprob el proyecto en la CÆmara
se
de Diputados era manifiestamente improcedente a la luz de la doc
trina interponer la acci n de garant a Esta improcedencia hubiera

continuado aœn en el caso que la CÆmara de Senadores hubiera
aprobado el mismo proyecto que la de Diputados o en el caso que
los todav a pretendidos agraviados hubieran estimado que lo re
suelto por los Senadores constitu a tambiØn agravio a su dere un
cho puesto yue aœn aquprincipio por el

separaci n de poderes de
y de funciones espec t7cas propias de un estado Constitucional po

dr a el Presidente de la Repœblica haber vetado el dispositivo por
65
considerar Øl mismo que se estaba violando la Constituci n o por
de dicho disposi
que resultaba inconveniente al Perœ la aprobaci n
tivo 37
Borea dice correctamente a nuestro juicio yue la acci n de ampa

Nosotros pensamos yue si
ro era improcedente contra un
proyecto de ley
un juez dicta una medida cautelar o una sentencia contra un proyecto de
ley en trÆmite se vulnera los siguientes aspectos del Derecho
Un proyecto de existente
ley no es una ley Tampoco es una norma
en el Derecho Lo œnico que ha ocurrido que el

es Congreso de la
Repœblica ha iniciado la discusi n de un conjunto de normas Este
uno de los pasos del proceso legislativo que s lo compete iniciar

llevar adelante y concluir con la aprobaci n al Congreso y con la
al Presidente de la Repœblica o al Presidente del

promulgaci n
Congreso segœn las circunstancias Un juez no puede entrometerse
en ese proceso de producci n de normas porque no es su compe
tencia intervenir all Si lo hace no respeta uno de los puntos fun
damentales de la separaci n de el respeto por las

poderes que es
atribuciones de los otros
La ley existe en el Derecho al publicada ofi

menos desde que es
cialmente Existe aunque haya no vigencia porque pue

entrado en
de haberse establecido una vucutin legis extensa ya que es perfecta
promulgada y publicada Es reciØn entonces que resulta un objeto

de Derecho susceptible de cr tica Antes el juez no puede atacarla
o
suspenderla por la sencilla raz n de yue no existe
El control de constitucionalidad es sobre lu lev existente sea el di
fuso o el concentrado Nn puede hacerse sobre un pmyecto de ley
el efecto de una medida

MÆs grave aœn es el suspender una ley con
existiera la de constitucionalidad
cautelar como si no presunci n
los
de la norma Nosotros estimamos que un Juez yue suspende
37 BOREA ODRIA Alberto L

r
n irrutt u constitucinnnles Hc bens Corpus
g
r
y Amparo Lima Libros Peruanos S
A 2
19 p 38
66
efectos de la recurrida bien recibida la
disposici n no
demanda sin
mayor anÆlisis estÆ atentando contra dicha presunci n que es un
de Derecho Es
principio mÆs como hemos dicho la
primera
en
parte de este
trabajo al tratar sobre la interpretaci n constitucional
la declaraci n de inconstitucionalidad debe entenderse siempre con
carÆcter restrictivo y cuando no queda la posibi
idad de encontrar
la concordancia Es decir este punto de vista cuestiona la
posibili
dad ya s lo de que se pueda dictar una medida cautelar de no
no
aplicaci n de un proyecto de ley sino incluso de una ley ya exis

tente sin yue se haya hecho un estudio concienzudo del problema
de la incompatibilidad con la Constituci n
Es muy fÆcil alterar el equilibrio del sistema jur dico dictando me
didas judiciales que impugnen normas y peor aœn proyectos de normas

sin la debida de las circunstancias
ponderaci n
A estas Samuel Abad aæade

razones
explicaci n sobre la inexis
tencia de la certeza y de la nminencia
Para que habilitar el

una amenaza pueda empleo del amparo
debe reunir dos elementos esenciales certeza e inminencia As lo
dispone la legislaci n peruana art 4 de la Ley 25398 y el art 6

inc 2 de la Ley Venezolana que declara la inadmisibilidad de la
demanda si la amenaza no es inmediata posible y realizable por
el sentido para el constituyente chileno
imputado En el mismo
de 1976 la amenaza constitu a inminente
un
peligro Ninguno
de estos supuestos se encuentra presente cuando se trata de un pro
yecto de ley
En estos casos no existe certeza n seguridad respecto a su
aprobaci n ni los mismos tØrminos

siquiera en en que fue presen
tado puede dictamen
contar con
negativo de las Comisiones del
Congreso ser archivado no ser
aprobado o ser aprobado con mo
dificaciones etc Tampoco es inminente su aprobaci n dado que
desconoce si serÆ inmediata

se
pr xima o o si finalmente serÆ re
chazado
Esta interpretaci n fue acogida por la Segunda Sala Civil de

la Corte Superior de Lima sentencia de 14 de diciembre de 1987
67
en la demanda por la Asociaci n Civil Promotora de
interpuesta
la Universidad Particular Los Angeles c el Estado El Peruano
29 de marzo de 1988 La Corte sostuvo que
la acci n de amparo como lo la ley

No procede exige contra
un proyecto de ley pendiente de debate en la colegisladora PRI

MERO los hechos aducidos no se tundan en una disposi
Porque
ci n existente ySEGUNDO Porque tampoco existe amenaza que
en concepto de la ley debe ser inminente e inmediata y no presun
ta
Compartimos este criterio aunque reconocemos que no siem
pre ha
sido observado por los tribunales peruanos 38
Dan s comparte esta

opini n
La acci n de amparo contra proyectos de normas Esta œlti
de amparo es la mÆs rechazada por la doctrina y la ju

ma
hip tesis
ha discutido
risprudencia nacional El tema se principalmente con
ocasi n de proceso de estatificaci n de la banca durante el rØgimen

anterior a ra z del cual se interpusieron numerosas acciones de am
el proyecto
paro por propietarios de las empresas financieras contra
que posteriormente se convirti en la ley 24723
Al respecto la jurisprudencia uniformemente ha declarado la
improcedencia de las acciones de amparo contra proyectos de ley

nuestro sistema
en base a dos argumentos porque no lo permite re
el cual s lo cabe
parador constitucionalidad segœn
de control de la
el pronunciamiento sobre normas vigentes y no sobre proyectos
como ocurre tradicionalmente en el sistema francØs y porque la
aprobaci n de una ley pendiente de discusi n por el Parlamento

no
constituye una amenaza que permite fundar un amparo al no

cum
plir los requisitos de inminencia y posible de cumplirse 39
38 ABAD YUPANQUI Samuel E amparo contra leyes VARIOS AUTO

RES Lecturas constitucionales andinas 3 Lima Comisi n Andina de Ju
ristas 1994 p 137
DAN S O Jorge La Acci n de Ampnro contra normas en e
39
68
En s ntesis las opiniones expuestas por los autores
y compartiendo
citados sostenemos que la acci n de amparo no procede contra proyectos
de normas en
general pues aunque aqu hemos discutido s lo el tema de
todo de
las leyes las reflexiones son aplicables a
tipo normas en proceso
de creaci n por las siguientes razones
Si el una decisi n por medida cautelar o por resoluci n

juez toma
definitiva contra una norma en proceso rompe el principio de sepa
raci n de poderes que exige que cada rgano respete las competen
cias de los demÆs y en estos casos el juez estar a desconociendo la
atribuci n de
l otro rgano para dictar la norma de que se trate Por
mÆs grave el del que detenta la

preeminencia es
Congreso
en caso
potestad legislativa pero formalmente no lo es menos en los otros
casos en los que

igualmente la competencia estØ definida
El proyecto de norma jur dica no cumple con las caracter sticas de
certeza e inminencia que consustanciales la de la

son a
procedencia
acci n de amparo por amenaza de un derecho En el proceso de
de de su contenido final ni
aprobaci n una ley no hay certeza
inminencia de ley proyecto de

promulgaci n porque
su un no es
norma La inminencia y la certeza reciØn aparecen con la

jur dica
promulgaci n y publicaci n de la ley y en general de la norma le
de que se trate ReciØn all se podrÆ interponer las garan
gislativa
t as que corresponda
Desdeluego la acci n de amparo no podrÆ nunca interponerse para

impugnar a validez de una ley porque estar a siendo confundida
con la acci n de inconstitucionalidad de las
leyes o con la acci n
popular si fuera interpuesta contrasiguientes ran
normas de los
gos PodrÆ ser interpuesta en el supuesto del art culo 3 de la Ley
23506 Ley de HÆbeas Corpus y Amparo
Ley 23506 art culo 3 Las acciones de garant a proceden aœn en
el caso que la violaci n o amenaza se base en una norma que sea
ordenamiento jur dico peruano VARIOS AUTORES Lecturas sobre

temas constitucionales 7 Lima Comisi n Andina de Juristas 1991 p 76
69
incompatible la Constituci n En este supuesto la
con
inaplicaci n
de la norma se
apreciarÆ en el mismo procedimiento
2 E amparo contra normas

355 autoaplicativas
Segœn el art culo 200 inciso 2 de la Constituci n la garant a del

se interpone contra hechos u omisiones que vulneran o amenazan
amparo
os derechos protegidos Se dice ademÆs de manera expresa que no pro
cede contra normas

legales
Estas reglas por demÆs ciertas deben ser sin embargo armonizadas
la existencia de las la esencia de

con normas
autoaplicativas porque en
ellas mismas estÆ el ser hechos que si mal concebidos desde el punto de
vista constitucional agravian derechos Dice Samuel Abad
La nueva Carta mantiene el proceso constitucional de amparo
perodispone en forma expresa que no procede contra normas le
gales art 200 inc 2
A nuestro juicio no resulta conveniente impedir el empleo

del amparo Como hemos visto existen claros supuestos de nor
de ejecuci n inmediata o autoaplicativas que no re

mas
legales
quieren de ningœn acto que las aplique o reglamente pues desde su
vigencia lesionan derechos fundamentales En estos casos cree
mos debi ser
posible utilizar directamente el amparo 40
Jorge Dan s tambiØn se ocupa del tema
En este punto la hip tesis

enunciada hace referencia a la po
sibilidad de de acciones de amparo directamente arti
interposici n
culadas contra normas que por su sola expedici n sin que precisen
ningœn acto de ejecuci n lesionen derechos fundamentales de las

personas
40 ABAD YUPANQUI Samuel E amparo conrrn

leyes VARIOS AUTO
RES Lecturas constitucionales ondinas 3 Lima Comisi n Andina de Ju
ristas 994 p 148
70
No existe fundamento vÆlido para sostener como lo hacen
los detractores del amparo directo contra normas

autoaplicativas
que los particulares deban esperar que los sancionen o que les apli
quen actos concretos de despojo para que reciØn puedan intentar
plantear demandas de amparo
Ser a un contrasentido exigirles a los particulares que en esos
casos de manifiesta afectaci n de sus derechos esperen provocar
una sanci n o un acto de fuerza en su contra para que reciØn pue

dan solicitar el amparo respecto de
dispositivos yue los vinculan
directamente con el peligro de que pueda devenir inœtil un amparo
posterior por haberse convertido el daæo en irreparable 41
Las normas de las normas que de

autoaplicativas son por ejemplo
claran nulidad de actos determinado bien Si con
o que expropian un
ellas afectara un derecho constitucional no se necesita que se lleve a

se
cabo el hecho daæoso ya la ley lo ha establecido

jur dicamente aunque
se
haga luego Por ello se estima yue las leyes autoaplicativas pueden
ser atacadas por la acci n de amparo
Compartimos este criterio
3 Lns
355 efectos de control difuso de consti
rcionulidad a revØs de a
acci n de amparo
Tanto el del art culo 3 de la cuando

en caso
Ley 23506 se puede
recurrir en v a de amparo por un acto fundado en una norma
incompati
ble el de las
con otra superior como en casa normas
autoaplicativas es
formas de control difuso que la
tamos unte no aplican norma inferior Sin
embargo en ninguno de los dos casos se produce la declaraci n formal

de inconstitucionalidad que s lo puede ser hecha mediante control con
centrado por el tribunal Constitucional en el caso de la Acci n de
Inconstitucionalidad opor los tribunales ordinarios a travØs de la Acci n
Popular contra normas de carÆcter general
41 DAN S O Jorge La Acci n de Amparo contrn normas en el

ienro jur dico peruano VARIOS AUTORES Lecnrras sobre
ordemm
temas con
rtirucionnles 7 Lima Comisi n Andina de Juristas 1991 p 74
71
A pesar que as normas son claras y establecen l mites de significa
ci n al control difuso Jorge Dan s hace dos atingencias totalmente perti
de de los efectos de este control difuso
nentes de casos generalizaci n
Sin embargo existen dos posibles situaciones en que las resolu
ciones reca das en procedimientos de amparo yue desaplican normas con
sideradas inconstitucionales no obstante sus efectos formalmente singu

la
lares limitados al caso concreto pueden tener en
prÆctica implicancias
generales
Cuando la demanda interpuesta por rganos o entidades repre

a sea
sindica
sentativas de colectividades o
agrupaciones asociaciones
de las enti
tos etc la sentencia beneficia a todos los integrantes
dades mencionadas como sucedi en el caso del amparo resuelto a
favor de la Federaci n de Empleados Bancarios contra la amplia

glosa mÆs ade
ci n de la jornada de verano jurisprudencia que se
lante
b Por aplicaci n del art culo 8 de la Ley 23506 que impone a los
alcance general que
jueces la obligaci n de seguir los principios de
se desprendan de la jurisprudencia constitucional precedente dispo
sitivo cuya aplicaci n al Æmbito de los amparos contra actos basa

dos en normas inconstitucionales ha sido ratificado por el segundo
del art culo 5 del de la Ley 23506 que estable
pÆrrafo reglamento
servirÆ
yue lo resuelto definitiva esos casos como
ce en en prece
dente para situaciones anÆlogas 42
De esta manera en la realidad el amparo contra normas en estos
produce dos consecuencias para las partes en la que

una no se
casos
la norma incompatible con otra superior y la que funciona como

aplica
se convierte en un
precedente para casos futuros con lo cual en realidad
a menos que se modifique posteriormente el sentido
principio general
constitucional
DAN S el
42 O Jorge Ln AcciÆn Ve Amparo contra aormns en
jur dico peruano VARIOS AUTORES Lecturas rohre te

ordenamiento
nws constitucionales 7 Lima Comisi n Andina de Juristas 1991 p 65
72
Como ha seæalado quien fuera uno de los Presidentes del Tri
bunal Ernst Benda el recurso

dequeja cumple una doble funci n
la Repœblica Federal Alemana funci n fun

en una
subjetiva y una
ci n objetiva
Con la primera piensa que el individuo ciertas

se
pueda bajo
condiciones hacer valer su derecho Con la funci n objetiva se sig
nifica que cada de o reclamaci n constitucional si
recurso
queja
as se prefiere denominar incluso el que no
llega a
prosperar con
tribuye aclarificar un litigio o una duda constitucional Por lo mis

mo Schlaich ha podido afirmar que la decisi n judicial adoptada
por el Tribunal no resuelve solamente en caso

particular y la pro
tecci n de los derechos subjetivos del recurrente sino que desem
peæa tambiØn una funci n suplementaria Tiene tambiØn un efecto
genera de educaci n y asimismo tiene la funci n de preservar el

derecho constitucional objetivo y de ayudar a su
interpretaci n y
perfeccionamiento 43
El efecto alude FernÆndez estÆ contenido

objetivo a que Segado en
el art culo 9 de a Ley 23506
Ley 23506 art culo 9 Las resoluciones de HÆbeas Corpus y Am
paro sentarÆn jurisprudencia obligatoria cuando de ellas se puedan des

prender principios de alcance general Sin embargo al fallar en nuevos
casos
apartÆndose del precedente los jueces explicarÆn las razones de he
cho y de derecho en que sustenten la nueva resoluci n
4La acci n de amparo y las resoluciones

355 judiciales emanadas de
procedimiento regular
La parte final del inciso que comentamos dice que la acci n de am
paro no
procede contra resoluciones judiciales emanadas de procedimien
to
regular Como la regla general expresada antes en el mismo texto dice
que el amparo s procede contra todo hecho u omisi n de autoridad o
43 FERN`NDEZ SEGADO Francisco La dogmÆticn de los derechos humn

rLima
no Ediciones Jur dicas 1994 Pp 221
222
73
funcionario que lesione los derechos protegidos debemos concluir que
las resoluciones judiciales que no emanen de proceso regular caen dentro
del principio general y s podrÆn ser atacadas v a el amparo Tenemos
que saber entonces en

quØ consiste un
procedimiento judicial regular
Domingo Garc a Belaunde dice al respecto
Hemos mencionado con anterioridad yue entendemos que las
ircegularidades procesales por s mismas no bastan para hacer pro

cedente un sino tan s lo la existencia de un proceso irre
amparo
entendiendo por Øste un caso grave resuelto en œltima ins
gular
tancia cuando ya hay modo de buscar la correcci n y s lo si
no
de
se trata irregularidades que podr amos llamar estructurales y
siempre y cuando salvada dicha irregularidad tengamos la certeza
de que el resultado del proceso ser a otro Esta œltimo por cuanto
no tiene sentido tramitar un amparu para reabrir un juicio que tenga
como final obtener la misma sentencia 44
Alberto Borea trata el tema de la siguiente manera
En todo caso la definici n de lo que es proceso irregular se
dej a cargo de la Corte la que deb a darle contenido a esta expre

si n En este punto se ha avanzado bastante y es este uno de los
casos precisamente por el abuso que litigantes maliciosos preten

dieron de este instituto en que la l nea jurisprudencia se ha defini
do con mayor precisi n Ya en 1984 la Corte Suprema en el caso
de V ctor Alosilla contra Juzgado de Primera Instancia de Puno se

deb a confundirse el las
æal que no procedimiento regular con
posibles irregularidades que puedan haberse cometidoen Øl pues la
sola existencia de ellas no lo convierte en un supuesto procedi

miento irregular y inegularidades yue hubieran sido cometidas
esas
no dan lugar a Acci n de Amparo sino a acci n de responsabilidad
44 GARCIA BELAUNDE Domingo E amparo couha resoluciones judic

in
les AUTORES Lecturas sobre lemas
nuevos perspectivas VARIOS
constituciaiaics 6 Lima Comisi n Andina de Juristas 1991 p 75
74
civil y aœn hasta penal los
contra
magistrados respectivos to
mado de Abad Samuel op cit p 101 45
Samuel Abad sostiene lo siguiente
Como se ha mencionado uno de los puntos mÆs cuestionados

durante la de la N 23506 ha sido la falta de defini
vigencia Ley
ci n sobre lo que debe entenderse por proceso
regular Al lado
de tendencia impl citamente lo conceb a como
una
negativa que
todo aquel iniciado ante el Poder Judic al se han unido criterios
permisivos empleados fundamentalmente por el TGC que lo han

asumido como sin nimo de debido proceso Creemos como en
anterior ocasi n lo hemos expresado que el procedimiento

regular
es aquel que respeta las pautas esenciales de un debido
proceso
Sin embargo entendemos que dada la tendencia jurisprudenc al
existente bÆsicamente a nivel del Poder Judicial hubiera sido pre

ferible indicarlo expresamente y asimismo
fijar sus pautas funda
mentales 46
Lo que sacamos en claro sobre a discusi n de quØ es un proceso

regular contra cuyas resoluciones no cabe amparo es losiguiente
Debemos entender que proceso regular es aquel en el que se han

los del debido
cumplido derechos proceso Este concepto fue Vata
do por nosotros al comentar el inciso 3 del art culo 39 de la Cons
tituci n ydijimos que por provenir del sistema anglosaj n presen
taba la caracter stica de ser abierto y nn cerrado es decir un con
cepto que se va definiendo y redefiniendo progresivamente a tra
vØs del ejercicio jurisprudencial
45 BOREA ODR1A Alberto Lns garant as constitucØonnles HÆbear Corpus

yAmparo Lima Libros Peruanos S A 1992 p 76
46 ABAD YUPANQUI Samuel B La ey 2539b sobre Hribeas Corpus y Am
pcuo una nuevo Icy de reformas VARIOS AUTORES Lecturas sobre

temas ca2srituciona
es8 Lima Comisi n Andina de Juristas 1992 p
209
75
Estoequivale a decir que no podemos tener una noci n acabada de
sucontinente y sus l mites Por eso tal vez Alberto Borea dice que
a definici n qued a darse por la jurisprudencia
En todo caso el m nimo razonable para que exista un debido pro
ceso es que se hayan cumplido todos los derechos y principios ju
risdiccionales establecidas en la Constituci n pues no se puede ad
mitir coherentemente yue un magistrado constituido vulnere los

derechos constitucionales en su actuar
De esta manera sostenemos que cuando haya violaci n de un prin
cipio oderecho constitucional de la administraci n de justicia en

unproceso es admisible la acci n de amparo contra la resoluci n
emanada de Øl Para esto tendrÆ que haber pruebas evidentes de tal
vulneraci n adjuntadas a la demanda En caso contrario estar amos

violando la regla general tambiØn constitucionalmente establecida
de que la cosa juzgada es irrevisable y debe ser cumplida Este es
formal de enorme importancia pero formal al fin y al

un
principio
cabo y habrÆ que decir que tambiØn es en el Derecho que cierto
cuando se vulner una garant a constitucional de la administraci n
realidad hubo administraci n de justicia y por

de justicia en no
tanto si la violaci n es clara no podrÆ prevalecer la forma de la

contra el fondo de la desprotecci n judicial Pero serÆ
cosa juzgada
s lo este admitir el amparo contra resoluci n
en caso que se
pueda
base la causal de haber sido emitida fuera de proceso
judicial en a
regular
Si en un judicial hay irregularidades ellas no deben ser

proceso
sino mediante
impugnadas mediante las garant as constitucionales
los recursos correspondientes dentro del Si no se hizo uso
proceso
realidad el la acci n de amparo debe
de ellos en principio es que
Incluswe si en un
r a ser declarada improcedente por principio
existen ellas no han vulnerado sus
proceso irregularidades pero
tantivamente una garant a constitucionalmente establecida tampoco
deber a admitirse la acci n de amparo Es entonces cuando procede
la acci n civil o penal contra los magistrados judiciales responsa
bles
anteriormente expuestos son

Consideramos que los dos parÆmetros
76
los que resolver los problemas del amparo contra resolu
permiten
ciones judiciales El reclamo que hace Domingo Garc a Belaunde
en el sentido que se trate de un proceso en el que existe una grave
irregularidad que ya ha pasado en calidad de cosa juzgada y de

cuyo fallo final tenemos certeza que ser a distinto de solucionarse
la irregularidad no nos parece al caso en lugar
aplicable primer
porque de ello s lo se tendrÆ certeza al resolver finalmente con lo
declarar
que no se
podr a improcedente la acci n a
primera vista y
segundo porque que nunca habrÆ certeza de que el fallo
creemos
ser a distinto de solucionarse la irregularidad
Desde luego todos los supuestos anteriores son distintos del esta
el art culo 5 de la
blecido en
Ley 23506 que dice
Ley 23506 art culo 5 Las acciones de garant a tambiØn son per
tinentes si una autoridad judicial fuera de de
un procedimiento que es su
emite resoluci n
competencia una o
cualquier disposici n que lesione un
derecho constitucional
El supuesto de esta norma no tiene nada que ver con el proceso re
gular oirregular este caso lo que

porque en
simplemente hay es una ar
bitrariedad cometida por la persona que tiene nombramiento de magistra

dojudicial El acto e art culo 5 estÆ totalmente fuera del
previsto en
de la administraci n de
marco
justicia
Por ello no ser la medida de

puede un proceso irregular
Una sentencia del Tribunal de Garant as Constitucionales

trabaja
sobre la distinci n entre las
precisamente reglas de proceso establecidas
la Constituci n y las establecidas en la
en
ley indicando que deja de ha
ber proceso regular cuando se incumplen las primeras
En cuanto la acci n de amparo

a
ejercitada para que proceda se
haya violado violar derechos constitucionales
requiere que se o amenace
por acci n u omisi n de actos de cumplimiento obligatorio

por cualquier
autoridad funcionario o persona conforme a los art culos doscientos
noventaicinco pÆrrafo segundo de la Constituci n y segundo de la Ley
veintitrØs mil y cuando la acci n resolu
quinientos seis se
dirige contra
ci n de autoridad
judicial el caso debe estar comprendido en las perti
77
nentes
disposiciones de los art culos segundo y doscientos treintaitrØs de
la Constituci n o quinto de la ley citada en cambio no procede cuando
la resoluci n ha emanado de un procedimiento regular de acuerdo con el
inciso dos del art culo sexto de la Ley veintitrØs mil quinientos seis por
lo que contrario sensu s procede cuando el procedimiento ha sido irre
gular de donde se desprende como necesaria concordancia de las dispo

siciones constitucionales ylegales citadas que el procedimiento irregular
que sirve de causa a una acci n de amparo contra resoluci n judicial es
ha incurrido en violaci n o amenaza de violaci n cierta e

aquel en que se
inminente de algœn derecho constitucional de la persona comprendida en
constitucional de la administraci n de
un procesojudicial garant a
o una
justicia jur dicamente es inadmisible extender a casos en que las

lo que
atribuidas irregularidades procesales son s lo las comprendidas en los c
digos de procedimientos o en la Ley OrgÆnica del Poder Judicial para

cuya correcci n o en su caso sanci n la legislaci n ordinaria ofrece los
recursos y acciones procedentes declararon que la Resoluci n de la Se
Sala Civil de la Corte Suprema con fecha veintiuno de febrero de
gunda
mil novecientos ochentaicuatro contra la que se ha interpuesto recurso
de casaci n no ha violado la ley Resoluci n del Tribunal de Ga
rant as Constitucionales el 30 de mayo de 1984 la acci n de

expedida en
Quinta Sala Civil de

amparo seguida por Glicerio CÆceres Vega contra la
la Corte Superior de Lima y otros
En este caso el Tribunal de Garant as Constitucionales ha hecho
una discriminaci n entre las irregularidades procesales contra normas ex

presas de la Constituci n e irregularidades procesales contra normas
existentes en el rango de ley La acci n de amparo por existir un proceso
declarar fundada cuando las del

irregular puede
se irregularidades son
primer tipo no cuando son del segundo En este œltimo caso s lo podrÆ
hacerse correcciones mediante los recursos procesales existentes dentro
de la misma v a en la que se ha encausado el conflicto
relaci n al
En su demanda el accionante arguy lo siguiente en
contra el cual acciona segœn los anteceden

pretendido proceso irregular
establecidos por el Tribunal de Garant as Constitucionales
tes propio
lleva total favor del demandante
el juicio se con
parcialidad a
de oficio su confe
y estÆ lleno de vicios procesales como los de ordenar
si n omitiØndose seæalar d a y hora practicar reconocimiento de docu
codemandada seæa
mento yue califica de fraguado por su en
diligencia
78
lada para suconfesi n confirmaci n de resoluciones apeladas por sus
fundamentos sin que se sepa cuÆles son Østos denegaci n de sus art cu
los de nulidad sin tener en cuenta las
disposiciones legales en que los
apoya y otros anÆlogos Resoluci n del Tribunal de Garant as Consti
tucionales expedida el 30 de mayo de 1984 en la acci n de
amparo se
guida por Clicerio CÆceres Vega contra la Quinta Sala Civil de la Corte
Superior de Lima y otros
Esta sentencia
puede constituir precedente para la Constituci n de
993 pesar que fue emitida durante la vigencia de la Constituci n de
a
1979 porque el concepto de acci n de amparo en lo que toca a los asun

tos desarrollados aqu no ha variado de una Carta a otra
La Corte tambiØn ha emitido resoluciones sobre el

Suprema tema
del debido proceso discriminando las
irregularidades de un proceso de la
existencia de un proceso irregular el
Aqu caso
se entiende por procedimiento regular contra

cuyas resoluciones no
proceden las acciones de
garant a segœn lo dispuesto en el inciso segundo
del art culo sexto de la de
Amparo el que hubiere sido llevado a su total
conclusi n las
con arreglo a
disposiciones procesales normadas por ley
que en el presente caso tratÆndose de un procedimiento iniciado por ra
z n de la cuant a ante un Juzgado de Paz Letrado el procedimiento con
cluye en instancia œltima con la sentencia que por haber sido apelada la
expedida por e citado Juez dicte como Juez de Revisi n el de Primera
Instancia que a este procedimiento regular es al que se refiere el citado
inciso segundo del art culo sexto de la de
Amparo no debiendo confun
dirse el procedimiento regular con las posibles
irregularidades que pue
dan haberse cometido en Øl pues la sola existencia de ellas no lo con
vierte en un
supuesto procedimiento irregular y esas irregularidades que
hubieren sido cometidas no dan lugar a Acci n de
Amparo sino a acci n
de civil y aun hasta penal contra los
responsabilidad magistrados respec
tivos de efectuarse por esta Corte
Suprema algœn pronunciamiento
que lo altere como ocurrir a tambiØn respecto de cualquiera otra autori
dad distinta a ella se quebrar an las constitucionales estableci
garant as
das los incisos y dØcimo del art culo doscientos treintitrØs de
en
segundo
la Carta Magna relacionada con la autoridad de la cosa
juzgada y la pro
hibici n de revivir procesos fenecidos Resoluci n de la Corte
Suprema
de la Repœblica del 19 de Julio de 1984 en la acci n de amparo inter
79
el de Primera instan
puesta por V ctor Alosilla Vizcarra contra Juzgado
cia en lo civil del Cercado Puno
Para la Corte son dos cosas distintas

procedimiento un
Suprema
El
da lugar a las
irregular irregularidades
de las en un
proceso primero
dentro mismo
acciones constitucionales lo segundo debe ser corregido
acciones de
del procedimiento y dado el caso debe interponerse respon
ter
sabilidad contra los magistrados que las pronuncien Pero un proceso
nadie ni si
minado yque sigui por su cause regular es cosa
juzgada y
tal vez mejor aœn la Corte Suprema
quiera la Corte Suprema o
menos
revivirlo dictar nueva resoluci n La jurisprudencia corresponde

puede y
inmediata de la Constituci n de 1979 pero la
al tiempo de aplicaci n
materia es sustantivamente la misma y tratada de igual manera en la
Constituci n de 1993 por lo que entendemos que puede ser un preceden
la actualidad
te perfectamente aplicable en
5 La acci n de amparo contra la omisi n

355 legislativa
El problema consiste en lo siguiente supongamos que existe una
ser detalla
norma constitucional que da ciertos derechos que tienen que
dos yprecisados por una ley Esta ley nunca se da y alguien que podr a
beneficiarse del derecho constitucionalmente establecido

se encuentra
con el obstÆculo de ausencia de la ley de desarrollo
lo
que consiste en
Existe aqu un problema te rico de significaci n
es la norma suprema del Estado por quØ la
siguiente si la Constituci n
de sus normas va a depender de leyes de segun
vigencia real y operativa
En
do rango que pueden ser dadas o no al arbitrio del Poder Legislativo
otras palabras es correcto que el Poder Legislativo pueda impedir que
derechos constitucionales claros y terminantes porque decide

se apliquen
no dictar la ley de desarrollo constitucional
Creemos que la respuesta correcta es yue la Constituci n vale por

de las leyes de segundo
s misma y que su
vigencia no puede depender
tampoco de la morosidad o agilidad con que el Congreso cum
grado ni
papel de dictar las normas que desarrollan la Constituci n
pla su
hacer la persona que estÆ en esta situaci n

Entonces yuØ puede
mÆs inmediata es sin duda recurrir ante el Juez v a la ac
La posibilidad
del tema
ci n de amparo Borea dice lo siguiente respecto
xo
Lospoderes constituidos y entre ellos se encuentra el Po
der Legislativo no pueden traspasar o desobedecer lo dispuesto
por la Carta Fundamental sin que ello signifique una violaci n del
orden jur dico que como toda violaci n debe ser
reparable por el
propio sistema Jur dico
La estructura de las funciones al interior del Estado reserva
para el Poder Legislativo la facultad de dictar normas

obligatorias
de carÆcter general las cuales por el principio jerÆrquico de la
estructuraci n deben adecuarse
jur dica a lo dispuesto
por el Cons
tituyente Hemos vista tambiØn que por omisi n de un acto se pue
de vulnerar la Constituci n Por lo
que es l gico concluir que por
omisi n de un acto legislativo tambiØn se
puede contrariar la nor
ma fundamental Si esto es as no existe raz n valedera para pen
sar yue en este caso no procede la defensa por el
Amparo
En futura
una e
integral legislaci n sobre garant as deberÆ a
mi juicio incorporarse una norma con este contenido 47
El argumento de Borea es claro el Poder Legislativo debe conducir

su conducta de acuerdo a la Constituci n No omitir dictar las
puede nor
mas que desarrollen sus mandatos Si lo hace esa omisi n es determi

nante para la vulneraci n del derecho constitucionalmente establecido y
procede el amparo
Aæadiremos nosotros lo siguiente quienes se oponen a que el am

paro proceda en estos casos lo hacen fundados en el principio de separa
ci n de los poderes segœn el cual si el juez resolviera una forma cual
quiera de reconocer el derecho a accionante en realidad lo que estar a
haciendo es
legislar para el caso concreto y eso es usurpar las funciones
del Legislativo
Este es un argumento en el que no creemos

porque nuevamente es
poner la forma por encima del fondo La separaci n de poderes no es
47 BOREA ODRIA Alberto Leas garant as constitucionales HÆbeas

Corpus
yAmparo Lima Libros Peruanos S
A 1992 p 273
81
sino constitucional de que el gobernante no asfixiarÆ al pue
una garant a
blo controlando todo el para s Esta es la verdadera raz n de ser
poder
de la teor a de separaci n poderes Aqu sin embargo el efecto de
de
se busc al inventar
este principio ser a precisamente el inverso del que
lo como hay separaci n de poderes y el Legislativo por omisi n no de
sarrolla la Constituci n entonces el pueblo no puede ejercitar sus dere
chos constitucionales
Por esta raz n creemos que la postura conecta es que la acci n de
amparo por omisi n legislativa admitida y eventualmente que se

sea
al juez suspender el trÆmite del proceso por un tiempo razonable

permita
comunicando tal hecho al Congreso para que en el entretiempo dicte una
el juez resol
norma de desarrollo Si el Congreso no lo hiciera entonces
ver a La determinaci n del razonable debiera hacerse dentro de un

plazo
teniendo cuenta la naturaleza de la preten
rango m nimo y mÆximo
en
si n de cada caso
Al resolver estos problemas hay que tener en cuenta que el art culo
25 de la 23506 dice
Ley
art culo 25 No dan la acci n de amparo los

Ley 23506 lugar a
derechos a que se refiere la Sexta de las Disposiciones Generales y Tran
sitorias de la Constituci n
El art culo se refiere a la Constituci n de 1979 En la de 1993 la
la undØcima transitoria que dice

regla es disposici n
Constituci n undØcima disposici n final Las disposiciones de la

Constituci n que exijan nuevos o mayores gastos pœblicos se aplican pro
gresivamente
Entonces al tratar el caso del amparo frente a las omisiones legis

nuevos
lativas tendremos que discriminar entre los derechos que exigen
al Estado Si el caso entonces el amparo es
o mayores gastos pœblicos es
Si no entonces es admisible
improcedente
Desde luego todo derecho puede traer algœn gasto al Estado No se
trata de medir las cosas por centavos El juez tendrÆ que apreciar si el
Por ejemplo si se trata del derecho a la salud

gasto es o no significativo
obvio
y en el lugar del reclamo no hay postas mØdicas de ningœn tipo es
H2
que el Estado tendr a que hacer gasto significativo Sin embargo si se
necesita una vacuna para un
grupo de personas el viaje del mØdico yue
vacune y el costo de las vacunas mismas no serÆ Las significativo dispo
siciones constitucionales ylas que no siØndolo tengan sin embargo que
ver con ella no pueden aplicarse literalmente El sentido de
teleol gico
las normas es
importante para tomar la decisi n Aqu consideramos que
el gasto significativo es el real sentido de la undØcima
disposici n final y
que tiene que ser tomada en tal sentido por los jueces
6La Garant a del Amparo

355 y las v as previas
Se entiende que la garant a del ampÆro es excepcional y s lo puede

utilizarse cuando se ha agotado las v as previas La norma viene del art
culo 27 de la ley 23506 que dice
16 art culo 27 S lo procede

Ley 235 la acci n de amparo cuando
se hayan agotado las v as previas
Sobre el tema dice Alberto Borea
Las v as previas se exigen en la ley peruana como necesarias

para la procedencia de la acci n En el anteproyecto se seæal que
se entiende por v a previa e recurso
jerÆrquico que tiene el perju
dicado antes de recurrir a la v a
especial del Amparo El caso mÆs
saltante de lo que se entiende
por v a previa lo representa el proce
dimiento administrativo y se establece esto a fin
que los particula
res no salten las instancias ni acudan innecesariamente al
rgano
jurisdiccional
Como ve se menciona que el caso de los recursos adminis

se
trativos el mÆs saltante pero no es el œnico Los

es
procedimientos
consignados por la personas corporativas privadas para resolverlas
peticiones o reclamos de sus miembros dentro de a esfera de su
vida social son tambiØn v a previa
siempre que dicha persona
englobe dentro de sus afiliados o dentro de sus miembros a quien
por la acci n que
es
perjudicado se le imputa 48
48 BOREA ODRIA Alberto Las garant as constitucionales HÆbeas

Corpus
yAmparo Lima Libros Pemanos S
A 1992 p 283
83
Madeleine Heredia por su parte seæala lo siguiente
El concepto de v as previas a diferencia del de las v as para
lelas estÆ relacionado con el conocimiento y soluci n de un con
flicto de intereses a un nivel judicial implicando

pre su exigencia
antes de someter la cues
que el supuesto afectado en sus derechos
ti n al rgano jurisdiccional
judicial debe recurrir previamente ante
el supuesto agresor y agotar todos los recursos pre
establecidos
efectos del acto que ocasiona la afecta
para atacar y enervar los
ci n
TratÆndose de los actos administrativos del Estado el agota

este caso es la administrativa resul
miento de la v a previa que en
ta de cumplimiento obligatorio antes de que el supuesto conflicto

de intereses entre el administrado y la Administraci n sea sometido
al Poder Judicial encontrÆndose regulada dicha v a en nuestro me

de Procedimientos Ad
dio en su generalidad por el Reglamento
ministrativos Normas Generales aprobado por el Decreto Supre
mo N 006 XI cuya denominaci n
SC de I 67
I a partir de la
Normas Gene
daci n del Decreto Ley N 261 1 1 es la de Ley de
rales de Procedimientos Administrativos T O aprobado por el
U
Decreto Supremo N JUS 49
94
002
Queda claramente establecido de las citas anteriores lo siguiente
deben recorridas por el interesado de manera

Las v as previas ser
necesaria antes de recurrir a la garant a del amparo En otras pala

bras al interponerla tendrÆ que demostrar que ha concluido dichas
v as En caso contrario la acci n serÆ improcedente
Las v as previas t picas procedimiento administrativo y

son las del
consisten en agotar los impugnaci n establecidos Sin

recursos de
las establecidas
embargo tambiØn son consideradas v as previas
dentro de las instituciones privadas En este caso las v as previas
49 HEREDIA MENDOZA Madeleine Naturaleza Pracesal de la Acci n de

A editores 1995 p 109
Ampara Lima Cultural Cuzco S
84
serÆn las establecidas el Estatuto
en o en los reglamentos formal
mente existentes dentro de la instituci n de que se trate
Hay que aclarar que segœn la misma

y 23506
I no en todos los ca
sos es necesario agotar las v as Dice el art culo 28

previas
Ley 23506 art culo 28 No serÆ

exigible el agotamiento de las
v as previas si
I Una resoluci n que no sea la œltima en la v a administrativa es

ejecutada antes de vencerse e plazo para que quede consentida
2 Por el agotamiento de la v a previa
pudiera convertirse en irrepara
ble la agresi n
3 La v a previa no se encuentra
regulada o si ha sido iniciada inne
cesariamente por el reclamante sin estar hacerlo
obligado a
4 Si no se resuelve la v a previa en los plazos fijados para su resolu

ci n
Una resoluci n a nuestro interesante del Tribunal de Garan

juicio
t as Constitucionales aborda el tema de las v as previas y las diferencia
de las v as paralelas
Hay va previa exigible porque no se da ninguno de los casos

del art culo vigØsimo octavo de la ley citada cuando el accionante de
ha la v a administrativa
amparo no agotado disponible para su reclama
ci n constitucional o cuando el afectado en sus derechos constitucionales
por persona jur dica privada una asociaci n por
una
ejemplo de la
que miembro ejercita la acci n de amparo sin recurrir previamente a
es
los rganos superiores correspondientes segœn su Estatuto

Hay en cam
bio v as paralelas cuando el actortiene a su disposici n dos o mÆs aa
ciones judiciales para hacer la amenaza reparar el
cesar o
agravio inferi
do derecho constitucional Si
a su en este œltimo supuesto ejercita
alguna
de las otras acciones
judiciales la de amparo deviene
improcedente por
que como expresa el inciso tercero del art culo sexto ha optado por la
va judicial ordinaria Resoluci n del Tribunal de Garant as Constitu
cionales del 13 de febrero de 1986 en la acci n de amparo
interpuesta
por Gilberto Cueva Mart n contra el Banco de la Vivienda
Es conveniente notar que e de la v a

en caso
previa no s lo consi
85
dera tal a la que se procedimientos de naturaleza
halla instaurada en los
internos de la
pœblica El asociado debe recurrir a los procedimientos
asociaci n privada a la yue pertenece y agotarlos antes de proceder en
v a de garant a constitucional En el caso de las v as paralelas indica que
del mismo derecho yue sean distintas la
son las acciones de protecci æ a
del amparo
la
TambiØn es interesante a prop sito de las v as previas siguiente
resoluci n
no ha sido ago
En autos se advierte claramente yue la v a previa
tada J Entre los fundamentos de derecho que abonan la demanda estÆ
veintiocho de la ley de HÆbeas Corpus y
el inciso segundo del art culo
de las v as
Amparo yue prescribe yue no serÆ
exigible el agotamiento
previas si por ello pudiera convertirse
en irreparable la agresi n La Re
soluci n directoral cuya nulidad se demanda y a la yue se refiere el in
del Asesor Jur dico de las Fuerzas Policiales que da de

forme aludido
Fuerzas Policiales y lo pone a disposici n de la
baja a un miembro de las
efectos irreparables en el tiempo por
justicia por su naturaleza produce
de los
lo cual hace aplicable la disposici n legal citada tanto mÆs que
ad
hechos expuestos resulta establecida la notoria morosidad del trÆmite
mi n i strati vo
El no agotamiento de las v as previas hace inaplicable el art culo

del
treintisiete de la Ley veintitrØs mil quinientos seis sobre la caducidad
de la acci n de amparo
ejercicio
ha esta
La sentencia de la Corte Suprema de Justicia no
apreciado
del art culo veintisiete de la Ley ex
situaci n limitÆndose aaplicaci n
la
de la ac
presada yue es ludisposici n principista de la improcedencia
ci n de amparo cuando no se han agotado las v as previas
En consecuencia ha habido error en la aplicaci n de la ley y son

en el caso los art culos cuarentitrØs inciso segundo y cuaren
pertinentes
del Tribunal
tisØis inciso primero de la Ley OrgÆnica
Por las consideraciones expuestas el Tribunal FALLA en mayor a

declarando fundado el recurso de casaci n interpuesto por don RubØn
Toribio Muæ s Hermoza contra la sentencia expedida por la Corte Supre
86
ma de Justicia con fecha veintinueve de octubre de mil
novecientos
ochenticinco que contirmando la apelada declara improcedente la de
manda devolviØndose los autos j Resoluci n del Tribunal de Ga
rant as Constitucionales del 20 de
mayo de 1986 en la acci n de amparo
interpuesta por Toribio Muæoz Hermosa contra el Director General de la
Guardia Civil
Los asuntos yue el Tribunal de Garant as Constitucionales cla

deja
ros como
principios en esta resoluci n son los siguientes
Que la morosidad del trÆmite administrativo mostrado en el caso
hace conveniente que el inciso

se aplique segundo del art culo 28
de la de HÆbeas
Ley Corpus y Amparo que exonera del agotamien
de las v as
to previas en ciertas circunstancias
Que mientras no se haya agotado la v a previa no comienza el tØr

mino de caducidad de la acci n de
amparo establecido en el art cu
lo 37 de la Ley de HÆbeas
y Amparo Esto es razonable
Corpus
desde que sin agotar la v a la
previa regla general es que no se
puede interponer la garant a constitucional
7 Lu Carant ca del
355
Amparo y las medidas cautelares
La garant a del Amparo puede contener desde las etapas iniciales

del procedimiento una medida cautelar que consiste en esencia en una
orden de
judicial suspender el acto que ha dado
origen a la interposici n
del amparo hasta que se resuelva definitivamente el
proceso Las medi
das cautelares saltaron a
primer plano en el Perœ a ra z del proceso de
estatizaci n de la banca Dice Dan s
La procedencia del otorgamiento de medidas cautelares en

los procedimientos de amparo contra actos basados en normas in
constitucionales es un aspecto sumamente controvertido en espe
cial ara z del proceso de estatificaci n de la
banca durante eI rØgi
men
pasado
En esa coyuntura la polØmica se suscit en numerosos

porque
los
casos
jueces
decretaron medidas cautelares ya sea ordenando la
suspensi n del Decreto de Urgencia que dispuso la intervenci n o
87
de la ley de expropiaci n 24723 o inclusive del proyecto de ley
Asi
cuando todav a estaba en trÆmite en as cÆmaras legislativas
casos el de la causa excediØndose
mismo en alguno de esos juez
todos
expidi una medida cautelar ordenando
a
en sus funciones
de carÆcter
los funcionarios pœblicos implicar normas legales gene
ral
Los excesos acotados trajeron como consecuencia la aproba

de las acciones
ci n de la Ley 25011 yue modifica la Ley 23506
de garant a estableciendo un trÆmite riguroso que pretende corregir
rÆpida obtenci n y ejecuci n de una
las distorsiones dificultando la
medida cautelar lo que ha significado la desnaturalizaci n de la

instituci n 50
A ra z de este episodio inicial reseæado por Dan s se desat una

de acciones de amparo en el pa s solicitando medi
verdadera estampida
das cautelares Esto a tal punto que en el proceso de amparo empe
lleg
z asen la
mÆs importante medida cautelar que la sentencia No fueron
pocos los casos en los que el litigante iniciaba el juicio y una vez obteni
da la medida cautelar dilataba el proceso porque hab a obtenido la sus
adelante a veces
in
pensi n del acto daæoso y no le interesaba seguir
ten a la raz n Lo drÆstico de la medida combinado a
clusive porque no
de inmoralidad cre una situaci n bas

veces con una dosis significativa
la Corte Su
tante seria ante la cual el Poder Judicial y particularmente
prema de Justicia que
debi poner orden con precedentes jurispruden
inermes Juan Monroy dice respecto
ciales claros y rotundos quedaron
de estos eventos
permisibilidad de un procedimiento
En esta coyuntura la
a cualquier cosa que cuenta
literalmente
sumar simo aplicable
cambiar el curso de los aconteci
ademÆs con el adicional de poder
en el desven
mientos con s lo iniciar el procedimiento desemboc
fen meno que hemos descrito
turado
el
O Jorge La Acci n de Amparo contra normas
en
50 DAN S
AUTORES Lecturas sobre le
ordenamiento jur dico peruano VARIOS
mas constitucionales 7 Lima Comisi n Andina de Juristas 1991 p 67
88
La situaci n torn tan dramÆtica que finalmen
planteada se
te la pretensi n principal contenida en el Amparo pas a ser un
simple pretexto dado que el objetivo real fue conseguir medi

una
da cautelar una modificaci n del estado real que se

prolongara
todo el que fuese necesario generalmente protocolizar
tiempo para
una igjusticia o conducir al perjudicado con la medida a un arreglo
inicuo fin de sucumbir totalmente los materiales

a no a
perjuicios
por la de la medida 51
generados aplicaci n
An bal Quiroga cuenta una

experiencia personal al respecto
Cuando esto escribe Juez sonado

quien era
Suplente un caso
de fue sometido consideraci n Se trataba de

judicial Amparo a su
un cont7icto de autoridades en una universidad privada limeæa que
el lector ubicarÆ con facilidad E demandante intent negociar

la admisi n del Amparo no obstante yue el Juzgado no estaba de
Turno Judicial A alturas ya aferrarse al criterio

esas
quijotesco
era
del Turno Judicial por la costumbre impuesta
Recepcionada la demanda le fue al secretario

imposible sa
ber de antemano la posici n del Juzgado La demanda fue perso

la misma
nalmente admitida con mÆquina que esto escribe y se
la notificaci n los demandados Pero

dispuso a como correspond a
all no estaba el interØs del demandante
Øl quer a la Medida cau
telar frente pedido no obstante que la ley no lo dec a pero
a ese
tampoco lo prohib a se dispuso con fundamento constitucional que

el pedido de la Medida cautelar fuese de modo previo y por un d a
en conocimiento de los demandados Estos contestaron
puesta
prestamente con su
posici n y cuando el juzgador iba a resolver se
encontr con que el demandante se desist a de la dcmanda esto es
a retiraba unilateral y voluntariamente sustrayendo eI caso eviden
ciando la del daæo que
no
irreparabilidad alegaba Ese mismo d a
51 MONROY GALVEZ Juan La medida cautelar en el proceso de amparo
peruano VAR10S AUTORES Lecturas sobre temar Cnnstituciatales 3

Lima Comisi n Andina de Juristas 1989 p 115
89
los ex
accionantes fueron de Tur
a otro juzgado suplente tampoco
no Judicial notoriamente vinculado al Partido que les apoyaba y
presentaron la misma demanda con igual pretensi n cautelar Ob
viamente la obtuvieron y el resto de la historia la puede usted
agregar Cuando los demandados fueron a

indagar el por quØ de
esta situaci n poco pudo

se les decir
embargo Sin cansados de
litigar en normales acudieron a un tercer juzgado y a

los terrenos
su vez presentaron un Amparo contra su originario tambiØn obte

niendo por su puesto Medida cautelar anulando as la eficacia del
inicialmente 52
presentado
Se trat en estos casos del establecimiento de lo yue se llama en
la teor a procesal rnedida cautelar inrzovativa De ella dice el mismo

Monroy
Las medidas cautelares reconocen distintos tipos de clasifica

ciones segœn sea el criterio que se utilice para agruparlas Sin em
tipo de medida cautelar que ha tenido las œltimas
bargo hay un en
dØcadas un considerable auge como consecuencia de la notable
importancia y vigencia yue ha tenido en el Derecho contemporÆneo

la llamada Justicia constitucional es la medida cautelar innova
dva
Para resaltar definirla

sus rasgos peculiares podemos como
aquella medida concedida por el rgano jurisdiccional y que contie

la orden de que el estado material situaci n real
ne se
modifique
que rodea al proceso
Se trata de una medida entonces que tiende a alterar el estado
de hecho y de derecho existente antes de su petici n y ejecuci n

Esta modificaci n o variaci n se produce sea ordenÆndose que al
guien deje de hacer algo o yue se empiece a hacer algo que no se

viene ejecutando En cualquiera de ambos casos como es obvio
se entiende que el juzgador considera que la actividad que debe de
52 QUIROGA LEON An bal E amparo y su modificaci n la ley 250

VARIOS AUTORES Lecturas robre remos Cnnstitucinnale
r 3 Lima
Comisi n Andina de Juristas 1989 p 13C
90
jar de realizarse o que la omisi n en yue se realice la otra es una
situaci n contraria a derecho 53
Quiroga sostiene con raz n que la medida cautelar no puede ser la

regla general sino la excepci n en la medida que si es innovativa altera
completamente la situaci n existente desde el punto de vista jur dico y
muchas veces enerva el principio de que las disposiciones legislativas
de cualquier rango dictadas por la autoridad competente tienen la pre
sunci n de legalidad y deben ser obedecidas y ejecutadas Dice nuestro

autor
No todos los la
aplicaci n de la Medi
en casos es
procedente
da cautelar EstÆn excluidos los daæos ya irreparables pues ellos
mismos estÆn fuera del Amparo Art 6 Inc lro parte final y
aquellos actos hicieran tornar el daæo
yue no en
irreparable Nue
la forense y
vamente aqu interpretaci n judicial fue invertida En
primer lugar la Medida cautelar es excepcional y no regla general
En segundo lugar para que sea
justa y procedente debe reunir
siempre una conjunci n de requisitos verosimilitud del derecho
real peligro de irreparabilidad en la demora y provisionalidad Sin
embargo en la misma demanda la Medida cautelar Y en todos se

conced a Esto quiere decir o que en el Perœ se daba la extraæa
astral por la que

conjunci n siempre
la Medida cautelar era proce
dente requisitos bien
con sus res puestos oque lo mÆs probable
la misma se estaba aplicando defectuosamente por jueces que por
ignorancia interØs importa ya hab an degenerado

o no
por comple
to su esencia 54
La norma sobre el dictado de medidas cautelares dentro de los pro
cesos de amparo estÆ en el art culo 31 de la Ley 23506 Tuvo una ver
si n dicha ley que fue luego modificada por la Ley 25011 y

original en
53 MONROY G`LVEZ Juan La rnedirlu cauleiar en el

proceso de amparo
peruano VARIOS AUTORES Lecnrrns sobre renurs Constitucionales 3

