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Derecho Procesal Administrativo y Contencioso Administrativo - Guillermo E. Bendezú Neyra PDF
Derecho Procesal Administrativo y Contencioso Administrativo - Guillermo E. Bendezú Neyra PDF
ADMINISTRATIVO
Ley No 27444, Ley No 29060 y D. Leg. No 1O2g
Dedicatoria:
El Autor GEBN.
B rtot Biografía del Awtor
"... con toda uerdad se puede decir que no de otra cosa, sino
del trabajo de los obreros salen las ríquezas de los Esfodos... "
Su Sonfidod, Papa León XJII, Rerum Nouarum
(Sobre Ia cuestión obrera)
" ... Sólo habró justícía socíal en nuest4ro país, cuando reine
la concordia entre empresaríos g trabajadores, sustento bóstco del
bíenestar común y aspiración popular - cristiana de las grandes
mayorías..."
Guillermo E. Bendezú Neyra
Exégesis Casuística
GENERALIDADES
1. PARTICIPACIÓNCIUDADANA.
Todo individuo o grupo colectivo tiene derecho a participar en
las gestiones administrativas a cargo de alguna entidad, sea del
Gobierno Central, Regional o Local.
Esta intervención se materializa a través de informaciones y
opiniones por parte de los sujetos administrables en la audiencia
pública, expresamente convocada por la autoridad gubernamental
o administrativa competente, siendo tales manifestaciones
verbales registradas en actas duplicadas, sin generar debate ni
vinculación compromisoria entre los administrados y la
Repartición pública convocante, aunque sí ostentan carácter
consultivo. (Art. 184o, Ley).
Ejm.: Cuando en un teatro local, especialmente habilitado como
auditorio comunal, los ciudadanos sugieren al Director Regional
Guillermo Bendezti N eyra
2. PODER GENERAL
Para la gestión ordinaria de determinado asunto o cuestión, sólo
se requiere un poder general, formalizado mediante carta simple
con designación precisa del apoderado cual persona cierta y
elegida por elpoderdante suscritor y el encargo genérico. No se
exige carta- poder con firma legalizada por Notario colegiado,
pues, los trámites a efectuar son simples y nada complejos, como
son: Recabar copias fotostáticas de ciertos documentos obrantes
en el proceso, señalar otro domicilio legal, anexar nuevos
instrumentos al expediente, etc. (Art. 115", Ley).
3. PRINCIPIO DE PREDICTIBTLIDAD
Toda autoridad estatal está obligada a proporcionar una
información veraz, completa y confiable a los sujetos
administrables sobre el respectivo trámite o gestión encaminada
para que desde su comienzo éstos tengan plena convicción o
cerleza sobre cual será el resultado final a conseguir en tales
gestiones. (Art. IV numeral 1.15, Ley).
Ejm.: Si un gmpo de moradoras pueblerinas solicita al Concejo
Dishital de Carmen Alto (Provincia de Huamanga, Ayacucho)
D er echo P r oces al Administr atiu o
4. TERCEROS LEGITIMADOS
Son aquellas personas con algún interés ético- patrimonial o
simplemente material en las gestiones o trámites de los directos
interesados, ante una entidad gubernamental o para- estatal.
Por ello, si durante la tramitación de un asunto o petitorio
individual o colectivo se advierte la existencia de terceras
personas determinadas no asistentes cuyos derechos o intereses
legítimos pudieran ser afectados con la resolución a expedir,
dicha gestión y las diligencias practicadas les serán comunicadas
mediante céduda formal al domicilio personal o familiar, sin
recesar o suspender el procedimiento ordinario. (Art. 60", Ley).
5. SUMINTSTRO DE INFORMACTÓN
En todo procedimiento investigatorio los sujetos administrables
están obligados a facilitar la informaciónylo documentación bajo
su reserva o posesión, las cuales resulten razonablemente
adecuadas a los objetivos propuestos para hallar la verdad
material, acorde el proceso indagatorio. (Art. 57",Ley).
