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Cartillas de Adiministracion Publica-Contratacion Estatal PDF
Cartillas de Adiministracion Publica-Contratacion Estatal PDF
Estatal
Contratación Estatal
ISBN: 978-958-652-354-7
Febrero 2010
TABLA DE CONTENIDO
Págs.
Presentación ....................................................................................................................... 7
Introducción ....................................................................................................................... 9
I. Consideraciones Preliminares......................................................................................... 11
I. Principios ........................................................................................................................ 13
A. Igualdad. Transparencia, Deber de Selección Objetiva y Reglas de Subsanabilidad .. 13
B. Principio de Planeación, Economía y Participación.................................................. 14
V. Contratación directa....................................................................................................... 31
A. Trámite y aspectos generales..................................................................................... 31
B. Eventos de contratación directa ................................................................................ 31
X. Licitación pública......................................................................................................... 62
III. El nuevo régimen de las garantías en la contratación estatal. Decreto 4828 de 2008......... 67
IV. El nuevo régimen de registro único de proponentes. Decreto 4881 de 2008 ............. 73
PRESENTACIÓN
Somos conscientes que si bien en nuestro país las falencias en materia tecnológica
y de talento humano en las entidades estatales han decrecido considerablemente,
aún persisten algunos obstáculos que se espera sean superados prontamente. No
obstante este ente de control fiscal no ahorrará esfuerzos para la verificación de
la implementación de los correctivos del caso en lo que a la correcta administra-
ción de los recursos públicos se refiere, tanto por las entidades estatales como por
los particulares investidos de tan grande responsabilidad.
Así las cosas, es nuestro anhelo que el instrumento metodológico que tiene en
sus manos constituya un importante apoyo a nivel técnico y jurídico en su diario
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INTRODUCCIÓN
Frente a los retos que hoy tienen las organizaciones públicas para desarrollar una
nueva cultura de la gestión pública, basada en los atributos que demandan los ac-
tuales procesos de la modernización del Estado y la globalización de la economía,
con sus consecuencias en la privatización de ciertos servicios públicos y la demo-
cratización de los asuntos públicos, se exige un cambio en el escenario de la gestión
pública, pasando de un Estado cada vez menos centralista a uno descentralizado,
que reconoce y otorga la necesaria autonomía y, por ende, el mayor protagonismo
y responsabilidad a sus servidores en la búsqueda y aseguramiento del desarrollo
social sostenible.
Con este material cada servidor público, comprometido con la transparencia y pul-
critud del manejo de los recursos públicos y el aseguramiento de nuestro Estado
Social de Derecho, contará con una herramienta fundamental que le garantizará
una gestión pública orientada a satisfacer eficazmente los intereses generales de la
sociedad, a través de la adecuada provisión de los bienes y servicios que requiera el
Estado, mediante la aplicación acertada y coherente de los principios que rigen la
contratación pública colombiana.
No todas las entidades estatales ni todos los contratos que estas celebran se someten a
la Ley 80 de 1993, a las reglas especiales contenidas en la Ley 1150 y a sus decretos re-
glamentarios. Existen algunas entidades que tienen un régimen de derecho privado en su
contratación. Es el caso de las empresas prestadoras de servicios públicos domiciliarios,
las empresas sociales del Estado, las empresas industriales y comerciales del Estado y las
sociedades de economía mixta con participación pública mayoritaria –en estos últimos tres
casos si tales sociedades se encuentran en competencia con el sector privado nacional o in-
ternacional o desarrollan su actividad en mercados monopolísticos o mercados regulados–.
Estas entidades deberán aplicar en su contratación, de conformidad con lo establecido en el
artículo 13 de la Ley 1150 de 2007, las reglas especiales previstas en su régimen y “(…) los
principios de la función administrativa y de la gestión fiscal de que tratan los artículos 209 y
267 de la Constitución Política (…)” y, adicionalmente, “(…) estarán sometidas al régimen
de inhabilidades e incompatibilidades previsto legalmente para la contratación estatal”.
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de los contratitas deban realizarla mediante la aplicación de las reglas que, en cumplimiento
del artículo 209 de la Constitución Política, tienen la obligación de expedir.
Mediante la Ley 1150 fueron establecidas cuatro modalidades para la selección de los contra-
tistas: la regla general, que corresponde a la licitación pública, y tres excepciones: la selección
abreviada, el concurso de méritos y la contratación directa.
La licitación pública fue regulada por el artículo 2° de la Ley 1150, por el artículo 30 de la Ley
80 y por los artículos 14, 15, 24 y 30 del Decreto 2474 de 2008. La selección abreviada en el
numeral 2 del artículo 2° de la Ley 1150 y artículos 16 a 53 del Decreto 2474. El concurso de
méritos en el numeral 3 del artículo 2° de la Ley 1150 de 2007, el parágrafo del artículo 30
de la Ley 80 y los artículos 54 a 73 del Decreto 2474. Por último, la contratación directa en
el numeral 4 del artículo 2° de la Ley 1150 de 2007 y los artículos 76 a 82 del Decreto 2474.
En la primera parte de la cartilla se explicarán los principios y aspectos generales aplicables
a la totalidad de las modalidades de selección. En la segunda, los requisitos que las entidades
estatales deben cumplir antes de expedir el acto de apertura (en el caso de la licitación pública,
concurso de méritos y selección abreviada) o formular la invitación (para el caso de la con-
tratación directa). En la tercera parte se explicará el trámite que corresponde a cada una de
ellas. Por último se realizará de manera general un análisis del nuevo Régimen de Garantía y
el Registro Único de Proponentes.
En la cartilla se realizará una presentación cronológica del tema y con referencia exacta de la
normativa vigente. Por tanto, en la mayoría de los casos se efectuará una transcripción literal
de las normas, la cual se complementará con la explicación que corresponda.
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II. Los Procesos de Selección de Contratistas
I. PRINCIPIOS
En los procesos de selección de contratistas las entidades estatales tienen la obligación de cumplir los
principios contenidos en el artículo 209 de la Constitución Política. Estos principios fueron desarrolla-
dos en el Estatuto General de Contratos de la Administración Pública (Ley 80 de 1993, Ley 1150 de
2007 y sus decretos reglamentarios). Los principios son los siguientes:
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tas, no servirán de título suficiente para el rechazo de los ofrecimientos hechos. (Parág.1
Art. 5° Ley 1150).
• Todos aquellos requisitos de la propuesta relacionados con condiciones del oferente (Ca-
pacidad jurídica, experiencia, capacidad financiera y organización de quien propone) y que
no afecten la asignación de puntaje, podrán ser solicitados por las entidades en cualquier
momento hasta la adjudicación. No obstante lo anterior, en aquellos procesos de selección
en los que se utilice el mecanismo de subasta, estos requisitos podrán ser cumplidos hasta
el momento previo a su realización. (Parág.1 Art.5° Ley 1150).
• En los procesos de selección prevalecerá lo sustancial sobre lo formal. (Art.10 D. 2474).
• No podrán las entidades estatales rechazar ofertas por la ausencia de requisitos o la falta
de documentos que verifiquen las condiciones del proponente o que soporten el contenido
de la oferta, y que no constituyan los factores de escogencia establecidos por la entidad.
(Art.10 D. 2474). Tales requisitos o documentos podrán ser requeridos en condiciones de
igualdad hasta la adjudicación, o hasta el momento en que la entidad lo establezca en los
pliegos de condiciones, sin que tal previsión haga nugatorio el principio de la prevalencia
de lo sustancial sobre lo formal. En subasta esta posibilidad se ejercerá hasta el momento
previo a su realización. (Art.10 D. 2474).
• Las entidades no podrán señalar taxativamente en los pliegos de condiciones los requisitos
o documentos subsanables o no subsanables. (Art.10 D. 2474).
• No podrán permitir que se subsane la falta de capacidad para presentar la oferta, ni que se
acrediten circunstancias ocurridas con posterioridad al cierre del proceso (Art.10 D. 2474).
• De conformidad con lo señalado en el parágrafo 1º del artículo 33 de la Ley 1150, en
tanto no entre en vigor el artículo 6º ibídem, las entidades verificarán la información de
los proponentes a que se refiere el numeral 1º del artículo 5º ibídem, sin perjuicio de que
se exija la presentación del certificado del Registro Único de Proponentes para efectos de
determinar la clasificación y calificación de los proponentes, cuando corresponda (Art.11
D. 2474).
B. Principio de Planeación, Economía
y Participación
Estos principios se encuentran consagrados en el artículo 25, 26, 63 y 66 de la Ley 80, en la
Ley 1150 y sus decretos reglamentarios.
La planeación de la contratación constituye una de sus más importantes etapas. La gran ma-
yoría de dificultades e inconvenientes en la actividad contractual se presentan por el incumpli-
miento por parte de las entidades estatales del principio de planeación.
La elaboración de unos adecuados estudios previos, la verificación oportuna de la ne-
cesidad que existe en la entidad, el análisis de las distintas alternativas que existen para
satisfacerla, la verificación de las condiciones y precios del mercado, etc., determinan el
éxito de los procesos de selección y de la ejecución del contrato.
La contratación sin el cumplimiento adecuado de la fase de planeación ha sido, infor-
tunadamente, una práctica reiterada en algunas entidades territoriales. Se considera, en
ocasiones, que la realización de estudios resulta excesivamente onerosa y que no reporta
beneficios políticos en la medida en que los estudios no se exteriorizan o concretan en for-
ma inmediata en una ejecución materialmente perceptible por los asociados. En otros ca-
sos no se hacen estudios previos por falta de recursos de personal o recursos económicos.
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requisitos para no decidir o proferir providencias inhibitorias. (Num. 2 Art. 25 Ley 80).
Los procedimientos contractuales “constituyen mecanismos de la actividad contractual
que buscan seguir a los fines estatales, a la adecuada y eficiente prestación de los servicios
públicos y a la protección y garantía de los derechos de los administrados” (Num. 3 Art.
25 Ley 80).
– En el numeral 15 del artículo 25 de la Ley 80 se impone que “Las autoridades no exigirán
sellos, autenticaciones, documentos originales o autenticados, reconocimiento de firmas,
traducciones oficiales, ni cualquier otra clase de formalidades o exigencias rituales, salvo
cuando en forma perentoria y expresa lo exijan leyes especiales”.
– En el artículo 13 del Decreto – ley 2150 de 1995 se prohíbe a las entidades en una actua-
ción administrativa exigir fotocopias o copias de documentos que reposen en sus archivos
o a los cuales pueda acceder.
Antes de expedir acto de apertura, en el caso de la licitación pública, la selección abreviada y el concurso
de méritos, o antes de formular la invitación, en el caso de la contratación directa, las entidades estatales
deben cumplir unos requisitos previos que, por regla general, son comunes a todas las modalidades de
selección. En esta parte de la cartilla se presentará cada una de las condiciones y requisitos previos, así
como también se expondrán unas consideraciones generales frente a los mismos:
A. Aspectos generales
– Formalidad de los estudios previos. De acuerdo con el artículo tercero del Decreto 2474
los estudios previos deben constar en documentos definitivos que soporten el borrador del
pliego de condiciones. Las entidades deberán, no solamente cumplir con la realización de
los estudios previos, sino que deberán dejar prueba documental de su cumplimiento.
– Consecuencias del incumplimiento. El incumplimiento de los requisitos previos al acto
de apertura o a la formulación de la invitación podrá tener consecuencias penales, discipli-
narias, fiscales y eventualmente podría generar la nulidad del contrato.
– Modificación a los estudios previos. De acuerdo con el artículo 3° del Decreto 2474, los
estudios previos se pueden ajustar con posterioridad a la apertura del proceso de selección.
Si se modifican los elementos mínimos señalados en el artículo 3° del Decreto 2474 que
impliquen cambios fundamentales en los mismos, la entidad, con fundamento en el numeral
segundo del artículo 69 del Código Contencioso Administrativo y en aras de proteger el
interés público o social, podrá revocar el acto administrativo de apertura.
Se entiende que los estudios y documentos previos son los definitivos al momento de la
elaboración y publicación del proyecto de pliego de condiciones, sin perjuicio de los ajustes
que puedan darse en el curso del proceso de selección. En todo caso, los estudios permane-
cerán a disposición del público por lo menos durante el desarrollo del proceso de selección.
– Comités asesores. En el parágrafo 2 del artículo 12 del Decreto 2474 se impuso que para
el caso de la licitación pública, la selección abreviada y el concurso de méritos, las entidades
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estatales tienen la obligación de integrar un comité asesor. Este comité será conformado por
servidores públicos o por particulares contratados por prestación de servicios.
El comité deberá realizar su labor de asesoría y en especial de evaluación de las ofertas de ma-
nera objetiva, ciñéndose exclusivamente a las reglas contenidas en el pliego de condiciones y
estará sujeto al régimen de inhabilidades e incompatibilidades y conflicto de intereses legales.
El comité recomendará a quien corresponda el sentido de la decisión que se debe adoptar de
conformidad con la evaluación efectuada. Es importante advertir que el carácter asesor del
comité no lo exime de la responsabilidad del ejercicio de la labor encomendada.
Si la entidad no acoge la recomendación efectuada por el comité asesor, deberá justificarlo
en el acto administrativo con el que culmine el proceso.
– Oferta artificialmente baja. En el artículo 13 del Decreto 2474 se estableció una regla-
mentación frente a lo que se considera oferta artificialmente baja y el trámite que deben
cumplir las entidades estatales para verificar si la oferta presentada puede o no ser objeto de
rechazo por presentar precios que tengan dicha condición.
Se impuso la obligación de requerir al proponente que explique las razones que sustenten
el valor ofertado. Una vez presentados los argumentos, explicaciones y soportes correspon-
dientes, el comité asesor recomendará el rechazo o la continuidad de la oferta en el proceso.
El comité deberá explicar las razones en las que apoya su recomendación.
Una oferta no se podrá considerar artificialmente baja cuando su valor corresponde a cir-
cunstancias objetivas del proponente que no ponen en riesgo el proceso ni el cumplimiento
de las obligaciones contractuales en caso que se adjudique el contrato a dicho proponente.
En la subasta inversa de bienes y servicios de características técnicas uniformes y de común
utilización, las entidades estatales solamente podrán examinar si el valor ofrecido corresponde
o no a las condiciones del mercado, una vez esté culminada dicha subasta. Es decir, no podrán
suspender la realización de la misma para estos efectos cuando aún los oferentes se encuentren
ejecutando lances.
En caso que la entidad determine rechazar la oferta, podrá optar de manera motivada por
adjudicar el contrato a quien haya ofertado el segundo mejor precio o por declarar desierto el
proceso.
Las entidades estatales no pueden establecer mecanismos automáticos o electrónicos para
determinar si un precio es o no artificialmente bajo. No podrán, por ejemplo, señalar que se
considera artificialmente bajo si el valor ofrecido es inferior a un porcentaje del presupuesto
oficial.
B. El estudio previo
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4. Análisis de las condiciones y precios del mercado. De acuerdo con el artículo 3 del
Decreto 2474 se debe hacer un análisis que soporte el valor estimado del contrato y en
el que se indiquen las variables que se utilizaron para calcular el presupuesto, así como
su monto y el de posibles costos asociados al mismo. El análisis debe incluir la totalidad
de impuestos, cargas y derechos que se generan por contratar con el Estado. En el caso
de la contratación por el sistema de precios unitarios se deberán soportar los cálculos
de presupuesto en la estimación de los precios unitarios. Si se trata del trámite de un
concurso de méritos, las entidades no deben publicar el detalle del análisis que se haya
realizado y en el caso de concesión tampoco podrán publicar ni revelar el modelo finan-
ciero utilizado en su estructuración.
