Fecha de Recibido: 28 de Febrero de 2013 Fecha de Aprobado: 2 de Abril de 2013 Artículo de Reflexión

Revista Prolegómenos - Derechos y Valores - pp.
21-44, 2013, I
MECANISMOS DE PROTECCIÓN DE LOS TENEDORES DE BONOS

EN EL MERCADO DE VALORES CHILENO
Jaime Ramiro Gallegos Zúñiga*
Fecha de recibido: 28 de febrero de 2013

Fecha de aprobado: 2 de abril de 2013
Artículo de reflexión
Forma de citación: Gallegos, J. R. (2013). Mecanismos de protección de los tenedores

de bonos en el mercado de valores chileno. Revista Prolegómenos. Derechos y Valores,
16, 31, 21-44.
Resumen
El presente informe busca exponer el régimen general que regula la emisión de bonos en
Chile, presentando también algunas breves similitudes y diferencias con algunos aspectos
del Derecho comparado.
Una segunda parte de este estudio se centrará en los particulares mecanismos de defensa de
los tenedores de bonos, frente a los demás inversionistas, que les posiciona como sujetos pri-
vilegiados dentro del ordenamiento jurídico nacional, dada la relevancia que cobra el correc-
to funcionamiento del mercado de capitales en el país, en atención a la adopción hace más
de treinta años de un sistema de capitalización individual de las cotizaciones previsionales.
Palabras clave:
Bonos, Inversión, Garantías, Mercado de Capitales
DEFENSE MECHANISMS OF BONDHOLDERS IN THE CHILEAN STOCK MARKET
Abstract
This report seeks to expose the general rules governing the issuance of bonds in Chile, also
presenting briefly some similarities and differences with certain aspects of comparative law.
The second part of this study will focus on the particular defense mechanisms of bondhol-
ders, over other investors, positioning them as privileged subjects within the national legal
system, given the importance that the proper functioning of the capital market in the country
* Abogado de la Universidad de Chile, Magíster en Derecho de los Negocios Internacionales en la Universidad Compluten-
se de Madrid, España. Docente de la Universidad de Chile en pregrado y en otras casas de estudios superiores del país
en postgrado. Correo electrónico: jgallegos@derecho.uchile.cl
Bogotá, D.C., Colombia - Volumen XVI - Núm. 31 - Enero - Junio 2013 - ISSN 0121-182X 21
MECANISMOS DE PROTECCIÓN DE LOS TENEDORES DE BONOS Prolegómenos - Derechos y Valores
has, in consideration to the adoption of a system of social security contributions based on

individual capitalization for more than thirty years.
Key words:
Bonds, Investment, Warranties, Capital Markets
MECANISMOS DE PROTEÇÃO DOS PORTADORES DE TÍTULOS NO MERCADO

CHILENO
Resumo
O presente relatório procura expor o regim geral que regulamenta a emissão de títulos no
Chile, apresentando também algumas breves semelhanças e diferenças com alguns aspectos
do Direito comparado.
A segunda parte deste estudo incidirá sobre os particulares mecanismos de defesa dos por-
tadores de títulos, em comparação com outros investidores, posicionando-os como sujeitos
privilegiados dentro do sistema jurídico nacional, dada a importância que recebe o bom fun-
cionamento do mercado de capitais no país, em resposta à adoção há mais de trinta anos de
um sistema de capitalização individual das contribuições para as pensões.
Palavras-chave:
Títulos - Investimento - Garantias - Mercado de Capitais
1. INTRODUCCIÓN versión vigentes en los países que la integran,

para así poder hacer efectiva la posibilidad de
La globalización ha tendido diferentes redes trasladar capitales a proyectos de diferentes
para permitir el flujo de las inversiones mu- mercados, con la debida información de los
cho más allá de las fronteras de un Estado, distintos mecanismos de protección que brin-
generando permanentes corrientes y despla- dan los ordenamientos jurídicos para proteger
zamientos de capitales entre los distintos mer- la posición de los inversionistas.
cados.
Con este objetivo en mente, creemos oportu-
En este proceso, las bolsas de Chile, Colombia no exponer algunos aspectos generales y par-
y Perú emprendieron, ya desde 2011, la tarea ticulares del proceso de emisión de bonos en
de integrarse, mediante el denominado Merca- Chile, con algunas referencias a la normativa
do Integrado Latinoamericano (MILA), lo que del Derecho comparado, en países tales como
ha demandado un permanente proceso de Uruguay, Paraguay y Perú, entre otros, con el
recolección y homologación de información, interés de que el lector pueda conocer las par-
fijando estándares comunes en los requisitos ticularidades de estos instrumentos de renta
exigibles a los distintos operadores que acudan fija en el país y, muy especialmente, los distin-
a ellas para celebrar transacciones con valores tos mecanismos especiales de protección que
mobiliarios. De ahí la importancia de que se ha estructurado el legislador nacional en esta
conozcan los diferentes instrumentos de in- materia, que permite que el tenedor de bonos
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Jaime Ramiro Gallegos Zúñiga Prolegómenos - Derechos y Valores
goce de una posición bastante más ventajosa algo más compleja, y que usualmente involu-
que la de otros acreedores en el mercado de cra grandes sumas de dinero, es emitir instru-
capitales de este país. mentos de deuda a largo plazo (superior a un
año), denominados bonos o debentures, cuya
regulación se encuentra contenida en el Títu-
2. ¿QUÉ SON LOS BONOS? lo XVI (artículos 103 a 130) de la Ley núm.
18.045, de Mercado de Valores, en la Norma
En España, donde se les denomina obligacio- de Carácter General núm. 30 de 1989, que
nes, Rodrigo Uría ha estructurado una defini- establece las normas sobre inscripción de emi-
ción muy amplia, al decir: “Todos los títulos sores y valores de oferta pública en el Registro
que reconozcan o creen una deuda y se emi- de Valores, y también, en lo que se refiere a
tan en serie impresa y numerada, tendrán la su difusión, colocación y obligaciones de in-
consideración legal de obligaciones, cualquiera formación consiguientes, en la sección IV y la
que sea la denominación que reciban (cédulas, Norma de Carácter General núm. 4, de 1982,
bonos, etc.)” (1989, p. 465). relativa a las menciones que debe contener la
escritura de emisión de bonos.
En Bolivia, se ha señalado que “la obligación
o debenture es «un derecho de crédito, repre- Además de la regulación específica relativa a
sentado por el título en el cual se materializa», los bonos, contenida en los cuerpos norma-
es decir, un papel representativo en dinero tivos indicados, debemos tener presente que,
emitido principalmente por entidades anóni- dada la naturaleza de esta operación, ella su-
mas” (Camargo, 2007, p. 167). pondrá una operación de crédito de dinero,
por lo que también debemos atender a lo pres-
En Chile se le ha definido como “títulos que se crito por las normas sobre esta materia, conte-
emiten en series uniformes y que representan nidas en la Ley núm. 18.010, de 1981 sobre
un derecho de crédito en contra de la sociedad operaciones de crédito y otras obligaciones de
emisora, pagadero en determinados plazos y dinero.
con una tasa de interés dada” (Araya & Ma-
queira, 2002, p. 13). Ahora bien, es útil mencionar que, no obstante
este trabajo trate sobre la oferta pública, cabe
Formulados estos conceptos generales, co- tener presente que si se efectúa una oferta pri-
rresponde exponer la regulación que recibe el vada de valores, tal operación queda exenta de
proceso de emisión de bonos en Chile, reco- la normativa contenida en la Ley núm. 18.045
giendo también algunas nociones que sobre la y de las normas dictadas por la Superintenden-
materia se presentan en ordenamientos jurídi- cia de Valores y Seguros, para la oferta públi-
cos de la región. ca de valores, y en aquel supuesto, las partes
gozarán de mayor libertad para convenir lo
que estimen más adecuado en la satisfacción
3. MARCO NORMATIVO EN CHILE de sus intereses, primando, por tanto, la auto-
nomía de la voluntad, al no estar, de manera
Dentro de los distintos mecanismos que nos tan evidente, la fe pública involucrada (Puga,
brinda el mercado de capitales, para que una 2011, p. 326). Así, en esta clase de operacio-
empresa pueda obtener financiamiento, en- nes se deben seguir las reglas contenidas en la
contramos la capitalización de utilidades, los Norma de Carácter General núm. 336, del 27
créditos bancarios, el leasing, operaciones de de junio de 2012, que establece qué ofertas de
descuento, operaciones de factoring, secu- valores no son oferta pública, en los términos
ritización, entre muchas otras (Saieh, 2010, de la citada Ley núm. 18.045.
pp. 197-218). Frente a estas, una alternativa
En el Perú, la oferta privada de valores se des- relevancia que cobra el mercado de valores en
cribe en el artículo 5 de la Ley de Mercado Chile, se busca con la regulación, velar por
de Valores de 1996, estableciendo, para ello, dar la mayor seguridad razonable en el cobro
como criterios de diferenciación los destinata- de sus acreencias a los tenedores, ya que en
rios de esta y los montos involucrados en la cierta medida, quien invierte en este tipo de
operación. instrumentos tiene naturalmente una aversión
al riesgo mayor que aquellos sujetos que invier-
En ese mismo país, los bonos se configuran ten en instrumentos de renta variable.
del artículo 86 de la Ley de Mercado de Valo-
res, donde se dice que cuando la oferta pública Es menester tener presente que en Chile, el
de valores representativos de deuda a un plazo mercado de valores cobra gran relevancia,
mayor a un año solo puede efectuarse median- habida consideración, entre otros aspectos,
te este tipo de instrumentos. cómo desde 1980 participa en él un grupo
de actores de enorme peso económico y tras-
4. LEY NÚM. 19.301 QUE MODIFICÓ cendencia social, que aparecieron a partir de
LA LEY NÚM. 18.045 DE MERCADO la modificación del sistema de pensiones de
DE VALORES vejez, invalidez y sobrevivencia, lo cual supu-
so la configuración de sociedades anónimas
Retomando la oferta pública de valores, y especiales, denominadas administradoras de
dentro de ella, el proceso de emisión de bo- fondos de pensiones, las que tienen como ob-
nos, es menester indicar que fue la Ley núm. jeto obtener la más alta rentabilidad del proce-
19.301 de 1994 el cuerpo normativo que bus- so de inversión las cotizaciones previsionales
có establecer un régimen en que se proteja, de los trabajadores, entre los distintos instru-
de manera equitativa, a los distintos tenedo- mentos financieros del mercado, conforme a
res de bonos, confiriéndoles un representante las reglas propias de cada uno de los 5 fondos
común, quien queda encargado de velar por que manejan, para luego, entregar la pensión
los intereses del conjunto de estos acreedo- respectiva en función del monto que se haya
res, procurando evitar medidas encaminadas acumulado en las cuentas de capitalización in-
al beneficio de unos pocos en detrimento de dividual de cada uno de los cotizantes, la cual
los demás, como podía darse con la normativa se compondrá de las sumas mismas aportadas
anterior (Ortega, 1997, p. 170) y es por ello mes a mes más los resultados y utilidades de
que a lo largo de este informe nos detendre- aquellas.
mos muchas veces en la historia de esta ley, ya
que ella nos servirá para descifrar y entender la Precisamente, las entidades que generalmen-
voluntad del legislador al normar esta materia, te adquieren estos instrumentos de renta
y he aquí la causa de esta mención especial. fija, los bonos, son las administradoras de
fondos de pensiones, como inversionistas
institucionales (Novoa & Novoa, 1997, p.
5. CONTEXTO DEL MERCADO 122), puesto que manejan elevadas sumas de
DE VALORES EN EL PAÍS dinero y, como entidades especializadas en
asuntos de inversión, cuentan con bastante
Si bien en el proceso de inversión en valores información respecto a los emisores, los ins-
mobiliarios, van implícitos mayores riesgos trumentos transados y las fluctuaciones del
que los que traería aparejado el depósito de mercado. Dado este contexto en particular,
ahorros en cuentas bancarias, cuyos depo- resulta necesario asegurar la recuperación de
sitantes o inversores no pretenden “asumir la inversión efectuada por medio de diferen-
riesgo alguno” (Tapia, 1994, p. 189), por ser tes mecanismos especiales concebidos para
el bono un instrumento de renta fija, y por la este fin.
A tal efecto, el artículo 45, letras e) y f), del DL corresponde al sector privado como motor de la
3500 señala que las Administradoras de Fon- inversión, incluso en sectores de infraestructura
dos de Pensiones cuentan como alternativa y servicios públicos que requieren de acceso a
de inversión los bonos, ya sea que estos sean fuentes de recursos a más largo plazo” (Historia
emitidos por empresas públicas o privadas y de la Ley núm. 19.301, p. 290).
también los bonos convertibles en acciones.
Por su parte, el entonces Diputado Jaime
Ahora bien, no cualquier bono puede ser ob- Orpis, también integrante de la Comisión de
jeto de adquisición por parte de las Adminis- Hacienda de la Cámara Baja, se refirió en elo-
tradoras de Fondos de Pensiones, ya que se giosos términos a la regulación proyectada, en
ha establecido como requisito el que tales ins- especial en lo referente a los bonos, al decir
trumentos de deuda cuenten con, al menos, (Historia de la Ley núm. 19.301):
dos clasificaciones de riesgo igual o superior
a BBB y Nivel N-3, elaboradas por diferentes El proyecto en análisis propone la crea-
clasificadoras privadas. ción de nuevos instrumentos de ahorro
financiero. Me parece de particular rele-
La clasificación “BBB”, si bien no es la más vancia la creación legal de los bonos para
alta, corresponde, conforme a lo dispuesto por proyectos sin historia, pues constituyen un
el Art. 88 de la Ley núm. 18.045, a aquellos mecanismo de financiamiento moderno
instrumentos que cuentan con capacidad para y eficiente. Se trata de un mecanismo de
el pago del capital e intereses en los términos y amplia difusión a nivel internacional. Se
plazos pactados, pero esta es susceptible de de- adopta el calificativo de bonos, restringién-
bilitarse ante posibles cambios en el emisor, en dolo a aquellos papeles de deuda a plazos
la industria a que pertenece o en la economía. mayores de un año con ciertas caracterís-
ticas básicas que la ley norma. Al mismo
El Nivel N-3 por su parte hace referencia a tiempo, se regula el papel de los tenedores
aquellos instrumentos que cuentan con sufi- de bonos, la necesidad de que tengan un
ciente capacidad de pago del capital e intere- representante que vigile sus intereses, las
ses en los términos y plazos pactados, pero estipulaciones para que dicho represen-
esta es susceptible de debilitarse ante posibles tante pueda actuar frente a las empresas
cambios en el emisor, en la industria a que per- que emiten los bonos y las atribuciones y
tenece o en la economía. las penalidades para conductas inadecua-
das en este ámbito (p. 326).
Formulado este contexto general, creemos
oportuno exponer algunas de las ideas bási- De estos postulados podemos sostener que lo
cas de los legisladores al normar esta materia, que buscó la referida Ley núm.19.301 fue per-
para lo cual, estimamos adecuado exponer las feccionar los instrumentos transables en el mer-
declaraciones del entonces Diputado Claudio cado de capitales chileno, permitiendo así la
Huepe, al momento de discutir la tramitación diversificación de las inversiones que efectúen
de la citada Ley núm.19.301, en relación a la las Administradoras de Fondos de Pensiones
relevancia del mercado de capitales en el país, y, con ello, permitir a su vez, que las empresas
quien señaló: “En Chile, el desarrollo del merca- locales cuenten, si cumplen con los requisitos
do de capitales es más importante que en otros establecidos, con nuevos mecanismos de finan-
países de similar grado de desarrollo, fundamen- ciamiento para emprender sus proyectos, y así
talmente, por dos razones: por el rol preponde- alcanzar un flujo rentable de los recursos.
rante que juegan los inversionistas instituciona-
les como demandantes de títulos destinados a la Por todas estas consideraciones, resulta intere-
inversión, y por la mayor participación que le sante detenerse a analizar los distintos medios
establecidos en defensa de los inversionistas puesto que, conforme a lo establecido en el