Ejm.: Un empresario constructor proporcionará al Inspector
General del MTC la resolución administrativa mediante la cual
el anterior Gobierno Regional le adjudicó la buena pro para
rehabilitar 25 kilómetros de carretera asfaltada, pero según una
reciente disposición, cuando ya había saneado 10, sin motivo
justificado, se le canceló el contrato, argumentandc¡ déficit
presupuestal para subvencionar el tramo vial faltante.
6. PETICIONES DE GRACIA
Un sujeto administrado puede solicitar al Representante legal de
una entidad la prestación de un servicio público cuando no cuente
con medios pecuniarios suficientes ni tífulo legal específico, los
cuales sí le permirían exigir la prestación acorde su interés
particular. (Art. 112, Ley).
Ante esta petición, la autoridad comunicará al solicitante la
naturaleza graciable del petitorio, estando presta para atender
la dicha prestación de modo efectivo, excepta si media una
disposición legal expresa que obliga expedir con antelación una
decisión formal, aceptando la pretensión graciable.
Ejm.: Una dirigente campesina en ejercicio de derechos
constitucionales tiene facultad para pedir y obtener del Jefe Zonal
Agrario (Provincia de Quispicanchis, Cuzco), en forma gratuita,
varias docenas de plantones de eucalipto para arborizar terrenos
arcillosos en las laderas de su comunidad, incluyendo los gastos
de embalaje, transporte terrestre y plantación masiva.
D er ech o Pro cesal Admini str atiu o 11
8. DELEGACIÓ¡.¡ NC FIRMA
Los Funcionarios titulares de cualquier entidad administrativa
están facultados por ley para delegar, mediante comunicación
escrita (memorando, decreto, oficio, etc) la suscripción de actos
y decisiones bajo su competencia en los inmediatos subalternos,
exceptuando las resoluciones correspondientes a procedimientos
sancionadores, o aquéllos fenecedores de la vía administrativa.
(Art. 72", Ley).
En estos casos de delegación, elfuncionario cedente es el único
responsable por las consecuencias jurídicas y fácticas del acio
resolutorio, pues, el delegado se limita a firmar la decisión
arribada por su encomendante antecesor.
Para evitar responsabilidades posteriores, el funcionario o
servidor cesionario suscribe los actos decisorios con la anotación
precedente "por" (conjunción ilativa), seguida del nombre y cargo
del cedente, limitándose a firmar tales documentos.
72 Guillermo Bendezú Neyro
g. IDENTIFICACIÓN DE AUTORTDADES
Todo servidor público (funcionario, empleado, obrero) está
obligado a identificarse ante el ciudadano común a la sola
solicitud verbal, sea directa o indirectamente mediante la
exhibición del carné institucional, la tarjeta personal o con la
documentación oficial (resoluciones, oficios, etc), en la cual
figuran su nombre y cargo de modo indubitable. Quien se niegue
o eluda esta imperativa obligación cívico- laboral incurre en falta
disciplinaria sancionable con medida correctiva, según el grado
o jerarquía ocupacional del evasivo servidor por la entidad
conforme laLey 11377 y el D.Leg. 276. (4rt.55", Ley).
REGENCIA Y ULTRACTIVIDAD
NORI{ATIVA
VIGENCIA EFECTIVA
Como se anotó, e5ta Ley ya tiene regencia efectiva después de
los seis meses de publicada en el Diario Oficial El Peruano; es decir, a
partir del 11-Octubre-01. Aún cuando haya cierta deficiencia
léxico - semántica en su contexto, o falta de reglamentación de alguna
disposición, esto no será obstáculo para la firme vigencia y aplicación,
siendo exigible su acatamiento por toda la ciudadanía administrable
y por las autoridades gubernamentales, sin excepción. (4ta Disp. Fin.)
