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1. CONCEPTO Y DEFINICIONES
Es el conjunto de principios que determinan los límites a la competencia legislativa de
los Estados, cuando ha de aplicarse a aquellas relaciones de la vida real que pueden
estar sometidas a más de una legislación estatal.
Conjunto de normas jurídicas que tienen por objeto o fin determinar cual es la
jurisdicción competente o la ley que debe aplicarse en caso de concurrencia simultánea
de dos o más leyes, en el espacio, que reclaman su observancia.
Conjunto de principios que determinan los límites a la competencia legislativa de los
Estados cuando ha de aplicarse a relaciones de la vida real que pueden estar sujetos a
más de una legislación estatal.
Bustamante: “el conjunto de principios que determinan los límites en el espacio de la
competencia legislativa de los Estados cuando ha de aplicarse a relaciones jurídicas que
puedan estar sometidas a más de una legislación.
NATURALEZA JURÍDICA
Es una rama del Derecho Internacional General. Por una parte puede dirigirse a los Estados
en sus relaciones recíprocas o dentro de la comunidad internacional, o dirigirse a los
particulares en su calidad de ciudadanos de Estados diferentes, sometidos a sus propias
leyes y eventualmente en conflictos cuando cada uno reclama la aplicación de su propia ley
o de su propia jurisdicción o de una ley o jurisdicción direrente a la que normalmente le
sería aplicable.
Finalidad:
Derecho respetuoso de la diversidad. Su fin es armonizar la diversidad de leyes, garantizar
su aplicación sobre la base del respeto y el ejercicio pleno de la soberanía de cada uno de
los Estados.
a) Señalar con claridad qué ley debe aplicarse cuando leyes de diferentes Estados
reclaman aplicación. Arbitro.
b) Señalar qué jurisdicción debe conocer de un problema referente a una relación
jurídica que podría en principio someterse a jurisdicciones diferentes.
Con base a su fin, a estas normas se les ha llamado “normas de conflicto”, “normas de
solución”, “normas de competencia”.
NO son normas sustantivas ni adjetivas sino indicativas porque su fin es indicar.
Características:
a) Derecho interno: porque lo aplica un órgano interno y sus normas se encuentran
en el derecho interno de cada Estado.
b) Derecho adjetivo (sui generis): porque su función es indicar, señalar.
c) Derecho particular: porque siempre existen un interés particular.
d) Derecho positivo: porque sus normas son ciertas y verdaderas; cada país las
emite para dar facilidad de solución.
e) Derecho nacional: como resultado de su nacionalidad, se encuentra al interior
de una nación.
f) Derecho prejudicial: porque antes de aplicar el derecho de un determinado
Estado hay que acudir a la norma, prevalece sobre los intereses concretos de los
Estados
g) Derecho público: porque no oye la intención o la voluntad de los individuos,
son normas abstractas que se aplican sin discriminación.
h) Derecho universal: porque es aplicable en y atodos los Estados
i) Derecho espacial: porque se aplica en el espacio.
Contenido:
Se extiende a todas las ramas del derecho.
LEY INTERNA:
Se refiere a la legislación propia de cada Estado, cada país tiene en su legislación interna
normas para solucionar conflictos o concurrencia de leyes.
COSTUMBRE INTERNACIONAL:
Se refiere a el actuar o la repetición uniforme y prolongada en el tiempo de ciertos usos o
actos de contenido jurídico en la esfera de las relaciones privadas de carácter internacional.
TRATADOS INTERNACIONALES:
Se refiere a textos precisos y claros en los cuales se codifica la costumbre.
JURISPRUDENCIA:
La Jurisprudencia o fallo judicial tanto nacional como internacional, es un medio de
penetración importante en la practica jurídica de las diferentes naciones, en unas mas, en
otras menos; es claro que los Estados que tienen una vida comercial muy activa a nivel
internacional cuentan con una jurisprudencia mas desarrollada. La Jurisprudencia tiene la
ventaja de permitir, en ciertos sistemas, una vida dinámica en el Derecho; la jurisprudencia
no es simplemente el reflejo de un actuar constante, de una interpretación fija, la
jurisprudencia es esencialmente dinámica, permite al juzgador examinar cada día nuevos
ángulos de aplicación o interpretación de una ley o precepto legal determinado.
LA DOCTRINA:
Es el resultado de la labor intelectual científica de los estudios del Derecho, contenida en
sus libros, artículos de alta investigación, enciclopedias de valor científico, manuales de
estudio.
PRINCIPIOS GENERALES:
Aquellos que sirven de inspiración al hombre por venir de lo divino.
OTRAS POSIBLES FUENTES:
Dentro de otras posibles fuentes podemos mencionar la Tradición, los Estatutos, el Derecho
Romano, el Derecho Natural.
a) Derecho romano:
Fue una sociedad respetuosa de las costumbres y tradiciones de los extranjeros, pero no
existió un verdadero derecho intl., pero sí una rama interna especial del derecho llamado ius
gentium aplicable a los extranjeros. (ius gentium: conjunto de reglas que la razón natural
ha dictado en todas las legislaciones, aplicado por el index recuperator y el praetor
peregrinus.)
b) Edad Media:
Idea de territorialidad de la ley. Bajo influencia del feudalismo se confundió soberanía con
derecho de propiedad. Los germánicos no impusieron sus leyes a los pueblos conquistados
sin que las preservaron, conservando la territorialidad de las leyes de los pueblos
conquistados. Pero ellos consideraron que sus leyes eran personales y las invocaban
originando verdaderos conflictos en caso de problema.
c) Glosadores y postglosadores:
Juristas (sacerdotes) que para resolver los conflictos de leyes se dedicaron a “glosar,
comentar, parafrasear, clarificar” el D.Romano, Digestos y Código Justiniano. Usaron
método escolástico (parte por parte).