de estos instrumentos, habida cuenta, además, artículo 63 de la Ley de Mercado de Valores
del efecto reflejo que ha tenido el sistema de de ese país, pueden emitir obligaciones nego-
capitalización individual de los fondos de pen- ciables (equivalentes a nuestros bonos) las so-
siones chileno, en distintos países de la región ciedades comerciales nacionales o extranjeras,
y también en otros tantos de Europa del Este. las cooperativas, los entes autónomos y servi-
cios descentralizados del dominio industrial y
comercial del Estado y las personas públicas
6. AGENTES QUE PARTICIPAN EN EL no estatales con actividad industrial y comer-
PROCESO DE EMISIÓN DE BONOS cial.
6.1. Emisor (sujeto habilitado) En el Perú, el artículo 86 de su Ley de Merca-

do de Valores de 1996, admite también que
Será aquella sociedad que ha decidido obtener otras personas jurídicas de Derecho Privado,
financiamiento acudiendo a este mecanismo diferentes a las sociedades anónimas, puedan
de deuda a largo plazo. de emitir bonos.
Podrán emitir bonos sociedades de diferente En cambio, en Guatemala se limita la posibi-

naturaleza societaria. lidad de que otras sociedades puedan emitir
bonos, ya que el artículo 544 de su Código
A este respecto, podemos señalar que la le- de Comercio se definen las obligaciones (equi-
gislación anterior a la Ley núm.18.045, la valentes a nuestros bonos) como: “títulos de
Ley vigente de Mercado de Valores en Chile, crédito que incorporan una parte alícuota de
contenida en aquel entonces en el DL 1.064 un crédito colectivo constituido a cargo de una
de 1975, expresamente se indicaba que “sólo sociedad anónima”.
podrán contratar empréstitos mediante la emi-
sión de bonos o debentures (…) las sociedades 6.1.1. Emisor (decisión de emitir
anónimas constituidas en Chile”, restricción bonos)
que no se contiene en la normativa actualmen-
te en vigor. En lo que atañe a la verificación de la voluntad
para emitir este título de deuda, en el caso de
No obstante, la normativa contenida en la Ley las sociedades anónimas, dada la relevancia
núm.18.045 no restringe la posibilidad de que y las altas sumas involucradas en un proceso
las entidades que emitan bonos sean solamen- de este tipo, tal decisión debe ser acordada en
te las sociedades anónimas, dados los numero- una junta extraordinaria de accionistas, citada
sos requisitos establecidos para desarrollar vá- para tal efecto, conforme a lo establecido en
lidamente este proceso, a través de una oferta el Art. 57 Nº 3 de la Ley Nº 18.046, sobre
pública de valores, es natural y mayoritario, Sociedades Anónimas. Decisión, que en todo
desde un punto de vista estadístico (Puga, caso, no requiere de un quórum especial para
2011, p. 323), que sea tal tipo societario, en su perfeccionamiento, salvo que para garanti-
particular las sociedades anónimas abiertas, zar el pago de la suma respectiva, la sociedad
las que empleen con mayor frecuencia este se obligue a prestaciones de dar, hacer o no
mecanismo de financiamiento. hacer más exigentes, como se tendrá oportu-
nidad de abordar más adelante.
Revisando la situación en la región, podemos
mencionar que en el Uruguay las entidades Acordada la colocación de este instrumento de
habilitadas para emitir bonos no se encuen- deuda, la sociedad emisora asumirá una serie
tran restringidas a un tipo societario particular de obligaciones que se detallarán en el con-
trato respectivo, operando en su defecto las del mercado de valores y también de las even-
normas mínimas establecidas por el legislador tuales fluctuaciones que pudieren afectarles.
para tal efecto. De ahí que resulte fundamental el encontrar un
justo punto medio que cautele el interés de los
La obligación fundamental del emisor con sus inversores, pero que no trabe indebidamente el
acreedores es la contenida en el artículo 120 proceso mismo de emisión con procedimientos
de la citada Ley núm. 18.045 que señala que: engorrosos y costosos que hagan que este mé-
“El emisor deberá pagar fiel e íntegramente a todo de financiamiento sea poco eficaz.
los tenedores de bonos todas las sumas que
les adeude por concepto de amortizaciones de 6.2.1. Mecanismos de actuación de
capital, reajustes y condiciones establecidas en los tenedores de bonos
el contrato de emisión”.
Estos inversionistas se reúnen en juntas de
En el proyecto original presentado por el Eje- tenedores de bonos, ya sean ordinarias o ex-
cutivo, que posteriormente se traduciría en traordinarias, con el objeto de abordar mate-
la Ley núm. 19.301, también figuraba, de rias de interés común, como por ejemplo, el
manera expresa, que el emisor debía pagar acordar –eventualmente- una modificación de
fielmente las garantías, expresión que fue co- los términos del contrato de emisión respecti-
rrectamente eliminada en el Senado, ya que vo con la sociedad emisora.
las garantías no siempre deberán ser pagadas,
puesto que estas deben ser solventadas solo Sobre este punto, creemos adecuado destacar
si no se verifica el cumplimiento en tiempo y el hecho de que el legislador buscó que los te-
forma de la obligación principal por parte del nedores de bonos adopten las decisiones res-
emisor, dado su carácter accesorio (Historia de pecto de sus acreencias en asamblea, procu-
la Ley núm. 19.301, 541). rando respetar y velar por el interés común de
todos ellos (Historia de la Ley núm. 19.301, p.
6.2. Tenedores de Bonos 295), para así evitar que las negociaciones o
el actuar particular de uno o un grupo de ellos
Son los acreedores de la sociedad emisora, perjudique al resto de los inversores, habida
quienes adquieren para sí este título de deuda cuenta de que en esta materia también va im-
a largo plazo. plícita la fe pública del mercado de capitales,
que se puede ver mermada si los inversionistas
Como ya hemos dicho, resulta fundamental de mayor envergadura buscan satisfacer única-
que los tenedores de bonos cuenten con infor- mente sus intereses particulares, en detrimen-
mación suficiente para efecto de poder adoptar to de los inversionistas minoritarios.
las decisiones de inversión, conforme al riesgo
específico que se quiera asumir. Tal suministro No obstante lo anterior, se mantiene también
de información ha sido catalogado como una la posibilidad de actuar individualmente en
verdadera exigencia de lex artis del mercado aspectos relacionados con el pago oportuno
de valores (Zunzunegui, 2006, p. 198). del capital e intereses de cada uno de los te-
nedores de bonos (artículo 107, inciso final y
Ahora bien, se ha estimado que entre más “so- artículo 120 de la referida Ley núm. 18.045)
fisticado” (Malumián & Barredo, 2007, pp.
40-41) sea el receptor de la oferta pública de Por otra parte, el Art. 125 de la aludida Ley
valores, menos deben ser los requisitos estable- núm. 18.045 es el encargado de establecer el
cidos por el legislador en su resguardo, ya que quórum necesario para adoptar los acuerdos
se supone que tales actores cuentan con mayor en que se modifiquen los términos del contrato
y mejor información respecto a las operaciones de emisión; este artículo indica que en junta
extraordinaria de tenedores de bonos se podrá 6.3. Representante de los tenedores de

acordar, con el voto de las dos terceras par- bonos: entidades habilitadas para
tes de los tenedores de la emisión respectiva, desempeñar la función
la modificación del contrato de emisión, salvo
que el contrato mismo haya establecido otro En Chile pueden ejercer tales funciones los
quórum más alto. bancos, sociedades financieras y demás per-
sonas que, para tal efecto, autorice la Super-
Ahora bien, cuando lo que se quiera modificar intendencia de Valores y Seguros, mediante
sea la tasa de interés o de reajustes, oportu- norma de carácter general, siempre y cuando
nidades de pago, monto y vencimiento de las acrediten y mantengan un patrimonio míni-
amortizaciones de la deuda o de las garantías mo de 5000 Unidades de Fomento (unidad
contempladas en la emisión original, se exi- reajustable de acuerdo a la variación de la
ge que el quórum establecido en la escritura inflación, cuya suma a la fecha, corresponde
que materializa este contrato no sea inferior al en 1 UF a alrededor de US$ 50), conforme a
75% de los tenedores de la emisión respectiva. los términos del artículo 104 y 115 de la Ley
En caso de que no se establezca un quórum núm.18.045.
para estas modificaciones en la escritura co-
rrespondiente, tales cambios deberán contar El artículo 73 de la Ley de Mercado de Valores
con el voto conforme de la totalidad de los del Uruguay establece una disposición análo-
tenedores. ga al prescribir que, cuando se trate de una
colocación mediante oferta pública, el emisor
El que sólo se necesite el 75% obedeció a una deberá celebrar con una institución de inter-
flexibilización introducida con la Ley núm. mediación financiera, con intermediarios de
20.190, de 2007 que modernizó la regulación valores u otras entidades especializadas, auto-
del mercado de capitales, pues antes del cam- rizadas para tal efecto por la Superintendencia
bio indicado para adoptar válidamente este de Servicios Financieros, un convenio por el
tipo de modificaciones se requería, siempre, que estas tomen a su cargo la representación
del voto conforme de la unanimidad de los te- de los titulares de valores durante la vigencia
nedores de la emisión correspondiente. de la emisión hasta su cancelación total.
Será el representante de los tenedores de bo- También contiene una normativa similar la
nos el encargado de ejecutar los acuerdos que legislación paraguaya, en cuyo artículo 52 de
se adopten en aquellas juntas. la Ley de Mercado de Valores núm. 1284 de
1998, se señala que solo los bancos y demás
En el Uruguay, la Ley de Mercado de Valores, entidades financieras, los intermediarios de
en su artículo 66 literal k también establece valores, las empresas fiduciarias u otras enti-
como quórum mínimo para dar lugar a la mo- dades especializadas autorizadas al efecto por
dificación del contrato de emisión de obligacio- la Comisión (de Mercado de Valores) podrán
nes negociables (bonos), sin distinguir la mate- desempeñar tal función.
ria de que se trate, el 75% del monto del total
circulante de la emisión. En cambio, la Ley del Mercado de Valores de
Perú, de 1996, entrega la regulación de esta
En la legislación peruana, en cambio, la Ley materia a una Norma de Carácter General dicta-
del Mercado de Valores de ese país, en su ar- da por la Superintendencia del Mercado de Va-
tículo 94, entrega a la decisión de la asamblea lores, señalando en términos amplios que pue-
de obligacionistas la facultad para decidir la de ser representante de los obligacionistas toda
modificación del contrato de emisión, sin esta- persona natural o jurídica que cumpla con los
blecer quórum mínimo para tal efecto. requisitos establecidos por la Superintendencia.
Creemos oportuno mencionar que la norma- inversionistas institucionales, pues se entien-

tiva chilena vigente, que limita la posibilidad a de que estos no requieren de una protección
que otras entidades puedan actuar como re- especial.
presentantes de los tenedores de bonos, su-
pone un cambio respecto de la anterior regu- En aquel país puede ser designado represen-
lación de este tipo de materias, contenida en tante de los “obligacionistas” cualquier perso-
aquel entonces en el Decreto Ley núm. 1.064, na natural o jurídica que cumpla con los re-
de 1975, en cuyo Art. 42, se disponía que quisitos establecidos por la Superintendencia
pueden ser representantes de tenedores de del Mercado de Valores mediante norma de
bonos las personas naturales que no tengan carácter general. En cualquier caso, no puede
incapacidad legal para desempeñar mandatos designarse como representante de los “obli-
y las instituciones financieras expresamente gacionistas” al emisor, a la entidad estructura-
facultades para ello, confiriendo un margen dora ni a las personas con las que estos ten-
bastante más amplio de eventuales sujetos que gan vinculación, conforme a las normas que
pudieren ejercer tal función. apruebe la Superintendencia, de acuerdo a lo
ordenado por el inciso segundo del artículo 87
Ni el representante de los tenedores de bonos, de la referida Ley del Mercado de Valores de
ni el administrador extraordinario (que se verá ese país.
más adelante) pueden ser personas relaciona-
das con el emisor, en mérito a lo establecido 6.3.1. Representante de los
en el artículo 116 inciso segundo de la citada tenedores de bonos
Ley núm. 18.045. Con esta norma lo que se (ejercicio de la función)
busca es mermar el conflicto de intereses que
pudiere producirse entre el representante de Respecto al rol que les cabe a los bancos en
los tenedores de bonos y el emisor, quien por esta operativa, debemos mencionar que este
lo demás lo elige y lo remunera, lo que se da puede materializarse a través de diferentes
en mérito a la paradoja de que tal represen- vías, ya sea colaborando en la preparación de
tante debe cumplir una serie de funciones de la oferta de valores, tendiendo caminos para la
unos representados (los tenedores) que aún no adquisición de estos instrumentos por parte de
existen (Rodríguez, 2004, p. 449). los inversionistas o facilitando su distribución
entre el público, como también facilitando la
Cabe mencionar, que la figura de un repre- inversión de sus clientes en tales valores. Otra
sentante común de los tenedores de bonos se posibilidad, de especiales características, es
repite en el Derecho Comparado y, en par- que actúe como entidad fiduciaria, en carácter
ticular, en la región lo podemos apreciar en de representante de los tenedores de bonos,
lo contenido en el Art. 554 núm. 5 del Có- en cuyo caso, lo que se le encarga es actuar en
digo de Comercio de Guatemala, también en función de los intereses de estos inversionistas
el artículo 51 de la Ley núm. 1284/98, Ley (García-Pita, 2009, pp. 608-723).
de Mercado de Valores del Paraguay, y en el
artículo 69 de la Ley del Mercado de Valores Este representante, que actúa como manda-
de México, del año 2005, a título meramente tario de los tenedores (Torres, 2010, p. 322),
ejemplar. responde de su encargo por culpa leve. En el
Perú, en términos análogos se señala en el
En el caso del Perú, si bien la Ley del Merca- artículo 92 que el representante de los “obli-
do de Valores de ese país contempla la figu- gacionistas” debe actuar en el ejercicio de sus
ra del representante de los “obligacionistas”, funciones con la diligencia de un ordenado
en el Art. 87 de tal cuerpo normativo exime comerciante, cuidando de los intereses de los
de tal requisito cuando la oferta es dirigida a obligacionistas como de los propios.
Al revisar la historia de la Ley núm. 19.301 de cutivo, que posteriormente se traduciría en la