SUPLETORTEDAD Y PREVALENC IA
La regente ley es supletoria o sustituta de leyes, reglamentos y otras
normas procedimentales coexistentes, en todo cuanto no los contradiga
o resulte opuesta, en cuyo caso predominan las disposiciones especiales
de cada entidad, antes que esta norma general. (3ra Disp. Fin.).
Así, primará el trámite contemplado en e[ Reglamento Interno
de SEDAPAL S.A para los reclamos y concertaciones sobre pago
fraccionado de una deuda por consumo excesivo de agua potable,
28 Guíllermo Bendezú Neyro
REITERACIÓN PROHIBTDA
Las ulteriores normas legales no pueden reiterar o reproducir
textualmente el contenido literal de esta ley general, debiendo sólo
referenciar el respectivo artículo o limitarse a regular y/o aclarar aquello
no consignado expresamente. Deberá evitarse los contextos repetitivos.
(2da Disp. Final, Ley).
Ejm. Un decreto supremo o un decreto legislativo posterior no
puede reproducir ad pedem literae (al pie de la letra) el Art. 202" de
esta Ley, cuyo enunciado reza: "La nulidad oficiosa sólo puede ser
declarada por el funcionario de jerarquía superior al homólogo emisor".
Por ende, en ningún TUPA institucional rezará esta disposición por
resultar monótono y reiterátivo el contexto consignado.
DEROGATORIA GENÉRICA
Esta Ley es de orden público y de obligada obediencia por todos
los ciudadanos del Perú. Deroga todas las disposiciones sustantivas
y reglamentarias (de igual o inferior jerarquía) que sean opuestas o
contradictorias, regulando procedimientos administrativos de
aplicación universal.
Derecho Procesql Administratiuo 29
ADECUACIÓN PROCEDIMENTAL
En el plazo de seis meses de publicada esta ley, se debieron
adecuar a estas normas los distintos procedimientos administrativos
de cada entidad gubernamental o para-estatal (entes reguladores)
cualquiera fuera su rango o categoría, con la finalidad de lograr una
integiación con esta normatividad rectora, la cual es aplicable de modo
supletorio. Esta adaptación se formalizará mediante reglamentos
internos en cada institución, a través de los respectivos TUPAs. (Texto
Unico de Procedimientos Administrativos).
REGENCIA RETROACTIVA
Los trámites y gestiones iniciados antes de entrar en vigencia
esta Ley, se regirán por la normatividad anterior hasta su finalización.
DIFUSIóN Y CAPACITACIÓN
Toda entidad deberá realízar acciones de información y
capacitación sobre el contenido jurídico - procedimental de esta Ley a
favor de su personal administrativo y del público usuario. Tales
30 G uiller mo B endezú N ey r a
ABOLICIÓN EXPRESA
Plenamente quedan abolidos a partir de la vigencia de esta
flamante ley el DS 006-67-SC, el DS 02-94-JUS, la Leg 25035, el
DS 070-89-PCM y otras disposiciones opuestas al mandato jurídico-
procesal contenido en esa Norma Sustantiva.
TEMA II
COM/OCATORIA OFICIOSA
Las disposiciones administrativas y gubernamentales de cada
entidad prevén la convocatoria a una audiencia pública, como
requisito esencial, para la participación efectiva de terceras personas
innominadas, cuando el acto o decisión sea susceptible de afectar
derechos o intereses cuyos titulares resulten también ser personas
indeterminadas, tales son los asuntos sobre medio ambiental, ahorro
público, valores histórico-culturales, consumo agroalimenticio o
mercantil, planeamiento urbano y zonificación citadina; o bien,
cuando el pronunciamiento sobre autorización, licencia o permiso
incida de modo directo sobre los servicios públicos en relación frontal
hacia la colectividad social. (Art. L82").