Trabajo elaborado por las conferencias intl., por las principales asociaciones de carácter
intl. Como la Asociación de D.Intl. de Bruselas, el Instituto de Derecho Intl, de Gante,
Instituto Americano de D. Intl. Preparan memorias, editan revistas especializadas,
proyectos, jurisprudencia.
a. Europea:
Italia y Holanda en la Haya entre 1893 y 1928 se han celebrado 6 conferencias intl.
b. Americana:
1939-40:
Tratado sobre asilo y refugio políticos
Tratados sobre propiedad intelectual
Tratado sobre el ejercicio de profesiones liberales
Tratado de Derecho civil intl.
Tratado de derecho penal intl.
Tratado de derecho de navegación comercial intl.
Tratado de derecho comercial terrestre intl.
Tratado de derecho procesal intl.
Epoca Moderna:
Escuelas:
1. Angloamericana:
Introducen la idea de comity of nations o cortesía bajo la influencia de la Escuela
holandesa, aceptando la extraterritorialidad de las leyes en ciertos casos. Debido a que esta
noción es muy vaga y subjetiva, está siendo reemplazada por la de los vested rights
(derechos adquiridos) de Véale y Dicey.
2. Italia:
Las leyes son personales, siguen y acompañan a la persona. La ley aplicable en caso de
conflicto es la personal que se considera ser la de la nacionalidad y rige la capacidad, el
estado, los bienes pertenecientes a dichas personas y los actos jurídicos de las mismas.
3. Alemania (Savigny):
Planteamiento: las reglas están destinadas a regir las relaciones de derecho. ¿cuáles son
sus límites territoriales? ¿qué relaciones le están sometidas? Las reglas de derecho positivo
pueden dirigirse a las personas en sí mismas o a las relaciones de derecho, siendo estas
últimas sobre un patrimonio (sucesión), obligaciones y la familia. Siempre es la persona el
objeto directo e inmediato de la regla de derecho, primero en sí misma y/o en sus diferentes
relaciones. En caso de conflicto, procede buscar para cada relación jurídica el dominio del
derecho más conforme con la naturaleza propia y esencial de esta relación. Si se trata de la
persona misma, deberá aplicarse el derecho positivo perteneciente de su domicilio; si se
trata de contratos u obligaciones se aplicará la autonomía de la voluntad y el lugar donde se
cumplirá y si se trta de bienes, el lugar de la situación o el domicilio del propietario.
Destruyó el principio absoluto de la territorialidad de la ley y lo sustituye por la
“comunidad del derecho” como punto central para la solución de conflictos. Introdujo
“puntos de conexión en la norma de conflicto”.
4. Francia:
a) Pillet
Introdujo distinción entre leyes que se dirigen a la persona (extraterritoriales) y leyes que se
dirigen a la sociedad (territoriales).
b) Lainé
Sostiene un regreso a la escuela italiana.
En el curso del siglo XIII florecieron grandes ciudades caracterizadas por su comercio, su
influencia intelectual, etc, estas ciudades se destacaron principalmente en Italia: Génova,
Pisa, Milán, Florencia, Venecia, Bolonia. Cada una de estas ciudades adquirió bastante
autonomía; cada una de ellas estaba sometida a un doble cuerpo legal: en un plano se regían
por las disposiciones del Derecho Romano, disposiciones que eran comunes a todas las
ciudades, a todo el territorio italiano; en otro plano se regían por sus propias disposiciones.
A las primeras se les llamo simplemente La Ley, a las segundas se les llamó Estatutos; el
estatuto es pues, una ley particular, local, municipal, aplicable dentro de un territorio
pequeño bien determinado, mientras que la Ley es de portada y aplicación muy amplia.
Esta duplicidad de ordenamientos jurídicos así como la multiplicidad de estatutos llevo a
conflictos entre los estatutos y la Ley común, y entre los estatutos de diferentes ciudades,
debido a que los ciudadanos de cada una de dichas ciudades, con el auge del comercio y la
facilidad de comunicación, se desplazaban de una ciudad a otra con bastante frecuencia y
efectuando en cada una de dichas ciudades actos jurídicos. Los problemas generados por la
multiplicidad de estatutos y su conflicto con la Ley común, llevo a tratar de encontrar
soluciones; éstas, dependiendo del lugar donde fueron propuestas, recibieron los nombres
de “soluciones de la Escuela Italiana”, “de la Escuela Francesa”, “de la Escuela
Holandesa”.
c) Froland (1746):
El valor de la persona. Los bienes fueron creados para la persona y no ésta para aquellos.
Mérito es que examinó casos de sucesiones.
- Mérito de las Escuelas, son los principios que son axiomas del DIP:
la ley del domicilio para regular el estado y la capacidad de las personas
la lex rei sitae para los bienes inmuebles
el locus regit actum para las formas de los actos jurídicos
la autonomía de la voluntad para los efectos de los contratos
la lex fori para regular aspectos procesales
la territorialidad de la ley penal
movilizar el derecho al establecer la extraterritorialidad en ciertos asuntos.
5. DOCTRINAS INTERMEDIAS
6. DOCTRINAS CONTEMPORÁNEAS
ESTATUTO PERSONAL
Es el estado de una persona. Se refiere al conjunto de cualidades que constituyen su
individualidad jurídica, o bien la posición jurídica que una persona ocupa en la sociedad.
