QUILLA-20-178851

Barranquilla, octubre 18 de 2020

Señores
SINDICATO NACIONAL DE ABOGADOS LITIGANTES

Asunto: RESPUESTA A PETICIÓN CON RADICADO EXT-QUILLA-20-139600.

Se procede a dar respuesta a la solicitud de la Referencia, teniendo en cuenta que mediante

escrito con radicado en asunto, manifiesta la condición de cabeza de hogar de la funcionaria
MARIA EUGENIA CHIQUILLO GOMEZ:

En atención a la anterior solicitud, nos permitimos manifestar lo siguiente:

De conformidad con lo establecido en el artículo 125 de la Constitución Política, los empleos de

los órganos y entidades del Estado son de carrera, a excepción de los contemplados en el
mismo articulado, y que el ingreso a dichos cargos y el ascenso en los mismos, se harán previo
al cumplimiento de los requisitos y condiciones que fije la ley para determinar los méritos y
calidades de los aspirantes.

La Alcaldía Distrital de Barranquilla, es una entidad territorial del Estado Colombiano, que se
encuentra subordinada a la Constitución Política, y por lo tanto está obligada a proveer los
empleos de carrera mediante concursos de méritos.

Por lo anterior, y en conjunto con la Comisión Nacional del servicio Civil, se desarrolló proceso
de selección, mediante concurso abierto de méritos para los empleos vacantes pertenecientes
al Sistema general de carrera Administrativa de la Planta de Personal, a través de la
convocatoria Territorial Norte 758.

Respecto del acceso a los empleos de carrera administrativa, la Corte constitucional en

Sentencia SU-1140 de 2000, manifestó:

“La Corte ha reiterado, en innumerables decisiones que el acceso a la función pública y

el ascenso dentro de ésta, debe darse, por regla general, a través de un concurso de
méritos en virtud del cual pueda seleccionarse al mejor candidato. Adicionalmente, ha
establecido que quien ocupe el primer puesto en el concurso debe ser vinculado al cargo
para el cual concursó. En consecuencia, para la designación de una persona en un
determinado cargo judicial basta con que dicha persona reúna las calidades exigidas por
la ley y ocupe el primer puesto del listado nacional de elegibles, siempre que no concurra
ninguna causal de inhabilidad ni incompatibilidad para el ejercicio del cargo. De
verificarse alguna de las mencionadas causales, deberá nombrarse a quien ocupe el
segundo lugar en el concurso.”
Que mientras se surte el proceso de selección para proveer los empleos de carrera
administrativa, y en el caso de que no se pueda encargar empleado de carrera, se podrá
efectuar nombramiento provisional.

Respecto a los servidores en provisionalidad, si bien es cierto no gozan de los mismos derechos
y prerrogativas de los empleados de carrera administrativa, gozan de una estabilidad relativa,
la cual solo permite que su retiro del servicio público solo tendrá lugar por las causales objetivas
previstas en la constitución y la Ley, el cual de conformidad con lo establecido en el artículo
2.2.5.3.4 del Decreto 1083 de 2015, puede darse por terminado mediante resolución motivada.
Que de conformidad con lo establecido por la Corte Constitucional en la Sentencia SU-917 de
2010, es constitucionalmente admisible una motivación de la insubsistencia donde se invoquen
argumentos puntuales como la provisión definitiva del cargo por haberse realizado el concurso
de méritos respectivo.

El artículo 24 del Decreto Ley 760 de 2005, por el cual se establece el procedimiento que debe
surtirse ante y por la Comisión Nacional del Servicio Civil para el cumplimiento de sus funciones,
dispone:

“ARTÍCULO 24. No será necesaria la autorización judicial para retirar del servicio a los
empleados amparados con fuero sindical en los siguientes casos:

24.1 Cuando no superen el período de prueba.

24.2 Cuando los empleos provistos en provisionalidad sean convocados a concurso y el

empleado que lo ocupa no participe en él.