VANA INTERPEI.ACIÓN
Es inviable interpelar a una autoridad en la audiencia pública,
porque no se trata de una reunión tumultuaria para cuestionar o
censurar la gestión aministrativa de éste o aquel funcionario
32 Guillermo B endezú N eyro
NULIDAD INSALVABLE
La omisión en realizar una audiencia pública conlleva la nulidad
ipso jure del acto administrativo final formalizado en la correspondiente
resolución autoritaüva. De nada valen los fundamentos jurídicos y fácticos
del acto decisorio, si se prescindió de tan importante diligencia socio-
col¿ctiva a la cual debieron concurrir administradores y administrados.
CONCURRENCIA INSUFICTENTE
El comparecer a una audiencia multipersonal no otorga por sí
mismo a determinado ciudadano su condición de participante en el
procedimiento a seguir. No basta su presencia física para atribuirle
calidad de sujeto partícipe en los asuntos o cuestiones a debatir o
simplemente a informar, si acude como cualquier espectador.
REGISTRO INFORMATTVO
Toda opinión o información expresada durante la audiencia
pública será registrada, sin originar debate o controversia. Una y otra
ostentan carácter consultivo y no vincrrlante para h entidad en relación
a los sujetos participantes.
Ejrn. : Una opinión individualizada será: ' ...no puede exigir el
Banco de la Nación la exhibición de un documento identificatorio
cuando el portador de una tarjeta multired es el titular de la misma y
acude para retirar determinada suma de dine¡o, no ante el cajero
automático, sino ante el Recaudador de turno..."
No es vinculante d¡cha opinión porque no genera ninguna
¡elación jurídico-procesal entre la institución convocadora y el
ciudadano legitirnado en la pretensión aclarativa. Tampoco hay
contienda formal entre éste y aquélla.
CRITERIO DECTSORIO
La autoridad instructora ha de explicitar en los argumentos de
su decisión de qué modo ha acogido las opiniones vertidas por la
ciudadanía durante la audiencia; en caso opuesto, cuáles son las
razones para su denegatoria. (Art.184").
34 G uille rmo B endezú N,:yiv
EVALUACIÓru PENE¡¡ruE
[-a administración pública regional está sometida a evaluación externa
sobre su desempeño cotidiano, debiendo cada Organismo descenhalzado
incorpomr mecanismos concretos para una idónea rendición de cuentas a
la ciudadanía en geneml sobre proyectos, perspectivas, dificultades y logros
alcanzados en su gesüón ordinaria.
De modo paralelo también está sometida a evaluación interna
permanente a t¡avés del Organo contralor, dependiente de la
36 Guillermo B endezú N ey ra
CONCEPTO
Toda autoridad gubernamental o para-estatal tiene deberes que
cumplir frente a la población usuaria, así también posee facultades
ordinarias para imponer medidas de diversa naturaleza (precautorias
o cdercitivas) a los sujetos administrados al resolver determinada
pretensión.
DELEGACIÓrr¡ OC FIRMA
Todo tiiular en cargo decisorio (autoridad sujeta a subordinación)
puede delegar, mediante comunicación escrita (memorando) la firma
de documentos y resoluciones de su propia incumbencia en los
inmediatos subalternos; o bien, a los funcionarios de órganos
desconcentrados o dependientes, exceptuando las resoluciones de
procesos sancionadores o aquéllas fenecedoras de la vía administrativa.
PRESUNCTÓN DE VERACIDAD
Toda declarac¡ón jurada, la documentación sucedánea y la
información inserta (en escritos o formularios impresos), presentadas
por los sujetos administrables para efectuar gestiones o trámites, se
presumen verificadas o comprobadas por quien o quienes las utilizan,
así como la veracidad de su contenido literal, salva alguna prueba en
sentido negativo.
Así, quien adjunta una copia fotostática simple relacionada a
una constancia sobre pago de arbitrios municipales por el ejercicio
fiscal del año2OtJ2, estará acreditando con fehaciencia tal abono y
surge válida presunción para ser apreciada de modo favorable por el
funcionario cognoscitor.
hechos expuestos por las partes, sin obstáculo alguno para que cada
quien proponga la prueba o pruebas a diligenciar, pues, no cabe
sustitución al imperativo deber verificativo, exigible a todo sujeto
administrable. No obstante, el funcionario conocedor del trámite
está obligado a ejercer dicha facultad cuando su decisión pudiera
involucrar al interés público.