Para la determinación del valor en el caso del contrato de obra se recomienda la realiza-
ción de un análisis de precios unitarios.
En el caso del contrato de consultoría y de prestación de servicios es necesario efectuar
el análisis de los recursos que el contratista debe utilizar para cumplir con la prestación
y en el caso de los contratos de suministro y compraventa, la realización de cotizaciones
o la consulta de precios mediante la utilización de medios tecnológicos y publicitarios,
así como cotizaciones. Es determinante del costo, en todos los casos, la variable de la
forma de pago.
5. Análisis de los riesgos previsibles del futuro contrato. Las entidades estatales tienen
la obligación de realizar un análisis que incluya la tipificación, valoración y asignación
de riesgos previsibles involucrados en la contratación. (Art. 4° Ley 1150).
Se entiende que constituyen riegos involucrados en la contratación todas aquellas cir-
cunstancias que de presentarse durante el desarrollo y ejecución del contrato, pueden
alterar el equilibrio financiero del mismo. (Art. 88 Decreto 2474).
El riesgo será previsible en la medida que el mismo sea identificable y cuantificable por
un profesional de la actividad en condiciones normales. (Art. 88 Decreto 2474).
En el proyecto de pliego de condiciones se deberán tipificar los riesgos que puedan pre-
sentarse en el desarrollo del contrato, con el fin de cuantificar la posible afectación de la
ecuación financiera y se señalará el sujeto contractual que soportará, total o parcialmen-
te, la ocurrencia de la circunstancia prevista en caso de presentarse, o la forma en que se
recobrará el equilibrio contractual, cuando se vea afectado por la ocurrencia del riesgo.
(Art. 88 Decreto 2474).
Los interesados en presentar ofertas deberán pronunciarse sobre lo anterior en las obser-
vaciones al pliego, o en la audiencia convocada para el efecto dentro del procedimiento de
licitación pública, caso en el cual se levantará un acta que evidencie en detalle la discusión.
(Art. 88 Decreto 2474).
La presentación de las ofertas implica la aceptación por parte del proponente y la distribu-
ción de riesgos previsibles efectuada por la entidad en dicho pliego.
Es obligatorio que las entidades estatales soporten la tipificación, estimación y asignación
de los riesgos previsibles que puedan afectar el equilibrio económico del contrato. (Art. 3°
del Decreto 2474 de 2008).
Se debe entender que aquellos riesgos previsibles que no asuman directamente las enti-
dades estatales, corresponden a los contratistas. El estudio adecuado de los riesgos le per-
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mitirá a las entidades estatales hacer las previsiones del caso, que conduzcan al éxito del
proyecto. Así, para hacer un adecuado análisis de riesgos es imperativo que las entidades
estatales examinen en el pasado qué tropiezos o dificultades han tenido en la ejecución de
sus contratos, incluso la ejecución de contratos en el sector privado.
6. El análisis que sustente la exigencia de garantía. En el artículo 3° del Decreto 2474 se
impuso la obligación de sustentar la exigencia de las garantías que amparan los perjuicios
de naturaleza contractual o extracontractual y que podrán derivarse del incumplimiento del
ofrecimiento o del contrato, así como la pertinencia de la división de aquellas, de acuerdo
con la reglamentación sobre el particular.
7. Justificación de los criterios de selección. En los estudios previos las entidades no sola-
mente tienen la obligación de referir los criterios de selección sino que, adicionalmente,
deben justificar dichos factores. (Art. 3° Decreto 2474). Constituye una facultad discre-
cional de las entidades estatales el establecimiento de los criterios que utilizarán en sus
proyectos de selección.
8. Fundamentos jurídicos que soportan la modalidad de selección. Se deberán incluir en
el estudio previo los fundamentos jurídicos que soportan la modalidad de selección –léase
licitación, selección abreviada, concurso de méritos y contratación directa– (Parág. 1 del
artículo 2° de la Ley 1150 y en el artículo 3° del Decreto 2474).
9. Identificación del contrato que se pretende celebrar. El deber de realizar los estudios
sobre la tipología contractual y sobre la modalidad de la prestación se encuentra en el artí-
culo 3° del Decreto 2474 de 2008. La tipología contractual es fundamental para establecer
cuál es el proceso de selección que la entidad estatal deberá utilizar para la selección del
contratista.
10. Elaboración de los diseños. Por regla general, las entidades estatales deben contar pre-
viamente con los diseños requeridos para la construcción de obras, salvo que consideren
conveniente incorporar en un mismo vínculo negociar los diseños y la construcción de las
mismas. En este caso tienen la obligación de poner a disposición de los oferentes, además
de los elementos mínimos previstos en el artículo 3° Decreto 2474, todos los documentos
técnicos disponibles para el desarrollo del proyecto. (Art. 3° Decreto 2474 de 2008).
C. Disponibilidad presupuestal
La disponibilidad constituye un requisito previo al inicio de los procesos de selección de
contratistas o a la formulación de la invitación en el caso de la contratación directa. El re-
gistro presupuestal, según lo ha entendido el Consejo de Estado, constituye un requisito de
ejecución del contrato y no de perfeccionamiento del contrato como inicialmente sostuvo.
D. Permisos y licencias
Las entidades estatales deben obtener la totalidad de permisos y autorizaciones que se re-
querirán para contratar antes de iniciar los procesos de selección de contratistas.
La autorización de las asambleas, de los concejos municipales y distritales; la autorización
de las juntas y consejos directivos, así como la verificación de las facultades recibidas por
delegación constituyen un imperativo. En algunos casos la expedición de la licencia am-
biental, la aprobación del plan de manejo ambiental o incluso la obtención de permisos
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Los pliegos de condiciones son actos administrativos generales. Una vez celebrado el con-
trato adquieren la condición de estipulación contractual.
En la Ley 80 se impuso que las entidades estatales deben establecer en los pliegos reglas
justas, objetivas, claras y completas. (Num. 5° Art. 24 Ley 80, Art. 6° Decreto 2474). Una
regla es justa si conduce a seleccionar al mejor contratista, es decir, a la persona adecuada
para el cumplimiento de la prestación y no al mejor oferente. Es posible encontrar casos
en los que un buen oferente que cumple los requisitos y exigencias, tanto formales como
sustanciales, del pliego, no resulta ser, posteriormente, un buen contratista que se someta
estrictamente al cumplimiento de sus obligaciones. También se pueden presentar casos de
malos oferentes, porque, por ejemplo, no cumplen los requisitos formales previstos en los
pliegos que resultan ser buenos contratistas durante la ejecución del contrato. Por lo an-
terior, las reglas que en un pliego rinden tributo al formalismo, que contienen requisitos
puramente formales y que podrían determinar el rechazo de la oferta, son reglas injustas que
no conducen a seleccionar el mejor contratista sino al mejor oferente. Una regla es objetiva
si las condiciones particulares –subjetivas– de los evaluadores no determinan la habilidad
de la oferta o su calificación. Las reglas de un pliego serán claras si han sido redactadas de
tal forma que se puedan interpretar de la misma forma que lo hacen las personas que las
elaboraron y serán completas si no se requiere de normativas o criterios externos para su
aplicación.
Las entidades estatales no pueden cobrar derechos de participación y valor de los pliegos.
Podrán cobrar copias en los términos del artículo 24 del C.C.A. (Parág. 4 Art. 2° Ley 1150).
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Contratación Estatal
– En los dos casos anteriores la entidad debe otorgar el tiempo necesario para que los pro-
ponentes puedan ajustar sus propuestas a las modificaciones realizadas.
– No se podrán expedir y publicar adendas el mismo día en que se tiene previsto el cierre
del proceso de selección, ni siquiera para la adición del término previsto para ello. (De-
creto 2474 de 2008, artículo 7).
La anterior regla fue suspendida por el Consejo de Estado mediante auto del 1 de abril de
2009, rad. 2009-00024-00 (36476) confirmado mediante auto del 27 de mayo de 2009.
Consideró el Consejo de Estado que tal restricción vulneraba lo dispuesto en el numeral
5 del artículo 30 de la Ley 80 de 1993. En efecto sostuvo que: “del simple cotejo de los
textos normativos emerge en forma diáfana y palmaria la ilegalidad del aparte demanda-
do del artículo 7° del Decreto 2474 de 2008 (…) mientras que el numeral 5 del artículo
3 de la Ley 80 de 1993 permite prorrogar el plazo de la licitación pública para la presen-
tación de las ofertas, de oficio o a petición de los interesados, antes de su vencimiento
y por un término no superior a la mitad del inicialmente previsto, o sea, incluso hasta
el mismo día del cierre del proceso de selección; el precepto reglamentario, en abierta
oposición a la norma legal, prohibió la posibilidad de que en este último día fijado para
el cierre del proceso de selección, mediante adenda, se adicionara, ampliara o prorrogara
el plazo para la presentación de las ofertas, con lo cual además restringió indebidamen-
te tanto la facultad de que en este sentido atribuyó la norma legal a la entidad pública,
como el derecho de solicitarla que detenta la mayoría calificada de los interesados que
hubiesen retirado pliegos”.
Ante la suspensión provisional, el gobierno nacional, en aras de emendar la situación,
expidió el Decreto 2025 de 2009. Dispuso en el artículo 2° del precitado decreto la mo-
dificación del artículo 7° del Decreto 2474 de 2008. En los siguientes términos: “Salvo
en el evento previsto en el segundo inciso del numeral 5 del artículo 30 de la Ley 80 de
1993 para la prórroga del plazo de la licitación pública, en ningún otro caso podrán ex-
pedirse y publicarse adendas el mismo día en que se tiene previsto el cierre del proceso
de selección, ni si quiera para la adición del término previsto para ello”.
En el evento en el que se modifiquen los plazos y términos del proceso de selección, la
adenda deberá incluir el nuevo cronograma, estableciendo los cambios que ello implique
en el contenido del acto de apertura del proceso. (Parág. 1 Art.7° Decreto 2474).
Para efecto de lo dispuesto en el artículo 30 de la Ley 80, se entenderá que han retirado
el respectivo pliego de condiciones del proceso licitatorio quienes hayan presentado
observaciones al proyecto de pliego de condiciones o hayan asistido a la audiencia de
reparto de riesgo a que se refiere el artículo 4° de la Ley 1150, cuando esta se realice con
anterioridad a la apertura del proceso. (Art. 7° Decreto 2474).
Contenido Pliego de Condiciones. El pliego de condiciones deberá contener lo siguiente
(Art. 6° Decreto 2474):
1. La descripción técnica detallada y completa del objeto a contratar. (Siempre como anexo
técnico).
2. La ficha técnica del bien o servicio de características técnicas uniformes y de común
utilización, o los requerimientos técnicos. (Siempre como anexo técnico).
3. Los fundamentos del proceso de selección, su modalidad, términos y procedimientos.
4. Las reglas objetivas que gobiernan la presentación de las ofertas así como la evaluación
y ponderación de las mismas, y la adjudicación del contrato.
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Contratación Estatal
Los criterios de selección deben ser adecuados y proporcionales a la naturaleza del con-
trato a suscribir y a su valor. (Art. 5° Ley 1150).
La verificación documental corresponde a las Cámaras de Comercio.
En el parágrafo 2 del artículo 5° de la Ley 1150 se impuso que, para el caso de las li-
citaciones y concursos, las entidades estatales no podrán calificar ni establecer como
requisito habilitante las certificaciones de sistemas de gestión de calidad. Pero para la
selección abreviada sí podrán incorporar esta regla.
En el artículo 5° de la Ley 1150 también se estableció que la capacidad jurídica del
proponente (capacidad para contratar, el objeto social en el caso de las sociedades,
la inscripción RUP), las condiciones de experiencia del proponente, la capacidad
financiera de los proponentes (patrimonio, liquidez, índice de endeudamiento, etc.,) y
la capacidad de organización de los proponentes, no podrá ser objeto de calificación
(asignación de puntuación), sino de verificación (pasa o no pasa).
Para el caso de la adquisición o suministro de bienes y servicios de características téc-
nicas uniformes y común utilización, las entidades estatales solamente podrán tener en
cuenta factores de verificación. La adjudicación se efectuará a quien cumpla estos requisi-
tos y presente el menor precio. (Num. 3 Art. 5° Ley 1150, num.1 Art. 12 Decreto 2474).
En el concurso de méritos que se debe adelantar para celebrar contratos de consultoría,
las entidades podrán tener en cuenta algunos requisitos de verificación, pero la evalua-
ción debe dirigirse a examinar la mayor y mejor calidad de la oferta. Se podrá calificar
aspectos técnicos de la oferta o proyecto, experiencia general y específica del proponen-
te, del equipo de trabajo, etc. En ningún caso se podrá incluir el precio como factor de
escogencia para la selección. (Num. 4 Art. 5° Ley 1150. Num. 2 Art.12 Decreto 2474).
En el caso de la licitación pública y de la selección abreviada de menor cuantía y para
todos los casos en los que se aplique este procedimiento (Declaratoria de desierta de una
licitación pública, contratos celebrados por las empresas industriales y comerciales del
estado y sociedades de economía mixta –salvo los contratos definidos en el artículo 32
de la Ley 80– y bienes y servicios requeridos para la defensa y seguridad nacional que
no necesiten reserva); la oferta más ventajosa será la que resulte de la ponderación de los
elementos de calidad y precio soportados en puntajes o fórmulas. Para el caso de obra,
por ejemplo, se podrán regular los crierios de selección de la siguiente forma:
Factores de verificación:
En el pliego se establecen las condiciones jurídicas –inscripción RUP, por ejemplo–, de
experiencia, de capacidad financiera y de organización, todas del proponente.
Cumple o No cumple.
Factores de calificación. Experiencia del personal propuesto:
– Director: Por cada año de experiencia en … (En lo que se determina con claridad en el
pliego) 5 puntos, hasta un máximo de 50 puntos.
– Residente: Por cada año de experiencia en … (En lo que se determina con claridad en
el pliego) 5 puntos hasta un máximo de 25 puntos.
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Contratación Estatal
Valor ofertado:
Se obtendrá la media aritmética de las ofertas presentadas más el presupuesto oficial.
– El proponente cuya oferta económica sea la más cercana a la media, 100 puntos; al
siguiente, 90 puntos; al siguiente 80 puntos …
Recibirá la adjudicación quien, cumpliendo los factores de verificación, obtenga la ma-
yor puntuación.
La normativa preveía otra alternativa que fue suspendida provisionalmente por el Con-
sejo de Estado, Sección Tercera, auto del 27 de mayo de 2009, C.P. Mauricio Fajardo
Gómez, expediente: 36.601 y confirmado mediante providencia de agosto 6 de 2009.
Esta alternativa consistía en la ponderación de los elementos de calidad y precio que
representan la mejor relación de costo-beneficio para la entidad.
Para el Consejo de Estado “la disposición demandada evidentemente desconoce, en for-
ma directa y palmaria, al inciso segundo del artículo 273 Constitucional, toda vez que
mediante el ejercicio de la potestad reglamentaria, el gobierno nacional introdujo una
modificación a la forma de evaluación de las propuestas, facultad que se encuentra defe-
rida a la ley, lo cual impone la suspensión provisional del precepto parcialmente deman-
dado. (…) En conclusión, la disposición demandada resulta contraria a la Constitución
Política, pues no puede el Gobierno Nacional establecer modificaciones a la forma de
evaluación de las propuestas en ejercicio de la potestad reglamentaria, toda vez que el
artículo 273 superior reservó al legislador la definición de “la manera como se efectuará
la evaluación de las propuestas(…).” (auto del 27 de mayo de 2009).
En la medida en que sobre dicha disposición solamente ha recaído la medida de la sus-
pensión provisional y no se ha decretado su nulidad, es necesario realizar una explica-
ción sobre esta norma, no sin antes dejar claro que, hasta tanto no se levante esta medida
preventiva, las entidades estatales no tienen obligación de aplicarla.