LEX FORI
Regla del Derecho Internacional Privado que se expresa diciendo que los procesos
judiciales y sus incidencias, cualesquiera que sea su naturaleza, se tramitaran con arreglo a
las leyes procesales del Estado en cuyo territorio se promueva la acción, es decir, el
derecho que rige y regula el proceso, es el que rige en el lugar donde se ventila el litigio.
Esto significa que si un extranjero plantea una demanda en Guatemala, el proceso se regirá
por las leyes procesales guatemaltecas.
9. LA NACIONALIDAD Y EL DOMICILIO
NACIONALIDAD
Vínculo específico que une a una persona determinada con un Estado particular, fija su
permanencia a dicho Estado, le da derechos a reclamar la protección del mismo y la somete
a las obligaciones impuestas por sus leyes.
Vínculo jurídico en virtud del cual una persona es miembro de la comunidad política que
un Estado constituye, según el Derecho interno y el Derecho Internacional.
Efectos de la Nacionalidad:
- Otorga derechos políticos
- Impone deberes militares
- Capacita para ciertas funciones públicas
DOMICILIO
El lugar donde la ley supone que se le encontrara siempre para todos los efectos legales.
Clasificación del domicilio:
a. Domicilio de origen: aquél donde la persona nació.
b. Domicilio legal: aquél donde la ley le presume presente, aunque no se encuentre en
él físicamente.
c. Domicilio especial o de elección: aquél que las personas establecen o señalan para
el cumplimiento de una obligación determinada o el ejercicio de un derecho.
d. Domicilio electoral: aquél donde las personas ejercen sus derechos políticos
e. Domicilio administrativo fiscal: Aquél donde la persona paga sus impuestos
DERECHOS MINIMOS
Existen 2 clasificaciones:
La primera clasificación indica lo siguiente:
a. Derechos y libertades propios a su condición humana: derechos humanos.
b. Derechos como persona jurídica privada: adquirir bienes sujeto a las limitaciones
que por razones de orden público y seguridad pueda establecer cada Estado.
c. Derecho a la seguridad personal
d. Derecho de amparo judicial
Segunda clasificación:
a. Derechos Públicos: libertad individual, libertad de pensamiento, etc.
b. Derechos Políticos: tales como elegir y ser electo, etc.
c. Derechos Privados en relación con los cuales existen dos tendencias: aquella que los
concede sobre la base de la reciprocidad, y aquella que equipara al extranjero con el
nacional.
Hoy en día toda persona independientemente del lugar en que se encuentre, goza de los
derechos y libertades que le acuerdan la Declaración de Derechos Humanos de las
Naciones Unidas aprobada el día 10 de diciembre de 1948, la cual dice: “Toda persona
tiene todos los derecho s y libertades proclamadas en esta declaración, sin distinción alguna
de raza, color, sexo, idioma, religión, opinión, política de cualquier índole, origen nacional
o social, posición económica, nacimiento o cualquier otra condición.
INTERES NACIONAL
INSTITUCIÓN DESCONOCIDA
Condiciones:
1º. Existencia de una relación jurídica que reclama la aplicación de una ley extranjera;
una situación conflictiva en la cual una de las partes o las dos reclaman que el
problema se resuelva haciendo aplicación de una ley sustantiva a la ley normal del
foro.
2º. Es la prueba de la ley. Dos corrientes:
a) la primera escuela sostiene que para su aplicación, la ley extranjera debe ser
“alegada y probada”. Es un ámbito rogado. (35 loj)
b) la ley extranjera no debe ser “invocada y probada” subdividiéndose entre
aquellos que “la presumen conocida por el tribunal” y aquellos que “la
condicionan al conocimiento del tribunal (35 loj)
Queda siempre la posibilidad de que el juzgador solicite a las partes su colaboración para
hacer la prueba e interpretación de la ley extranjero que él “de oficio conozca” o “se le
presuma conocer”.
Prueba:
En el caso de las escuelas que sostienen que la aplicación de la ley extranjera “debe
alegarse”, la prueba puede obtenerse y presentarse:
a) mediante ciertificación de dos abogados en ejercicio en el país de cuya legislación
se trate; certificación que deberá presentarse con sus respectivos pases de ley (art.
35 loj) y art. 409 CDIPr)
b) si lo anterior fuere imposible por “extrema pobreza”, la dificultad material de
obtenerla y otra razón valedera, entonces, podrá recurrirse al juzgador solicitándole
que por la vía diplomática solicite dicha prueba (art. 35 loj, 410 CDIPr)
c) en algunos Estados, los tribunales comunes “invitan cortésmente” a los cónsules a
acudir a la Corte o Tribunal a explicar la ley de sus respectivos Estados sobre un
punto determinado, y en este caso, queda a decisión de los cónsules acudir o no a
ese llamado. La mayoría de las veces, aplicando la cortesía y en los mejores
intereses de sus Estados, acuden, sin que de su parte exista “una obligación de
hacerlo”.
En el caso de las escuelas que sostienen la aplicación “de oficio” de las leyes extranjeras, el
juzgador, para imponerse de las mismas, puede acudir a la vía diplomática “antes de
resolver” (art. 35 loj; 410 CDIPr)
Extensión de la prueba:
La prueba de la ley extranjera, en el caso de las dos escuelas, debe versar sobre tres
aspectos: texto, vigencia y sentido. La certificación presentada por las partes debe ser
claro y preciso a este respecto. Si por cualquier razón faltara la tercera parte, referente al
“sentido”, el juzgador deberá acudir a sus propias reglas de interpretación contenidas en su
ley interna. Tratándose de Estados partes en el convenio de La habana, deberá acudirse, a
demás de su ley interna o en su defecto, a lo dispuesto en los arts. 3 y 6 del CDIPr.