1994, que como ya hemos dicho estructuró a Ley núm. 19.301, se contemplaba la facultad
estos representantes, en el Mensaje del Ejecu- del representante de los tenedores de bonos
tivo se hace expresa mención a la necesidad de “examinar los libros del emisor cuando lo
de contar con un sujeto que vele por el interés estime necesario para proteger los intereses
común de los distintos acreedores, ya que an- de sus representados”, facultad que a proposi-
tes de aquella modificación se constató que, en ción de la Senadora, doña Olga Feliú Segovia
muchos casos, aquellos tenedores con mayor fue eliminada, por entender que tal facultad
poder de negociación se encontraban en me- excede todas las reglas generales en materia
jor situación que aquellos tenedores minorita- comercial, donde, por regla general, solo se
rios que muchas veces se veían perjudicados admite la revisión parcial y no total de los li-
por las negociaciones particularmente conve- bros de contabilidad, a menos que una diligen-
nidas (Historia de la Ley núm. 19.301, 4). cia completa, de este tipo, sea autorizada por
un juez, en casos calificados (Historia de la Ley
Es una tarea propia del representante, como núm. 19.301, pp. 534- 535).
ya hemos mencionado, el velar por el interés
común de los tenedores, tanto judicial como Tal supresión nos lleva a concluir que el re-
extrajudicialmente. En tal cometido, puede presentante de los tenedores de bonos no se
solicitar la información plena y documenta- encuentra habilitado para revisar por sí los li-
da que sea necesaria, tanto al emisor como bros del emisor, y sus atribuciones se limitan
a los auditores externos de este, pudiendo a solicitar información documental para el fiel
requerir toda aquella relativa a la marcha de cumplimiento de su cometido.
la empresa, debiendo, en todo caso, guardar
la debida reserva de la información de la cual Precisando en algo el alcance de este deber-fa-
toma conocimiento en ejercicio de esta fun- cultad, el artículo 110 de la Ley núm. 18.045
ción, lo que resulta coherente con el “deber acota el margen de la información que debe
de confidencialidad” tan propio de la actividad serle suministrada al representante de los tene-
bancaria en general (Boneo & Barreira, 1994, dores de bonos, puesto que allí se indica que
p. 49), criterio que también se reproduce en la el emisor debe entregarle a este la información
legislación peruana, cuyo Art. 93 de la Ley del pública que entrega a la Superintendencia que
Mercado de Valores de ese país consagra ese le fiscaliza, en el mismo momento que a ésta.
deber de reserva.
A modo de síntesis, las facultades y deberes
El propio artículo 108 de la Ley núm.18.045, generales de los representantes de los tenedo-
de Chile, señala que el representante, en la ob- res de bonos, además de lo ya indicado, con-
tención de aquella información, no puede afec- forme a lo establecido en el artículo 109 de la
tar la gestión social, lo que es de toda lógica, si mencionada Ley núm. 18.045 son:
entendemos que uno de los principios rectores
que rigen las transacciones y, en particular, las a) Verificar el cumplimiento, por parte del
acreencias que mantienen los inversores de un emisor, de los términos, cláusulas y obliga-
proyecto, es que se deben llevar a cabo todas ciones del contrato de emisión, conforme
las medidas necesarias para conseguir el “éxito a la información que éste le proporcione;
de la financiación”, lo que generará beneficios, b) Informar de lo anterior a los tenedores, en
tanto para el requirente, como también para el la forma y periodicidad que la Superinten-
oferente de capital (López, 2001, p. 299) dencia determine mediante una norma de
carácter general;
Otro punto que nos parece digno de rescatar c) Verificar, periódicamente, el uso de los
es que en el proyecto presentado por el Eje- fondos declarados por el emisor en la for-
ma y conforme a los usos establecidos en blecido en el artículo 111 inciso tercero de la