Para la aplicación de esta metodología de evaluación de las ofertas, las entidades esta-
tales deben establecer en los pliegos un listado de las condiciones y requerimientos mí-
nimos y otro listado de elementos o condiciones adicionales que podrían ser ofrecidos,
cada uno de los cuales deberá ser valorado económicamente en el mismo pliego. Para la
evaluación de la oferta se tendrá en cuenta el valor ofrecido y al mismo se le descontará
el valor que se ha previsto para cada elemento o condición adicional ofrecido.
Ejemplo: compraventa computadores.
Factores de verificación:
Capacidad jurídica, experiencia del proponente, capacidad financiera del proponente,
capacidad de organización del proponente:
Cumple o No cumple
Relación costo-beneficio:
- Disco duro: Min.100 gigas. Quien oferte disco de 200 se entenderá que este ofreci-
miento adicional tiene un valor de $500.000; quien oferte disco de 300 se entenderá que
este ofrecimiento adicional tiene un valor de $700.000, etc.
23
Contratación Estatal
- Procesador: Min. 1 mgz. Quien oferte un procesador de 2 mgz, se entenderá que este
ofrecimiento adicional tiene un valor de $100.000; quien oferte un procesador de 3 mgz,
se entenderá que este ofrecimiento adicional tiene un valor de $200.000, etc.
- Forma de pago. El contrato se pagará un 50% de pago anticipado y el saldo contra
entrega a satisfacción. Quien no solicite pago anticipado se entenderá que este ofreci-
miento tiene un valor de $300.000, etc.,
Se reciben dos ofertas: la oferta A y la oferta B. La entidad examina el cumplimiento
de los requisitos de verificación. Una vez verificado el cumplimiento de los requisitos
mínimos, aplicará las reglas anteriores para determinar cuál de las ofertas tiene la mejor
relación costo-beneficio.
La oferta A tiene un valor de 2 millones de pesos y la oferta B por 3 millones. En la
oferta A se propone un disco duro de 200 gigas, un procesador de 2 mgz y se solicita
anticipo. Para efectos de la evaluación, al valor ofrecido se descuentan los ofrecimientos
adicionales. En este caso por el disco duro de 200 gigas, 500 mil pesos y por el procesa-
dor de 2 mgz, 100 mil pesos. Así, el valor para la evaluación corresponde a $1.400.000.
En la oferta B (por 3 millones) se propone un disco duro de 300 gigas, un procesador de
3 mgz y no se solicita anticipo. Por disco duro de 300 gigas se descuenta 700 mil pesos,
por el procesador de 3 mgz, 200 mil pesos y por no exigir anticipo 300 mil pesos. Así,
el valor para la evaluación corresponde a $1.700.000.
El oferente A tiene la mejor relación costo-beneficio. Es importante advertir que las
cuentas se realizan, como se advirtió, únicamente para efectos de la evaluación, para
determinar quién presentó la mejor propuesta. La adjudicación se realizará al valor total
ofrecido sin los descuentos.
5. Causales de rechazo de las propuestas o para declarar desierto el proceso de selección.
(Art. 6° Decreto 2474 de 2008).
6. Las condiciones de celebración del contrato, presupuesto, forma de pago, garantías, y
demás asuntos relativos al mismo. Las entidades deben anexar al pliego la minuta del
contrato.
7. Tipificación, valoración y asignación de los riesgos previsibles involucrados en la con-
tratación. (Art. 4° Ley 1150 de 2007).
En el caso de la licitación pública en los pliegos de condiciones se deberá señalar el
momento en el que, con anterioridad a la presentación de las ofertas, los oferentes y la
entidad revisarán la asignación de riesgos con el fin de establecer su distribución defini-
tiva. (Art. 4° Ley 1150 de 2007).
En el parágrafo del artículo 88 Decreto 2474 de 2008 se había establecido que “A criterio
de la entidad, la audiencia –tipificación, valoración y asignación de riesgos– a que se refie-
re el presente artículo podrá coincidir con Audiencia de que trata el numeral 4 del artículo
30 de la Ley 80 de 1993”, es decir, conforme a esa normativa la audiencia de aclaración
de revisión de riesgos podía ser antes o coincidir con la audiencia de aclaración de pliegos.
Esa norma fue suspendida por el Consejo de Estado, Sección Tercera, auto del 1 de abril
de 2009, C.P. Ruth Stella Correa Palacio, expediente 36.476, y confirmada mediante auto
del 27 de mayo de 2009. En su oportunidad manifestó el Consejo de Estado:
24
Contratación Estatal
« (...)
“el parágrafo del artículo 88 del Decreto 2474 de 2008 resulta notoriamente ilegal, por
cuanto modifica la regla contenida en el inciso segundo del artículo 4° de la Ley 1150
de 2007. (…) el inciso segundo del artículo 4° de la Ley 1150 de 2007 nítidamente
estableció que el momento para la asignación definitiva de los riesgos debía señalarse
“con anterioridad a la presentación de las ofertas”, o sea, para que se efectuase en forma
previa al comienzo del plazo de la licitación, pues iniciado este ya es posible para los
oferentes formular las propuestas a la Administración. (…) ».
Con ocasión a la suspensión provisional, el Gobierno Nacional modificó el parágrafo del
artículo 88 a través del artículo 8° del Decreto 2025 de 2009. Señaló que la audiencia a la
que se refiere el mencionado artículo 88 podría realizarse con posterioridad a la expedi-
ción del acto que ordena la apertura de la licitación pública y de manera previa al inicio
del plazo para la presentación de las respectivas ofertas.
Igualmente, dispuso el gobierno nacional en el artículo 1° del precitado Decreto, que en el
cronograma de las licitaciones públicas debía señalarse con precisión el plazo de la licita-
ción, de conformidad con el numeral 5 del artículo 30 de la Ley 80 de 1993, “teniendo en
cuenta que de manera previa al mismo” debía surtir una audiencia para efectos de revisar
la asignación de los riesgos a la que se refiere el artículo 4° de la Ley 1150 de 2007.
Se entienden como riegos involucrados en la contratación todas aquellas circunstancias
que de presentarse durante el desarrollo y ejecución del contrato, pueden alterar el equi-
librio financiero del mismo. (Parág. Art. 88 Decreto 2474 de 2008).
El riesgo será previsible en la medida en que el mismo sea identificable y cuantificable
por un profesional de la actividad en condiciones normales. (Parág. Art. 88 Decreto
2474 de 2008).
En el proyecto de pliego de condiciones se deberán tipificar los riesgos que puedan pre-
sentarse en el desarrollo del contrato con el fin de cuantificar la posible afectación de la
ecuación financiera y se señalará el sujeto contractual que soportará, total o parcialmen-
te, la ocurrencia de la circunstancia prevista en caso de presentarse, o la forma en que se
recobrará el equilibrio contractual, cuando se vea afectado por la ocurrencia del riesgo.
(Art. 88 Decreto 2474 de 2008).
Los interesados en presentar ofertas deberán pronunciarse sobre lo anterior en las obser-
vaciones al pliego, o en la audiencia convocada para el efecto dentro del procedimiento
de licitación pública, caso en el cual se levantará un acta que evidencie en detalle la
discusión. (Art. 88 Decreto 2474 de 2008).
La presentación de las ofertas implica la aceptación por parte del proponente de la dis-
tribución de riesgos previsibles efectuada por la entidad en dicho pliego.
F. Aviso de convocatoria
25
Contratación Estatal
La publicación del aviso se realizará, por regla general, en el SECOP, a través del Portal
Único de Contratación. (Art. 8° Decreto 2474 de 2008). No se publicará en el SECOP si la
entidad estatal no cuenta con los medios tecnológicos adecuados. En este caso y siempre
que se trate de licitación, selección abreviada y de concurso de méritos, se deberá publicar
un aviso en un diario de amplia circulación nacional, departamental o municipal, o a falta de
estos en otros medios de comunicación social que posean la misma difusión. En este aviso
se informará el lugar en donde puedan ser consultados en forma gratuita tanto el proyecto
de pliego de condiciones como la versión definitiva del mismo y señalando la forma en que
se dará publicidad a los demás actos del proceso. Esta publicación se realizará el día en que
deba efectuarse la publicación a la que se refiere el inciso segundo del artículo 4° del Decre-
to 2474 de 2008. (Publicación previa a borradores).
Si la entidad no cuenta con los medios tecnológicos, de conformidad con la regla prevista
en el artículo 8° del Decreto 2474 de 2008, deberá reportar esta situación al Ministerio de
Comunicaciones. El reporte señalará, además de la dificultad o imposibilidad de acceder al
sistema, la estrategia y el plan de acción que desarrollarán a efecto de cumplir con la obli-
gación del uso del sistema electrónico. Semestralmente la entidad actualizará este reporte.
La no presentación del reporte o del plan de acción acarreará la violación de la norma, y
por ende la vulneración de los deberes funcionales de los responsables, la que se apreciará
por las autoridades competentes de conformidad con lo previsto en el Código Disciplinario
Único.
26
Contratación Estatal
27
Contratación Estatal
nes se hará de manera motivada, para lo cual la entidad agrupará aquellas de naturaleza
común. (Art. 9° Decreto 2474).
– No es necesario publicar los borradores de los pliegos en los mismos casos en los que no
se debe publicar aviso de convocatoria. (Parág. 5 Art. 8° Decreto 2474).
– Los borradores de los pliegos se publicarán en el SECOP (Art. 8° Decreto 2474).
– Si la entidad no cuenta con los medios tecnológicos adecuados, no se publicarán los
borradores de los pliegos.
– Los borradores de los pliegos se publicarán, para el caso de la licitación pública y el con-
curso de méritos con propuesta técnica detallada, cuando menos con diez días hábiles
de antelación a la fecha del acto que ordena su apertura. En el caso de la selección abre-
viada y el concurso con propuesta técnica simplificada, con una antelación no inferior a
cinco (5) días hábiles. (Art. 9° Decreto 2474).
– La publicación del proyecto de pliego de condiciones no genera obligación para la enti-
dad de dar apertura al proceso de selección.
Para el caso de la contratación directa, las entidades estatales deben expedir, en cumpli-
miento del artículo 77 del decreto 2474, un acto administrativo de justificación de la utiliza-
ción de esta modalidad de selección.
El contenido de este acto administrativo es el siguiente:
– Señalamiento de la causal que se invoca.
– Determinación del objeto a contratar.
– Presupuesto para la contratación y las condiciones que se exigirán a los proponentes si
las hubiera, o al contratista.
– La indicación del lugar en donde se podrán consultar los estudios y documentos previos,
salvo en caso de contratación por urgencia manifiesta.
No se requiere de la expedición de acto administrativo de justificación en los siguientes
casos: (Art. 77 Decreto 2474).
– Empréstitos y bienes y servicios en el sector Defensa y en el Departamento Administra-
tivo de Seguridad, DAS, que necesiten reserva para su adquisición. Lit. b) y d) del Num.
4 del Art. 2° de la Ley 1150. En este caso, los estudios que soportan la contratación no
serán públicos.
– Contratos interadministrativos que celebre el Ministerio de Hacienda y Crédito Público
con el Banco de la República. En este caso, los estudios que soportan la contratación no
serán públicos.
– Contratos de prestación de servicios profesionales y de apoyo a la gestión, o para la
ejecución de trabajos artísticos que solo pueden encomendarse a determinadas personas
28
Contratación Estatal
Para el caso de la licitación pública las entidades estatales deben hacer una audiencia
para revisar los riesgos previsibles del contrato. En el parágrafo del artículo 88 del De-
creto 2474 se imponía que podrá realizarse la audiencia con anterioridad a la apertura
del proceso de selección o utilizar la audiencia de aclaración de pliegos para el efecto.
Por lo anterior, el Gobierno Nacional, a través del Decreto 2025 del 3 de junio de 2009,
estableció en el artículo 1° mediante la adición de un tercer parágrafo al artículo 5° del
Decreto 2474 de 2008, que en el cronograma de las licitaciones públicas debía señalarse
con precisión el plazo de la licitación, de conformidad con el numeral 5 del artículo 30
de la Ley 80 de 1993, “teniendo en cuenta que de manera previa al mismo” debía surtir
una audiencia para efectos de revisar la asignación de los riesgos a la que se refiere el
artículo 4° de la Ley 1150 de 2007.
En el concurso con precalificación, las entidades estatales deben surtir la fase de preca-
lificación que es independiente del trámite del concurso. Este trámite está previsto en el
artículo 63 del Decreto 2474 y se presentará al examinar el concurso.
29
Contratación Estatal
Una vez cumplidos los requisitos previos anteriores, las entidades estatales, en la licitación pública,
selección abreviada y concurso de méritos, deben expedir un acto de apertura. (Art. 5° Decreto 2474).
Con ese acto de apertura inicia el proceso de selección.
Se trata de un acto administrativo de carácter general que tendrá el siguiente contenido: (Art. 5° Decreto
2474).
– El objeto.
– La modalidad de selección.
– El cronograma del proceso, con indicación expresa de las fechas y lugares en que se
llevarán a cabo las audiencias que correspondan.
– El lugar físico o electrónico en que se pueden consultar y retirar el pliego, los estudios y
documentos previos.
– La convocatoria para las veedurías ciudadanas.
– El certificado de disponibilidad presupuestal, en concordancia con las normas orgánicas
correspondientes.
– Los demás asuntos que se consideren pertinentes de acuerdo con cada una de las moda-
lidades de selección.
El acto de apertura debe publicarse en el SECOP. (Art. 8° Decreto 2474). Si la entidad no cuenta con los
medios tecnológicos adecuados, no se publicará el acto de apertura.
La publicación del acto de apertura se realizará en la fecha de su expedición o, a más tardar, dentro de
los 3 días hábiles siguientes. (Parág. 3 Art. 8° Decreto 2474).
En el evento en que ocurra o se presente durante el desarrollo del proceso de selección alguna de las cir-
cunstancias contempladas en el artículo 69 del Código Contencioso Administrativo, la entidad revocará
el acto administrativo que ordenó la apertura del proceso de selección. (Parág. 2 Art. 5° Decreto 2474).
Este acto se publica en el SECOP (Num.11 Art. 8° Decreto 2474). Si la entidad no cuenta con los medios
tecnológicos adecuados, no se publicará el acto de revocatoria.
Se requiere expedir pliego de condiciones en licitación pública, concurso de méritos y selección abre-
viada. No se requiere cuando se seleccione al contratista bajo alguna de las causales de contratación
directa y en los contratos cuya cuantía sea inferior al diez por ciento de la menor cuantía (Parág. Art. 6°
Decreto 2474).
El pliego de condiciones debe publicarse en el SECOP. (Art. 8° Decreto 2474). Si la entidad no cuenta
con los medios tecnológicos para conectarse con el SECOP, no deberá publicar el pliego. (Arts. 4° y 8°
Decreto 2474). La publicación deberá hacerse en la fecha de su expedición, o, a más tardar, dentro de
los tres días hábiles siguientes. (Parág. 3 Art.8° Decreto 2474).
30
Contratación Estatal
V. Contratación Directa
En los eventos de contratación directa no es necesario recibir varias ofertas, pero, en todo caso, se deberá
cumplir con el deber de selección objetiva. La única oferta recibida será comparada con los estudios pre-
vios realizado por la entidad, con las condiciones y precios del mercado y, si es el caso, con los precios
registrados en el SICE.
En los casos de contratación directa solamente se publica en el SECOP el acto de justificación a que
se refiere el artículo 77 del Decreto 2474 y la información señalada en los numerales 17 y 18 del Art.