24.3 Cuando los empleos provistos en provisionalidad sean convocados a concurso y el

empleado no ocupare los puestos que permitan su nombramiento en estricto orden de
mérito.” (Subrayado fuera de texto)

Sobre el tema, la Corte Constitucional en la sentencia C -1119 del 1 de noviembre de 2005,

Magistrado Ponente, Dr. Alfredo Beltrán Sierra, por medio de la cual declaró la exequibilidad del
artículo 24 del Decreto Ley 760 de 2005, manifestó:

“En el artículo 24 cuestionado se dispuso por el legislador habilitado que quien se

encuentre desempeñando un empleo de carrera en carácter provisional, pueda ser
retirado del servicio a pesar de estar amparado con la garantía del fuero sindical, sin que
tenga que mediar para ello autorización judicial en los eventos contemplados en la norma
acusada, esto es, cuando no sea superado el período de prueba por obtener calificación
insatisfactoria, según lo previsto por el artículo 31 de la Ley 909 de 2004, como ya se vio;
cuando el empleado no participe en el concurso público de méritos para proveer los
empleos que estén siendo desempeñados en provisionalidad; o cuando a pesar de haber
participado en el concurso, no ocupe los puestos que permitan su nombramiento en
estricto orden de méritos. Existe pues una relación directa entre el retiro del servicio en
estos casos, con el proceso de selección para cargos de carrera administrativa cuya
competencia es del resorte de la Comisión Nacional del Servicio Civil. En efecto, se trata
de situaciones objetivas previamente establecidas por la ley como causal de retiro del
 empleo las que dan lugar a ello. De ahí que no sea necesaria la autorización judicial que
se echa de menos por los demandantes, pues no se trata de verificar la existencia o no
de justas causas del despido de trabajadores amparados con fuero como una medida
tuitiva del derecho de asociación sindical, sino de dar cumplimiento a los procesos de
selección para el ingreso a la función pública, fundados en el mérito y la igualdad de
oportunidades de todos los aspirantes. Recuérdese que los servidores que desempeñan
funciones en provisionalidad se encuentran en condición de transitoriedad y de excepción
que encuentra su justificación en la continuidad del servicio, de suerte que se pueda dar
cumplimiento a los fines esenciales del Estado. En tal virtud gozan solamente de una
estabilidad relativa hasta tanto se pueda proveer el empleo con quienes superen el
concurso público de méritos.” (Subrayado fuera de texto)

De conformidad con la norma y jurisprudencia en cita, el retiro de los empleados con

nombramiento provisional que tienen fuero sindical no requiere autorización judicial, cuando se
trate de proveer el cargo con quien ocupó el primer lugar en el concurso de méritos, pudiendo
ser retirado del servicio por parte de la Administración mediante resolución que debe ser
motivada, considerando que la decisión no se produce por causas arbitrarias sino en
cumplimiento del proceso de selección para el ingreso a la función pública, razón por la cual no
es necesario verificar la existencia o no de justas causas para el retiro del empleado aforado.

Sobre la estabilidad relativa, la Corte Constitucional en Sentencia SU-446 de 2011, señaló:

“SERVIDORES EN PROVISIONALIDAD-Estabilidad relativa

Los servidores en provisionalidad, tal como reiteradamente lo ha expuesto esta

Corporación, gozan de una estabilidad relativa, en la medida en que sólo pueden ser
desvinculados para proveer el cargo que ocupan con una persona de carrera, tal como
ocurrió en el caso en estudio o por razones objetivas que deben ser claramente expuestas
en el acto de desvinculación. En consecuencia, la terminación de una vinculación en
provisionalidad porque la plaza respectiva debe ser provista con una persona que ganó el
concurso, no desconoce los derechos de esta clase de funcionarios, pues precisamente la
estabilidad relativa que se le ha reconocido a quienes están vinculados bajo esta
modalidad, cede frente al mejor derecho que tienen las personas que ganaron un concurso
público de méritos.”

Al respecto del orden de la provisión definitiva de los empleos de carrera, el Decreto 1083 de 2015
consagra:

“ARTÍCULO 2.2.5.3.2 Orden para la provisión definitiva de los empleos de

carrera. La provisión definitiva de los empleos de carrera se efectuará teniendo en cuenta
el siguiente orden:

1. Con la persona que al momento de su retiro ostentaba derechos de carrera y cuyo

reintegro haya sido ordenado por autoridad judicial.
 2. Por traslado del empleado con derechos de carrera que demuestre su condición
de desplazado por razones de violencia en los términos de la Ley 387 de 1997, una vez
impartida la orden por la Comisión Nacional del Servicio Civil.

3. Con la persona de carrera administrativa a la cual se le haya suprimido el cargo y

que hubiere optado por el derecho preferencial a ser reincorporado a empleos iguales o
equivalentes, conforme con las reglas establecidas en el presente Decreto y de acuerdo
con lo ordenado por la Comisión Nacional del Servicio Civil.