Tratándose de nuestro país, el juzgador deberá acudir a lo dispuesto en lso art. 9 y 10 de loj.
En los Estados del Common Law, deberá tenerse en cuenta que dichas leyes llamadas Bill o
Law of... contienen al principio un glosario, en el cual se explica el sentido de cada uno de
los términos utilizados en el cuerpo de la ley. En los países en donde la jurisprudencia es
una fuente de derecho, deberá además, pedir la tendencia jurisprudencial del Estado de
mérito.
Recursos:
Es evidente que si procediendo, se niega la aplicación de una ley extranjera, o se tergiversa
su texto o malinterpreta, proceden los recursos ordinarios vigentes en cada Estado. Se ha
discutido si procede “el recurso de casación”. La tendencia a nivel mundial es que sí
procede este o el que haga sus veces. (art. 412 CDIPr y 621 CPCYM).
Se ha planteado la cuestión de saber si en casación se podría “probar” la ley extranjera, ya
fuese en cuanto a su existencia, en cuanto a su vigencia o en cuanto a su interpretación.
Los autores, y en nuestro medio el doctor Mario Aguirre Godoy, sostiene que no, porque la
prueba del Derecho extranjero es una cuestión "de hecho”, no una cuestión “de derecho”,
tendencia no solamente sostenida en Guatemala, sino en la mayoría de los Estados; por otra
parte, en nuestro medio “se prueban los hechos no el derecho”, de ahí que no pudiéndose
proponer o recibir prueba durante el trámite del recurso de casación, no se puede proponer
ni recibir prueba alguna...” se concluye que no es posible que el Tribunal de Casación
reciba a petición de parte la prueba de la ley extranjera o que de oficio la investigue. La
prueba debe hacerse por las partes o investigarse de oficio por el juzgador en los tribunales
de instancia. El Dr. Aguirre Godoy dice que en casación sí se pueden citar como
infringidas las normas establecidas en Tratados Internacionales celebrados por Guatemala,
si éstos han sido debidamente ratificados y pasado a formar parte de nuestra legislación
vigente.
DERECHO CIVIL
Es tal la relación y la frecuencia de esta relación de parte del Derecho Internacional
Privado con el Derecho Civil, que al principio y en la actualidad todavía algunos juristas,
consideran que el Derecho Internacional Privado, como materia, debe llamarse con el
nombre genérico de Derecho Civil Internaional Privado. Las cuestiones mas directamente
relacionadas y la s mas comunes en este campo son las atinentes a capacidad civil, bienes,
matrimonios, divorcios, obligaciones en general, contratos y sucesiones.
DERECHO NOTARIAL
Aquí consideramos aspectos como validez de los documentos otorgados o provenientes del
extranjero, validez de los documentos extendidos por los registros civiles, requisitos para
que dichos documentos adquieran validez y fuerza probatoria en los diferentes Estados,
exigencia de la protocolización en algunos Estados, formas externas de los documentos,
etc.
DERECHO MERCANTIL
Aspectos relacionados con la calidad de comerciante, títulos de crédito, quiebras, fuerza
probatoria de los libros de contabilidad, seguros, hipotecas prendarias, etc.
DERECHO ADMINISTRATIVO
Hoy en día es común tener problemas provenientes del incumplimiento de contratos
administrativos internacionales, por concesiones otorgadas a transnacionales y no
respetados por cualquiera de las partes, etc.
DERECHO PROCESAL
Se refiere a aspectos como la naturaleza de las acciones judiciales, la competencia
internacional, la naturaleza y aceptación de la prueba, la ejecución de sentencias
extranjeras, el valor de cosa juzgada, la recepción de pruebas en el extranjero, la validez de
los títulos ejecutivos, etc.
DERECHO LABORAL
Cuestiones relacionadas con la contratación de trabajadores extranjeros y sus
consecuencias: indemnización, porcentaje legal de salarios comparado con el total de
salarios devengados por los nacionales, accidentes de trabajo, condiciones mínimas de
trabajo, respeto objetivo al derecho al trabajo frente a las prioridades nacionales, etc.
DERECHO PENAL
Ha sido siempre consenso que las leyes penales son “territoriales”, razón por la cual
muchos autores excluyen esta relación; además cuestiones como la extradición y el asilo,
muchas veces se incluyen dentro del estudio del Derecho Internacional Público. Lo que
interesa son todos aquellos delitos cometidos por extranjeros en territorio ajeno, y que
afectan a un Estado o personas de diferente Estado al del autor del delito, por ejemplo
falsificación de moneda, la trata de blancas, el tráfico de estupefacientes, falsificación de
valores (acciones, obligaciones, deventures, etc)
DERECHO FISCAL
Cuestiones referentes a evitar la doble tributación y atraer así la inversión extranjera hacia
un determinado territorio, la admisibilidad de documentos que prueban el pago de
impuestos en otro Estado, condiciones favorables a la inversión en diferentes Estados, etc.
DERECHO MARÍTIMO
Asuntos referentes a contratos de transporte (letras de transporte marítimo), accidentes,
abordajes, contratos de ajuste dela gente de mar, contratos de fletamento, naufragios,
hipotecas de buques, averías, asistencia, salvamento, seguros, perdidas y daño a las
mercaderías transportadas, etc.
DERECHO AEREO
Rama joven del derecho en general pero ya bastante desarrollada, cuestiones referentes a
hipotecas aéreas, responsabilidad civil proveniente de lesiones o muerte, responsabilidad
civil provocadas por atrasos en vuelos ordinarios, por daño, avería, extravío y/o perdida de
equipaje, carga y/o correo.