8° Decreto 2474 (El contrato, las adiciones, modificaciones o suspensiones y la información sobre las
sanciones ejecutoriadas que se profieran en el curso de la ejecución contractual o con posterioridad a
esta y el acta de liquidación de mutuo acuerdo, o el acto administrativo de liquidación unilateral. (Art.
8° Decreto 2474).
31
Contratación Estatal
– Armas y sistemas de armamento mayor y menor de todos los tipos, modelos y calibres
con sus accesorios, repuestos y los elementos necesarios para la instrucción de tiro, ope-
ración, manejo y mantenimiento de los mismos.
– Elementos, equipos y accesorios contra motines.
– Herramientas y equipos para pruebas y mantenimiento del material de guerra, defensa y
seguridad nacional.
– Equipos optrónicos y de visión nocturna, sus accesorios, repuestos e implementos nece-
sarios para su funcionamiento.
– Equipos y demás implementos de comunicaciones, sus accesorios, repuestos e imple-
mentos necesarios para su funcionamiento.
– Equipos de transporte terrestre, marítimo, fluvial y aéreo con sus accesorios, repuestos,
combustibles, lubricantes y grasas, necesarios para el transporte de personal y material
del sector defensa y del Departamento Administrativo de Seguridad – DAS.
– Todo tipo de naves, artefactos navales y fluviales, así como aeronaves destinados al
servicio del ramo de defensa nacional, con sus accesorios, repuestos y demás elementos
necesarios para su operabilidad y funcionamiento.
– Municiones, torpedos y minas de todos los tipos, clases y calibres para los sistemas de
armas y armamento mayor o menor.
– Equipos de detección aérea, de superficie y submarinas, sus repuestos y accesorios,
equipos de sintonía y calibración para el sector defensa.
– Equipos de inteligencia que requieran el sector defensa y el Departamento Administra-
tivo de Seguridad.
32
Contratación Estatal
– Las obras públicas cuyas características especiales tengan relación directa con la defen-
sa y seguridad nacionales, así como las consultorías relacionadas con las mismas, de
acuerdo con lo señalado en el artículo 32 de la Ley 80 de 1993.
– La prestación de servicios relacionados con la capacitación, instrucción y entrenamiento
militar y policial del personal de la Fuerza Pública, así como para el diseño de estrate-
gias relacionadas con la Defensa y/o Seguridad Nacional.
– Los convenios de cooperación industrial y social (offset) que se celebren con los contra-
tistas de los bienes y servicios a que se refieren el artículo 53 y el presente artículo, los
cuales tendrán como propósito incentivar la transferencia de tecnología tanto al sector
público como al sector real, así como favorecer el desarrollo industrial y social del país.
El convenio será autónomo en relación con el contrato o contratos que les sirven de
orígen en todos sus aspectos, y en él se acordarán los objetivos de cooperación, las pres-
taciones mutuas que se darán las partes para la obtención del objetivo buscado, así como
las condiciones que se acuerden entre las partes, incluyendo garantías en el evento en
que se estimen necesarias. En ningún caso los convenios supondrán compromisos pre-
supuestales de la entidad contratante, sin perjuicio de la realización de inversiones que
resulten necesarias para materializar el objeto de la cooperación. Se entienden incluidos
dentro de la presente causal los acuerdos derivados del convenio, tanto con la entidad
transferente de tecnología, como con los beneficiarios.
– El mantenimiento de los bienes y servicios señalados en el anterior listado, así como
las consultorías que para la adquisición o mantenimiento de los mismos se requieran,
incluyendo las interventorías necesarias para la ejecución de los respectivos contratos.
En estos casos no se requerirá de la obtención previa de varias ofertas y tendrán como única
consideración la adquisición en condiciones de mercado. (Parág. Art.79 Decreto 2474).
Las condiciones técnicas de los contratos a que se refiere este artículo no pueden ser revela-
das y en consecuencia se exceptúan de publicación. (Parág. Art.79 Decreto 2474).
5. Los contratos para el desarrollo de actividades científicas y tecnológicas. (Lit. e)
Num. 4° Art. 2° Ley 1150, Art. 80 Decreto 2474).
Se considera como actividades científicas y tecnológicas aquellas previstas en el
Decreto-ley 591 de 1991, y las demás normas que lo modifiquen, adicionen o deroguen.
(Art. 80 Decreto 2474).
En todo caso, en el acto administrativo que dé inicio al proceso, la entidad justificará
la contratación que se pretenda realizar en aplicación de esta causal. (Art. 80 Decreto
2474).
6. Los contratos de encargo fiduciario que celebren las entidades territoriales cuando
inician el Acuerdo de Reestructuración de Pasivos a que se refieren las Leyes 550 de
1999, 617 de 2000 y las normas que las modifiquen o adicionen, siempre y cuando
los celebren con entidades financieras del sector público. (Lit. f) Num. 4 Art. 2° Ley
1150).
7. Cuando no exista pluralidad de oferentes en el mercado. (Lit. g) Num. 4 Art. 2° Ley
1150, Art. 81 Decreto 2474).
Se entiende que no existe pluralidad de oferentes en los siguientes casos:
– Cuando no existiere más de una persona inscrita en el RUP.
33
Contratación Estatal
– Cuando solo exista una persona que pueda proveer el bien o el servicio por ser titular de
los derechos de propiedad industrial o de los derechos de autor, o ser, de acuerdo con la
ley, su proveedor exclusivo.
Estas circunstancias deberán constar en el estudio previo que soporta la contratación.
8. Contratos para la prestación de servicios profesionales y de apoyo a la gestión, o
para la ejecución de trabajos artísticos que solo puedan encomendarse a determina-
das personas naturales. (Lit. h) Num. 4 Art. 2° Ley 1150, Art. 82 Decreto 2474).
– Prestación de servicios profesionales y de apoyo a la gestión. Es necesario, para uti-
lizar esta causal de contratación directa, que se cumplan los dos requisitos: que se trate
de un servicio profesional y que dicho servicio se requiera para apoyar la gestión admi-
nistrativa. Los servicios profesionales son aquellos que se celebran con una persona que
detenta un título profesional y para el cumplimiento de las obligaciones se requiere del
ejercicio de dicha profesión liberal. Si se trata de contratos con personas jurídicas, estas
deberán cumplir sus obligaciones con el concurso de personas naturales.
En este caso se contrata directamente sin que sea necesario recibir varias ofertas. De esta
circunstancia el ordenador del gasto deberá dejar constancia escrita. (Art. 82 Decreto
2474).
La persona natural o jurídica debe estar en capacidad de ejecutar el objeto del contrato
y, debe demostrar idoneidad y experiencia directamente relacionada con el área de que
se trate.
Se trata de servicios de naturaleza intelectual diferentes a los de consultoría que se deri-
van del cumplimiento de las funciones de la entidad.
– Trabajos artísticos que solo pueden encomendarse a determinadas personas natu-
rales, la entidad justificará dicha situación en el respectivo contrato. (Art. 82 Decreto
2474).
9. El arrendamiento y adquisición de inmuebles. (Lit. i) Num. 4 Art. 2° Ley 1150, Art.83
Decreto 2474).
– Adquisición de inmuebles. (Art. 83 Decreto 2474 modificado mediante Decreto 3576
de 2009). Continúan vigentes las normas previstas para la adquisición de bienes inmue-
bles contenidas en las leyes de reforma urbana y reforma agraria.
Una vez recibidas las autorizaciones previstas en la normativa vigente, se podrá adquirir
el inmueble mediante negociación directa.
No obstante, en el estudio previo se analizarán diferentes alternativas en el sector. En el
evento que en el mismo se encuentren inmuebles de similares características, la entidad
deberá compararlos para elegir la de menor costo de acuerdo a las características técni-
cas requeridas.
Para efectos de la adquisición de inmuebles, las entidades estatales solicitarán un avalúo
comercial que servirá como base de la negociación. Dicho avalúo podrá ser adelantado
por el Instituto Geográfico Agustín Codazzi o por cualquier persona natural o jurídica de
carácter privado, que se encuentre registrada en el Registro Nacional de Avaluadores.
Se entiende que esta causal comprende la posibilidad para la entidad estatal de hacerse
parte de proyectos inmobiliarios, prescindiendo del avalúo referido, pero se deberá ad-
quirir el inmueble en condiciones de mercado. (Parág. Art. 83 Decreto 2474).
34
Contratación Estatal
– Arrendamiento. Para los casos en los que la entidad requiera alquilar un inmueble, la
entidad podrá contratar teniendo en cuenta únicamente las condiciones y precios del mer-
cado, sin que sea necesario recibir varias ofertas. De este analisis se debe dejar constancia
escrita.
35
Contratación Estatal
equivalentes para quien los solicite en términos de prestaciones mínimas y suficientes para la
satisfacción de sus necesidades. No se consideran como esta clase de bienes las obras públicas
y los servicios intelectuales, es decir, en la reglamentación se asimiló el concepto de bienes
y servicios de caracteristicas uniformes, con el de bienes y servicios de común utilización.
2. Trámite
Las entidades estatales deberán cumplir los principios de transparencia, economía y res-
ponsabilidad. Además deberán dar publicidad a todos los procedimientos y actos. (Parág.
2 Art. 2° Ley 1150).
En este caso, el gobierno nacional tendrá la facultad de estandarizar las condiciones genera-
les de los pliegos de condiciones y los contratos. (Parág. 3 Art. 2° Ley 1150). A la fecha de
publicación de esta cartilla el gobierno nacional aún no ha realizado dicha estandarización.
Para esta causal de selección abreviada no se aplicarán los artículos 2º y 3° Ley 816 de
2003. (Parág. 2 Art. 2° Ley 1150).
El evento de selección abreviada no se determinó en razón al valor del contrato. (Art.17
Decreto 2474).
Si el valor del contrato no excede el 10% de la menor cuantía, la entidad podrá optar por
adquirir los bienes y servicios de características uniformes aplicando las reglas previstas en
el Decreto 3576 de 2009.
Las entidades estatales seleccionarán al contratista, a su elección, previo el trámite de cual-
quiera de los siguientes procedimientos:
– Compra por catálogo derivados de la celebración de acuerdos marco de precios.
– Subasta inversa.
– Adquisición en bolsas de productos.
36
Contratación Estatal
Entre cada una de las entidades que formulen órdenes directas de compra y el respectivo
proveedor se formará un contrato en los términos y condiciones previstos en el respectivo
acuerdo. (Parág. 5 Art. 2° Ley 1150).
Los organismos autónomos y las ramas legislativa y judicial, entidades territoriales, po-
drán diseñar, organizar y celebrar acuerdos marco de precios propios, sin perjuicio de que
puedan adherirse a los acuerdos marco celebrados por la entidad o entidades que designe el
gobierno nacional. (Parág. 5 Art. 2° Ley 1150).
b) Subasta inversa
Aspectos generales
La subasta inversa es la puja dinámica efectuada presencial o electrónicamente, mediante
la reducción sucesiva de precios durante un tiempo determinado. (Art.18 Decreto 2474).
En el caso de bienes o servicios que se encuentren sometidos a situaciones de control de
precios mínimos. Las entidades deberán valorar la factibilidad de llevar a cabo una subasta
inversa, o aplicar la modalidad de selección que corresponda. (Art.19 Decreto 2474).
Las entidades deberán elaborar las fichas técnicas que constituyen parte del contenido de los
estudios y documentos previos. Cada bien o servicio tendrá una ficha técnica que incluirá
sus características y especificaciones, en términos de desempeño y calidad cuya elaboración
será responsabilidad de cada entidad. Contenido mínimo de la ficha técnica:
1. Denominación de bien o servicio.
2. Denominación técnica del bien o servicio.
3. Unidad de medida.
4. Descripción general.
El SECOP deberá mantener un registro con las fichas técnicas. (Art. 20 Decreto 2474).
Las subastas podrán tener lugar por ítems o por lotes, entendidos estos como un conjunto
de bienes agrupados con el fin de ser adquiridos como un todo, cuya naturaleza individual
corresponde a la de aquellos de características técnicas uniformes y de común utilización.
(Parág. 2 Art. 12 Decreto 2474).
El resultado de la subasta se presentará a consideración del comité asesor a efecto que el
mismo formule la recomendación pertinente a quien corresponda. (Parág. 2 Art. 12 Decreto
2474).
En la subasta inversa para la elaboración de los pliegos de condiciones, además de las
condiciones generales previstas para estos actos administrativos, se debe tener en cuenta lo
siguiente:
– En cuanto a los criterios de selección se deberán establecer unos factores de verificación
o requisitos mínimos y se adjudicará el proceso a quien cumpla estos requisitos y pre-
sente el menor precio. (Num. 3 Art. 5° Ley 1150, Art. 19 Decreto 2474).
– Se determinarán los márgenes mínimos de mejora de ofertas por debajo de los cuales
los lances no serán aceptables. En la subasta presencial serán válidos los lances que, ob-
servando el margen mínimo mejoren el precio de arranque o el menor lance de la ronda
anterior según el caso. En la subasta electrónica, los lances serán válidos si superan el
37
Contratación Estatal
margen mínimo de mejora en relación con el precio de arranque o el último lance válido
ocurrido durante la subasta, según sea el caso. (Art. 24 Decreto 2474).
– Se podrá establecer la adjudicación por lotes o ítems. (At.19 Decreto 2474).
– Cronología del proceso. (Art. 5° –R.Apertura–, 6 –Pliego–, 22 Decreto 2474).
– En el parágrafo del artículo 19 del Decreto 2474 se impuso que las entidades estatales
pueden abstenerse de exigir la garantía de seriedad de la propuesta.
– En el pliego de condiciones se incorporará la ficha técnica. (Num.1 Art. 6° Decreto 2474).
Una vez cumplidos los requisitos previos, se expedirá acto de apertura para iniciar el pro-
ceso de selección.
En la fecha indicada en los pliegos de condiciones se entregarán las ofertas. Las propuestas
se dividirán en dos partes: Los requisitos y condiciones de verificación en sobre cerrado y en
otro sobre cerrado el precio inicial. Este último sobre será abierto al momento de inicio de
la puja. En caso que el proponente en la subasta no haga nuevas posturas de precio durante
el certamen, dicho precio inicial se considerará su propuesta final. (Art. 21 Decreto 2474).
Se realiza la evaluación de las ofertas mediante la verificación del cumplimiento de los re-
quisitos habilitantes. (Art. 22 Decreto 2474).
Si uno o varios oferentes resultan no habilitados se les concederá un plazo para que sub-
sanen la ausencia de requisitos o la falta de documentos habilitantes, so pena del rechazo
definitivo de sus propuestas. Este plazo para subsanar podrá establecerse en los pliegos o
determinarse por la entidad en el trámite del proceso de selección. (Art. 22 Decreto 2474).
Las evaluaciones se publicarán en el SECOP. (Art. 8° y 22 Decreto 2474). A pesar que en
el Decreto 2474 no se estableció un término específico para que los proponentes realicen
observaciones a las evaluaciones efectuadas, de conformidad con la regla general prevista
en el numeral 2 del artículo 24 de la Ley 80, es imperativo que las entidades establezcan en
los pliegos de condiciones al menos un día para recibir observaciones.
Luego del traslado, si hay como mínimo dos oferentes habilitados, se realizará la subasta
inversa. (Art. 22 Decreto 2474).
Si solamente queda un oferente habilitado se deberá ampliar el plazo para la presentación
de los documentos habilitantes y la oferta inicial de precio por el término indicado en los
pliegos de condiciones, el cual en ningún caso podrá ser mayor de la mitad del inicialmen-
te previsto. En esta oportunidad podrán presentar propuesta nuevos oferentes o aquellos
inicialmente inhabilitados. Igualmente, podrán subsanar, en una segunda oportunidad, los
requisitos habilitantes.