54 QUIROGA LEON An bal G amparo v su modificaci n la lep 1
2S0
VARIOS AUTORES uras Lec sobre remos Consrilucionales 3 Lima
Comisi n Andina de Juristas 1989 p 135
91
finalmente por el Decreto 25433 del I l de abril de 1992 aœn vigente
ley
Dice
Ley 23506 modificada por el Decreto Ley 25433 art culo 31 A
solicitud de parte en cualquier etapa del proceso y siempre que sea evi
dente la inminente amenaza de agravio o violaci n de un derecho consti
tucional por cuenta costo y riesgo del solicitante el Juez podrÆ disponer
del acto que dio
la suspensi n origen al reclamo
De la solicitud se corre rolado por el tØrmino de un d a tramitan

incidente cuerda intervenci n del
do el pedido como en separada con
Ministerio Pœblico Con la contestaci n expresa o ficta el Juez o la Corte
La
Superior resolverÆ dentro del plazo de dos d as bajo responsabilidad
resoluci n que dicta el Juez o en su caso la Corte serÆ recurrible en do
ble efecto ante la instancia superior la que resolverÆ en el plazo de tres
d as de elevados los autos bajo responsabilidad
decretada implica la de lo
La medida de suspensi n no
ejecuci n
yue es materia del fondo mismo de la acci n de amparo
8 La accl n de amparo y lct nulidad de

355 cosa juzgada fraudulento
art culo
El C digo Procesal Civil ha establecido lo siguiente en su
178
C digo Procesal Civil art culo 178 Hasta dentro de seis meses
la calidad de si fuera
de ejecutada de o haber adquirido cosa
juzgada no
demandarse travØs de proceso de conocimiento la

ejecutable puede a
nulidad de sentencia alegando que ha sido obtenida a travØs de

una un
proceso seguido con dolo fraude o colusi n o afectando el derecho a un
debido proceso cometido por una parte o el Juez
Puede demandar la nulidad la parte o el tercero ajeno al proceso
consideren directamente por la sentencia de acuerdo a

que se agraviados
descritos t tulo
los principios en este
En este proceso s lo se conceden medidas cautelares inscribibles
Si la sentencia fuese anulada las cosas al estado ante

se
repondrÆn
92
rior a su expedici n Sin embargo la nulidad no afectarÆ a los terceros de
buena fe y a t tulo oneroso
Si la demanda fuera e demandante

no
amparada pagarÆ las costas
y costos doblados y una multa no menor de treinta ni mayor a cien remu
neraciones m nimas vitales
An bal sostiene lo
Quiroga siguiente al respecto
Por todo
i lo expuesto resulta evidente que no resulta proce
dente que acci n de amparo constitucional

una
constituya el ante
cedente judicial de una acci n nulificante de nulidad de cosa
juzga
da fraudulenta de que trata el art culo 178 del
C digo Procesal Ci
vil
Una Acci n de Amparo Constitucional con calidad de

constitucional favorable aI demandante
cosa
juzgada puede ser no
controlada por ninguna acci n judicial ulterior de ninguna ndole

naturaleza o denominaci n indistintamente de quiØn se a Estado 0
particular el que pretenda ser accionarte vÆlido de esta ulterior ac

ci njudicial
Coincidimos totalmente con Ser a absurdo que acci n

Quiroga una
que defiende derechos constitucionales yque tiene un

procedimiento es
pec fico destinado la restituci n de los derechos vulnerados lue

a pueda
go ser controlada en un proceso de conocimiento La especialidad de la
v a del amparo y su rango de garant a constitucional hacen inviable que
acci n ordinaria revisar resoluciones En consecuencia el
una
pueda sus
art culo 178 no se aplicarÆ a ellas
Desde luego estamos el supuesto que la sentencia haya

siempre en
sido favorable al recurrente En caso contrario no ser a cosa juzgada se

gœn el art culo 8 de la Ley 23506
Ley 23506 art culo 8 La resoluci n final constituye cosa juzga

da œnicamente si es favorable al recurrente Puede oponerse a quien pre
tendiera ejecutar o
ejecutare igual agresi n
93
9 Tres
355 procesales de
remos la acci n de mnparo presentados por n
jurisprudencia
En la revisi n de jurisprudencia peruana de naturaleza constitucio

nal desde el establecimiento del Tribunal de Garant as Consti
producida
la Constituci n de 1979 hemos encontrado tres resolu
tucionales bajo
ciones que plantean problemas de naturaleza procesal y que vale la pena
recordar
del aæo 1983 y sobre el tema de los derechos

La primera es versa
la ga
protegidos constitucionalmente que dan lugar a la interposici n de
del los derechos reconocidos en escalones inferiores del
rant a amparo y
orden jur dico y que en consecuencia dan lugar al ejercicio de otras ac
ciones
advertir yue se viene utilizando la Acci n

El Tribunal ha podido
de Amparo por supuestos derechos constitucionales violados pero con el
prop sito subyacente de obtener por esa v a de trÆmite sumario modifi

caci n de situaciones que tienen sustanciaci n espec fica para
litigiosas
trÆmite En el de autos resulta evidente que por la v a de
caso
su judicial
pretende
se obtener la nulidad o modificaci n de una inscripci n
amparo
en los Registros Pœblicos lo que debe sustanciarle en la v a ordinaria
cuando no hay violaci n de un derecho constitucional Esta pretensi n

obliga al Tribunal a analizar la situaci n creada en la Sociedad Comer
cial de Responsabilidad Ltda Virgen de Chapi Constituida por escri

de ocho de setiembre de mil novecientos ochentid s en
pœblica
tura
cumplimiento ejecutoria suprema reconoci para don Pedro

de una
Morante YarlequØ la mayor a de las participaciones sociales con mÆs de
cincuenta por ciento de ella En este instrumento se nombra como Geren

no como condici n
te de la Sociedad a don Lucio Morales Huete pero
aI Presidente de la Socie
del pacto social El socio mayoritario requiri
dad para que convocara a Junta de Soeios con determinados prop sitos
AI no cumplir Øste con hacerlo el socio mayoritario procedi a convocar
a dicha junta la yue se celebr con su œnica concurrencia que representa

ba mÆs del cincuenta por ciento de las participaciones sociales decidiØn
Huete la
dose en reemplazo del Gerente don Lucio Morales
ella el por
seæora AngØlica Baluarte de Morante La inscripci n de estos acuerdos
al
en el Registro Mercantil fue materia de observaci n y posteriormente
fueron inscritos los acuerdos ellos

presentarse nuevamente el t tulo
entre
94
la sustituci n del gerente Todos estos actos
constituyen decisiones y si
tuaciones dentro de la vida de entidad
una jur dica formada por varios
socios
El Tribunal considera que en el presente caso la acci n de

amparo
es infundada Resoluci n del Tribunal de Garant as Constituciona
les del 18 de agosto de 1983 la acci n de
en Amparo interpuesta por
Lucio Morales Huete contra
Virgen de Chapi SRL
El Tribunal este
en caso establece en tØrminos concretos la dife
rencia que existe entre la pretensi n que defiende un derecho constitucio
nal yque puede ser canalizada a travØs de las garant as constitucionales
de aquellas otras pretensiones que pueden o no ser
leg timas pero que
deben sustanciarle la v a ordinaria por rango de derecho
en no tener
constitucional El caso de los accionistas minoritarios frente a las decisio

nes de la mayor a dentro de una sociedad comercial es uno de los casos
t picos la impugnaci n de los acuerdos tiene su

propio trÆmite y debe ser
respetado Lo propio ocurre con las inscnpciones reg strales que pueden
ser impugnadas por propios trÆmites En
sus estos dos œltimos casos no
son aplicables las garant as constitucionales
Encontramos acertado el
principio y consideramos que es perfecta
mente
aplicable a las disposiciones de la Constituci n de 1y93 aœn cuan
do la resoluci n citada antes fue emitida mientras estaba la

en
vigencia
Constituci n de 1979 En este punto ambas cartas tienen el mismo conte
nido normativo
La segunda resoluci n es del aæo 1984

y versa sobre los requisitos
para la presentaci n de demanda de amparo por terceros que no son el
interesado
El art culo veintisØis de la Ley veintitrØs mil quinientos seis

pres
cribe que en los casos de imposibilidad f sica acci n
para interponer una
de amparo sea por atentado contra la libertad

individual sea por hallarse
ausente del lugar o cualquier
por otra cauga anÆloga puede la acci n de
amparo ser
ejecutada por tercera persona sin necesidad de poder expre
debiendo el
so afectado una vez que se halle en
posibilidad de hacerlo
ratificarse en la acci n
95
De esta disposici n resulta claramente que para los efectos de la
de demanda de amparo por un tercero y su respectiva
presentaci n una
de
admisibilidad no se requiere el acompaæamiento poder alguno
El juicio de amparo es la ampliaci n de HÆbeas Corpus extendido a
todos los derechos de la persona humana que consagra la Constituci n
El legislador dada la naturaleza y fines de la acci n ha advertido que
Østa quedar ineficaz por imposibilidad del agente para ejecutarla

puede
dado que existen plazos perentorios en la que deben cumplirse y por
ley
ello ha autorizado a tercera persona a hacerlo directa o inmediatamente
en favor de los derechos del afectado
Si la acci n puede pues intentarse sin poder otorgado por el titu

la
lar es irrelevante para la admisibilidad de la demanda presentaci n
aœn la relativa a su validez
de Øste y menos apreciaci n
de
La resoluci n que viene en casaci n al condicionar el ejercicio
la acci n de amparo Qor un tercero Qara los efectos de su admisibilidad
err neamente el
a la presentaci n de un poder vÆlido ha aplicado
art culo veintisØis de la Ley 23506

precitado
El Tribunal de Garant as Constitucionales por estos fundamentos y

de
en los art culos cuarentitrØs cuarentisØis y cuarentisiete
lo dispuesto
su Ley OrgÆnica
FALLA casando la resoluci n de la Corte Suprema Resoluci n
del Tribunal de Garant as Constitucionales del 30 de mayo de 1984 en la
acci n de interpuesta por doæa Mamela Ruiz de Romero contra

amparo
el Juez del Primer Juzgado de Paz Letrado de Lima
En el caso sin parece haber una complicaci n adicional

embargo
por lo que seæala un voto singular
VOTO SINGULAR DE LOS SE ORES MAGISTRADOS
MARIO PELAEZ BAZAN ALFREDO CORSO MASIAS
CONSIDERANDO
Que si es verdad que la acci n de amparo puede ser ejercitada por
96
el afectado el de autos lo ha sido por
o su representante en caso una
tercera realidad carec a del Poder

persona que en
Legal indispensable y
considerando los extremos refiere la
que aun a que se
primera parte del
art culo 26 de la de HÆbeas
Ley Corpus y Amparo tampoco se ha obser
vado la de ratificarse
obligaci n en la acci n de parte del propio afecta
do como lo prescribe la œltima parte del art culo antedicho por lo que la
recurrida estÆ arreglada y derecho siendo NUESTRO VOTO porque
a
ley
no
procede CASARLA
E Tribunal de Garant as Constitucionales en esta resoluci n ha

establecido el de que necesita poder para
principio no se
interponerla ac
ci n de amparo cuando existe imposibilidad del agraviado para aperso
Øl mismo El voto singular de dos magistrados insiste que debe
narse en
ratificarse la acci n por parte del propio afectado pero en este caso el
Tribunal de Garant as Constitucionales parece encontrar un
argumento de
hecho para no requerirlo y es que la agraviada se halla fuera del En pa s
este sentido los elementos que ha considerado textualmente el Tribunal
en su fallo son los siguientes la Corte Suprema en sentencia de seis de

febrero pr ximo pasado con o expuesto en el dictamen fiscal declara
nula la resoluci n recurrida insubsistente todo lo actuado e inadmisible
la acci n de amparo La sentencia fundamenta
se en que el poder presen
tado por doæa Mamela Ruiz de Romero de un lado no se encuentra
ley haberse legalizado Lima la firma de la Vice

arreglado a por no en
c nsul del Perœ Madrid que la firma del notario ante

en
legaliz quien se
otorg la escritura y de otro que el

poder se refiere no al planteamien
to de esta acci n de amparo ni es uno general para pleitos sino a la in
terposici n de otra acci n por lo que dicho poder de ser considerado vÆ

lido ser a insuficiente
De tal manera que podemos afirmar que con conocimiento de he
chos el Tribunal decidi sentar el principio de la procedencia de la ac
ci n aœn cuando hubiera

no poder y cuando por imposibilidad material
no se hubiera podido aœn hacer la ratificaci n de la interposici n de la
acci n
Finalmente tenemos una resoluci n del aæo 1988 relativa al terce
ro del amparo en los siguientes tØrminos
Es claro tal aparece de los fallos de la y la œltima

como
segunda
97
instancia que el Asentamiento Humano JosØ Carlos MariÆtegui como
beneficiario directo de la Resoluci n de Alcald a nœmero mil cuaren
ticuatro de seis de junio de mil novecientos ochentisØis contra la cual
la acci n de amparo de autos lo que
precisamente se
dirige constituye
en doctrina se denomina el tercero del amparo y por ello de confor
midad con el art culo sexto del T tulo Preliminar del C digo Civil ten a
y tiene pleno derecho para participar en la acci n de amparo llegada
en casaci n de modo que la decisi n del Juez de Primera Instancia de no

aceptar su apersonamiento y de devolver una y otra vez sus escritos
viola el mencionado dispositivo y as mismo los derechos constituciona
les de defensa Resoluci n del Tribunal de Garant as Constitucio
nales del 26 de setiembre de 1988 en la acci n de amparo interpuesta por
la de Vivienda Villa Mercedes d L a Contra el Alcalde del

Cooperativa
Provincial de Lima
Concejo
Lo importante y correcto en nuestro criterio de esta resoluci n

consiste en reconocer que la acci n de amparo no tiene por todo protago
nista al demandante y al demandado sino que tambiØn pueden existir ter
ceros que son leg timamente interesados de acuerdo con la norma corres
la citada y aplicada el art culo VI del T tulo Prelimi

pondiente aqu es
nar del del proceso en

C digo Civil que pueden apersonarse y participar
virtud de dicho interØs
Art culo 200 Son garant as constitucionales
55 El texto corresponde a la versi n aprobada por la Ley 26470 del 09 de ju

nio de 1995 El texto original del inciso c dec a La Acci n de HSbeas
Data que procede contra el hecho u omisi n por parte de cualquier autori
dad funcionario o persona que vulnera o amenaza los derechos a quc se
refiere el art culo 2 incisos 5 6 y 7 de la Constituci n
98
3 La Acci n de HÆbeas Data queprocede contra el he
cho uomisi n por parte de cualquier autoridad funcio
nario opersona que vulnera o amenaza los derechos a
que se refcere el art culo 2 incisos 5 y 6 de la Constitu

ci n
Antecedentes en ta Constituci n de 1979
Esta acci n no tiene antecedente en la Constituci n de 1979
El HÆbeas Data tiene antecedentes legislativos desde la dØcada de

los aæos setenta en diversos de
pa ses Europa pero ingresa al constitucio
nalismo v a la Carta del Brasil de 1988
La Constituci n brasileæa de 1988 instrument un es

amparo
pec fico denominado HÆbeas data destinado
asegurar las a a
personas el conocimiento de informaciones referidas a ellas que

constasen en
registros o bancos de datos de entidades gubernamen
tales de carÆcter
o pœblico y para rectificar tales datos 56
Como resulta evidente el surgimiento de esta instituci n tiene que

ver con el notable adelanto que la
tecnolog a ha tenido en los œltimos
aæos en el manejo de informaci n sobre todo el informatizado
El HÆbeas Data surge como respuesta al exceso del

poder
informÆtico el mismo que se ha agudizado por su gran desarrollo
Las computadoras por la enorme cantidad de datos al
que pueden
macenar son capaces de desnudar la vida privada de cualqu er per
56 SAG S NØstor Pedro HÆbeas Data su desarrollo constitucional VA

RIOS AUTORES Lecturas constitucionales andinas 3 Lima Comisi n
Andina de Juristas 1994 p 94
99
Bona Como se trata de un fen meno nuevo la respuesta tambiØn
es nov sima El tratamiento doctrinario data de la dØcada del 70
57
FernÆndez da de Øl este concepto

Segado
A la vista de esta previsi n constitucional el HÆbeas data

constitu
ha sido conceptuada como una acci n civil de naturaleza
cional para cuya interposici n estÆ legitimado quien sea titular del
derecho amenazado o lesionado por la ilegalidad o abuso de poder
con la
pretensi n de obtener del rgano jurisdiccional una concreta
decisi n de satisfacci n de la pretensi n jur dica de acceso
rectificaci n o complemento o enmienda de los registros infor

mÆticos o no 58
Puede verse que los aspectos centrales que reconoce FernÆndez Se

el HÆbeas Data son
gado en
Que exista ilegalidad o un abuso de poder en materia de los

una
derechos constitucionales protegidos No establece diferencias entre

funcionarios y personas de Derecho privado por lo que tenemos
que asumir que incorpora a ambos tipos

Se pretende acceso a los registros informÆticos con la finalidad de
conocer lo que ellos dicen dei sujeto Toda persona tiene derecho a
saber lo que de ella se dice en los registros de terceros

rectificaci n enmienda la misma
Se pretende o para nosotros son
de lo yue los registros informÆticos digan sobre la persona
cosa
cuando ella estime que dicha informaci n es equivocada
Se pretende complemento de la informaci n existente sobre la per

para que as
el la informaci n escasa no sea una
sona en registro
la recibe
verdad a medias o no conduzca a error en quien
MORALES GODO Juan El derecho u vida el conJlirlo con

57
a
privada y
ta libertad de informaci n Grijley 1995 p 242

Lima
58 FERN`NDEZ SEGADO Francisco Lu dogmÆtica de los derechos huino
nos Lima Ediciones Jur dicas 1994 p 281
D
1
Juan Morales a su turno dice
de HÆbeas Data radica

La concepci n en el reconocimiento
de que la persona la que debe gobernar los datos que
es se recolec
ten
respecto de ella ya que los mismos constituyen una proyecci n
de Es la
su personalidad constitucional que tiene
garant a procesal
todo sujeto de derecho para conocer los datos o
registros respecto
de Øl que obren en bancos de datos computarizados o no pœblicos
de difusi n Este
o
privados y con
posibilidades es el primer obje
tivo hist rico del HÆbeas Data
Un la
segundo objetivo es
posibilidad de que la persona pue
da actualizar los datos que figuran en los bancos o registros Por
ejemplo si procesado por algœn delito o comprendido

figura como
en un proceso de carÆcter administrativo cuando ya fue absuelto
penalmente o administrativamente en estos casos a persona tiene
derecho a actualizar los datos a fin de que se tenga una informa

ci n completa que lo
y no
parcial perjudica
Un tercer la rectificaci n de datos incorrectos fal

objetivo es
sos oinexactos que obren en un banco o

registro de datos pœblico
Ser a el de la persona que
o privado caso
figura como que ha sido
condenada a una pena determinada por un delito del cual fue acu
sada sin embargo es un dato falso porque hab a sido absuelta por
sentencia ejecutoriada
Un cuarto objetivo important simo es el derecho de suprimir

datos referentes a lo que la doctrina denomina informaci n sensi
las que estÆn referidas

ble a
aspectos de la vida privada al honor
la identidad de la persona
y a como por ejemplo la religi n que
ideas conducta sexual etcØtera y que pue
profesa raza pol ticas
den provocar discriminaci n de cualquier ndole
Un del HÆbeas Data tambiØn el derecho

quinto objetivo es a
exigir confidencialidad respecto de datos que

figuran en determina
dos registros divulguen determinados datos

derecho a que no se
Ser a el caso en el que no pudiØramos exigir la

supresi n de dichos
datos Ejemplo de ello lo tenemos en los datos que tiene
registra
dos la SUNAT Este el
es objetivo que ha resaltado la Constitu
101
ci n Peruana de 1993 aœn cuando no se descarta v a interpreta
ci n el cumplimiento de los demÆs objetivos mencionados ante
riormente 59
Un tema central aportado por Morales Godo es el objetivo de yue
sea la persona la que gobierna los datos que existan sobre ella Sostiene
que la raz n de ello es que son una proyecci n de su personalidad Esto
quiere decir segœn entendemos que la informaci n sobre la persona es

parte de ella misma considerada jur dicamente que eso es precisamente
la personalidad En otras palabras el ser humano desde el punto de vis
solo Øl mismo sino la informaci n que de Øl se
tajur dico no es proyec
idea correcta porque siempre el mundo
ta Es una y en
especial en mo
lasrelaciones sociales que

derno son las reguladas por el Derecho se
influidas por la informaci n y la

hallan poderosamente opini n que se
tienen de cada persona
Por otro lado a los elementos encontrados en la cita de FernÆndez
Segado Morales Godo aæade los dos œltimos de su cita
La supresi n de cierta informaci n que se considere reservada a su
privacidad Es de hecho dif cil controlar que no sea repuesta una
vez borrada pero en ese caso se estar a cometiendo el delito de re
el art culo 368

sistencia ydesobediencia a la autoridad previsto en
del C digo Penal
de confidencialidad decir que la informaci n que

La exigencia es
obra en el registro no sea divulgada
Son dos elementos positivos que deben aæadirse al acervo de dere
chos protegidos por el HÆbeas Data
Sag Øs aæade aœn otros conceptos
59 MORALES GODO Juan El derecho a la vida privada y el conflicto con
la libertad de informaci n Lima Grijley 1995 p 241
02
El HÆbeas data tinalista Su meta saber para
es quØ y para quien
se
datos 60
los
registran
El HÆbeas data autoral Su prop sito es

inquirir acerca de quiØn
obtuvo los datos que obran el
en
registro Puede entonces auscultar
acerca del productor del gestor y del distribuidor de datos 61
TambiØn son elementos importantes a tener en

para el trata
cuenta
miento del HÆbeas Data si lo que se pretende es los derechos consti

que
tucionales de la persona queden debidamente protegidos frente a la infor
maci n que se pueda manejar de ella
Si intentamos hacer de lo visto hasta

un resumen aqu podremos
decir lo sobre el HÆbeas Data
siguiente
Debe ser una garant a constitucional establecida para proteger a la
lo que ataæe a la relaci n con la informaci n

que ella
en
persona
requiera o que de ella se tenga en los registros de cualquier natura
leza que existan tanto

pœblicos como privados
Debe operar cuanto se

en conozca una
ilegalidad o un abuso tanto
en el de la informaci n y su
procesamiento distribuci n como en
la calidad de informaci n de que se dispone
El HÆbeas data debe servir para

que el interesado obtenga lo si
guiente
a Acceso a informaci n pœblica Este acceso

disponible puede ser
forzado debido a que la informaci n con que cuenta el Estado
60 SAGU S or Pedro
NØs Sublipos de Hribeas Dala en el Derecho Argen
no Sus posibilidades
el peruano En Scriba
en r Revista de Derecho Aæo
I N 2 Arequipa Instituto de Investigaci n Notarial
Jur dico diciembre
de 1996 p I85
61 SAG S NØstor Pedro ubtipo de HÆbeas Data en el Derecho Argenti
S
r
no Sus posihilidades en el peruano En Scrihns Revista de Derecho Aæo
1 N 2 Arequipa Instituto de Investigaci n Jur
Notarial
dico diciembre
de 1996 p 186
103
como todo lo que hace el Estado es para beneficio de las perso
nas el Estado no es un fin en s mismo El acceso a la informa
ci n que tengan las personas de Derecho privado no puede ser
forzado sin la voluntad de los detentadores mientras no se trate

de situaciones il citas
sobre la perso
b En relaci nala informaci n de que se
disponga
na interesada Østa tiene derecho a
1 Conocer la informaci n que se

tenga de ella Este derecho
entendemos que debe ser
respetado tanto por los registros pœ
blicos por los
como
privados y sin limitaci n la persona
debe saber la informaci n que se tiene de ella
2 Rectificar la informaci n sobre la per

equivocada que haya
sona es decir yue se registre las corcecciones que sean nece
sarias
3 Que se complemente la informaci n en caso que sea insufi

ciente o inclusive yue induzca a error en quien accede a
ella
4 la intimidad
Que suprima la informaci n que
se atenta contra
ha dado llamar
personal y familiar de la persona y yue se en
informaci n sensible en la teor a

existente
5 Que se trate la informaci n con confidencialidad es
sino los debidos auto

decir yue no sea divulgada en casos o
rizados
6 se informe al interesado la finalidad que tendrÆ la infor

Que
maci n yue estÆ
guardando de Øl
se
ciertas
7 TambiØn segœn en
Sag Øs se podrÆ pedir en
vimos
la fuente de la informaci n con la

hip tesis que se
indique
finalidad de conocer de donde proviene quien la estÆ trans
mitiendo Siempre han existido sin embargo restricciones en

este sentido cuando se trata de informaci n period stica Hay
Constituci n protege el
que recordar ademÆs que nuestra
el inciso 18 del art culo 2

secreto profesional en
De todos estos elementos La Constituci n peruana toma de manera
textual los siguientes
Solicitud de informaci n de entidades pœblicas salvo las expresa
104
mente excluidas por ley o por razones de seguridad nacional
Constituci n art culo 2 ine so 5
La confidencialidad de los existentes cuando

registros se trate de
informaci n sensible que afecte la intimidad personal y familiar
Constituci n art culo 2 inciso 6
Sin embargo nada impide que los demÆs elementos sean estableci
dos jurisprudencialmente en virtud de la protecci n de la intimidad per
sonal yfamiliar del inciso 7 del art culo 2 Estimamos no obstante que
ello deber a ocurrir a travØs del amparo no del HÆbeas Data
La Ley 26301 promulgada el 18 de abril de 1994 ha establecido
v as previas es decir requisitos previos a la interposici n de la acci n

son los siguientes
que
Ley 26301 art culo 5 Para los efectos de las Garant as Constitu
cionales de Acci n de HÆbeas Data y Acci n de
Cumplimiento ademÆs
de lo previsto en el Art culo 27 de la Ley N 23506
y su Complementaria
constituye va previa
a En el caso de la Acci n de HÆbeas Data basada en los incisos 5
y 6 del Art culo 2 de la Constituci n Pol tica del Estado el requerimiento

por conducto notarial con una antelaci n no menor a
quince d as calen
dario con las excepciones la Constituci n Pol tica del Esta
previstas en
do y en la Ley
En adici nalas disposiciones constitucionales la misma ley 26301

estableci serie de
normas de
una
procedimiento tanto para el HÆbeas
Data como para la Acci n de Cumplimiento Sin
embargo fue hecha an
tes de la modificaci n constitucional realizada mediante
la ley 26470 del
09 de junio de 1995 de modo que
parte de sus disposiciones han queda
do obsoletas
Yen relaci n al
amparo en realidad puede verse que lo que hoy
protege e HÆbeas Data lo protegi antes Øl Muchos autores consideran
yue el HÆbeas Data no es necesario y que con una regulaci n especial
105
del amparo
para el caso del tratamiento de la informaci n la garant a es
suficiente
todo hace pensar yue lo mÆs razonable resulta

A nuestro juicio
excluir el proceso de HÆbeas data de la nueva Constituci n y regular su
trÆmite a travØs del proceso de amparo 62

procesal
que resulta razonable y puede hasta las

Es una
posici n simplificar
cosas por ahora Sin
embargo preciso
es notar que el avance en las tØc
nicas demanejo informÆtico es tan significativo en los œltimos aæos que

probablemente sean necesarias figuras especiales y con desarrollo prupio
tratar todo el
muy Ægil las que tenga que establecer el Derecho para
mundo de la informaci n en el corto futuro Esto nos inclina a considerar
que el HÆbeas Data debe permanecer y adquirir su propia proyecci n
4 La Acci n de b
c onstitucionalidad que procede con
tra las normas que tienen rango de ley leyes decretos
legislativos decretos de urgencia tratados reglamentos

del Congreso regionales de carÆcter general y
normas
ordenanzas municipales que catitravengan la Constitu

ci n en la forma o en el fondo
62 ABAD YUPANQUI Samuel 13 HÆfieas Data y canflicto entre hrganos

constitucionales dos nuevosprocesos constitucionales VARIOS AUTO
RFS La Constitucir n de 1993 AnÆlisis y comentados Lima Comisi n
Andina de Juristas 1994 p 281
106
En la Constituci n de 1979 este inciso

que comentamos ten a el si
guiente antecedente
Art culo 298 El Tribunal de Garant as tiene

jurisdicci n en todo
el territorio de la Es competente para
Repœblica
Declarar a petici n de parte la inconstitucionalidad

parcial o
total de las leyes decretos legislativos normar regionales de carÆcter
general y as municipnles que contravienen la Constiu

ordenan ci npor
la forma por e fondo
o
El sentido de la ambas Constituciones proveer

norma es igual en
acci n para garantizar la de la Constituci n TØcnicamente

supremac a
hablando la Constituci n de 1993 ha establecido precisamente que pr
cede contra las normas que tienen rango de ley y ha aæadido los nom
bres que faltaban en la Constituci n de 1979 decretos de
urgencia trata
dos del
yreglamentos Congreso
La Constituci n ha establecido la Acci n de Inconstitucionalidad
que tiene como finalidad perseguir la declaraci n de invalidez con carÆc

ter general de la rango de
norma con
ley que contravenga a la Constitu
ci n
La contravenci n de la Constituci n tendrÆ que ser una

incompati
bilidad en tØrminos de exclusi n el mandato de la Constituci n
y el de
la Ley deben ser
incompatibles entre s Fundamos esta afirmaci n en el
texto del segundo pÆrrafo del art culo 138 de la Constituci n
que aunque
se refiere al sistema de control difuso no concentrado como es el caso
que ahora tratamos tiene las mismas reglas de interpretaci n porque las
inconstitucionalidades son tales no importando la v a en la que se realice
el proceso de de Derecho Por
aplicaci n consiguiente los tØrminos con
Iravenci n del art culo que ahora comentamos

y el de incompatibilidad
del art culo 138 deben ser concordados
y aplicados sistemÆticamente
107
como un solo concepto En realidad es una deficiencia tØcnica de la
Constituci n utilizar estos dos tØrminos diferentes para el mismo fen me

no
Adicionalmente la ley 26435 del 06 de Enero de 1995 Ley OrgÆ

criterio
nica del Tribunal Constitucional establece lo siguiente como
hermenØutico de anÆlisis de la constitucionalidad
22 Para la constitucionalidad o la
Ley 26435 art culo apreciar
inconstitucionalidad de las normas mencionadas en el Art culo 20 el Tri
bunal considera ademÆs de los preceptos constitucionales las leyes que
dentro del marco constitucional se hayan dictado para determinar la

las atribuciones de los rganos del Estado
competencia o
El sentido de esta norma debe ser el de tomar en cuenta las preci

siones de las normas de desarrollo constitucional afro de determinar si
la Constituci n
otras nuevas leyes son sistemÆticamente compatibles con
ha sido desarrollada Sin embargo no

podrÆ ser enten
y la manera como
dida el sentido que el contenido de las leyes de desarrollo constitucio

en
nal determina tambiØn la declaraci n o no de inconstitucionalidad de las

nuevas leyes que se dicten porque determina a su vez el significado de
la Constituci n La constitucionalidad s lo se mide en relaci nala Cons

tituci n misma Esta aclaraci n es
particularmente importante ahora que
el ha decidido emitir leyes de interpretaci n nutØnticu que pre
Congreso
tender an ser normas de determinaci n de los contenidos constituciona
les Como hemos sostenido en esta obra creemos que no existen leyes de
autØntica de la Constituci n
interpretaci n
La inconstitucionalidad se declara por la forma o por el fondo Por
la forma cuando no se discute la incompatibilidad de la ley con las dis

posiciones incompatibili
de contenido de la Constituci n pero s existe
las procedimiento
constitucionales de formal por ejemplo
dad con reglas
la misma Son casos de incompatibilidad por la for
para tomar decisi n
sin delegaci n de atribu
ma por ejemplo el emitir decretos legislativos
ciones el aprobar normas de ley orgÆnica por ley comœn el pretender la

estable
vigencia de una ley con la que no se han cumplido los requisitos
cidos de iniciativa aprobaci n promulgaci n o publicaci n
La del Tribunal Constitucional establece ciertas cir

Ley OrgÆnica
108
cunstancias en las que se puede declarar la inconstitucionalidad por la
forma
Ley 26435 art culo 21 Son inconstitucionales las normas enu
meradas en el art culo la totalidad o en parte de

precedente en sus
dispo
siciones los
en
siguientes supuestos
2 Cuando no
hayan sido aprobadas o
promulgadas o
publicadas en
la forma por la Constituci n

prescrita
Asimismo el Tribunal puede declarar inconstitucionales por contra

venir el Art culo 106 de la Constituci n las normas de un decreto legisla
tivo decreto de urgencia o ley que no sido haya aprobada con e carÆcter
de orgÆnica en el caso de que dichas disposiciones hubieren regulado
materias reservadas a
ley orgÆnica o
impliquen modificaci n o deroga
ci n de una
ley aprobada con tal carÆcter
Estas normas son vÆlidas y correctas DeberÆn ser observadas Sin

embargo no son ni ser taxativas porque las
pueden leyes no pueden de
terminar el universo de las inconstitucionalidades En este
sentido podrÆ
muy bien el Tribunal Constitucional declarar inconstitucionalidad de for
causal que efecto
ma por alguna en sea una
incompatibilidad con la
Constituci n aunque no estØ contenida en el art culo antes transcrito
La inconstitucionalidad por el fondo tiene

que ver con un mandato
de la norma con rango de ley que es
incompatible con un mandato de
fondo de la Constituci n
Las normas atacadas

que pueden ser a travØs de la Acci n de
Inconstitucionalidad estÆn en el inciso 4 del art culo 200 de la Constitu
ci n ytambiØn en el art culo 20 de la 26435 Son las
Ley siguientes
Las leyes que son las normas aprobadas por el

Congreso y debida
bien por el Presidente de la
mente promulgadas Repœblica bien
por el Presidente del Congreso segœn las atribuciones respectivas y
que una vezpublicadas han quedado perfectas Como hemos visto
particularmente al tratar del caso de las medidas cautelares dictadas
109
de ley en trÆmite de aproba
por algunos jueces contra proyectos
ci n aprop sito de la existencia de acciones de amparo interpues
tas un proyecto de ley jur dica ni lo es tampoco un
no es norma
proyecto aprobado promulgado o no publicado S lo luego

pero no
de todos estos actos podrÆ interponerse la acci n de inconstitu
cionalidad
Los decretos son normas de rango de ley

legislativos que que
aprueba el Poder delegaci n del Legislativo segœn el

Ejecutivo por
art culo 104 de la Constituci n Hay yue recordar sin embargo
que los art culos 80 y 81 de la Constituci n autorizan a publicar
por Decreto Legislativo sin delegaci n el Presupuesto y la Cuenta
General en ciertas circunstancias TambiØn estos decretos podrÆn

ser
impugnados por la acci n de inconstitucionalidad
Los Decretos de Urgencia que son por el Poder Eje

los aprobados
el inciso 19 del ar
cutivo en virtud de la autorizaci n yue Ie otorga
de
t culo 118 de la Constituci n Estos decretos urgencia tienen sus
tal inciso deben versar sobre materia econ mica y fi
requisitos en
nanciera cuando as lo el interØs nacional y con cargo de

requiere
dar cuenta al Congreso Si alguno de estos elementos falta el de
creto de urgencia serÆ inconstitucional
hace
Ley 26435 no
Los tratados Aqu la una precisi n importante
establecida en la Constituci n pero que no es inconstitucional por
con ella Dice lo
que no resulta incompatible siguiente
art culo 20 Mediante el de declara

Ley 26435 procedimiento
ci n de inconstitucionalidad regulado en este T tulo eI Tribunal
garantiza la primac a de la Constituci n y declara si son constitu

cionales o no por la forma o por el fondo las siguientes normas
que sean impugnadas
la aproba
4 Los tratados internacionales que hayan requerido o no
ci n del Congreso conforme a los Art culos 56 y 57 de la Constitu
ci n
I10
De manera que todos los tratados
internacionales sean aprobados
por el Congreso o por el Presidente de la Repœblica son impugna
dos atravØs de la Acci n de
Inconstitucionalidad no de la acci n
en el inciso 5 del mismo art culo
popular contenida 200 de la
Constituci n que venimos comentando En nuestro criterio esto es
del
un error Constituyente porque una norma aprobada por el Presi
dente de la Repœblica no tiene rango de ley salvo que la potestad
legislativa le haya sido delegada decreto legislativo o que se haya
establecido un procedimiento de dictadura constitucional
decreto
de La
urgencia aprobaci n de tratados por el Presidente no es ver
daderamente ninguno de tos dos casos

y por consiguiente la nor
ma del caso tiene rango de dentro del Derecho nacional sino
no
ley
de norma
ejecutiva El hecho que se
interponga contra dicho trata
do la acci n de inconstitucionalidad tampoco lo convierte en ley
en nuestro criterio como a su turno no se vuelve ley la ordenanza
porque contra ella se interponga la misma acci n
Los reglamentos del Congreso dice la Constituci n en el art culo

200 inciso 4 a pesar que en el art culo 94 habla de reglmnento en
singular Este puede deberse al hecho que antes cuando eI

error
Congreso era bicameral exist an tres reglamentos de Congreso

del Senado y de la CÆmara de Diputados Siendo ahora unicameral
tiene que hablarse en
singular De otro lado es impensable que ten
gan que ser sometidos a acci n de inconstitucionalidad aœn los re
glamentos administrativos del Congreso Reglamento de personal

etc Es obvio que la referencia estÆ hecha al œnico reglamento
aprobado por e Pleno con tLerza de ley de acuerdo al art culo 94
de la Constituci n
Las normas
regionales sometidas a la acci n de inconstitucio
nalidad tendrÆn que ser determinadas en las
leyes de regionali
zaci n En la Constituci n no
hay indicio alguno de cuÆles ser an
ni que alcances tendr an
Las ordenanzas municipales que son las autorizadas por la respec

tiva de
ey municipalidades ver eI comentario a la parte de gobier
nos locales particularmente al art culo 191 Pueden ser ordenanzas
acci n
de municipios provinciales o distritales Para interponerla
contra ellas provisto que hay municipios de muy poca poblaci n
el
para el nœmero de firmas necesario en ar
hay una
regla especial
t culo 203 inciso 5 de la Constituci n
El efecto de declarar fundada una demanda de inconstitucionalidad
el art culo 204 de la Constituci n

de las leyes estÆ previsto en
art culo 204 La sentencia del Tribunal que declara

Constituci n
la inconstitucionalidad de una norma se
publica en el diario oficial AI
dicha norma queda sin efecto
da siguiente de la publicaci n
No tiene efecto retroactivo la sentencia del Tribunal que declara in
constitucional en todo o en parte una norma legal
art culo estÆ ntimamente conecta

S lo destacamos aqu que este
do al mandato del art culo 51 de la Constituci n En cierta medida el

la sanci n
inciso 4 del art culo 2O0 de la Carta es la llave de seguridad
del art culo 51
para el incumplimiento
Los temas orgÆnicos y de funcionamiento del Tribunal Constitucio

de la tramitaci n de las acciones de inconstitucionalidad
nal aprop sito
son desarrollados en el comentario del art culo 202 inciso 1
Art culo 2tHl Son garant as constitucionales
5 La Acci n procede por infracci n de

Popular que
la Constituci n y de la ley contra los
reglamentos nor
mas administrativas yresoluciones ydecretos de carÆc
la autoridad de la que ema
ter
general cualquiera sea
nen
112
El nciso yue comentamos tiene eI siguiente antecedente en la

Art culo 295
acci n
Hay popular ante el Pader Judicial por infracci n de la
Constituci n o la ley contra los reglamentos y normas administrativas y
contra las resoluciones y decretos de carÆcter general que expiden el
Poder Ejecutivo los gobiernos regionales v locales y demÆs personas de
derecho
pœblico
Con diferente redacci n el art culo 200 inciso 5 de la Constituci n

de 1993 y el œltimo
pÆrrafo de art culo 295 de la Constituci n de 1979
mandan exactamente Io mismo
Esta garant a denominada Acci n Popular se

dirige contra normas
de rango inferior al de la decir yue son incom

ley que contravienen es
patibles asus normas superiores de rango constitucional

y de rango de
ley por la forma o por el fondo Se aplican a estos
aspectos todos los co
mentarios oportunamente hechos a la manera de declarar inconstitucional

de rango de
una norma ley ver e comentario al art culo 200 inciso 4 de
la Constituci n
Las normas que pueden ser atacadas mediante esta acci n deben te
ner todas rasgo comœn tienen que ser normas
un
generales concepto
yue contrasta con el de normas particulares
Norma general es aquella que ha sido destinada

formalmente a
cualquiera cumpla
que el supuesto de la norma
puede identificarse aNo
priori y a partir del texto mismo quiØn deberÆ cumplirla o para quiØn
estÆ dictada Es tan norma general la que manda que todo
peruano mayor
de dieciocho aæos se inscriba en el Registro Electoral afecta a doce mi
llones de personas como la que manda que el Presidente de la

Repœbli
ca pueda ser
reelegido afecta a lo sumo a diecinueve ciudadanos en un
siglo
113
Norma particular por el contrario es aquella cuyo destinatario pue
de ser identificado del texto mismo de la norma Son normas particulares
todos los actos administrativos que versan sobre derechos de personas
multas declaraci n de un derecho determinado concesiones autorizacio

nes etc
fÆcilmente darnos cuenta que la Acci n Popular

De aqu podemos
la
no versa sobre actos administrativos Para ellos estÆ contemplada ac
ci n contencioso administrativa del art culo 148 de la Constituci n
las normas que enumerar como sujetas a la

CuÆles son podemos
Acci n Popular
Todos los decretos y resoluciones los reglamentos se aprueban por

acuerdo a sus
Decreto Supremo que emite el Poder Ejecutivo de
atribuciones establecidas en el inciso 8 del art culo 118 de la Cons
tituci n que establece
Constituci n art culo I l8 Corresponde al Presidente de la Repœ

blica
ni
8 Ejercer la potestad de reglamentar las leyes sin transgredirlas
y dentro de tales l mites dictar decretos y reso
desnaturalizarlas
luciones
Las normas administrativas decretos y resoluciones que emitan

el futuro les autori
gobiernos regionales si las leyes a darse en
los
zanaello ylas del mismo tipo que s estÆn autorizados a dictar los
51 y 191 de la
municipios ver nuestros comentarios a los art culos
Constituci n
dictar muchos otros En

Las normas generales que pueden rganos
la Constituci n estÆn expresamente autorizados a ello el Banco
Oficina
Central de Reserva art culo 84 de la Constituci n y la
Nacional de Procesos Electorales art culo 186 de la Constituci n
114
Las autorizan muchas otras instituciones
leyes a
pœblicas a dictar
normas generales En todos esos casos estaremos ante disposicio
nes que pueden ser
impugnadas por la v a de la acci n popular
La Ley 24968 promulgada e 20 de diciembre de 1988 que contie

la
ne Ley Procesal de la Acci n Popular dice que puede
interponerse la
acci n inclusive contra las normas aœn cuando sido
no hayan publicadas
Ley 24968 art culo 5 Es admisib

e la demanda de acci n popu
lar las normas formalmente

contra aprobadas que no han sido aœn publi
cadas oficialmente siempre que del conocimiento extraoficial de las mis
prevea que lesionan o amenazan lesionar el orden constitu

mas se con
cional o legal o contravenir el

y principio de jerarqu a normativa La
subsanaci n del contenido de la norma efectuada antes de su
publica
ci n deja sin efecto la demanda
En nuestro criterio esta es una

disposici n equivocada porque la
norma no tiene validez antes de su publicaci n y por consiguiente no es
norma jur dica ver la parte final del art culo 51 de a Constituci n El
hecho que la
ley haya sido aprobada antes de la Carta que nos rige no
afecta en lo mÆs m nimo la observaci n porque la
disposici n sobre la
de
exigencia publicaci n de las normas
jur dicas para su validez tambiØn
se encontraba en el art culo ver el art culo 87 de la Constituci n de
1979
AdemÆs existe una raz n prÆctica si la norma no se ha publicado

c mo puede conocerse su texto Esta pregunta no tiene respuesta yue
no sea oficiosa y en base a ello es dif cil pensar que pueda interponerse
acci n seriamente Sin
una
embargo estando la norma
vigente la
de la
impugnaci n antes publicaci n estÆ legitimada
El efecto de esta acci n consiste en que si es declarada fundada se
invalida la norma
impugnada con carÆcter general
Los art culos 22 25 y 26 de la gada el 20 de

Ley 24968 promu
Diciembre de 1988 que contiene la Ley Procesal de la Acci n Popular
regulan este aspecto
Ley 24968 art culo 22 La sentencia que ampara la acci n popu
lar apartir de la techa que qued consentida o ejecutoriada determina la
115
total o parcial segœn corresponda y con efectos generales
inaplicaci n
de la norma materia del proceso cuya inconstitucionalidad oilegalidad se
haya declarado La sentencia tiene valor desde el d a siguiente de su pu

blicaci n
art culo 25 las sentencias reca das en los procesos de

Ley 24968
tienen efecto retroacti
acci n popular tendrÆn valor de cosa juzgada no
vo y no
permitirÆn revivir procesos fenecidos
Ley 24968 art culo 26 La sentencia denegatoria de la acci n po

pular impide la interposici n de una nueva acci n fundada en la misma
infracci n
Las sentencias reca daslos procesos de acci n popular constitu

en
yen normas prohibitivas para que cualquier rgano del Estado bajo res
emita nueva norma con contenido parcial o totalmente
ponsabilidad
la
idØntico derogada por mandato judicial en tanto derogada
a no sea o
modificada la norma constitucional o legal infringida
Art culo 200 Sou garant as corutitucionales
6 La Acci n de Cumplimiento gue procede contra cual

quier autoridad o funcionario renuente a acatar una
norma Zegal o un acto administrativo sin perjuicio de las
responsabilidades de ley
La acci n no tiene antecedente en la Constituci n de 1979
116
La garant a denominada Acci n de cumplimiento tiene como

obje
to que las normas
jur dicas y los actos administrativos se cumplan Dice
Torres y Torees Lara
Otra novedad importante es la Acci n de

Cumplimiento art
200 Inc
6 Consideramos que su importancia puede ser resumida
segœn una breve conversaci n que tuvimos con el constitucionalista
colombiano Dr Luis Carlos SÆchica quien me dijo cambiar a
toda una Constituci n por mecanismo Por
este que Porque tene
muchas
mos
leyes pero el problema es que no se cumplen En
efecto en el Perœ
alguien dijo tenemos 25000 leyes pero falta
que diga que las 25
000 se cumplan porque el problema es
una
que hay infinidad de normas pero incumplimiento permanente La

creaci n de este nuevo instituto es mÆs
importante que cualquier
otra norma de la Constituci n porque permitirÆ yue cuando obten
una resoluci n exista
gamos o una
disposici n que debe cumplirse
y que generalmente en nuestro pa s no se cumple tengamos un
procedimiento Ægil de exigencia de cumplimiento de la norma
bajo responsabilidad 63
Puede verse que la intenci n es interesante las norcnas no se cum
plen yØste serÆ un proceso se entiende rÆpido en el cual a autoridad

ju
dicial ordena el cumplimiento de lo mandado en el Derecho sea por una
norma general que se aplica concretamente a determinada persona sea

por un acto administrativo que ya ha sido emitido y que hay autoridades
renuentes a poner en ejecuci n
Se supone yue el derecho yue se ejercita a travØs de a acci n de
cumplimiento es actual y probado Actual porque ya se tiene probado

porque a la demanda de acci n de cumplimiento deberÆ adjuntarse la do
cumentaci n que lo acredita Si el derecho estÆ en discusi n o si le fal
tan elementos para quedar perfeccionado o si la situaci n de actualidad
63 TORRES Y TORRES LARA Carlos a nueva Constituci n del Perœ

1993 Lima Asesorandina S
L993 p 29
R
117
serÆ de
no puede quedar fehacientemente probada entonces no
posible
clarar fundada la demanda
26301 del 02 de mayo de 1994 destinada el

La ley a regular
HÆbeas Data estableci que la Acci n de cumplimiento se regir a por sus
normas en lo que le fuesen aplicables hasta que se dicte la ley adecuada
Ley 26301 art culo 4 Las disposiciones contenidas en los art cu

los anteriores serÆn tambiØn de aplicaci n a la tramitaci n de la garant a
constitucional de la Acci n de Cumplimiento de que trata el inciso 6 del
art culo 200 de la Constituci n Pol tica del Estado en tanto no se expida
de desarrollo de la materia En tal caso serÆ de
la correspondiente ley
cuando fuera el
aplicaci n lo dispuesto en el art culo I I de la Ley 23506
caso
Como la ley que regule integralmente la acci n de cumplimiento

hay mÆs elementos de
aœn no ha sido emitida al escribir estas pÆginas no
juicio para tratar este dispositivo
finales
360 Art culo 200 pÆrrafos
Art culo 200
Una ley orgÆnica regula el ejercicio de estas garant as y

os efectos de la declaraci n de inconstitucionalidad o
ilegalidad de las normas
El ejercicio de las acciones de HÆbeas corpus y de ampa
ro no se suspende durante la vigencia de los reg menes

la Cons
de excepci n a que se refiere e art culo 137 de
tituci n
Cuando interponen acciones de esta naturaleza en

se
relaci n cor restringidos o suspendidos el r

derechos
la razonabilidad
gano jurisdiccional cornpetente examina
de acto restrictivo No correspon
y la proporcionalidad
118
de al juez cuestionar la declaraci n del estado de emer
gencia ni de sitio
Estas normas carecen de antecedente en la Constituci n de 1979
El art culo parte final establece que habrÆ una ley orgÆnica
en su
las
que regule garant as y los efectos de la declaraci n de incompatibi
a
lidad de las normas inferiores respecto de las superiores Esto de quiere

cir que ley que debe dar el Congreso pues de acuerdo a las nor
es una
mas constitucionales no
puede ser delegada ver la concordancia de los
art culos 101 y 104 de la Constituci n TambiØn quiere decir que deberÆ
aprobada por mÆs de la mitad del nœmero de miembros de

ser
Congreso
Esta deberÆ sustituir

ley a la 23506 y sus modificatorias actual ley
de HÆbeas Corpus
y Amparo que tiene decenio y medio de vida y fue
concebida con la Constituci n de 1979
bajo la cual no exist an ni la Ac
ci n de ni el HÆbeas Data
Cumplimiento
Es urgente que esta norma sea

aprobada pues as tendremos clari
dad tanto en las finalidades como en las
reglas procesales aplicables a
todas las garant as TambiØn contribuirÆ a aclarar el sentido en
que se
utilizarÆ la Acc n de
Cumplimiento que es la mÆs reciente innovaci n
en este Æmbito del Derecho Constitucional
La parte final regula el v nculo entre el HÆbeas

Corpus y el Ampa
de lado y el de del otro
ro un
rØgimen excepci n Originalmente la re
gla establecida en la Ley 23506 era yue ambas garant as eran suspendi
das mientras estaba decretado el rØgimen de excepci n
Ley 23506 art culo 38 No proceden las acciones de HÆbeas Cor
pus yAmparo respecto de las garant as y derechos seæalados espec fica

mente el art culo 231 de la Constituci n el
en
Pol tica durante tiempo de
su
suspensi n
119
Luego si nos mantenemos en 64 fue la nœmero
el rango de ley
25398 promulgada el O6 de febrero de 1992 la que atenu este rigor en
la Constituci n de 1979 de all la refe

los siguientes tØrminos aœn bajo
rencia al art culo 231 yue en la Constituci n de 1993 es el 137
art culo 29 Decretados cualesquiera de los reg menes

Ley 25398
establecidos el art culo 231 de la Constituci n Pol tica
de excepci n en
las acciones de s lo los casos

jueces tramitarÆn en
los garant a
a Si se interpone la acci n en defensa de derechos constitucionales
que no han sido suspendidos y
b Si tratÆndose de derechos Østos tienen relaci n

suspendidos no
directa con la conducta del agraviado o afectado
Se estableci as el principio del control judicial de las decisiones

de la autoridad dentro del rØgimen de excepci n Dice Francisco Egui
guren sobre las diversas alternativas de control que pueden presentarse
Pueden as distinguirse de manera esquemÆtica tres posicio

nes otendencias en el tratamiento de este problema
la denominada tesis negativa

a La primera consiste en que
considera que tanto la declaraci n del estado de excepci n como
los actos de de Øste por las autoridades constituyen

aplicaci n
cuestiones pol ticas de emergencia aunque eventualmente el
HÆbeas Corpus fuera admitido y tramitado jamÆs resultarÆ eficaz
violaciones de derechos
para evaluar o corregir las situaciones o
dicho
producidas en per odo
b La segunda tesis conocida como del contralor judicial par
cial postula posibilidad y necesidad de una revisi n o evaluaci n

la
judicial limitada a los casos concretos de actos de aplicaci n del
64 un reglamento de la Ley 23506 aprobado por Decreto Supremo