el contrato de emisión; Ley núm.18.045, que debe relacionarse con
d) Velar por el pago equitativo y oportuno a lo señalado por el artículo 79 de la Ley núm.
todos los tenedores de bonos, de los co- 18.046, Ley de Sociedades Anónimas que re-
rrespondientes intereses, amortizaciones y gula estas materias.
reajuste de los bonos sorteados o venci-
dos. En lo relativo a la defensa judicial de los in-
El representante deberá siempre efectuar tereses de los tenedores de bonos, podemos
los pagos por intermedio de un banco o mencionar que para desarrollar esta, el repre-
institución financiera, a menos que tuviera sentante de los tenedores de bonos se encuen-
alguna de dichas calidades, eventualidad tra legalmente investido de todas las faculta-
en que podrá pagar directamente. des ordinarias establecidas en el artículo 7 del
e) Acordar con el emisor las reformas especí- Código de Procedimiento Civil (que regula el
ficas al contrato de emisión que le hubiere mandato judicial), y de aquellas especiales que
autorizado la junta de tenedores de bonos, le otorguen la junta de tenedores de bonos,
en materias de la competencia de esta, y conforme a lo establecido por el Art. 107 de
f) Ejercer las demás funciones y atribuciones la mencionada Ley núm. 18.045.
que establezca el contrato de emisión.
Ahora bien, el artículo 120 de la Ley núm.
Además, se permite que el representante pue- 18.045 señala que las acciones procesales con-
da asistir, sin derecho a voto, a las juntas de ducentes a obtener la exigibilidad y cobro anti-
accionistas del emisor, según lo prescribe el cipado de uno o más bonos de una emisión, sea
artículo 108 de la aludida Ley núm. 18.045. por mora en el pago de cualquiera de ellos, por
infracción de las demás obligaciones consigna-
A todo lo anterior, se une el hecho de que, das en los resguardos establecidos en la escritu-
convencionalmente, para hacer el título de ra de emisión o por cualquiera otra causa, sólo
deuda más atractivo a los futuros tenedores podrán decidirse por la junta de tenedores de
de bonos, se permite que se confiera al re- bonos con el quórum de mayoría absoluta de
presentante de los tenedores de bonos ciertas los bonos asistentes de la respectiva emisión.
facultades en materia de administración de la
sociedad emisora, pudiendo pactarse que se Ese mismo acuerdo previo se requiere para la
requiera su autorización para la adopción de interposición de demandas destinadas a que
ciertos acuerdos o para llevar adelante deter- se declare judicialmente la resolución del con-
minadas operaciones, con lo cual se procura trato de emisión con indemnización de per-
velar de la mejor manera por el correcto an- juicios; la petición de declaración de quiebra
dar de la compañía, que luego le permitirá dar del emisor, la presentación de proposiciones
cumplimiento a los compromisos asumidos en de convenios extrajudiciales o judiciales pre-
virtud de la emisión de este título. ventivos de este deudor con sus acreedores y
su participación en ellos, cualquiera sea quien
En el fondo se permite la posibilidad de dele- los proponga, y, en general, cualquiera otra
gar determinadas facultades, con acuerdo de petición o actuación judicial que comprometa
la mayoría de las acciones con derecho a voto, el interés colectivo de los tenedores de bonos
al representante de los tenedores de bonos. de una emisión.
Con todo, el legislador impide, en las socie- En tales casos, las demandas respectivas de-
dades anónimas abiertas, que tal delegación berán interponerse por el representante de los
suponga el infringir las normas relativas a tenedores de bonos y el título ejecutivo, en su
reparto mínimo de dividendos, dado lo esta- caso, deberá ser complementado por una co-
pia del acta de la junta respectiva, reducida a necesario modificar la escritura de emisión de
escritura pública por dicho representante. bonos, pero sí notificar de tal cambio al emisor
y a la Superintendencia de Valores y Seguros,
Respecto a esta materia, el artículo 55 de la al día hábil siguiente a que se haya practicado
Ley núm. 1284 de 1998 del Mercado de Va- tal reemplazo.
lores de Paraguay, señala que el representante
de los obligacionistas tendrá a su cargo la de- Sobre esta temática, el inciso tercero del ar-
fensa de los derechos e intereses que colec- tículo 73 de la Ley Uruguaya de Mercado
tivamente correspondan a los obligacionistas, de Valores establece un quórum mínimo del
para lo cual detentará los poderes de un man- 75% del total de la emisión para la remoción
datario general. del representante de los titulares de estos
valores y para la modificación de las condi-
Cabe tener presente, conforme a lo estable- ciones de la emisión, de las fechas de pago,
cido en el inciso segundo del artíulo 115 de otorgamiento de quitas o esperas, modifi-
la Ley núm. 18.045, que las funciones de los caciones en las fechas de pago o intereses,
tenedores de bonos y de los administradores modificación de las monedas de pago y otras
extraordinarios son indelegables, sin que valga que el contrato establezca. Tales acuerdos,
ninguna estipulación en contrario para supri- en el caso de que cumplan los quórum allí
mirlas, limitarlas o modificarlas. señalados son oponibles a la totalidad de los
tenedores.
Una particularidad bastante interesante es que
la remuneración de este representante es a 6.4. Administrador extraordinario
cargo del emisor y goza de preferencia de pri-
mera clase en su cobro, de aquella que norma Será necesario que se nombre un administra-
el artículo 2472 núm. 1 del Código Civil. dor extraordinario en el evento del Art. 112
de la Ley núm. 18.045, esto es, cuando la
6.3.2. Remoción del representante finalidad de la colocación de los bonos fuere
de los tenedores de bonos la de financiar nuevos proyectos de inversión
del emisor, por un monto superior al 40% del
Cuando en el Congreso Nacional se discu- valor total de su activo individual existente an-
tió la incorporación de los representantes de tes de la emisión, que exijan la aplicación en
los tenedores de bonos se les concibió como etapas sucesivas de los recursos captados, du-
“fiscalizadores permanentes de la conducta y rante un período superior a un año.
cumplimiento del emisor de esos títulos” (His-
toria de la Ley núm.19.301: 295), con la par- Ahora bien, el caso aludido apunta a los su-
ticularidad de que este sujeto es elegido por el puestos en que el legislador exige el nombra-
propio emisor, esto es por la contraparte de miento de un administrador extraordinario.
los intereses que representa. Mas, por tal mo- Sin embargo, nada obsta a que, si el emisor
tivo, aquel representante así designado puede quisiere hacer más atractivo el bono que pre-
ser libremente removido por los tenedores de tende colocar, ofrezca mayores garantías para
bonos, sin expresión de causa, conforme a lo los futuros tenedores, y de motu proprio, aun
señalado por los artículos 104 y 109 de la ci- cuando no emita un monto igual o superior al
tada Ley núm. 18.045. 40% de su activo, establezca un administrador
extraordinario, el que se encontrará con los
Será esa misma junta de tenedores de bonos poderes y facultades establecidos en el contra-
la encargada, en caso de remover al represen- to de emisión respectivo, y en subsidio por las
tante elegido por el emisor, de designar a un normas dadas por la Ley.
nuevo representante, para cuyo efecto no será
El rol del administrador es supervigilar la eje- Los valores en que el administrador extraor-
cución del propósito para el cual se captaron dinario invierta los recursos que tenga a su
los recursos con el proceso de emisión de los cuidado deben ser mantenidos en depósito en
bonos, liberando, en caso positivo, las sumas las entidades especiales a que se refiere la Ley
respectivas, según el cumplimiento de las dis- núm. 18.876, de 1989 sobre constitución y
tintas etapas del proyecto. operación de entidades privadas de depósito y
custodia de valores.
De hecho, el legislador establece que es el ad-
ministrador quien por cuenta del emisor reci- Podrán actuar como administradores extraor-
be el dinero obtenido en la colocación de los dinarios las mismas entidades que pueden ac-
bonos y, luego, lo pondrá oportuna y perió- tuar como representante de los tenedores de
dicamente a disposición de la administración bonos, esto es, los bancos, instituciones finan-
de la sociedad emisora, en la medida en que cieras y demás personas que especialmente
se cumplan con los requisitos de avance de la autorice la Superintendencia de Valores y Se-
obra y otros requisitos establecidos en el con- guros para tal efecto.
trato de emisión.
El administrador, los encargados de custodia
Por otra parte, se faculta al administrador ex- y los peritos calificados, tal como ocurre con
traordinario a suspender los desembolsos que el representante de los tenedores de bonos,
corresponda efectuar al emisor, cuando este también son designados por el emisor y, por
último no hubiere cumplido fiel y oportuna- esta razón, también resultan ser esencialmen-
mente las condiciones u obligaciones estable- te removibles, requiriéndose para ello, el voto
cidas en la escritura de emisión, conforme a lo conforme de la mayoría absoluta de los votos
establecido en el artículo 112 inciso sexto de correspondientes a los tenedores de bonos en
la citada Ley núm. 18.045. circulación de la emisión respectiva asistentes
a la junta, excluidos aquellos que fueran perso-
Aquel administrador extraordinario debe in- nas relacionadas con el emisor.
vertir los fondos que reciba siguiendo las ins-
trucciones del emisor, conforme a la política Si no hubiere acuerdo respecto a la persona
de inversiones establecida en el contrato de del administrador, encargado de custodia o
emisión, una vez que éste haya dado cumpli- perito, corresponderá que este sea designado
miento a sus obligaciones propias. Tal inver- por él o los árbitro(s) encargados de resolver
sión sólo podrá practicarse en instrumentos las controversias que se susciten entre las par-
de renta fija, clasificados en categoría “A”, se- tes, debiendo recaer, necesariamente, tal de-
gún dos clasificadoras privadas o instrumentos signación en un banco, cuya solvencia haya
emitidos o garantizados por el Estado hasta su sido acreditada con la calificación de los títulos
total extinción y cuyo vencimiento no puede que emite en las categorías A o B durante los
exceder el programa y oportunidades de des- últimos doce meses.
embolso de tales recursos.
Si bien se contempla esta regla que exige el
La categoría “A”, conforme a lo establecido nombramiento de un administrador extraordi-
por el artículo 88 de la Ley núm. 18.045, co- nario cuando se exceda de determinado por-
rresponde a aquellos instrumentos que cuentan centaje del capital social de la empresa antes
con una buena capacidad de pago del capital de la emisión, cabe tener presente que en el
e intereses en los términos y plazos pactados, régimen chileno no hay una restricción que
pero esta es susceptible de deteriorarse leve- impida emitir bonos por sobre determinada
mente ante posibles cambios en el emisor, en suma. Criterio que no se repite en otros paí-