Si se presentan nuevas ofertas se realizará y publicará la evaluación y se surtirá el corres-
pondiente traslado al menos por un día. (Art. 24 num. 2 Ley 80).
Si se vence el plazo adicional otorgado y no se presentan nuevas ofertas, se adjudicará al
único proponente habilitado, siempre que su oferta no exceda el presupuesto oficial indica-
do en los pliegos de condiciones.
Modalidades de Subasta o Puja. (Art. 23 Decreto 2474).
– Subasta inversa electrónica
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Contratación Estatal
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Contratación Estatal
bargo, la subasta deberá continuar si la entidad pierde conexión con el SECOP o con la
empresa a cargo de la operación tecnológica de la subasta, siempre que los proponentes
puedan seguir enviando sus propuestas normalmente. (Art. 28 Decreto 2474).
– Si por causas imputables al proponente o a su proveedor de servicio de Internet, aquel
pierde conexión con el SECOP o con el operador tecnológico de la subasta, no se cance-
lará la subasta y se entenderá que el proveedor desconectado ha desistido de participar
en la misma, salvo que logre volver a conectarse antes de la terminación del evento. (Art.
28 Decreto 2474).
– La entidad deberá contar con al menos una línea telefónica abierta de disponibilidad
exclusiva para el certamen que prestará auxilio técnico a lo largo de la subasta para in-
formar a los proponentes sobre aspectos relacionados con el curso de la misma. (Parág.
Art. 28 Decreto 2474).
– Adjudicado el contrato la entidad hará público el desarrollo y resultado de la subasta
incluyendo la identidad de los proponentes. (Art. 27 Decreto 2474).
– Para la suscripción del contrato por medios electrónicos, el representante legal o apo-
derado del proponente ganador podrá firmar el contrato y sus anexos y los enviará al
SECOP y a la entidad, utilizando los medios de autenticación e identificación señalados
en los pliegos de condiciones. En este caso, la remisión del contrato firmado electró-
nicamente se hará al correo electrónico que la entidad haya señalado en los pliegos de
condiciones. (Art. 27 Decreto 2474).
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Contratación Estatal
– La entidad repetirá el procedimiento antes descrito en tantas rondas como sea necesario
hasta que no se reciba ningún lance que mejore el menor precio ofertado en la ronda
anterior. (Art. 25 Decreto 2474).
Una vez adjudicado el contrato, la entidad hará público el resultado del certamen incluyen-
do la identidad de los proponentes. (Art. 25 Decreto 2474).
En caso de existir empate se adjudicará el contrato al que presentó la menor propuesta ini-
cial. De persistir el empate, se desempatará por medio de sorteo. (Art. 25 Decreto 2474).
c) Adquisición en bolsas de productos. (Num. 2 Art. 2° Ley 1150, Arts. 29 a 43
Decreto 2474).
Reglas generales
Normativa aplicable. En lo no previsto en el Decreto 2474, se aplicarán las disposiciones
legales sobre los mercados de tales bolsas y en los reglamentos de estas. En este sentido,
la formación, celebración, perfeccionamiento, ejecución y liquidación de las operaciones
que por cuenta de las entidades estatales se realicen dentro del foro de negociación de estas
bolsas, se regirán por tales disposiciones. (Art. 29 Decreto 2474).
Listados de productos. Las bolsas de productos deberán estandarizar, tipificar, elaborar y
actualizar un listado de los bienes y servicios de características técnicas uniformes y de co-
mún utilización susceptibles de adquisición por cuenta de entidades estatales, de tal manera
que solo aquellos que se encuentren dentro de tal listado podrán ser adquiridos a través de
la bolsa de que se trate. Este listado actualizado de bienes y servicios deberá mantenerse a
disposición de las entidades estatales y del público en general en las oficinas de las bolsas
y permanecer publicado en la correspondiente página web, sin perjuicio de cualquier otro
medio de divulgación que se utilice para su adecuado y oportuno conocimiento por parte de
los interesados. (Art. 30 Decreto 2474).
Minutas. Las bolsas de productos podrán establecer modelos estandarizados para los dife-
rentes documentos requeridos para las negociaciones que a través suyo realicen las entida-
des estatales. (Art. 30 Decreto 2474).
Requisitos previos adicionales. En los estudios previos se cumplirán los siguientes requi-
sitos adicionales: (Arts. 31, 32 y 33 Decreto 2474).
– El precio máximo de la comisión que la entidad estatal pagará al comisionista que por
cuenta de ella adquirirá los bienes y/o servicios a través de bolsa. Se deberá consultar el
SICE. (Art. 31 Decreto 2474).
– El precio máximo de compra de los bienes y/o servicios a adquirir a través de la bolsa.
Se deberá consultar el SICE. (Art. 31 Decreto 2474).
– El certificado de disponibilidad presupuestal debe incluir: valor de la operación, valor
de la comisión, valor de las garantías y demás pagos establecidos en el reglamento de la
bolsa en donde se vaya a realizar la negociación. (Art. 32 Decreto 2474).
– No se podrá celebrar el respectivo contrato de comisión sin la acreditación por parte de
la entidad estatal comitente de la existencia del respectivo certificado de disponibilidad
presupuestal que ampare los valores antes referidos. (Art. 32 Decreto 2474).
– Inscripción comisionistas en SICE y registro de precios en el RUP. (Art. 33 Decreto
2474).
41
Contratación Estatal
Trámite
Una vez cumplidos los requisitos previos se expedirá acto de apertura y pliego definitivo
para seleccionar el comisionista comprador. (Arts. 5 y 22 Decreto 2474).
Las entidades podrán exigir a los comisionistas interesados en participar en el procedimien-
to de selección a través de las bolsas de productos, el cumplimiento de requisitos habilitan-
tes adicionales a su condición de comisionistas, siempre y cuando estos sean adecuados y
proporcionales al objeto a contratar y a su valor. Las bolsas de productos podrán exigir a sus
miembros comisionistas el cumplimiento de requisitos habilitantes para actuar como comi-
sionistas compradores y/o vendedores, tratándose de negociaciones por cuenta de entidades
estatales. (Art. 34 Decreto 2474).
El procedimiento para seleccionar al comisionista comprador es el siguiente: (Art. 35 De-
creto 2474).
La entidad estatal debe realizar la solicitud a la bolsa correspondiente. La bolsa lo selec-
ciona en rueda de negocios mediante un procedimiento competitivo basado en el precio,
realizado de conformidad con sus reglamentos.
Las normas y procedimientos aplicables a la selección de los comisionistas serán únicamen-
te los contenidos en la subsección correspondiente del Decreto 2474 y en la reglamentación
que las bolsas expidan en su desarrollo.
La seriedad de las posturas será respaldada en la forma como las disposiciones legales sobre
los mercados de las bolsas de productos y los reglamentos de estas dispongan para el efecto.
Una vez seleccionado el comisionista será celebrado el contrato de comisión (Arts. 36, 37 y
38 Decreto 2474). Este contrato se regirá por las normas comerciales y las condiciones que
establezca la entidad y las siguientes reglas:
– El comisionista deberá constituir a favor de la entidad estatal comitente la garantía única
de cumplimiento de conformidad con el artículo 7º de la Ley 1150 y las normas que lo
reglamenten, en relación con el valor de la comisión que se pagará al comisionista por
sus servicios.
– La entidad deberá constituir a favor del organismo de compensación de la bolsa de pro-
ductos de que se trate, garantía idónea para asegurar el cumplimiento de la negociación
realizada. (Póliza de seguros, depósitos en efectivo, fiducia en garantía y/o títulos valo-
res de alta liquidez endosados en propiedad al organismo de compensación de la bolsa
de que se trate). Durante la vigencia de las operaciones, el organismo de compensación
podrá exigir garantías adicionales con el fin de mantener la idoneidad de la misma, de
conformidad con las reglas que regulan las bolsas de productos.
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Contratación Estatal
– Al momento de pago, las garantías líquidas con sus rendimientos podrán aplicarse al
mismo. Los rendimientos, si los hubiere, pertenecerán a la entidad estatal.
– El certificado de disponibilidad presupuestal aportado por la entidad para respaldar la
operación no se considerará como garantía.
Selección comisionista vendedor. (Art. 40 Decreto 2474). La selección del comisionista
vendedor se realizará al menor precio. La negociación podrá ser presencial o electrónica, en
los términos y condiciones que las disposiciones legales sobre los mercados de las bolsas de
productos o los reglamentos de estas dispongan para el efecto.
Las bolsas de productos a iniciativa propia podrán organizar ruedas de negociación para la
adquisición de bienes y servicios de características uniformes mediante avisos en medios
de comunicación de amplia circulación, a los proveedores y a las entidades estatales inte-
resados. En los avisos se indicarán los productos que se podrán adquirir y la fecha en que
se llevará a cabo la rueda de negociación, indicando además el procedimiento y requisitos
que deberán cumplir las entidades estatales y los vendedores para poder participar. Una vez
recibidas las solicitudes de parte de las entidades estatales y agotado el plazo que se haya
señalado en el aviso para el efecto, la bolsa procederá a convocar a una rueda de selección
objetiva de comisionistas. (Art. 41 Decreto 2474).
Condiciones especiales de ejecución. (Art. 42 Decreto 2474) Supervisión e intervento-
ría. Las entidades podrán adelantar esta labor en las operaciones que por su cuenta se reali-
cen en las bolsas de productos. Si la entidad estatal verifica inconsistencias en la ejecución,
procederá a poner en conocimiento de la bolsa tal situación con el propósito que la misma
la examine y adopte las medidas necesarias para dirimir la controversia de conformidad con
sus reglamentos y, de ser el caso, notifique del incumplimiento a su organismo de compen-
sación.
Registro de precios y contratos en el SICE. Las bolsas de productos deben registrar en el
portal del SICE, a más tardar dentro de los primeros cinco días hábiles del mes, de acuerdo
con las instrucciones allí publicadas, tanto los contratos de comisión, como las operaciones
que por cuenta de entidades estatales se hayan realizado en el mes inmediatamente anterior
de conformidad con las normas precedentes. Así mismo, se registrarán los precios de inten-
ción de venta que se hayan presentado durante las negociaciones, que hayan conducido a
cada una de las operaciones. (Art. 43 Decreto 2474).
d) Reglas especiales para la celebración de contratos para la adquisición de bienes y
servicios de características uniformes inferiores al 10% de la menor cuántía. (Art. 1°
Decreto 3576 de 2009).
El gobierno nacional previó en el Decreto 3576 de 2009, ante la evidente inseguridad gene-
rada por la suspensión provisional por parte del Consejo de Estado del trámite de la mínima
cuantía contenido en el artículo 46 del Decreto 2474 de 2008, artículo reproducido en tér-
minos similares en el artículo 3° del Decreto 2025, un procedimiento para la celebración de
contratos cuyo objeto sea la adquisición de bienes y servicios con características técnicas
uniformes que no superen el 10% de la menor cuantía.
La entidad estatal podrá adelantar, para la celebración de esos contratos cuyo objeto sea
la adquisición de bienes y servicios con características técnicas uniformes que no excedan
el 10% de la menor cuantía, el procedimiento de la subasta inversa que para estos efectos
corresponde a la adjudicación del contrato al mejor postor.
43
Contratación Estatal
Dispuso el gobierno nacional que esa subasta inversa, debe atender las siguientes reglas:
- Una vez justificados los fundamentos jurídicos que sustentan la modalidad de selección,
realizados los estudios previos y con el fin de garantizar la publicidad del procedimiento,
la entidad deberá formular una invitación a presentar ofertas. La invitación será publicada
en la página web, o en su defecto, en un lugar visible de fácil acceso de la entidad. (Art. 1°
Decreto 3576). Es decir, si la entidad no cuenta con página web, deberá públicar el referido
aviso.
- De las ofertas presentadas, la entidad realizará la evaluación de los requisitos habilitantes a
quien haya ofertado el menor valor y verificará si puede satisfacer sus necesidades. De igual
manera procederá si se presenta una sola oferta. En caso de empate, la entidad requerirá a
los empatados que presenten una nueva propuesta económica. (Art.1° Decreto 3576).
- En caso que el oferente, que haya presentado el menor valor, no cumpla con los requisitos
habilitantes exigidos, se podrá contratar con el oferente que haya presentado el segundo
menor precio, previa verificación de sus calidades habilitantes. En caso de que este tampo-
co cumpla, la entidad verificará la de quien ocupó el tercer lugar y así sucesivamente hasta
obtener un oferente habilitado. En caso de no obtener ningún habilitado, la entidad debe
repetir el proceso. (Art.1° Decreto 3576).
-En este procedimiento no es necesaria la ficha técnica de que trata el artículo 20 del De-
creto 2474 de 2009, tampoco se requiere que los oferentes estén inscritos, calificados y
clasificados en el RUP, ni garantía de seriedad de la oferta. En el caso de la garantía única,
la entidad debe examinar si la exige o no, de conformidad con el objeto, naturaleza, etc. en
los términos del artículo 8 del Decreto 4828 de 2008. (Art.1° Decreto 3576).
- El contrato debe constar por escrito, bien en un documento firmado por las partes, o me-
diante intercambio de documentos escritos entre la entidad y el contratista, o a través de una
factura presentada por el proveedor de los bienes y servicios con características técnicas
uniformes, o en órdenes de trabajo, compra o servicio, o en cualquier otro instrumento
siempre que el mismo reúna las condiciones de existencia y validez del negocio jurídico.
(Art.1° Decreto 3576).
- La entidad deberá dejar constancia escrita del trámite realizado y la publicidad de la invita-
ción surtida. Para el efecto debe tomar en cuenta las medidas que se requieran para la conser-
vación de la información, teniendo en cuenta las normas aplicables. (Art.1° Decreto 3576).
Resulta importante mencionar, debido a que la siguiente causal de selección abreviada es la
menor cuantía, que el gobierno nacional en el precitado Decreto 3576 estableció otro proce-
dimiento distinto al anteriormente mencionado para contratos cuyo valor no exceda el 10%
de la menor cuantía. Para la escogencia de uno u otro trámite las entidades deberán tener en
cuenta si basta simplemente para satisfacer su necesidad del cumplimiento de unos requisi-
tos mínimos, en cuyo caso seguirán el procedimiento aquí establecido, o si, por el contrario,
además de los requisitos mínimos, es necesario establecer unos requisitos de ponderación
y calificación, en cuyo caso deberá acudir al procedimiento establecido para los contratos
cuyo valor no supere la menor cuantía, el cual se explicará más adelante.
B. Menor cuantía
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Contratación Estatal
– Presupuesto anual superior o igual a 1.200.000 salarios mínimos legales mensuales vi-
gentes. La menor cuantía será de 1.000 salarios mínimos legales mensuales vigentes.
– Presupuesto anual superior o igual a 850.000 salarios mínimos legales mensuales vi-
gentes e inferiores a 1.200.000 salarios mínimos legales mensuales vigentes. La menor
cuantía será de 850 salarios mínimos legales mensuales vigentes.
– Presupuesto anual superior o igual a 400.000 salarios mínimos legales mensuales vigen-
tes e inferior a 850.000 salarios mínimos legales mensuales vigentes. La menor cuantía
será de 650 salarios mínimos legales mensuales vigentes.
– Presupuesto anual superior o igual a 120.000 salarios mínimos legales mensuales vigen-
tes e inferior a 400.000 salarios mínimos legales mensuales vigentes. La menor cuantía
será de 450 salarios mínimos legales mensuales vigentes.
– Presupuesto anual inferior a 120.000 salarios mínimos legales mensuales vigentes. La
menor cuantía será hasta 280 salarios mínimos legales mensuales vigentes.