Antes
JUS del 07 de diciembre de 1990 hab a ya cambiado los tØrminos
90
024
la utilizaci n de las garant as durante el rØgimen de excep
permitiendo
ci n pero era una abierta irregularidad pues iba contra cl lcxlo de la ley
120
estado de excepci n permitiendo apreciar y corregir las conductas
de las autoridades quesonYiguren restricciones indebidas o excesi
vas alos derechos de los ciudadanos durante la
vigencia del per o
do de emergencia
Es as por ejemplo como ante la interposici n de un HÆbeas

corpus en demanda de protecci n de la libertad por una detenci n
dispuesta por la autoridad pol tica o

policial el juez podrÆ realizar
un examen de la razonabilidad de dicha medida anÆlisis que supo
ne evaluar
I El v nculo de causalidad existente entre los motivos

y fi
nes que llevaron a et estado de
adoptar en relaexcepci n
ci n alos fundamentos que sirven de sustento a la deten
ci n impuesta al ciudadano De modo que si la

emergen
cia fue declarada para enfrentar y prevenir actos terroris
tas ella no puede servir para justificar a su
amparo la de
tenci n de sospechosos de delitos comunes o la privaci n
de la libertad del autor de
prolongada un robo sin ponerlo
a disposici n de la autoridad judicial
2 la proporcionalidad de la medida de detenci n a la luz de

os motivos de la declaratoria de relaci n
emergencia en a
a conducta del detenido o a las circunstancias que motiva

ron la privaci n de su libertad Se trata as de evitar los
excesos en que por desviaci n o abuso de
poder puedan
incurrir las autoridades durante la vigencia del estado de
excepci n preservando el necesario equilibrio y el
correlato de equidad que debe existir entre la medida de
arresto y las condiciones particulares del caso
c la tercera
posici n como el contralor judicial amplio 0
completo postula la
posibilidad de que el juez no s lo efectœe el
anÆlisis de razonabilidad de los actos de aplicaci n del estado de
excepci n sino yue tambiØn examine para el caso concreto la le

gitimidad de la declaratoria de emergencia Ello en general supo
ne apreciar si el decreto que instaura el
rØgimen excepcional se
ajusta a los requisitos previstos por la Constituci n tales como in
vocaci n de una causa habilitadora prevista por la Carta perturba
121
ci n del orden interno por ejemplo sujeci n de la decisi n a los
imites cuanto a los derechos posibles de restricci n

permitidos en
al respecto de los Æmbitos temporales y territoriales de extensi n de

la dictado por la autoridad competente etc No impli
medida a su
el sobre la conveniencia oportunidad o

ca
pronunciamiento judicial
adecuaci n fÆctica de la decisi n de decretar la emergencia 65
el HÆbeas
importancia para el Derecho Internacional de que
La
Donnell
O
Corpus opere en los reg menes de excepci n es resaltada por
en las siguientes citas
El ComitØ Internacional ha dicho lo siguiente
Las decisiones del ComitØ que han condenado violaciones al dere
cho al HÆbeas Corpus han versado esencialmente sobre dos tipos

de situaciones En primer lugar el ComitØ ha considerado viola
toria del Pacto la legislaci n que excluye de esa garant a a determi
nadas situaciones ejemplo

como por la detenci n por
de razones
del ComitØ
seguridad nacional En
segundo lugar en opini n
la detenci n incomunicado puede constituir una violaci n del dere
la de una detenci n
cho de impugnar ante la justicia legalidad me
diante el recurso de HÆbeas Corpus ademÆs de transgredir el dere
de libertad trato humano y tra

cho de toda persona privada a un
tÆndose de un acusado su derecho a preparar la defensa con asis

vimos los cap tulos 2 y 5 66
tencia de un abogado como en
Por su parte la Comisi n Interamericana ha establecido
La Corte Interamericana de Derechos Humanos en la Opini n

de la
Consultiva ya mencionada declar que la
vigencia garant a
de HÆbeas Corpus no puede interrumpida por motivo de un es
ser
ni medida para la protecci n de la integri

tado de excepci n como
EGUIGUREN P Francisco Los reros de democrnciu insuficiente

65 unn

p l l3
66 DONNELL Daniel Protecci n inlernncionn de os derechos humnnns
O
122
dad personal ni como instrumento para la protecci n de la libertad
personal 67
Lo yue ha hecho la Constituci n del art culo

en sus pÆrrafos finales
200 es reconocer exactamente esta doctrina y autorizar el uso de las ga
rant as durante el rØgimen de excepci n tanto el Estado de Emergencia
como el de sitio
En estos casos el juez revisarÆ la razonabilidad y proporcionalidad

de la medida y en virtud de ello ampararÆ o no la acci n
interpuesta Los
elementos conceptuales para cada uno de estos
conceptos han sido apor
tados l neas arriba
Lo que s es un
principio es que el juez no
puede cuestionar la de
claraci n del rØgimen de excepci n que es de por s una medida pol tica
encomendada al Poder Ejecutivo Dar cabida a la cr tica
jurisdiccional de
la declaraci n de estados de
emergencia o de sitio tendr a efectos negati
vos en torno a una atribuci n del
Ejecutivo que es netamente pol tica
El criterio de razonabilidad analizado

puede verse en el siguiente
caso
jurisprudencia que data del aæo 1983
don Luis Alberto Del Carpio FernÆndez fue detenido por el

Guardia Civil Gilberto Rodr guez Alegr a el once de junio del presente
aæo a las diez y media de la maæana y llevado a la Comisar a Central de
Chimbote quedando a
disposici n del Comisario Anaya Palacios Jorge
manifiesta el Mayor Comisario Jorge Anaya a
fojas cinco
que detuvo a
Luis Alberto Del del Fiscal Provincial Adjunto en
Carpio por disposici n
lo Penal doctor Manuel Arroyo Ram rez ante delito de estafa pero el
Fiscal Adjunto doctor Arroyo indica a fojas trece que esto no es verdad
que Øl s lo se concret a denunciar a Luis Alberto Del ante el
Carpio
Guardia Civil Gilberto
Rodr guez por falta contra el patrimonio en su
agravio al haber sido la compostura del televisor de su ho

engaæado en
gar pero no dispuso ninguna detenci n como Fiscal en el presente
67 DONNELL Daniel Protecci n internacional de o

O r derechas humanos
Lima Comisidn Andina de Juristas 1988 p 137
123
Luis Alberto Del ha sido detenido en la comisi n de un
caso Carpio no
delito ni contra Øl orden de detenci n emanada de Juez

flagrante pesaba
nœmero dos ochentitrØs
competente que el Decreto Supremo cero cero
la
IN del Treinta de Mayo de mil novecientos ochentitrØs quesuspende
garant a establecida en el inciso veinte G del art culo segundo de la
de
Constituci n Pol tica del Perœ s lo es de aplicaci n para los casos sa
botaje con la finalidad de interrumpir el servicio elØctrico interconectado

de la Repœblica con el fin de capturar a los culpables como se despren
de del mismo considerando de la Norma Legal acotada mas no para

forma indiscriminada contra todos los ciudadanos porque tal
aplicarla en
hecho importar a crear un poder omn modo durante el estado de
policial
fomentarse abusos
Emergencia en toda la Repœblica y que podr an como
el del presente caso y lo que es peor crear un caos mayor que el yue la
remediar Resoluci n del Segundo Juzgado de
Norma Legal quiere
Instrucci n de la Provincia del Santa Chimbote del 27 de julio de 19R3
el
en el HÆbeas Corpus interpuesto por Luis del Carpio FernÆndez contra
Mayor Comisario de la Guardia Civil Jorge Anaya Palacios
Como dice la parte final del texto transcrito en este caso se trata
del abuso manifiesto de privar de su libertad a una persona como repre

salia por el mal resultado de un contrato privado de reparaci n de un te
levisor entre el y un fiscal Sea que Øste haya dado la orden

agraviado
para yue se le detuviera seaque Øste s lo haya denunciado y el comisa
rio por propia cuenta lo haya detenido el fen meno es para el agraviado
li
abuso del de para afectar indebidamente su
el mismo un
poder polic a
bertad
La resoluci n jurisdiccional vincula las detenciones que es posible

del estado de las partes
hacer a la raz n de ser emergencia segœn
considerativas del Decreto Supremo que lo establece De esta manera in
odœce lo que en el Derecho se denomina el criterio de razonabilidad
n
para evaluar la conducta de la autoridad pœblica Como puede verse ya

desde esta Øpoca se hac a control de la actuaci n de la fuerza pœblica a
travØs del HÆbeas Corpus en situaciones declaradas de emergencia
En 1987 existe tambiØn unaresoluci n que establece la necesidad

del control de razonabilidad y proporcionalidad de la actuaci n de la au
toridad
124
en lo atinente al Estado de
Emergencia decretado por el Su
premo Gobierno debe precisarse lo siguiente uno
que por decreto su
nœmero cero
premo cero IN de siete
ochentisØis
dos de febrero de mil
novecientos ochentisØis y los que han venido sucediØndose hasta el
que
ahora nos rige nœmero cero catorce IN
ochentisiete de veintid s de
mayo de mil novecientos ochentisiete el motivo que determine la sus
pensi n de determinados derechos y la declaraci n del Estado de Emer

gencia fue el incremento de los actos de violencia en Lima y Callao y su
continuaci n hasta laactualidad dos que es obvio que cuando dichas
dicen actos de
normas violencia se refiere exclusivamente a todos
aquellos comportamientos delictivos que inciden en la Seguridad Pœblica
la Tranquilidad Pœblica y Contra los Poderes del Estado
y la Autoridad
de la Constituci n debidamente definidos en el
C digo Penal y Leyes
especiales espec ficamente por su grav sima presencia los delitos de te
rrorismo tres que por consiguiente estÆn al margen del rØgimen de ex
cepci n los demÆs delitos comunes respecto de los cuales permanecen
inalterables los derechas y garant as constitucionales relievÆndose
que el
inciso a del art culo doscientos treintiuno de la Constituci n s lo
faculta
la declaraci n del Estado de de
Emergencia en caso
perturbaci n de la
paz o del orden
interno de catÆstrofe de graves circunstancias que
o
afecten la vida de la naci n los Decretos

y que Supremos en comento
s lo se han amparado en los actos de
violencia cuarto que todo lo ex
puesto importa asumir la teor a del contralor

judicial parcial por lo cual
a declaraci n misma del estado de emergencia no es
justiciable pero co
rresponde un examen de razonabilidad sobre una medida concreta adop
tada por la autoridad en dos aspectos la relaci n entre la
garant a afecta
da y la situaci n que hab a la declaraci n
originado del Estado de emer
gencia y la verificaci n con los fines

perseguidos mediante la norma que
declaraba dicho estado debe entenderse
que por razonabilidad el que
conforme al
principio republicano y democrÆtico social de gobierno art
culo setentinueve de la Constituci n los actos legislativos y de gobierno
en
general deben ser racionales los medios deben ser adecuados para la
obtenci n de los fines propuestos y tratÆndose de suspensi n de dere
chos constitucionales el principio es como dice Rafael Bielsa que en
tre la causa del Estado de
generadora Emergencia y el ejercicio del dere
cho que se restringe debe haber una relaci n de causalidad directa e in
mediata Resoluci n del Octavo Tribunal Correccional de Lima
del 14 de setiembre de 1987 el HÆbeas
por Wilder
en
Corpus interpuesto
125
Teodosio Monz n Gonzales contra el Coronel PIP Jefe de la Divisi n de
delitos contra la Vida el Cuerpo y la Salud
La resoluci n se pronuncia clar simamente por la validez del HÆ

de las de
beas Corpus para estudiar la razonabilidad y proporcionalidad
cisiones de la fuerza pœblica durante los estados de emergencia declara
dos Establece que debe estudiar las decisiones de la autoridad sin cues
de declarar el Estado de Emergen
tionar en s misma la decisi n pol tica
cia
La Corte Suprema ratific este principio en una resoluci n de 1989

en la que hizo ademÆs referencia a lasreglas de Derecho Internacional
Pœblico y a la interpretaci n de la Corte Interamericana
el Decreto Supremo nœmero cero teintid

IN
ochentiocho
s
Que
el Estado de
Emergencia por sesen
de seis de setiembre œltimo prorrog
ta d as entre otros en suspendiØndose las liberta
la Provincia de Lima
des de trÆnsito de domicilio de reuni n y personal en armon a con el

art culo doscientos treintiuno de la Constituci n libertades puntualizadas
por los incisos nueve siete

diez G del art culo segundo de la
yveinte
derechos fun
Ley Fundamental que en su T tulo Primero las considera
damentales de la persona mientras que la acci n de garant a estÆ con

el art culo doscientos noventicinco de la Carta Pol tica que
templada por
en su T tulo Quinto la considera una Garant a Constitucional 4Que
conforme esta Judicatura estableci en el caso Federaci n Nacional Mi
nera con ochentiocho de fecha vein

Subdirseg expediente nœmero diez
de
ticinco de octubre œltimo lo que se
suspende al declararse el Estado
Emergencia es el derecho constitucional pero
nunca la
garant a procesal
de suerte que el derecho a la jurisdicci n que es inderogable
respectiva
si una restricci n a un derecho
posibilita que el Poder Judicial aprecie
razonable es fundamental a esta
fundamental suspendido es
leg tima y
conclusi n la Opini n Consultiva nœmero cero ochentisiete de la
ocho
los alcances
Corte Interamericana de Derechos Humanos que interpreta
de la Convenci n Americana de Derechos Humanos cuya vigencia en el
Perœ y categor a constitucional se evidencia del art culo ciento cinco de

Ley nœ
la Constituci n y de la ratificaci n respectiva tanto por Decreto
Fi
mero veintid s mil doscientos veintiuno y por la DØcima Disposici n
Consultiva es de singular im
nal de la Constituci n 5 Que
esa Opini n
porque traza el alcance de una Convenci n yue obliga al Perœ
portancia
126
y como tal determina una l nea hermenØutica segura que
permite recon
ducir la interpretaci n del art culo doscientos treintiuno del
C digo Pol
tico para concluir
que no puede entenderse que lo que
se
impide es la
utilizaci n del HÆbeas
Corpus que es una garant a indispensable tendien
te apreservar a
legalidad de una sociedad democrÆtica J Resolu
ci n de la Corte Suprema del 31 de Enero de 1989 en el
HÆbeas Corpus
interpuesto por Jean Marie Mondet lsnard contra la Sub
DIRCOTE
361 Art culo 201
KArt culo 20L El Tribu tal Constitucional el

es
rgano
de control de la Constituci n Es aut nomo e
indepen
diente Se compone de siete miembros
elegidos por cinco
afzos
Para ser miembro del Tribunal

Constitucional se exigen
los mismos requisitos que para ser vocal de la Corte Su
prema Los miembros del Tribunal Constitucional gozan

de la misma inmunidad
y de las mismas prerrogativas
gue Zos congresistas Les alcanzan las mismas
incompati
bilidades No hay reelecci n inmediata
Los miembros del Tribunal

Constitucional son
elegidos
por el Congreso de la Repœblica el voto
con
favorable de
los dos tercios de nœmero
legal de sus miembros No
pueden ser elegidos magistrados del Tribunal Constitu
cional los jueces o fiscales que no han dejado el cargo
con un aæo de
anticipaci n
Los art culos de la Constituci n de 1979

que constituyen antece
dentes de Øste que ahora tratamosson los siguientes
Art culo 296 El Tribunal de Garant as Constitucionales es el r

gano de control de la Constituci n Se compone de nueve miembros
Tres designados por el Congreso tres
por el Poder Ejecauivo y tres por
la Corte Suprenw de Justicia
127
miembro del Tribunal r
lo mis
Art culo 297 Para ser se exigera
mos requisitos que para ser Vocal de la Corte Suprema y probada ejecu
de los Derechos Humanos Le alcanzan
toria democrÆtica y en defensa
del art culo 243 El dura seis aæos E
las incompatibilidades per odo
dos aæos Sus rniernbros son reele
Tribunal se por tercios cada
renueva
los vo
No estÆn sujetos a mandato imperativo No responden por
gibles de
de su cargo No pueden ser
tos uopiniones emitidos en el ejercicio
los de flagrante
nunciados ni detenidos durante su mandato salvo
casos
delito y de acusaci n constitucional
este punto
Las diferencias entre la Constituci n de 1979 y 1993 en
son las siguientes
Tribunal de
La Constituci n de 1979 denominaba al rgano como
Constitu
Garant as Constitucionales y la de 1993 lo llama Tribunal
cional
de
En la Constituci n de 1979 el Tribunal ten a nueve miembros
del Estado en al cuotas En la de
signados por los tres Poderes
los dos tercios del
1993 son todos nombrados por el Congreso son
nœmero de miembros
legal
miembros En la de 1993
En la Constituci n de 1979 eran nueve
son siete
En la de
En la Constituci n de 1979 los miembros eran
reelegibles
1993 no lo son
hac a para seis aæos En
En la Constituci n de 1979 la elecci n se
la de 1993 para cinco

los jueces o
prohibe elegir al Tribunal a
La Constituci n de 1993
fiscales que no hayan dejado el cargo con un aæo de anticipaci n

ten a similar
La Constituci n de 1979 no norma
El art culo comienza estableciendo que el Tribunal Constitucional

De
es el rgano de control de la Constituci n Esto quiere decir que dice
mÆxima materia de asuntos constitu
recho es decir tiene jurisdicci n en
cionales en el pa s
la Constituci n o
No quiere decir que nadie mÆs pueda interpretar
lo no Por el con
Øl pueda definir lo es constitucional y que
que solo que
128
trario en la medida
que la Constituci n es la norma suprema del Estado
cada persona y cada funcionario tienen que tomar en cuenta sus manda
tos para definir si estÆn o no actuando debidamente
Existe una norma expresa el art culo 138 de la Constituci n que

manda que los jueces prefieran la Constituci n frente a las normas de in
ferior categor a que sean incompatibles con ella Es un caso de
jurisdic
ci n en materia constitucional asignada a los magistrados judiciales
El tambiØn tiene que

Congreso interpretar la Constituci n antes de
dictar leyes y tiene que adecuarlas a ella Al desarrollar sus
mandato
tendrÆ que establecer normas cuya constitucionalidad
siempre puede ser
discutida pero que en todo caso tienen presunci n de validez hasta que
se establezca lo contrario por los tribunales
El Poder Ejecutivo y los demÆs rganos del Estado tambiØn toman

en la Constituci n al ejecutar sus atribuciones
cuenta e
interpretan
Por ello cuando el art culo 201 de la Constituci n dice

que el tri
bunal es el
rgano de control de la Constituci n no prohibe a los demÆs
interpretarla quiere decir que el Tribunal la instancia suprema de con
es
trol en el sentido que nadie puede ir contra su

una vez que se pronunci
interpretaci n incluidos el Poder Legislativo el Ejecutivo y el Judicial
En materia de Acci n de Inconstitucionalidad el art culo 35 de la

del Tribunal
Ley OrgÆnica Constitucional Ley 26435 promulgada el 06
de Enero de 1995 establece lo al respecto
siguiente
Ley 26345 art culo 35 Las sentencias reca das en los procesos
de inconstitucionalidad tienen autoridad de vinculan
cosa
juzgada a to
dos los poderes pœblicos y producen efectos generales desde el d a si
guiente la fecha de su
a
publicaci n conforme al siguiente pÆrrafo
Sobre los recursos que resuelve materia de las demÆs

en
garant as
constitucionales dice el art culo 42 de la misma
ley
Ley 26435 art culo 42 El Tribunal al conocer de las resolucio
129
HÆbeas
nesdenegatorias de las acciones de HÆbeas Corpus Amparo
Data y de Cumplimiento se pronuncia sobre el fondo y la forma del
asunto materia de la litis
Cuando el Tribunal estime que en procedimiento cuya resoluci n

el
ha sido sometida a su conocimiento ha habido quebrantamiento de forma

declara la nulidad de dicha resoluci n y la repone al estado que ten a
cuando se cometi el error y la devoluci n de los autos al rga

dispone
derecho
del que para yue la sustancie arreglo
con a
nojudicial procede
En estos procesos debido a las atribuciones que tiene el Tribunal

un tribunal
es instancia con asunci n de jurisdicci n y no simplemente
de casaci n En otras tiene todas las atribuciones del juzgador
palabras
en los procesos que llegan a Øl
Sobre la atribuci n del Tribunal de resolver los contlicu

s de com
petencias asignadas constitucionalmente dice la Ley OrgÆnica
art culo 52 La sentencia del Tribunal vincula a los

Ley 26435
poderes pœblicos y tiene plenos efectos frente a todos Determina los po
las atribucio
deres oentes estatales a que corresponden competencias o
resoluciones o actos vicia

nes controvertidas y anula las disposiciones
lo que procediere
dos de incompetencia resuelve
Asimismo en su caso
la base de tales actos ad

sobre las situaciones jur dicas producidas sobre
ministrativos
de competencias
Cuando se hubiera promovido contlicto negativo
o atribuciones la sentencia ademÆs de determinar su titularidad puede se
del Estado el ente

æalar en su caso un
plazo dentro del cual eI poder o
debe
estatal de que se trate ejercitarlas
las sentencias reca das

El Diario Oficial El Peruano debe publicar
en los procesos sobre conflictos constitucionales de competencias y atri
buciones
las senten
Finalmente hay un mandato de seguir obligatoriamente
cias del Tribunal para todos los rganos jurisdiccionales
Los Jueces y Tribunales

Ley 26435 primera disposici n general
130
interpretan y aplican las leyes o toda norma con rango de ley y los regla
mentos
segœn los preceptos y principios constitucionales conforme a la
de los mismos que resulte de las resoluciones dictadas
interpretaci n por
el Tribunal Constitucional en todo
tipo de procesos
Como se puede apreciar en todas las atribuciones que tiene esta

blecidas de acuerdo al art culo 202 el Tribunal tiene la œltima
y definiti
va palabra en materia de control de la Constituci n y todos los demÆs
poderes deben respetar sus decisiones
La Constituci n da al Tribunal las caracter sticas de autonom a e
independencia Esto quiere decir que s lo se halla sometido a la Consti

tuci n nada mÆs debe influir
ylas leyes en el criterio que
adopte en sus
resoluciones Lo dice el art culo de su Ley OrgÆnica
Art culo l El Tribunal Constitucional el

es rgano de control de
la constitucionalidad es aut nomo e de los demÆs
independiente rganos
constitucionales Se encuentra sometido s lo a la Constituci n y su
Ley
OrgÆnica
En la medida que el Tribunal administra

justicia constitucional
como hemos visto ejerce jurisdicci n y por consiguiente debe aplicar
siempre en los procesos yue conduzca las reglas sobre principios y dere
chos de la funci n
jurisdiccional establecidos en el art culo 139 de la
Constituci n
Los siete miembros que lo

componen son
elegidas por cinco aæos
La forma de elecci n estÆ determinada en la
Ley OrgÆnica Dice
Ley 26435 art culo 7 El Tribunal estÆ

integrado por siete miem
bros con el t tulo de del Tribunal Constitucional Son
Magistrados desig
nados por el Congreso mediante Resoluci n
Legislativa con el voto de
los dos tercios del nœmero legal de sus miembros
Para tal efecto el del

pleno Congreso designa una Comisi n Espe
cial integrada por un m nimo de cinco y mÆximo de nueve
Congresistas
respetando en lo posible la de cada grupo
proporci n parlamentario en e
131
los
para encargarse de recibir
Congreso propuestas y seleccionar a can
didatos que a su juicio merecen ser declarados aptos para ser

elegidos
El Peruano la
La Comisi n Especial publica en el diario oficial
la
convocatoria para la presentaci n de propuestas Asimismo publica re
las
laci n de las personas propuestas a fin que se puedan formular tachas
que deben estar acompaæadas con prueba instrumental
Declarados aptos uno o Congreso procede a la

mÆs candidatos el
Son elegidos el Ma
elecci n mediante votaci n individual por cØdulas
Dios Magistrados segœn el caso que obtengan a mayor a prevista
gistrado
del Art culo 201 de la Constituci n Pol tica Si no se
por el œltimo pÆrrafo
obtiene la mayor a requerida se procede a una segunda votaci n
las
Si concluidos los c mputos no se logra cubrir plazas vacantes
un plazo mÆximo de diez d as naturales a for

la Comisi n procede en
mular sucesivas propuestas hasta que se realice la selecci n
Ley 26435 art culo 8 La designaci n para el cargo de Magistra

do del Tribunal se hace por cinco aæos No hay reelecci n inmediata
la fecha de
Ley 26435 art culo 9 Antes de tres meses previos a
el Presidente del Tribunal se dirige al

expiraci n de los nombramientos
de
Presidente del Congreso para solicitarle el inicio del procedimiento
elecci n de nuevos Magistrados

de fun
Los Magistrados del Tribunal continœan en el ejercicio sus
han de sucederles
ciones hasta que hayan tomado posesi n quienes
En la primera elecci n realizada durante fines de 1995 y la primera

la
mitad de 1996 hubo intensas discusiones pol ticas entre mayor a par
de
lamentaria y la oposici n por raz n de nombres y candidatos Luego
varios intentos de nombramiento de los miembros del Tribunal se lleg a
una situaci n en la que los grupos pol ticos no llegaron a acuerdo y por
de miembros
consiguiente no se obtuvo los dos tercios del nœmero legal
Esto ocurri la vo
exigidos por la parte final de este art culo porque en
los
taci n candidato por candidato hab a algunos que pod an alcanzar
votos necesarios pero otros no y la mayor a parlamentaria no quer a que

finalmente el Tribunal Constitucional tuviera una composici n imprevi
sible ella a travØs de oleadas sucesivas de votaciones individuales
para
132
Se decidi entonces cambiar las reglas As se dict la Ley 26622
promulgada el l4 de Junio de 1996 cuyo art culo œnico estableci lo si
guiente
Ley 26622 art culo œnico Cuando existan razones que lojustifi
quen y apetici n de no menos del 204
o de ios Congresistas podrÆ efec
tuarse por acuerdo del Pleno una convocatoria complementaria por invi
taci n para elegir a candidatos a los cargos de Magistrados del Tribunal
Constitucional cuyas vacantes nohubieran sido cubiertas En tal caso la
votaci n serÆ por lista cerrada completa y mediante voto pœblico en el
Pleno del Congreso
Esta fue la el obstÆculo As se

que solucion
norma
pudo nombrar
al Tribunal Constitucional por Resoluci n 0U
primer CR del 19 de
96
junio de 1996 con la
composici n que quer a la mayor a si no tener el
control absoluto del Tribunal s contar con e nœmero de votos necesario
para evitar que sean declaradas inconstitucionales por seis votos segœn
obliga la ley ciertas leyeslave para el oficialismo
Como veremos con mÆs detalle al analizar el tema del

yu rum de
votaci n para la declaraci n de inconstitucionalidad de as
normas con
rango de ley en el art culo siguiente existe una estrecha conexi n entre
el sistema de elecci n de miembros del Tribunal
Constitucional y el re
quisito de los votos La combinaci n de ambos es determinante para que
la mayor a del Congreso pueda cometer dos
irregularidades la primera
no elegirTribunal Constitucional y la segunda exigir una
composici n
que le garantice pol ticamente que no tendrÆ declaraciones de inconsti
tucionalidad Por ello
ingratas en la parte
propositiva de este trabajo no
sotros elaboraremos formas alternativas de nombramiento de los miem

bros del Tribunal Constitucional
Los miembros del Tribunal Constitucional tienen

los mismos requi
sitos que para ser vocales de la Corte
Suprema La Ley OrgÆnica del Tri
bunal Constitucional establece
requisitos inelegibilidades e incompatibi
lidades Son los siguientes
Ley 26435 art culo 0 Para ser Magistrado del Tribunal se re
quiere
133
1 Ser Peruano de Nacimiento
2 Ser ciudadano en ejercicio

3 Ser mayor de cuarenta y cinco aæos
4 Haber sido de la Corte Suprema o Fiscal Supremo o

Magistrado
durante diez aæos n haber ejerci
Magistrado Superior Fiscal Superior
o
do la abogac a o la cÆtedra universitaria en materia jur dica durante quin
ce aæos
Recordemos que el requisito de ser ciudadano ejercicio se rige

en
por las siguientes reglas

Son ciudadanos ejercicio quienes han cum
en
Constituci n Como el requisito

plido 18 aæos segœn el art culo 30 de la
las œnicas personas que con
siguiente es ser mayor de cuarenticinco aæos
esa edad no del ejercicio de la ciudadan a son las siguientes
gozan
la Constituci n quienes estØn inscritos

Segœn el art culo 30 de
no
en el registro electoral
inciso I de la Constitu
Segœn los art culos 3l tercer pÆrrafo y 33
ci n quienes sufran interdicci n civil y por tanto no tengan capa
cidad de ejercicio
los incisos 2 y 3 del art culo 33 de la Constituci n quienes

Segœn
de la libertad o
fueron condenados a sentencia con pena privativa
con inhabilitaci n de los derechos pol ticos
las
Segœn el art culo 34 de la Constituci n quienes pertenezcan a
servicio activo
Fuerzas Armadas y la Polic a Nacional en
miembros del
Ley 26435 art culo 1 l No pueden ser elegidos
Tribunal
del Ministerio Pœblico que

I LosMagistrados del Poder Judicial o
no han dejado el cargo con un aæo de anticipaci n
o aquellos que fueron
de o destituci n por medida disciplinaria

objeto separaci n
2 Los abogados que han sido inhabilitados por sentencia judicial
siendo proce
3 Los que han sido condenados o que se encuentran
sados por delito doloso
134
4 Los que han sido declarados estado de
en
quiebra
Ley 26435 art culo 12 La funci n de Magistrado del Tribunal

es a dedicaci n exclusiva Le estÆ prohibido
desempeæar cualquier otro
cargo pœblico o privado y ejercer cualquier profesi n u oficio a excep
ci n de la docencia universitaria
Los Magistrados del Tribunal estÆn

impedidos de defender o aseso
rar pœblica o privadamente salvo en causa propia de su c nyuge ascen
dientes odescendientes
Les alcanzan ademÆs las mismas

incompatibilidades de los Con
gresistas EstÆn prohibidos de afiliarse a organizaciones pol ticas
Cuando concurriera de
causa
incompatibilidad en quien fuera de
signado como Magistrado del Tribunal debe antes de tomar posesi n
cesar en el cargo o en la actividad
incompatible Si no lo hace en el pla
zo de diez d as naturales
siguientes a su designaci n se entiende que no
acepta el carg
Dice el art culo 201 que los miembros del

Tribunal Constitucio
nal gozan de la misma inmunidad
y de las mismas prerrogativas que los
congresistas Ellas han sido establecidas por la Ley OrgÆnica del Tribu
nal
Ley 26435 art culo 13 Los

Magistrados del Tribunal no estÆn
sujetos a mandato imperativo ni reciben instrucciones de
ninguna autori
dad Gozan de inviolabilidad No
responden por los votos u
opiniones
emitidas el ejercicio de su cargo TambiØn
en
gozan de inmunidad No
pueden detenidos ni procesados sin autorizaci n del Pleno del Tribu
ser
nal salvo flagrante delir
Aqu no es aplicable la irrenunciabilidad pues el art culo IS inciso

2 de la Ley OrgÆnica del Tribunal admite la renuncia como caso de
vacancia Tampoco hay remoci n ni revocaci n ciudadanas porque ni el
de autoridad ni la forma de nominaci n de los
tipo miembros del Tribu
nal caen en los
supuestos de los art culos 20 y 27 de la Ley 26300 Ley
de Participaci n Ciudadana
135
En referencia a las incompatibilidades de los congresistas nos re
mitimos al comentario del art culo 92 El texto de este art culo dice
Art culo 92 La funci n decongresista es de tiempo completo le

estÆ prohibido desempeæar cualquier cargo o ejercer cualquier profesi n
del Congreso
u oficio durante las horas de funcionamiento
de
El mandato del congresista es incompatible con el ejercicio
otra funci n pœblica excepto la de Ministro de Estado y el
cualquiera
del de comisiones extraordina
desempeæo previa autorizaci n Congreso
rias de carÆcter internacional
la condi
congresista es asimismo incompatible
con
La funci n de
accionis
ci n de gerente apoderado representante mandatario abogado
el
miembro del Directorio de empresas que tienen con
ta mayoritario o
Estado contratos de obras de suministro o de aprovisionamiento oque
administran rentas
pœblicas o prestan servicios pœblicos
similares en
La funci n de congresista es
incompatible con cargos
del congresista obtengan concesiones
empresas que durante el mandato
financiero
del Estado as como en empresas del sistema crediticio
su
pervisadaspor la Superintendencia de Banca y Seguros
de los miembros del Tribunal en s ntesis

Las incompatibilidades
el art culo
serÆn la combinaci n dcl art culo 92 de la Constituci n con
12 de la ley 26435
al Tribunal Constitucio
Art culo 202 Corresponde
nal
1 Conocer en instancia œnica la acci n de inconstitu
cionalidad
136
El antecedente de esta norma en la Constituci n de 1979 es el si
guiente
Art culo 298 El Tribunal de Garant as tiene todo

jurisdicci n en

Repœblica
Declarar petici n de parte la inconstitucionalidad parcial o total

a
de las leyes decretos

legislativas normas regionales de carÆcter general
y ordenanzas municipales yue contravienen a Constituci n por a forma
o por c fondo Y
La norma del art culo 202 inciso I de la Constituci n de 1993 cstÆ
sistemÆtica aunque textualmente contenida

no en la disposici n transcrita
de la Constituci n de 1979 Durante la vigencia de esta œltima Carta el
Tribunal fue efectiva y formalmente la instancia œnica de jurisdicci n
la acci n de inconstitucionalidad de las normas de rango de
para ley
Dice este primer inciso yue el Tribunal Constitucional procesa la
acci n de inconstitucionalidad yue es la establecida en el inciso 4 del ar
t culo 200 ya comentado Se establece que el conocimiento de la

aqu
acci n de inconstitucionalidad se realiza en instancia œnica con lo que se
hace excepci n al de doble instancia para la actividad

principio jurisdic
cional establecido en el inciso 6 del art culo 139 de la Constituci n
La
Ley OrgÆnica del Tribunal Constitucional aæade algunas otras
disposiciones importantes sobre esta acci n
La admisi n de una acci n de inconstitucionalidad por el Tribunal

Constitucional afecta
en lo absoluto la validez
y vigencia de la
no
norma cuestionada S lo la sentencia de inconstitucionalidad del
Tribunal podrÆ hacerlo Dice el art culo 24 de la Ley OrgÆnica
Ley 26435 art culo 24 La admisi n a trÆmite de una acci n de
137
inconstitucionalidad la ni la de la
no
suspende vigencia aplicaci n
de la acci n sin de lo los Art
norma objeto perjuicio dispuesto en
culos 5 I y segundo pÆrrafo del Art culo 138 de la Constituci n
La menci n final a los art culos 51 y 138 de la Constituci n se re
fiere al control difuso por quienes ejercen funci n jurisdiccional
salvedad que es correcta porque esta atribuci n existe por s mis
al mandato constitucional de dichos art culos 68

ma gracias
La acci n de inconstitucionalidad tiene de prescripci n de

un
plazo
seis partir de la publicaci n de la el
meses a norma
Originalmente
plazo que daba la Ley OrgÆnica era de seis aæos pero la Ley
26618 promulgada el 07 de Junio de 1996 estableci la siguiente
redacci n del art culo 26
art culo 26 La Acci n de Inconstitucionalidad de

Ley 26435 una
dentro del de seis contados

norma se
interpone plazo meses
partir
a
de su
publicaci n Vencido elplazo indicado prescribe la acci n
sin perjuicio de lo dispuesto por el art culo 51 y por el segundo pÆ
rrafo del Art culo 138 de la Constituci n
La raz n de establecer un
plazo consiste en que no debe pender
permanentemente sobre una
ley que tiene presunci n de validez la
amenaza de una acci n de inconstitucionalidad En todo caso s es
importante destacar que el control difuso no estÆ amenazado por el

plazo y siempre podrÆ realizarse Eventualmente si en una acci n
estableciera que la Constituci n
de garant a se es
incompatible con
ley pas el plazo de seis meses dicha

una que ya incompatibilidad
podrÆ determinar su no aplicaci n a futuro en cumplimiento del
principio del precedente jurisprudencia vinculatorio ver el art culo
9 de la Ley 23506
68 En realidad hay una conexi n entre la Acci n de inconstitucionalidad y el

control difuso que es el art culo 39 de la Ley 26435 en la prole que esta
blece Los jueces deben aplicar una norma cuya constituciona
lidad haya
sido confirmada por el Tribunal Discutimos el tema l neas mas abajo
138
La 26435 trae ademÆs
ley una serie de disposiciones sobre las
consecuencias de la sentencia de inconstitucionalidad Las
analizamos al
tratar el art culo 204
KArt culo 202 Corresponde al Tribuna Consfitucional
2 Conocer œltima y
en
defnitiva instancia las resolu
ciones denegatnrias de HÆbeas corpus amparo HÆbeas
data y acci n de cumplimiento
El antecedente en la Constituci n de 1979 el

es siguiente
Art culo 298 El Tribunal de Garant as tiene jurisdicci n era todo

Repœblica
2 Conocer casaci n las resoluciones

en
denegarorias de la acci n de
HÆbeas corpus y la acci n de mnparo la v a judicial
agotada
Una diferencia
signit7cativa procesal entre ambas normas la Cons
tituci n de 1979 daba al Tribunal de Garant as Constitucionales casaci n
sobre las resoluciones que sobre HÆbeas la

Corpus y Amparo agotaran
v a judicial habiendo sido
denegadas
La Constituci n de 1979 dice que el Tribunal Constitucional es œl

tima instancia de las resoluciones
ydefinitiva denegatorias reca das so
bre as tres acciones que protegen los derechos constitucionales
139
El inciso que comentamos da al Tribunal el carÆcter de instancia
œltima y definitiva sobre las resoluciones denegatorias de las garant as
constitucionales que defienden derechos o de la acci n de cumplimiento

la
Se modifica as la normatividad de la Constituci n de 1979 segœn
cual el Tribunal de Garant as Constitucionales era rgano de casaci n
Por ser instancia y ejercer jurisdicci n debe aplicar todos los principios
establecidos el art culo 139 de
y derechos de la funci n jurisdiccional en
la Constituci n
El carÆcter de œltima instancia da al Tribunal Constitucional juris

de manera que pro
dicci n sobre todos los aspectos del proceso seguido
nuncia la œltima y definitiva sentencia salvo que encuentre una nulidad
Dice la Ley OrgÆ
y reponga e proceso al estado en que ella se produjo
nica al respecto
Ley 26435 art culo 42 El Tribunal al conocer de las resolucio

nes denegatorias de las acciones de HÆbeas Corpus Amparo HÆbeas
sobre el fondo y la forma del
Data y de Cumplimiento se pronuncia
asunto materia de la litis
Cuando el Tribunal estime que en el procedimiento cuya resoluci n

ha sido sometida a su conocimiento ha habido quebrantamiento de forma
declara la nulidad de dicha resoluci n y la repone al estado que ten a
cuando se cometi el error y la devoluci n de los autos al rga

dispone
no
judicial del que procede para que la sustancie con arreglo a derecho
TambiØn establece la Ley del Tribunal yue la resoluci n

OrgÆnica
ella
que emite es la de œltima y definitiva instancia y que con
queda con
cluida la jurisdicci n interna Como se sabe siempre existe la posibilidad
internacionales de los que trata
de recurrir a los tribunales u organismos
el art culo 205 de la Carta Sobre este tema dice la Ley OrgÆnica
art culo 45 El Tribunal conoce œltima y definitiva

Ley 26435 en
instancia las acciones de garant a a que se 23 y

refieren los incisos I
6 del Art culo 200 de la Constituci n El fallo del Tribunal que estime o
deniegue la pretensi n de los actores agota la jurisdicci n interna
140
De acuerdo al texto mismo de la Constituci n debe caro
quedar
que s l llegan al Tribunal C nstitucionÆl los procesos los yue la
en sen
tencia sido de la
haya denegatoria petici n formulada es decir las sen
tencias las cuales el que ha

en
perdido es el recurrente Cuando Øste
gana decir cuando se sentencia en favor del derecho amenazado 0

es
vulnerado la resoluci n de œltima instancia de los tribunales ordinarios

es cosa
juzgada y no puede ser impugnada ante el Tribunal Constitucio
nal
Las reglas sobre cuÆl es la sentencia favorable al recurrente de los
tribunales ordinarios que tiene calidad de juzgada son ias que figu
cosa
ran en la cuarta
disposici n transitoria de la
Ley OrgÆnica del Tribunal
Constitucional yrigen hasta que se apruebe la Ley OrgÆnica que regula
rÆ alas
garant as de manera definitiva Dicen estas disposiciones
Ley 26435 disposici n transitoria En tanto se aprueben

cuarta
las leyes orgÆnicas

que regulen las acciones de garant a previstas en los
incisos l2 3 y 6 del Art culo 200 de la Constituci n los procesos
de HÆbeas Corpus y Amparo se
rigen por la Ley N 23506 sus
moditicatorias y complementarias y los procesos de HÆbeas Data y Ac
ci n de Cumplimiento se rigen por la Ley N 26301 leyes que se aplican
en concordancia con las siguientes disposiciones
1 Las acciones de garant a se interponen ante el Juzgado Civil o
Penal segœn corresponda
2 La Corte los procesos de garant a

Superior conoce en segunda y
œltima instancia v a de apelaci n Contra la resoluci n
en
denegatoria
que Østa expide procede el extraordinario
recurso
previsto en el Art culo
41 de la presente Ley
3 TratÆndose de la Acci n de HÆbeas si la afectaci n de

Corpus
derechos se
origina en una orden
judicial el proceso
se inicia
y tramita
conforme a ioprevisto en el Art culo IS de la Ley N 23506 Contra la
resoluci n denegatoria que expide el Tribunal Correccional procede el re

curso extraordinario previsto en el Art culo 41 de la presente Ley
4 TratÆndose de la Acci n de si la afectaci n de derechos

Amparo
orden
se
origina en una
judicial el proceso se inicia y tramita conforme a
141
lo dispuesto en el Art culo 29 de la Ley N 23506 que ha sido modifica
do por a Ley 26792 del 30 de Abril de 1997 Contra la resoluci n
la Sala Constitucional y Social de la Corte

denegatoria que expida Supre
conforme lo el Art culo
ma
procede recurso extraordinario a
previsto en
41 de esta Ley
Como existen varias el proceso termi

se ve posibilidades a veces
el nivel de la Corte el de la Corte Suprema

na en Superior y a veces en
al Tribunal Constitucional
Art culo 202 Corresponde
3 Conocer los de competencia o de atribucio

conflictos
nes asignadas por la Consfituci n conforme a ley
Un antecedente de resoluci n de conflictos entre rganos del Esta
do por estÆ la Constituci n de 1920

competencias en
Constituci n de 1920 art culo 15Q Corresponde a la Corte Su
prema resolver las competencias que se susciten entre el Poder Ejecutivo

Provinciales en el ejercicio de sus funciones aut nomas
y los Concejos
Curiosamente tambiØn se dio alguna vez al Presidente de la Repœ

blica la atribuci n de resolver los conflictos que entre los
se
produzcan
de 1933 art culo 154 inciso
Consejos Departamentales Constituci n
13
La tiene antecedente la Constituci n de 1979

disposici n no en
142
Es otra funci n jurisdiccional

del Tribunal porque en este caso dirÆ
Derecho sobre cuÆles las atribuciones constitucionales
son
y aquØ insti
tuciones pœblicas competen Por consiguiente al ejercitarla deberÆ cum
los
plir con
principios y derechos de la funci n jurisdiccional estableci
dos en el art culo 139 de la Constituci n
Es una atribuci n
que bien empleada contribuirÆ a descentralizar
el del Estado porque hasta
poder ahora cada vez que hubo un conflicto
de atribuciones constitucionales fue resuelto dentro mismo de la
pugna y
generalmente en favor del rgano mÆs fuerte En buena parte de los con
flictos una de las partes fue el Gobierno Central particularmente el Po
der Ejecutivo y por tanto fue Øl quien resolvi a su favor con el inmen
so poder yue tiene dentro del Estado
Esta funci n se ejercita segœn el inciso 3 del art culo 202 confor
me aley La Ley OrgÆnica establece en
consecuencia la siguiente nor
ma sobre el tema de
competencia
Ley 26435 art culo 46 El Tribunal conoce de los conflictos

que
se susciten sobre las competencias
o atribuciones
asignadas directamente
por la Constituci n las
leyes orgÆnicas que delimiten los Æmbitos pro
o
pios de los poderes del Estado los rganos constitucionales los gobier
nos
regionales o municipales y que opongan
I AI Poder Ejecutivo con uno o mÆs gobiernos regionales o muni
cipalidades
2 A dos o mÆs gobiernos regionales municipalidades de ellos

o
entre s
3 A lospoderes del Estado entre s o con

cualquiera de los otros
rganos constitucionales o de Østos entre si
Es de notar que el art culo extiende la

competencia del Tribunal so
bre las atribuciones que seæalen las leyes
orgÆnicas de los rganos esta
blecidos constitucionalmente Nos parece yue la
disposici n es compati
ble con la Constituci n en la medida
que las leyes orgÆnicas precisa
143
mente tratan de rganos constitucionales y tambiØn porque pueden
la Carta
muchas veces los criterios gruesos que establece
desagregar
como toda ley tienen presunci n de
AdemÆs las leyes orgÆnicas
sus nor
constitucionalidad por lo que en principio hay que reconocer que
ser a muy complica
mas son vÆlidas formalmente hablando Finalmente
do ypoco eficiente el recurrir ante el Tribunal s lo por las atribuciones
dadas en el texto constitucional yluego mediante la Acci n de
Inconstitucionalidad por la parte de las mismas atribuciones encomenda

das por ley
art culo 47 El conflicto produce cuando alguno de

Ley 26435 se
estatales refiere el art culo anterior

poderes o entidades
a se
los que
decisiones o rehuye deliberadamente actuaciones afectando com

adopta
confie
la Constituci n y las leyes orgÆnicas
petencias oatribuciones yue
ren antro
los que puede entablarse la de

precisa los casos en
Este art culo
o por simples motivos
manda respectiva No puede hacerse en principio
real cuando al
conceptuales Tiene que haber un conflicto y actual S lo
gœn rgano actœa u omite cuando no debiera

haberlo hecho en
perjuicio
de las competencias de otro queda legitimada la acci n
art culo 48 Si el conflicto versare sobre una compe

Ley 26435
ley el Tribunal
tencia oatribuci n expresada en una norma con rango de
declara yue la v a adecuada es la de acci n de inconstitucionalidad
Cuando se un contlicw constitucional con motivo de una

promueva
disposici n resoluci n o acto cuya impugnaci n pendiente estuviese ante
la reso
o tribunal Øste suspenderÆ el procedimiento hasta
cualquier juez
luci n del Tribunal Constitucional
Trata la Ley orgÆnica en este caso dos problemas de v a procesal

correcta
la atribuci n sobre la que sc

La primera hip tesis consiste en que
el conflicto haya sido atribuida en norma ordinaria del
produce
se trate de una Ley OrgÆnica En este
rango de ley es decir que no
consti
caso el problema es determinar efectivamente si la ley es
tucional lo Por la naturaleza del problema no hay

o no yc mo es
144
discusi n sobre el texto constitucional mismo La proposici n de la
ley es en este caso correcta
La segunda hip tesis supone que e proceso ante el Tribunal se en

tabla por una atribuci n que ya estÆ impugnada ante algœn Tribu
nal cualqu era que Øste sea siempre que tenga jurisdicci n La
refiere expresamente los
norma no se a
procedimientos administra
tribunal de esta naturaleza y aœn los
tivos pero un propios funcio
narios har an bien en
esperarla resoluci n pendiente del Tribunal
Constitucional antes de resolver la materia de su

competencia
siempre que no incumpliera plazos En este caso la autoridad yue
estaba tramitando la debe suspender dicho proceso y

impugnaci n
esperar la decisi n del Tribunal Constitucional para acatar su con
tenido Se evitarÆ as yue haya doble decisi n con la posibilidad

de yue exista divergencia
art culo 49 EstÆn

Ley 26435 legitimados para demandar la reso
luci n del Tribunal los titulares de cualquiera de los poderes o entidades
estatales en conflicto Cuando proceda la decisi n debe ser adoptada por
el respectivo pleno
Asimismo estÆn facultados para recurrir ante el Tribunal una vez
la v a administrativa los particulares perjudicados por la

agotada negati
de la entidad estatal de que trate para asumir
va se una
competencia o
atribuci n por entender que ha sido asignada del Estado
a otro rgano
El primer pÆrrafo de este art culo determina quiØn tiene la legiti

maci n para iniciar el proceso La norma aunque general es clara
Elsegundo pÆrrafo permite entablar la acci n al particular perjudi

cado por la negativa de un rgano a atender su petici n porque dicha
instituci n se considera incompetente El efecto prÆctico consistirÆ en que
el Tribunal establezca de quiØn es la atribuci n y as el particular de
mandante pueda iniciar su gesti n con la seguridad de que o hace ante el

debido
rgano
Ley 26435 art culo 51
El demandante solicitar al Tribunal la de la dis

puede suspensi n
145
posici n resoluci n o objeto del conflicto invocando perjuicios aI
acto
interØs de imposible o dif cil reparaci n En tal casa el Tribunal

general
resuelve lo que estime conveniente Para disponer la suspensi n se re
quieren cuando menos cuatro votos confornies
Se establece medida cautelar que de ser aceptada suspen

aqu una
de toda atribuci n y por las decisiones Es una ga

consiguiente paraliza
rant a de que los conflictos se resuelvan con la mayor tranquilidad posi
ble pero tambiØn puede ser una peligrosa norma de parÆlisis de gobierno
o de administraci n El Tribunal al decidir sobre esta petici n tendrÆ
que evaluar no solamente su significado frente a las seguridades necesa
rias en el caso materia de la demanda sino tambiØn total

su
significado
para la sociedad A veces serÆ preferible correr el riesgo de una injusticia
que suspender toda actuaci n de los rganos del Estado hasta que el con
flicto termine de resolverse En estos casos el costo de oportunidad de a
decisi n sobre la medida cautelar debe ser llevado a cabo aunque en s
mismo no tenga mucho que ver con los aspectos de fondo a resolver
Tiene s que ver con el problema de la conveniencia n inconveniencia
para la sociedad conjunto

en su
Art culo 52 La sentencia del Tribunal vincula a los poderes pœbli

efectos frente todos Determina los entes
cos ytiene plenos a
poderes o es
tatales aque corresponden las atribuciones controvertidas y

competencivs o
resoluciones actos viciados de

anula las disposiciones o
incompetencia
Asimismo resuelve lo que sobre las situaciones
en su caso procediere jur
dicas sobre la base de tales actos administrativos
producidas
Cuando se hubiera promovido conflicto negativo de competencias

la sentencia ademÆs de determinar titularidad se
o atribuciones su puede
æalar dentro del cual el poder del Estado o eI ente
en su caso un
plazo
estatal de que se trate debe ejercitarlas
El Tribunal no se imita
a declarar de quiØn es la competencia y no
hacerlo porque el
problema que emerja de dicha declaraci n puede
puede
ser mayor aœn que el que gener el proceso pueden haber ya actos reali
zados en base a dicha atribuci n por el rgano incompetente Puede ser
que se trate de una contienda negativa es decir en la que los dos rga
nos involucrados la sea de ellos AdemÆs puede
niegan que competencia
haber ya derechos leg timos de terceros sobre cuya validez puede pender
duda
146
Son todos estos asuntos los que debe resolver el Tribunal Constitu
cional Por lo tanto debe emitir sentencia de la que

una no queden temas
jur dicos por resolver EstÆ bien que as sea
Un caso que vale la pena comentar sobre esta materia es la senten
cia del Tribunal Constitucional en la contienda de competencia entre la
Municipalidad Distrital de Paucarpata del de

departamento Arequipa y la
Comisi n de Acceso al Mercado del Instituto Nacional de Defensa de la
Competencia y de la Protecci n de la Propiedad Intelectual INDECOPI

La demandante sosten a que el INDECOPI a travØs de la Comisi n aludi
da pretende enervar la validez jur dica de ordenanzas
expedidas por ella
El Tribunal Constitucional declar la demanda
improcedente y sus argu
mentos fundamentales entender fueron los
en nuestro siguientes
en el caso de autos si bien la entidad accionante goza de le
gitimidad activa no sucede lo mismo con la entidad demandada pues la