la industria a que pertenece o en la economía. ses de la región, donde sí se establecen límites
numéricos respecto a la suma que puede com- cedente, para efecto de ir verificando el cum-
prender la emisión respectiva. Así, por ejem- plimiento de determinados requisitos técnicos
plo, ocurre con el artículo 550 del Código de establecidos en la escritura de emisión de los bo-
Comercio de Guatemala que señala: nos, lo cual permitirá que este se encuentre ha-
bilitado para ir liberando los fondos respectivos.
El valor total de la emisión no excederá del
monto del capital contable de la sociedad El pronunciamiento de estos peritos, que son
creadora, con deducción de las utilidades independientes pero remunerados por el emi-
repartibles que aparezcan en el balance sor, es obligatorio para el administrador ex-
que se haya practicado previamente al traordinario.
acto de creación, a menos de que las obli-
gaciones se hayan creado para destinar su
importe a la adquisición de bienes por la 7. Procedimiento de emisión
sociedad. En este caso, la suma excedente de bonos en el mercado
del capital autorizado podrá ser hasta las de valores chileno
tres cuartas partes del valor de los bienes.
El legislador para emitir los bonos ha estable-
En el Paraguay, por su parte, si bien el ar- cido un procedimiento sujeto a una serie de
tículo 70 de la Ley 1284 de 1998 establece formalidades, que busca dar publicidad y con
un límite del 75% para la emisión de bonos, ello informar a los futuros tenedores de las ca-
en atención al patrimonio neto de la sociedad racterísticas y condiciones del título de deuda
emisora, cuando se trate de entidades que no que se les está ofreciendo.
cuentan con información histórica o que con
la que disponen es insuficiente, no se contem- 7.1. Celebración del contrato de
plan mecanismos de protección adicionales a emisión mediante escritura pública
los tenedores de bonos (del calibre del adminis-
trador extraordinario). Se redacta el contrato de emisión de bonos
a través de una escritura pública, suscrita en-
6.5. Encargado de custodia tre el emisor y el representante de los (futuros)
tenedores de bonos, en la cual se consignan
Como hemos mencionado es la sociedad las características y modalidades de la emisión,
anónima especial que recibe y custodia los conforme a lo establecido en el artículo 104
recursos manejados por el administrador ex- letra c) de la Ley núm.18.045. Tal escritura,
traordinario, en los supuestos que proceda su más el prospecto de la emisión que contiene
nombramiento, conforme a lo ordenado por el las características de la misma y otros antece-
artículo 114 de la Ley núm. 18.045, que a su dentes adicionales, deben ser acompañados a
vez, se remite para estos efectos, a las normas la Superintendencia mediante carta firmada
contenidas en la citada Ley núm. 18.876. por el Gerente General de la sociedad emi-
sora, junto con una copia del Acta en que la
Estas sociedades, de acuerdo a lo estableci- sociedad autorizó la emisión respectiva, con
do por el por el artículo 116 de la Ley núm. indicación de sus características principales.
18.045 quedan también sujetas a la vigilancia
de la Superintendencia de Valores y Seguros. En aquella escritura debe consignarse la infor-
mación jurídica y económica del emisor, del
6.6. Peritos representante de los tenedores de bonos y, en
su caso, del administrador extraordinario y del
Son aquellos a quienes el administrador extra encargado de custodia con sus respectivas re-
ordinario debe consultar cuando resulte pro- muneraciones.
Además, debe describirse la emisión inclu- nes de la emisión y del contrato fiduciario, si
yendo el monto de esta, las series, cupones lo hubiere.
y características de los títulos, plazos de colo-
cación, intereses y reajustes, formas y opor- En el Perú, las menciones que debe contener
tunidades de amortización, sorteos y recates, la emisión de bonos se contemplan en el ar-
fechas y modalidades de pago y las garantías tículo 88 de la Ley del Mercado de Valores
respectivas. de ese país, donde se dice que al menos debe
contener:
Otro elemento que debe consignarse en tal
escritura es la naturaleza del arbitraje a que a) Las características de la emisión concer-
deban someterse las controversias que se pro- nientes a:
duzcan con ocasión de la emisión, de su vigen- i. Importe total, series y cupones;
cia o extinción, en mérito a lo establecido en el ii. Valor nominal, plazos, período de gra-
artículo 105 de la Ley núm. 18.045. cia, tasa de interés, primas si las hu-
biere y tasa de reajuste del valor nomi-
En la sección IV de la Norma General Número nal, de acuerdo a lo establecido en el
30 de la Superintendencia de Valores y Segu- artículo 1235 del Código Civil, si fuere
ros se detalla de manera más pormenorizada el caso;
cuáles son las menciones que tal escritura debe iii. Sorteos, rescates y garantías, si las hu-
contener. biere; y,
iv. Descripción de los aspectos relevantes
Cabe tener presente que el artículo 118 de la del programa de emisión a que perte-
Ley núm. 18.045 consagra una regla natural, necen los valores, de ser el caso.
relativa a las características consignadas en el b) Restricciones al actuar del emisor y res-
proceso de emisión de bonos respectivos, al ponsabilidades que le corresponde asumir
decirnos que: en salvaguarda de los intereses de los obli-
gacionistas, tales como:
La suscripción o adquisición de bonos im- i. El suministro continúo de información
plica para el suscriptor o adquirente, la relativa a su marcha económico-finan-
aceptación y ratificación de todas las esti- ciera y a cambios en su administración;
pulaciones, normas y condiciones estable- ii. La conservación y la sustitución de los
cidas en la escritura de emisión y en los activos afectados en garantía exclusiva
acuerdos que sean legalmente adoptados de los obligacionistas;
en las juntas de tenedores de bonos. iii. El derecho de los obligacionistas a dis-
poner inspecciones y auditorías;
No desconoce los derechos y obligaciones que iv. El procedimiento para la elección del
en él se consagran o que se vayan adoptan- representante de los obligacionistas; y
do en las juntas citadas para tal efecto, bajo el v. Los deberes y responsabilidades que
marco de los quórum respectivos. recaen sobre el representante de los
obligacionistas;
En el Uruguay encontramos una norma aná- c) Las disposiciones sobre el arbitraje de los
loga en lo establecido en el artículo 68 de la conflictos entre la sociedad, los obligacio-
Ley de Mercado de Valores de ese país, ro- nistas y el representante de los obligacio-
tulada como efecto jurídico de la adquisición nistas que provengan o se relacionen con
de obligaciones negociables, al prescribir que las obligaciones y derechos que se derivan
la adquisición de obligaciones negociables im- de los términos de la emisión, de la Ley de
portará la aceptación y la ratificación de todas Sociedades o de la presente ley, de acuer-
las estipulaciones, las normas y las condicio- do a lo previsto en el Título XII; y,
d) Toda otra información que establezca CO- va dirigida, asegurando la debida información
NASEV (actual Superintendencia del Mer- respecto de la característica de la emisión y del
cado de Valores) mediante disposiciones régimen al que se encuentra sujeto.
de carácter general.
Ahora bien, no obstante se contemplen los
7.2. Inscripción en el Registro roles indicados a la Superintendencia de Ser-
de Valores vicios Financieros, la Ley aludida entrega una
serie de facultades para velar por la transpa-
Se solicita la inscripción de los bonos en el rencia, competitividad y funcionamiento or-
Registro de Valores, que lleva la Superinten- denado del mercado de valores, la adecuada
dencia de Valores y Seguros, acompañando información de los accionistas y la reducción
para tal efecto la información jurídica y econó- del riesgo sistémico al Banco Central de ese
mica del emisor, administrador extraordinario, país, entidad de la cual depende la citada Su-
encargado de custodia y representante de los perintendencia.
tenedores, y dos informes de clasificadoras de
riesgo, que evaluarán la posibilidad de que los
acreedores puedan ser reembolsados del crédi- 8. Mecanismos especiales que
to conferido, al clasificar los instrumentos con- buscan velar por el interés
forme a las categorías establecidas en el Art. de los tenedores de bonos
88 de la Ley núm. 18.045, esto es, AAA, AA,
A, BBB, BB, B, C o D. El legislador ha establecido un régimen espe-
cial de protección de la acreencia que detentan
El que se acompañen tales clasificaciones de los tenedores de bonos fijando, para ello, nor-
riesgo resulta fundamental, pues si bien quien mas particulares excepcionales, si se les mira
invierte en el mercado de valores no tiene una con las cláusulas del Derecho Civil, como ocu-
ganancia asegurada, y siempre está la posibi- rre con las cláusulas de no enajenar, y con las
lidad de que eventualmente no recupere su in- normas generales del Derecho societario en
versión o recupere una suma menor a la inver- materia de posibilidad de renunciar al arbitra-
tida, motivo por el cual resulta necesario que je, por solo mencionar algunos casos, lo que
esté informado de los riesgos, según el instru- denota la preocupación por el correcto funcio-
mento respectivo y la consiguiente solvencia namiento del mercado de valores, atendidas
y capacidad de pago del emisor (Zunzunegui, las particularidades de éste en el país, y ha-
2006, p. 194). bida cuenta de que en este caso estamos ante
instrumentos de renta fija que, en principio,
Una vez verificada la inscripción, el emisor suponen menos riesgo para los inversores.
debe publicar, al menos en dos diarios de cir-
culación nacional, un aviso dirigido al público 8.1. Límites en relación
inversionista informando sobre las principales de endeudamiento del emisor
características de la emisión y de la sociedad
emisora. Pueden pactarse límites en la relación de en-
deudamiento del emisor, indicarse también la
En el Uruguay, el Registro de Valores está finalidad del proyecto para el cual se requiere el
entregado, conforme a lo establecido en el financiamiento y el uso que se dará a los recur-
artículo 3° de la Ley de Mercado de Valores de sos que con la emisión se obtengan, y eventual
ese país, a la Superintendencia de Servicios Fi- política de inversión que deba seguir el adminis-
nancieros, la cual se encuentra habilitada para trador extraordinario, dados los revisados térmi-
prever requisitos diferenciados, en atención nos del artículo 112 de la Ley núm. 18.045.
al tipo de valor, la oferta, el inversor al cual
Aquellos administradores extraordinarios, co Del mismo modo, en el Perú, el inciso segundo
mo ya se ha señalado, deberán seguir las pau- del artículo 90 de su Ley del Mercado de Valo-
tas y autorizaciones que les den los peritos ca- res dispone que para la inscripción o registro
lificados, establecidos para tal efecto, en caso de las garantías no es necesario individualizar
de ser necesario, según las condiciones espe- a los “obligacionistas” y basta que se consigne
cíficas del proyecto. el nombre del representante de éstos.
8.2. Cláusula de Aceleración A su vez, las distintas notificaciones que deban