Una vez cumplidos los requisitos previos será necesario expedir un acto en el que se ordene
la apertura del proceso de selección.
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Contratación Estatal
La audiencia del sorteo se podrá realizar a partir del día hábil siguiente al vencimiento del
término para manifestar interés, previa comunicación a todos aquellos que lo manifestaron,
de acuerdo con lo señalado en el pliego de condiciones. De todo lo anterior, la entidad de-
berá dejar constancia escrita en acta que será publicada en el SECOP. En aquellos casos en
que la entidad no cuente con la infraestructura tecnológica y de conectividad, el acta será
comunicada a todas y cada una de las personas que participaron de la respectiva audiencia.
Plazo presentación ofertas. En el pliego de condiciones se señalará el término para presentar
propuestas.
En caso de realizarse el sorteo de consolidación de oferentes, el plazo señalado en el pliego
de condiciones para la presentación de ofertas comenzará a contarse a partir del día hábil
siguiente al de la realización del sorteo.
Evaluación y traslado (Art. 44 Decreto 2474). Vencido el término para la presentación de
ofertas, la entidad procederá a la evaluación. El término de evaluación de las propuestas
no podrá ser mayor que el plazo señalado para la presentación de las mismas, salvo que
mediante acto motivado, la entidad lo extendiera hasta por un término igual al inicialmente
previsto.
Una vez realizada la evaluación, la entidad, en los términos del Decreto 2025 de 2009, debe
trasladar las evaluaciones por el témino de tres (3) días hábiles.
Adjudicación. La entidad deberá adjudicar el proceso mediante acto motivado que se pu-
blicará en el SECOP con el fin de dar a conocer dicha decisión a todos los oferentes que
participaron en el proceso de selección.
En caso de declararse desierto el proceso de selección abreviada de menor cuantía la entidad
podrá iniciarlo de nuevo, prescindiendo de la publicación del proyecto de pliego de condi-
ciones. De ser necesario se modificarán los elementos de la futura contratación que hayan
sido determinantes en la declaratoria de desierta, sin que en ningún caso se cambie el objeto
de la contratación, sin perjuicio de ajustes en las cantidades y el presupuesto.
Oferta dinámica. La entidad podrá establecer en el pliego de condiciones que la oferta sea
presentada de manera dinámica mediante subasta inversa de conformidad con lo señalado
en el artículo 14 del Decreto 2474. (Conformación dinámica de la licitación).
- Reglas especiales. Los contratos cuyo valor no exceda el 10% de la menor cuantía de la entidad.
(Art. 2° Decreto 3576 de 2009)
Sin ahondar en la controversia presentada entorno a la aplicación del trámite de la mínima
cuantía (art. 46 Decreto 2474) generada por la suspensión provisional del mismo por parte
del Consejo de Estado, y la modificación del mencionado artículo 46 por el artículo 3° del
Decreto 2025 de 2009, a la cual se ha hecho referencia a lo largo de este acápite, resulta im-
portante solamente mencionar el procedimiento actualmente vigente para el contrato cuyo
valor no exceda el 10% de la menor cuantía.
El gobierno nacional dispuso en el artículo 2° del Decreto 3576 de 2009 que el procedimien-
to que las entidades deben adelantar para la celebración de contratos que no superen el 10%
de la menor cuantía es el siguiente:
- La entidad estatal debe, con el fin de garantizar la publicidad del procedimiento, formu-
lar una invitación a través de la página web de la entidad o, en su defecto, en un lugar de
su sede de fácil acceso al público, una vez hecha la justificación previa a la que se refiere
46
Contratación Estatal
el parágrafo 1 del Art. 2° Ley 1150, esto es, la justificación de la modalidad de selección
a utilizar. (Art. 2° Decreto 3576).
- La entidad debe establecer en la invitación los requisitos mínimos habilitantes, así como los
criterios de selección que aplicará para definir el proceso, ponderando factores técnicos y
económicos. Realizada la evaluación de la oferta u ofertas presentadas, la entidad, en aplica-
ción del numeral 2 del artículo 24 de la Ley 80 de 1993, deberá otorgar traslado de la misma
por un día hábil en la secretaría de la dependencia que tramita el proceso. Si solamente se
presenta una oferta, la entidad debe admitirla si satisface las necesidades de la entidad y se
trata de un oferente que ha cumplido los requisitos habilitantes. (Art. 2° Decreto 3576).
- La entidad debe verificar los requisitos mínimos habilitantes solamente del oferente que haya
obtenido el mayor puntaje en la evaluación para lo anterior, naturalmente, será imperativo
que se realice una evaluación de los requisitos de ponderación de la totalidad de las ofertas
presentadas. En caso de que el oferente que recibió la mayor puntuación no cumpla con los
requisitos habilitantes exigidos, podrá contratar con el oferente que haya ocupado el segundo
lugar en la evaluación realizada, previa verificación de sus calidades habilitantes. En caso de
que este tampoco cumpla, la entidad debe repetir el proceso. (Art. 2° Decreto 3576).
- La entidad no podrá exigir que los oferentes se encuentren inscritos, calificados y clasifi-
cado en el RUP, así como tampoco la constitución de garantía de seriedad. En tratándose
de la garantía única podrá o no exigirla, en concordancia con el artículo 8° del Decreto
4828 de 2008. (Art. 2° Decreto 3576).
- El contrato debe constar por escrito, bien en un documento firmado por las partes, o mediante
intercambio de documentos escritos entre la entidad y el contratista, o mediante la factura
presentada por el proveedor de bienes y servicios aceptada por la entidad, o en órdenes de
trabajo, compra o de servicio, o en cualquier otro instrumento siempre que el mismo reúna
las condiciones de existencia y validez del negocio jurídico. (Art. 2° Decreto 3576).
- En relación con las adquisiciones que efectúe la entidad deberá dejar constancia escrita
del trámite realizado y la publicidad de la invitación surtida. Para el efecto debe tomar
en cuenta las medidas que se requieran para la conservación de la información, teniendo
en cuenta las normas aplicables. (Art. 2° Decreto 3576).
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Contratación Estatal
Ley 1150 de 2007”. La norma acusada viola las citadas normas porque, “en efecto, si la
Constitución Política estableció la potestad reglamentaria en cabeza del Presidente de la
República (…) reitero la necesidad de su ejercicio para reglamentar el procedimiento que
deban cumplir las entidades estatales para cada una de las causales de la modalidad de selec-
ción abreviada, no podía el gobierno nacional, en verdad, como lo acusa el actor, entregar,
transferir o delegarle a otro órgano de la Rama Ejecutiva o de cualquiera otra Rama del
poder público u otro órgano independiente o de control la expedición de ese procedimiento.
(…) se desprende que el gobierno nacional ciertamente se sustrajo de la labor de regla-
mentar dicho procedimiento para la selección abreviada (…) entregó, transfirió y delegó su
competencia reglamentaria a las entidades sometidas al Estatuto General de Contratación
de la Administración Pública a cargo de la celebración de esos contratos, con el fin de que
lo adoptaran a través de sus manuales internos de contratación. (…) el Gobierno Nacional
en las normas acusadas –haciendo referencia al artículo 47 y 52 del Decreto 2474 de 2008–
remitió el procedimiento de contratación a seguir en esos precisos eventos de selección
abreviada a los Manuales Internos de Contratación de las entidades públicas, renunció a la
Facultad constitucional reglamentaria que le es propia y la transfirió indebidamente a las
entidades públicas sujetas al estatuto general de contratación, lo cual, a todas luces, vicia de
ilegalidad esas disposiciones.”.
Por lo anterior, el gobierno nacional, a través del Decreto 2025 de 2009, estipuló en su artí-
culo 4°, que modificó el artículo 47 del Decreto 2474 de 2008, que las entidades que requie-
ran la prestación de servicios de salud deberán, al momento de seleccionar a su contratista,
acudir al procedimiento establecido para la menor cuantía –el cual fue modificado también
por el mencionado decreto–, pero en todo caso las personas naturales o jurídicas que presten
dichos servicios deben estar inscritas en el registro especial nacional del Ministerio de la
Protección Social o quien haga sus veces, de conformidad con la Ley 10 de 1990.
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Contratación Estatal
previsto en las normas generales para la adquisición en Bolsa de bienes y servicios de carac-
terísticas uniformes y uso común. Se aplica lo dispuesto en los artículos 29 a 43 del Decreto
2474. (Art. 50 Decreto 2474).
En lo no regulado en estos artículos, el régimen aplicable a esta causal de selección abre-
viada será el contenido en las disposiciones legales sobre los mercados de las bolsas de
productos agropecuarios y agroindustriales y en sus reglamentos. (Art. 50 Decreto 2474).
De conformidad con el artículo 50 del Decreto 2474, se consideran productos de origen agrope-
cuario, los bienes y servicios de carácter homogéneo provenientes de recursos agrícolas, pecua-
rios, forestales y pesqueros, que no hayan sufrido procesos ulteriores que modifiquen sustancial-
mente sus características físicas y/o, químicas, o que, no obstante haberlos sufrido, conservan su
homogeneidad así como aquellos cuya finalidad es la de ser utilizados en las actividades propias
del sector agropecuario. También se consideran productos de origen o destinación agropecua-
ria los documentos representativos de los mismos. Se entiende que son productos homogéneos
aquellos respecto de los cuales existe más de un proveedor y que tienen patrones de calidad y
desempeño objetivamente definidos por especificaciones usuales del mercado, de tal manera que
el único factor diferenciador entre ellos lo constituye el precio por el cual se transan.
Las bolsas, conforme a sus reglamentos, podrán diseñar y expedir certificados no circula-
bles, representativos de los productos de origen o destinación agropecuaria que se adquieran
por las entidades estatales a través de aquellas. (Art. 50 Decreto 2474).
Para los efectos de la utilización de esta causal de selección abreviada se entienden como ope-
raciones sobre productos de origen o destinación agropecuaria, únicamente aquellas que tengan
como propósito el aprovisionamiento de la entidad estatal comitente. (Art. 50 Decreto 2474).
G. Los actos y contratos que tengan por objeto directo las actividades
comerciales e industriales propias de las empresas industriales
y comerciales del Estado y de las sociedades de economía
mixta, con excepción de los contratos que a título enunciativo
identifica el Artículo 32 de la Ley 80
Se aplicará lo previsto en el literal g) del numeral 2 del artículo 2° de la Ley 1150 de 2007,
en cuyo caso se utilizará el procedimiento de selección abreviada de menor cuantía, con ex-
cepción de los contratos que a título enunciativo identifica el artículo 32 de la Ley 80 de
1993. (Art. 51 Decreto 2474). Lo anterior bajo el entendido que el procedimiento inicialmente
establecido para la menor cuantía, pese haberse suspendido provisionalmente por el Consejo
de Estado, Sección Tercera, auto del 1° de abril de 2009, C.P. Ruth Stella Correa, expediente
36.476, fue restablecido nuevamente por el gobierno nacional, en el Decreto 2025 artículo 5°.
Este evento de selección abreviada está previsto en el literal h) del numeral 2 y parágrafo del
artículo 2° de la Ley 1150. Esta excepción de selección abreviada se aplica para la ejecución
de los siguientes programas:
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Y, finalmente, la nueva normativa dispuso que en estos procesos no se hará “la convocatoria
pública de que trata el artículo 4° del presente decreto, con el fin de preservar la seguridad
de los beneficiarios de los respectivos programas (Parágrafo. art. 5° Decreto 2025 de 2009).
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El Instituto Nacional de Vías podrá contratar bajo esta modalidad la adquisición de bienes y
servicios para la defensa y seguridad nacional que se requieran para el desarrollo del Programa
de Seguridad en Carreteras, siempre y cuando esta adquisición se efectúe con los recursos que
administra con destinación específica para el sector defensa. (Art. 53 Decreto 2474).
A. Aspectos generales
Contratos para los que se aplica. Se trata se una modalidad de selección especialmente prevista para
la celebración de contratos de consultoría (Num. 3º Art. 2° Ley 1150, Arts. 54 a 76 Decreto 2474) y los
proyectos de arquitectura.
Definición contratos consultoría. Son contratos de consultoría los referidos a los estudios necesarios
para la ejecución de proyectos de inversión, estudios de diagnóstico, prefactibilidad o factibilidad para
programas o proyectos específicos, así como a las asesorías técnicas de coordinación, control y supervi-
sión. (Num. 2 Art. 32 Ley 80).
Por labores de asesoría, y de asesoría técnica de coordinación, control y supervisión entiéndase las lle-
vadas a cabo con ocasión de la construcción, el mantenimiento y la administración de construcciones
de edificios y viviendas de toda índole, de puentes, presas, muelles, canales, puertos, carreteras, vías
urbanas y rurales, aeropuertos, ferrocarriles, teleféricos, acueductos, alcantarillados, riegos, drenajes y
pavimentos; oleoductos, gasoductos, poliductos, líneas de conducción y transporte de hidrocarburos;
líneas de transmisión eléctrica, y en general todas aquellas actividades relacionadas con la ingeniería a
que se refiere el Art. 2° de la Ley 842 de 2003. (Parág. Art. 54 Decreto 2474).
Ofertas. Las propuestas técnicas o de proyectos podrán ser presentadas en forma anónima ante un
jurado plural, impar, deliberante y calificado. (Num. 3 Art. 2°, Num. 4 Art. 5° Ley 1150). Aplica sola-
mente para el caso de propuesta anónima que en la actualidad solo se ha previsto para el concurso de
arquitectura.
Comité asesor (Art. 58 Decreto 2474). El comité asesor estará integrado por un número plural e impar
de personas idóneas para la valoración de las ofertas. Funcionarios o profesionales contratados por pres-
tación de servicios.
Funciones del comité asesor. Asesorar a la entidad en el proceso de precalificación y selección, según
sea el caso, en la validación del contenido de los requerimientos técnicos, en la conformación de la lista
corta o de las listas multiusos, en la evaluación y calificación de las ofertas técnicas presentadas de con-
formidad con los criterios establecidos en el pliego de condiciones y en la verificación de la propuesta
económica del proponente ubicado en primer lugar en el orden de calificación.
Prevalencia de los intereses de la entidad contratante (Art. 59 Decreto 2474). Los consultores
están obligados a dar asesoramiento competente, objetivo e imparcial, otorgando en todo momento la
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Contratación Estatal
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Contratación Estatal
Cuando el valor de los servicios de consultoría sea inferior al 10% de la menor cuantía
de la entidad contratante, la selección del consultor o proyecto se hará de conformidad
con los criterios que la entidad haya establecido en la invitación respectiva, con base
en la experiencia del proponente o en el equipo de trabajo, según se satisfagan las con-
diciones requeridas en la ejecución de la consultoría que trate. La invitación se deberá
formular a un mínimo de tres (3) personas, e incluirá los criterios de habilitación y selec-
ción que la entidad considere necesarios’ (Art. 6° Decreto 2025 de 2009, modificó art.54
Decreto 2474 de 2008).
Antes, bajo el texto inicial del artículo 54 del Decreto 2474, las entidades estatales, al
momento de seleccionar el consultor o el proyecto, debían acudir al manual de Contra-
tación estatal que le permitiera escoger la oferta más favorable, teniendo en cuenta la
naturaleza del servicio a contratar, pero no era necesario recibir varias ofertas.
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Contratación Estatal
• Con la manifestación de interés se entiende presentada la declaración por parte del inte-
resado de no encontrarse incurso en alguna de las inhabilidades o incompatibilidades ni
en conflicto de interés que pueda afectar el normal desarrollo del contrato a celebrarse.
(Art. 64 Decreto 2474).