Comisi n de Acceso al Mercado del Instituto Nacional de Defensa de la
Competencia y de la Protecci n de la Propiedad Intelectual INDECOPlj
no
constituye un rgano constitucional cuyas competencias hayan sido
asignadas directamente por la Constituci n o a travØs de leyes de desa
rrollo constitucionalsegœn se estÆ a lo dispuesto por el art culo 106 y la
Octava Disposici n
Final y Transitoria de la Constituci n Pol tica del Es
tado i tampoco tiene la naturaleza de un rgano constitucionalmente re

levante sino mÆs bien constituye un rgano
administrativo del Instituto
Nacional de Defensa de la Competencia y de la Protecci n de la Propie
dad Intelectual este œltimo
dependiente del Ministerio de Industria Tu
rismo Integraci n y Negociaciones Comerciales Internacionales
3 Que siendo ello as la demanda debe declarase improcedente

dejÆn
dose asalvo el derecho de la entidad actora para que lo
haga valer con
forme aDerecho
En Øste
un caso como
presenta el problema de que la municipa
se
lidad efectivamente
es
rgano constitucional pero el INDECOPI no Por
consiguiente el Tribunal adopta una posici n restrictiva si no se trata de
atribuciones constitucionales correspondientes ados rganos en conflicto
no ejercerÆ la dirimencia Es un precedente que habrÆ
que tomar en cuen
ta para casos futuros y aunque la decisi n es en s misma discutible
pues siempre cabr a la posibilidad de que el Tribunal decidiera

proteger
147
cuando proceda toda atribuci n dada constitucionalmente opor ley orgÆ
ha aunque restrictiva no
puede ser tildada de in
nica la que elegido
anuestro
constitucional juicio
365 Art culo 203
KArt culo 203 EstÆn acci n

facultados para interponer
de inconsÆtucionalidad
1 E Presidente de la Repœblica
2 El Fiscal de la Naci n
del Pueblo
3 El Defensor
4 E veinticinco por ciento del nœmero legal de congre
sistas
5 Cinco mi ciudadanos con ftrmas comprobadas por el
Jurado Nacional de Elecciones Si la norma es una or
denanza municipal estÆ facultado para impugnarla el

uno por ciento de los ciudadanos del respectivo Æmbito
nœ
territorial siempre gue este porcentaje no exceda del
mero de firmas anteriormente seæalado
de
6 Lospresidentes de Regi n con acuerdo del Consejo
Coordinaci n Regional o los alcaldes provinciales con
acuerdo de su Concejo en materias de su competencia
7 Los colegios profesionales en materias de su especia

lidad
el antecedente del
El art culo 299 de la Constituci n de 1979 es
203 de la Constituci n de 1993 que ahora tratamos
l48
Art culo 299 EstÆn interponer acci n de
facultados para
inconstitucionalidad
1 El Presidente de la Repœblica
2 La Corte Sarprerna de Justicia
3 El Fiscal de la Naci n
4 Sesenta Diputadas
5 Veinte Senadores Y
6 Cincuenta mil ciudadanos con

firmas comprobadas por el Jurado na
cional de Elecciones
Ambas Constituciones la de la acci n por

permiten interposici n
El Presidente de la Repœblica
El Fiscal de la Naci n
Por los aunque los nœmeros y proporciones han varia

congresistas
do
Por firmas ciudadanas La Constituci n de 1979 cincuenta

exig a
mil firmas La de 1993 s lo cinco mil y si trata de inter
exige se
poner la acci n contra ordenanzas e nœmero de firmas tiene el
tope mÆximo de cinco mil pero puede ser bastante menor en fun
ci n del nœmero de ciudadanos que exista en el municipio elre
quisito es el 1 del total de ellos con el mÆximo indicado
La Constituci n de 1993 otorga la acci n de inconstitucionalidad

ademÆs a los siguientes titulares
Defensor del Pueblo

Presidentes de regiones con acuerdo de sus Consejos de Coordina
ci n Regional en materia de su competencia

Alcaldes acuerdo de materia de
provinciales con su
concejo en su
competencia
149
estÆn
Este art culo establece quienes legitimados para interponer la
Acci n de Inconstitucionalidad Todos los casos son claros y ninguno
explicativo S lo vale la pena hacer las si

merece mayor comentario
guientes precisiones
El de las cinco mil firmas para la iniciativa ciudadana

requisito es
razonable pues no es ni tan grande como para impedir que un gru
po de ciudadanos interesado pueda efectivamente plantearla ac

ci n ni tan reducido que el Tribunal se vea inundado por acciones
de inconstitucionalidad sin valor real
TambiØn entendemos como correcta

disposici n de que la acci n
la
de inconstitucionalidad contra ordenanzas sea fijada por la Consti

tuci n en lo de los ciudadanos del Æmbito porque
el I exig r cinco
mil firmas en todos los casos 69 ser a arbitrario ya que buena par
te de los municipios del de cinco mil votantes en su te
pa s carece
rritorio sobre todo si se trata de los municipios distritales
La Ley OrgÆnica del Tribunal Constitucional aclara c mo se recu
rrirÆ de las leyes regionales Para tal efecto establece un

requisito
del de los ciudadanos del territorio de que se trate lo que es
y que s
la referida los existe
consistente con norma a municipios
en el texto constitucional como acabamos de ver
Si la norma cuestionada es una norma regional de carÆcter general

u ordenanza municipal estÆ facultado para impugnarla el uno por
ciento de los ciudadanos del respectivo Æmbito territorial siempre
no exceda el nœmero de firmas anteriormente
que este porcentaje
seæalado
69 Recordemos que la Constituci n de 1979 exig a absurdamente cincuenta

mil firmas para todos incluidos los casos de las ordenanzas
I50
El nœmero anteriormente seæalado es el de cinco mil firmas que
se
requiere para la impugnaci n de leyes ordinarias
En el de la interposici n por los colegios profesionales serÆ

caso
necesario interpretar el significado de la expresi n en materias de

su
especialidad Opinamos que en este Æmbito el Tribunal tiene
que tener criterio extensivo antes que restrictivo de manera que se
facilite la actuaci n social de estas instituciones
366 Art culo 204
Art culo 204 La sentencia del Tribunal que declara la
inconstitucionalidad de una norma se publica en el dia
rio oficial Al d a siguiente de la publicaci n dicha nor
ma
queda s n efecto
No tiene retroactivo la sentencia del Tribunal que

efecto
declara inconstitucional en todo o en parte una norma
u
legal
Antecedentes en a Constituci n de 1979
Los art culos de la Constituci n de 1979 que operan como antece
dentes de Øste que comentamos tienen el siguiente texto
Art culo 300 No tiene efecto retroactivo a sentencia del Tribu

nal yue declara inconstitucional una norma en todo o en parte
Art culo 301 El Tribunal comunica al Presidente del Congreso

la sentencia de inconstitucionalidad de normas emanadas del Poder Le
El por el mØrito del

gislativo Congreso fallo aprueba ley que dero
una
ga la norma inconstitucional
Transcurridos cuarenta y cinco d as naturales sin que se

haya
la entiende la inconstitu
promulgado derogatoria se
derogada norma
cional El Tribunal ordena publicar la sentencia en el diario oficial
151
Ambas Constituciones establecen que la sentencia del Tribunal no
tiene efecto retroactivo
En cuanto al invalidaci n la Constituci n de

procedimiento de
1979 exig a una Congreso de la sentencia que declaraba

comunicaci n al
la inconstitucionalidad de una ley a fin de que derogara la norma en un
plazo de hasta cuarenticinco d as Luego si tal cosa no hab a ocurrido se

publicaba la sentencia entendiØndose derogada la norma
La Constituci n de 1993 simplemente manda publicar la sentencia
y desde el d a siguiente a la publicaci n la norma queda sin efecto
La sentencia en una acci n de Inconstitucionalidad tiene efectos
importantes y a la vez particulares
Si declara fundada la demanda entonces produce el efecto de
invalidarla No derogaci n porque este concepto tiene un

es una
claro en la teor a art culo 103 de

significado y en la legislaci n El
la Constituci n dice que La Icy se deroga s lo por otra ley Aun
que oportunamente hemos manifestado cr ticas de naturaleza tØcni

ca cesta s es indudable que la derogaci n es solamente
expresi n
por otra le
laprivaci n de vigencia a una norma legislativa norma
de invalidez La
gislativa La derogaci n es pues esta especie sen
tencia del Tribunal no es una norma legislativa y por lo tanto no
invalida
deroga pero igualmente
destacar que el Tribunal actœa con auto

Al propio tiempo importa
ridad para desarrollar en la sentencia hasta dos aspectos hayan o
no sido demandados
a Puede ordenar la invalidaci n de otras normas si encuentra que

ha solicitado
estÆn vinculadas cuya invalidaci n se
a aquella
DeberÆ indicarlas
b Puede resolver la inconstitucionalidad de la ley por razones que

no hayan sido invocadas en la demanda
Estas disposiciones se encuentran en el art culo 38 de la Ley OrgÆ

nica del Tribuna Constitucional
152
Ley 26435 art culo 38 Cuando la sentencia declara la incons
titucionalidad de
dispositivo de la norma impugnada declara
un
igualmente aquellos otros preceptos de la misma norma a los

la de
que debe extenderse por conexi n o consecuencia y que hayan sido

materia de a causa
El Tribunal puede fundar la declaraci n de inconstitucionalidad en

la infracci n de cualquier norma constitucional aunque no haya
sido invocada en el curso del proceso
En otros procesos estas normas ser an una arbitrariedad al pronun
ciarse el Tribunal en tØrminos no

pedidos pero en el caso de la
inconstitucionalidad es
posible porque ni el demandante actœa por
interØs individual ni en consecuencia el Tribunal resuelve peticio
nesde partes en su propio interØs Por el loesencial
cantrario de
una acci n de inconstitucionalidad es el control de la coherencia
del sistema jur dico y ese es un fen meno vÆlido en s mismo in

dependientemente de los leg timos intereses directos que puedan te
ner
quienes se han perjudicado por la norma inconstitucional Por
ello si encuentra inconstitucionalidades que no le fueron pedidas
las puede declarar siempre que estØn vinculadas al caso bajo proce
so el interØs que se maneja en el caso de la inconstitucionalidad de
las leyes de naturaleza social coincida intere

es
siempre o no con
ses individuales espec ficos
Si se declara infundada la demanda de inconstitucionalidad la sen
tencia tiene el efecto de acci n de inconsti

impedir una nueva
tucionalidad contra esa norma en virtud del mismo art culo de la
Constituci n Dice la Ley OrgÆnica del Tribunal Constituc onal
La sentencia denegatoria de la inconstitucionalidad de una norma

la
impide interposici n de nueva acci n fundada en idØntico precepto
constitucional
La Ley OrgÆnica del Tribunal Constitucional establece varias nor
153
mas con respectos a los efectos de la sentencia de una Acci n de
Inconstitucionalidad Destacamos los mÆs importantes
Una vez emitidas las sentencias del Tribunal son cosa juzgada y
obligan a todo el Estado Lo dice el art culo 35
Ley 26435 art culo 35 Las sentencias reca das en los procesos
de inconstitucionalidad tienen autoridad de cosa juzgada vinculan

a todos los poderes pœblicos y producen efectos generales desde el
da siguiente a la fecha de su publicaci n conforme al siguiente pÆ
rrafo
consiste que la sentencia del Tribunal que de

La regla general en
clara inconstitucional una norma de rango de Ley no tiene efecto
retroactivo Es decir modifica las situaciones que

no
hayan queda
do establecidas mientras la norma existi y hasta que fue declarada
inconstitucional
La Ley OrgÆnica del Tribunal Constitucional establece dos excep
ciones geste principio que tiene s lido fundamento constitucional y
que por tanto nos parecen concordantes y no incompatibles con la

Constituci n En verdad si los constituyentes hubieran tenido me
este art cu
jor tØcnica legislativa deber an haberlas introducido en
lo 204 Ellas son
a Si a la sentencia del Tribunal que declara la inconstitucionalidad
de una ley se le puede atribuir efectos retroactivos benignos en

materia penal hay yue hacerlo Esta decisi n se halla perfecta
mente amparada en el segundo pÆrrafo del art culo 103 de la
Constituci n y es sistemÆticamente consistente con Øl
b Si la norma invalidada por la sentencia de inconstitucionalidad
fuera una norma tributaria es aplicable la œltima parte del art

culo 74 que dice No surten efecto las normas tnbutarias dicta
das en violaci n de lo yue establece el presente art culo En
otras palabras los efectos tributarios yue haya tenido dicha nor
ma son invalidados tambiØn
154
Estos dos puntos se hallan en el art culo 40 de la del
Ley OrgÆnica

Las sentencias declaratorias de
inconstitucionalidad no
permiten revivir procesos fenecidos en los
que se haya hecho aplicaci n de las normas declaradas inconstitu

cionales salvo en las materias previstas en el segundo pÆrrafo del
Art culo 103 y œltimo pÆrrafo del Art culo 74 de la Constituci n
Un tema de retroactividad que no han abordado ni la Constituci n
ni la Ley OrgÆnica deJ Tribunal Constitucional es el siguiente se
gœn el art culo 62 de la Constituci n una vez elaborado un contra
to de acuerdo a la legislaci n vigente el momento de

en perfeccio
namiento Los tØrminos contractuales modificados
no pueden ser
por leyes otras disposiciones de

u
cualquier clase La pregunta
evidente es si sc hace virtud de
un contrato en una ley cuyas nor
declaradas inconstitucionales
mas luego son
valen las clÆusulas
por consiguiente inconstitucionales del contrato o pierden vigencia
Desde punto de vista estrictamente literal tendr amos que con
un
cluir que en virtud del art cuto 62 el contrato mantendr a validez
porque no
puede ser modificado por disposiciones de cualquier
clase lo cual incluir a a las sentencias del Tribunal
Sinembargo es evidente yue contrar a al Derecho que eso sea as

Lo mÆs adecuado ser a rescatar lo posible del contrato adaptÆndolo
a las nuevas circunstancias No ser a sistemÆtico en nuestro enten

der yue un acto privado subsistiera a una ley declarada inconstitu
cional porque estÆ fundado ella y tiene estahilidad Las

en
jur dica
inconstitucionalidades no pueden prevalecer sobre el texto de la
Constituci n por ninguna raz n vÆlida dentro del sistema jur dico
porque la Constituci n es la œnica norma suprema del Estado
Este comentario hace ver esta notable deficiencia tØcnica en la
Constituci n que consiste en no haber concordado debidamente las
normas del art culo 62 y del art culo 2

14
Todos los
rganos jurisdiccionales del Estado deben seguir obliga
toriamente las interpretaciones de la Constituci n que hagan las
sentencias del Tribunal Constitucional Esta norma en realidad se
155
aplica a todo tipo de sentencias no s lo las de inconstitucionalidad
pero desde luego tambiØn a ellas Dice la primera disposici n gene

ral de la Ley OrgÆnica del Tribunal Constitucional
Ley 26435 primera disposici n general Los Jueces y Tribunales

interpretan y aplican las leyes o toda norma con rango de ey y los
reglamentos segœn os preceptos y principios constitucionales
con
forme a la interpretaci n de los mismos que resulte de las resolu
ciones dictadas por el Tribunal Constitucional en todo tipo de pro
cesos
A los temas anteriores la mayor a de ellos de naturaleza tØcnica se
resumirse lo
suma uno que combina lo tØcnico con lo pol tico y puede en
desde que a los miembros del Tribunal los nombra el Congreso

siguiente
con votaci n calificada de dos tercios y desde que siendo siete miembros
senecesitan seis votos conformes para declarar la inconstitucionalidad de
es muy fÆcil que tas bancadas de mayor nœmero en el Congreso
una ley
de
se agencien en la negociaci n pol tica del nombramiento la seguridad
dos miembros de absoluta confianza para
que tendrÆn por lo menos su
garantizar que no sean declaradas inconstitucionales las leyes que ellos
no deseen ver invalidadas
El tema se ha discutido en el Perœ e inclusive se ha resuelto una
acci n de inconstitucionalidad precisamente dirigida contra el art culo 4
de la Ley OrgÆnica del Tribunal Constitucional arguyendo que seis de

siete votos es un qu rum de votaci n alto que desnaturaliza la acci n
misma El tribunal decidi por cuatro votos contra tres declarar infunda
el nœmero de votos exigido permanece
da la acci n y por consiguiente
vÆlido
En realidad seis de siete votos es un requisito excesivamente alto
pero nos parece incompatible con la Constituci n por la siguiente

no ra
de
z n podrÆ siempre arg irse que la mayor a simple del nœmero total
miembros cuatro votos es muy reducida para declarar la inconstitu
idad de la ley TambiØn habrÆ acuerdo en que exigir la unanimidad
ciona
la discusi n estÆ entre cinco o seis vo
es
inaceptable Por consiguiente
tos conformes
As las cosas el problema se relativiza grandemente y entramos a
156
la consideraci n de las razones que existen para que haya qu rum califi
cado en las votaciones no se trata en esos casos de que la minor a se im
ponga a lamayor a sino mÆs bien de que para que cambie el curso de
as cosas haya un acuerdo bastante por la transformaci n
generalizado
el de la acci n de inconstitucionalidad Pues el hecho
CuÆl es en caso
de que toda norma legal nace con presunci n de validez y la declaraci n

de inconstitucionalidad es cambiar ese principio general
Si preguntara si hubiØramos adop

se nos como
pol tica legislativa
tado el de los seis votos dir amos que Cinco de los siete
principio no
conformes parece una buena medida mÆs que la mayor a absoluta pero
s lo el Sin raz n para de

guarismo siguiente embargo no encontramos
cir que el requisito de los seis votos sea incompatible con la Constitu
ci n que es de lo que se trata en la acci n de inconstitucionalidad 70
El Tribunal Constitucional como ya viene dicho tuvo que resolver
una acci n de inconstitucionalidad que treintisØis congresistas plantearon
contra el art culo 4 de la Ley 26453 Ley OrgÆnica del Tribunal Constitu
cional Cuatro fallaron declarando infundada la demanda

magistrados
Sus razones fueron
1 Se ha planteado la Acci n de Inconstitucionalidad

siguiente con
el de que realice el control de validez del art culo 4 de la

objeto se
Ley
del Tribunal Constitucional la parte que exige seis votos
OrgÆnica en
conformes para dictar sentencia en los procesos de inconstitucionalidad
70 NØstor Pcdro Sag Øs ha escrito un trabajo sobre el tema considerando la

inconstitucionalidad del de los seis votos pero Øl piensa que
requisito
cuando el tribunal declara infundada la demanda de inconsti
tucionalidad
confirma la constitucionalidad de la norma e impide en adelante el con
trol difuso En efecto esta puede ser una conclusi n a partir de textos con
fusos de la Ley 26435 pero como veremos en el siguiente punto que trata
mos en este comentario estimamos que son dos cosas distintas declarar in
fundada la demanda y confirmar la constitucionalidad de la ley

involucrada El trabajo de Sag Øs que comentamos es el siguiente
SAGUES NØstor Pedro Lws poderes impl citos e inherentes de Tribunal

rtiturional del Perœ y el qu rum para sus voRtciones VARIOS AU
Con
TORES Ln Constituci n de 1993 AnÆlisis y comentarios lIl Lima Co
misi n Andina de Juristas diciembre de 1996
157
de las normas con rango de ley que en el inciso 4 del art culo 200 de la
Constituci n la parte que dispone que el Tribunal resol
prevØn yse en
verÆ declarando infundada la demanda en el caso de no alcanzarse esa
calificada
mayor a
2 De un examen realizado a la Constituci n se constata que no
existe forma contravenga lo dis

ninguna disposici n que en
espec fica
puesto en e Art culo 4 de la Ley orgÆnica del Tribunal Constitucional y
tampoco existe en forma genØrica una disposici n que prescriba la forma
de votaci n aplicable como regla general al caso de los rganos consti
tucionales colegiados
que mediante el control difuso pueda declarar

se
Tampoco procede
la inaplicabilidad de la norma impugnada porque ese control se aplica
para resolver cuestiones litigiosas respecto de las cuales existe incompati
bilidad manifiesta y no
simples interpretaciones entre una norma legal y
una constitucional art culo 138 de la Constituci n caso en que el Juez
la constitucional la de mayor si se tra
prefiere aplicar norma o jerarqu a
de otra clase de control difuso que mantiene plena
ta disposiciones su
casos futuros
vigencia para
3 En consecuencia para declarar la inconstitucionalidad de una
n la Constituci n exista una disposici n

es necesario que e
norma
legal
yue la contravenga en forma base de de
precisa y no a
interpretaciones o
ducciones controvertibles
4 De otro lado el art culo 201 de la Constituci n al establecer
que el Tribunal es el rgano de control de la Constituci n no es con

tradicho directa ni indirectamente por el art culo 4 de la Ley 26435 por
control debe efec
que esta norma revela mÆs bien yue esa misi n de
tuarse mediante la votaci n calificada ella dispone Tampoco contrr
que
del Tribunal porque Øste debe cum
viene la autonom a e independencia
plir su funci n dentro del marco de su propia ley aprobada por el Con
greso conforme lo dispone el art culo 106 de la misma Constituci n que
al œnbito de la ley orgÆnica la regulaci n de la estructura y el fun

deja
cionamiento de las entidades del Estado previstas en la Constituci n no
el Tribunal
pudiendo por consiguiente dejar de cumplirla sin colocarse al
margen de ella Tampoco podr a establecer un
rØgimen diferente sin rno
dificar la ley o sin elaborar otra atribuci n yue evidentemente s lo co
158
rresponde al Congreso de acuerdo a lo dispuesto en el Art culo 102
inciso Ide la Norma Fundamental
5 No se ha acreditado que la norma cuestionada sea contraria

a los
principios de razonabilidad y proporcionalidad ya que tales nociones

pueden por el contrario aplicarse en favor de su plena validez y ello de
pende de una adecuada ponderaci n de los valores y principios constitu
cionales en
juego
FALLA
Declarando por mayor a con el voto singular conjunto en contra de los

seæores Aguirre Ruca Rey Terry y Revoredo Marsano yue se adjunta
como parte integrante de esta sentencia infundada la demanda
interpues
ta por Treinta
y seis congresistas de la Repœblica contra el art culo 4 de
la Ley 26435 y
dispusieron la publicaci n de la sentencia en el Diario
Oficial E Pernnno Sentencia del Tribunal Constitucional del 19 de di
ciembre de 1996 en la acci n de inconstitucionalidad
interpuesta por
treinta y seis de la
congresistas Repœblica contra el art culo 4 de la Ley
26435 Ley OrgÆnica del Tribunal Constitucional
Los argumentos centrales de la Sentencio de

mayor a son los si
guientes
La Constituci n no tiene ninguna disposici n yue en forma espec

fica sea
incompatible el art culo 4 de la
con
Ley 26435 Comple
menta este
argumento con el siguiente para declarar la inconsti
tucionalidad de una norma legal es necesario en la Constiht yue
ci n exista una disposici n yue la contravenga en forma precisa y
no a base de
interpretaciones odeducciones contro
vertibles
En nuestro criterio este

argumento es parcialmente correcto y par
cialmente incorrecto Es correcto en cuanto que reconoce
que la de
claraci n de inconstitucionalidad debe ser con criterio res
aplicada
trictivo y no extensivo Es incorrecto porque la inconstitucionalidad
no tiene que ser de texto cn
atra texto en la medida en la Cons que
tituci n es tan
importante el texto la inconstitucionalidad
y la
como
ratio egis de las normas
159
el
En el concreto s creemos correcto el argumento porque
caso
hu
nœmero de votos si bien es alto y nosotros particularmente no
biØramos exigido seis de siete los sistemas de voto calificado tie

de
nen por finalidad hacer mÆs dif cil la adopci n de la resoluci n
los el acuer
manera que s lo sea tomada en aquellos
casos en que
magistrados sea amplio En el

do de entre los Perœ el problema se
los miembros del

complica porque es el Congreso el que elige a
serio embargo tiene

que sin no
Tribunal pero Øste es un problema
el tema del qu rum de votaci n
yue ver por s mismo con
Los magistrados que votaron en minor a dan

un argumento s lido
dicen
de oposici n al voto de la mayor a cuando
No tesis porque dada

esta la naturaleza de la Carta
compartimos
de marco
ley
Pol tica de ser la ley de Leyes o si se quiere
encierran valores
por excelencia los preceptos constitucionales
modo de s requieren y
prop sitos y sentidos que a nuestro ver
en mucho
grado mayor que las leyes ordinarias de interpretaci n
Si para determinar si una ley o norma de rango legal es o no cons
titucional fuese menester encontrar incompatibilidades precisas y
no a base de interpretaciones odeducciones controvertibles este
juicio estar a de mÆs pues su principal misi n

con
TC A nuestro
de
siste precisamente en resolver controversias que giran en orno
Y tambiØn estar a de
interpretaciones constitucionales divergentes
mÆs por anÆlogas razones la facultad del control difuso otorgada
al Poder Judicial pues ella tambiØn se ejerce precisamente cuando
odeducciones
surgen dentro del proceso judicial interpretaciones
controvertibles respecto del alcance sentido prop sito o motiva
ci n de las normas constitucionales y consecuentemente de su
de
posible incompatibilidad con las leyes y dispositivos en general
menor jerarqu a
hemos dicho an
Compartimos plenamente como se ve de lo que
del voto de minor a dan en el
tes las ideas que los tres magistrados
pÆrrafo transcrito Sin embargo hacemos notar que no hay en su

texto indicaci n alguna de que consideren excepcional la declara
ci n de inconstitucionalidad no es lo mismo que decir que

Qo que
Ocurre s en su verbalizaci n
no la consideren excepcional yue
del lo dicen y eso es en nuestro criterio una deficien

problema no
cia
160
El segundo argumento es que resulta posible y vÆlido yue se esta
blezca una mayor a calificada
para ejercer el control de consti
tucionalidad Por lo demÆs as ocurre en varios otros Estados
S debe haber una mayor a calificada para declarar la inconstitu

cionalidad de una ley primero porque existe la presunci n de
constitucionalidad ella que debe
en no ser fÆcilmente desechada y
segundo porque es razonable y proporcional pensar yue no baste
una mayor a
simple
Esto nos pone en el dilema de si deben seis votos

ser cinco o con
formes En nuestro criterio cinco hubiera sido suficiente

con
y en
vista de que son solamente siete
magistrados la distancia entre cin
co
yseis votos
como
exigencia es muy significativa A esto hay
que aæadir el Congreso el que
que es
elige a los magistrados y yue
de esta manera es fÆcil
suponer yue la mayor a parlamentaria
apuntarÆ a tener un nœmero suficiente de votos en el Tribunal para
que las leyes trascendentales yue apruebe no sean declaradas in
constitucionales
Pero esto es distinto al del

un problema qu rum de votaci n como
antes
dijimos En la parte propositiva de este discutimos posibles
alternativas de nominaci n del Tribunal Constitucional
para garan
ti
a
r rque este problema no aparezca
El art culo 4 de la 26435

ley no
infringe los principios de razona
bilidad ni de proporcionalidad segœn los cuales habr a

que determi
nar el nœmero de votos
exigibles para declarar la inconstitucio
nalidad
Dentro de lo indeterminado del

punto media estimamos que seis
votos de siete es demasiado alto
pero no al punto que sea inconsti
tucional Nosotros estimamos como hemos deber an
ya dicho yue
ser cinco votos pero sin yue los magistrados del Tribunal sean ele
gidos por el Congreso Como se ha demostrado a lo largo de este
desarrollo uno y otro elemento son distintos pero en la
fenomenolog a concreta se entremezclan porque confluyen en pro

ducir los efectos perniciosos de la elusi n del control de
constitucionalidad concentrado
161
No obstante lo dicho hasta aqu y loexpresado en la Sentencia del
Tribunal Constitucional que acabamos de glosar s creemos que se pro
exi
duce una situaci n contraria a la sistemÆtica constitucional cuando
seis votos de siete miembros para la declaraci n de inconstitu

giendo
se da al Congreso la atribuci n de
cionalidad de la ley alpropio tiempo
nombrar al Tribunal con el qu rum calificado de dos tercios de los
miembros hÆbiles
una notable con

Un qu rum tan alto da la impresi n de exigir
Sin embargo la prÆc
certaci n para garantizar la calidad de los elegidos
tica muestra que tiene un efecto perverso aquellos que pueden movilizar
las personas de su confianza
a un tercio de los votos exigen que entren
de miembros El problema fue tan as

para dar su aprobaci n al conjunto
al comentar el art culo 202 no se pudo elegir
que como hemos mostrado
individualmente al Tribunal y hubo que dictar pleno proceso
en
primer
de selecci n de candidatos Ley modificatoria que permitiera la eleo
una
ci n en plunclw es decir voto por todos al mismo tiempo Esto ocurri

oficialista ten a garant a de que entrar a un
porque solo as la mayor a
Desde luego no es un
nœmero suficiente de personas de su confianza
toda mayor a que pueda harÆ lo mis
acertijo decir que con este sistema
no es bueno para eI sistema constitucional
mo yeso
el efecto central de los dos tercios de votos del

En otras palabras
establecer un Tribunal en
Congreso no es lograr gran concertaci n sino
el que haya miembros de confianza de los pol ticos mÆs impor
grupos
los que pueden juntar un tercio de los votos
tantes o por lo menos de
la elecci n 71
para impedir
es el siguiente el Tribunal
El principio que rompe esta situaci n
Constitucional tiene como una de sus funciones centrales el procesar la
cs tan cierra quc en

71 Esla afirmaci n de que sc llega a impedir la elecci n
cn 1996 la mayor a
una de las votaciones hechas en el Congreso peruano
no al
hizo votar uno por uno a siete candidatos el que ella quer a poner
sum mas de un
canz el nœmero de votos necesarios poryuc la oposici n
demÆs fueron su vez hnlntendo
r por la ma
tercio en contra y todos los a
el Congreso hizo el rito de no

yor a durante casi cuatro horas de trabajo
candidato de los por una comisi n
propuestos
aprobar a ningœn
multipartidaria
162
acci n de inconstitucionalidad pero estÆ constituido de tal manera que
no pueda declÆrÆrla enlos casos que las bancadas significativas del Con
lo En otras
greso no
quieran palabras los mecanismos de detalle impi
den e verdadero control constitucional
Todav a no se ha visto todo No serÆ de extraæar que

pueda pasar
lo siguiente un gobierno que pierde la siguiente elecci n pero
adquiere
un nœmero suficiente de votos como
para impedir una nueva elecci n del
Tribunal Constitucional De esta manera no se
puede elegir uno nuevo y
el viejo se mantiene en funciones indefinidamente No
hay que olvidar
que el art culo 9 de la Ley OrgÆnica dice
Ley 26435 art culo 9 Antes de tres meses previos a la fecha de

expiraci n de los nombramientos e Presidente del Tribuna se dirige al
Presidente del Congreso para solicitarle el inicio del
procedimiento de
elecci n de nuevos
Magistrados
Los Magistrados del Tribunal continœan en el ejercicio de sus fun

ciones hasta que hayan tomado posesi n quienes han de sucederles
Entonces que por ejemplo el Tribunal Constitucional elegido en

1996 permanezca como tal hasta el aæo 2005
porque en el 2001 una fuer
za que tenga mÆs del o
33 del
algo Congreso se
niega a
elegir a os nue
vos miembros no esinveros mil Desde luego que ser a totalmente con
trario a la Constituci n
pero no se podr a los elegir y actua magistrados
les no podr an retirarse porque incumplir an a ley
Como vemos existen
muchos dobleces en el proceso de elecci n de los miembros del Tribunal
Constitucional
Finalmente y conectado con el tema anterior estÆ el del art culo

39 de la Ley OrgÆnica del Tribunal Constitucional que establece o si
guiente
Art culo 39 Los jueces deben

aplicar una norma
cuya constitu
cionalidad sido confirmada por el Tribunal
haya
Los jueces
suspenden a tramitaci n de los procesos de acci n po
pular sustentados en normas respecto de las cuales se ha planteado de
manda de inconstitucionalidad ante el Tribunal
hasta que Øste expida su
resoluci n
163
el control
Como recordamos la atribuci n de los jueces de ejercitar
art culo 138
difuso de la propia Constituci n del Estado cuyo
proviene
dice
Art culo 138
En todo proceso de existir incompatibilidad entre una norma cons

titucional yuna norma legal los jueces prefieren la primera Igualmente
la norma legal sobre toda otra norma de rango inferior
prefieren
El art culo 39 de la Ley del Tribunal Constitucional nos enfrenta

debe ser confirmada la Ley
as al siguiente problema jur dico c mo
impugnada
La primera consiste que toda

en
Aqu caben dos interpretaciones
automÆticamente la
demanda de inconstitucionalidad infundada genere
la ley As parece en
confirmaci n de la constitucionalidad de respectiva
tenderlo NØstor Pedro este texto
Sag Øs en
es si un poder no constitu
La inc gnita que aqu nos ocupa
el Congreso del Perœ puede vÆli
yente sino constituido como
constituido como el Tribunal Cons
damente requerir a otro poder
voten en tal
titucional que para declarar a una ley inconstitucional
sentido seis de los siete vocales de dicho Tribunal y que de no
lograrse esa
mayor a calificada la ley del caso
quede declarada
ademÆs para todos los
como constitucional veredicto obligatorio
del
jueces pa s 72
entienda que toda confirmaci n es un acto de decla

La otra que se
el Tribunal s lo declarar a
raci n de voluntad y yue consiguientemente
un acuerdo en tal sentido
tal cosa cuando por cuatro votos o mÆs adopte
todos sus acuerdos por mayor a
hay que recordar que el Tribunal adopta
Trihunal
S NØstor Pedro
SAG Los poderes impl citos e inherentes del
72
sus votnciones VARIOS AU
Constitucional del Perœ y el qu rum para
Lima Co
TORES La Constituci n de 1993 AnÆlisis y comentarios
de 1996 106
misi n Andina de Juristas diciembre p
I fi4
de votos que son cuatro salvo cuando se trata de la inadmisibilidad de
la demanda de inconstitucionalidad o
de declarar tal inconstitucionali
dad en que necesita seis votos
Nosotros consideramos que en este problema como en otros mu
chos de la misma naturaleza

hay que recalcar que e sentido de estable
cer un
qu rum calificado de votaci n es el de exigir
acuerdo entre una
mayor cantidad de votantes que la normal para
adoptar una decisi n Sin
embargo no alcanzar un qu rum calificado de votaci n por s mismo
jamÆs significa yue se haya adoptado la decisi n contraria Al revØs al
no haberse cumplido e qu rum exigido no habrÆ resoluci n en ningœn
sentido
Por otra parte es tambiØn evidente que en el Derecho cualquier

confirmaci n es un acto
que requiere una declaraci n de voluntad bien
en el Derecho bien en el Derecho
privado pœblico
En consecuencia si el Tribunal Constitucional

toma decisiones por
no menos de cuatro votos habr a
que concluir que s lo puede confirmar
la constitucionalidad de ley con la consecuencia de yue los jueces
una
no puedan ejercitar el controldifuso cuando obtenga cuatro votos en tal

sentido Esta œltima afirmaci n inclusive tiene dos posibles formas de
efectivizarse la primera consiste en que cuatro votos por declarar infun
dada la acci n automÆticamente
signifiquen confirmaci n de la
constitucionalidad de la ley cuestionada la segunda consiste en
yue el
Tribunal deber a primero votar por declarar fundada o infundada la de
manda de inconstitucionalidad
y de elegir esta œltima decisi n deber a
hacer votaci n para decidir si confirma o
una segunda no a constitucio
nalidad de la ley
Hay que notar que desde el punto de vista del control difuso no es
lo mismo los tØrminos de la
segœn ley peruana la presunci n de consti
tucionalidad que existe frente a toda
ley debidamente aprobada y promul
gada que confirmar su constitucionalidad En el primer la caso presun
ci n de
nunca es
pleno derecho y puede ser contradicha por el juez En el
segundo ya no podr a desde que los jueces no tendr an competencia para
ejercitar el control difuso La presunci n de legalidad se convertir a en
este caso en una ficci n de
legalidad es decir que no puede ser impug
nada
165
del art culo 39 de la
TambiØn es
preciso seæalar que esta pretensi n
la constitucionalidad de
Ley del Tribunal Constitucional peruano de que
de con
la ley sea de alguna manera confirmada es contraria al principio
trol de la constitucionalidad que requiere estar siempre presente porque

de
incompatible con la Constituci n
en un
si bien la norma puede no ser
terminado momento en uno siguiente s puede llegar a serlo y por

mu
febril existe
chas razones no la œltima de ellas el cambio tecnol gico que
en la sociedad contemporÆnea
a nuestro juicio es
Pero para dar cabal respuesta a esta alternativa
tØcnicos del problema
necesario tambiØn poner al lado de los elementos
mate
el anÆlisis de la naturaleza de la funci n jurisdiccional que en esta
ria tiene el Tribunal Constitucional y sobre todo la influencia que sus
decisiones tendrÆn en la manera como quedan conformadas las compe
tencias que la Constituci n establece
vota
Dentro de estos œltimos aspectos hay que determinar si una
ci n que qued cinco votos a favor de la inconstitucionalidad ydos vo

tos en contra de ella confirma a
la ley discutida de manera tal que nunca
discutir constitucionalidad
mÆs pueda juez alguno su
En nuestro criterio esta forma de concebir las cosas es absurda
votaci n que consiste en esencia en una ausencia de genera

porque una
estar a sin embargo im
ci n de la voluntad del Tribunal Constitucional
la del
que se ejercite competencia
una tan importante como
pidiendo
los
control difuso constitucionalmente reconocida jueces
a
Aœn mÆs creemos que inclusive el Tribunal Constitucional podr a

la impo
considerar que la confirmaci n de constitucionalidad que acaree
sibilidad del control difuso por los jueces es una extralimitaci n de las
en consecuencia nunca declare confir
normas de su ley orgÆnica y que
mada la constitucionalidad de una ley
Existir an muchos argumentos razonables para adoptar esta alterna

nuestro juicio tres El pri
tiva de los cuales los mÆs son a
importantes
mero que una competencia
constitucionalmente establecida no puede ser
recortada por la aplicaci n de una ley El segundo que una decisi n del
Tribunal Constitucional no
puede afectar las competencias jurisdicciona
les de los ordinarios en s mismas aunque desde luego s podrÆ
jueces
166
sentar un precedente de observancia
obligatoria pero eso es algo muy
distint a l que venimos comentado Tercero que es siempre absurdo
pretender que una declaraci n de confirmaci n de la constitu
cionalidad convierta en la realidad en constitucional a la norma Esto es
un error porque siempre constitucionalmente cabrÆ la posibilidad de
preferir la norma superiora a inferior
Sin
embargo si no se adoptara esta posici n extrema sino una in
termedia de considerar que la confirmaci n de
constitucionalidad requie
re por lo menos cuatro votos en el sentido de
declarar infundada la ac
ci n de inconstitucionalidad entonces
podr amos
elaborar el siguiente
cuadro que contiene todas las posibilidades
Votos a favor de Votos a favor de Efecto prÆctico de cada

declarar fundada la declarar infundada la voto
inconstitucionalidad de inconstitucionalidad de
la ley la ley
7 Ley inconstitucional
I 6 Ley inconstitucional
2 5 demanda infundada
3 4 demanda infundada
demanda infundada y
4 3 constitucionalidad
confirmada
demanda infundada y
5 constitucionalidad
confirmada
demanda infundada y
confirmada
demanda infundada y
confirmada
167
Nuestra opini n sobre el tema en definitiva consiste en que no
Constitucional confirme la
consideramos correcto que el Tribunal
constitucionalidad de una ley de manera tal que el control difuso no pue
in
da ser mÆs posible TambiØn consideramos que si el Tribunal declara
demanda de inconstitucionalidad pero no confirma la
fundada una
constitucionalidad de la ley en el mismo fallo siempre se podr a ejercitar

el propio Tri
el control jurisdiccional difuso Inclusive lo podr a realizar
bunal Constitucional en la resoluci n de acciones de amparo HÆbeas

œltima y defi
corpus y HÆbeas data por sus propias competencias como
nitiva instancia
367 Art culo 205
Art culo 205 Agotada la jurisdicci n interna quien se
considere lesionado en los derechos que la Constituci n
recurrir a los tribunales u

organismos
reconoce puede
convenios
internacionales constituidos segœn tratados o
de los que el Perœ es parte
El art culo antecedente en la Constituci n de 1979 es el siguiente
interna quien considera

Art culo 305 la jurisdicci n se
Agotada
lesionado en los derechos que la Constituci n reconoce puede recurrir a
internacionales constituidos segœn tratados
r
lo tribunales u organismos
de los quc es parte cl Perœ
Con pequeæos cambios de redacci n que no afectan el significado

del texto ambas Constituciones contienen idØnticas
normas respecto del
asunto que tratamos
cuando sostiene en la cita si

Coincidimos con FernÆndez Segado
derechos humanos ha escapado ya para bien
guiente que el tema de los
de la soberan a de los Estados
168
En nuestros d as la cuesti n de los derechos humanos no es
algo pueda quedar circunscrito a a soberan a interna de los Es

que
tados por el contrario puede ser considerada como patrimonio de
la comunidad internacional de ah que su tutela haya trascendido
el Æmbito estrictamente estatal siendo factible hablar de una pro
tecci n transnacional de los derechos Ello no es sino la resultante
del hecho de yue los derechos humanos constituyen como

obligada
ha afirmado Cassese un nuevo derecho natural de la Humanidad
no en el sentido tradicional del derecho natural es decir no en el
sentido de preceptos hallados por individuos y particulares en la
raz n humana y exigidos en cÆnones de conducta superiores al
derecho positivo sino mÆs bien en el sentido de un conjunto de

parÆmetros de conducta y de evaluaci n concordemente destilados
por obra de todos los Estados de tradiciones ideol gicas y filos
ficas de preceptos religiosos y concepciones del mundo y transfor
mados por los Estados mismos en c digo internaciunal de conducta
73
Desde luego la internacionalizaci n y automÆtica Tie

no es
plena
ne yue existir un trÆmite interno porque los rganos internacio
primero
nales suponen que cada Estado brinda seguridad a las personas en la pro
tecci n de sus derechos en base a un debido

proceso concepto que he
mos analizado al comentar el inciso 3 del art culo 139 de la Constituci n
Como dice el FernÆndez Segado que cada Estado dØ protecci n

propio
judicial a los derechos humanos no es s lo un asunto de procedimiento
llega a ser un asunto de fondo porque la protecci n por debido proceso
de los derechos es en realidad un derecho mÆs y tal vez uno de los ins
trumentos mÆs importantes para su

vigencia
esta regla del agotamiento previo de los recursos inter
nos en la esfera del Derecho Internacional de los Derechos Huma
nos tiene ciertas implicaciones respecto de los Estados As lo ha
entendido la Corte Interamericana de Derechos Humanos a cuyo

la regla cuesti n los Estados suministrar
juicio en obliga a a recur
73 FERN`NDEZ SEGADO Francisco La dogrnr ticn de n

c derechos hurna
r
no Lima Ediciones Jur dicas 1994 p 237
169
sos judiciales efectivos a las v ctimas de una violaci n de los dere
chos humanos recursos

que deben corresponder a las exigencias
del debido proceso legal el libre y de
y garantizar pleno ejercicio
los derechos reconocidos por la Convenci n De ah que la misma
Corte Sentencia del 26 de de 1987 Caso VelÆsyuez

en su
junio
Rodr guez excepciones preliminares sostuviera que cuando se
invocan ciertas excepciones a la regla del agotamiento de los recur
sos internos como son la inefectividad de tales recursos o la
debido proceso s lo estÆ

inexistencia del legal no se
alegando
yue el agraviado no estÆ obligado a interponer tales recursos sino
que indirectamente se estÆ imputando al Estado involucrado con
una nueva violaci n de las obligaciones contra das por la Conven
ci n En dichas circunstancias concluye la Corte la cuesti n de
los internos materia de
recursos se
aproxima sensiblemente a la
fondo debiendo ser examinada junto con Østa 74
exige yue se haya agotado la ju

El art culo 205 de la Constituci n
risdicci n interna En primer lugar esto significa yue el proceso haya lle
gado a la œltima instancia posible y haya sido denegado Pero como mu
chas veces las personas no tienen acceso a la justicia en estas materias
porque simplemente no se admiten las acciones o porque se las retarda

de manera yue el proceso no avance los organismos internacionales es
pecializados muchas veces han entendido que el agotamiento de la v a

interna puede ser tambiØn la presentaci n infructuosa de una acci n que
no es recibida Dice Garc a

SayÆn
No voy a entrar a analizar aqu el concepto de agotamiento

de la interna que para efectos de la aplicaci n de las
jurisdicci n
normas sobre derechos humanos por los organismos ya menciona
dos ha sido materia de larga elaboraci n basada en una aproxima
ci n no formalista S lo cabe recordar yue en virtud de lo estipula
do en las normas internacionales se entenderÆ por tal no s lo la
terminaci n de los administrativos

procedimientos judiciales y
o
sino que producen igual efecto las situaciones de retardo injustifi
74 FERN`NDEZ SEGADO Francisco P La dngmritica de os derechos hu

manos Lima Ediciones Jur dicas 1994 pp 245
24G
170
cado en la
decisi n imposibilidad de acceso o de agotamiento de
los recursos internos disponib
es y por cierto la falta de una legis
laci n interna que garantice el debido proceso 75
Segœn el art culo 39 de la Ley 23506 promulgada el 07 de diciem

bre de 1982 Ley de HÆbeas Corpus y Amparo
lajurisdicci n internacio
nal es la siguiente
Ley 23506 art culo 39 Para los efectos de lo establecido en el

art culo 305 de la Constituci n os organismos jurisdiccionales interna
cionales aque puede recurrir quien se considere lesionado en los dere
chos que la Constituci n reconoce son el ComitØ de Derechos Humanos
de las Naciones Unidas la Comisi n Interamericana de Derechos Huma

nos de la
Organizaci n de Estados Americanos y aquellos otros que se
constituyan en el futuro y que sean aprobados por tratados que obliguen
al Perœ y que tengan la categor a a que se refiere el art culo 105 de la
Constituci n
Obviamente las referencias son a los art culos de la Constituci n

de 1979 vigente la El del art culo 305
al aprobarse norma equivalente
es en la Constituci n de 1993 el que ahora comentamos y mÆs bien no
existe del art culo 105 que establec a

equivalente
Constituci n de 1979 art culo 105 Los preceptos contenidos en
los tratados relativos derechos humanos tienen constitucional

a
jerarqu a
No pueden modificados sino por el para la
ser
procedimiento que rige re
forma de la Constituci n
A pesar de las limitaciones de concordancia entre la norma de la
ley23506 y la Constituci n de 1993 lo cierto es que en el Perœ se puede
recurrir al ComitØ De los Derechos Humanos de las Naciones Unidas a
la Comisi n Interamericana de Derechos Humanos y precisamente en
virtud de la Constituci n de 1979 que ratific la Convenci n Americana
75 SAYAN Diego uci

GARCIA Consri n perunna y pol tica exterior VA
R10S AUTORES La Constituci n diez aæos despuØs Lima Constituci n
y Sociedad y Fundaci n Friedrich Naumann 1989 pp 213

214
171
sobre Derechos Humanos de San JosØ de Costa Rica tambiØn a la Corte
Interamericana de Derechos Humanos
de la Comisi n Interamericana funciones estÆn conte

Respecto sus
nidas en el art culo 41 de la Convenci n Americana sobre Derechos Hu
manos que establece

La Comisi n tiene la funci n principal de promover la observancia y la
defensa de los derechos humanos y en el ejercicio de su mandato tienen
funciones y atribuciones
las siguientes
de
a Estimular la conciencia de los derechos humanos en los pueblos
AmØrica
b Formular recomendaciones cuando lo estime

conveniente a los go
biernos de los Estados Miembros para que adopten medidas progresivas
en favor de los derechos humanos dentro del marco de sus leyes internas
y sus preceptos constitucionales al igual que disposiciones apropiadas
para fomentar el debido respeto a esos derechos

c Preparar los estudios o informes que considere convenientes para el
de sus funciones
desempeæo
d Solicitar de los de los Estados Miembros que Ve proporcio
gobiernos
nen informes sobre las medidas que adopten en materia de derechos hu
manos
e Atender las consultas que per medio de la Secretar a General de la

Organizaci n de los Estados Americanos le formulen los Estados Miem
bros en cuestiones relacionadas con los derechos humanos y dentro de
les prestarÆ el asesoramiento que Østos le soliciten

sus
posibilidades
fActuar respecto de las peticiones y otras comunicaciones en
ejercicio
de su autoridad de conformidad con lo dispuesto en los art culos 44 al 51
de esta Convenci n y
de
g Rendir un informe anual a la Asamblea General de la Organizaci n
los Estados Americanos
AI ratificar la Convenci n el Perœ se someti a la competencia de
la Comis n para ocuparse de asuntos de derechos humanos de las perso
nas que habitan territorio peruano
172
Cualquier persona o grupo de personas o entidad no gubernamental le
galmente reconocida de uno o mÆs Estados Miembros de la
Organiza
ci n puede presentar a la Comisi n peticiones que contengan denuncias
o quejas de violaci n de esta Convenci n por un Estado Parte
La Corte Interamericana de Derechos Humanos estÆ tambiØn regu
lada enla Convenci n Americana sobre Derechos Humanos Los aspec
tos centrales de su
competencia se hallan en los siguientes art culos
1 Cuando decida que hubo violaci n de derecho libertad

un o
protegidos
en esta Convenci n la Corte garantice al lesionado en
dispondrÆ que se
el goce de su derecho o libertad conculcados DispondrÆ asimismo si

ello fuera procedente que se reparen las consecuencias de la medida o
situaci n que ha configurado la vulneraci n de estos derechos y el pago

de una justa indemnizaci n a la parte lesionada
2 En el de extrema
caso
gravedad y urgencia y cuando se haga necesa
rio evitar daæos irreparables a las personas la Corte en los asuntos que
estØ conociendo podrÆ tomar las medidas provisionales que considere
pertinentes Si se tratare de asuntos que aœn no estØn sometidos a su co
nocimiento podrÆ actuar a solicitud de la Comisi n
1 Los Estados Miembros de la consultar la Corte

Organizaci n podrÆn a
de la de esta Convenci n de otros tratados

acerca
interpretaci n o con
cernientes la
a
protecci n de los derechos humanos en los Estados Ame
ricanos Asimismo podrÆn consultarla en lo que les compete los rga

enumerados el cap tulo X de la Carta de la de los
nos en
Organizaci n
Estados Americanos reformada por el Protocolo de Buenos Aires
2 La Corte a solicitud de un Estado Miembro de la Organizaci n podrÆ

darle opiniones acerca de la compatibilidad entre cualquiera de sus leyes
internas y los mencionados instrumentos internacionales
Javier Valle
Riestra
Segœn
173
AI ratificar el Art culo 45 del Pacto de San JosØ el Perœ re
conoce la facultad de los Estados miembros de la OEA que obser
ven un procedimiento rec proco para denunciar el incumplimiento

Estado peruano con lo cual tambiØn se
en que incurra el propio
autolimita en su soberan a legal frente a a comunidad y al Derecho
Internacional A estos efectos no constituye violaci n del princi

ni la denuncia de Estado contra otro ni
pio de no intervenci n un
la propia acci n investigadora de la Comisi n

o
jurisdiccional
Interamericana de Derechos Humanos 76
Y en referencia a la Corte Interamericana de Derechos Humanos
seæala
Con la ratificaci n expresa del Art culo 62 del Pacto de San
losØ el Estado peruano reconoce la obligatoria de la

competencia
Corte Interamericana de Derechos Humanos En consecuencia los
tribunales nacionales deben ejecutar las sentencias de la Corte sin
requerimiento previo de revisi n homologaci n a procedimiento

as colaborar œltima efectos de las necesi
anÆlogo como con esta a
de
dades de administraci n de justicia su competencia interpreta
del Pacto 77
ci n o aplicaci n
y
Sobre el ComitØ de Derechos Humanos dice O

Donnell
del ComitØ de Derechos Humanos para

La competencia co
nocer denuncias individuales estÆ definida en el art culo 1 del Pro
tocolo Facultativo al Pacto Internacional sobre los Derechos Civiles
Pol ticos que reza as

y
Todo Estado Parte el Pacto que parte en el

en llegue a ser
del ComitØ para recibir

presente Protocolo reconoce la competencia
76 RIESTRA Javier
VALLE Jurisdicci n supranacional VARIOS AUTO
RES Normas internacionales sobre derecftos humanos y derecho in
erno
77 RIESTRA Javier
VALLE rdicci
uri n supranacional VAREOS AUTO
RES Nnnnas in
ernncianales sobre derechas humanos y derecho imerno
174
y considerar comunicaciones de individuos que se hallen bajo la ju
risdicci n de este Estado y que aleguen ser v ctimas de una viola
ci n por ese Estado parte de cualquiera de los derechos enuncia

dos el Pacto El ComitØ no recibirÆ
en
ninguna comunicaci n que
concierna a un Estado parte en el Pacto que no sea el pre
parte en
sente o
Protoco
En virtud de lo a del ComitØ

anterior competencia en mate
ria de denuncias individuales no se extiende a todos los Estados