realizarse al acreedor prendario o hipotecario
Otra alternativa en defensa de los tenedores se entenderán válidamente practicadas si se
de bonos es que se establezca una cláusula de efectúa al representante de los tenedores de
aceleración ante el incumplimiento por par- bonos, tanto en Chile como en los otros países
te del emisor de las obligaciones asumidas. expuestos en esta materia.
En tal caso, para que sea procedente aquella
aceleración, será necesario contar con el voto Una garantía particular del proceso de emi-
conforme de la mayoría de los tenedores, sin sión de bonos hace relación con un fondo de
que quepa el cobro anticipado por uno o más garantía especial para los tenedores, estableci-
tenedores en particular. Aquella mayoría que do por el artículo 112 inciso octavo de la Ley
también es necesaria para la resolución del núm.18.045, que nos dice que en la escritura
contrato de emisión, la solicitud de quiebra o de emisión se puede formar este fondo, que
la solicitud de un convenio preventivo u extra- será administrado e invertido por el adminis-
judicial (Puga, 2011, p. 328). trador extraordinario, en los bienes y forma
establecida en el artículo 113, materia a la que
8.3. Otras cauciones ya nos referimos al enunciar a este sujeto par-
ticipante del proceso de emisión de bonos.
Del mismo modo, pueden pactarse distintas
garantías que caucionen la obligación asumida Aquella masa que tiene a cargo el administra-
por el emisor, conforme a lo señalado por el dor extraordinario, sus inversiones, reajustes,
artículo 119 de la Ley núm. 18.045. rentabilidades e incrementos de cualquier na-
turaleza, se entenderán legalmente constitui-
Si se constituyen garantías reales, como pren- dos en prenda, en garantía del cumplimiento a
das e hipotecas, figurará como acreedor pren- favor de los tenedores de bonos.
dario u hipotecario, para efectos de la necesa-
ria individualización de este, el representante El inciso tercero del artículo 114 de la Ley núm.
de los futuros tenedores de bonos. Disposición 18.045 es enfático al señalar que sobre aquella
que resulta casi idéntica a la norma establecida masa no se reconocerá otra garantía, y cual-
en el artículo 75 de la Ley Uruguaya de Mer- quier otra caución que se establezca sobre esta o
cado de Valores, pues es de toda lógica, que pretenda constituirse sobre aquella quedará sin
el legislador en ambos países haya buscado fa- efecto “de pleno Derecho”, con lo cual el legisla-
cilitar y hacer más expedito el establecimiento dor es enfático y utiliza uno de aquellos términos
de estos mecanismos que buscan asegurar el que han dado lugar a profundas discusiones doc-
pago a los acreedores que invierten en este trinarias en materia civil relativas a la recepción
tipo de instrumentos, sin que sea necesario en- o no dentro de nuestro Derecho de la inexisten-
trabar los procesos de caución, con formalis- cia jurídica como sanción de ineficacia jurídica.
mos o solemnidades como la individualización
específica de los tenedores (obligacionistas) Añade el legislador que los bienes de aquella
beneficiados con ellas. masa solo podrán ser embargados en juicio
por los acreedores garantizados (los tenedores
de bonos), en cuanto ejerzan acciones prote- cida en esta disposición y sus modalidades
gidas por esa garantía, excluyendo a cualquier especiales, solo podrán ser derogadas expre-
otro acreedor de la posibilidad de que, en ejer- samente por otra norma legal, lo que no hace
cicio del derecho de prenda general que de- sino reafirmar más aún la preferencia especial
tente, pueda perseguir su crédito sobre aquel consagrada para estos acreedores.
conjunto de bienes.
8.4. Obligaciones, limitaciones
Se señala además que tal prenda legal preva- y prohibiciones adicionales
lece incluso sobre los créditos de primera clase a las establecidas por el legislador
y también sobre aquellos establecidos en leyes
especiales, al decirnos que: El emisor además para hacer más atractivo su ins-
trumento de deuda puede adoptar otra serie de
(…) los tenedores de bonos, podrán pagarse medidas adicionales, que el señor Puga ha deno-
del monto íntegro de sus créditos, reajustes, minado “limitaciones a la operación de la compa-
intereses y costos de cobranza, con prefe- ñía durante el plazo de emisión” (2011, p. 324).
rencia a cualquiera otra obligación, inclui-
dos los derivados de los créditos de primera Aquellas limitaciones que supongan delegar
clase a que se refiere el artículo 2472 del facultades que detente la Junta General de
Código Civil y de cualquiera otra al que leyes accionistas de la sociedad deberán estar ex-
especiales le otorguen preferencia especial. presamente detalladas y especificadas y, para
que sean válidas, deberán ser adoptadas con
La única excepción a este régimen tan prefe- el voto conforme a la mayoría absoluta de las
rente para los tenedores de bonos son las costas acciones emitidas con derecho a voto o con
arbitrales y la remuneración del representante el quórum mayor que para este efecto esta-
de los tenedores de bonos, cuyo crédito preva- blezcan los estatutos respectivos o la ley, en
lece frente al de los tenedores, estableciendo su caso (Ortega, 1997, p. 173), y estos se
un privilegio especial en defensa de los tene- tendrán por no acordados o no escritos si no
dores de bonos que, a nuestro juicio en cierta se anotan al margen de la inscripción de la
medida, resulta ser algo excesivo, pues no nos constitución de la emisora, una referencia in-
parece adecuado que prime incluso frente a dicativa a la escritura que da constancia de su
otros créditos como las remuneraciones, coti- existencia dentro de los 60 días siguientes a la
zaciones adeudadas y asignaciones familiares fecha de su otorgamiento.
de los trabajadores de la sociedad emisora.
En esta materia, el legislador da lugar a lo que
No es menor, lo que se indica en el inciso sép- se han denominado cláusulas pari passu, en
timo de este mismo artículo 114, que nos dice virtud de las cuales el deudor (emisor) se obli-
que en caso de quiebra del emisor, los bienes ga a no constituir prendas, hipotecas u otro
de este patrimonio especial se excluyen de la tipo de créditos privilegiados, y en el evento de
masa de bienes del fallido, y los tenedores se- que no dé cumplimiento a tal compromiso los
rán pagados sin la necesidad de aguardar las acreedores (tenedores de bonos) se encuen-
resultas de la quiebra y sin que sea necesario tren habilitados para acelerar el reembolso de
formular ninguna de las reservas contenidas la deuda (events of default).
en la Ley núm. 18.175, Ley de Quiebras, en
especial las de su artículo 149. Una figura que cuenta con normativa especial
es la contenida en el artículo 111 de la Ley
Luego, para dar seguridad a esta disposición, núm. 18.045, que da lugar a que pueda pac-
el inciso final del artículo 114 de la Ley núm. tarse en la escritura de emisión “resguardos
18.045 prescribe que la preferencia estable- para los inversionistas”, en virtud de los cuales
sin expresa autorización del representante de prohibiciones de celebrar determinados contra-