4. Con la persona que al momento en que deba producirse el nombramiento ocupe

el primer puesto en lista de elegibles para el empleo ofertado que fue objeto de convocatoria
para la respectiva entidad.

Si agotadas las anteriores opciones no fuere posible la provisión del empleo deberá
realizarse proceso de selección específico para la respectiva entidad.

PARÁGRAFO 1. Una vez provistos en período de prueba los empleos convocados a

concurso con las listas de elegibles elaboradas como resultado de los procesos de
selección, tales listas, durante su vigencia, sólo podrán ser utilizadas para proveer de
manera específica las vacancias definitivas que se generen en los mismos empleos
inicialmente provistos, con ocasión de la configuración para su titular de alguna de las
causales de retiro del servicio consagradas en el artículo 41 de la Ley 909 de 2004.

PARÁGRAFO 2. Cuando la lista de elegibles elaborada como resultado de un proceso de

selección esté conformada por un número menor de aspirantes al de empleos ofertados a
proveer, la administración, antes de efectuar los respectivos nombramientos en período de
prueba y retirar del servicio a los provisionales, deberá tener en cuenta el siguiente orden
de protección generado por:

1. Enfermedad catastrófica o algún tipo de discapacidad.

2. Acreditar la condición de padre o madre cabeza de familia en los términos señalados en

las normas vigentes y la jurisprudencia sobre la materia.

3. Ostentar la condición de prepensionados en los términos señalados en las normas

vigentes y la jurisprudencia sobre la materia.

4. Tener la condición de empleado amparado con fuero sindical.”

De lo anterior se puede inferir, que la estabilidad laboral relativa de que gozan los empleados en
provisionalidad, inclusive los que gozan de especial protección como embarazadas, padres o
madres cabeza de familia, limitados físicos, psíquicos o sensoriales y prepensionados, cede frente
al derecho que gozan las personas que aprobaron el concurso de méritos para acceder a la
carrera administrativa.
Que el Departamento Administrativo de la Función Pública, mediante Concepto Marco 09 de 2018,
respecto a la desvinculación de provisionales en situaciones especiales para proveer el cargo de
quien ganó la plaza mediante concurso de méritos concluyó:

“La estabilidad relativa que se le ha reconocido a los empleados provisionales que tienen una
condición o protección especial como embarazadas, padres o madres cabeza de familia, limitados
físicos, psíquicos o sensoriales y prepensionados, cede frente al mejor derecho que tienen las
personas que ganaron un concurso público de méritos.”

Que la Comisión Nacional del Servicio Civil mediante oficio 20202210206211 del 19 de febrero
de 2020, en respuesta a la comunicación efectuada por la Alcaldía de Barranquilla, en la que se
consulta sobre la situación de los servidores públicos en provisionalidad, que se encuentran en
condiciones de prepensionable, en discapacidad, ser cabeza de hogar y con fuero sindical, con
relación al proceso de selección No.758 – Territorial Norte, manifestó lo siguiente:

“Así las cosas, la CNSC, dentro de la órbita de sus competencias, le informa a la Entidad que no
tiene ninguna distinción con las personas que no lograron aprobar las pruebas realizadas en la
Convocatoria Territorial Norte, ya que los preceptos Constitucionales y Legales así lo establecen,
ni siquiera por las condiciones de especial protección en los que estén inmersos los empleados
de la Entidad vinculados en provisionalidad, ya que estos tienen una estabilidad relativa y en lo
que respecta a la provisión de empleos públicos prima el mérito, como factor objetivo de selección,
como tampoco se presenta ninguna inhabilidad para que el servidor público pueda presentarse a
la Convocatoria en mención.

En tal sentido, conforme la información que reposa en la base de datos de empleados de la

Alcaldía de Barranquilla, la señora MARIA EUGENIA CHIQUILLO, se encuentra vinculada en
provisional en vacante temporal en el empleo Profesional Universitario, Código y grado 219-01

No obstante lo anterior, la estabilidad relativa que se le ha reconocido a los empleados

provisionales que tienen una condición o protección especial como embarazadas, padres o
madres cabeza de familia, limitados físicos, psíquicos o sensoriales, prepensionados y fuero
sindical, cede frente al mejor derecho que tienen las personas que ganaron un concurso público
de méritos.

Atentamente,

BLEYDIS GISELLE TORRECILLA LEÓN

Secretaria
Secretaría Distrital de Gestión Humana
Proyectó: Malka R.
Revisó: Efrain M.