Partes el pacto sino s lo
en a
aquØllos que han ratificado tambiØn
el Protocolo Facultativo 78
Finalmente el art culo 40 de la Ley 3506 establece la forma en

que son cumplidas en el Perœ las decisiones de los organismos de juris
dicci n internacional
Art culo 40 La resoluci n del organismo internacional a cuya ju

risdicci n halle sometido el Estado peruano no requiere
obligatoria se
para su valider y eficacia de reconocimiento revisi n ni examen previo
alguno La Corte de Justicia de la Repœblica recepcionarÆ las

Suprema
resoluciones emitidas por el organismo internacional y dispondrÆ su eje
cuci n ycumplimiento de conformidad con las normas
y procedimientos
internos sobre de sentencias
vigentes ejecuci n
Es art culo que seæala un compromiso la

un pleno con
jurisdicci n
internacional en materia de derechos humanos
78 O
D ONNELL Daniel Protecci n internacionnl de lo
r derechos humanos
175
TITULO VI
REFORMA DE LA CONSTITUCION
368 TITULO VI REFORMA DE LA CONSTITUCION
Las Constituciones cambian de muchas maneras Algunas veces
cambian de hecho es decir por la fuerza de la realidad Este no es un
cambio que se inscribe en el texto de la Constituci n Lo que ocurre es
la vida cotidiana todos entienden la norma constitucional

que en
jur dica
de distinta como estÆ escrita en el texto
y a veces contra el
manera a
mismo texto Desde el punto de vista del Derecho Constitucional

positi
vo estos cambios constitucionales no existen pero desde el punto de vis
de la teor a ha la Constituci n forma

ta que siempre distinguido como
escrita de la Constituci n real como s cla

norma norma vivida hay un
ro lugar para los cambios constitucionales de hecho Es a teor a de las
mutaciones constitucionales Dicen de ellas FernÆndez Maldonado y

Melo Vega
Lo que en un inicio la doctrina germana ha denominado

mutaci n constitucional
como es en rigor la reforma constitu
cional no formal concebida como la modificaci n del ordena
miento constitucional que observa el

no
procedimiento formal para
de
la reforma Se trata una
operaci n que no estÆ dirigida a modifi
car el texto de la Constituci n Øste no sufrirÆ variaci n es el signi
ficado ocontenido que se atribuye a dicho texto el que se cambia y
se transforma 79
79 MALDONADO CASTRO Guillermo y MELO

FERNANDEZ VEGA
177
TambiØn se distingue entre tipos de mutaciones constitucionales
grandes gØneros de
es preciso distinguir dos o
tipos mu
taci n tilos que corresponden alcances y consecuencias diversas

La mutaci n constitucional puede surgir como resultado del cambio
de sentido de las palabras del texto constitucional de

o significado
frecuencia las
bido la transformaci n natural yue sufren
a con pala
bras con el transcurso del tiempo En ling stica a un significante
le corresponde un significado diferente segœn el momento hist rico
en que se ubique Dif cilmente se podr a dudar por ejemplo que el
ha sufrido
sentido de las palabras libertad igualdad yfraternidad
cambios desde la Revoluci n Francesa hasta nuestros d as
Pero existe otra forma de dar vida a la mutaci n distinta a
esta interpretaci n hist

evolutivarico que acabamos de reseæar y
se presenta cuando la dinÆmica pol tica incluye prÆcticas y conduc
tas que gozan de un consentimiento amplio a pesar de estar en
franca contradicci n con el texto constitucional 80
De las citas anteriores quedan claros en nuestro criterio los si

elementos
guientes
las mutaciones constitucionales ocurren en el mundo de la rea

Que
inalterable el texto constitucional la sociedad
lidad ymantienen
entiende como
jur dico algo que no es exactamente o eventual
mente que es lo contrario de o que manda el texto de la Constitu
ci n yac se actœa en los hechos Esta mutaci n forma parte de la
Constituci n real concepto que tiene que ver precisamente con
c mo es vivida la Constituci n no lo que dicen En el

sus pÆginas
Perœ un buen ejemplo son los Decretos leyes que salvo los del pe
CASTRO Jorge Las propuestas de reforma conslinccionul VARIOS AU

TORES La Constituci n diez aæos despuØs Lima Constituci n y Socie
dadyFundaci n Fricdrich Naumann 1989 p 373
FERNANDEZ VEGA
Las de reforma onnL

conslituc VARIOS AU
CASTRO Jorge propuestas
TORES La Constin
cir n diez aæos despuØs Lima Constituci n y Socie
dad yFundaci n Friedrich Naumann 198 pp 375

374
178
r odo abril
diciembre de 1992 que fueron legitimados por el Con
greso Constituyente DemocrÆtico rigen en el Perœ
a pesar de ser
nulos por constituir actos de autoridad usurpada ver la
parte final
del art culo 46 de la Constituci n
Una forma de mutaci n constitucional consiste en que el transcurso

del tiempo vaya dando significado distinto a las palabras Es proba
ble que esto pase Constituci n la
en nuestra con expresi n econn
nt a socia de mercado que tiene distintos antes y des
significados
puØs de 1990
Una segunda forma es aquella los hechos encuentra

que en
signi
ficaciones constitucionales distintas o contradictorias del texto
constitucional En utras palabras la Constituci n dice y una cosa
no es yue ella evolucione en su

significado sino que simplemente
en la realidad las personas actœan con otras reglas El caso de los
decretos leyes de los gobiernos de facto en el Perœ antes mencio
nado es un
ejemplo de esto
Las mutaciones constitucionales las del

particularmente segundo
tipo antes mencionado presentan un
problema formal a la supremac a
constitucional que se claro el si el Tribunal
ve en siguiente ejemplo
Constitucional tiene que resolver un caso se encuentra ante el texto
y
constitucional enfrentado mutaci n eltexto la
a una resuelve con o con
mutaci n Pedro de Vega comenta la forma en que este conticto se ac
iza
tua
Mientras la tensi n siempre latente entre lo fÆctico y lo nor
mativo no se presenta en tØrminos de conflicto e

incompatibilidad
manifiesta las mutaciones constitucionales pueden coexistir con el
principio de supremac a constitucional sin que Øste sufra ningœn
deterioro importante El problema de los l mites de la mutaci n
comienza cuando la tensi n entre facticidad y normatividad se con
vierte social pol tica y jur dicamente en un conflicto que pone en
peligro la misma noci n de

supremac a Es entonces cuando apare
œnica alternativa
ce como
posible la de o bien convertir la prÆctica
convencional la mutaci n en norma a travØs de la reforma o bien
negar el valor jur dico en nombre de la legalidad existente de la

mutaci n En cualquiera de los dos supuestos la mutaci n en cuan
179
de la Constituci n quedar a
to tal desaparecer a y la supremac a
salvada 81
De esta manera el ciclo que se debe a la transforma

se
completa
ci n constitucional por mutaci n la convivencia de las dos normas es
mientras no es necesario resolver el conflicto En el momento en

posible
dar validez nuevamente al texto o modifi
que esto ocurre serÆ preciso
carlo para establecer la validez de la mutaci n El de hecho se
problema
reconvierte a su
original sentido jur dico
formal
Hasta aqu hemos visto la transformaci n constitucional por muta

hasta que el sistema
ciones de hecho que no se
legitiman jur dicamente
as reconvierte a norma formal Sin embargo hay otras transformaciones
constitucionales que en realidad son las mÆs trascendentes desde el pun

es el del poder
to de vista del Derecho La mÆs importante ejercicio
constituyente por el pueblo mismo
el
pueblo como titular de la soberan a es quien asume
El po
der constituyente œnico capaz de establecer la Constituci n Cuan
do en ejercicio de este poder el pueblo aprueba su Carta Constitu
cional todos los poderes pasan a ser constituidos y el poder consti

tuyente desaparece para dar paso a la normativa constitucional que
es la que organiza el conjunto del sistema pol
jur dico tico La
œnica
Constituci n aparece entonces como ley suprema que pro
viene directamente del poder constituyente y que en sustituci n del

verdadera soberan a de la
poder soberano del pueblo ejercita una
Ley y el Derecho 82
la naturaleza del poder constitu

Por su
parte De Vega dice sobre
yente
81 VEGA Pedro de Lwr reforma cnrzstilucinnal y la prohlerndlica riel poder
A 1988 p 215
constituyente Madrid Editorial Tecnos S
FERNANDEZ VEGA
CASTRO Jorge Las propuestas de reforma constitucional VARIOS AU

dad yFundaci n Friedrich Naumann 1989 p 359
180
Respecto a la naturaleza del poder constituyente no admite
duda de
alguna que se trata poder absoluto y total Importa sin
un
recalcar que al
embargo producirse su definici n como poder so
berano lo que hace realidad trasladar la
se en es e
incorporar a or
ganizaci n democrÆtica moderna la doctrina de la soberan a tal y
como hab a sido teorizada por Bodino y conservada en la tradici n
de a monarqu a absoluta De esta forma de que el

igual manera
pr ncipe se hallaba quedaba legibus solu

us el
supra leges y poder
concebirÆ tambiØn fuera de toda limitaci n
constituyente se
rotundidad esta idea ante el ComitØ Constitucio
SieyØs expuso con
nal de la Asamblea el 20 de julio de 1789 donde en su Exposition
raisonnØe afirma El todo lo
poder constituyente puede No se
encuentra de antemano sometido a ninguna Constituci n Por
ello para ejercer su funci n ha de verse libre de toda forma y todo

control salvo los que a Øl mismo le plugiera adoptar 83
El concepto de tiene esta curiosa

poder constituyente composici n
el Derecho opera hecho pero
en como un
legitima plenamente Es la
se
base de la teor a de la organizaci n pol tica contemporÆnea que dice de

Øl que todo lo puede y que no estÆ somØtido a l mites que no sean los de
un Derecho Natural que nadie puede romper En la actualidad se sostie
ejemplo de
ne por que ningœn poder constituyente podr a dejar recono
cer los derechos humanos internacionalmente establecidos Es una apre

ciaci n correcta en nuestro criterio Pero salvo estos l mites el poder
constituyente funda la sociedad al establecer la Constituci n y da las re
de del sistema
glas juego pol tico
El poder constituyente es as de ejercicio temporal aparece regu

la la sociedad y Concluida la
Constituci n todo fun
luego desaparece
ciona de acuerdo a ella y si no ocurre as se impondrÆ la supremac a
constitucional por los cauces establecidos Se dice que todos los poderes
son constituidos
luego del poder constituyente porque mientras Øste no
tiene otros l mites que los antes mencionados los poderes constituidos
siempre estÆn enmarcados y por tanto limitados por la Constituci n
83 VEGA Pedro de L
n reforma constitucional y la problemÆtica de poder
A 1988 p 28
181
del constitu
CuÆles son las formas principales de ejercicio poder
yente De Vega dice sobre ellas
recordar modalidades mÆs

se podr an como significati
vas
1 La creaci n de Asamblea Convenci n Su

una
especial o
en la
puesto de origen t picamente norteamericano generalizado
mayor a de los Estados miembros y que aunque asumido por otros
ordenamientos constitucionales como es e caso de a Constituci n
de de a Constituci n de de 1870 de la Cons

Argentina Paraguay
tituci n de Costa Rica de 1871 perdido en la
etc ha actualidad
Todos los
por su excesiva complicaci n posibilidades expansivas
ordenamientos constitucionales mÆs recientes lo han definitiva
mente olvidado
formaci n de Asamblea Nacional travØs de la re

2 La una a
uni n en sesi n conjunta de las dos CÆmaras del Parlamento Es

el modelo t pico consagrado por la Constituci n francesa de 1875
de la Tercera Repœblica y que con unas u otras variantes se pro
yect luego a otros sistemas constitucionales Venezuela Chile
todav a la Constituci n del General De Gaulle

etc perviviendo en
de 1958 en el caso de yue conforme al art culo 89 el Presidente
no presente a referØndum el proyecto previamente por las

aprobado
CÆmaras
de todo proyec
3 El sometimiento a referØndum obligatorio
el
to de reforma constitucional Lo que significa que pueblo orga
nizado como electorado complementa la funci n de las Asambleas
como rgano legislativo ordinario Es la modalidad consagrada
123 y que contaba
por la Constituci n Suiza de 1874 arts 1 18
con los precedentes notables de la tradici n americana donde
aparte de la creaci n de una Convenci n muchos Estados miem

bros concretamente veinte exigen la ratificaci n popular obliga
toria en toda reforma de la Constituci n En definitiva es tambiØn
art culo 5 de la Constitu

el supuesto que ya estableciera el propio
ci n de la estructura federal
A donde
S
U para salvaguardar se
182
apela a la necesidad de que la reforma constitucional sea ratificada
por los Estados bien a travØs de Convenciones bien a travØs de las
legislaturas ordinarias 84
En El Perœ las œltimas dos modificaciones constitucionales han
sido hechas as la de 1979 convocando elecci n

a una
espec fica para
elegir Asamblea
una
Constituyente cuya funci n fue dictar la Constitu
ci n y la de 1993 convocando a un
Congreso Constituyente es decir un
todas las funciones del caso el que ademÆs elaboraba una

Congreso con
Constituci n Esta fue luego sometida a referendum y aprobada por el

voto popular
Una tercera forma de modificaci n constitucional es lo que tradi

cionalmente llam
se
poder constituyente delegado pero que ahora por
cambios en la conceptualizaci n se denomina poder de revisi n o poder
de reforma Es Øste el que el Poder

caso en
Constituyente a travØs de la
propia Constituci n permite que un rgano constituido normalmente el
Congreso modifique la Constituci n a travØs de procedimientos especia
les generalmente signados por qu rum calificado de votaci n y muchas
veces por dos o mÆs votaciones En el caso peruano este poder de revi
si n ha sido establecido en el art culo 206 de la Constituci n de 1993
Sobre Øl dice De Vega
S lo cuando el poder de reforma considera

se como un poder
constituido y limitado la estructura de la organizaci n constitucio
nal democrÆtica mantiene coherencia
su
Ningœn poder organizado
y regulado por la Constituci n aparece entonces por encima de ella
Lo que permite en rigor hablar de la supremac a constitucional y
de la de la fundamental para controlar sus propios

capacidad norma
procesos de transformaci n La Constituci n se presenta como au
tØntica lex superior y la reforma constitucional puede interpretarse

como una
genuina operaci n jur dica
Por otra parte el poder constituyentc como fuerza externa al
84 VEGA Pedro de Lu rejonnn const uciona y la entœtica

prob del poder
A 1988 p 96
1x3
sistema permanece indemne en toda su
pujanza Al poder consti
tuyente le corresponderÆ siempre la posibilidad de reformar la
Constituci n existente o la de establecer una nueva pero su actua
ci n podrÆ explicarse
no jur dicos sino por las v as de
en tØrminos
hecho La distancia que media entre la actuaci n del poder de re
forma y el poder constituyente es como ya dijimos la yue separa
la acci n de la revoluci n 85
legal
La afirmaci n es evidente y correcta el Congreso puede modificar
la Constituci n de acuerdo al art culo 206 pero en esa modificacitSn
siempre estarÆ sometido a dicho art culo y deberÆ operar por tanto de
derecho No puede salir de ese marco AdemÆs si bien no estÆ textual
mente prohibido en la Carta siempre se entiende yue a travØs de este
procedimiento se pueden hacer modificaciones parciales no un cambio
total de la Constituci n cosa que corresponde al poder constituyente pro
dicho Seæala Garc a Belaunde al respecto
piamente
tota
Las reformas constitucionales pueden ser en
principio
les oparciales Con todo existe la tendencia como ya se ha indica
do de que s lo por ser ese el fin de toda refor

sean
parciales no
ma sino porque una larga significa asumir la to

reforma total a la
talidad del poder constituyente yue es distinto al poder constituido
que representa la reforma que es limitada por naturaleza 86
C mo se ejercita este poder de revisi n TambiØn De Vega reco
las formas mÆs usuales

pila
Por lo yue al de los sistemas seæalados por

segundo
Biscaretti hace referencia baste indicar que el procedimiento de
ordinarios presen
agravaci n asumido por los rganos legislativos
ta tambiØn modalidades distintas entre las yue como mÆs signifi
cativas manifestaciones cabr a seæalar
85 VEGA Pedro de Lu reformo constitucional y la probiemdtica del poder

A 1988 p 238
86 GARCIA BELAUNDE Domingo Reforma Conslitucianui VARIOS

AUTORES Lrt Constituci n diez aæos despuØs Lima Constituci n y So
ciedad yFundaci n Friedrich Naumann 1989 347
184
1 El establecimiento de mayor as cualificadas en el Parla
mento De c mo se expresa aritmØticamente la mayor a cualifica

da las variaciones en el Derecho comparado son notables No obs
tante el criterio mÆs generalizado es exigir los dos tercios de los

miembros del Parlamento Es el caso por de Alemania
ejemplo
Federal Italia la URSS y de la casi totalidad de los Estados socia
listas Existen pa ses donde sin embargo se apela a la mayor a de
tresquintos como sucede en Checoslovaquia y como veremos es
tablece lapropia Constituci n espaæola y no faltan tampoco los
ordenamientos que consagrando una rigidez constitucional m nima
admiten para aprobar ta reforma la mayor a absoluta caso de la
India Albania Colombia eta
2 La doble aprobaci n en intervalos sucesivos o en momen

tos temporales distintos de una misma iegisiatura Es el supuesto
de la Constituci n Francesa de 1946 y que con unas u otras va
riantes tambiØn aparece en las Constituciones de Italia Venezuela

Tœnez Argelia etc
3 La doble aprobaci n de la reforma en dos legislaturas dife

rentes mediando por tanto entre una y otra la celebraci n de elec
ciones generales que adquieren por ello un significado referendario
evidente Ejemplos t picos de esta modalidad los representan la
Constituci n Sueca de 1809 la Noruega de 1814 la Belga de

1831 la Holandesa de 1877 etc a los que cabr a aæadir supuesto
recogido en el art culo 168 de nuestra Constituci n 87
Estos adicionales los de las

requisitos a
leyes comunes para el po
der de revisi n hicieron que en algœn momento se hablara de constitu
ciones tlexibles aquellas que se reformaban por ley comœn y constitu
ciones r gidas las que ten an estos mecanismos mÆs dif ciles para ser
modificadas La diferencia en la prÆctica ha desaparecido y son unas po
cas constituciones las que pueden te ricamente al menos ser modifica
das mediante ley comœn Dicen FernÆndez

Maldonado y al
Vega
Melo
respecto
87 VEGA Pedro de Lu reforma constitucionnl y la problemÆtica del poder
constituyente Madrid Editorial Ternos S

A 1988 pp 97
98
185
En la medida que la supremac a constitucional ha logrado
aceptaci n general la clÆsica distinci n entre constituciones r gidas
ade
y flexibles ha perdido buena parte de sustento considerando
mÆs que hoy prÆcticamente a totalidad de constituciones debieran
ser clasificadas como
r gidas
los de
Por estas consideraciones es que casos como
Inglate
Zelanda revisten
rra Israel o Nueva importancia como
excepcio
nes yue confirman la regla pues el establecimiento de un procedi
miento de reforma constitucional es en los hechos una re
especial
gla generalmente observada 88
369 Art culo 206
Art culo 206 Toda reforma constitucional debe ser

aprobada por e Congreso con mayor a absoluta del nœ
mero
legal de sus miembros y ratificada mediante
referendum Puede omitirse el referendum cuando el
acuerdo del Congreso se obtiene en dos legislaturas ordi
narias sucesivas con una votaci n favorable en cada
caso superior a los dos tercios de nœmero legal de con
gresistas La ley de reforma constitucional no puede ser

observada por el Presidente de la Repœblica
Ga iniciativa de reforma constitucional corresponde al

Presidente de la Repœblica con aprobaci n del Consejo
de Ministros a los congresistas y a un nœmero de ciu
dadanos equivalente al cero punto tres por ciento 0
3
de la poblaci n electoral con firmas comprobadas por la
autoridad electoral
RR MALDONADO CASTRO Guillermo y MELO

FERNANDEZ VEGA
CASTRO Jorge Las propuestas de reforma constitucional VARIOS AU

dad yFundaci n Friedrich Naumann 1989 pp 390
389
l86
Todas las Constituciones han tenido sobre modificaci n de

reglas
su texto y las soluciones dadas han sido muy diversas entre s
La tipolog a que puede ensayarse es la siguiente
El primer grupo de Constituciones

1823 1826 y 1828 consideran
con diversos
requisitos que la modificaci n constitucional debe
producirse por un rgano especial ad hoc investido de poder cons
tituyente por voto expreso de la ciudadan a En las Constituciones
de 1826 y de 1828 establecieron iniciales de inmo
se
plazos
dificabilidad de la Constituci n que fueron de cuatro y cinco aæos
respectivamente
Por su naturaleza confederada la Constituci n de 1837 adopt un
sistema de iniciativa por el Ejecutivo y de una dieta compuesta por

miembros de los tres
Congresos de los Estados confederados que
aprobar an las modificaciones

Las Constituciones de 1834 y 1839 dieron la atribuci n de modifi
car la Constituci n al Congreso con un complicado proceso de

aprobaci n el transcurso del cual el
en
Ejecutivo pod a ejercitar el
derecho de observaci n legislativa
Las Constituciones de 1856 1860 1920 y 1933 establecen que la
Constituci n serÆ modificada por el
Congreso aunque dictan diver
sos
requisitos algunas exigen aprobaci n en dos egislaturas y
otras en tres algunas no requieren qu rum calificado de
aprobaci n
y otras s
Por tratarse de f rmulas tan distintas consideramos conveniente

transcribir las normas
pertinentes
La Constituci n de IR23 estableci su ratificaci n o reforma por un
congreso general con poderes especiales como lo requer a Sieyes

para
tomar decisiones constitucionales Tal medida fue razonable desde que el
Perœ aœn estaba ocupado en parte por Espaæa
Constituci n de 823 art culo 191 Esta Constituci n queda suje

la ratificaci n reforma de
ta a un Congreso general compuesto de los
de todas las
diputados provincias actualmente libres y de todas las que
fueren desocupadas por el enemigo concluida que sea la guerra
187
Constituci n de 1823 art culo 192 Para la ratificaci n o reforma
que indica e art culo anterior deberÆn contener los de los diputa
poderes
dos clÆusulas especial que los autoricen para ello
La Constituc n de 1826 consider esperar cuatro aæos para su mo

dificaci n procedimiento segœn el cual interven an mayor as
yseæal un
calificadas de las diversas cÆmaras que Legislativo el Poder

compon an
Se deb a dictar ley
una de bases de reforma para que los cuerpos electo
rales dieran poderes constituyentes a los diputados parlamentarios La
concepci n proviene tambiØn de Sieyes AI final hay una consulta al Eje

cutivo que pareciera no haber tenido carÆcter vinculante a partir del tex
to Como la Constituci n na tuvo duraci n de cuatro aæos esta propuesta
de reforma fue s lo tuvo vida

conceptual no
Constituci n de 1826 art culo 138 Si pasados cuatro aæos des
de jurada la Constituci n advirtiere que de sus art culos

puØs se algunos
merecen reforma se harÆ la proposici n por escrito firmada por ocho
miembros al menos de la CÆmara de Tribunos y apoyada por las dos
terceras partes de los miembros presentes en la CÆmara
Constituci n de 1826 art culo 139 La proposici n serÆ le da por
tres veces con el intervalo de seis d as de una a otra lectura y despuØs de

la tercera deliberarÆ la CÆmara de Tribunos si la proposici n podrÆ ser
no admitida adiscusi n siguiØndose en todo lo demÆs lo prevenido para
la formaci n de las leyes
Constituci n de 1826 art culo 140 Admitida a discusi n y con
vencidas las CÆmaras de la necesidad de reformar la Constituci n se ex
la cual mandarÆ los cuerpos electorales cont7eran

pedirÆ una ley por se a
a los diputados de las tres CÆmaras poderes especiales para alterar re
formar la Constituci n indicando las bases sobre que deba recaer la re
forma
sesiones de
Constituci n de 1826 art culo 141 En as primeras
la legislatura siguiente a la en que se hizo la moci n sobre alterar
re
formar la Constituci n serÆ la materia propuesta y discutida y lo que las
CÆmaras resuelvan se cumplirÆ consultado el Poder Ejecutivo sobre la
conveniencia de la reforma
188
La Constituci n de 1828 estableci una regla general de reforma y
una regla excepcional La regla general consisti

enque la Constituci n
permanecer a inmodificada durante cinco aæos al tØrmino de los cuales se

convocar a a una Convenci n Nacional constituyente que la revisara La
regla excepcional dijo que si hab a urgencia de realizar modificaciones

dentro del plazo de cinco aæos Østas deb an ser hechas de todas maneras
por una Convenci n que ser a convocada a iniciativa de dos tercios de

los votos del Congreso siempre y cuando el Ejecutivo no observase la
iniciativa Si lo hac a de los votos conformes
se requerir an tres cuartos
con la convocatoria
Constituci n de 1828 art culo 173 El Congreso inmediatamente

de la apertura de sesiones examinarÆ si la Constituci n
despuØs sus ha
sido exactamente observada preveyendo lo que convenga sobre sus in
fracciones
Constituci n de 1828 art culo 176 Esta Constituci n se conser
varÆ sin alteraci n ni reforma por cinco aæos desde la fecha de su

publi
caci n
Constituci n de 1828 art culo 177 En Julio del aæo de 1833 se
reunirÆ una Convenci n nacional autorizada para examinar y reformar en
todo en
parte esta Constituci n
Constituci n de 1828 art culo 178 Si antes del per odo prefija
do circunstancias muy graves exigieren el examen y reforma de que ha
bla el art culo anterior el Congreso podrÆ anticipar el tiempo en que
debe reunirse la Convenci n nacional
Constituci n de 1828 art culo 179 En este la

caso
proposici n
tener de las dos
que podrÆ su
origen en
cualquiera CÆmaras deberÆ ser
la cuarta parte de miembros y le da por tres

apoyada por sus veces con
intervalo de seis d as de una a otra lectura
Constituci n de1828 art culo 180 DespuØs de la tercera lectura

discutirÆ la forma
se en
ordinaria debiendo concurrir dos terceras partes
de votos en las dos CÆmaras para sancionar si ha no lugar a la convo
catoria de la Convenci n nacional en el caso de votarse la afirmativa se
comunicazÆ la resoluci n al Poder Ejecutivo

quiØn si la suscribe proce
derÆ inmediatamente a hacer la convocatoria
189
Constituci n de 1828 art culo 181 Si el Poder Ejecutivo a de
volviese con observaciones reconsiderada la materia en las dos CÆmaras

cada
serÆ necesaria la concurrencia de tres cuartas partes de votos en una
inmediatamente verifi
para sancionar la convocatoria procediØndose a
carla
Const tuci n de 1828 art culo 182 El Congreso designarÆ el nœ

mero de representantes a la Convenci n nacional y reglas a que deben
sus elecciones
sujetarse
La Constituci n de 1834 cambia el sistema anterior y hace respon
sable de la reforma constitucional al Primero hay una iniciati

Congreso
las dos cÆmaras que de Ple
va en
cualquiera de en caso ser
aprobada en
no a una comisi n de nueve personas que la estudia Presenta su

pasa
dictamen y si es aprobado en cada una de as cÆmaras por dos tercios de
los votos se reœne el Congreso para decidir Tomada la decisi n por ma
absoluta Østa es comunicada al el yue luego de consultar

yor a Ejecutivo
al Consejo de Estado incorpora la de modificaci n en su men
propuesta
saje al Congreso que corresponda a la siguiente renovaci n parcial pre
delibera y deci
vista en la Constituci n Reunido el Congreso renovado
de por mayor a absoluta si modifica o no la Constituci n Del texto pare
ce no haber potestad de observar esta norma por el Ejecutivo Su partici

da medio del proceso de reforma como hemos visto Es un
paci n se en
sistema recargado de Constituci n r gida
Constituci n de 1834 art culo 178 El Congreso inmediatamente
despuØs de la apertura de sus sesiones examinarÆ si la Constituci n ha

sido exactamente observada y si sus infracciones estÆn corregidas
lo conveniente para que se haga efectiva la responsabilidad
preveyendo
de los infractores
mÆs
Constituci n de 1834 art culo 180 La reforma de uno ar
t culos constitucionales se harÆ por el Congreso conforme a las siguientes

disposiciones
Constituci n de 1834 art culo 181 La proposici n en que se
pida la reforma de uno mÆs art culos podrÆ presentarse en cualquiera

de las dos CÆmaras firmada al menos un tercio de sus miembros pre
por
sentes
190
Constituci n de 834 art culo 182 SerÆ le da por tres veces con
intervalo de seis d as de una a otra lectura de la tercera

DespuØs se deli
berarÆ si ha admitirla
no
lugar a a discusi n
Constituci n de 1834 art culo 183 En el caso de la

afirmativa
pasarÆ a una comisi n de nueve individuos elegidos por mayor a absoluta
de la CÆmara para que en el tØrmino de ocho d as presente su respectivo
informe sobre la necesidad de hacer la reforma
Constituci n de 1834 art culo 184 Presentado se procederÆ a la

discusi n y se observarÆ lo prevenido en la formaci n de las leyes art
culos 54 55 56 57 y 58 siendo necesarios los dos tercios de sufragios
en cada una de las CÆmaras
Constituci n de art culo 185 Sancionada la necesidad de

1834
hacer la reforma reunirÆn las dos CÆmaras para formar el
se
correspon
diente proyecto bastando en este caso la mayor a absoluta
Constituci n de 1834 art culo 186 El mencionado proyecto pa

sarÆ al Ejecutivo quiØn oyendo al Consejo de Estado lo presentarÆ con
su
mensaje al Congreso en su primera renovaci n
Constituci n de 1834 art culo 187 En las primeras sesiones del

Congreso renovado serÆ discutido el proyecto por las dos CÆmaras reuni
das y lo que resolvieren por mayor a absoluta se tendrÆ por art culo
constitucional y se comunicarÆ al Poder Ejecutivo para su publicaci n y
observancia
La iniciativa de reforma en la Constituci n de 1837 estaba en el
Protector el que convocaba a una dieta compuesta por once diputados

por cada Repœblica Confederada con poderes constituyentes Para la re
forma se
exig a mayor a absoluta de cada una de las tres representaciones
de las Repœblicas Confederadas
Constituci n de 1837 art culo 38 Siempre que la experiencia

ofrezca dificultades que retarden embaracen la
o
ejecuci n del presente
tratado podrÆ el Protector de la Confederaci n convocar una dieta gene
ral que las remueva y que le dØ perfecci n con
arreglo al voto general de
las tres Repœblicas
191
Constituci n de 1837 art culo 39 La dieta de que habla
general
el art culo anterior se compondrÆ de once diputados por cada
Repœblica
autorizados ampliamente para
elegidos con arreglo a sus
leyes propias y
reunir
hacer las reformas que crean convenientes Los elegibles deberÆn
las calidades que este tratado exige para los Senadores
bases
Constituci n de 1837 art culo 40 La dieta reformarÆ estas
de las de las
por mayor a absoluta de sufragios de cada una diputaciones
Repœblicas Confederadas
los art culos 183 y 193 de la

El procedimiento considerado entre
el mismo que ya vimos la Cons

Constituci n de 1839 es en esencia en
tituci n de 1834
sustantivamente el trÆmite de
La Constituci n de 1856 simplific
reforma lo encarg al Congreso y s lo exigi que el proyecto fuera
aprobado en tres
legislaturas distintas No estableci qu rum calificado
de votaci n
Constituci n de 1856 art culo 134 Art culo 134 Para reformar
uno mÆs art culos constitucionales se necesita yue el proyecto sea
discusi n cada una de
aprobado en tres legislaturas distintas previa en
ellas como la de cualquier proyecto de ley
El proceso de continu con la Constituci n de 1860

simplificaci n
exigi aprobaci n en el Congreso en dos legislaturas Tampoco exigi
qu rum caliticado de votaci n
Constituci n de 1860 art culo 131 La retbrma de uno o mÆs ar

t culos constitucionales se sancionarÆ en Congreso ordinario previos los
mismos trÆmites a yue debe sujetarse cualquier proyecto de ley pero no

la
tendrÆ efecto dicha reforma si no fuere ratificada de igual modo por
siguiente Legislatura ordinaria
al sistema de tres legislaturas sin

La Constituci n de 1867 regres
calificado de votaci n como se estableci en la Constituci n de
qu rum
1856
Constituci n de 1867 art culo 131 Para reformar uno mÆs art
192
culos constitucionales necesita que el proyecto
se sea aprobado en tres
Legislaturas distintas previa discusi n en cada una de ellas como la de
cualquier proyecto de ley
La Constituci n de 1920 dos

requiri aprobaci n en legislaturas
pero con el qu rum calificado de dos tercios de los votos de los miem
bros de cada CÆmara
uConstituci n de 920 art culo 160 Las reformas de la Constitu

ci n se harÆn solamente en Congreso Ordinario pero no tendrÆn efecto si
no fuesen ratificadas en otralegislatura ordinaria requiriØndose yue la
de la reforma cuente en las dos legislaturas con los dos ter
aprobaci n
cios de votos de los miembros de cada CÆmara
La Constituci n de 1933 dos

requiri aprobaci n en
legislaturas or
dinarias por la mayor a de votos del nœmero legal de miembros Extendi
la iniciativa legislativa de esta materia al Presidente de la Repœblica con
aprobaci n del Consejo de Ministros
Constituci n de 1933 art culo 236 Toda reforma constitucional

debe aprobada por las CÆmaras en Legislatura Ordinaria y ser ratifi
ser
cada por ambas CÆmaras en otra Legislatura Ordinaria La aprobaci n y
la ratificaci n requieren la mayor a de los votos del nœmero de legal

miembros de cada una de las CÆmaras
La iniciativa corresponde a los Diputados y a los Senadores y al
Presidente de la Repœblica con

aprobaci n del Consejo de Ministros
La modificaci n constitucional era tratada en la Constituci n de
1979 de la siguiente manera
Art culo 306 Toda reforma constitucional debe ser aprobada en
Primera ra
Legislan Ord aaria ratificada otra Prinura
urna en
Legisla
tura Ordinaria consecutiva
El provecto susceptible de observaci n por

correspondiente no es
el Poder Ejecutiva
193
La la ratificaci n requieren la mayor a absoluta de
apro aci y
n
os votos del nœmero lega de miembros de cada una de las CÆmaras
La iniciativa corresponde al Presidente de la blica

Kept con apro
baci n del de Ministros
lor Senadores y Diputados a In Cor
Consejo a
te Suprema por acuerdo de Sala Plena en materia judicial y a cincuen
ta mil ciudadanos con por el Jurado Nacional de

firmar comprobadas
Elecciones
Existen dos diferencias importantes en el tema para las dos Consti
tuciones
En la forma de aprobaci n La Constituci n de 1979 exig a aproba

ci n y ratificaci n por la absoluta del nœmero legal de
mayor a
dos le
miembros de cada una de las cÆmaras todo ello en
primeras
ordinarias consecutivas descritas en el art culo 168 de
gislaturas
misma Carta La Constituci n de 1993 abre dos
esa posibles pm
ced mientos yuno bifurca dos
se a su vez en
posibilidades
a Se aprueba la modificaci n constitucional por el Congreso en
dos ordinarias sucesivas por mÆs de dos tercios del

legislaturas
nœmero Producido esto
legal de congresistas en cada caso se
abren a su vez dos posibilidades o no a refe

se puede someter
rØndum
b Se aprueba en el Congreso con la mayor a absoluta del nœmero
legal de sus miembros por una sola ves y se ratifica por referØn
dum
En materia de iniciativa para la reforma constitucional ambas Car
tas la dan al Presidente de la con aprobaci n del Consejo

Repœblica
de Ministros a loscongresistas y a los ciudadanos aunque aqu la
Constituci n de 1979 exig a cincuenta mil firmas en tanto yue la
Constituci n de 1993 exige el 03del padr n electora aproxi
madamente cuarenta mil firmas al aprobarse la Constituci n
La Constituci n de 1979 daba tambiØn iniciativa a la Corte Supre

La Constituci n de
ma por acuerdo de Sala Plena en materia judicial
1993 no recogi esta norma
194
Finalmente ambas Constituciones estÆn de acuerdo en que el pro
yect de ley de ref rmÆ de lÆ
Constituci n nopuede ser observado por el
Presidente de la esto es
Repœblica debe ser
promulgado una vez aproba
do de alguna de las maneras antes descritas
La reforma constitucional comienza con una iniciativa de reforma
precisamente el tema tratado el del art culo

que es en
segundo pÆrrafo
Pueden plantearla
El Presidente de la Repœblica que para estos efectos requerirÆ que

el proyecto el
sea aprobado por Consejo de Ministros
Cada uno de los ciento veinte sola firma

congresistas con su
Iniciativa ciudadana que estÆ regulada en el propio art culo Para
presentar el proyecto de modificaci n constitucional se

requerirÆ
acompaæar las firmas del 0
3 delpadr n de ciudadanos que
a la
techa de escribir estas l neas tiene algo mÆs de doce millones de
inscritos lo yue pone el requisito en aproximadamente treintisØis

mil firmas notable pero no excesivo sobre todo si se tiene en
cuenta que el Congreso ha exigido un mill n doscientas mil firmas
referendum la ley 26300 llamada de

para presentar un en
Ley
Participaci n Ciudadmia lo que al menos en este punto no es sino
una gruesa iron a
Sobre esta iniciativa dice la 26300 del 02 de mayo de 1994

Ley
Ley de Ciudadana
Participaci n
Ley 26300 art culo 18 Las iniciativas de Reforma Constitucio
nal de la ciudadan a tramitan las mis

provenientes se con
arreglo a
mas previsiones dispuestas para las iniciativas de los congresistas
Ley 26300 art culo 19 Es improcedente toda iniciativa de refor

constitucional que recorte los derechos ciudadanos
ma
consagrados
en el Art culo 2 de la Constituci n Pol tica del Perœ
La reforma constitucional puede hacerse el Perœ de la

en siguiente
manera
195
Votaci n por mayor a absoluta del nœmero legal de miembros del
Congreso y ratificaci n mediante referØndum

Votaci n superior a los dos tercios del nœmero legal de congresis
dos
tas en legislaturas ordinarias sucesivas con lo cual puede ha
cerse o no referØndum
Como vemos hasta formas de modificaci n constitu

aqu hay tres
cional porque la subdivida

segunda se
Sin embargo hay de entre el art culo

un
problema compatibilidad
206 y el art culo 32 de la Constituci n que es evidente no fue detectado
por los constituyentes si de acuerdo al art culo 32 no puede haber refe

rØndum sobre supresi n o disminuci n de los derechos fundamentales de
la persona ni sobre las normas de carÆcter tributario y presupuestal ni
sobre los tratados internacionales en vigor entonces las partesrespectivas
de la Constituci n tampoco referØndum para
podrÆn presentarse a su
modificaci n modificadas entonces

C mo pueden ser
Es obvio que solamente mediante mayor a de dos tercios del nœme

ro lega de miembros del Congreso en doslegislaturas ordinarias sucesi
de referØndum Esta norma no existe en eI texto
vas ycon prohibici n
del art culo 206 pero aparece por la necesaria concordancia que hay que
hacer con la parte final del art culo 32
Consideramos indispensable que se analice el problema y que pre

futuros la finalidad de evitar tratar de
viendo casos complicados y con
resolverlos mientras se prevea una reforma constitucional

son candentes
que aclare este problema la interpretaci n que hemos hecho mayor a de
dos tercios en dos legislaturas ordinarias sucesivas y prohibici n de refe
rØndum nos parece la mÆs acertada con los actuales textos de la Carta
distinta
pero si ellos fueran modificados la norma podr a ser
Dice la parte final del primer pÆrrafo del art culo 206 que el Presi
dente de la Repœblica no puede observar la ley de reforma constitucional
porque dicha atribuci n contenida en el art culo 108 de la Constituci n
solamente dentro del de la Constituci n a la relaci n
se aplica marco
constituidos Sin embargo

Legislativo
Ejecutivo actuando como poderes
cuando el Congreso modifica la Constituci n lo hace en
ejercicio de un
poder constituyente delegado que s lo Øl detenta El Presidente de la Re
I96
pœblica puede proponer modificaciones constitucionales pero no puede
intervenir en alguna cuando ya fueron aprobadas y ade
bajo forma
ellas
mÆs es mejor que no lo haga porque debido a las caracter sticas
caudillistas de nuestro sistema pol tico puede ceder a la tentaci n de
acomodar la Constituci n a sus intereses y eso ser a nefasto para la de
mocracia
Por consiguiente no puede pretender alterar las decisiones formula
das por el Congreso Debe limitarse a recibir el proyecto de ley de refor
constitucional y mandarlo mediante

ma
cumplir y publicar promul
su
gaci n Es de notar que no hay sanci n al Presidente por incumplir este

mandato de promulgaci forzada Deber a estar entre las
n normas del ar
t culo 117 que son los œnicos en los que establece

responsabilidad
se su
dentro del ejercicio del mandato En todo caso en una situaci n como
Østa ser a aplicable el primer pÆrrafo del art culo 10 de la Constituci n
La ley aprobada segœn lo previsto por la Constituci n se env a aI Presi
dente de la Repœblica para su promulgaci n dentro de un plazo de quince
d as En de
caso no
promulgaci n por el Presidente de la Repœblica la
el Presidente del
promulga Congreso o el de la Comisi n Permanente
segœn corresponda Creemos que no ser a nunca conveniente llegar a
aplicar estas previsiones para el caso de una modificaci n constitucional
aunque formalmente ello es perfectamente posible y correcto
197
PARTE III
PROPUESTA
370 PROPUESTAS DE MODIFICACION CONSTITUCIONAL
Hasta aqu hemos trabajado fundamentalmente de manera
exegØtica Es hacer labor adicional de evaluaci n

preciso una
institucional y diseæo de alternativas para complementar los comentarios

realizados
1Los principios que subyacen

370 a esta propuesta
Para ello indicar ciertos

es
preciso primero principios que nos
el
guiarÆn en
trabajo Los exponemos a continuaci n
1 Asumir los
370 principiar de la democracia representat va
La Constituci n peruana establece que el gobierno es representativo

art culo 43 de la Carta pero en realidad s lo cuentan con represen
tatividad e Presidente de la los congresistas los alcal
popular Repœblica
y cuando establezcan los de las
des yregidores se presidentes regiones
No conrepresentatividad popular pero s con la legitimaci n de

haber sido elegidos por instituciones de la sociedad civil de manera que
no le deben sus cargos ni al Poder Legislativo ni al Ejecutivo estÆn los
miembros del Consejo Nacional de la Magistratura y la mayor a de los

miembros del Jurado Nacional de Elecciones pues de cinco s lo uno es
elegido por la Corte Suprema y el otro por la Junta de Fiscales Supre
mos
201
Todos los demÆs han llegado cargos por elecci n
magistrados a sus
nombramiento de otro rgano del Estado

o
algunos por el Congreso
otros por e Poder Ejecutivo y otros por el Consejo Nacional de la Ma
gistratura
Lo
parad jico ademÆs es que varios de estos magistrados nombra
tienen que ejercitar diversas funciones de control sobre
dos despuØs
quienes los nombran Este no es un problema de naturaleza Øtica aunque
puede llegar a serlo sino un problema estructural si un rgano debe
controlar bueno que Øste nombre los miembros de
a otro no es a aquØl
Tal vez el caso mÆs claro es el del Tribunal Constitucional que hemos
comentado oportunamente
Sin
embargo hay un problema adicional en un Estado democrÆti
co es casi
imposible un enfrentamiento entre un magistrado que detenta
el cargo por elecci n popular y uno que no por la sencilla raz n de que
el primero se debe al pueblo y el segundo no En consecuencia Øste dif
cilmente tendrÆ poder sobre aquØl Y no se trata solamente de una consi
deraci n formal del poder Es un problema real si la mÆs fundamental
legitimaci n existente es la representaci n democrÆtica quien no la tiene

estÆ en inferioridad de condicionzs dentro de la estructura de poder exis
tente
De ello nos aparece con claridad que se debe corregir esteproble

ma todo rgano que tengapoder dentro del Estado debe tener legitimi
dad electoral A nuestrojuicio esto debe extenderse los r
a siguientes
ganos constitucionales
Defensor del Pueblo
Fiscal de la Naci n
Miembros del Jurado Nacional de Eleccignes no elegidos por insti

tuciones de la sociedad civil
Miembros del Tribunal Constitucional
Contralor General de la Repœblica
Desde existen diversas formas de electoral Una

luego legitimaci n
es mediante el voto universal ciudadano Es la elecci n directa No nos
parece la mÆs adecuada para determinar quiØnes ocuparÆn las magistratu

ras antedichas
202
La otra la elecci n indirecta travØs de
es a un
Colegio Electoral
que siempre tendrÆ una dimensi n reducida comparada con e padr n
electoral y que podrÆ estar compuesto por personas con determinadas
formaci n y
caliFicaciones que garanticen una una calidad de juicio sufi
ciente para realizar elecciones adecuadas
Los electorales
colegios pueden ser elegidos por voto popular o
combinar
pueden una
representaci n popular con una corporativa en di
No estamos condiciones trabajo de esta
versas
proporciones en en un
naturaleza de hacer mayores precisiones sobre este aspecto porque se re
quiere un estudio de realidad bastante

amplio para conocer quØ organiza
ciones existen con representatividad ypueden elegir democrÆticamente
miembros ante este Colegio Tampoco se puede saber exactamente c mo
dar representaci n a la poblaci n en general aunque segœn estudios reali

zados en aæos anteriores se sabe que si se asignan ciento veinte repre
se puede asegurar una proporci n bastante razonable del or

sentaciones
den de uno por cada cien mil votantes y se podr a incluir a todos los de
partamentos del pa s con por lo menos una representaci n dentro del

grupo
A los candidatos al colegio electoral se les puede exigir ciertos re

de capacidad o de tbrmaci n de tal manera que pue
quisitos especiales
dan cumplir su misi n con una mayor legitimidad que electores puramen
te pol ticos Tal vez un colegio electoral de unos trescientos componen
tes garantizar a una representatividad amplia y ademÆs har a dif cil que
el grupo pueda ser fÆcilmente manipulado por un solo grupo pol tico 0
una alianza de ellos

por
Lo cierto es que si los magistrados que hemos enumerado antes

fueran elegidos indirectamente y tuvieran de esa manera origen popular
cabalmente funciones y tendr an que estar

podr an ejercitar sus no some
tidos alos l mites de elecci n por los del Estado AdemÆs

una
poderes
responder an directamente ante la poblaci n por sus actos y eso al tiem
po que darles legitimidad y comunicaci n con la ciudadan a les impone

una mayor responsabilidad
de cargos tendr a que

La manera de retirar a estos magistrados sus
establecido los art culos 99 y 100 de la Cons

ser el antejuicio pol tico en
tituci n con las demÆs normas que all se contienen
203
2 Asumir el
1
370 principio del arbitraje del voto popular en relaci n a
los de lo
c del Estado
conflictos rganos
La teor a constitucional ha desarrollado y sistematizado una serie
de aportes hechos a travØs del tiempo que permiten garantizar el arbitra
je del voto popular en

los conflictos entre los rganos del Estado Entre
ellos mostrar los
podemos siguientes
La disoluci n del por el Poder Ejecutivo

Congreso
El sometimiento a referØndum de las decisiones que produzcan
conflicto
El establecimiento de elecciones parlamentarias con

periodicidad
mÆs frecuente a la del mandato de sus miembros es decir con re
novaciones por mitades o por tercios para intercalarlas entre las
grandes elecciones nacionales Este sistema es particularmente im

portante cuando el Presidente de la Repœblica tambiØn es elegido
por votaci n popular
Estos mecanismos tanto las obstrucciones permanentes y

impiden
dilatadas de la actuaci n de los rganos del Estado como los acuerdos
que en realidad desmovilizan al pueblo y lo colocan tras pactos de cœ

la
pulas que larga son tremendamente perjudiciales para el sistema po
a
l tico como conjunto aunque en per odos cortos s puedan aportar solu
ciones importantes
En todo caso el sistema pol tico debe estar estructurado de tal for
ma yue cuando estos enfrentamientos graves se produzcan haya manera
de solucionarlos recurriendo a la votaci n popular Es el camino mÆs de

mocrÆtico y de mayor para hacerlo
legitimidad
Sin al diseæar los

embargo no hay que engaæarse procedimientos
el de
problema quiØn tenga la iniciativa es fundamental por la siguiente
raz n si s lo queda en manos de uno de los s lo en manos de
poderes o
ellos puede ocurrir que la convocatoria no sea realizada porque a

ningu
de los contendientes le convenga dirimencia Con ello
no una se
perjudi
el pa s conjunto Por esta raz n ademÆs de los tradicio
ca como
poderes
nales estimamos yue el derecho de convocar al pueblo para resolver con
flictos debe estar en manos de un Jefe de Estado que no es Jefe de Go
bierno tratamos el tema mÆs adelante y del pueblo mismo mediante un
204
razonable nœmero de peticionarios que podr a ser un o del
5 padr n
electoral por ejemplo
3 El Estado
1
370 ha tocado el l mite de la
contemporÆneo separaci n
de los oderes
La teor a de la de los poderes originada en Locke para

separaci n
Francia y el continente europeo ha tocado
Inglaterra y Montesquieu para
sus l mites y ya no es suticiente para organizar al Estado contemporÆneo
Existen dos dimensiones en las que creemos que esta afirmaci n es
correcta a que el aparato del Estado ha vuelto

primera en
pol tico se
enormemente mÆs complejo que lo yue libera

pudieron prever aquellos
les Por lo demÆs ellos siempre recelaron de un Estado demasiado gran
de ypor lo tanto prepararon recetas para Øl La
no
segunda raz n porque
si un eje de la organizaci n pol tica del Estado contemporÆneo es la se
de
paraci n poderes el otro que lo cruza es el de la representaci n y
tambiØn all hay problemas de concepci n de la estructura estatal actual
Veamos nuestras dos observaciones sucesivamente
La versi n original de la separaci n de poderes no tiene una estruc
tura un voca y definida en los tØrminos en que ha llegado hasta nosotros
de tres rganos el ejecutivo el legislativo y el judicial Los autores dis

crepan entre s y proponen diversas alternativas
Locke centra concepto de de

su
separaci n poderes en el Legislati
y el Ejecutivo
vo
Pero por la misma raz n de que las leyes se hacen de una

elaboraci n s lo exige
vez y que su un tiempo bastante corto aun
que su fuerza de obligar es constante y duradera siendo como es
necesario aplicarlas sin interrupci n y de una manera constante se
impone la necesidad de que exista poder permanente que cuide

un
de la de las mismas mientras estØn

ejecuci n vigentes De ah nace
que los poderes legislativo y ejecutivo se encuentren con frecuencia
separados 89
89 LOCKE John Two Trentises of government Cambridge Cambridge
205
descripci n de exactamente laque
La misma Montesquieu no es
en d a
conocemos hoy
Hay en cada Estado tres clases de poderes el poder legislati

vo el poder ejecutivo de los asuntos que dependen del derecho de
del derecho civil
gentes y el poder ejecutivo de los que dependen
el el
Por el poder legislativo pr ncipe o magistrado promul
ga leyes para cierto tiempo o para siempre y enmienda o deroga
las existentes Por el segundo poder dispone de la guerra y de la
paz env a o recibe embajadores establece la

seguridad previene
las invasiones Por el tercero los delitos
o juzga las diferen
castiga
cias entre particulares Llamaremos a Øste poder judicial y al otro
simplemente poder ejecutivo del Estado 90
Todo esto para decir que los rganos en los que consiste la separa
ci n de poderes son asunto de opini n y no de verdad vÆlida por s mis
ma Lo yue s es
es quecierto hay que distribuir entre varios rganos los
poderes que ejerce el Estado para evitar la tiran a y los abusos que ella
conlleva y eso fue lo que precisamente lo que buscaron los liberales
tempranos separar los poderes que resid an en manos del monarca abso
facilitar la
luto para as vigencia de la libertad y la propiedad que son
los derechos originales por los que luchan
Creemos que la configuraci n actual de los Estados muestra una
evoluci n orgÆnica que supone dos consecuencias la primera que haya

mÆs estatales con cuotas de poder que los tres tradicionales la
rganos
que por rezagos doctrinarios s lo sigue reconociendo poder
se
segunda
estos tres no a los demÆs Esto genera disfuncionalidades en el siste
a y
ma de poder como conjunto
Univcrsity Press 1992 Cap XII

parÆgrafo 44 pp 364
365 La traduc
ci n al estÆ tomada de LOCKE Jnhn Ensnya sobre el gobierno

espaæol
civil Barcelona Ediciones Orbis SA 1983 Traducci n del inglØs de Ar
mando LÆzaro Ros
90 MONTESQUIEU De esp ritu de n
r leyes Madrid Editorial Tecnos S
A
1972 Libro XI cap VI p I51
206
Es bastante evidente para nosotros que el Tribunal Constitucional
tiene poder estatal en el sentido estricto de la palabra desde que resuelve
la acci n de inconstitucionalidad y salda los conflictos sobre atribuciones
yue consten en la Constituci n y en las leyes orgÆnicas TambiØn tiene

el Nacional de la
poder Consejo Magistratura que ejerce el nombramien
de Jueces que antes ten an
to
precisamente los poderes pol ticos tambiØn
el Ministerio Pœblico que controla a legalidad de la vida social y repre
senta la sociedad tambiØn el Defensor del

a
enjuicio pueblo quien aun
que no tiene
capacidades coactivas s puede proteger investigar y dado
el caso patrocinar a las personas frente a las autoridades TambiØn tiene
poder el Jurado Nacional de Elecciones que es el gran dirimente con ju

risdicci n sobre el voto popular y la legitimidad de los representantes
Tiene poder el Contralor General de la yue puede revisar hasta