PRINCIPIO DE PREDICTIBILIDAD
La autoridad administrativa debe proporcionar a los sujetos
procesales, a sus representantes o a los terceros legitimados información
veÍaz, completa y confiable sobre cada gestión burocrática. De este
modo, desde su inicio, el interesado puede tener una convicción cercana
de cuál y cómo será el resultado final de su gestión (Art. 110", Ley).
Así, la autoridad policial está obligada a informar a un pariente
lejano del directo afectado (previa identificación personal, con
exhibición del DNI) sobre una denuncia penal contra aquél por
infracción vial (lmpacto vehicular en una autopista entre una
camioneta rural y un autobús mediano de pasajeros), la cual se
encuentra en fase'investigatoria. Igualmente le informará sobre los
trámites a seguir en el Juzgado de Paz Letrado si los hechos
denunciados constituyen falta, o bien ante el Juzgado penal, si los
mismos son delitos tipificados en el Código punitivo; además, que
es factible propiciar una transacción extrajudicialpor haber mediado
acción culposa y no dolosa.
DOCUMENTACIÓN PROHIBIDA
Para empezar, proseguir y terminar un trámite administrativo las
entidades están prohibidas de solicitar a los interesados (personas naturales
y jurídicas)la presentación física de los siguientes documentos y/o informes:
LIBRE DETERMINACIÓN
Los ciudadanos administrables gozan de plena libertad para
escoger o elegir la negociación o estudio fotográfico donde deban
obtener su reproducción facial, exceptuando aquellos casos sobre
digitalización de imágenes. (Art. 40", Ley).
e) La anexión de otros documentos de identidad personal, diferentes
de la LE o el DNI para los ciudadanos connacionales y para los
extranjeros basta el carné o pasaporte, según concierna.
Entonces no será lícito exigir a un administrable que acompañe
a la solicitud copia fotostática de un certificado de trabajo si este
documento resulta inútil para acreditar su residencia habitual y
ser ubicado en el nosocomio estatalde acuerdo al radio periferico
al cual perlenece el centro domiciliario, pu€s, si labora en una
empresa panificadora situada en elDistrito de Ventanilla no podrá
pertenecer al Policlínico "Mariscal Castilla" (Cercado de Lima),
sino al Policlínico Sabogal (Callao), ya que aquel operario
calificado vive en el Distrito La Perla.
f) Presentación de documentos originales o copias nuevas, no
obstante haber sido reproducidos para otros trámites, salvo el
caso de ilegibilidad, porque esta defección atenta contra el
principio de literalidad descrito en el Art. 133o del CPC.
g) Recibo o constancia de pago efectuado ante la misma entidad
para determinado trámite; en tal supuesto el interesado - gestor
sólo está obligado a informar por escrito la fecha de abono y el
número de constancia (cancelación dineraria), correspondiendo
al ente administrador la verificación inmediata.
44 G uille rmo B endezú N ey ra
CONCEPTO
Los ciudadanos adminitrables de toda la República tienen un
sin número de obligaciones que cumplir ante la Administración
Gubernamental, pero también múltiples derechos que exigir ante la
respectiva entidad mediante una simple solicitud o a través de una
denuncia contenciosa. Entre los derechos más reconocidos destacan:
a) La prestación deI servicio público requerido, guardando riguroso
orden de ingreso el petitorio cursado.
b) Trato respetuoso y cortés por el personal jerárquico y subordinado
de la entidad, en igualdad de condiciones respecto de otros
administrados, sin discriminación alguna por razón de sexo, edad,
raza, posición económico-social, credo religioso o político, etc.
c) Tener acceso directo, en cualquier momento y sin restricción
alguna a la información contenida en el expediente en giro o en
los procesos archivados, si son partes procesales o terceros
legitimados, para obtener copias de la documentación anexada
en el correspondiente cuaderno, solventando el costo pecuniario
establecido, salvas las exoneraciones impuestas por ley expresa.
d) Tener acceso a una información gratuita proporcionada por las
entidades gubernamentales o del Estado sobre sus actividades y
servicios prestados a [a comunidad social, delineando fines,
objetivos, competencia, funciones, trámites, etc.