DERECHO ESPACIAL
Responsabilidad civil proveniente de caída de objetos espaciales, interferencias provocadas
por satélites estacionados en el espacio, responsabilidad civil proveniente de la caída del
contenido transportado por satélites supuestamente inofensivos, etc.
Disposiciones Internas:
Encontramos todas aquellas normas contenidas en las leyes internas, aquellas que proceden
de su espíritu, de la equidad y de los principios generales de nuestro derecho. Son todas
aquellas normas internas conocidas como “normas de conflicto”; por su importancia, dichos
cuerpos legales los catalogamos jerárquicamente en el siguiente orden: 1) la constitución;
2) la LOJ (art. 24 al 35 y del 37 al 44); 3) ley de nacionalidad; 4) ley de Migración y
extranjería; 5) todas las otras leyes que en una u otra forma regulan a las personas
individuales y jurídicas
Aplicación:
Se extiende a los Estados Partes (originarios o adheridos); es aplicación “americana) y
naturalmente siempre y cuando los asuntos sean planteados por y ante un tribunal de los
Estados contratantes. Su modificación o enmienda debe ser presentada a la Conferencia
Interamericana.
Muñoz Meany dice que únicamente la Constitución tiene mayor jerarquía que el Código de
Bustamante. Formalmente, se encuentra elmismo nivel de cualquier decreto; materialmente
se encuentra en jerarquía superior por ser un tratado. El CDIPR no puede modificarse por
leyes internas; sin embargo, puede ser regulado por dichas leyes internas.
Contenido:
El Código consta de cuatro libros: el primero se refiere al Derecho Civil Internacional, el
segundo al Derecho Mercantil Internacional, el tercero al Derecho Penal internacional y el
cuarto al Derecho Procesal Internacional.
LEY DEL ORGANISMO JUDICIAL
Los siguientes artículos contienen normas de Derecho Internacional Privado:
Artículo 24. Estatuto Personal
Artículo 25. Calificación
Artículo 26. Derechos Adquiridos
Artículo 27. Situación de los bienes (Lex rei sitae)
Artículo 28. Formalidades externas de los actos (Locus regit actum)
Artículo 29. Forma de validez de los actos (Lex loci celebrationis)
Artículo 30. Lugar de cumplimiento de los actos (Lex loci executionis)
Artículo 31. Pacto de Sumisión
Artículo 32. Sometimiento voluntario
Artículo 33. De lo procesal
Artículo 36. De la jurisdicción
Artículo 35. Del derecho extranjero
Capítulo IV Documentos provenientes del Extranjero
Artículo 37. Requisito de documentos extranjeros
Artículo 38.
Artículo 39. Devolución de documentos protocolizados
Artículo 40. Obligaciones notariales
Artículo 41 Impuesto de papel sellado y timbres
Artículo 42 Régimen Especial
Artículo 43 Actuación notarial en el extranjero
Artículo 44 Hermetismo del Orden Publico
Artículo 114 Comisiones
Artículo 115
Artículo 196 Calidad de Abogado
CODIGO DE COMERCIO
Artículo 8. ( Comerciante extranjero )
Artículo 19. Situaciones especiales
Capítulo IX de las Sociedades constituidas en el extranjero
Artículo 213. Sociedades constituidas en el extranjero
Artículo 214. Agencias o sucursales.
Artículo 215. Requisitos para operar en el país.
Artículo 216. Publicación del Balance General
Artículo 217. Responsabilidad de representantes o mandatarios.
Artículo 218. Autorización para retirarse del país
Artículo 219. Disolución o quiebra en el país de origen
Artículo 220. Operaciones que no necesitan autorización
Artículo 221. Autorizaciones especiales
Capítulo II. Inscripción de Sociedades Mercantiles Extranjeras
Artículo 352. Inscripción de sociedades extranjeras.
Artículo 353. Inscripción definitiva y comprobación del Capital
Artículo 354. Sociedades con autorización especial
Artículo 355. Caducidad de la autorización
Artículo 369. Contabilidad, idioma español y moneda nacional.
Artículo 671. Formalidades de los contratos mercantiles.
17. SUCESIONES
19. MATRIMONIO
-PATERNIDAD Y FILIACIÓN
En general podemos resumirlo así, según lo más comúnmente aceptado por los Estados del
mundo:
a) La capacidad para efectuar o exigir el reconocimiento de la paternidad o de la
filiación, se rige por la ley personal del padre suponiendo que sea la misma de la
del hijo; si fuere diferente entonces se aplica la ley personal del hijo;
b) Las formas y condiciones por la ley del foro donde se realice el reconocimiento;
c) Los efectos del reconocimiento por la ley del lugar donde deban hacerse
efectivos.
El Derecho Internacional Privado distingue entre reconocimiento voluntario y
reconocimiento forzoso, habiendo una diferencia entre ambos respecto a la capacidad; en el
primer caso tanto la ley personal del padre como la del hijo deben concurrir para determinar
la capacidad, en caso dicha ley personal fuese diferente; en el segundo caso, la capacidad
será determinada necesariamente por la ley de quien “intente” el reconocimiento.