Repœblica
la œltima cuenta en la que se manejen bienes y recursos del Estado con
atribuci n no s lo de investigar sino de tomar decisiones administrativas
y de denunciar lo que estime debe ser materia de pronunciamiento judi

cial Yas sucesivamente
De esta manera consideramos equivocado pensar que el aparato
central de Poder del Estado estÆ conformado por el

Legislativo el Ejecu
tivo y el Judicial Desde hace tiempo han sido incorporado Østos y otros
rganos que como el Banco Central de Reserva ejercen funciones tradi

cionalmente soberanas como la de acuæar moneda
Estimamos yue debe abrir la teorizaci n de la

se
separaci n de po
deres aestas realidades y debe que aœn funcio
nuevas se reconocer con
nes muy espec ficas estos rganos tambiØn comparten el poder del Esta
do ydeben figurar el esquema
en
global de poder no s lo formalmente
sino con los instrumentos adecuados para ello
Y esto œltimo es lo capital si hay rganos que realizan funciones

soberanas pero ni su estructura interna ni la legitimidad de su origen ni
la
concepci n misma de la distribuci n del poder social lo consideran as
entonces estos
rganos no van a poder
cumplir sus atribuciones cabal
mente no por voluntad o capacidad sino por ubicaci n en la estructura
de del Estado
poder
Y este tema vincula estrechamente al

se
segundo punto que quer a
mos desarrollar esta tiene que la
en parte y que a su vez ver con
207
legitimaci n democrÆtica el mÆximo poder formal en la organizaci n del
Estado lo tienen los rganos que ejercen la representaci n popular Los
demÆs estÆn cuando menos un escal n mÆs abajo
lo yue nuestro sistema constitu

Pues bien eso es precisamente en
todos los funciones

cional pasa con rganos constitucionales con espec
cabe
ficas yue vemos y pasa tambiØn con el Poder Judicial cuyas
aqu
zas la Sala Plena de la Corte Suprema y el Presidente de la Corte Supre
electoral sino nombramiento hasta hace poco
ma no tienen legitimidad
de los otros poderes del Estado y ahora del Consejo Nacional de la Ma
gistratura
los que go
Nosotros consideramos que si estos rganos incluidos
biernan al Poder Judicial tienen respaldo en los dos ejes que organizan
al Estado contemporÆneo lugar en la divisi n de poderes y legitimaci n
beneficiar porque cada
electoral las actividades del Estado se van a una
actuarÆ no considerarÆn sus funciones

con
perfecta legitimidad y porque
decir frente al
administrativa sino pol ticamente es con
responsabilidad
pueblo
y lu discusi n pœblica nn perj

4 El
1
370 dican n la denwcra
conflicto
ciu La la inrlalencia y la pasividad
perjudican
La democracia sistema de de los conflictos

no es un supresi n
Todo lo contrario es el primer organizaci n pol tica de las so
sistema de
ciedades yue exige pluralismo discrepancia diÆlogo y libertad de posi

ciones Nada de esto llevar hayan conflictos
puede a que no
La democracia es œltima instancia y desde esta perspectiva un

en
mØtodo civilizado el mÆs civilizado que ha descubierto la humanidad
hasta el presente para resolver conflictos de todo tipo Es precisamente
por eso porque tiene formas de soluci n de los conflictos que establece
principios que lejos de reprimirlos los hacen aflorar Cuando las luchas
pol ticas se hac an con lanzas y muertos la regla era suprimir los conflic
atizar la violencia Cuando
y as
esas
tos para no crear intranquilidad no
mismas luchas se con un voto y todo el poder para el ganador

deciden
sufra mÆs que la derrota electoral entonces los

con
sin que el perdedor
flictos tienen yue expresarse desarrollarse y culminar con el voto popu
lar Esta l gica es irremediable
208
Muchas que sostienen la inconve
encuentran
veces se
opiniones
niencia de desarrollarla discusi n y de procesar las discrepancias den
r
de la democracia bajo el supuesto de que ello debilita al sistema Es una
equivocaci n garrafal Como en la democracia el pueblo vota por lo me
nos peri dicamente entonces

siempre sigue el paso de los eventos pol ti
cos Puede hacerlo con o sin conocimiento de causa con o menor
mayor
habilidad para descubrir las esencias de las cosas pero de hacer
no deja
lo
Si pretendemos ahorrar al pueblo el tener que digerir estos asun
tos en realidad a lo que nos estamos encaminando es a crear as condi

ciones de desmovilizaci n popular cuando no a crear conciencia entre
los ciudadanos de que son engaæados Las reglas de un sistema hay que
si la democracia el conflicto
jugarlas limpiamente en se expresa porque
al final se soluciona civilizadamente entonces hay que comportarse de
esa manera y sobre todo no hay yue tener temor a organizar las institu
ciones en forma que las cosas ocurran as A lo que habrÆ que tener mie
do esyue dentro de la democracia se acallen las disidencias y las insti

a
tuciones no permitan o no faciliten el debate

pœblico para que el pueblo
pueda optar con la mayor informaci n posible
Tenemos consecuencias muy concretas para la organizaci n del Es

tado de lo que hemos dicho hasta aqu Algunas muestras
No hay que temer a las discrepancias entre el Gobierno y el Jefe de
Estado como no se debe tampoco temer a las que ocurren entre
Gobierno y Parlamento Nuestra que resulta mejor

hip tesis es un
sistema ed yue el Gobierno tenga mayor del Pre

en
independencia
sidente de la el que total
Repœblica a uno en su
dependencia es
como sucede actualmente Esto significa la posibilidad de crear es
tructuras que procesen adecuadamente esas diferencias
No hay que temer el debate entre la

a que se produzca mayor a y la
minor a el Pedir debate
en
Congreso no es
pedir que la mayor a
renuncie a tomar las decisiones a las que tiene alcance con su voto
Lo yue esto quiere decir es que en la democracia las decisiones no
pueden tomadas por la mayor a sin escuchar la minor a

ser a
bajo
el argumento de que las cosas ya han sido decididas de antemano
Parte esencial de la democracia y de la organizaci n parlamentaria
209
es que seproduzca el diÆlogo la discrepancia que se airee los pro
blemas pol ticos antes de decidir las soluciones porque en realidad
todo ello harÆ delante del el que tendrÆ los elementos de

se
pueblo
suficientes para tomar
luego las decisiones que le correspon
juicio
den particularmente aquellas de naturale
raelectoral
No hay que temer a que produzca el diÆlogo

se y la confrontaci n
los ministros pre
entre el Gobierno y el Legislativo exigiendo a
las cÆmaras
sentarse peri dica y frecuentemente en no para ser
censurados por la oposici n sino para dialogar con ella El ejerci
cio es mÆs importante cuando menos se hace y esto ocurre precisa

minor a A lo que hay que temer y
mente cuando la oposici n es
mucho hasta por razones Øticas es a la situaci n en la que el go
bierno descansa en la incondicionalidad de una

mayor a oficialista
sumisa y mediocre porque si bien el rol de la mayor a parlamenta
ria oficialista no es acosar a su gobierno s consiste en utilizar los
del
mecanismos de control pol tico Congreso para asegurarse que
el Gobierno actœa como debe Curiosamente los peores fen menos
de corrupci n no aparecen cuando el Gobierno tiene mayor a opo

sitora en el Congreso sino cuando cuenta incondicionalmente con
una propia
Tampoco hay que temer finalmente a que el Estado tenga una or

ganizaci n descentralizada en la que rganos de diversos niveles
en conflio
compartan el poder del Estado y eventualmente entren
atribuciones A lo que hay
to en las zonas
grises de sus respectivas
que temer mÆs bien es a un centralismo que
agobia a sectores am
plios de la poblaci n y de
lterritorio que desigualdades pro crea
fundas que impide desarrollar integralmente al pa s y que por en

cima de todo es altamente ineficiente tanto en oportunidad como
en utilizaci n de recursos Ya hemos visto en el comentario hecho
antes en esta obra c mo la descentralizaci n no es s lo una aspira

ci n deseable sino que si queremos solucionar las
es
indispensable
de la actuaci n del Estado promoviendo el desarro
imperfecciones
llo socioecon mico Los conflictos que aparezcan entre los rganos
de los diversos niveles del Estado podrÆn resolverse
transformaciones la
En definitiva no nos debe frenar en las previ
sible existencia de conflicto S nos debe preocupar en cambio el diseæar
210
estructura de la cual los conflictos
una
poder pol tico en no tengan solu
ci n democrÆtica adecuada
5 La descentrali
1
370 acitin del Poder
El Perœ tiene descentralizado

un
gobierno segœn el art culo 43 de a
Constituci n pero en la realidad concreta el sistema que emerge de la
Carta de 1993 es sumamente centralista las
regiones no existen y se ha
incumplido hasta el momento de escribir este texto los plazos estableci
dos por la octava disposici n transitoria de la Constituci n con excesiva
largeza Por otro lado los municipios son como se ha probado en el anÆ
lisis realizado de entre los que menos recursos del Estado canalizan en
toda AmØrica Latina
En adici nalos seculares yue ha tenido el Perœ para lo

problemas
grar su descentralizaci n parece haber poca voluntad pol tica para lo
grarla Los proyectos de regionalizaci n que existen no siempre garanti
zan que las regiones sean efectivamente gobiernos En algunos casos mÆs
bien parecen entidades de coordinaci n y de servicio a las
municipalida
des
En resumen el Perœ transita hacia consistente de des

no un plan
centralizaci n ideas claras de c mo hacerla y con quØ pasos Todo
con
indicar
parece yue queda todav a mucho trecho por delante para que haya
un plan operativo nacionalmente creado Pero ese no es el problema El
verdadero problema es no dar a la descentralizaci n la importancia que
se merece para que trabajando en ella desde huy
podamos en el mÆs
corto futuro posible aunque estØ varios aæos delante tener un siste
por
ma operativo de descentralizaci n del poder
Para nosotros por lo demÆs la descentralizaci n no consiste sola

mente darles existencia
en crear
organismos segœn las normas y estable
cerles un conjunto de atribuciones mÆs o menos coherente En nuestro
criterio lo fundamental consiste en yue el poder se traslade del centro ha

cia las regiones solo
y puede significar desprendimiento en el gobier
eso
no central de parte de sus potestades para

entregarlas a las autoridades
regionales Si no entendemos as la regionalizaci n es probable yue lo
que hagamos sea
algo muy distinto
211
Y dentro del traslado del poder ya que hablamos del Estado es
fundamental el rediseæo de las asignaciones presupuestales y sobre todo
de cuÆnto y en
quØ gastarÆn respectivamente el Gobierno Central y los
y locales Si no se hace un esfuerzo sistemÆtico por
gobiernos regionales
trasladar fundamentalmente el gasto de inversi n hacia las regiones y
municipios la descentralizaci n y la posibilidad de que esos gobiernos

territorios para promover el desarrollo existi
puedan administrar sus no
rÆnjamÆs
Creemos que hay yue dar los pasos para que la descentralizaci n
el Perœ de la œnica manera en que puede triunfar quitando
seaposible en
cabeza central y trasladÆndolo los gobiernos territoriales

poder en la a
Esto supone tanto atribuciones como recursos fiscales dentro de un con
texto de verdaderos gobiernos es decir elegidos y con

representaci n
popular
6 Lo
1
370 ortawe
iny es saber ck nde se aæude y cldncle se resta poder
lo
Cuando se diseæa el marco constitucional del rØgimen pol tico
saber d nde existe d nde existe y fun
mÆs importante es poder no en
ci n de ello c mo Los modelos constitucionales no de

se redistribuye
elaborados fundamentalmente ni tampoco
ben ser segœn reglas tØcnicas
de otros
traspasando experiencias unos
pa ses a
Las reglas tØcnicas tienen valor cn tanto que como experiencia

instituci n y de la
acumulada muestran las bondades y defectos de cada
manera como interactœa con otras En este sentido son
indispensables y
deben ser tomadas en cuenta no deben ser el criterio rector

pero
si fueron bien elaboradas habrÆn

Las experiencias de otros pa ses
tomado en cuenta la disn
ibuci n de poder que all hab a y la forma de
tendr amos yue estar seguros que la estruc

reorganizarla Para copiarlas
yue existe entre nosotros es la yue preexist a aquel mo
a
tura de poder
el poder son las

delo yque las variables que allÆ hac an redistribuir
mismas yue operarÆn positivamente ayu En suma este cÆlculo de posi
modelo socie
bilidades es previo a la adopci n de un originado en otra
inmedia
dad y lo mÆs probable es que si hacemos tal estudio pensemos
tamente en modificaciones
212
Sin
embargo nuevamente los sistemas de otras sociedades tienen
importancia porque son experiencia acumulada de c mo funcionan bien o
mal las instituciones en determinados contextos Tienen que ser aprove

chados dentro de estos l mites
Nosotros encontramos siguiendo a la literatura especializada yue

en el sistema constitucional latinoamericano yparticularmente en el pe
ruano existe un enorme sobredimensionamiento del poder del Presidente
de la Repœblica que es concentraci n en dos niveles en el Ejecutivo en
relaci nalos demÆs del Estado y el Gobierno Central

rganos en en re
laci n alos gobiernos regionales y locales En suma estamos ante un fe

n meno de centralizaci n y personalizaci n del poder
Creemos que el constitucional

problema a atacar es ese cuÆl es la
mejor de redistribuir el del Presidente de la
manera
poder Kepœblica Se
parece mucho a la pregunta que hace poco mÆs de doscientos aæos se hi
cieron los pol ticos que diseæar an el movimiento constitucional frente a
los poderes del Rey No en vano Maurice Duverger ha llamado al Presi
dente contemporÆneo un Monarca repuhlicano
A partir de esta pregunta el problema es c mo y entre quiØnes re

partir ese poder Desde luego a ello sigue que las atribuciones de los
otros
rganos particularmente del Poder Legislativo tienen que cambiar
para acomodarse a la situaci n
Sobre la base de los presupuestos hasta

aqu desarrollados propo
nemos las siguientes alternativas AI tratarlas ya no
repetiremos esta ar
gumentaci n Nos referimos a ella desde aqu
2
370 Propuestas de modificaci n constitucional
Las propuestas que tienen que la organizaci n del

siguen ver con
poder del Estado manifiesta en los rganos que lo ejercen en sus atribu
ciones ysus interrelaciones Se trata de elaborar un esquema estructurado
de ejercicio del poder y por ello debemos abordar el resideæo de diversos
rganos tanto en s mismos como en sus interrelaciones con los otros
Estas propuestas necesariamente programÆticas

son es decir no es
tÆn fundadas en ningœn criterio de verdad o de acierto cient fico Parten
2l3
del estudio que hemos hecho de los textos y de las realidades constitucio
nales del Perœ y tienen por finalidad diseæar alternativas pensando a par
tir deesos elementos de complementados por la teor a pero no

juicio
desde la teor a al margen de la realidad
Lo que pretendemos con ellos es hacer un aporte meditado a la dis
cusi n Sabemos que una sola persona no podr a pretender dar soluci n a
Pero intentar poner

mœltiples y complejos problemas un peldaæo puede
serœtil para que otros pongan los suyos y as se construya el camino de
ascenso y de innovaci n que se necesita
AI hacer estas propuestas de un marco constitucional

partimos
dado Lo yue adelante serÆ modificaci n a Øl Esto quiere de
en
digamos
nuestra
cir dos cosas que los temas yue no tratemos quedan en propuesta
como estÆn actualmente en la Constituci n del Estado No trabajar as
sino detallando todos los elementos yue contiene una propuesta integral
ser a sumamente tedioso e innecesario en el plano en que estamos traba
jando aqu
1Necesidad de establecer
2
370 un Jefe de Estado
En el sistema constitucional peruano nadie tiene el encargo espec

fico yexclusivo de construir el Estado si por tal entendemos la necesi
fundamen
dad de diseæar y llevar a cabo la organizaci n pol tica en sus
tos en el largo plazo

y
En el magistrado que tiene el encargo es el Presidente de la

teor a
la calidad de Jefe de Estado que le da el art culo 110 de la
Repœblica en
Constituci n Sin embargo como hemos visto oportunamente tambiØn es

jefe de gobierno y en los hechos esta es la tarea yue le consume la ma
la ausencia de
yor parte del tiempo y de las energ as AdemÆs ante un
el que descansen las tiene que

jefe de gobierno en responsabilidades asu
mirlas Øl
En realidad el Presidente de la Repœblica es el capitÆn de uno de

los equipos yue participan en la lucha pol tica No es un arbitro o una au
toridad al Jefe de Estado Es parte interesada
superior como
corresponde
armas que utilice serÆn siempre enten
y por tanto no puede moderar Las
didas como un apoyo a sus propias posiciones en el enfrentamiento con
214
otros rganos no como un instrumento para volver las aguas a su nivel o
para encausarlas por el camino que mejor conduce al interØs globalmente

entendido de la sociedad
No nos extraæe entonces yue el Estado sea dØbil que la tarea in
mediata de gobierno las de los rganos mÆximos del

consuma
energ as
Estado y que el corto plazoal largo el diseæo de la
se
prefiera en
organi
zaci n pol tica En nuestro criterio esto tiene que cambiar
Para ello serÆ necesario escindir la situaci n actual y sacar al Pre
sidente de la Repœblica del Poder Ejecutivo colocÆndolo en un nivel su
al de los Al ello
perior poderes propio tiempo significarÆ despojarlo de
las tareas de gobierno que detenta y crear para tal efecto un
jefe de go
bierno distinto yue indudablemente tendr a yue ser un Primer Ministro
con su gabinete
La reforma tiene que estar orientada que el Presidente de la Repœ
blica no sea ni pueda ser cabeza del Poder Ejecutivo y a que el Primer
Ministro s lo permita que el Presidente de la Repœblica gobier

sea no
y
no por Øl
QuØ diseæo tendr a en este contexto el cargo de Presidente de la
Repœblica
Debe ser un cargo elegido por votaci n popular de la manera
como estÆ estipulado actualmente en la Constituci n Si se reformulara

atribuciones el sentido ser a tan im
yue proponemos ahora
sus en en no
portante limitarle las reelecciones porque no tendr a un ejercicio cotidia
del
no poder
Las atribuciones de este Jefe de Estado deben colocarlo la

en
posi
ci n de no gobernar pero s de poder forzar a los demÆs rganos del Es
tado debidamente funciones No trata de que el Presi

acumplir sus se
dente de la Repœblica ejerza la funci n de de la vida

polic a pol tica
pero s que tenga instrumentos suficientes como para que los poderes del
Estado que hallarÆn babo Øl respeten recomenda

se sus
opiniones y sus
ciones
215
AI mismo tiempo se requiere yue estas atribuciones tengan siem
pre un contralor bien en la votaci n popular bien en la decisi n definiti

De esta
va de algœn otro rgano del Estado con atribuci n jurisdiccional
tenderÆ volverse mandatoria
manera el capricho presidencial no a norma
en el Estado
En la composici n institucional que concebimos el Jefe de Estado

no tiene porquØ recabar la firma ministerial para todos sus actos Puede
realizar todos los que estÆn debidamente identificados a su sola firma sin
generar por ello responsabilidad pues siempre debe ser irresponsable po

l ticamente
Teniendo en cuenta estos elementos de juicio consideramos que el
Presidente de la debiera tener la siguiente lista de atribuciones

Repœblica
2J
370 Nombrar al Primer Ministro v con Øl al gabinete Kemover
al Primer Ministro o a solicitud de Øste u los

fundadmnente
solicitar al
ministros dando cuenta al Congreso el que podrÆ
ca en el cargo
ministro gue pennane
El gobierno se conformar a a iniciativa del Presidente de la Repœ

blica como veremos luego tendrÆ que recibir ademÆs voto de inves
tidura del Congreso Sin embargo para que el Presidente no gobierne
cotidianamente es
indispensable que se elimine la posibilidad que tiene
actualmente de remover s mismo a los ministros o a todo el gabine
por
te Como hemos visto a lo largo de nuestro trabajo es Østa la caracter sti
anula las de poder de los ministros y
ca que en prÆctica
la posibilidades
œltima instancia el Presidente el que toma las
la que permite que en sea
decisiones
No proponemos simple y llanamente yue una vez investido el Ga

binete el Presidente pueda destituirlo porque creemos que el Jefe de
no
Estado debe tener poder efectivo de veto y de fuerza sobre todos los r
remoci n a su entera discre
ganos existentes Pero para no mantener la
ci n sugerimos que se establezca la f rmula de que la remoci n deberÆ
fundamentada y revisada por el Congreso el que no puede
ser podrÆ ser
mantener al Ministro en el cargo pero puede pedirle que siga ejerciØndo

lo Ya serÆ consideraci n de el ministerio permanecer o no
quien ejerce
Desde muchos Estados del mundo no existe pro
luego como muestran
216
blema que un ministro que cuenta con apoyo del Congreso
alguno en
el
permanezca cargo aœn contra la voluntad del Presidente de la Repœ
en
blica En todo caso Øste tendrÆ otros mecanismos adicionales para con
trolar los actos de dicho ministro
la f rmula
AdemÆs elegida para la remoci n de los ministros per
mite que la causa de su retiro sea conocida y discutida por la ciudadan a
que generalmente no ocurre en la circunstancia que prevØ la Consti

cosa
tuci n vigente y que repite a forma c mo se manej la remoci n de los
ministros anteriormente
1
2
370 Disolver el Cr
ngreso
La disoluci n del Congreso instrumento esencialmente

es un
pol ti
co que tiene por finalidad cesar en sus funciones a una determinada
estructuraci n de mayor as y minor as para convocar al pueblo a eleccio
Øste defina si acepta la misma

nes
parlamentarias y as lograr yue es
tructura o si la cambia
Tal como la Constituci n ha establecido esta esencial

figura es
mente decorativa El cambio del texto de 1979 al de 1993 no alter
sustantivamente las cosas En los hechos no hubo disoluci n constitucio

nal del y cuando el Presidente decidi ha
en
Congreso ningœn momento
cerlo tom una medida de fuerza en abril de 1992 En otras palabras a
disoluci n del tal ha sido dos œlti

Congreso como
recogida en nuestras
mas Constituciones parece ser inservible
En un modelo como el que estamos proponiendo la disoluci n del
obra exclusiva del Jefe de Estado

Congreso puede ser o
puede ser apro
bada s lo a iniciativa del Gobierno que normalmente es el contender del
la lucha
Congreso en
pol tica
Nosotros pensamos que si habrÆ de haber un Jefe de Estado con
suficiente para rol de constructor de a sociedad

poder cumplir su
pol ti
ca tiene que tener Øl mismo las atribuciones Ya no estamos en la situa
ci n en la que requiera de firma ministerial para realizar todos sus actos
porque no
gobierna y porque los actos que puede realizar estÆn bastante
bien delimitados En consecuencia yue la atribuci n de disol

opinamos
el debe exclusiva del Presidente Si e Gobierno desea
ver
Congreso ser
217
que ello ocun
a no tendrÆ sino que
pedirlo y el Presidente tomarÆ la deci
si n del caso
No tiene que haber motivo expreso para que proceda la disoluci n
Es una medida pol tica de convocatoria al pueblo para una nueva elec
ci n suficiente para darle validen Desde luego existirÆn ciertos

yello es
l mites temporales para yue la medida pueda tomarse pero eso forma
parte de los detalles que no es conveniente abordar en un trabajo de natu
raleza estructural y el que estamos haciendo

global como
3 Promulga la
1
2
370 ejerce e derecho de ubservnci n
IegLslacir n v
En el contexto de sistema
jefatura de Estado la atribuci n
un con
de las
leyes es un poder importante de moderaci n porque
promulgar
puede impedir que el Congreso asuma posiciones intolerantes o abierta
mente inconstitucionales con sus disposiciones legislativas El derecho de
observaci n le permite hacer objeciones a la ley y si no son ratificadas
con mayor a calificada el proyecto tiene yue ser archivado definiti

una
vamente Inclusive para dar mayor poder al Presidente podr a exigirse
un qu rum de votaci n mÆs elevado que el actual para superponerse a la
observaci n que Øl haga
4 Establecer el
2J
370 rØgimen de excepci n
rØgimen fen meno de gobierno sino de

El de excepci n no es un
Estado porque se pone en suspenso los derechos constitucionalmente re
conocidos Por funci n t pica de Jefe de Estado Si el

consiguiente es una
gobierno necesita que se establezca la solicitarÆ al Presidente el que de

acuerdo a su criterio la podrÆ establecer o no
5 Emitir Decretos
7
2
370 leves
La dictadura constitucional no debe serejercitada por el Gobierno

sino por el Presidente de la Rept blica como Jefe de Estado En tal senti
do en situaciones de emergencia o de crisis serÆ el quien asuma las fun

ciones legislativas para dictar normas de urgencia Pueden ser llamadas
decretos de urgencia n decretos leyes siendo este œltimo un nombre con
flictivo porque aunque es mÆs propia en la doctrina para lo que estamos
proponiendo es el que utilizan en AmØrica Latina los gobiernos de hecho
para dictar rango de ley

normas con
218
Estimamos que los decretos leyes deben ser dictados exclusivamen
te por e Presidente pero a solicitud del Gobierno y sin poder cambiar

los tØrminos que el sugiera ademÆs de dar cuenta al Congreso para que
el control
ejerza respectivo Tendr a que haber obligatoriamente una de
cisi n del Congreso en el corto plazo para dar vigencia larga a las nor
mas de
urgencia Es la œnica manera de hacer compatibles la irresponsa
bilidad pol tica del jefe de Estado con su capacidad para dictar este tipo
de normas
De esta manera el Presidente moderar a los mpetus del Gobierno
de querer mediante de urgencia tentaci n la que han

gobernar normas en
ca do todos los Presidentes constitucionales desde 198Q y que se ve tam
biØn utilizar con insistencia en otros Estados de la zona y la iniciativa
gubernativa evitarÆ tambiØn que el Presidente dicte medidas inadecuadas
para su tarea de gobierno
h
1
2 Iniciativa para la
370 modificaci n ial v para la apro
rtitucio
con
baci n de leves
Esto permite que el Presidente pueda sugerir las normas yue consi
dera convenientes para la buena marcha del Estado as como las suge
rencias de modificaci n de la legislaci n existente Unida a su posibili
dad de exigir tratamiento preferente a sus

proyectos puede significar un
instrumento muy œtil en la tarea de construir Estado
Esta atribuci n del Presidente de la exclui

en manos
Repœblica no
r a desde luego que tambiØn el Gobierno tenga iniciativa en estas mate
rias
7
1
2 Convocatoria
370 a referØndum
referØndum
El Presidente debe poder siempre convocar al pueblo a
sobre al cual tal figura pueda darse De esta

cualquier asunto en torno
manera se que siempre habrÆ

garantiza una magistratura en el Estado
que mÆs allÆ de las luchas cotidianas de gobierno puede buscar el arbi
del sobre cierto asunto la sanci n del mismo para algœn
traje pueblo o
proyecto de ley que pueda estar siendo obstaculizado por la mayor a del
Congreso
219
De esta manera el Jefe de Estado no s lo modera el ejercicio del
poder entre rganos del Estado sino que tambiØn tiene la llave para bus
car ylograr el pronunciamiento directo del pueblo De otro lado como
por s mismo convocar

evidente el Presidente a referØndum al
es
podrÆ
pueblo cuando perciba pronunciamiento sobre cierta
que Øste desea hacer
materia pero no tiene los medios para organizar la recolecci n de
como
firmas para la presentaci n correspondiente
8Acci n de inconstitucionalidad
1
2
370 preventiva o posterior
El Presidente debe estar capacidad de presentar la acci n de

en
inconstitucionalidad sobre cualquier ley vigente y tambiØn presentarla

preventivamente despuØs de haber recibido el proyecto aprobado
esto es
por el Congreso y antes de promulgarlo Si se ejercitara la acci n de esta
manera los plazos de promulgaci n no correr an Si el Tribunal declara

infundada la demanda la Ley ser a promulgada directamente por la Pre
sidencia del Congreso
Este es un instrumento importante en manos del Presidente de la
Repœblica para controlar al Congreso
9
1
2
370 Puede sancionar con suspensi n a cualquier funcionario n a
yuier miembro de
cua rganos riel Estado que no sean ca7gre
sistas Debe haber derecho de impugnaci n de la medida con
el Congreso
proceso swnario ante lor tribunales
un o ante
Para tener de moderar las decisiones dentro del

poder capacidad
de la de
Estado es preciso dotar al Presidente de la Repœblica potestad
funciones ante el
suspender en sus a
cualquiera que no sea representante
la Naci n y el Presidente no
Congreso porque en ese caso representa a
debe poder relevar de ese encargo
Como el Presidente excederse el de atribu

podr a en
ejercicio estas
dar al de rÆpida
ciones es preciso perjudicado por la medida un recurso
resoluci n para que los tribunales resuelvan definitivamente la situaci n
TambiØn podr an ser materia de resoluci n por el Congreso aunque eso
tiene el defecto de la decisi n y no resulta conveniente Por ello

politizar
nos inclinamos porque sea un
procedimiento judicial expeditivo Esto
ademÆs dar a la facilidad de que la resoluci n ser a de naturaleza juris
diccional
220
10Debe tener el derecho de prnnrover la acusaci n constitucio
2J
370
nal
El Presidente de la debe tener la atribuci n de promover

Repœblica
la acusaci n constitucional por s mismo como lo puede hacer cualquier
congresista Es un instrumento poderoso tambiØn en su funci n
moderadora de a actuaci n de los ciudadanos que ejercen altas funciones
el Estado TambiØn Ie funci n fundamental la

en
permite una en mora
lizaci n de la vida pœblica del pa s
1
2
370
1 1 Otras firrrcinne
r
Las que hemos reseæado hasta aqu son las funciones que compro
meten los aspectos pol ticos de la relaci n entre los poderes y que es lo
interesa resaltar en un texto como el que estamos trabajando aqu En

que
adici n estz Presidente Jefe de Estado podr a
Enviar al Congreso y al pa s
Mensajes
Presidir el Sistema de Defensa Nacional
Ser el Jefe de las Fuerzas Armadas y la Polic a Nacional

Supremo
el derecho de gracia indultar y conmutar penas
Ejercer
Representar al Estado
Recibir y acreditar diplomÆticos

las relaciones internacionales
Dirigir
Informarse de todos los detalles de asuntos de Fstado
Convocar las elecciones
Convocar legislaturas extraordinarias del Congreso

Declarar la guerra y firmar la paz con autorizaci n del Congreso
Consideramos que Presidente de la calidad de Jefe

un Repœblica en
de Estado que cuente estos instrumentos para realizar labor

con su
podrÆ
tener la de que serÆ atendida por todo el Estado yue el
seguridad su voz
tendrÆ rol moderador y sobre todo que

pueblo una
expectativa en su
puede construir el Estadu de largo plazo desligado dz las de la

urgencias
tarea cotidiana de gobierno
Indudablemente este Presidente yue el que

es menos
poderoso
existe actualmente pero es que tambiØn se trata de despersonalizar
eso
el poder y lograr que sea

compartido por mÆs personas ocupando mÆs
221
cargos De eso se trat
originalmente al dividir el poder del monarca en
tres rganos Ahora se trata de volver a hacer una reestructuraci n de com
petencias especializando a los diversos rganos en tareas espec ficas
En este contexto la Presidencia de la Repœblica disminuye su po

misi n y
der cotidiano pero crece en
responsabilidad tarea de
la
en go
bierno la harÆn los ministros El Presidente podrÆ construir el Estado
2 Necesidad de
170 un Gobierno distinto del Jefe de Estado
Si el Presidente de la Repœblica es Jefe de Estado entonces no go

bernarÆ Es preciso que haya un gobierno
debe estar encabezado por Primer Ministro yue

Este gobierno un
actuarÆ Jefe de Gobierno Para ello

como es
indispensable que se
independice del Presidente de la Repœblica en relaci nala situaci n de
total sujeci n que tiene segœn la Constituci n actual y para ello es pre
ciso redefinir las condiciones en las que el Primer Ministro es removido
del cargo
En la actualidad ello ocurre a y exclusiva discreci n del Pre

entera
Por
sidente de la Repœblica consiguiente en siwaciones normales yue
son la abrumadora mayor a de los casos el Presidente del Consejo de
Ministros y todo su gabinete estÆn enteramente sometidos a la voluntad
del presidente La Constituci n ha instituido la necesidad del voto de
confianza del Congreso pero s lo bajo la forma de una investidura yue

no cambia luego la relaci n entre
gabinete y Presidente
normar yue el Presidente de la Re

Pensamos que lo adecuado serÆ
pœblica nombra al Primer Ministro y yue Øste junto con el Presidente

nombra a los demÆs integrtmtes del Gabinete Ministerial TambiØn yue el
Gabinete debe presentarse ante el Congreso y recibir investidura como
e con eI art culo 130 de la Constituci n actual Hasta aqu

ocun no hay
diferencia formal con la Constituci n existente
modificaci n
Sin embargo a partir de aqu sc debe producir una
que para nosotros es yue darles estabilidad al

de gran trascendencia hay
Jefe de Gobierno y a su Gabinete para que puedan gobernar por s mis
mos La forma de hacerlo es en nuestro criterio la siguiente
222
El Presidente de la al Gabinete mediante
Repœblica podrÆ remover
la remoci n del Primer Ministro pero tiene

yue hacerlo de mÆnera
fundamentada y presentar al argumentaci n al Congreso el yue
tendrÆ un plazo prudencial dentro del cual podrÆ
pedir aI Primer
Ministro que permanezca en el cargo
El Primer Ministro podrÆ o no asentir En tal caso sigue en Labores

al procedimiento anterior
y sujeto nuevamente
La remoci n de los demÆs ministros s lo ocurre a iniciativa del

Primer Ministro y con acuerdo dei Presidente Nadie mÆs podrÆ ini
ciar el proceso
Se mantiene el procedimiento de censura ministerial a cargo del

Pleno del Congreso
Se mantiene la posibilidad de que los ministros puedan renunciar
Las funciones de gobierno ser an asumidas por el Primer Ministro

como Jefe de Gobierno actuando con sus ministros y con el Gabinete de
la manera como el Presidente de la
ocurre hoy entre
Repœblica y el Gabi
nete Ministerial o los ministros individualmente considerados
De la lista que existe en el art culo 118 de la Constituci n pasar an

a atribuciones del Primer Ministro todas las que
ser no
retenga el Jefe de
Estado Esto es
Cumplir y hacer cumplir la Constituci n y demÆs normas

legales
inciso I
Dirigir la pol tica general del gobierno inciso 3

Velar por el orden interno y la seguridad exterior inciso 4
Dirigir mensajes al Congreso
Dictar con acuerdo del Gabinete las normas con rango de ley a
que tenga atribuci n segœn la Constituci n
Reglamentar las leyes y emitir decretos y resoluciones sin
transgredir ni desnaturalizarlas
leyes en
conjunto con los minis
tros de los sectores involucrados o con todo eI Gabinete si son dis
posiciones generales inciso 8

hacer
Cumplir y cumplir las resoluciones jurisdiccionales incisos 9
223
y 10
las Fuerzas Armadas y la Polic a Nacional inciso 14
Organizar
Adoptar las medidas necesarias para la defensa de la Repœblica de
la del territorio y de la soberan a del Estado inciso 15

integridad
Administrar la hacienda pœblica inciso 17
Negociar los emprØstitos inciso 18
Regular las tarifas arancelarias inciso 20
Estimamos ademÆs que es necesario reconocer que la funci n le

en el Congreso Es el Po
gislativa ya no reside mÆs de manera prioritaria
der Ejecutivo el que dicta la mayor parte de las normas significativas y
esto tiene que traducirse en una recomposici n de la distribuci n consti

tucional de las atribuciones de dictar normas con rango de ley
de ley cierto
Pensamos que el Congreso debe retener bajo reserva
ser le
tipo de normas que enunciamos luego y que todo lo demÆs debe
participaci n de todo el Gabinete

por el Poder Ejecutivo
con
gislado
Para contrarrestar el poder significa pero que el Poder Ejecutivo
que ello
ya tiene en los hechos mediante la delegaci n legislativa aœn cuando

como en el per odo julio 1990 abril 1992 no haya tenido mayor a abso
el Jefe de Estado el que promulgarÆ las normas
luta en el Congreso es
la de inconstitucionalidad bien preventiva

y quien podrÆ ejercitar acci n
de la
mente bien con posterioridad a la vigencia norma
SerÆ necesario establecer un conjunto de reglas que determinen la

de los ministros en la ejecuci n de
participaci n individual y colegiada
estas atribuciones del Primer Ministro Sobre eso existen diversos mode
determi
los de tØcnica que pueden ser fÆcilmente aprovechados para las
naciones del caso
activi
Los ministros deben ser pol ticos a cargo de sectores de la
Por ello discrepamos de la
dad nacional No deben ser administradores
establece La direc
detinici n del art culo 119 de la Constituci n cuando
al Consejo de
ci n y la gesti n de los servicios pœblicos estÆn confiadas
a la cartera a
Ministros y a cada ministro en los asuntos que competen
su
cargo
Los minisu
os deben tener bajo suyo una administraci n capaz de
sector
llevar adelante todos los aspectos administrativos de la labor de su
224
Ellos deben estar preocupados de gobernar y no de administrar Su res
ponsabilidad por consiguiente debe ser pol tica y por supuesto civil o
penal segœn sea el caso pero no administrativa Esta trÆnsformaci n exi
girÆ numerosas modificaciones en la legislaci n del Estado y particular
la de los ministerios El establecimiento de
mente en organizaci n un
viceministro para cada de actividad que tenga las fun

rama
espec fica
ciones administrativas ysea colaborador del Ministro en lo pol tico re
sulta esencial
3 Ed
2
370 de la
Congreso Repœblica
Consideramos que el Congreso puede ser tanto unicameral como

bicameral debiendo aclarar que buena parte de los especialistas prefiere
esta segunda forma Nosotros pensamos yue puede mantener su estructu
S debe combinarse
ra unicameral y perfeccionarla progresivamente en
su elecci n el criterio de distrito nacional œnico ymœltiple con la finali

diversas
dad de tener representaci n de las circunscripciones electorales
Estado
fijadas dentro del territorio del generalmente en base a la estruc
tura
departamental con ciertas excepciones en el Ærea de Lima y Callao
TambiØn podr a ser una estructura de base regional cuando las regiones
sean establecidas No se puedeadelantar proporciones pues ello depen
de entre otras cucas del nœmero de representantes de la cantidad de
electores y de su agrupaci n dentro de los distritos electorales definidos
El principio tiene que ser que haya proporcionalidad en la relaci n repre

electores y yue toda circunscripci n tenga derecho por lo me
sentantes
nos a un representante Por cÆlculos que conocemos estimamos que a
partir de ciento veinte representantes puede elaborarse representaciones

razonables para la estructura peruana Sin
departamental embargo a me
dida que el nœmero de ciudadanos estas cifras
crece
requieren reajustes
Por lo demÆs estos criterios tendr an que revisarse peri dicamente para
las relaciones funci n del crecimiento de su mi
reajustar en poblacional
graci n y de la distribuci n de los l mites de los distritos electorales
naturaleza
El Congreso de la Repœblica debe responder a su esen
cialmente de la sociedad pol tica En este sentido debe re

representativa
tener intactas sus funciones de representaci n y de control pero creemos
que debe modificarse la de legislar y s lo a esta œltima nos referiremos
transformaciones
por ser la que requiere
225
La esfera de atribuciones legislativas que debiera quedar en manos
del Congreso es la siguiente
1 Modificaci
3
2
370 n de Constituci n
Es el llamado Poder de Revisi n constitucional que no puede ir a
manos de otro poder constituido que el Congreso Las reglas de uproba
c n las mismas que contiene el actual art culo 206

pueden ser
3
2
370 de las
Aprobaci n leyes orgÆnicas
Estas leyes organizan el Estado y desarrollan aspectos de la Consti
tuci n que ella misma un poco verdad indica lo

inorgÆnicamente es a
largo de su texto
Por naturaleza deben discutidas

su ser disposiciones ampliamente
deben dictadas por el porque le dan un
y ademÆs no
poder ser
gobierno
las
inmenso poder de definici n de sus propias competencias ejercer a
atribuciones y dictar a buena parte de las reglas de juego
2 Leyes de desarrollo Constitucional

3
370
La idea central es la misma yue en el par

grafo ean
imnediatamen
terior el desarrollo constitucional mÆs la tarea de gobierno ser an una
combinaci n demasiado de poder del

grande en manos
gobierno
4Leyes
3
2
370 referentes a los derechos constitucionales
mucho la restricci n de los

La tiran a del Ejecutivo consiste en en
derechos de las personas No se le puede encomendar la tarea de regular

los derechos constitucionales como medida de precauci n institucional
dentro del Estado
5Aprobaci
3
2
370 t de penales y otras que anlo
restriry rderechos
el Es
Este es un campo tradicionalmente entregado al Congreso en
la teor a como
tado contemporÆneo y tiene suficiente fundamentaci n en
para abundar en ella aqu
226
2
370
6 Aprobar la
3 ley de de la
Presupuesto Repœblica y sus ntodifi
caciones
TambiØnes tradicional que esta atribuci n

quede en manos del
La tiene
Congreso estructura que nuestra actual Constituci n en relaci n
a a materia nos adecuada
parece y no encontramos mayores modificacio
nes que hacerle Incluimos entre los aspectos positivos la posibilidad de
que el proyecto de presupuesto sea aprobado mediante Decreto del Eje

cutivo si no es votado hasta determinada fecha por el Congreso
7
3
2Normar esenciales sobre tributos
370
TambiØn ha sido atribuci n tradicional del

una
Congreso Sin em
hemos anotado los comentarios
bargo como en
pertinentes el art culo 74
ha extra do ya de la de
ley ciertos tributos que pueden ser esta
reserva
blecidos unos por eI

Ejecutivo aranceles y otros por los gobiernos loca
les contribuciones ytasas aunque como tambiØn hemos seæalado no
hay consistencia entre este art culo y el inciso 3 del 192 de la Constitu
ci n Este en todo caso de detalle al de
es un
problema ajeno prop sito
esta parte del trabajo
Consideramos que respecto de este tema podr a mantenerse los tØr

minos del art culo 74 de la Constituci n estableciendo solamente que la
legislaci n de urgencia que dicte el Presidente de la Repœblica como Jefe
de Estado no puede incluir normas tributarias adaptaci n de la prohibi
ci n hecha para los decretos de el actualtexto y que
urgencia en es total
mente pertinente
8
3
2
370 Legislaci n sobre moneda pesas y r
med da
Ha sido tradicionalmente una prerrogativa de los rganos soberanos
y particularmente del Legislativo
En adici nalo dicho hasta aqu consideramos que el Congreso de

ber a ceæirse a las siguientes disposiciones
Establecer los grupos parlamentarios como entidades

que ejercen
una funci n pœblica dentro del
Congreso dando representaci n a
las diferentes corrientes
pol ticas presentes en dicho rgano y
227
los trÆmites y exposiciones La det7nici n de
agilizando grupo par
lamentario que trae e Reglamento del Congreso vigente nos parece
base de adecuada y le har amos modificaciones Los
una trabajo no
deber an tener ante los rganos de

grupos parlamentarios voceros
consulta de direcci n del Congreso y tambiØn deber an tener voce
ros autorizados para las sesiones del Pleno lo que no en todos los
En
casos deber a excluir a participaci n de todos los congresistas
la naturaleza de
esto hay que hacer discriminaciones que escapan a
este trabajo La organizaci n de los grupos parlamentarios ser a

muy œtil tambiØn dÆndoles representaci n en las distintas comisio
nes del Congreso Algunas de estas medidas ya estÆn en ejecuci n
pero de manera fragmentaria
No debe haber al principio de que toda legislaci n debe

excepci n
comisiones
ser vista
primero por las y debe pasar al Pleno con dic
tamen emitido Proponemos as la derogaci n de la excepci n pre
vista en el art culo 105 de la Constituci n vigente En relaci nalas
destacar yue cada mÆs el tra

comisiones es muy importante vez
fruct fero hace ellas y el Pleno Por

bajo parlamentario se en no en
consiguiente deber a estructurarse el trabajo del Congreso de ma

nera tal que la presencia de los parlamentarios en sus comisiones
sea tanto o mÆs importante que su presencia en el Pleno Actual
mente es al revØs De la misma forma ser a indispensable estudiar
formas de delegaci n de la atribuci n legislativa a las comisiones
de manera que puedan acelerar el trabajo de producci n de normas

del Congreso A esto puede ayudar decisivamente la instauraci n
de los grupos parlamentarios con debida representaci n Por su

la
puesto delegar atribuci n a las comisiones exigirÆ tambiØn que
de ellas no sea determinada en œltima instancia por
composici n
la mayor a del Pleno sino que se atienda efectivamente a la repre
sentaci n que dentro de cada comisi n requieren los diversos gru
existentes cada caso

pos parlamentarios en
Debe considerarse al como el seno institucional del Esta

Congreso
da la discusi n lo yue ocurri
Es en sus
do en el yue se pol tica
mÆs brillantes en el Senado Romano La discusi n en s
Øpocas
misma tiene una gran para la democracia como hemos
importancia
visto Para ello es que las minor as y la oposici n pue
importante
dan debatir con el Gobierno Establecer una etapa de las labores
228
del
peri dicas Congreso en la que s lo se produzca debate entre
congresistas y ministros resulta indispensable EstÆ el art culo 129

de la Constituci n pero el art culo 51 del Reglamento del Congre
m nimo de dos horas al

prevØ para dicho encuentro y
so un mes
verdaderamente nfima que

regla es una responde a lo que aqu no
se plantea Nosotros pensamos que el contacto debe ser mucho mÆs

frecuente de manera que haya una discusi n pol tica permanente
De ella se beneficiarÆ la democracia
Para el sistema
garantizar una
mejor participaci n popular en con
sideramos deseable que el Congreso sea renovado por mitades de
tal manera que se produzcan elecciones a la mitad del mandato pre
sidencial La raz n de ello que el

es
permitir pueblo irrumpa con
electoral entre las elecciones
un
pronunciamiento pol tico presiden
ciales Es œtil para enmendar rumbos o para ratificar que el elegido
es correcto La renovaci n por mitades es un procedimiento am
pliamente reconocido en la teor a constitucional y ademÆs fue pro
puesto por la mayor a parlamentaria yue aprob la Constituci n de

1993 Al final sin embargo no qued en el texto
La Comisi n Permanente del Congreso debe ser un organismo que

establece a continuidad de la labor institucional du
simplemente
los
rante recesos
parlamentarios ocuando se ha producido la diso
luci n Sin embargo no debe tener atribuciones legislativas o de
control Esto en nuestro criterio desnaturaliza la funci n del Con
greso como rgano representativo
Consideramos que el Congreso debe establecer una comisi n de in
vestigaci n de la inmoralidad el de la funci n

en ejercicio pœblica
tanto
pol tica administrativa que debe recibir y procesar de
como
nuncias de la ciudadan a Esta comisi n debe estar conformada por
congresistas cuya œnica funci n es

ejercitar este control Somos de
la que debieran los cabezas de cada lista

opini n ser
parlamentaria
los que obtuvieron la votaci n
elegidos o
primera preferencial no
necesariamente son las mismas personas siempre que no ocupen
cargos directivos en el Congreso La idea es que estos l deres que

han de ser prominentes carrera
hagan pol tica controlando la mora
lidad pœblica de manera exitosa
229
fundamentalmente pol tico
En definitiva pensamos en un Congreso
que representa que controla y que ocupa de dictar las leyes mÆs im
se
muchas pero que requieren gran aten

portantes del Estado que no son
ci n para ser de calidad
4 Ad
2
370 ninistraci n de justicia
Consideramos que el Poder Judicial necesarios dos de

en son
tipos
transformaciones el nivel que estamos esta
en en
trabajando en parte uno
es el de la direcci n y el otro es el de la administraci n de justicia pro
piamente dicha
Son dos Æmbitos distintos que en el Perœ siempre han estado entre
del Poder Judicial los

mezclados porque se ha dado el gobierno a
jueces
la Corte Presidente
a
Suprema y a su
1 Lu Æirecci n
4
2
70 pol tica de la adnzini
rtraci n de jttisticin
La organizaci n del Poder Judicial no ha sido siempre dirigida por
jueces En Roma existi el Pretor que durante muchos aæos fue un

los
magistrado con imperiuni y que transform el antiguo derecho romano

clÆsico con su edicto
Por lo consideramos yue existe un claro desbalance entre el

demÆs
Poder Judicial de un lado y el Ejecutivo y e Legislativo de otro los dos
œltimos estÆn conducidos por pol ticos en tanto que el primero lo estÆ
Un juez es seleccionado y ascendido porque sabe de Derecho

por jueces
y tiene criterio para administrar justicia No es elegido porque tiene habi
lidades para dirigir un aparato de miles de personas y usualmente por
formaci n profesional ha recibido conocimientos suficientes
tampoco
para dicha labor En resumen consideramos que la cabeza de la
ejercer
administraci n de Justicia en el Perœ tiene defectos de configuraci n yue
es necesario cambiar
En virtud de estas consideraciones y de acuerdo a las premisas an
tes establecidas al inicio de este cap tulo consideramos que la conduc
ci n del Poder Judicial debe ser una cabeza con

representaci n pol tica
es decir elegida por procedimientos de democracia indirecta y con requi
sitos especiales yue la califiquen para el trabajo que realizarÆ Pero so
230
mos convencidos de que la Presidencia del Poder Judicial debe recaer en
un
pol tico organice y dirija la labor
que institucional que corresponde a
este rgano dentro del ejercicio del poder del Estado
Desde esta referencia los de la Corte Supre

luego no es a
jueces
ma que deberÆn seguir siendo nombrados por el procedimiento estableci
do en la Constituci n
Este Presidente del Poder Judicial podr a tambiØn ser Presidente

del de Coordinaci n Judicial
Consejo ya creado por la
Ley 26623
Una decisi n Østa diferencie claramente la

como
requiere que se
funciCin de lo que la tarea de direcci n y administraci n

jurisdiccional es
del Poder Judicial No pretendemos ser exhaustivos y correctos pero en

el afÆn de contribuir a la discusi n de la materia proponemos la siguien
te lista de tareas pol tico administrativas que no son

jurisdiccionales y
que ser an las que asuma el Presidente que hemos mencionado
del territorio nacional

Organizaci n jurisdiccional
Organizaci n eficiente de atenci n de las necesidades de adminis
traci n de de la
justicia poblaci n previendo necesidades y urgen
cias
AnÆlisis de la relaci n entre la violencia y la administraci n de jus
ticia ydiseæo de las f rmulas de todo tipo que permitan que la se
gunda sea eficiente en solucionar la primera

AnÆlisis y propuesta de soluciones en las relaciones que existen en
tre los procedimientos judiciales y la estructura del Poder Judicial

Diseæo arm nico de las formas de soluci n de contlictos diversas
al Poder Judicial arbitraje conciliaci n etc
Propuesta de modificaci n de normas que afecten la administraci n
de justicia
Organizaci n interna de las unidades del Poder Judicial cortes
juzgados etc
de modernizaci n
Estrategias trabajo agilidad simplicidad capaci
taci n para ello etc
Relaci n con otros rganos del Estado
Relaci n de la sociedad civil incluidos los cole

con
organismos
gios de abogados Especial referencia a la moralizaci n de la admi
nistraci n de justicia
231
Estimamos yue en los aæos venideros una de esta naturaleza serÆ
necesaria si queremos poner al Poder Judicial a la altura de las necesida
des de organizaci n y eticiencia que existen en la actualidad
4 Reformas
2
370 en la administraci n de justicia misma
En adici nala modificaci n de la conducci n del Poder Judicial

son tambiØn indispensables modificaciones a la concepci n de la admi
nistraci n de justicia que permitan de un lado una funci n directriz de
la Corte Suprema a travØs de la jurisprudencia vinculatoria y una mayor
et7ciencia y cercan a del juez al pueblo para facilitar el acceso y la reso
luci n oportuna de los conflictos Para ello proponemos las siguientes
modificaciones
La Corte Suprema debe elegir las causas que resuelve Deben ser
pocas y estar centradas en los aspectos en los que es indispensable

dictar vinculatoria que dØ orientaci n nacional la
jurisprudencia a
funci n de administraci n de justicia La Corte en este sentido no
debe ser instancia final de ningœn proceso salvo aquellos que se
a propia Corte Suprema

inicien en las Cortes Superiores y en
sentencias Esto obviamente

Tampoco debe casar exigir a una mo
dificaci n constitucional
terminan la instancia de la Corte