Conformación de la lista corta. (Art. 64 Decreto 2474). El comité asesor verificará el cum-
plimiento de los requisitos habilitantes y, posteriormente, valorará la información allegada
con la expresión de interés a partir de los criterios señalados en el aviso de convocatoria
pública, teniendo en cuenta los intereses de la entidad y los fines de la contratación.
La entidad conformará la lista corta con un número plural de precalificados que no podrá
exceder de seis, cuando se deba presentar una propuesta técnica detallada, ni de diez cuando
se deba presentar una propuesta técnica simplificada.
En caso de no lograr integrar la lista con al menos dos interesados, la entidad revisará las
condiciones establecidas y hará los ajustes que considere necesarios en los criterios para su
conformación y dará paso a una nueva convocatoria. En el evento en el que en esta segunda
oportunidad no se logre la conformación de la lista y se presente un solo interesado, podrá
llevarse a cabo el proceso, siempre que se cumpla con lo dispuesto en el artículo 90 del
Decreto 2474.
El comité preparará el informe de lista corta que servirá para adoptar la decisión que la in-
tegre. La lista corta será publicada en el SECOP.
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Contratación Estatal
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Contratación Estatal
– Cronología del proceso. Salvo los expresamente señalados en el Decreto 2474, en el pliego de con-
diciones se señalarán los términos y plazos que gobiernan el concurso de méritos. El término para
presentar ofertas se contará a partir de la expedición del acto administrativo de apertura. (Art. 66
Decreto 2474).
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Contratación Estatal
– Garantía de seriedad de propuesta (Art. 74 Decreto 2474). Para la PTS la entidad podrá abstener-
se de exigir garantía de seriedad del ofrecimiento. En todo caso, si el proponente, sin justa causa, se
abstuviere de suscribir el contrato adjudicado, quedará inhabilitado para contratar con el Estado por
un término de 5 años. (Lit. e) del Num.1 Art. 8° Ley 80 de 1993).
– Propuesta económica (Art. 70 Decreto 2474). La propuesta económica deberá incluir todos los
conceptos asociados con las tareas a contratar que comprenden, entre otros:
1. La remuneración del personal del consultor, la cual podrá incluir, según el caso, suel-
dos, cargas por concepto de seguridad social, viáticos, etc.
2. Gastos reembolsables indicados en los pliegos de condiciones.
3. Gastos generados por la adquisición de herramientas o insumos necesarios para la
realización de la labor.
4. Gastos de administración.
5. Utilidades del consultor.
6. Gastos contingentes.
7. Los precios deberán ser desglosados por actividad y de ser necesario, por gastos en
moneda nacional y extranjera. Las actividades y productos descritos en la propuesta téc-
nica pero no costeadas en la propuesta económica, se consideran incluidas en los precios
de las actividades o productos costeados.
Una vez cumplidos los requisitos previos para el concurso abierto y surtida la fase de precalificación, el
trámite del concurso es el siguiente (Art. 66 Decreto 2474):
a) Acto administrativo de apertura, el cual, en los eventos en que se haga uso de precalificación, sólo
procederá una vez se encuentre en firme la conformación de la lista corta o la lista multiusos. (Art.
66 Decreto 2474).
c) Invitación a presentar propuestas. Aplica Concurso con precalificación. (Arts. 66 y 67 Decreto 2474).
d) Junto con la expedición del acto administrativo de apertura, se enviará a los integrantes de la
lista corta o de la lista multiusos, una carta de invitación a presentar propuestas, que contendrá lo
siguiente:
– El nombre de la entidad contratante.
– La fecha, hora y lugar límite para la presentación de las propuestas.
– La indicación del lugar físico o electrónico donde pueden consultarse el pliego de condiciones y
los estudios y documentos previos.
e) Los interesados presentarán en dos sobres sellados sus propuestas, en los parámetros señalados en
el pliego de condiciones. Uno de los sobres contendrá la oferta económica y el otro, la propuesta
técnica y la demás documentación exigida.
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Contratación Estatal
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Contratación Estatal
Podrán someterse a los reglamentos de los organismos internacionales y podrá contratarse directamente
con tales organismos:
– Contratos o convenios financiados en su totalidad o en sumas iguales o superiores al 50% con fon-
dos de los organismos de cooperación, asistencia o ayudas internacionales.
– En caso contrario, se someterán a los procedimientos establecidos en la Ley 80. Los recursos
de contrapartida vinculados a estas operaciones podrán tener el mismo tratamiento.
– Prohibición (Art. 20 Ley 1150). Las entidades estatales no podrán celebrar contratos o conve-
nios para la administración o gerencia de sus recursos propios o de aquellos que les asignen
los presupuestos públicos, con organismos de cooperación, asistencia o ayuda internacional.
– No es determinante el porcentaje de participación en los siguientes eventos: (Art.20 Ley 1150):
a) Los contratos o convenios celebrados con personas extranjeras de derecho público u orga-
nismos de derecho internacional cuyo objeto sea el desarrollo de programas de promoción,
prevención y atención en salud.
b) Contratos y convenios necesarios para la operación de la OIT.
c) Contratos y convenios que se ejecuten en desarrollo del sistema integrado de monitoreo de
cultivos ilícitos.
d) Contratos y convenios para la operación del programa mundial de alimentos.
e) Contratos y convenios para el desarrollo de programas de apoyo educativo a población
desplazada y vulnerable adelantados por la UNESCO y la OIM.
f) Los contratos o convenios financiados con fondos de los organismos multilaterales de cré-
dito y entes gubernamentales extranjeros.
g) Los contratos o acuerdos celebrados con personas extranjeras de derecho público.
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Contratación Estatal
– Control Fiscal. Las contralorías ejercerán el control fiscal sobre los proyectos y contratos
celebrados con organismos multilaterales.
Regla general: Las empresas industriales y comerciales del Estado, las sociedades de economía mixta
en las que el Estado tenga participación superior al cincuenta por ciento (50%), sus filiales y las socie-
dades entre entidades públicas con participación mayoritaria del Estado superior al cincuenta por ciento
(50%), estarán sometidas al Estatuto General de Contratación de la Administración Pública.
Excepción: Empresas que se encuentren en competencia con el sector privado nacional o internacional o
que desarrollen su actividad en mercados monopolísticos o mercados regulados, caso en el cual se regirán
por las disposiciones legales y reglamentarias aplicables a sus actividades económicas y comerciales.
X. Licitación pública
Una vez cumplidos los requisitos previos se ordenará la apertura de la licitación pública mediante
acto administrativo motivado. El trámite de la licitación pública fue establecido en el artículo 30 de la
Ley 80. En los siguientes términos:
– Se publicarán, en los términos del artículo 30 de la Ley 80, hasta tres avisos con intervalos de
dos a cinco días en diarios de amplia circulación en el territorio de jurisdicción de la entidad
o, a falta de estos, en otros medios de comunicación social que posean la misma difusión.
Estos avisos se publican dentro de los diez a veinte días calendarios anteriores a la apertura
de la licitación, es decir, a la fecha para presentar ofertas y no a la fecha de la resolución o
acto de apertura. En defecto de dichos medios de comunicación, en los pequeños poblados,
de acuerdo con los criterios que disponga el reglamento, se leerán por bando y se fijarán por
avisos en los principales lugares públicos por el término de siete días calendario, entre los
cuales se deberá incluir uno de los días de mercado en la respectiva población.
Es importante insistir que no se publican los avisos con anterioridad a la expedición del
acto de apertura sino con anterioridad a la fecha de apertura, es decir, la oportunidad para
presentar propuestas.
Los avisos contendrán información sobre el objeto y características esenciales de la respec-
tiva licitación o concurso.
– Dentro de los tres días hábiles siguientes al inicio del plazo para la presentación de pro-
puestas y a solicitud de cualquiera de las personas que retiraron pliegos de condiciones o
términos de referencia, se celebrará una audiencia con el objeto de precisar el contenido y
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Contratación Estatal
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Contratación Estatal
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Contratación Estatal
cubiertos por el valor de los citados depósito o garantía. En este evento, la entidad estatal
mediante acto administrativo debidamente motivado, podrá adjudicar el contrato, dentro de
los quince (15) días siguientes, al proponente calificado en segundo lugar, siempre y cuando
su propuesta sea igualmente favorable para la entidad.
Sin perjuicio de las potestades a que se refiere el artículo 18 de la Ley 80 de 1993, en
aquellos casos en que la entidad declare la caducidad del contrato y se encuentre pendiente
de ejecución un porcentaje igual o superior al cincuenta por ciento (50%) del mismo, con
excepción de los contratos de concesión, se podrá contratar al proponente calificado en el
segundo lugar en el proceso de selección respectivo, previa revisión de las condiciones a
que haya lugar (Art. 9° Ley 1150).
65
III. EL NUEVO RÉGIMEN DE LAS GARANTÍAS
EN LA CONTRATACIÓN ESTATAL. DECRETO 4828 DE 2008
En esta parte se abordarán de manera general algunos aspectos importantes que resultan de
gran utilidad para las entidades estatales al momento de iniciar un proceso de selección y
que guardan relación al Régimen de Garantías de la Contratación Estatal.
Entonces, la garantía que deberán otorgar los oferentes y contratistas, dado el caso, será la
garantía de seriedad de la propuesta o del ofrecimiento y garantía única del cumplimiento.
La garantía de seriedad del ofrecimiento no será obligatoria si así lo justifica la entidad es-
tatal en el estudio previo, para los eventos de enajenación de bienes del Estado, subasta in-
versa cuando se pretende adquirir bienes y servicios con características técnicas uniformes
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Contratación Estatal
y de común utilización por parte de las entidades estatales, concursos de méritos siempre que se utilice
propuesta técnica simplificada, contratación directa, y contratos cuya cuantía no supere el 10% del valor
de la menor cuantía.
La garantía única no será obligatoria, de conformidad con lo establecido en el inciso 4 del artículo 7°
de la Ley 1150, en los contratos de empréstito, los interadministrativos, los de seguro y en los contratos
cuyo valor sea inferior al 10% de la menor cuantía.
Las entidades estatales podrán abstenerse de exigir la garantía de cumplimiento y deberán valorar tal
circunstancia conforme “a la naturaleza del objeto del contrato y la forma del pago”, en los contratos de
empréstitos, contratos de seguros, interadministrativos y contratos de mínima cuantía (art. 8° Decreto
4828 de 2008).
Por regla general, el mecanismo de cobertura del riesgo es indivisible. Excepcionalmente se admite y
sólo para casos previstos en el Decreto 4828 de 2008 dividir la garantía otorgada por etapas contractua-
les (artículo 2° ibídem). La posibilidad de dividir la garantía se constituye sin lugar a duda en uno de
los mejores instrumentos autorizados por el legislador. Antes de la expedición de la Ley 1150 existía
dificultad para otorgar garantía de contratos cuyo plazo era igual o mayor a cinco años. Hoy, bajo la
expedición del nuevo régimen de garantías se admite la división de la garantía para los contratos de obra,
operación, concesión y “en general en todos aquellos en los cuales el cumplimiento del objeto contrac-
tual se ha desarrollado por etapas subsiguientes y diferencias o cuya ejecución en el tiempo requiere de
su división en etapas. (…)”.
En el estudio previo, así como en el pliego de condiciones, que es el reflejo de estos, deberán las enti-
dades estatales, de conformidad con el artículo 3° del Decreto 2474 de 2008, expresar de manera clara
la garantía que se va a exigir. Igualmente, señalar las reglas que cumplirá el contratista al momento de
otorgar la garantía correspondiente.
Los oferentes y contratistas podrán otorgar como mecanismos de cobertura de riesgos, de conformidad
con lo estipulado en el artículo 3° del Decreto 4828 de 2008, las siguientes garantías, a su discreción:
póliza de seguros, fiducia mercantil en garantía, garantía bancaria a primer requerimiento, endoso en
garantía de títulos valores, depósito de dinero en garantía y cartas de créditos stand by expedidas en el
exterior.
Estas clases de garantía, conforme a lo estipulado en el Decreto 4828 de 2008, se pueden mezclar o com-
binar, pero solo para el caso del contratista, es decir, para la constitución de la garantía de cumplimiento
y no para la garantía de seriedad de la propuesta (artículo 10 ibídem).
Los riesgos que ampara la garantía de seriedad del ofrecimiento, en concordancia, con el artículo 4°
del Decreto 2474 de 2008, son los siguientes:
a) La no suscripción del contrato sin justa causa. En este caso las entidades estatales debe-
rán adelantar, previo a tomar la decisión, una actuación administrativa para determinar
si el contratista se abstuvo de suscribir el contrato con o sin justa causa.
b) La no ampliación de la vigencia de la garantía de seriedad de la oferta cuando el térmi-
no previsto en los pliegos para adjudicar o suscribir el contrato se prorrogue, siempre
y cuando esa prórroga no sea mayor a tres (3) meses.
c) La falta de otorgamiento de la garantía de cumplimiento cuando se adjudica el contrato.
d) El retiro de la oferta por parte del oferente ocurrido después del cierre del proceso de
selección. En relación a esta causal debe decirse que no es que el Decreto 4828 de 2008
68
Contratación Estatal
haya habilitado la posibilidad del retiro de la oferta después del cierre, previo pago de la
garantía de la seriedad de la propuesta. Debe entenderse que el valor de la oferta que se
ha retirado entrará a hacer parte de la media geométrica o aritmética que haya dispuesto
la entidad para definir el proceso de selección.
e) El no pago de los derechos de publicación en el Diario Único de Contratación para
efecto de legalización del contrato.
En relación a la suficiencia de esta garantía, el artículo 7° del Decreto 4828 de 2008, dis-
pone que el valor de la misma no puede ser inferior al diez (10%) por ciento del valor de la
propuesta o del presupuesto oficial estimado, según se haya determinado en los pliegos de
condiciones y la vigencia será desde el “momento de la presentación de la oferta” hasta la
constitución de la garantía de cumplimiento.
El Decreto 4828 de 2008 consagró unas reglas especiales para el evento de concesión de
espacios de televisión y el valor del contrato. En relación con el primero, dispuso que el
“monto mínimo de la garantía ascenderá al uno punto cinco por ciento (1.5%) del valor to-
tal estimando del espacio licitado”. Para el segundo evento dispuso como reglas especiales
(inc. 1, 2, 3 y 4, num. 7.1. art. 7° Decreto 4828 de 2008):
– “El presupuesto oficial estimado se encuentra entre uno (1.000.000 SMLMV) y cinco
millones de salarios mínimos legales mensuales vigentes (5.000.000 SMLMV), inclusi-
ve, el valor garantizado respecto de la seriedad del ofrecimiento podrá ser determinado
por la entidad contratante en el pliego de condiciones, en un porcentaje que no podrá ser
inferior al cinco por ciento (5%) del presupuesto oficial estimado”.
– “El presupuesto oficial estimado se encuentra entre cinco (5.000.000 SMLMV) y diez
millones de salarios mínimos legales mensuales vigentes (10.000.000 SMLMV), inclu-
sive, el valor garantizado respecto de la seriedad del ofrecimiento podrá ser determinado
por la entidad contratante en el pliego de condiciones, en un porcentaje que no podrá ser
inferior al dos punto cinco por ciento (2.5%) del presupuesto oficial estimado”.
– “El presupuesto excede de diez millones de salarios mínimos legales mensuales vigentes
(10.000.000 SMLMV), el valor garantizado respecto de la seriedad del ofrecimiento po-
drá ser determinado por la entidad contratante en el pliego de condiciones, en un porcen-
taje que no podrá ser inferior al dos por ciento (2.0%) del presupuesto oficial estimado”.
“La suficiencia de la garantía deberá ser verificada por la entidad contratante al momen-
to de la evaluación de las propuestas. La no presentación de la garantía de seriedad de
forma simultánea con la oferta será causal de rechazo de esta última” (inc. 5 y 6, num.