En el continente americano, de conformidad con lo dispuesto en Código de Derecho
Internacional Privado, artículos 63,64 y 66 cuyo estudio detenido es obligatorio en esta
materia, rigen los principios siguientes:
a) Capacidad: regirá la ley personal del hijo; el artículo 66 del citado código hace
referencia “condiciones” involucrando en ello como condición principal “la
capacidad”. Más aún, dicha ley personal puede llegar hasta “obligar” el
reconocimiento.
b) Forma: (artículo 66) Se regirá por la ley territorial (lex fori). Estamos aquí
frente a un aspecto eminentemente adjetivo. Aquí se incluye también lo
dispuesto en el artículo 63 referente a la “investigación de paternidad”
c) Efectos: Guatemala, a defecto de disposiciones expresas, aplica las
disposiciones del Código de Derecho Internacional Privado en esta materia en
los artículos 64 y 654.
-EL DOMICILIO
En el Derecho Internacional Privado el domicilio reviste especialísima importancia, porque:
1. En la actualidad, como hemos visto, el punto de conexión más aceptado para
determinar el estado y la capacidad de las personas es el domicilio, todo el
derecho de las personas descansa, en gran parte, sobre el domicilio;
2. Determina la jurisdicción especialmente en acciones personales;
3. Determina la ley que debe regular las relaciones jurídicas internacionales;
4. Se recurre al domicilio cuando hay conflicto de nacionalidad.
-LA AUSENCIA
La importancia de la ausencia en el Derecho Internacional Privado está íntimamente
relacionada con los efectos jurídicos que ésta produce; efectos jurídicos que afectan:
a) El patrimonio del ausente;
b) Los derechos de quienes dependen del ausente;
c) El orden publico que se ve perturbado ya que se paraliza su funcionamiento en
relación a las diferentes relaciones jurídicas que exigen solución; impuestos,
propiedades, relaciones de familia, etc.
-LA CIUDADANIA
El Derecho Internacional Privado reconoce a la ciudadanía como el vínculo político con
una ciudad; o el vínculo de una persona con una ciudad que le otorga derechos políticos e
interviene al ejercitarlos en el gobierno mismo.
La ciudadanía introduce a la sociedad política, no necesariamente es opuesta a la calidad de
extranjero en un Estado y por último es constitutiva de Estado.
-TUTELA
Se entiende por tutela la institución legal que tiene por fin proteger en su persona y en sus
bienes a las personas que no estando sujetas a la patria potestad tienen incapacidad natural
o legal para valerse por sí mismas. Es importante notar que esta institución, llamada
“tutela”, es creación de la ley y existe en beneficio de los “menores de edad”.
La tutela se encuentra regulada en el Código de Derecho Internacional Privado en los
artículos 84 y 97.
-ADOPCIÓN
En el Derecho Internacional Privado se entiende por adopción la Institución jurídica
solemne y de orden publico, por la que se crean entre dos personas que pueden ser extrañas
la una de la otra, vínculos semejantes a aquellos que existen entre el padre o madre unidos
legítimamente en matrimonio y sus hijos
-REGISTRO CIVIL
La importancia del registro civil en Derecho Internacional Privado viene de que la
inscripción del registro sirve para fines de determinar derechos y obligaciones; en algunos
casos para determinar la nacionalidad, la cual es un importante punto de conexión para
solución de conflictos.
-EL DIVORCIO
Capacidad: ¿ Que ley regula la capacidad del extranjero que desea divorciarse? Las
respuestas son abundantes y pueden clasificarse así:
1.La Ley Nacional de los Cónyuges
Seguida por quienes sostienen que el estado y capacidad de las personas se rige por la ley
de su nacionalidad. Se fundamenta en el argumento de que el matrimonio modifica el
estado y capacidad de los cónyuges; por consiguiente esa misma ley establece sus efectos y
las causales de disolución. Si la nacionalidad de los cónyuges fuese diferente, deberá en tal
caso atenderse a la nacionalidad del esposo.
2.La Ley del lugar de la celebración del Matrimonio
En este caso se fundamenta la posición alegando que el matrimonio es un “contrato” civil
ordinario, y por consiguiente la ley que presidió su formación debe presidir su disolución.
Parte del supuesto erróneo que el matrimonio es “un simple contrato”; olvida que el
matrimonio es considerado como “una institución de carácter social”. Además el lugar de la
celebración puede ser “accidental”, sin ninguna conexión real con los contrayentes.
3.Ley Territorial
Entendiéndose por ésta la ley del domicilio conyugal. Se basa en dos argumentos serios:
a). El matrimonio es una medida de orden público; por consiguiente aplicable a todos los
habitantes en un territorio, de ahí que debe regularse por la lex fori cualquiera que haya
sido el lugar de su celebración o la nacionalidad de los involucrados;
b). El matrimonio por su propia naturaleza es indisoluble y tiene carácter de perpetuidad y
permanencia; por consiguiente el derecho o no derecho a divorciarse no puede considerarse
parte del contrato o institución matrimonial, y es la ley territorial o del domicilio la que
debe aplicarse.
Condiciones: La primera condición será la de que el divorcio sea permitido dentro de la
legislación del Estado en el cual el mismo se solicita.
Algunos autores, especialmente en el continente europeo añaden que el divorcio debe ser
permitido tanto en el Estado de la nacionalidad de quien lo solicita como en el Estado en el
cual lo solicita. En otras legislaciones, especialmente en el continente americano, se exige
que los solicitantes estén “domiciliados” en el Estado donde se solicita. La prueba del
domicilio deberá ajustarse a lo dispuesto sobre domicilio en dicho Estado. Esta disposición
tiende a evitar “los viajes por Divorcio”. (artículo 54 del Código de Derecho Internacional
Privado).
En Guatemala, a falta de disposición expresa, rige y se aplica la disposición antes
mencionada.