Los procesos judiciales en Supe
rior salvo los que comienzan ante ella o ante la Corte Suprema El
recurso ante la Corte Suprema debe ser excepcional En los casos
de jurisdicci n constitucional las resoluciones de las Cortes Supe

riores deben ser impugnadas directamente ante el Tribunal Consti
tucional
Debe desarrollarse la labor de los jueces de paz dÆndoles un papel

mÆs importante en la resoluci n de los problemas cotidianos de la
vida de las personas Esto deber a lograrse haciendo bajar un esca
l n la sobre buena parte de los procesos que ahora in

competencia
gresan atravØs del Juez conocido como de primera instancia
Debe el recurso al arbitraje como forma de soluci n de

potenciarse
conflictos Esta instituci n existe desde mucho tiempo atrÆs y se ha
aœn efecti
modernizado su legislaci n pero no hay una promoci n
232
va de la v a como alternativa al recurso ante los tribunales ordina
rios Les tribunales arbitrales servir para solucionar muchos

pueden
mejor conocimiento de causa que os jue
problemas menores con
acelerar la administraci n de
ces ycontribuirÆn tanto a
just cia
acercarla a la necesita
como a quien
Desarrollar los mecanismos de conciliaci n instancia

como
previa a
la de los ante la administraci n de
presentaci n problemas justi
Esta etapa de conciliaci n
91
cia no debe ser
judicial sino
prejudicial y debe estar al alcance de las personas en la sociedad
civil los toda otra red institucional suficiente

en
municipios y en
mente extendida como para poder decir que se halla en condici n

de fÆcil acceso Es muy importante desarrollar la idea de yue antes
yue el proceso debe haber una conciliaci n en lo posible exitosa
Este es un punto de vista de eticiencia y tambiØn de ahorro en cos
tos tanto para los interesados como para la Administraci n de Jus

ticia en su conjunto Debemos recordar una norma olvidada de
nuestro constitucionalismo original El art culo 120 de la Constitu

ci n de 1823 dec a No podrÆ entablarse demanda alguna civil sin
haberse intentado la conciliaci n ante el juez de paz
Como de todo ello yue el Congreso

complemento es indispensable
desarrolle las normas que permitan la elecci n de jueces de paz y
el ejercicio adecuado de la justicia consuetudinaria Estas dos nor
mas constitucionales han tenido ya varios aæos de vigencia sin que
se haya dictado las leyes de desarrollo yue necesitan La justicia de
paz elegida contribuirÆ a la legitimidad del juez de paz y a su me
jor actuaci n dentro del ejercicio de la jurisdicci n La regulaci n
9I Mediante Ley 26872 promulgada el 12 de noviembre de 1997 se establece
procedimientos obligatorios de conciliaci n que empezarÆn a regir como

tales a los veinticuatro meses posteriores al inicio de la vigencia de la ley
Estos procedimientos estÆn referidos a I las pretensiones determinadas o
determinables que versen sobre derechos disponibles de las partes 2 asun
tos relacionados al derecho de familia en cuanto a pretensiones sobre ali
mentos rØgimen de visitas y violencia familiar 3 en materia de delitos se

somete a conciliaci n la cuant a de la reparaci n civil en cuanto no huhiera
sido tijada por resoluci n judicial firme art culo y de la Ley 26872
233
de a justicia consuetudinaria permitirÆ utilizarla con mayor fre
cuencia En ambos ganarÆ eficiencia y
yseguridad casos se en en
acceso
5 Elecci n indirecta de ciertos

2
370 rganos constitucionales
Como ya se ha indicado en a primera parte de este cap tulo esti

mamos que ser a adecuado establecer un Colegio Electoral que eligiera al
Defensor del Pueb

o al Fiscal de la Naci n a los miembros del Jurado
Nacional de Elecciones que no sean nominados por instituciones de la
sociedad civil a los miembros del Tribunal Constitucional y al Contralor
General de la Repœblica
Es dar estos
importante legitimaci n popular a
magistrados porque
la naturaleza de sus funciones lo exige su tarea cotidiana es controlar a
los rganos del Estado con la naturaleza del Estado

poder pol tico y por
contemporÆneo la primera legitimidad es la de la elecci n popular Por
consiguiente de manera estructural los rganos constitucionales que
aqu tratamos controlan a otros de legitimidad superior
Si sc
regulaci n adecuada de la conformaci n del
estableciera una
Colegio Electoral y si
pusieran requisitos razonables para los candida
se
tos que debe elegirse entonces no encontramos problemas para que haya
una elecci n indirecta de estas caracter sticas De hecho la elecci n de
algunos miembros del Jurado Nacional de Elecciones y del Consejo Na

cional de la ha la movilizaci n de miles
Magistratura significado a votar
de profesionales de representantes de la sociedad civil con excelentes

o
resultados al menos en lo yue se juzgar de las primeras experien

puede
f rmulas la misma l nea
cias No hay raz n para no
ensayar nuevas en
6 Descentralizaci n del
2
370 poder del Estado
Consideramos finalmente que debe procederse a una real descen

tralizaci n del poder del Estado para lo cual ser a conveniente redefinir
las instancias de gobierno de la siguiente manera
El Gobierno Central mantendr a el carÆcter unitario del Estado dic
tando las normas de alcance nacional y estableciendo las grandes
TambiØn tendr a la funci n de definir los pro

pol ticas comunes
blemas pol ticos que corresponden al plano nacional
234
El Gobierno Regional tendr a que tener a su cargo la direcci n y
de
ejecuci n pol ticas de desarrollo e infraestructura de la regi n y
para tal efecto tiene que ser un gobierno regional y no una entidad
de coordinaci n TambiØn tiene que ser entendido como una instan
cia independiente la que los gobiernos

y superior a
corresponde a
locales
El gobierno local tiene que ser entendido como una instancia que
resuelve los problemas de vecindad propios de su circunscripci n

Para ello gobierna y presta servicios Indudablemente un rØgimen
especial tendrÆ que ser adoptado para regular las relaciones entre
las regiones y los grandes municipios metropolitanos establecidos
en las cabezas de Departamento particularmente en el caso de
Lima Metropolitana
La Constituci n del Estado deber a establecer las competencias co

acida de estos niveles del Estado y las leyes orgÆni
rrespondientes uno
deber an
regularlas con mayor detalle No deben quedar
cas
respectivas
todas a discreci n del rango de ley porque en ese caso la posibilidad de
definir los conflictos quedarÆ en el plano nacional del poder yue es pre
cisamente uno de los interesados y en un Estado centralista como el pe
viene el interesado
ruano a ser
principal
ya estÆ establecido deber an

Los conflictos de competencia como
ser resueltos por el Tribunal Constitucional
Como hemos anunciado estas son ideas globales acerca de la distri
buci n del poder dentro del Estado No trabajamos aqu los innumerables
temas de detalle que habr a que elaborar para cada medida propuesta
Consideramos que un Estado diseæado de esta manera tendr a un
nuevo balance de poder disminuir a el rol protag nico del actual Presiden
de a
te Repœblica en tanto Jefe de Estado y Jefe de Gobiemo y permitir a
independizar la labor de gobierno de la de construcci n del Estado
AI propio tiempo contar a con los mecanismos necesarios para dar
235
al la resoluci n final de los problemas pol ticos y a la misma
pueblo
dosis de discusi n suficiente como
vez contar a con una
pol tica pœblica
para permitir una adecuada informaci n tanto a los l deres como a la ciu
dadan a para la toma de decisiones que les corresponden
En cualquier caso consideramos que lo mÆs importante es recono
cer que a organizaci n actual del Estado peruano tiene l mites que en al
gunos casos son bastante serios como hemos tenido

oportunidad de fun
damentar en los comentarios

correspondientes alas distintas partes de
este
trabajo y que por lo tanto deben explorarse nuevas formas de orga
nizaci n yue potencien sus capacidades y lo conduzcan a un desarrollo
indispensable en los tiempos que corremos
236
ADDENDA DE ACTUALIZACION
En el periodo en fue editado dictaron

que este trabajo e
impreso se
diversas que tratan sobre temas abordados por la Constituci n

normas
hacemos las referencias correspondientes indicando eI art culo y

Aqu
dado e caso el inciso y literal de las normas constitucionales alas que la
nueva normatividad concierne
Art culo 2 inciso 4
A de la libre expresi n del la

prp sito pensamiento se promulg
ley 26937 del 30 de marzo de 1998 estableciendo que dicho derecho pue
de libremente por toda persona y que no es obligatoria la

ser
ejercido
colegiaci n para el ejercicio de la profesi n de periodista Agrega que el
derecho de colegiaci n establecido por la ley 23221 estÆ reservado exclu
sivamente alos t tulo para los fines y benefi
periodistas con
profesional
cios profesionales inherentes la profesi n
gremiales y a
Art culo 2 inciso 8
A prop sito de la norma segœn la cual El Estado propicia el acce
so a la cultura y fanenta su desarrollo y difusi n contenida en este
inciso la Ley 26905 del 19 de diciembre de 1997 ha establecido el De
237
p sito Legal en la Biblioteca Nacional del Perœ que tiene por fin
nacional informÆtico e informati
incrementar el patrimonio bibliogrÆfico
vo en general que incluye toda obra
impresa grabaci n f nica y
videocinta as como todo programa de computadora y cualquier otro so
porte que registre informaci n art culo 1
La
ley obliga a cumplir con el dep sito a los editores impresores
productores o fabricantes de toda obra impresa grabaci n f nica progra
ma de
computadora videocinta y cualquier otro soporte yue registre in
formaci n que se edite o grabe bajo cualquier sistema o modalidad en
el territorio nacional y estØ destinado a su circulaci n comercial o sim
TambiØn a los editores impresores productores

plemente pœblica obliga
distribuci n
o fabricantes extranjeros siempre que se
tenga prevista su en
el territorio nacional Si las obras de un autor peruano se distribuyen ex
el deberÆ hacerlo el autor peruano

clusivamente en el extranjero dep sito
respectivo art culos 2 y 3
En el art culo 7 de la establece que la Bi

ley que comentamos se
Nacional de
blioteca Nacional deberÆ mantener actualizado el Registro
la finalidad de controlar mantener y difundir la pro
Dep sito Legal con
ducci n nacional En el art culo 14 se establece que la mis

bibliogrÆfica
Biblioteca anualmente el CatÆlogo de la BibliogrÆfica Pe
ma
publicarÆ
ruana
La ley 26905 fue reglamentada mediante el Decreto Supremo 017
ED del 01 de setiembre de 1998

98
Art culo 2 inciso 21
El Decreto legislativo 903 del 2 de junio de 1998 estableci que las

1977 inclusive de un docu
personas nacidas hasta el aæo yue carezcan
mento de identidad como consecuencia de su destrucci n desaparici n

inhabilitaci n o por su condici n de omisas al Servicio Militar Obligato
rio podrÆn inscribirse el Provisional de Identidad creado
en Registro
mediante Decreto N 837
Legislativo
Asimismo se estableci que los documentos a ser emitidos eran
y que as personas comprendidas los alcances de este decreto

gratuitos en
238
estaban del servicio activo
exceptuadas en el Servicio Militar
Obligato
rio as como de las sanciones establecidas para los omisos a dicho servi
cio
Art culo 2 inciso 22
El del Texto œnico Ordenado de la

Reglamento Ley de Protecci n
Frente la Violencia fue
a Familiar aprobado mediante el Decreto Supre
mo JUS del 24 de febrero de 1998
98
002
Art culo 2 inciso 24 literal g
La 26296 del 19 de diciembre de 1998 modific

ley el C digo Pe
nal y entre otros tipos introdujo el delito de desaparici n tipificÆndolo
de la siguiente manera
C digo Penal art culo 320 El funcionarlo

a servidor pœblico
prive persona de libertad ordenando

a una
que su
ejecutanda acciones
o
yue renga por resultado su desaparici n debidamente comprobada serÆ

reprimido con pena privativa de libertad no nsenor de quince aæos e irz
habilitaci n conforme al Art culo 36 incisos 1 y 2
Adicionalmente se ha dictado la ley 26877 del l9 de noviembre de

1997 que establece la de la Fiscal a de la Naci n de remitir
obligaci n
mensualmente al Congreso y al Consejo Nacional de Derechos Humanos
del Ministerio de Justicia un informe sobre las denuncias de personas
desaparecidas en todo el pa s
Art culo 2 inciso 24 literal h
La 26926 del 19 de diciembre de 1998

ley introdujo diversas modi
ficaciones al Penal
C digo incorporando entre otros el tipo delictivo de
la tortura en los tØrminos siguientes
C digo Penal art culo 321 El funcionario o servidor pœblico 0

yuier persona
cua con el consentimiento a aquiescencia de aquØl yue
239
inflija a atro dolores o sufrimientos graves semz f sicn o mentales
r o lo
someta a condiciones o mØtodos que anulen supersonalidad o disminu

causen dolor f sico o gflic
yan su sita o mental aunque no
capacidad fi
ci ra con el fin de obtener de ln v ctima o de un tercero una
ps quica
hecho que haya
confesi n o informaci n a de castigarla por cualquier
de intirnidarla de
que ha cometido o o
cometido a se rpeche
sn
de libertad de
coaccionarla serÆ reprimida con pena privativo no menor
cinco ni mayor de diez anos
Si la tortura causa la rnuerte del agraviado o le produce Iesi rz

grave y e agente pudo prever este resultado la pena privativa de liber
tad serÆ no menor de ocho rai nsayor de veinte aæos ni
respectivamente
menor de seis ni nucyor de doce aæos
Art culo 7
La ley 27050 del 31 de diciembre de 1998 contiene las normas re
ferentes a la Ley General de la persona con discapacidad
Art culo 11
ha establecido la creaci n
ley 27056 del 29 de Enero de 1999
La
del Seguro Social de Salud ESSALUD
Art culo lfi
La ley 27050 del 31 de diciembre de 1998 contiene las normas re
ferentes a la Ley General de la persona con discapacidad
Art culo 2
1
de 1998 establece normas en refe

La ley 26937 del 30 de marzo
haciendo no obli
rencia a la colegiaci n de losperiodistas profesionales
gatoria dicha colegiaci n para ejercer la actividad period stica
240
Art culo 76
reglamento de contrataciones y adquisiciones del Estado corres

El
pondiente a la Ley 26850 fue aprobado mediante Decreto Supremo

039 98 PCM del 26 de setiembre de 1998
Art culo 88
de la 26505 sobre inversi n el desa

El Reglamento ley privada en
rrollo de actividades econ micas en tierras del territorio nacional y de las
comunidades y nativas fue mediante el Decreto Su

campesinas aprobado
AG del
premo 011
97 12 de junio de 1997
Art culo 94
CR del Congreso de fecha 21 de Enero de

La resoluci n 015
99
98
1999 ha modificado el art culo 35 del Reglamento del Congreso en rela
ci n alas Comisiones ordinarias
Art culo 97
La Resoluci n 003
CRdel
97 Congreso del 27 de agosto de 1997
modific el reglamento del Congreso en relaci nala composici n y

otros aspectos de las Comisiones de Investigaci n
Art culo 148
Ley de Procedimientos administrativos ha sido modificada en

La
aspectos importantes por la Ley 26810 del 13 de junio de 1997 Lo mÆs

importante es el nuevo texto del art culo 8 que establece lo siguiente
Ley de Procedinœentos Admini

rtriativos art culo 8 segœn la ley
26810 Las resolucinnea yue ponen fin al administrativo
procedimiento
impugnadas el Poder Judicial mediante la acci n
podrÆn ser ante con
administrativa
tenciosa el Art culo 148 de la Constitu
a que se
refiere
ci n Pol tica del Estado
241
Para tal administrativo
efecro re pone fin al procedimiento
a Con La resoluci n rgano estØ sometido

expedida por un yue roo
la v a administrativa cuando
a subordinaci n jerÆrquica en o se
produz
ca el silencio administrativo previsto en el Art culo 87 salvo yue el inte
resado opte por interponer recurso de reconsideraci n en cuyo casa la

resoluci n que se expida n el silencio administrativo producido con moti
vo de dicho recurso impugnutivo agota la v a administrativa o
b Con la resoluci n expedida o el silencio administrativo produ

de
cido con motivo de la
interposici n de un recurso apeluri n en aque
de
llos casos en que re impugne la resoluci n ora rgano cometido a sub
ordinaci n jerÆrquica o
c Con la resoluci n expedida o el silencio administrativo produci

do con motivo de la interposici n de un recurso de revisi n œnicamente
en los casos a se refiere el primer pÆrrafo del Art culo 100 de la
que
presente ley o
d Con la declaratoria de nulidad de las resoluciones administrati

el Ar
yue hayan quedado consentidas de acuerdo
vas a ln dispuesto en
t culo 1 0 de la presente ley
Art culo 154
El 12 de marzo de 1998 se dict la Ley 26933 que alter completa

mente el rØgimen constitucional de sanciones que son competencia del
Estableci art culo I
Consejo de la Magistratura su
del Poder Judicial y lo

r
Ley 26933 art culo Los Magistrados
Fiscales del Ministerio Pœblico incurren en causal de destituci n cuando
cometen un hecho grave que sin ser deliro compromete la dignidad del
cargo y lo desmerezca en el concepto pœhlicn siempre que luebieran sido

sancionados con suspensi n nnter urmente intervienen en procesos judi
ciales asabiendas de estar incurros en prohibici n o
impedimento legal
sentenciados de la libertad por delito doloso
o son a pena privativa
242
El efecto prÆctico de esta norma fue impedir que el Consejo Nacio
nal de la Magistratura destituyera a los vocales de la Corte Suprema y a
los fiscales supremos a os que sancionara por atribuci n propia si no
hab an observado las prphibiciones de
participar en ciertos procesos o si
no hab an sido sentenciados
por delito doloso a pena de la li privativa
bertad Tampoco pod a destituir a los demÆs jueces y fiscales si no se
cumpl a antes alguno de los requisitos establecidos
Adicionalmente estableci un procedimiento en el que las primeras

instancias de sanci n eran las comisiones de reforma del Poder Judicial y
del Ministerio Pœblico s lo si ellas se decid an por la el pro

destituci n
cedimiento elevaba al Nacional de la
se
Consejo Magistratura
Esta ley la renuncia de los miembros titulares del Conse

condujo a
jo a a asunci n del cargo por los miembros Todo ello

y suplentes ocu
rri en el del aæo 1998

primer semestre
El 10 de setiembre de 1998 se la 26973 que hizo

promulg ley
ciertas modificaciones a la 26933 pero que en realidad no removido la
inconstitucionalidad existente en ella al recortar las funciones del Conse

jo Nacional de la Magistratura
Art culo 173
El 22 de mayo de 1998 el Decreto 895

se
promulg Legislativo
que estableci el delito de terrorismo agravado cometido por delincuentes
comunes y traslad la competencia para el juzgamiento a los tribunales
militares
Art culo 190
El 2 de febrero de 1998 la
se
promulg Ley marco de descentrali
zaci n nœmero 26922 que sin embargo no signific ningœn paso adelan
te
significativo para llevar adelante el proceso de descentralizaci n
243
Art culo 192
dict la
En relaci nalas funciones de las municipalidades se ley
26A75 del 12 de noviembre de 1997 la que establecen
en se normas nue
vas sobre defensa y promoci n de los derechos del niæo y el adolescente
educaci n cultura conservaci n de monumentos turismo recreaci n y
deportes
Dice su art culo œnico
Ley OrgÆnica de Munici

Modif case el texto del Art culo 67 de la
la redacci n
palidades N 23853 con siguiente
de las materia de
nArt culo 67 Son funciones municipalidades en
de los derechos del niæo y e adolescente educa

defensa y promoci n
ci n cultura conservaci n de monumentos turismo recreaci n y depor
tes
el adolescente
y promover los derechos del niæo y
Defender
orientando a la familia y capacitando a la comunidad para cuyo fin de
berÆn organizar y reglamentar el servicio de Defensor a Municipal del
Niæo y el Adolescente de conformidad con la legislaci n de la materia
la
2 nspeccionar permanentemente la forma en que se imparte
el Ærea de informar cuando menos semes
educaci n en su
jurisdicci n e
trabnente a la autoridad competente respecto de los centros pohlados

r
a
Æreas marginales y nœcleos rurales carentes de escuelas primarias
idoneidad higiene y martteni
corno respecto de la capacidad seguridad
miento de os locales escolares y de las condiciones de funcionamiento
de los servicios educativos correspondiente
3 las autoridades en la realizaci n de

Participar con competentes
alfabetizaci n su realizaci n por
programas de promover
o
y cooperar
la comunidad
4 Promover cooperar organizar y sostener cunas y guarder as

establecimientos de protecci n al niæo desvalido al
infantiles
minusvÆlido y al anciana
244
las actividades culturales fomentando la
5 Promover en general
creaci n de grupos culturales folcl ricos musicales de historia y arte
as como la organizaci n de conservatorios teatros y similares
6 Promover todo de
tipo espectÆculos culturales y supervigilar el
de las que ellos estÆn sujetos al imponer las
cumplimiento normas a san
ciones aque resguardo de la moral y de las buenas

haya lugar en cos
ttnnbres
de
7 Crear organizar y mantener bibliotecas municipales y casas
cultura
8 Normar coordinar programar y la recreaci n

fomentar depor
tiva de la niæez y del vecindario mediante la promoci n o la construc
ci n de campos deportivos y parques o la reserva y acondicionamiento
de bosques Æreas de paisaje natural o el empleo temporal de Æreas y zo
urbmrar
nas apropiadas
9 Promover la de ComitØs
organizaci n Municipales de Deportes
y la construccirin habilitaci n y uso de sus instalaciones
deportivas
10 Establecer y botÆnicos
conservar parques zool gicos jardines
naturales y parques recreacionales ya directamente
bosyucs sea o me
diante contrato o concesi n
1 L Promover y asegurar la conservaci n y custodia del patrimo

nio cultural local y la defensa y conservaci n de los monumentos ar
yueolr gicos hist ricos y art sticos colaborando con los organismos re
gignales ynacionales correspondientes en su restauraci n y conserva
ci n
l2 Fomentar e7 turismo restaurar el patrimonio hist rico local y
cuidar de conservaci n las instalaciones y servicios destina

su
regular
dos al turismo y organizar en cooperaci n con las entidades competen
tes progrmnas tur sticos de interØs local
13 Promover y estimular la creaci n de fuentes de trabajo la for
maci n de asociaciones y grupos de desarrolla de tareas comunales en
coordinaci n con el Sistema Nacional de Cooperaci n Popular
245
4 Estimular el ahorro personal y familiar y el desarrollo del
cooperativismo
Art culo 200
Laley 27053 promulgada el 18 de Enero de 1999 ha establecido

que proceden las acciones de garant a contra resoluciones arbitrales
no
pronunciadas dentro de un proceso regular
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tad E
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Cat lica del Perœ
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Congreso de la Repœblica del
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03
31
1950
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Decreto Ley 19990

24
1973
04
del Sistema Nacional de Pensiones de la Seguridad Social

Ley
Decreto Ley 20530
02
261974
RØgimen de pensiones y compensaciones por servicios civiles prestados

al Estado cl Decreto Ley 19990
no comprendidos en
Decreto Ley 22482

03
27 1979
social la familia del los
Extiende la seguridad a asegurado y a
trabajado
res independientes
Decreto 23201
Ley
1980
07
19
de la Justicia Militar
Ley OrgÆnica
Decreto Ley 23214
07
24
1980
de Justicia Militar
C digo
293
Decreto 005
Legislativo
30
1980
12
Ley General de endeudamiento externo
Decreto 052
Legislativo
16
1981
03
Ley orgÆnica del Ministerio Pœblico
Ley 23506
07
1982
12
Ley de HÆbeas Corpus y Amparo
Ley 23628
1983
06
14
Fija el tØrmino inicial del plazo desde el cual se realizarÆ la segunda

vuelta de elecci n presidencial y regula la naturaleza de la atenci n del
despacho presidencial yue hacen los vicepresidentes y su relaci n con la
imposibilidad de postular al cargo
Decreto 276
Legislativo
06
1984
03
Ley de bases de la carrera administrativa y de remuneraciones del sector
pœblico
Ley 23836
1984
05
22
Interpreta que los miembros del Ministerio Pœblico cesan en sus funcio
al los setenta aæos de edad

nes
cumplir
Ley 23853
1984
05
28
Ley OrgÆnica de Municipalidades
Ley 23903
08 984
24
Ley electoral con Ønfasis en el tema de los votos nulos y viciados
Decreto Legislativo 313
12 1 I 1984
de
Ley general expropiaci n
294
Ley 24028
412 1984
Generales de EjØrcito Almirantes y Generales del Aire para los que son
ministros comandantes
o
generales
Ley 24047
01
03
1985
de al Patrimonio Cultural de la Naci n
Ley general Amparo
Ley 24075
14
1985
01
Aprobaci n del mensaje presidencial al Congreso por el Consejo de Mi
nistros cuando el Presidente asume el mando pol tico
Ley 24150
06
1985
Ley de los comandos pol tico

militares
Decreto legislativo 346
05 1985
07
Ley de Pol tica Nacional de Poblaci n
Ley 24247
1985
07
19
Referida a los informes que deben emitir al Congreso los funcionarios
considerados en eI art culo 96 de la Constituci n de 1993 la norma fue
dada la Constituci n de 1979

bajo
Decreto 371
Legislativo
021986
04
de Bases de las Fuerzas Policiales

Ley
Ley 24506
05
12 1986
la ley 4891 sobre vagancia y el Decreto Ley 11004

deroga
Ley 24615
1986
12
19
Modifica la tey de s mbolos del Estado
295
Resoluci n Ministerial 1749
DM
MA
86
30 12J 1986
Procedimiento para y control de buques de guerra
vigilancia en aguas
soberan a y del Perœ cuando transportan sustancias

bajo jurisdicci n
radiactivas
Ley 24710
061987
26
Procedimiento de extradici n
Ley 24872
1988
06
28
Procedimiento para el pronunciamiento de la poblaci n en la regio
nalizaci n
24968
Ley
1988
12
20
Ley procesal de la Acci n Popular
Ley 24979
01
04 989
Aprueba la Ley de Responsabilidad C vil de los Jueces
Ley 24994
1989
01
19
Aprueba la Ley de Bases para el Desarrollo Rural de la Amazon a Peruana
Ley 25011
02 1989
08
Modifica los art culos 29 y 31 de la Ley de Ht beas Corpus y Amparo
Ley 25035
1989
06
10
Aprueba la Ley de Simplificaci n Administrativa
Ley 25037
l3
06 1989
Moditca el Art culo 12 de la Ley del

OrgÆnica Ministerio Pœblico De
creto 052
Legislativo
296
Ley 25075
15
1989
07
la Ley de Comercio Exterior

Promulga
Ley 25080
081989
12
Establece que los Senadores y Diputados no estÆn impedidos de postular

a cargos de Alcalde o Regidor durante el per odo que dure su mandato
legislativo
Decreto Supremo 070

PCM
89
0l 091989
Reglamento de la ley de simplificaci n administrativa
Ley 25188
01
17 1990
Prefecto
El Poder Ejecutivo en cada regi n estÆ representado por un
Ley 25202
021990
23
Crea la bolsa de del obrero de construcci n civil
trabajo personal
560
Decreto Legislativo
03
28
1990
del Poder Ejecutivo
Ley
Decreto 563
Legislativo
04
05 1990
del Poder
Modifica el Decreto Legislativo 560 Lery Ejecutivo
Ley 25211
16
051990
Dispone yue el Poder Ejecutivo pondrÆ en ejecuci n un Plan Nacional
para la difusi n y enseæanza de la Constituci n Pol tica del Perœ y de los
Pactos y Convenios sobre defensa promoci n y desarrollo de los Dere

chos Humanos
Ley 25212
19
051990
Normas modificatorias de la ley del profesorado
297
Ley 25246
0611990
14
Dispone que la Bandera Peruana el Escudo y el Himno Nacional como
las ceremonias y actos oficiales

s mbolos patrios preceden

0911990
07
C digo del Medio Ambiente y los Recursos Naturales
Decreto Supremo JUS

90
024
1990
12
07
de la Ley de HÆbeas Amparo
Reglamento Corpus y
Decreto PCM
90
171
Supremo
1990
12
21
son de servicio para los miembros de las Fuerzas
Establece los actos que
Armadas y de la Polic a TambiØn da carÆcter reservado a sus identifica
ciones
Decreto Supremo 025

JUS
90
1990
12
27
de la Ley 25274 sobre rehabilitaci n
Reglamento
25295
Ley
1990
12
31
Establece como unidad monetaria del Perœ el Nuevo Sol divisible en
100 cØntimos cuyo s mbolo serÆ S
Ley 25315
1991
04
18
al art culo 45 de la Ley de HÆbeas Corpus Amparo

Agrega pÆrrafo y
Decreto legislativo 637
041991
24
Ley General de Instituciones Bancarias Financieras y de Seguros
25322
Ley
1 010 6
1 99 1
el art culo 6 de la Ley 24062 que define la Pequeæa Empresa
Sustituye a
Industrial
298
Decreto EF
91
133
Supremo
06199
12 I
Establece para evitar y de la competen
normas
corregirlas distorsiones
cia el mercado generadas por el
en
dumping y los subsidios
Decreto 644
Legislativo
071991
04
Elimina todas las restricciones y obstÆculos administrativos ylegales que

impidan el libre acceso a las rutas y trÆfico internacional para las empre
sas navieras nacionales
Decreto 645
Legislativo
07199
06 I
Faculta y empresas para realizar labores yue son efectua

a cooperativas
das en los Puertos Mar timos Fluviales o Lacustres en las faenas de em
bargue desembargue trasbordo y movilizaci n de carga en naves mer
cantes
Decreto 648
Legislativo
1991
07
17
medidas yue
Dispone permitan la inversi n privada en el transporte aØreo
Decreto 649
Legislativo
07199 I
19
Establece medidas para la promoci n de inversiones privadas en las em
presas regionales de servicio pœblico de electricidad
Decreto 650
Legislativo
1991
07
23
Ley de Compensaci n por tiempo de Servicios
07
24 1991
Establece la libre competencia y acceso de tarifas y rutas

respectivamente
del servicio pœblico de transporte urbano e interurbano de pasajeros

3
0
1 71991
Ley de Promoci n de las Inversiones el Sector

en
Agrario
299
Decreto 654
Legislativo
1991
07
30
Penal
Aprueba el C digo de Ejecuci n
Decreto 655
Legislativo
07
1991
08
Modifica y dicta sobre la inversi n en el sector hidrocar
normas
privada
buros
662
Decreto Legislativo
02
1991
09
la inversi n
Aprueba rØgimen de estabilidad jur dica a
extranjera
Decreto 663
Legislativo
09 99 I
02
Aprueba el programa de migraci

inversi n
665
Decreto Legislativo
1991
09
02
los Fiscales el de detenci n las zonas en
Autoriza a ingreso a centros en
estado de para verificar situaci n de personas detenidas o

emergencia
denunciadas como desaparecidas
25340
Ley
1 I 091991
Modifica la Ley de Batses de Zonas Francas y Zona de Tratamiento Especial
Decreto 667
Legislativo
091991
12
Lcy del de Predios Rurales
Registro
668
Decreto Legislativo
1991
09
14
medidas destinadas la libertad de comercio exterior
Aprueba a
garantizar
C Illterl Ur
Decreto 674
Legislativo
1991
09
27
la Ley de Promoci n de la Inversi n Privada en las Empresas
Aprueba
del Estado
300
Decreto 677
Legislativo
02
1991
10
de
Sustituye reg menes participaci n laboral por un rØgimen comœn apli
cable atodas las empresas generadoras de Renta de Tercera Categor a
Decreto TR
91
032
Supremo
1991
10
17
el texto œnico ordenado del de la Ley de Estabili

Aprueba Reglamento
dad Laboral
20
1991
10
Establece que las medidas de libre comercio no

excluyen el wmplimien
to de las disposiciones destinadas a preservar el patrimonio genØtico de
cultivos y de la flora y fauna silvestres
Decreto 685
Legislativo
04 I I 1991
la de toda forma de monopolio acaparamiento
Dispone prohibici n
el servicio
prÆcticas y acuerdos restrictivos en postal

OS 1 1 199 I
Dicta sobre defensa del consumidor

normas publicidad en

1991
11
05
Ley de de inversiones el Sector ElØctrico
promoci n en
Decreto 696
Legislativo
1991
11
05
de Promoci nala inversi n acciones de renovaci n urba
Ley privada en
na
Decreto 697
Legislativo
1991
11
05
Ley de Promoci nala inversi n el campo de Saneamiento
privada en
301
Decreto 701
Legislativo
05
1991
11
la eliminaci n de las controlistas y
Dispone prÆcticas monop licas res
trictivas de la libre competencia
Decreto 702
Legislativo
05
1991
11
Normas que la de inversi n telecomunicaciones

regulan promoci n en
Decreto 703
Legislativo
OS I 1 199 I
Ley de Extranjer a
Decreto 704
Legislativo
05
1991
11
de francas de tratamiento comercial y

Ley zonas zonas especial zonas
de desarrollo
especiales
705
Decreto Legislativo
05
1991
11
de pequeæas
Ley de promoci n microempresas y empresas
Decreto 709
Legislativo
05
1991
11
Ley de promoci nala inversi n privada para arrendamiento

en
predios
Decreto 710
Legislativo
05
1991
11
Norma las de buena pro los de lici
adjudicaciones en
procedimientos
taci n pœblica para contrataci n de obras pœblicas
Decreto IN
91
4
0
Supremo
05
1991
11
Reglamento de Organizaci n y Funciones de las Autoridades Pol ticas
Decreto 708
Legislativo
06 I 1 1991
Ley de Promoci n de Inversiones en el Sector Minero
302
Decreto 7 I
Legislativo
07
1991
11
Elimina las limitaciones que imped an el ejercicio de profesionales cole
giados en todo el territorio nacional
1991
11
07
Norma sobre protecci n al consumidor
08
1991
11
Elimina el procedimiento de inscripci n en el registro œnico de proveedo
res del Estado para facilitar la inversi n privada
Decreto Legislativo 71R

08 1 1 199 I
Sistema Privado de Salud

08 I 1 199 I
Autoriza el de los miembros de las Fuerzas Armadas

ingreso y Polic a
Nacional en caso de presencia o refugio de grupos terroristas en las uni
versidades

1991
11
08
Ley de Fomento la inversi n la construcci n
a privada en

1991
1
08
de Fomento al
Ley Empleo
Decreto 730
Legislativo
1991
11
08
Dicta normas complementarias sobre la inversi n el sector hi
privada en
drocarburos
303
738
Decreto Legislativo
08 I I 199 I
Establece normas a las que deben sujetarse las Fuerzas Armadas al inter
venir en las zonas no declaradas en Estado de Emergencia
Decreto 740
Legislativo
08
1991
11
Aprueba normas posesi n

sobre y uso de armas y municiones por parte
de las rondas campesinas
Decreto 741
Legislativo
08
1991
11
de la po
Reconoce a los ComitØs de autodefensa como organizaciones
blaci n para desarrollar actividades de autodefensa de su comunidad
743
Decreto Legislativo
08
1991
11
Ley del Sistema de Defensa Nacional
7411
Decreto Legislativo
1991
1
08
Modifica la Estructura OrgÆnica de la Polic a Nacional
Decreto 749
Legislativo
08 1 I 199 I
las relaciones del Comando Pol tico Militar de las zonas declara
Regula
das las autoridades civiles
en
Emergencia con
Decreto 750
Legislativo
I
OR 1 199 I
de Promoci n de las inversiones en el Sector Pesquero

Ley
Decreto 752
legislativo
1991
11
08
Marina
Aprueba la Ley de Situaci n Militar de los Oficiales del EjØrcito
de Guerra y Fuerza AØrea
757
Decreto Legislativo
08
1991
11
Aprueba la ley marco para el crecimiento de la Inversi n privada
304
Decreto 758
Legislativo
08
1991
11
Normas para la de las inversiones la infraestructu

promoci n privadas en
de servicios
ra
pœblicos
Decreto 759
Legislativo
1991
11
08
Modifica la Ley del Servicio Militar Obligatorio

O8 1 1 199 l
Modifica la norma que elimina limitaciones que impiden el ejercicio de
profesiones colegiadas en el pa s
SG
DE
91
064
Decreto Supremo
08
1991
11
Aprueba directiva n SGMD sobre

MD
91
023 normas que se deben ob
servar para facilitar el desarrollo de las operaciones en las zonas de
los derechos humanos

emergencia respetando
Decreto 724
Legislativo
08 1 1 199 I
Sistema de pensiones
privado

08 I 1 199 I
Establece la situaci n del de la Polic a Nacional del Perœ

personal
Decreto 733
Legislativo
I
l2 1991
1
Aprueba la Ley de Movilizaci n Nacional
Decreto 734
Legislativo
1991
11
12
Faculta los miembros de las Fuerzas Armadas para yue
a puedan ingresar
los establecimientos
a penales en caso de acciones de la delincuencia te
rrorista
305
Decreto 765
Legislativo
1991
11
13
la Ley de Fomento del empleo
Precisa conceptos estipulados en
761
Decreto Legislativo
I
14 1991
utilicen de
Establece pena a quienes proporcionen porten o armas
fuego
destinadas al uso de los miembros de las Fuerras Armadas y Polic a Na
cional
25357
Ley
1991
ll
26
cerrados de pœblico
Prohibe fumar en espacios uso
2911 199 I
del Poder Judicial
Ley orgÆnica
Decreto Supremo TR
91
038
1991
12
30
Normas que facilitan la de las convenciones colectivas de tru
aprobaci n
bajo celebradas en trato directo
Ley 25394
27
1992
01
de de la Comunidad en la pres
Deroga la Ley Participaci n Organizada
taci n del Servicio Educativo
Ley 25397
031992
02
de C ntrol sobre los actos normativos del
Aprueba Ley parlamentario
Presidente de la Repœblica
Ley 25398
021992
06
de la ley de HÆbeas corpus y de
Ley que complementa las disposiciones
amparo
306
Ley 25399
02
071992
Deroga varios decretos legislativos promulgados por el Poder Ejecutivo

sobre pacificaci n y crecimiento de la inversi nprivada
Ley 25410
10
1992
03
Modifica la norma que regula la intervenci n de las Fuerzas Armadas en
las zonas no declaradas en

emergencia
Ley 25411
03
121992
Modifica el dispositivo que establece normas sobre la libre competencia
25412
Ley
12
1992
03
Modifica la norma sobre el Servicio Militar

Obligatorio
25415
Ley
12
1992
03
Deroga la Ley de Movilizaci n Nacional
Ley 25416
03
121992
Restituye la inviolabilidad de los locales universitarios
Decreto ley 2541 H
04
06
1992
de Bases del Gobierno de
Ley Emergencia y Reconstrucci n Nacional
Decreto Ley 25427

04
091992
El personal de oficiales de las fuerzas armadas y la Polic a Nacional que

sea
designado a prestar servicios en zona de Huallaga y demÆs zonas
cocaleras debe hacer declaraci n jurada de bienes y rentas
Decreto Ley 25422

04
09
1992
Cesa a los miembros del Tribunal de Garant as Constitucionales
307
Decreto ley 25433
11 04 1992
Modifica la Ley de HÆbeas Corpus y Amparo
Decreto Ley 25454
1992
04
27
los
Establece improcedencia de la acci n de amparo dirigida a impugnar
efectos de la aplicaci n de los Decretos Leyes 25423 25442 y 25446
Decreto 25457
Ley
1992
04
28
Ratifica la plena vigencia de la norma yue establece la libre competencia
urbano nter urbano de pasajeros
de tarifas en el transporte pœblico o
decreto ley 25473
1992
05
02
el nombramiento de
Dispone la no procedencia de acci n de garant a en
Fiscal Supremo en lo Penal
Decreto 25475
Ley
1992
05
Establece la penalidad para los delitos de terrorismo y los procedimientos
para la investigaci n instrucci n yjuicio
Decreto Ley 25496
12
05 1992
de la acci n de amparo destinada a impugnar
Establece la no procedencia
el cese de los vocales de las salas laborales y jueces de trabajo
Decreto ley 25499

16
051992
Legislaci n antiterrorista
Decreto 25515
Ley
1992
05
28
Dispone yue los nombramientos de cargos de confianza

en
cualquier ni
vel escala o grado existente de la funci n pœblica se efectuarÆn obligato
riamente mediante resoluci n suprema
308
Decreto Ley 25545
061992
05
Establece la rescisi n de los contratos de celebrados por

explotaci n
PETROPERU con los concesionarios de las Estaciones de Servicios a ser
vendidos subasta Declara la acci n de amparo contra la

en
improcedente
de este Decreto Ley y del Decreto 674
aplicaci n Legislativo
Decreto 25539
Ley
I 1 06 1992
Autoriza al Ministerio de Econom a y Finanzas a abonar al Banco Cen
tral de Reserva a fin de dar cumplimiento a la garant a del ahorro priva

do establecido en la Constituci n Pol tica del Perœ
Decreto 25557
Ley
1992
06
17
Convoca a elecciones para representantes al Congreso Constituyente De
mocrÆtico arealizarse el d a 22 de noviembre de 992
Decreto 25560
Ley
1992
06
17
Establece que las acciones de amparo iniciadas antes de la entrada en vi
del Decreto la finalizaci n de todos los

gencia Ley 25545 que dispone
contratos de explotaci n celebrados por PETROPERU quedan incluidos
en dicho dispositivo
Decreto Ley 25564
06
171992
Modifica el art culo 20 del C digo Penal que seæala los casos eximentes
de responsabilidad penal estableciendo responsabilidad penal por terro

rismo desde los IS aæos de edad
Decreto Ley 25590
061992
29
Aclara que el crØdito otorgado a favor del Banco Central de Reserva del
Perœ para dar cumplimiento a la garant a del ahorro privado ha sido
otorgado por excepci n en sustituci n del Fondo de Seguro de Dep sito
309
Decreto ley 25588
O I 07 1992
Deroga la Ley yue cre la Bolsa de Trabajo para los obreros de la Cons
trucci n Civil
Decreto Ley 25593
071992
02
Aprueba a Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo
Decreto 25624
Ley
071992
22
la devoluci n de los efec
Establece que el Estado garantizarÆ dep sitos
tuados en las Mutuales de Vivienda
Decreto Ley 25644
071992
27
Modifica la Ley General de amparo al cultural de la naci n

patrimonio
Decreto Ley 25659

081992
12
Regula el delito de traici nala patria
Decreto Ley 25662
1992
OR
12
Establece agravante para las penas de los miembros de la polic a nacio
nal que incurran en la comisi n de delitos comunes
Decreto 25660
ley
1992
08
13
antiterrorista
Legislaci n
Resoluci n Suprema 114

JUS
92
14
081992
antiterrorista
Legislaci n
Decreto Ley 25692
1992
08
27
Extraor
Dispone la vigencia permanente de diversos Decretos Supremos
dinarios
310
Decreto Ley 25708
09
02
1992
Aprueba sobre el procedimiento
normas en los juicios por delito de trai
ci n la
a patria
Decreto Ley 25719
091992
02
Modifica el mÆximo de duraci n del Servicio Militar activo

tiempo
Decreto Ley 25721
091992
02
Modifica la casaci n de las resoluciones de las acciones de

denegatorias
HÆbeus corpus y amparo por el Tribunal de Garant as Constitucionales
Decreto ley 25728
091992
02
Faculta los
a rganos jurisdiccionales para condenar en ausencia a quie
nes sean responsables de los delitos de terrorismo y traici n a la patria
Decreto 25744
Ley
2 I 09l 992
a la
Aprueba normas yue se aplicarÆn investigaci n policial la instruc
ci n y el as aI
juicio como
cumplimiento de la condena de los delitos
de traici nala el Decreto
patria previstos en
Ley 25659
Decreto EF
92
162
Supremo
09 10 1992
de los reg menes de garant a la inversi n

Reglamento a
privada
Decreto 01 TR
92
I
Supremo
14
1992
10
Reglamento de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo
Decreto Ley 25780

1992
10
19
Autoriza al Ministerio de Econom a y Finanzas a suscribir los Convenios
Protecci n Legal para Garantizar la Inversi n Extranjera y de Uso de
Moneda Local
311
Decreto ley 25824
06 I 1 1992
Decreto Ley 25861
1992
1
18
Armadas sometidos al Fuero
Dispone que los miembros de las Fuerzas
Privativo Militar sus detenciones o condenas en Estableci
cumplirÆn
mientos Penales Militares o Comunes a criterio del Organo Jurisdiccio
nal Mili
ar
Decreto Ley 25863
18
1992
11
referido la del Despa
Aprueba la Ley del Poder Ejecutivo a
integraci n
cho del Presidente de la Repœblica
Decreto Ley 25868

18 I 1 1992
Ley del INDECOPI
Decreto 25876
Ley
24 I I 1992
Modifica la la Ley Marco para el crecimiento
norma que precisa que con
de la inversi n privada concluyeron las normas pactos o clÆusulas de re
automÆtico de remuneraciones
ajuste
Decreto Ley 25880
24 1 1 1992
Decreto Ley 25873

24l 1 1992
Establece el libre de las profesiones universitarias liberales en

ejercicio
todo el territorio nacional
Decreto Ley 25889
1992
11
26
de la Repœ
Declara en estado de reorganizaci n al Servicio DiplomÆtico
blica
312
Decreto Ley 25898
27 11 1992
Prorroga la de la Transitoria de la Ley de

vigencia Segunda Disposici n
Extranjer a
Decreto Ley 25916
01 12 1992
Decreto Ley 25909

0 I 12 1992
Dispone queninguna entidad con excepci n del Ministerio de Econom a

y Finanzas puede irrogarse la facultad de dictar medidas destinadas a
restringir el libre flujo de mercanc as tanto en las importaciones como en

las exportaciones
Decreto Ley 25920
12
03
1992
Dispone que el interØs que corresponde pagar por adeudos de carÆcter la

boral el por el Banco Central de Reserva del Perœ
es
fijado
Decreto Ley 26097

24 12 1992
Autoriza al Banco Central de Reserva a realizar operaciones de crØdito
para cubrir desequilibrios transitorios en la posici n de las reservas inter
nacionales
Decreto 26004
Ley
27 12 1992
Modifica la Ley de Eliminaci n de las PrÆcticas Monop licas lis

Contro
de la Libre
tas yRestricci n Competencia
Decreto Ley 26095

29 12 1992
Modifica las normas que regulan la Promoci n de inversi n privada en
Telecomunicaciones
Decreto Ley 26096
29 12 1992
313
de las la promo
Aprueba cap tulos complementarios normas yue regulan
ci n de inversi n privada en Telecomunicaciones
Decreto Ley 26102
29
1992
12
el
Aprueba C digo de los niæos y adolescentes
Decreto Ley 26123

29
1992
12
Aprueba la Ley OrgÆnica del Banco Central de Reserva del Perœ
Decreto Ley 26162
2912 1992
la Ley del Sistema Nacional de Control
Aprueba
Decreto 26122
Ley
30
1992
12
Normas nhre competencia desleal
Decreto Ley 2611 I
30 12 1992
Modifica las Normas Generales de Procedimientos Administrativos
Decreto Ley 26143
30 12 1992
de Licitaciones y Contratos de
Aprueba la Ley del Consejo Superior
Obras Pœblicas
Decreto 26153
Ley
30
1992
12
Deja sin efecto las disposiciones de la Ley de Bases del Gobierno de
Emergencia y Reconstrucci n Nacional en todo lo que oponga a la

se
instalaci n y pleno funcionamiento del Congreso Constituyente Demo

crÆtico
Ley Constitucional
06
1993
01
Declara lavigencia de la Constituci n de 1979 y de los Decretos Leyes

expedidos partir del 5 de abril de 1992
a
314
Ley Constitucional
01
1
1993
Establece que las normas

legales que aprueba el Congreso Constituyente
DemocrÆtico las Leyes Constitucionales las y las Resolucio
son
Leyes
nes
Legislativas
Ley Constitucional
1 1 01 1993
Dispone que en caso de ausencia n

impedimento del Presidente de la Re
pœblica asume sus funciones el Presidente del Congreso Constituyente

DemocrÆtico
Resoluci n Legislativa 26168

23
1993
01
Declara que es del Poder Convenios Inter

potestad Ejecutivo aprobarlos
nacionales sobre materias de su exclusiva competencia
Ley Constitucional
12
1993
03
Establece el Jurado de Honor de la Magistratura como rgano que desig

narÆ tilos miembros del Poder Judicial y del Ministerio Pœ
yrehabilitarÆ
blico
Ley Constitucional
031993
19
el Art culo 91 de la Constituci n Pol tica del
Ampl a Perœ referido a la
adquisici n de la nacionalidad peruana
Ley 26174
031993
22
Establece el programa de inversi n destinado a facilitar

migraci la na
turalizaci n de ciudadanos extranjeros que deseen aportar capital e inver

tir en el Perœ
81
05
121993
Aprueba el Convenio sobre Diversidad Biol gica adoptado en R o de

Janeiro
315
Decreto Supremo O1
JUS
93
05 1993
28
Texto œnico ordenado de la Ley OrgÆnica del Poder Judicial
Ley 26199
061993
18
Ley marco del proceso presupuestario para el sector pœblico
Ley Constitucional
31 081993
Aprueba la Ley de ReferØndum Constitucional para la consulta del nuevo
texto de la Constituci n
26231
Ley
25
1993
09
Establece procedimiento para la acusaci n constitucional de funcionarios
pœblicos beneficiados por el antejuicio seæalado en la Constituci n
26245
Ley
20
1993
11
Modifica transitoria de la Ley Marco para el crecimiento de

disposici n
la inversi n privada
Ley 26248
25
1993
11
el Delito de Traici nala Patria
Modifica la ley que regula
Ley Constitucional
1993
12
17
Modifica la Constitucional mediante la cual se crea el Jurado de Ho

Ley
nor de la Magistratura
Ley Constitucional
1993
12
21
referida los
Ley Constitucional casos
Establece plazo de vigencia de la a
de ausencia o impedimento del Presidente de la Repœblica
Ley 26260
1993
12
24
316
Establece la del Estado y de la sociedad frente la violencia fa
pol tica a
miliar
Decreto 776
Legislativo
30
1993
12
Ley de Tributaci n Municipal
Decreto 782
Legislativo
12
31
1993
beneficios tributarios para la de la inversi n
Aprueba promoci n privada
en las empresas del Estado
Ley 26288
1994
01
18
Dicta normas referidas a la elecci n y atribuciones del Fiscal de la Na
ci n
Ley 26291
1994
02
09
Aprueba la Ley referida las contiendas de competencia sobre

a
jurisdic
ci n civil o militar cambiando la forma de votaci n
Ley 26300
051994
02
Aprueba la Ley de los Derechos de Participaci n y Control Ciudadanos
26301
Ley
02105 1994
la referida la de la acci n constitucional de

Aprueba ley a
aplicaci n
HÆbeas Data
Ley 26303
1994
05
04
Dicta norma para la clasiticaci n e identificaci n de las Leyes OrgÆnicas
en nuestro ordenamiento jur dico
Ley 26315
051994
28
Dispone que el Diario Oticial E Perua

o publique el texto ntegro de los
tratados celebrados por el Estado
317
Ley 26324
061994
03
transitoria y modifica art culos del de los ni
Aæade disposici n C digo
æos yadolescentes
Ley 26335
20
1994
07
Aprueba la Ley OrgÆnica de la Academia de la Magistratura
Resoluci n 043
JNE
94
09
1994
08
Texto œnico integrado de la Ley OrgÆnica Electoral con las leyes 14250
y 26337
Ley 26373
25
1994
10
del Poder Judicial
Modifica el Texto Unico Ordenado de la Ley OrgÆnica
Ley 26397
06 l 2 1994
del Consejo Nacional de la
Aprueba la Ley OrgÆnica Magistratura
Ley 26410
16 12 1994
del Consejo Nacional del Ambiente