7.1. Art. 7° Decreto 4828 de 2008).
Por otra parte, la garantía de cumplimiento de las obligaciones cubre a las entidades
estatales de los siguientes riesgos, de conformidad con lo estipulado en los artículos 4°
y 7° del Decreto 4828 de 2008:
a) El buen manejo y correcta inversión del anticipo. Ampara los perjuicios ocasionados
por “(i) la no inversión, (ii) el uso indebido y (iii) la apropiación indebida que el contra-
tista garantizado haga de los dineros o bienes que haya entregado en calidad de anticipo
para la ejecución del contrato. Cuando se trata de bienes entregados como anticipo, estos
deberán tasarse en dinero en el contrato.” (num. 4.2.1. art. 4° Decreto 4828 de 2008).
Es posible que el contratista haya realizado un uso indebido del anticipo no obstante
cumplir con la ejecución de contrato conforme a lo estipulado, en ese caso, pese haberse
69
Contratación Estatal
presentado esa circunstancia, no podrá la entidad hacer efectiva esta garantía. Para su
efectividad se requiere que la entidad haya sufrido perjuicios con ocasión a esa no inver-
sión, uso u apropiación indebida.
El valor de esa garantía corresponderá al ciento por ciento (100%) del valor que reciba
el contratista a título de anticipo, bien en dinero o especie, y su “vigencia se extenderá
hasta la liquidación del contrato.” (num. 7.2. art.7° Decreto 4828 de 2008).
b) Devolución del pago anticipado. El anticipo difiere del pago anticipado. El primero lo
entrega la entidad para efecto de ejecución del objeto del contrato o del cumplimiento
de la obligación, en tanto, que el pago anticipado se entrega al contratista para que este
se haga dueño de los recursos recibidos. La entidad estatal podrá hacer efectiva esta ga-
rantía cuando el contratista no ha entregado bienes o servicios en la misma proporción
de lo que se le ha procurado como pago anticipado.
El valor de esta garantía “deberá ser equivalente al ciento por ciento (100%) del monto
que el contratista reciba a título de pago anticipado, en dinero o en especie, y su vigencia
se extenderá hasta la liquidación del contrato.”.
c) Cumplimiento general de las obligaciones del contratista. Incluye esta garantía el in-
cumplimiento total o parcial de las obligaciones del contratista, el pago de la multa o de
la pena pecuniaria. Es posible pactar la cláusula penal pecuniaria a título de pena o como
estimación anticipada de perjuicios. Si es a título de pena, el amparo cubre el valor de
la multa o pena pecuniaria así pactada, pero también los perjuicios generados. Situación
distinta ocurre si se pactó como estimulación anticipada de los perjuicios, en cuyo caso
solo cubre el valor de la pena pecuniaria. (num. 4.2.3., art. 4° Decreto 4828 de 2008).
“El valor de esta garantía será como mínimo equivalente al monto de la cláusula penal
pecuniaria, y en todo caso, no podrá ser inferior al diez por ciento (10%) del valor total
del contrato. El contratista deberá otorgarla con una vigencia igual al plazo del contrato
garantizado más el plazo contractual previsto para la liquidación de aquel. En caso de
no haberse convenido por las partes término para la liquidación del contrato, la garantía
deberá mantenerse vigente por el término legal previsto para ese efecto.”( num. 7.4. art.
7° Decreto 4828 de 2008).
d) El pago de salarios, prestaciones sociales e indemnizaciones laborales. Esta garantía
cubre a la entidad estatal de los perjuicios derivados del incumplimiento de las obliga-
ciones laborales adquiridos por el contratista, con ocasión de los contratos celebrados
con el personal que ejecutó la prestación u objeto contractual. (num. 4.2.4 art. 4° Decreto
4828 de 2008).
“El valor de esta garantía no podrá ser inferior al cinco por cinto (5%) del valor total del
contrato y deberá extenderse por el plazo del contrato y tres años más.”. (num. 7.4 Art.
7° Decreto 4828 de 2008).
e) Estabilidad y calidad de la obra. Es una garantía poscontractual, opera vencido el plazo
del contrato. Cubre a las entidades estatales de “(...) los perjuicios que se le ocasionen
como consecuencia de cualquier tipo de daño o deterioro, independientemente de su
causa, sufridos por la obra entregada, imputable al contratista.”(num. 4.2.5. art.4° De-
creto 4828 de 2008).
El valor de esta garantía será determinado por la entidad estatal, de conformidad con
el numeral 7.6. del artículo 7° del Decreto 4828 de 2008, en cada caso en particular en
concordancia con “el objeto, el valor, la naturaleza y las obligaciones contenidas en cada
70
Contratación Estatal
contrato”. Y, “La vigencia no será inferior a cinco (5) años, salvo que la entidad contra-
tante justifique técnicamente la necesidad de una vigencia inferior.”.
f) Calidad y correcto funcionamiento de los bienes y equipos suministrados. Es una garan-
tía poscontractual. Ampara a la entidad estatal de los perjuicios imputables al contratista
ocasionado por “(i) (…) la mala calidad o deficiencias técnicas de los bienes o equipos
por él suministrados, de acuerdo con las especificaciones técnicas establecidas en el
contrato o (ii) (…) el incumplimiento de los parámetros o normas técnicas establecidas
para el respectivo bien o equipo.”(num. 4.2.7. art. 4° Decreto 4828 de 2008).
“El valor de estas garantías se determinará en cada caso de acuerdo con el objeto, el
valor, la naturaleza y las obligaciones contenidas en cada contrato. Su vigencia deberá
establecerse con sujeción a los términos del contrato, y deberá cubrir por lo menos el
lapso en que de acuerdo con la legislación civil o comercial, el contratista debe respon-
der por la garantía mínima presunta y por vicios ocultos.”.(num. 7.7 art. 7° Decreto 4828
de 2008).
g) Calidad del servicio. Al igual que las dos anteriores es una garantía poscontractual. Pro-
tege a la entidad estatal de “los perjuicios imputables al contratista garantizado que sur-
jan con posterioridad a la terminación del contrato y que se deriven de (i) la mala calidad
o insuficiencia de los productos entregados con ocasión de un contrato de consultoría o
(ii) de la mala calidad del servicio prestado, teniendo en cuenta las condiciones pactadas
en el contrato.”. (num. 4.2.9. art. 4° Decreto 4828 de 2008).
El valor y la vigencia de esta garantía deberá ser determinado por la entidad estatal “en
cada caso de acuerdo con el objeto, el valor, la naturaleza y las obligaciones contenidas
en cada contrato.”. (num. 7.8 art. 7° Decreto 4828 de 2008).
h) Responsabilidad extracontractual. Dispone el Decreto 4828 de 2008, en su artículo 5°
que “en adición a las coberturas de los eventos mencionados en el artículo anterior, la
entidad pública deberá exigir en los contratos de obra y en aquellos en que por su objeto
o naturaleza lo considere necesario, el otorgamiento de pólizas de seguros que la prote-
jan de las eventuales reclamaciones de terceros derivadas de la responsabilidad extra-
contractual que pueda surgir de las actuaciones, hechos u omisiones de su contratista.”.
Es claro, según se desprende del texto anterior, que esta garantía de responsabilidad
extracontractual solo podrá ampararse a través de póliza de seguros expedida por com-
pañía de seguros legalmente autorizada.
El Estatuto de Contratación no restringe la posibilidad de subcontratación, figura que
difiere de la cesión del contrato. Esta última, requiere autorización de la entidad contra-
tante para su realización, en tanto que la primera si no está limitada por la entidad estatal
perfectamente puede operar. Si la entidad estatal ha previsto la posibilidad de subcontra-
tar deberá exigir al contratista que “en la póliza de responsabilidad extracontractual se
cubran igualmente los perjuicios derivados de los daños que sus subcontratistas puedan
causar a terceros con ocasión de la ejecución de los contratos, o en su defecto, que acre-
dite que el subcontratista cuenta con un seguro de responsabilidad civil extracontractual
propio para el mismo objeto.”. (inc. 2 art. 5° Decreto 4828 de 2008).
El valor de esta garantía “no podrá ser inferior al cinco por ciento (5%) del valor del
contrato, y en ningún caso inferior a doscientos salarios mínimos mensuales legales
71
Contratación Estatal
i) “Los demás incumplimientos de obligaciones que la entidad considere que deben ser
amparados.”.
Para el caso en que la entidad estatal haya decretado la caducidad previa garantía del debido proceso al
contratista y al garante –de conformidad con lo estatuido en el manual de contratación, porque el decreto
2474 ordenó a las entidades estatales regular la forma de cómo garantizar ese derecho fundamental– el
acto administrativo por el cual se decretó constituirá al mismo tiempo el acto por medio del cual se de-
clare la ocurrencia del siniestro.
Igualmente, la entidad estatal también “procederá a hacer efectiva la cláusula penal o a cuantificar el
monto del perjuicio y a ordenar su pago tanto al contratista como al garante. Para este evento el acto
administrativo constituye el siniestro en las garantías otorgadas mediante póliza de seguro”.
Para el caso de las multas la entidad estatal expedirá, previa garantía del debido proceso al contratista y
su garante, el acto administrativo de imposición de la sanción. Ese acto administrativo al igual que en el
de la caducidad es constitutivo de la ocurrencia del siniestro de las garantías otorgadas mediante póliza de
seguro.
En los demás casos de incumplimiento, la entidad estatal, previa garantía del debido proceso y del derecho
de contradicción, deberá expedir un acto administrativo en el cual “declarará el incumplimiento, procederá
a cuantificar el monto de la pérdida o a hacer efectiva la cláusula penal, si ella está pactada y a ordenar su
pago tanto al contratista como al garante. Para este evento el acto administrativo constituye la reclamación
en las garantías otorgadas mediante póliza de seguro.”. (num. 14.3. art. 14 Decreto 4828 de 2008).
72
IV. EL NUEVO RÉGIMEN DE REGISTRO ÚNICO
DE PROPONENTES. DECRETO 4881 DE 2008
El gobierno nacional, actuando bajo facultades otorgadas por el artículo 6° la Ley 1150 de
2007, expidió el Decreto 4881 de 2008, modificado parcialmente por los Decretos 836, 931,
2247 de 2009 y 3083 de 2009 con el fin de reglamentar el nuevo régimen del Registro Único
de Proponentes.
73
Contratación Estatal
sido objeto de verificación. Así mismo, deberá indicar la fecha en la que el proponente
presentó su solicitud de inscripción. Corresponderá en este caso a la entidad contratante
verificar directamente las condiciones del proponente y solicitar la información respec-
tiva. (Art. 1° Decreto 3083 de 2009).
- Los efectos del registro anterior cesarán automáticamente respecto del inscrito que no
presente su formulario e información, en el plazo señalado, esto es, el 15 de diciembre.
El rechazo de la solicitud de inscripción por alguna de las causales señaladas en el artí-
culo 7° del Decreto 4881 de 2008, genera la cesación de efectos del registro a partir de
la fecha efectiva del rechazo, siempre y cuando sea con posterioridad al 15 de diciembre
de 2009. (Art. 1° Decreto 3083 de 2009).
Obligación a inscribirse en el RUP. Están obligados a inscribirse en el Registro Único de
Proponentes las personas naturales o jurídicas nacionales o extranjeras domiciliadas o con
sucursal en Colombia. No obstante, esta regla general estableció que no se requerirá del men-
cionado registro para los eventos de contratación directa, contratos para la prestación de ser-
vicios de salud, contratos cuyo valor no supere el diez por ciento (10%) de la menor cuantía
de la respectiva entidad, enajenación de bienes del Estado, contratos que tengan por objeto la
adquisición de productos o destinación agropecuaria que se ofrezcan en bolsas de productos
legalmente constituidas; actos y contratos que tengan por objeto directo las actividades co-
merciales e industriales propias de las empresas industriales y comerciales del Estado y las
sociedades de economía mixta; contratos de concesión de cualquier índole; extranjeros sin
domicilio o sucursal en el país (inc. 1 y 2 Art. 6° Ley 1150 de 2007; inc. 1 y parag. Art. 4°
Decreto 4881 de 2008).
Verificación cámara de comercio. Dentro de las decisiones más importantes tomadas por el
legislador en relación al Registro Único de Proponentes está la de asignar a las cámaras de
comercio la competencia de verificación y acreditación documental de las condiciones de los
proponentes. Situación que fue modificada, porque bajo la Ley 80 de 1993 la verificación y
acreditación de las condiciones de los proponentes estaba a cargo de las entidades estatales.
En esta oportunidad, el legislador señaló expresamente que dicha función debía ser ejercida
por las cámaras de comercio y que el gobierno nacional quedaba facultado para regular la
materia.
Antes de la expedición del Decreto 4881 de 2008 se discutía respecto a lo que se debía enten-
der por verificación documental por parte de las cámaras de comercio. Para algunos, las cáma-
ras de comercio debían realizar una verificación documental exhaustiva de las condiciones del
proponente, es decir, debían acudir a la fuente para corroborar la veracidad de los documentos
entregados por el oferente conforme a lo expresado por este en el formulario. En tanto para
otros las cámaras de comercio debían examinar si lo entregado correspondía o no a la realidad,
es decir, el cotejo sería limitado. Frente al tema, el gobierno nacional optó, al momento de
expedir el Decreto del Registro Único de Proponentes (Decreto 4881 de 2008), por razones
prácticas, acogerse a la segunda tesis.
Entonces, en virtud de lo dispuesto por la normativa, las cámaras de comercio deben efectuar
la verificación y acreditación documental de las condiciones del proponente. Son condiciones
del proponente –y no de la oferta porque en la Ley 1150 de 2007 y su decreto reglamentario
se hace una distinción entre ambas– la capacidad jurídica, capacidad financiera, capacidad de
organización y experiencia de quien propone. El cumplimiento de estas condiciones por parte
de los oferentes estará –según lo señalado– a cargo, insisto, de las cámaras de comercio.
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Contratación Estatal
Las entidades estatales, bajo los aspectos que se han señalado, no podrán exigir que el oferente
acredite esas condiciones legales a través de otro mecanismo distinto a la certificación expedi-
da por las cámaras de comercio. Hoy, es claro que si la cámara de comercio no ha verificado
la información, las entidades estatales podrán exigir que el proponente presente con la oferta
los soportes de la información.
En el artículo 3° del Decreto 4881 de 2008 confirma lo anteriormente mencionado bajo los si-
guientes términos: “Las Cámaras de Comercio llevarán el Registro Único de Proponentes. En
él asentarán la solicitud de inscripción, renovación, actualización, cancelación y revocación
del registro según corresponda, con base en los documentos e informaciones que presenten los
interesados y las entidades estatales, en orden cronológico, previa la verificación documental
que corresponda, y certificarán las condiciones de experiencia, capacidad jurídica, financiera
y de organización del proponente que fueron verificadas, así como su calificación y clasifica-
ción.”.
Plena prueba. La certificación expedida por la cámara de comercio se constituye en “plena
prueba” de inscripción, calificación y clasificación del proponente y de las condiciones ha-
bilitantes de este. “En consecuencia, –se reitera– las entidades estatales no podrán solicitar
información que se encuentre certificada en el Registro Único de Proponentes, y verificarán
directamente la que no conste en el mismo.” (inc. 2, art. 3° Decreto 4881 de 2008).
Se insiste, entonces que las condiciones habilitantes del proponente deberán ser verificadas
por las cámaras de comercio. Son subsanables si son preexistentes a la oferta y han sido
previamente verificadas por la cámara de comercio, y en tal virtud no podrían las entidades
estatales señalar como causal de rechazo la falta de presentación del RUP.
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Contratación
Estatal