6 Guillermo B endezú N eyra
PETICIONES DE GRACIA
Mediante la facultad de formular peticiones de gracia, el
administrado puede solicitar a la competente autoridad de cualquier
entidad la prestación de un servicio cuando no cuente con los medios
económicos suficientes, aunque no ostente título legal específico para
exigir la mencionada concesión gratuita en su favor o particularísimo
i¡rteres o beneficio personal.
En respuesta a esta pretensión, Ia autoridad correspondiente
notificará al sujeto administrable sobre la calidad graciosa de tal
solicitud, la cual puede ser atendida directamente con la prestación
efectiva del servicio (o aporte social), salva disposición expresa de la
ley previsora (con una resolución formal) para su aceptación y
consiguiente dación al peticionante. (Art. I12, Ley).
Así, un modesto poblador de barrio marginal puede obtener del
respectivo Concejo Distrital dos vehículos pesados (cargador frontaly
volquete) para trasladar un desmonte acumulado frente a su vivienda,
por personas extrañas al vecindario, pues, su precaria economía no le
permite solventar dicho transporte. Atendiendo a este clamor
ciudadano, el respectivo burgomaestre dispondrá la inmediata
prestación del servicio municipal con la movilización de ambas
maquinarias hacia el asentamiento humano.
En otro caso análogo: La cesión de un camión-cisterna a un grupo
de moradores precarios para abastecer del líquido vital en época
veraniega, a cargo de Ia oficinal zonal de SEDAPAL, constituye similar
prestación graciosa, ante el memorial suscrito por 80 vecinos cuyos
domicilios no cuentan con tan básico servicio; es decir, agua
potabilizada ni alcantarillado, viviendo en calificada pobreza por sus
escasos recursos pecuniarios.
48 G uille rmo B endezú Ney ro
COMPARECENCIA PERSONAL
Las entidades públicas o para-estatales pueden citar a una
comparecencia individualizada en su sede a determinado sujeto
administrable, pero sólo cuando tuviera expresas facultades citatorias
a través de la correspondiente cédula.
Así, por ejemplo, el Asistente Social de una Prefectura
Departomentol no podrá citar a un comparendo tripartito a dos
individuos en su Despacho para tratar un asunto relacionado a licencia
especial de t'uncionamiento (con respecto a un Bar-Karaoke, cuya
atención diaria abarca desde las 7.00 pm hasta las 4.00 am), porque
tal atribución está reservada por ley a la autoridad subalterna del
Prefecto, o a quien esté premunido de tal facultad por delegación
explícita. (Arts. 58 y 59, Ley).
ASISTENCIA LEGAL
Los ciudadanos convocados pueden asistir en compañía de sus
asesores o consejeros legales cuando sea necesario para un mejor
esclarecimiento de los hechos denunciados o reclamados; o bien, para
una idónea exposición sobre la verdad material de determinado asunto
o suceso, conforme la pretensión cursada por el sujeto promotor.
CONSTANCIA Y ACTA
A la simple solicitud verbal del compareciente, la entidad entrega
al término de la diligencia una constancia de asistencia y copia del
acta faccionada con las formalidades de ley a cada sujeto concurrente.