Ley
Resoluci n OI
CD
AMAD
94
2612 1994
Estatuto de la Academia de la Magistratura
Ley 26412
1994
12
26
Modifica la ley marco ema Tributario Nacional
del Sis
Ley 26419
1994
l2
29
Precisa el sentido en que deben entenderse las referencias que sc hagan

al Banco Central de Reserva BCR en la Ley de Presupuesto del Sector
Pœblico
318
Ley 26430
01
05
1995
Normas al ciudadano que
aplicables ejerza la Presidencia de la Repœblica
y postule a lu reelecci n
26435
Ley
01
06
1995
Ley OrgÆnica del Tribunal Constitucional
Ley 26438
01
06
1995
Precisan alcances y modifican art culos del Decreto
Legislativo 674 refe
ridos al proceso de promoci n de la inversi n
privada
Ley 26439
21 01 1995
Crea el Nacional para la Autorizaci n de Funcionamiento de

Consejo
Universidades CONAFU
Decreto Supremo 95
32
EF
02
231995
Reglamento de la Garant a de Estabilidad Tributaria y de las Normas

Tributarias de la Ley OrgÆnica de Hidrocarburos
Decreto Supremo OS
JUS
95
041995
03
del
Reglamento Consejo Nacional de Derechos Humanos
Ley 26446
041995
20
Establece alcances de la disposici n transitoria de la Ley OrgÆnica del

Ley 26447
214 1995
Fija fecha a partir de la cual los procesos por delito de ten

orismo serÆn
dirigidos por magistrados de acuerdo a normas
procesales y orgÆnicas vi
gentes
319
Resoluci n del Congreso
1995
04
25
del Tribunal Cons
Reglamento especial para la Elecci n de Magistrados
titucional
Resoluci n Ministerial 0548

IN
95
1995
05
09
Establece procedimientos para la aplicaci n de sanciones a extranjeros
que infrinjan la Ley de Extranjer a
26452
Ley
1995
05
11
Modifican normas generales y municipales exigiendo 4
de elecciones
del electorado nacional para inscripci n de partidos y 4 de los electores
de la circunscripci n para listas no patrocinadas por partidos El Presi
dente de la Repœblica convoca elecciones municipales con 4 meses de
anticipaci n
26494
Ley
061995
06
transitorias de las leyes del Jurado Na
Moditica disposiciones orgÆnicas
cional de Elecciones y de la Oficina Nacional de procesos Electorales
Ley 26463
1995
06
07
las ediciones oficiales de la Constituci n se consigne a
Disponen que en
de promulgaci n de
texto reformado el nœmero y fecha
pie de pÆgina del
la as como el texto que ten a el art culo antes de la reforma
ley
Ley 26470
091995
06
Modifican los incisos 2 y 3 del art culo 200 de la Constituci n
Ley 26478
1995
06
13
del beneficio del indulto a los autores del delito de secuestro
Excluye
del art 152 del C digo Penal
agravado previsto en el œltimo pÆrrafo
320
Ley 26472
13
1995
06
Modifica el art culo de la Constituci n en lo referido la
a
asignaci n de
recursos del presupuesto del sector
pœblico
Ley 26479
061995
14
Conceden amnist a general a personal militar policial y civil para diver

sos delitos
Ley 26486
06
171995
Ley orgÆnica del Jurado Nacional de Elecciones
Ley 26487
061995
17
Ley OrgÆnica de la Oficina Nacional de Procesos Electorales
Ley 26484
061995
18
Aprueba la del proceso de la Cuenta General de la

ley marco
Repœblica
Ley 26488
21 06 1995
Modifica art culos de la de bases de la

ley administrativa y de re
carrera
muneraciones del Sector Pœblico y de la Ley Marco del Proceso Presu
puestario
Decreto Supremo JUS

95
07
061995
23
Reglamento de la Comisi n Permanente de Calificaci n de Indultos
Reg CCD
95
CR
061995
25
del
Reglamento Congreso de la Repœblica
Ley 26490
06
28 1995
Autorizan intervenci n de la Asamblea Nacional de Rectores en universi
321
de
dades privadas con graves irregularidades yprorroga la reorganizaci n
la U
P
M
S
26492
Ley
1995
06
28
al Poder Judicial la ley de amnist a 26479
Obliga a acatar
Ley 26493
1995
07
02
la Universidad Nacional Her
Incorpora al proceso de reorganizaci n a
milio ValdizÆn
Ley 26497
1995
07
11
de Identificaci n y Estado Civil
Ley orgÆnica del Registro Nacional
26505
Ley
1995
07
17
el desarrollo de las actividades econ mi
Ley de la inversi n privada en
cas en las tierras del territorio nacional y de las comunidades campesinas
y nativas
Ley 265
16
1995
07
19
del consumi
Modifica normas sobre protecci n y publicidad en defensa
detalles documentos
dor obligando a poner precios y en
propaganda y
Ley 26508
1995
07
20
delito de traici nala los actos de terrorismo come
Tipifica como patria
tidos por personas que se hayan acogido a la legislaci n sobre arrepenti
miento
Resoluci n JNE
95
I
332
1995
07
21
de Eleccio
Reglamento de organizaci n y funciones del Jurado Nacional
nes
322
Ley 26513
071995
27
Modifica del
ley empleo
Ley 26518
041995
08
Ley del Sistema Nacional de Atenci n

Integral al Niæo y el Adolescente
26520
Ley
081995
04
Ley OrgÆnica de la Defensor a del Pueblo
26514
Ley
081995
04
Modifica art culo de la Ley OrgÆnica del Jurado Nacional de Elecciones
Resoluci n 02R
CNM
95
081995
15
Reglamento de procesos
disciplinarios del Consejo Nacional de la Magis
tratura
Ley 26524
08
25
1995
Modifica Ley OrgÆnica del Jurado Nacional de Elecciones
Ley 26530
091995
Modifican Ley de pol tica nacional de poblaci n autorizando las opera
clones quirœrgicas de esterilizaci n
Resoluci n 013
OSIPTEL
CD
95
09
22
1995
Reglamento para la soluci n de os reclamos de los usuarios de servicios
pœblicos de telecomunicaciones su de motivos

y exposici n
Ley 26533
10
02
1995
Normas de competencia del Jurado Nacional de Elecciones sobre resolu
ciones de los otros
rganos del sistema electoral y tambiØn normas
presupuestales
323
26534
Ley
02 10 1995
Normas sobre irrenunciabilidad del cargo y funciones incompatibles con
el mandato de congresista
Ley 26535
1995
10
02
art culo de la Ley OrgÆnica de la Defensor a del Pueblo
Sustituyen
Ley 26537
1995
10
12
delitos de terrorismo hasta el
Los tribunales sin rostro seguirÆn jucgando
14 de Octubre de 1996
Ley 26541
1995
10
24
del Tribunal Constitucional refe
Sustituyen art culo de la Ley OrgÆnica
rido a su definici n y sede as como al lugar de funcionamiento
26545
Ley
1995
11
10
constitu
Deroga inciso de la ley que regula la aplicaci n de las garant as
cionales del HÆbeas Data y la Acci n de Cumplimiento
26546
Ley
995
11
21
de las salas
Constituye Comisi n Ejecutiva integrada por los presidentes
de la Corte Suprema yue asumirÆn temporal
constitucional civil y penal
mente las funciones de gobierno y gesti n del Poder Judicial
Ley 26563
1995
12
30
de la ley de fomento del empleo
Modifica disposici n
Ley 26567
31 121995
del Poder Judicial
Sustituye art culo de la Ley OrgÆnica
324
Ley 26572
1
0
05
1 996
Aprueba la Ley General de Arbitraje
26574
Ley
1996
01
11
Aprueba la de Nacionalidad
Ley
26576
Ley
01
12 1996
Modifica art culos de la Ley General de Amparo al Patrimonio

Cultural
de la Naci n
Decreto Supremo TR
96
001
24
01 1996
Reglamento del Texto Unico Ordenado de la

Ley de Fomento del
Empleo

03
25
1996
Aprueba la Convenci n Interamericana

para prevenir sancionar y
erradicar la violencia contra la
mujer Convenci n Belem do ParÆ
Ley 26589
12
04l 996
Incorpora al C digo Civi art culos del Registro Personal
Decreto 807
Legislativo
16
041996
Ley de INDECOPI
Ley 26591
1996
04
17
Precisa funciones del Jurado Nacional de Elecciones
y de la Oficina Na
cional de Procesos Electorales sobre
expedici n de formatos diversos
Ley 26592
041996
17
Modifica art culos de ley de derechos de
participaci n y control ciudada
nos en referencia al referØndum
325
Ley 26594
041996
18
la de Normas Generales de Proce
Agrega norma complementaria a Ley
dimientos Administrativos referida a aplicaci n del silencio adminis
la
de simplificaci n administrativa
trativo positivo y en relaci n con la ley
y su reglamento

1996
04
20
C digo tributario
822
Decreto legislativo
1996
04
23
Ley sobre el Derecho de Autor
823
Decreto Legislativo
1996
04
23
Ley de propiedad industrial
824
Decreto Legislativo
1996
04
23
de lucha contra el narcotrÆfico
Ley
Ley 26614
1996
05
24
de diversas universidades
Ampl a el plazo del proceso de reorganizaci n
nacionales
Ley 26618
0 7106 1 996
acci n de inconstitucionalidad art
Modifica el plazo para interponer la
26 de la Ley OrgÆnica del Tribunal Constitucional
Resoluci n 035
CEMP
FN
MP
96
1996
06
12
del
Reglamento de organizaci n y funciones de la Comisi n Ejecutiva
Ministerio Pœblico
326
26622
Ley
061996
14
Aæade art culo la

a Ley OrgÆnica del Tribunal Constitucional
Ley 26621
18
061996
Modifica la Ley del Sistema Nacional de Atenci n al niæo y
Integral
Adolescente
Ley 26623
1996
06
18
Crea el Consejo de Coordinaci n Judicial
Ley 26628
061996
19
entrarÆn
Mujeres a escuelas de oficiales y suboficiales de las FF
AA
Ley 26624
06
191996
Modifica art culo del Texto Unico Ordenado de la

Ley OrgÆnica del Po
der Judicial
Resoluci n 001
CR
96
19
06 1996
Designa miembros del Tribunal Constitucional
Ley 26631
21 06 1996
Dicta normas para formalizar denuncias

por infracci n de la legislaci n
ambiental
Ley 26633
2 I 06 1996
Dispone que el Ministerio de Justicia edite la Compilaci n de la

Legisla
ci n Peruana que comprenda todas las normas con
rango de ley vigentes
y sus reglamentos
327
Ley 26640
1996
06
25
Judi
Modifica Ley del Consejo Nacional de la Magistratura y del Poder
cial sobre juramento de funcionarios
26641
Ley
1996
06
25
de la acci n para quien cae en condi
Interrumpe tØrmino prescriptorio
a
ci n de contumaz por no presentarse proceso
26638
Ley
1996
06
25
del proceso de reorganizaci n universitaria de Universidad
Ampl a plazo
Nacional
26647
Ley
26
061996
actos relativos al perfeccionamiento nacio
Establece normas yue regulan
nal de Tratados celebrados por el Estado peruano
Resoluci n 1286
ANR
96
15
1996
07
de
Reglamento del derecho de intervenci n de la Asamblea Nacional
Rectores en universidades privadas por raz n de graves irregularidades

1996
07
17
de la modernizaci n de la Administraci n Pœblica
Ley marco
Resoluci n 005
MP
CE
TP
SE
96
19
1996
07
de la Secretar a de la
Reglamento Organizaci n y Funciones
de Ejecutiva
Comisi n Ejecutiva del Ministerio
Pœblico
Resoluci n 002
SE
CCJ
96
1996
07
25
Consejo de Coordinaci n
Reglamento de Organizaci n y Funciones del
Judicial
32R
R37
Decreto Legislativo
08
051996
Crea el Registro Provisional de Identidad
26654
Ley
1996
08
15
Incorpora cap tulo al t tulo preliminar del Texto Unico Ordenado de la
Ley de Normas Generales de Procedimientos Administrativos
Ley 26655
081996
16
Crea comisi n encargada de proponer al Presidente de la la

Repœblica
concesi n de indulto a personas condenadas por delito de terrorismo 0
traici nala patria
Ley 26656
081996
16
Establecen modalidades y plazos para autorizaciones de salida del pa s

del Presidente de la Repœblica

19
081996
Ley de promoci n de la inversi n privada en obras pœblicas de infraes
tructura yservicios pœblicos
Ley 26657
081996
23
Interpreta art culo 112 de la Constituci n referido la reelecci n

a
presi
dencial
Resoluci n 26658
Legislativa
3 I 08 1996
Autorizaci n al Presidente para salir del por tres

pa s meses
Resoluci n Defensorial 007

DP
96
09
04
1996
Reglamento de y Funciones de la Defensor a del Pueblo
Organizaci n
329
Ley 26670
11
1996
10
Establece requisito de ley previa presentada por 48 firmas y desaprobada
por el Congreso para que proceda el referØndum orio
abroga

1996
10
25
Ley del Ministerio de Promoci n de la Mujer y del Desarrollo Humano
Decreto 864
Legislativo
25
1996
10
Crea el Centro de Exportaci n Transformaci n Industria Comercia

lizaci n yServicios CETICOS Paita
Decreto 865
Legislativo
25 10 1996
Dicta reglas para aclarar el D Legislativo 842 en lo referente a la regula

ci n de los CETICOS de Ilo Matarani y Tacna
08
1996
11
el derecho de los las utilidades de las

Regula trabajadores a
participar en
empresas yue generan rentas de tercera categor a
08 I 1 1996
de del sector
Ley promoci n agrario
26702
Ley
06 l 2 1996
Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y OrgÆnica

de la de Banca y
superintendencia Segurus
Ley 26703
09 12 l 996
Ley de del Estado

gesti n presupuestaria
330
Decreto PCM
96
059
Supremo
261
1996
2
Texto Unico Ordenado de las normas con rango de ley que regulan la en
trega en concesi n al sector

privado de las obras pœblicas de infraestruc
tura y de servicios pœblicos
Decreto PCM
96
060
Supremo
27
1996
12
Reglamento del Texto Unico Ordenado de las normas con rango de ley
que regulan la entrega en concesi n al Sector Privado de as obras pœbli
cas de infraestructura y de servicios pœblicos
26742
Ley
10
1997
01
Modifica la General de permitir sin autorizaci n
Ley arbitraje para previa
el arbitraje nacional de conflictos en los contratos yue celebren el Estado
peruano y otros entes nacionales domiciliados

pœblicos con o
extranjeros
TambiØn los conflictos entre personas jur dicas pœblicas
Ley 26747
01 1997
24
Disposiciones aplicables a ministros magistrados y otros funcionarios del
gobierno impedidos de ejercitar sus funciones por actos de fuerza
Decreto Supremo 012 97 RE

21 031997
Ratifica la Convenci n interamericana contra la corrupci n
Ley 26763
03
241997
Modifica la Ley de Protecci n frente a la Violencia Familiar
Ley 26772
14
1997
04
Dispone que las ofertas de empleo y acceso a medios de formaci n edu
cativa no
podrÆn contener requisitos que constituyan discriminaci n anu
laci n oalteraci n de igualdad de oportunidades o de trato
331
Decreto 018 97 PCM
Supremo
1997
04
18
Precisan de las publicaciones realicen
rØgimen de gratuidad que se en el
Diario Oficial El Peruano
26775
Ley
041997
23
Establece para derecho de rectificaci n de personas afecta

procedimiento
das por afirmaciones inexactas en medios de comunicaci n social
Ley 26792
041997
30
Modifica art culo de la Ley 23506 sobre la
competencia para conocer ao
ci n de amparo
Ley 26790
1997
05
15
Ley de modernizaci n de la Social el Perœ
Seguridad en
Decreto Supremo 4 97 1N
tH
23
1997
05
Reglamento de la Ley de Nacionalidad
26821
Ley
25
1997
06
Ley orgÆnica para el aprovechamiento sostenible de los recursos natura
les
Decreto 006 97 JUS

Supremo
06 1997
25
Aprueba el Texto Unico Ordenado de la Ley 26260 Ley de Protecci n
frente a la violencia familiar
Ley 26834
1997
06
30
Ley de Areas Naturales Protegidas
332
Ley 26839
07
08
1997
Ley sobre conservaci n y aprovechamiento sostenible de la diversidad
biol gica
Ley 26842
07
151997
Ley General de Salud
26845
Ley
071997
23
Ley de titulaci n de las tierras de las comunidades de la Costa

campesinas
Ley 26848
071997
23
Ley orgÆnica de recursos

geotØrmicos
Ley 26849
07
23
1997
Prohiben venta y publicidad de tabaco
productos elaborados con en luga
res refiere la 25357
aque se
ley
26850
Ley
07
30
1997
Ley de contrataciones y adquisiciones del Estado
Resoluci n 003 97 CR
08
27 1997
Modifica el Reglamento del Congreso en materia de comisiones de in
vestigaci n
Ley 26856
08
27
1997
Declara que las playas del litoral son bienes de uso pœblico inalienables
e
imprescriptibles yestablecen zona de dominio restringido
Resoluci n Defensorial 041 97

DP
08
28
1997
Reglamento de Organizaci n y Funciones de la Defensor a del Pueblo
333
Decreto 009 97 SA
Supremo
1997
09
08
de la Ley de Modernizaci n de la Seguridad Social en Sa
Reglamento
lud
Ley 26859
1997
09
25
Ley OrgÆnica de Elecciones
Ley 26864
1997
10
13
Ley de elecciones municipales
Ley 26872
12 I l 1997
Ley de conciliaci n
Ley 26875
997
11
12
atribuciones diversas
Modifican Ley OrgÆnica de Municipalidades en
26876
Ley
18
1997
11
26856
Ley
27
1997
08
inalienables
Declara que las playas del litoral son bienes de uso pœblico
e
imprescriptibles y establecen zona de dominio restringido
Ley antimonopolio y antioligopolio del Sector ElØctrico
Ley 26879
26
1997
11
Moditica excepciones en la ley de playas
Resoluci n Ministerial 535 97 SA

DM
28 I I 1997
de higiene
C digo de Principios generales
334
INDICE ONOM`STICO
Aaron V1 21
Abad Samuel B
Yupanyui I 239 240n 522 IV 474 Vl 42 43 67
68n 70 75 106n 247 262
Abel Frances VI 259 274
Abensur R os loel I 313
Adams John VI 19
Aguirre Roca Manuel Antonio I 309
307 IV 483 487 VI 39
AlbÆn Walter I 522 VI 262
Alb Xavier I 262 393 394 396 VI 248
Alcedo JosØ Bernardo III 84

Almenara V 4
Almoguer Solano Aurelio Juan I 313

Alosilla Vizcarra V ctor VI 80
74
Althaus Guarderas Jaime de V 437
439n VI 248
Alva Orlandini Javier IV 265
Alvarado PØrez Betty M V 483 484n VI 248
Alzamos Valdez Mario IV 190 191 VI 248
Amaro C ndor Richard Aunando IV 73
Ambos Kai I 503n VI 248
Anaya Palacios Jorge VI 124
Ansi n Juan I 262 VI 249

Antonio Il 375
Arce Colonri Ariel I 454
335
Arciniegas Alberto V 370
Arias Schreiber Alfonso IIl 133n 138n VL 249
AricochØ Guerra Freddy I 455

Arinos de Mello Franco A III 152
Arist teles III 35

Aroca Medina AmØrico Javier I11 355n 517 518n 529n 531n
532n V 217 V1 249

Arroyo Ram rez Manuel VI 123
Arson de Glinberg Gloria Hilda VI 249
Ascoli de Mar a I 350
Gugliotta
R II 63 64
Austin C
Avendaæo Ureta Leonidas V 266
Ayala Corao Carlos M I 551 VI 249
V 62
Ay n Calder n GermÆn
Azabache C CØsar V 41 42n 154 155n 368 Vl 250
Baker VI 25
III 59 60n 1V 340 341n VI 250
BÆkula Juan Miguel
Baluarte de Morante VI 94
AngØlica
331
1
Barbagelata
Bardales SantillÆn Augusto I 456
Alfonso IV 264
262 266
Barrantes LingÆn
Barron Jerome A VI 17n 18 21 n 22 23n 25n 250
Basadre Jorge III 17 82
Basombr o IV 343 344n VI 250
Ignacio
Batto Dilda I 231
467 468n VI 250
Beccaria Cesare 1
I 249 257 VI 251
Becerra Palomino Enrique
Beckerath 202
111
Belaunde Lbpez 163 238 240n 241 VI

de Romaæa Javier de V 166
251
Belaunde Fernando II 253 IV 231 436 438

Terry
Benda Ernest VI 73
Benel Eleodoro V 213

Beraœn Alva Luis I 507
Beraœn Hurtado JosØ 1 455
Bercovitz R VI 251
Bermœdez Valdivia Violeta I 157n VI 251
Bernales Ballesteros Enrique I 191 n 192n 215 216n 408n 432n
336
449 450 517n III 16 17n 67 68n 87n 89n 170 IV 55 56n 57
58n 78 79n 81 100 IOIn 616 117n 120 121n 131 139 140n
48 149 ISOn 178 79 203 205 209 210n 215 230 231 234
235n 248 249 260 261 275 276n 293 316 317n 324 328 344
362 364 437 438 443 454 V 350 365 370 449 483 VL 251
Bernardis Luis Marcelo de V 55 56n 58n VI 252
Berr os Chalco III 416
eta Castro Carlos

Be I 322
Beteta Castro Jorge I 322
Bidart GermÆn J I 57 73 74 76 77n III 19n 289 Vl 252

Campos
Bielsa Rafael V 490 VI 125
Biscaretti di Ruffia Paolo I 58 60n 62 66 67 75 VI 253

Blancas Bustamante Carlos I1 215 225 244 245 249 250n 251
252 253 254n 261 262n 277 278n VI 253
Blanco ValdØs V 344
Blume Fortini Ernesto Vl 28n VI 253
Bobbio Norberto V 105 106

Bodino Juan I 21 22 23n 24 37 III 39 40n 41 n 50 65 66n 72
480 VI 180 253

Bognetti Giovanni I221n VI 253
Boloæa Behr Carlos II 281
Bonaparte Napole n I 346 III 91
Bonham Vl 17
Bonifaciovm papa 1 18
Borea Odr a Alberto III 22 VI 47 65 66 74 75n 76 81 83 254
Bossuet Jacques BØnigne 1 24 25n 26 33 IIL 66 76 VI 254

ra Dib s Beatriz VL 254
Bo
Boza Pro Il 277
Brandeis Louis D
I 248
J rgen V 237
Brandt Hans VI 254
Bravo Ram rez Gino I 313
Brennan VI 25
BresciaCafferata Mario Vl 39 40
Cariar Allan VL 14 ISn 254
Brewer
Bronstein Arturo S Il 258
Brown I 181
Brown Weiss Edith III 336n
339n 342n 345n VI 255 270 271
279
Bueso DamiÆn Graciela 1 452
337
Bullard GonzÆlez Alfredo 253 258n 262 263n 266 VI 255
III 257
Hermann III 242

Bunte Josef 243n VI 255
Burdeau Georges I 37 57 58 Vl 28 255
1 150 331
Burgoa
Bustamante Gomales Hugo V 129
Bustamante y Rivero JosØ Luis III 131 458
CÆceres R ger V 350

CÆceres Vega Glicerio VL 78 79
Caillaux Zazzali Jorge III 359 VI 255
Calvert Robert G 1 91n VI 278
Calvino Juan II1 73
Calvo IV 301
Nilo V 45
Campos Hurtado
Canosa Usera Raœl I 74n 82 VI 255
Cantero Juan Carlos Vl 255

Caæ n Camino VI 259 274
Caravedo Molinari Baltazar V 446 447 450 VL 256
Carbajo GonzÆlez J Vl 256
Careaba FernÆndez M VI 256

CÆrdenas Marcelino Rosales IV 173
CÆrdenas Quir s Carlos II 43n 44n 46n VI 256 287

Carey IV 17
Carlomagno o Carlos 1 el Grande L 17
Carocca PØre
r Alex V 54 SSn 56 57n 64 65n VI 256
FernÆndez Luis Alberto del V1 124

Carpio
Carpio Medina Oscar 1 313
Carr VI 25
Carranza Venustiano Il 252
CarrØ de Malberg III 19
Carreazo Rudecindo l 529 I1 28n

Capillo Calle Mart n 1 347 348n IL 241 242n VI 257
Carrillo Salcedo 1 553
Cassese Sabino II1 253 254 256 V 169 VI 257
Castilla Ram n IV 390
Castro Motta Demetrio Vl 57 59
Castro Talavera Mart n Felipe 1 508
Nicolasa 1 453
451
Ccopa Vargas
Cel s Garc a VI 49 50
338
CØsar Julio
Cayo II 374
Ch
vez Coss o Martha 1V 273
deOcampo
Checa Carmen 1 528n VI 267
Cherres de Aguirre Magda Benigna II 91 92

Chichizola 58n
V
Chirac N 21
iacques
Chirinos Soto
Enrique I 218 219n 220 447 494 495 H 392 III
68 82 458 IV 82 91 13 25 129 130n 234 293 436 V 361
362n VI 257
Chuyuillanqui JosØ V 83
Cisneros Luis V 370
Vizquerra
Ciurlizza Javier iII 146n 152n153 163 VI 257
Clapham Ronald III 203 VI
206n 212 213n 247 248n 484
204n
257
Cohen VI 22
Cohens V1 25
Coke Lord V I 19
17
Coloma JosØ I 151 152 153n Vl 257

Marquina
Combellas Ricardo I 551 IL 315n III 407n 41 In IV VI
476n
250 254 258 273 275 288 289
Conill Jesœs VI 258
Constant L 92 93 VI 259
Benjam n
Cooley VI 27
Cooper VL 21
Cornejo ChÆvez HØctor II 42
44 VL 256 259 289
Corso Mar as Alfredo VI 96
Cortez
CarcelØn Juan Carlos Il 267 268n 272 273 VI 259
Corwin Edward S VI 19n 259

s
Costa Mundaca Guillermo I 456
Cotler Julio VL 268

Couture V 63
Cruz William de la 1 313

Cruz Cataæo de Quispe dia de la V 60 61
Po
Cueva Mart n Gilberto VI 85
Cushing William VI 19
Dammert Bellido S
J JosØ Ill 89n V 213 214n VI 259
Dan s O Jorge Vl 68 70 71n 72 87 88 250
Dantas I 54
339
De Esteban V 344
Delgado Angel V 449 482
J VI 250
Delgado Echeverr a
VL 260
Delgado Guembes CØsar IV 97 431
MenØndez Mar a Antonieta V 237 238n VL 260
Delgado
D az Alcibiades VI 52
Dienes C Thomas VI 17n 18 21 n 22 23n 25n 250
Diez Cansea Javier VI 260
Canseco YÆæez IV
Diez 483 485 48R
Picazo
Diez IL 7S
Doring Herbert VI 261

Ornellas Manuel I 408
D
LØon I 341 342n III 283 284n VL 261
Duguit
DurÆn Ugarte Noiberto IV 483
485
Maurice I 41 42n 43 Sl 58 IV 21n VI 213 261
Duverger
Echecopar Garc a Luis VL 261
EguigurenPraeli Francisco JosØ I 308 309 492 494n 496n 505

506 522 III 242n 426n IV 92 110 I 1 ln 113n 114 1 I5 116n
202 203n 262 264n 361 362 455 456 481 482n V 41 42n 297
298n VL 46 47n Sl 53n 54 SSn 120 121n 261 262
Eguren Fernando III 526n 527n VI 262
Eguren Bresan Alberto I 326 N 483 484
Elizari Javier VL 289
EntrØe Joyeuse III 73

Entrena V 344
Ermida Uriarte Oscar 331n 334 337n

I 333n 335n VI 262
Esguerra Portocarrero Juan Carlos VI 263

de Rivero Oscar V 216 217n VI 263
Espinosa
Vl 263
Saldaæa
Espinosa Barrera Eloy
Teodoro IV 173
Espinoza Robert Edgar
Estrada PØrez Daniel V 447 448 498 499 501 502n VI 263
Etkin Alberto M V 83
Ewerlof G VL 263
Gabriele Il 70
Falopio
Faltlhauser Kurt IIL 214n VI 263
Faœndez Julio IV 432 V 163

Faœndez Ledesma HØctor I 438 463 491n 510 VI 264
340
Fawcett James L 437
Ferguson I 181
FernÆndez Fontenoy Carlos VL 264
Maldonado Castro Guillermo

FernÆndez III 150 173
148 VI 177
178n 180n 185 186n 264

FernÆndez Segado Francisco I 53 54n SSn 181 240n 248 320 III
202 207 208n 209 2IOn 230 418 419n 420 IV 196 197n V 54
344 VI 13 14 62 63n 73 99 1
H 102 168 169 170n 264
FernÆndez Sessarego Carlos I 127 IV 196 Vl 265
Ferreira Rubia Delia IV 16 17n 22n 444 VI 265

Ferrero Augusto V1 265
Ferrero Costa Carlos VI 2265
Ferrero Costa Raœl IV 369 370 VI 265
Feuerbach Anselm von 468
Ffrench Davis Ricardo VI 265
Zamudio HØctor V 58n 282 298 299n VI 45 266

Fix
Flast VI 22
TV l73
Flores Chipana Felipe
Flores Nano Lourdes VI 266
Alberto l 503 II 294 295 III 356 IV 21 120

Fujimori Fujimori
142n 205 210 231 273 298
Furnish Dale B VL 23
27n 266
Gafo Javier l 136 137 II 69 70n 71n 72n 74n Vl 266

GÆlvez Arrascue Wilson Aurelio I 508 509
GÆlvez Barrenechea JosØ iV 390
Garc a Belaunde Domingo III 84 V 54 SSn 82 130 IV 199 214
257 470 471n VI 74 77 184 266

Garc a Mario V 281 VI 267
Laguardia Jorge
Garc a Pelayo Manuel VI 267
Garc a PØrez Alan IL 253 V 142 231 266

262 292 436 438 V
348 438
Garc a Perrote II 277
Garc a Diego
SayÆn I 503 505 II 373 374n III 131 132n 147
IV 475 Vl 170 171n VI 267
Garc a SayÆn Enrique III 131
Garibaldi F JosØ Alberto II 43n 44n 46n VI 256 287
Garofalo Rafael I I50
Gastelœ V ctor VI 54
341
Gaulle Charles de II 392 VI 182
Geny 3S3
I
Giesecke Alberto I 528 VI 267

I 527 S28n VI 267
Giesecke Margarita
Giusti Acuæa Carlos Ernesto V 41 VI 268
Yuri I ISIn VI 268

Godoy Palomino
Gomales 11 281
Izquierdo Jorge
GonzÆlez Vigil Fernando IV 342 343n VI 268
Goretti Mateo IV 6 17n 22n 444 Vl 26S

Gotuzzo Marcela Lola I 4SS
Grabam 2S2
I
Grandi 336
1
Grispogni V 113
Vl 268
Grompone Romeo
Guerra Cruz II 420
Guerra Garc a Francisco lI 367 VI 268
Guerrero And a V ctor V 169
Guerrero Romero Armando Dante I 312 313
Guerrero V Rafael IL 379n 381 n VI 268
Gull n Ballesteros II 75
Haba P VI 269
Enrique
Hamilton 90
1
Hamon Francis VI 28 25S
Hauriou III l9
Heller Hermann 1 38 40
Heredia Mendoza Madeleine V 63 VI 42 84 VI 269
Hermoza R os NicolÆs V 3S0
HernÆndez Luis III 425
HernÆndez M III 17
Herrera Ram n 11 74 75n Vl 269
Campos
II 282
Herrera VÆsquez
Herzka Claudio III 186 192n
187n Vl 269
H I 18
F
Hinsley
Hippel V 113
Hobsbawm Eric J
E I 9S VL 269
Hofineister Wilhelm VI 272 277 284

Horna VL 52
Angela
Hurtado Pozo JosØ l 471 V 203 205 207 208n 21 l V1 269
342
Ibareta Marino Miguel I 455
Iberico V 4l 42
lgartua Rovira Francisco I 307
V 213
Iglesias Miguel
˝æigo Delia II 23n VL 272
Irigoyen 1V 395
Ivcher Bronstein Baruch I 408n
Iwama Toru IIl 339n Vl 270
Jackisch Carlota VI 270

Jacobs Francis l 51 l
Jarama Sinesio V 370
Jellinek Georg 1 60 Vl 270

Jescheck V 105
JimØnez de Asœa Luis l 467 497 498n 499 V 102 103n 105
Kin 112 113n Vl 270
I
JimØnez Federico VI 270
Mayor
Jost Stefan VI 270
V ctor III 163
Joy Way Rojas
Juan Pablo Il Papa R 1
F 112 113n 114 119 120 121 n 125n
1 41n 60
162n 365 II 4 62n 1V 175 179 V 155 156n VI 271
Juan sin Tierra rey III 407
Julca Torres Luis I 506
JuliÆ JuliÆn V 348
Justiniano l 136 II 41 374
Kaiserberger Abate Gino 1 31 I
Kaufman Vl 271
Edy
Kelsen Hans 41 43 48 II 277 IV 79 V 96 VI 27
I 39
Keynes John Maynard III 177
Kilbourn IV 115
Killick Tony Ill 489n VI 271

Kiss Alexandre II1 336n VL 271
Krumdiek Sorg Hans Werner Oskar V 84
La Cueva Mano de II 253
de la III 155
Lama Miguel
Lamas Puccio Luis II 94
Landa CØsar IV 431 V 58n 163n 441 n 487 VI

Arroyo 435 440
343
271
Lasalle Ferdinand 1 58 59 VL 272
Laucata Alvaro V 196
Lavados M Manuel I I18n 38n 139 II 65n 74 VI 272
Laval Pierre II 392
Laynes Montero Mercedes VI 49 S I
Ledesma Walter 1 215 V 370

Levy Lea M II 23n VI 272
Liberona Clerck Luis HernÆn I 299 300
Lillie R I 139
F
Linares Quintana Segundo V I 52 73 74n 76 84 VI 272
Linnemann Rainer VI 272

Linz Juan VI 272
LiæÆn Garc a Oscar I 456
Livio Tito VI 274
Locke John I 26 27n 30 38

28 III 74
76 170 182n 183n 184
VI 17 18n 19 205 272
Loewenstein Karl I 41 46 49n
43 III 21 n VI 272
Garrido V 344
L pez
L pez Ram n V 344
Lozano Alvarado Nelson III 418 420 421n VI 273
Lozano Torres Bertilia IV 173
Lucas Murillo de la Cueva Pablo III 22n 25n Vl 273
Lucas Verdœ Pablo II1 21 22n 24 25n Vl 273
Luis XIV IV 248

Rodolfo III 407n 41 I VI 273
Luzardo Baptista
NicolÆs II 366 VI 273
Lynch
Mac J Felipe I 134n 160n 262n 396n 415n 416

S
Gregor
417n 19n II 28n 96n VI 248 263 273
Madison Vl 20 25
Madrazo Jorge V 279 280n VI 274
I 453
Maggiore Giuseppe
Maiorano Jorge Luis VI 274
Malache Montoya Pedro 1 507 508
Mamani Huarcaya Valerlo L 31 1
P IV 257
Manchego
Mantilla Julissa V 68n VL 278
Mayuiavelo NicolÆs 37 VI 274

I 18 9n 20n 21 33 38 46 III 35
344
350 II 348 V 36 VL 274
Marav Sumar Milagros I
Marbury V1 20 25
Marcenaro Frers Ricardo l 157 158n 159n fI Z00 202 220 221
222n 224 225 226 233 244 247 248 257 258n 276 279 28
1 285
286 287n 291 III 288 IV 187 VI 274
Marinos Figueroa Juan Gabriel 1V 173
Marshall VI 21 25
Mart nez Baca Idelfonso I 507
Masia Clavel Juan VI 274
Mauricio Carlos I 215 V 370
Maœrtua de Romaæa Oscar Ill 164n IV 339

342n Vl 263
Maœrtua de Romaæa Oscar VI 274
Maury Pana Luis III 355 356n VI 275
Mederos Dom nguez Luis Enrique I 507 SOR
Medina Palomino MoisØs V R3
Medrano Humberto III 425

Vega Castro Jorge
Melo VI 177 178n 180n 185 186n 264
Mellet Luis I 215 V 370
Mendiburu Manuel de IV 390

Mendoza V 112
MenØndez Rexach V 344
Mesa Hen clides Pablo IV 173
Meynaud 1
58
Mezzetti Luca III 200 228n 229n 243n 244n 323 VI 255 275
280 284
Mir Quesada Rada Francisco II 317 323 333 334 339 340n VI
275
Mittenand IV 21
ois
Fran
Mondet Isnard Jean Marie Vl 127
Monroy GÆlvez Juan V 32 33 39 43 44n 72 VI 88 89n 90 275
Montalvo Arbaiza Alberto Rufino V 87

85
Montes de Oca V 41 42
Charles de Secondat bar n de la BrØde y de 1 145 146n
Montesquieu
IIl 47 48n VI 205 206 275
Montoya Alvarez Hardy VI 63 64
Monz n Aedo Salvador I 503
Monz n Gomales Wilder Teodosio I 503 5

4 VI 126
Morales Bermœdez IV 125
Remigio
Morales Godo Juan I 127 231 237 245
247 250 251 2
53 254
345
102 275
255n 257 Vl 99n 100n
Morales Huete Lucio VI 94
Morales Luna FØlix IV 273n VI 276
Pedro Vl 94
Morante YarlequØ
Moler V Il3
Mosqueira Medina Edgardo VI 276
MouliÆn TomÆs Vl 276
Moyano Mar a Elena 1 528
Mrienhoff Miguel S V 486
Mnæds Hennoza RubØn Toribio VI 6 87
Muæoz SÆnchez Hugo IV 173
Murillo Gabriel VI 276
Naef W 111 73 74n Vl 276
IIl IV 257
Napole n
Navas Corno Xiomara VI 276
Neves Mujica Javier I1 251n 254 255n 256 257 262 263n 268
269n 275 282 284 Vl 276
Niedermayer Oskar Vl 277
Nikken I 551
Nipperdey 111
207
III 152 VI 277

Nogueira AlcalÆ Humberto
Nohlen Dieter IV 24 25n 444 445n V1 276
Noriega Javier IV 83n 85n 88n
Nrnak Talavera FabiÆn III 144n 147 155n 163n 169 170n 173
174n 175 V 68n VI 277 278
Novoa Monreal L 250 251 253
Isidora V 83
Nœæez vda de Chuquillanqui
Obando Arbulœ Enrique Il 358n IV 344 345n VI 278 283
Ochoa Cardich CØsar III 201 215 235 237n 290 409 410n 423
424n VI 278
Donnell Daniel
O l 124 126 153 154n 171 172n 198n 2
19 210
302 305n 306n 318 374 398
21 In 212 213n 291 292 293n 304
399n 410 4 1 n 450 451 n 454 478 479 485 486n 489 490n
513 514n 515 535 536n 537 548 552 II 30 49 27
5 288 290
291n 305 318 384 385 390 3J 1 398 399n Ill 150 151 152n V
53 80 81n 117 118n 126 127n Vl 122 123n 174 175n 278
Odr a Manuel A V 66
346
Olaechea 281
11
Olivari Palacio Francisco I 455
Ollague CÆceres Juan L 455

Ortecho Villena V ctor Julio ll 419n 420 421 n IV 88n 130 131 n
V 91 VI 278
Ortiz Caballero RenØ Il 178 179 VI 278
Ortiz Perea Luis Enrique IV 173
Ortiz SÆnchez AndrØs I 545
Parodi IIL 68 IV 120

Osterling Felipe
Oyague Fierro Dora IV 173
Pablo san 1 24
Palacios O Helena Il 379n 381n VI 268
Paniagua Curazao Valent n IV 125 126n 127 139 143 144n V

385 482 VI 279
Pantoja V 41 42
Pardo Vargas Gonzalo V 78
Pardo Vargas Juan V 85 86
Pareja y Paz SoldÆn JosØ IV 88

Parra GermÆn V 370
Pastor Le n Ricardo VI 279
Pathak R
S III 339n 341 n 345n VI 279
Paulo I 136
Paz Lagos V ctor I 507
Pedrieri Alberto Ill 217
Pedro san 1 18
PelÆez BazÆn Mario IV 483 489 VI 96
Peæa Jumpa Antonio V 21

209 I VI 279
Peralta SÆnchez Gustavo Efra n I 456
Perelli Carina VI 279
PØtain Henri II 392

Pezo Paredes Alfredo IIL 56 57n 58n 349 350n VI 280
Picado S Sonia VI 279
Pijnacker Hordijk Erik H III 251 VL 280

Pinochet Ugarte Augusto I 305
Pla Rodr guez II 268
Planas Pedro VI 280
Plessy Homer I 181
Portocarrero Gonzalo I 180
347
Pothier I 346
Predrieri Alberto Vl 280
Price M III 525n V 214 215n 219n VI 282

Jorge
Prieto Sanch s IV 474
Puente y Lavalle Manuel de la l 345 346n II 281 III 280 281 289
292 293n 295 298 299n VI 280
Le n An bal I 400n 492n IV 335 V 31 43 57 63 64n

Quiroga
66 67n 72 75 76n 81 82n 90 142 VI 89 90n 91 93 262 266
280 287
Quispe BÆez Dionisio V 60
Quispe Correa Alfredo VI 281
Ram rez del Villar Roberto I 325 Iil 68 IV 120
Ram rez Novoa Ezequiel V l30
Ravines Eudocio I 408
Rebagliati Claudio III 84

J Jaime III 528n VI 281
Regan S
Manuel Crescencio VI 62
Rej n
Retuerzo Buades VI 281
Margarita
Revilla Ana Teresa I11 524n 525n 527 V 212 214 215n 219n
237 239 Vl 281 282
Revoredo Marcano Delia II 78
Rial Juan V1 279 282
Rinc n Rinc n I20

Miguel
Rivero HernÆndez F VL 282
Robles Rodolfo I 216 476n V 367n 370

Roca Tr as E VI 282
Rodr guez YoniI 528
Rodr guez Alegr a Gilberto VI 123
VI 251
Cano
Rodr guez
IL 43n 44n 46n VI 256 282 287
Rodr guez turri R ger
Rodr guez Mantilla IV 483 484
Rodr guez Pastor Carlos IV 369n 370n VI 251 265 281
Carlos IV 364
Rodr guez Mendoza
Pastor
Marisol I ISOn II 163 64n VI 282
Rodr guez Vargas
Roel Pineda Jorge V 77
Romero CØsar IV 92
Romero Emilio V 440 VI 282
348
Romero Tapia 7osefina I 545
Ros Armando LÆzaro L 27 28n

30n III 74n 76n 182n
184n VI
18n 204n
Rospigliosi Fernando VI 283

Rousseau Jean
Jacques 415 III 1 I 12n 45 63 fi4
31 32 467 11
151 170 Vl 283
Rovira Viæas Antonio VL 283
Rubio Miguel VI 289
Rubio Correa Marcial

I l3 72n 85n 134n 160n 191n 192n
255n 344n 393n 415n 417n 432n 432n II 28n 96n 322n
358n 375n 378n III 19n 87n 89n 289n V 335n 369n VI
248 273 283
Rubio Portocarrero Patricia L SOR 509
Rucht Dieter VI 284
Rude G 1 94 95n VL 284
Rwz Gerardo IIL 21 I212 228n VI 284
Ruiz Rico III 211 212 228n V1 284
Ruiz de Romero Mamela Vl 96 97
Ruiz V Juan Carlos VL 276
Rupa Justa I 452
Kumar I 393n VI 248

Rupesinghe
Daniel Alberto 257 258n 259n

Sabsay IV VI 284
SÆchica Luis Carlos VI 116

SÆenz Arana Luz Aurea I 456
NØstor Pedro L 228 229n 230n 233n 235n 239n IV 485
Sag Øs
486 VI 46 99 102 103 n 104 156n 164 284
Salgado Rubianes Luz V 497 498

SOIn VI 285
Salinas Sed Jaime V 370
Salom n rey I 25
SÆnchez Agesta Luis I 34 57
36 VI 285
SÆnchez Garc a Violeta II 92
SÆnchez Palacios Paiva Manuel V 232 233n VI 285
SÆnchez RomÆn 1 346

Sandford I 181
Sanguineti Raymund 11 269

Santistevan de Noriega Jorge I 420 VI 285
Pietra Oscar VI 285

Schiappa
Wetschky Eberhard
Schutt V1 286
349
Scotto Dred I l81
Seminario Luis 1 509

ElØspuri Miguel
Semino Miguel Angel 1 193 I99n VI 286
Serani M Alejandro I l 18n 138n I39 Il 65n VI 272
Seve LuciØn I 68 VI 286
Shugart IV 17
Sierra DurÆn Daniel VI 60
SierraRojas Leonel VL 60
III 1 I 12n
15n 44 45 46n 47 VI 180
SieyØs Emmanuel Joseph
286
Silva Ruiz Pedru F VI 249
Silva I 326 IV 483

Salgado
Sivina V 41
Soto Lamadrid VI 286
Miguel Angel
Starn Orin V 213 220
II 281
Stiglitz
SuÆrez Francisco V 112
Sufrin Brenda III 244 245n 246n 249n 251 259 26Q 261n
270 271
262n 263 266 267n 268 n VI 290
Taboada de Castro Benedicta VI 57 59
TantaleÆn Arbulœ Javier VI 286
Carlos V 213 214 220 22In VI 286

Tapia
Velasco Dante I 366
Tejada
Josef VI 272 277 284
Thesing
IV IIS
Thompson
Tietmeyer III 2I4
Tineo Romero Angel Fernando 1 545
Tirado JosØ An
onio IV 83 88n VL 287
Tocqueville Charles Alexis ClØrel de III 170 VI 62 63
Torre Ugarte JosØ de la III 84
Torres Ventocilla R mulo VI 49 51
Torres y Torres Lara Carlos II 324 Ill 198 199n 282 291 319 IV
9 209 V 236 360 362 VI 116 117n 287

oyama Miyagusuku Jorge I 277 281 282 VI 287
1
Trazegnies Granda Fernando de Il 43 44 V 203 204 206 238 VI
256 287
Trechsel Stefan I 438
Marcos Avilio IV 476 Vl 287

Trejo
350
Triepel III 152
Michel Vl 28 255
Troper
Tuesta Soldevilla Fernando IV 265 266 VI 288
Ugarte Virginia IV 484

Ugarte Rivera Gabriel Pablo IV 485
483
Ulloa I
l as Manuel II 436
Urteaga Mario V 214
Useche Luis Enrique Il 315 VL 28R
CØsar 1 405 406n IV 482 V 343 354 358 36In

Valega Garc a
VI 288
Riestra Gomales Olaecheu Javier

Valle IV 125n 128 29n VI 173
174n 288
Vasak Karel 1 437
Vega Carreazo Rudecindo l 134n 160n II 30n VI 273

Vega Garc a Pedro de IV 79 VI 184
179 289
Vegas Torres JosØ Mart n V 490 VI 289
Velarde Federico Vl 289
Velarde Vilmu 1 452
Velarde de SuÆrez Augusta L 453

451
Velasco Alvarado Juan IL 253 294
VelÆsquez de Avilez Victoria Marina VI 289
VelÆsquez Rodr guez Vl 170

VelÆzquez Alvaray Luis Vl 289
Velazco Condori Dante 1 366
Verdross lll 153
Vergottini Giuseppe de I 62 VI 289

Vidal Marciano VI 289
Villanueva del Campo Armando N 436
VillarÆn Manuel Vicente IV 390 391n 395 396 406 407n VL 290
Villavicencio T Felipe I 468 471 473 474n 499 500 SOIn 502
V 104 lOSn VL 290
HØctor III 417

Villegas
Von Hayek III 248
Wagmaister Adriana ll 23n VI 272
Walzer Michael I 91 n VL 290

Warnock II 74
35l
Warren Earl I 181
Warren Samuel D L 248
III 173
Washington George
Weber Max I 34 35 45
Wessels 7ohannes V lOSn VI 290

Whish Richard III 244 245n 246n 249n 251 259 260 261 n
262n 263 266 267n 268

270 271 n 272n VI 290
de los R os EfrØn V 129

Yangali
de los R os R mulo V 129 130
Yangali
Fortunato V l29
Yangali Huachaca
Yangali Narvaes Severo V 129
YÆæez Loudelvi VI 290

Aspilcueta
V 215 VL 290
Yrigoyen Fajardo Raquel
Zabarburœ Goæaz William 171
Zaffaroni Eugenio Raœl VI 291
Zapata Mercedes I 528

Zavala de GonzÆlez I 249
Zolezzi lbÆrcena Lorenzo V 63n
I 187 188 III 413 417 418n 420 425 IV

Zolezzi M ller Armando
188 366 367 VI 291
Zorrilla A V ctor VL 54
Zorrilla Uribe Mario Tito I 508 509
Zovatto Daniel VI 279
Zumaeta Fl rez CØsar V 497

SOOn VI 291
352
O
ESTUD DE LA CONSTITUC
ON
CA DE 1993 TOMO
T
POL V
de Marcial Rubio Correa
Este libro termin de

se
imprimir en el mes de
abril de 1999 los talleres
en
gÆficos de
Editorial
e Imprenta DESA S
A
Reg Ind 16521
General Varela 1577 Lima 5 Perœ
PUBLICACIONES RECIENTES
EDITH ARANDA DIOSES

Del diseæo del orden a la imagen trizada Talara de ciudad cerrada a
ciudad abierta 1998 215 p
FERNANDO ARMAS ASIN

La formaci n de la glesia en los 4ndes 1999 586 p
RICHARD BURGER
Excavaciones en Chav n de Huantar 1998 460 p
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Alas y ra ces 1999 338 p
PETER KAULICKE Editor

Max Uhle y el Perœ 1998 363
Antiguo p
WILLIAM MEiIAS
LOPEZ Editor
Marcel Bataillon y la AmØrica colonial en su historia y literatura Vol I
1998 470 p
ANTONIO PE A JUMPA
Justicia comunal en los Andes 1998 350 p
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MetÆfora de la experiencia la poes a de Antonio Cisneros 1998 445 p

Estudios de La Constitucion Politica de 1993 - Marcial Rubio Correa - Vol. 6

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L

PONTIFICIA UNIVERSIDAD CATOLICA DEL PER

FONDO EDITORIAL 1999

Cubierta AVA Diseæos

Cuidado de la edici n Miguel Angel Rodr guez Rea

Estudio de la Constituci n Pol tica de 993 Tomo VI

Copyright por Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Cat lica del

Prohibida la reproducci n de este libro por cualquier medio total o parcial

Impreso en el Perœ Printed in Peru

352 TITULO V GARANTIAS CONSTITUCIONALES 11

de una Corte Constitucional u

travØs de la acci n de amparo 71

de la acci n de amparo presen

356 Art culo 200 inciso 3 98

Art culo 200 inciso 4 106

363 Art culo 202 inciso 2 139

364 Art culo 202 inciso 3 142

365 Art culo 203 148

366 Art culo 204 151

367 Art culo 205 168

368 TITULO VI REFORMA DE LA CONSTITUCION 177

369 Art culo 206 186

popular en relaci nalos conflictos de los

370 Nombrar al Primer Ministro y

citud de Øste a los ministros dan

drÆ solicitar al ministro que perma

nezca en el cargo 216

6Iniciativa para la modificaci n

constitucional y para la aprobaci n

8Acci n de inconstitucionalidad pre

cualquier funcionario o a cualquier

la acusaci n constitucional 221

3Leyes de desarrollo Constitucional

Normas esenciales sobre tributos

ADDENDA DE ACTUALIZACION 237

LEGISLACION UTILIZADA 293

INDICE ONOM`STICO 335

352 TITULO V GARANTIAS CONSTITUCIONALES

Revisaremos primeramente algunos conceptos generales comunes a

todas las las estudiaremos

352 l E de las constitucionales

En los instrumentos internacionales existe el derecho a recurrir ante

Universal de Derechos Humanos dice

Declaraci n Universal de Derechos Humanos art culo 8 Toda

persona tiene derecho a un recurso efectivo ante los tribunales naciona

damentales reconocidos por la Constituci n o por la ley

El pacto Internacional de Derechos Civiles y Pol ticos dicta normas

mÆs detalladas respecto a competencias y deberes del Estado

Pacto Internacional de derechos civiles y pol ticos art culo 2

3 Cada de los Estados Partes el presente Pacto

b La autoridad competente judicial administrativa o legislativa n

curso ydesarrollarÆ las posibilidades de recurso

La Declaraci n Americana de los Derechos y Deberes del Hombre

Declaraci n americana de los derechos y deberes del Hombre ar

Finalmente la Convenci n Americana sobre Derechos Humanos

Convenci n Americana sobre Derechos Humanos art culo 25

IToda persona tiene derecho a un recurso sencillo y rÆpido o a cual

dos por la Constituci n la la presente Convenci n aun cuando tal

2 Los Estados Partes se comprometen

c garantizar el por las autoridades competentes

La Convenci n Americana tambiØn desarrolla el HÆbeas Corpus

Convenci n Americana sobre Derechos Humanos art culo 7

6 Toda persona privada de libertad tiene derecho a recurrir ante un