Tribunal Competente:
Es consenso que el tribunal competente será el correspondiente al domicilio de los
cónyuges, porque es allí donde nacen las causales. Consenso universal.
Ejecución de sentencias: Tanto en el continente europeo como americano, la ejecución de
sentencias está sujeta a: a) requisitos convenidos en Tratados; b) reciprocidad; c) orden
público; d) necesidad; etc. En Guatemala deberá aplicarse lo relativo a ejecución de
sentencias en General, contenido en los artículos 344 al 346 del Código Procesal Civil y
Mercantil.
Efectos del Divorcio: Es consenso que estos son determinados por el juzgador quien en
sentencia hará mención expresa de los mismos; la única excepción será la relativa a los
bienes inmuebles que por su situación están sometidos a la ley de donde están situados; es
claro también que el juzgador deberá en tal caso atender a lo dispuesto por las
capitulaciones matrimoniales o contrato de matrimonio si éstos existieren.
-PATRIA POTESTAD
La patria potestad se concibe en todas las legislaciones del mundo como el conjunto de
derechos y obligaciones que la naturaleza y la ley acuerdan a los padres en relación con sus
hijos, respecto de la persona y de los bienes de sus hijos hasta la mayoría de edad o la
emancipación de los mismos.
Por consiguiente la patria potestad se refiere a dos aspectos muy diferentes; el primero a las
relaciones “personales” padre-hijo, y el segundo a los bienes propiedad de los hijos que en
razón de la minoría de éstos deben ser administrados por los padres; algunos afirman
respecto de estos últimos “el usufructuar los mismos”
La cuestión es, en el ámbito internacional privado, ¿qué ley regula estas relaciones? o en
otras palabras, qué ley regula la patria potestad en el ámbito internacional privado?
Ley Aplicable. Respecto de las Relaciones interpersonales: Cuatro corrientes bien
determinadas prevalecen entre las diversas legislaciones del mundo, a saber:
a) Las que sostienen que la ley aplicable es la ley personal del padre
independientemente de que la misma sea la de la nacionalidad o la del domicilio.
La razón es la naturaleza de la misma patria potestad: ésta deviene de una
relación familiar que por consiguiente debe estar sometida a la misma
legislación que regula la familia.
b) Las que sostienen que la ley aplicable es la del domicilio del padre al momento
del nacimiento, porque siempre se considera que el domicilio del hijo sea el del
padre.
c) Las que sostienen que la ley aplicable es la ley del domicilio conyugal. La razón
es que el matrimonio crea las relaciones de familia, y por consiguiente la ley que
rige el matrimonio debe regir las relaciones que del mismo nazcan, entre otras la
patria potestad como consecuencia natural del nacimiento de los hijos dentro del
matrimonio.
d) Las que sostienen que la ley aplicable es la ley del Estado en el cual se hacen
efectivos los derechos de la patria potestad.
Respecto de los hijos:
Tres corrientes existen con respecto a este punto:
a) La que sostiene que la ley aplicable es la ley personal (nacional o domicilio) del
padre, considera que el derecho del padre respecto de los bienes de sus hijos,
entre otros el usufructo, no es sino una justa compensación por las obligaciones
que la ley y la naturaleza les impone respecto de la persona de sus hijos.
b) La que sostiene que la ley aplicable es la ley bajo la cual se encuentran los
bienes; en otras palabras, la ley aplicable será la de la situación de los bienes. Se
argumenta que los bienes siempre tienen un “régimen” propio identificado al
régimen de propiedad que impere en el país donde se encuentren situados,
siendo esto una cuestión de orden publico.
c) La que combina las dos anteriores corrientes. La ley aplicable, según estas
legislaciones, es tanto la ley personal del padre como la ley de la situación de los
bienes. Según esta corriente, los derechos, entre otros el usufructo, los podrá
ejercer el padre solamente si existe concurrencia de otorgamiento entre su propia
ley personal y la ley de la situación de los bienes. Cuando los bienes se
encuentran situados en un solo territorio, sometido a una misma ley, es decir
donde se encuentra situado el padre, no existe mayor problema. El problema
surge cuando el padre se encuentra en un territorio, con un estatuto personal
regido por una ley, y los bienes se encuentran situados en territorio distinto
regidos por otra ley.
En América: De conformidad con las disposiciones del Código de Derecho Internacional
Privado contenidas en los artículos 69 al 72 los Estados contratantes en América deben
aplicar lo siguiente:
a) Se rige por la ley personal del hijo: 1) la existencia de la patria potestad; 2) el
alcance (o extensión) de la patria potestad respecto de las relaciones personales
y respecto de los bienes del hijo; 3) las causas de la extinción de la patria
potestad; 4) el recobramiento de la patria potestad después de haberla perdido o
de que ésta por la ley se hubiere extinguido; 5) las limitaciones que se impongan
a la patria potestad por causa de segundas nupcias por parte del cónyuge que
tenga la misma; 6) la existencia del derecho de usufructo sea cual fuere la
naturaleza y situación de los bienes; 7) las reglas aplicables a las diferentes
clases de peculios (patrimonio) del hijo sobre el cual el padre debe actuar ya sea
“gozándolos” ya sea “protegiéndolos” o “administrándolos”.
b) De orden publico internacional se consideran todas las disposiciones referentes
a: 1) naturaleza de la facultad del padre para corregir y castigar; 2) limitaciones
de la facultad del padre para corregir y castigar; 3) facultad del padre para acudir
a las autoridades en ciertos casos buscando un castigo publico para su hijo; (en
Guatemala, según el antiguo Código Civil, el padre podía acudir a las
autoridades solicitando arresto de treinta días contra su hijo como medida de
corrección); 4) disposiciones que justifiquen la privación de la patria potestad
por causa de incapacidad, ausencia o sentencia. Guatemala, a falta de normas de
conflicto expresas, debe aplicar las anteriores.