los tenedores de bonos, la sociedad emisora tos, haciendo, además, a los administradores
no se encuentra habilitada para celebrar acuerde aquellas sociedades emisoras que infrinjan
dos o realizar determinadas negociaciones. tales pactos, solidariamente responsables de los
daños y perjuicios que pudieren causar en los
Estos son los denominados Covenants, esto tenedores de bonos. He aquí una sanción es-
es, cláusulas contractuales convenidas en los pecial contemplada por el legislador mercantil,
contratos de préstamos u otros de esta natura que es más fuerte a la que generalmente se ha
leza, mediante las cuales se imponen a la so- sostenido procede, en sede civil, ante la infrac-
ciedad emisora (prestataria) obligaciones de ción de una obligación de no hacer (no enaje-
hacer o no hacer con el objetivo de limitar nar u otra similar), como veremos más adelan-
su libertad de endeudamiento (evitar riesgos), te, con lo cual podemos apreciar cómo se quiso
buscando que se asegure y permanezca la ca- dar una protección especial a los inversionistas
pacidad de pago y reembolso del prestatario. en este tipo de instrumentos de renta fija.
Tales covenants pueden clasificarse en prohi Como se puede ver, el alcance de esta prohibi-
bitivos/imperativos, según si impiden u obli ción de enajenar puede ser mucho más amplia
guen una determinada conducta o acto; ab- que aquella figura propia del Derecho Civil,
solutos/condicionados, según si se aplican en la cual consiste en circunscribir determinados
todo caso o si operan una vez verificados deter- inmuebles a una prohibición de enajenar por
minados supuestos; de ejecución instantánea/ parte del titular de estos que, para tal efecto,
de ejecución diferida, según si operan de una específicamente ha habilitado en el Conser-
sola vez o suponen una obligación que perdura vador de Bienes Raíces un Libro especial de
durante el tiempo que esté vigente la emisión, Interdicciones y Prohibiciones de Enajenar en
etc. (Araya & Maqueira, 2002, pp. 10-11). el cual, según lo establecido por el artículo 53
N.º 3 del Reglamento del citado Conservador,
Respecto a la efectiva utilización de este tipo de puede inscribirse todo impedimento o prohi-
cláusulas en los procesos de emisión que tienen bición referente a inmuebles, sea convencio-
lugar en Chile, una interesante muestra al año nal, legal o judicial, que embarace, límite de
2000 de estos les clasificó y agrupó constatan- cualquier modo el libre ejercicio del derecho
do que, en virtud de ellos, en un 80% de los de enajenar, puesto que la limitación a la que
casos se restringe de alguna forma la política de estamos aludiendo podría incluso comprender
inversión o de producción de la sociedad emi- voluntariamente y de modo convencional o
sora, que en un 80% de las emisiones se exi- unilateral los bienes muebles, restringiendo,
gen el desarrollo de actividades de monitoreo, con carácter general, las facultades de disposi-
que en un 83% de las emisiones se establecen ción respecto a los distintos bienes que formen
restricciones a las políticas de endeudamiento, parte del patrimonio de la sociedad emisora.
que en un 91% de estas se convienen cláusulas
que permiten alterar el patrón de pago, y que Es preciso entonces, conocer el estado de co-
un 3% de las emisiones presentan cláusulas que sas en materia civil, adelantando desde ya que
limitan la política de reparto de dividendos (Ara- este no ha sido un asunto pacífico, ya que a lo
ya & Maqueira, 2002, p. 21). largo de los años se han formulado diferentes
opiniones por parte de los autores nacionales,
Especial relevancia cobra el hecho de que se ha respecto a la posibilidad de conferir o no va-
establecido en el artículo 111 de la Ley núm. lidez a este tipo de cláusulas de no disponer
18.045, que el incumplimiento a tales acuerdos (de manera general) convencionalmente acor-
conduce a la nulidad absoluta de tales actuacio- dadas, y luego, en caso afirmativo, esto es que
nes celebradas en contravención de aquellas se le entienda como válidas, corresponde esta-
blecer qué efecto jurídico traerá aparejado el Continuando con las otras tendencias doc-
incumplimiento de aquel pacto de no hacer. trinarias es el turno de mencionar que otros
autores, como don José Clemente Fabres (Ki-
Sobre este punto, los profesores Peñailillo Aré- verstein, 1957, pp. 28-29) y el profesor Rozas
valo (1980, p. 3), Pinochet Olave (2008, p. 19) Vial (2006, p. 82) en cambio, les reconocen
y Alessandri Besa (2008, pp. 185-188) le re- validez general a este tipo de cláusulas limita-
conocen validez a las cláusulas de no enajenar, tivas, sin sujetarle a requisito alguno, a menos
siempre y cuando tal cláusula se haya pactado que se trate de aquellos casos en que tal estipu-
por un tiempo determinado y con causa legítima. lación se encuentre prohibida por el legislador.
Concluyendo también que la sanción a la in-
La necesidad de que tal pacto obedezca a una fracción de estos acuerdos será la una indem-
causa legítima o lícita es corolario de la causa nización de perjuicios, por haber violentado
lícita como requisito de validez de los actos ju- una obligación de no hacer ya que tal acuer-
rídicos, en los términos del artículo 1467 del do no puede, en principio hacerse oponible a
Código Civil. terceros de buena fe que contrataron con la
entidad obligada.
Respecto a este segundo requisito menciona
do, el profesor Pinochet Olave (2008, pp. Por el contrario, un tercer sector doctrinario,
20-21) pone especial énfasis en la necesidad encabezado por don Luis Claro Solar (1979,
de que aquella cláusula haya sido acordada de p. 339), en el que encontramos también a
manera voluntaria, como una manifestación otros autores como el profesor Vitorio Pescio
del ejercicio de la autonomía de la voluntad, lo Vargas (1958, pp. 311-314) ha señalado que
que muchas veces queda en entredicho en los es nulo todo pacto en que un propietario re-
contratos de adhesión, que es precisamente nuncie a la posibilidad de disponer de sus bie-
en los cuales muchas veces figura este tipo de nes de manera absoluta, puesto que tal acuer-
acuerdos, por lo cual, señala que se debe ha- do adolecería de objeto ilícito por contravenir
cer un análisis del caso concreto para brindar normas de orden público, como las contenidas
o no validez a tal tipo de estipulaciones. en los artículos 582 y 1810 del Código Civil y
también las ideas centrales de este cuerpo nor-
Ahora bien, que se le confieran validez y, por mativo, inspiradas en la libre circulación de los
ende, no las consideren anulables, no supone bienes, contenidas en su mensaje. Agregando
que tal cláusula resulte ser oponible a terce- que sólo la ley puede establecer limitaciones a
ros (Alessandri & Somarriva, 1957, p. 165), la enajenación de los bienes por parte del pro-
ya que los citados autores entienden que tal pietario, quedando vedada tal posibilidad para
pacto vincularía solamente a las partes que lo acuerdos convencionales.
acordaron, por lo que los efectos del incum-
plimiento de este deberá resolverse conforme De modo tal que para este último sector de au-
a las normas que regulan la infracción a las tores, mal puede tener alguna sanción la infrac-
obligaciones de no hacer. ción a un acuerdo que adolece de un vicio de nu-
lidad absoluta por contravenir el orden público.
Tales ideas operan sobre la base de la protec-
ción de la buena fe del tercero contratante, que Interesante resulta entonces apreciar la mane-
en principio no estaría en condiciones de co- ra cómo el legislador en el caso de la emisión
nocer este tipo de acuerdos, lo que en cierta de bonos da una protección especial a estos
medida se ve mitigado, habida cuenta de la ne- inversionistas, pues al mismo tiempo que por
cesidad de inscribir dentro de 60 días este tipo mandato legal brinda validez a este tipo de
de pactos especiales, en los términos del inciso cláusulas de no enajenar, sanciona la infrac-
quinto del artículo 111 de la Ley núm. 18.045. ción de aquel pacto con la nulidad absoluta del
acuerdo que violente ese acuerdo de no dispo- Muy distinta es la situación que se da en el
ner (o no hacer) acordado, sanción muy dis- Uruguay donde, precisamente, el artículo 78
tinta a la que se ha concluido procede en sede de la Ley Uruguaya de Mercado de Valores
civil general, en que, en términos amplios, se impide el reparto de dividendos entre los ac-
ha dicho que lo que corresponde es indemni- cionistas en el evento que la sociedad emisora
zar a la parte vulnerada en sus expectativas esté en mora del pago a los obligacionistas.
por el incumplimiento de la obligación de no
hacer estipulada, pero sin afectar el contrato 8.5. Mérito ejecutivo
celebrado en contravención de ésta.
Conforme a lo establecido en el artículo 120
Para cerrar esta temática de las limitaciones a de la Ley núm. 18.045, los bonos vencidos por
la disposición por parte del emisor, creemos expiración de plazo gozan de mérito ejecutivo,
oportuno señalar que lo que no podrá hacerse constituyendo un caso más dentro del ordena-
en virtud de tales delegaciones o restricciones miento jurídico chileno de títulos especiales,
a que se somete el emisor es restringir el re- que con atención a las particularidades propias,
parto de dividendos obligatorios (que en Chi- el legislador les ha brindado este carácter que
le según la Ley de Sociedades Anónimas no facilita su cobro, como también ha ocurrido en
pueden ser inferiores al 30% de las utilidades otros caso, como por ejemplo con la factura,
de la sociedad, a menos que la unanimidad de que a través de la Ley núm. 19.983 de 2004,
los accionistas acuerde lo contrario), pues aun que le otorgó mérito ejecutivo a la copia de la
cuando sea importante velar por proteger a factura, por solo mencionar algunos ejemplos.
los tenedores de bonos, no se puede por tal
causa vulnerar las legítimas expectativas de los Debemos mencionar, que disposiciones análo-
accionistas minoritarios, sujetos especialmente gas también las encontramos en el Derecho
protegidos en nuestra legislación mercantil. comparado regional, y así el artículo 77 de la
Ley Uruguaya de Mercado de Valores le con-
Por lo demás, esta disposición resulta necesaria fiere tal carácter a este tipo de instrumentos
coordinarla con lo establecido en el inciso final de renta fija, y también la Ley núm. 27.287,
del artículo 2070 de nuestro Código Civil, en de 2000, del Perú, que le dio tal cualidad a los
virtud del cual los accionistas de sociedades anó- títulos valores, en su Art. 18.
nimas en ningún caso estarán obligados a devol-
ver a la caja social las cantidades que hubieren 8.6. Forma de resolver
percibido a título de beneficio, motivo por el las controversias que se susciten
cual, dentro de nuestro ordenamiento jurídico
sería jurídicamente viable el que una sociedad Siguiendo la orientación que se da para las
emisora reparta utilidades, no obstante manten- controversias societarias, las diferencias que se
ga insoluta el pago de una acreencia, con los produzcan con ocasión de la emisión de los
tenedores de bonos, a modo de ejemplo, en- bonos, su vigencia o extinción, se someterán a
contrándose para ello, amparado en las citadas arbitraje, y en el evento de que en la escritura
normas legales (Lyon, 2003, pp. 203- 204). de emisión no se señale la naturaleza de éste,
aquellos árbitros conocerán con el carácter de
De ahí que resulte crucial el papel que juegue arbitradores, según lo prescrito por la letra h)
el representante de los tenedores de bonos, en del artículo 104 de la Ley núm.18.045.
sus funciones de monitoreo de la sociedad emi-
sora, buscando que los acreedores de este ins- El o los árbitros serán designados de común
trumento de renta fija, no se vea enfrentado a acuerdo por las partes en conflicto, sin que
la situación descrita, de no poder perseguir las puedan estar predeterminados en la escritura
utilidades ya repartidas a título de dividendo. elaborada por el emisor. En el evento que no
se alcance acuerdo sobre los nombres de ta- Si bien una visión parcial de este instrumen-
les árbitros, la designación deberá efectuarla la to nos permite analizarlo como una vía para
justicia ordinaria. obtener recursos para de las empresas, he-
mos tenido ocasión de describir los diferentes
Ahora bien, sobre esta materia conviene des- mecanismos en defensa de los tenedores de
tacar que también se brinda un régimen es bonos que el legislador ha establecido, confi-
pecial a favor de los tenedores de bonos, ya gurando un régimen excepcional que confiere
que si bien algunos (Puga, 2011, p. 325) han a tales acreedores de una serie de prerrogati-
sostenido que aquellos asuntos serían objeto vas que buscan garantizar su efectivo derecho
de arbitraje forzoso, no es menos cierto que a de prenda general, en una posición bastante
estos acreedores se les da siempre la posibili- más aventajada a la que queda un acreedor del
dad de desechar aquella alternativa, brindán- derecho común.
doseles la posibilidad de iniciar las acciones
respectivas ante la justicia ordinaria, opción A nuestro juicio, con este régimen se busca
que no se brinda a la sociedad emisora, sino velar por el necesario resguardo de la fe pú-
que solo a los tenedores. blica, tan importante en el correcto funciona-
miento del mercado de valores, imponiendo a
Lo anterior se ha interpretado (Vásquez, las empresas emisoras de tales instrumentos
2009, p. 545) en el sentido de que aun cuan- de deuda una serie de requisitos, estableciendo
do existiere un convenio arbitral válido entre reglas tendientes a asegurar el cumplimiento
las partes, el demandante (tenedor de bonos) de sus obligaciones una vez que hayan decidi-
puede someter el asunto al conocimiento de do obtener recursos del público en general por
los tribunales ordinarios de justicia. esta vía, lo que no deja de ser positivo para
el correcto desempeño del mercado de capi-
A todo lo anterior, se suma el hecho de que tales, cuyo éxito no solo tiene consecuencias
las costas procesales que demande el arbitra- en los inversores de carácter particular, sino
je deberán ser solventadas por quien lo haya que también en los todos los trabajadores del
promovido, a menos que se trate de conflictos país, dado el sistema de seguridad social, en
en que sea parte el emisor, en cuyo caso será particular de régimen de pensiones, instaura-
este quien deberá sufragar con los honorarios do a inicios de los años ochenta, pero que a su
del árbitro y las costas que se vayan generan- vez, en determinados puntos parecen resultar
do, quedando –con todo- la posibilidad de que excesivos, dados los demás resguardos espe-
repetir en contra de la parte que, en definitiva, ciales para la correcta inversión de las cotiza-
sea condenada al pago de las costas. ciones previsionales.
En definitiva, siempre será necesario alcanzar

CONCLUSIONES un justo punto medio que concilie los intereses
de emisores e inversionistas, deudores y acree-
A lo largo de este informe hemos intentado dores, que dentro de un marco de certeza, con
exponer un panorama general del proceso de un régimen claro y bien consolidado puedan
emisión de un instrumento de renta fija, ins- adoptar sus decisiones debidamente informa-
trumento de deuda que cuenta con una regu- dos, para así, obtener el mejor provecho que
lación especial en el país, y que constituye un permita beneficiar a los distintos sujetos liga-
medio de financiamiento para las empresas dos al mercado de capitales como un todo,
chilenas que, día a día, en atención a sus obje- cuyas desaciertos, demás está decirlo, pueden
tivos de expansión, requieren de los recursos acarrear nocivas consecuencias sociales, mu-
necesarios para instalarse más allá de nuestras cho más allá de los particulares agentes que
fronteras. intervinieron en las operaciones respectivas.
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Fecha de Recibido: 28 de Febrero de 2013 Fecha de Aprobado: 2 de Abril de 2013 Artículo de Reflexión

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Revista Prolegómenos - Derechos y Valores - pp.

MECANISMOS DE PROTECCIÓN DE LOS TENEDORES DE BONOS

Jaime Ramiro Gallegos Zúñiga*

Fecha de recibido: 28 de febrero de 2013

Forma de citación: Gallegos, J. R. (2013). Mecanismos de protección de los tenedores

Bonos, Inversión, Garantías, Mercado de Capitales

DEFENSE MECHANISMS OF BONDHOLDERS IN THE CHILEAN STOCK MARKET

has, in consideration to the adoption of a system of social security contributions based on

Bonds, Investment, Warranties, Capital Markets

MECANISMOS DE PROTEÇÃO DOS PORTADORES DE TÍTULOS NO MERCADO

Títulos - Investimento - Garantias - Mercado de Capitais

1. INTRODUCCIÓN versión vigentes en los países que la integran,

establecidos en defensa de los inversionistas puesto que, conforme a lo establecido en el

6.1. Emisor (sujeto habilitado) En el Perú, el artículo 86 de su Ley de Merca-

Podrán emitir bonos sociedades de diferente En cambio, en Guatemala se limita la posibi-

extraordinaria de tenedores de bonos se podrá 6.3. Representante de los tenedores de

Creemos oportuno mencionar que la norma- inversionistas institucionales, pues se entien-

Al revisar la historia de la Ley núm. 19.301 de cutivo, que posteriormente se traduciría en la

ma y conforme a los usos establecidos en blecido en el artículo 111 inciso tercero de la

8.2. Cláusula de Aceleración A su vez, las distintas notificaciones que deban

sin expresa autorización del representante de prohibiciones de celebrar determinados contra-

En definitiva, siempre será necesario alcanzar

REFERENCIAS Novoa, R. & Novoa, G. (1997). Derecho del

García-Pita, J. (2009). Las entidades de cré- Rodríguez, S. (2004). Contratos Bancarios.

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