- EL ESTATUTO REAL
Nos referimos a los bienes en “sí”, nos interesa los bienes en sí mismos, o sea, haciendo
abstracción de cualquier otra relación o consideración.
Entre los argumentos invocados contra la tendencia a aplicar la ley personal del propietario
a los bienes muebles se mencionaron el caso de los bienes en copropiedad, en el cual los
copropietarios se rigen por una ley personal diferente, el caso del propietario desconocido,
etc.
Hoy en día el consenso es aplicar tanto a los bienes muebles como inmuebles considerados
en sí mismos, la ley de su ubicación (lex rei sitae). Niboyet lo justifica así: “para que las
leyes sobre la propiedad puedan cumplir en cada país su objetivo social, es preciso que se
apliquen de una manera general y que, por lo tanto, sean territoriales ya que se dictan
teniendo en cuenta intereses colectivos.
Munoz Meany justifica la regla de que “los bienes sea cual fuere su naturaleza, se
someterán a la ley de la situación”. Lo justifica con los siguientes argumentos:
a) el derecho sobre las cosas es fundamentalmente uno, y una debe ser la ley que lo
regule (cita a Savigny)
b) la ley personal del propietario extranjero no puede ser la llamada a determinar la
condición jurídica de las cosas que se encuentran en el territorio del Estado, porque
ninguna ley de otra nación puede privar sobre la autoridad del soberano territorial
cuando se dirige a la defensa de los intereses generales que representa (cita a Matos)
c) por consideraciones de utilidad pública (cita a Savigny)
d) el derecho sobre los bienes es un derecho real: precisamente por ello hay que
reconocer a las leyes concernientes a esos derechos un carácter territorial (cita a
Asser).
Es un hecho que la “situación” de los bienes inmuebles es fácilmente determinable: su
nombre “inmuebles” significa que no se mueven, que no se trasladan, que no se pueden
llevar consigo, fácil localizar su “situación”.
Los bienes muebles, “se mueven”, pueden “ser movidos”, desplazados, acompañar a su
propietario. ¿cómo determinar cuál es su situación? Esto es aplicable especialmente a
ciertos muebles “incorpóreos”. Se trata de una situación presunta basada en disposiciones
legales.
La ley de la situación regularía en general todos aquellos aspectos que se refieren a los
bienes considerados en sí mismos y no en relación a sus propietarios.
Entre los Estados signatarios y que ratificaron el CDIPR, se aplican los principios
contenidos en los artículos 105 al 113 del código, resumidos:
Ley aplicable:
Regla general: sea cual fuere su clase, los bienes están sometidos a la ley de la situación
(ubicación) (lex rei sitae). Cuál es la ley de la situación (ubicación)?
La Propiedad:
Primera: la propiedad de familia inalienable y exenta de gravámenes se rige por la ley de la
situación.
Segunda: la propiedad intelectual e industrial, se rige por convenios internacionales.
Tercera: cada Estado tiene derecho de someter a reglas especiales, en relación con los
extranjeros: a) la propiedad minera, b) la propiedad de buques de pesca, c) la propiedad de
buques de cabotaje, d) la industria en el mar territorial, e) la industria en la zona marítima,
f) la obtención y disfrute de concesiones, g) la obtención de obras de utilidad pública, h) la
obtención de servicio publico.
Cuarta: se considera de orden público internacional, las reglas generales sobre: a)
propiedad en general, b) modos de adquirir la propiedad, c) modos de enajenar la
propiedad, d) aguas de dominio público, e) aguas de dominio privado, f) aprovechamiento
de las aguas.
Art. 114-117 CDIPR.
El Usufructo:
1. cuando es por mandato de la ley de un Estado contratante, se
aplica la ley de dicho Estado
2. cuando es por voluntad de los particulares: a) si es entre
vivos, se aplica la regla locus regit actum, b) si es mortis causa se aplica la ley de
la sucesión
3. cuando es por prescripción, se aplica la ley territorial. Lo
relativo a las “fianzas” en esta materia se rige por las reglas generales siguientes:
a) sobre dispensas al padre usufructuario se aplica la ley personal del hijo
b) en los casos de sucesiones, se aplica la ley de la sucesión.
Se consideran de orden público internacional, las reglas sobre:
a) definición del usufructo
b) formas de constitución del usufructo
c) causas de extinción del usufructo
d) plazos de duración del usufructo
Uso y Habitación:
Se rige por la voluntad de las partes que lo constituyen. Arts. 121 a 130 CDIPR.
Las Servidumbres:
Se siguen las reglas generales:
1º. Se aplica la ley territorial (llamada también local) lo relativo a: a) concepto, b)
clasificación, c) modos no convencionales de adquisición, d) extinción, e) derechos y
obligaciones.
2º. Se aplica el principio de locus regit actum a las servidumbres de origen contractual
o voluntario.
Arts. 131-135 CDIPR
Registro de la Propiedad:
Se inscriben los documentos y títulos otorgados en el extranjero que deban producir efectos
en otro Estado en el cual se exige el registro.
Se inscriben en el Estado de origen y en el Estado en donde surtirán efecto.
Se consideran de orden público internacional, las disposiciones:
a) que establecen y regulan los registros de la propiedad
b) que exigen el registro para surtir efectos contra terceros
c) sobre hipoteca legal a favor del Estado, provincia o pueblo.
Arts. 136-139 CDIPR.