Un documento relacionado a esta actuación administrativa podrá
redactarse en estos términos:
Derecho Procesal Admínistrativ o 49
FORMULACIÓN DE DENUNCIA
Todo ciudadano administrable está facultado para comunicar a
la autoridad competente aquellos hechos o sucesos contrarios al
ordenamiento jurídico-social, sin necesidad de sustentar el petitorio
por el agravio inrnediato contra el derecho o interés legítimo, ni ha de
ser por ello considerado sujeto procesal en el trámite a promover en
la respectiva entidad, no obstante su espontánea imputación.
La denuncia expondrá claramente la relación de hechos
circunstanciados, con mención expresa de personas, lugar, época y
modalidades infractorias; así mismo, la indicación de presuntos autotes,
co-partícipes y damnificados a fin de que el ente administrador proceda
a su estudio, investigación y determinación de responsabilidades para
la aplicación de Ia sanción pertinente.
50 Guillermo Bendezú Neyra
DESISTIMIENTO
También le asiste el derecho de renunciar a una pretensión o
solicitud en giro, cumpliendo la formalidad establecida.
Para eldesistimiento de una pretensión o delproceso en marcha,
o acogerse a una de las formas de finalización convencional se debe
cursar una carta con firma legalizada por fedatario institucional o
notario colegiado, acorde el D. Leg. N" 1049.
Si es para cobranza de dinero ante cualquier entidad crediticia
resulta menester otorgar un poder especial fuera de registro,
precisando en eldocumento elacto o conjunto de gestiones a practicar,
pues, por ejemplo, un poder notarial para cobrar en nombre de otro
una suma de dinero precisará la facultad para recabar el título-valor
(cheque) de la Dependencia pública o privada y el mandato expreso
para efectivizarlo en el banco respectivo; es decir, dos diligencias
sucesivas en la carta-poder.
FORMALIDAD
Un poder será formalizado a elección del sujeto administrable,
mediante documento privado con firma autenticada por Notario o
Funcionario público autorizado para esta actuación (fedatario
adninistrativo), así también, por declaracion formal en la
comparecencia personal ante la autoridad convalidante.
En aquellos pueblos o comarcas extra-citadinas donde no existan
notarios, la legalización de firmas o impresiones digitales está a cargo
de los Jueces de Paz Letrados, en observancia de los Arts. 58o y 68"
del D.S. N" 017-93-JUS., LOPJ.
TERCEROS LEGITIMADOS
Si durante la tramitación de un proceso contencioso se advierte
la existencia de terceras personas legitimadas (sujetos identificados
pero no concurrentes) cuyos derechos o intereses puedan resultar
afectados con la resolución a emitir, dicho trámite será puesto en
conocimiento de aquéllos, mediante citación formal (cédulas
notificatorias) para su apersonamiento o formulación petitoria, según
D er echo P r ocesal Admínistr ati u o 51
FORMULACIÓN DE CONSULTAS
Todo ciudadano administrable ostenta derecho para pedir consejos
o formular consultas por escrito a la autoridad gubernamental sobre las
cuestiones o asuntos a su cargo, así como sobre el sentido o contenido
jurídico de la normatividad regente; en particula¡ de aquella disposición
recientemente expedida por la entidad consultada. (Art. 111", Ley).
Asi, una consulta a la Fiscol de Ia Nación en cuanto respecta al
trámite procesal en la vía penal será: iPor qué el Fiscal Provincial en
Material Penal no cursa o adjunta copias suficientes del dictamen
acusatorio en un proceso penal sumario regido por el D. Leg. I24,
para que el Juez Penal las derive a los sujetos procesales, como son el
agraviado (parte civil), el acusado y los terceros o responsables civiles,
amén del Procurador Público, en caso de intervenir? iPor qué esta
abstención o reserva, si como enfatiza el Art. 226 del CPPs, D. Leg.
126, el Fiscal Superior si proporciona dichos documenfos para las
partes confrontantes una vez formalizada la acusación, sea formal o
sustancial? iPor qué no modificar el Art. 5" del D. Leg. I24, en aras
del debido proceso y [a tutela jurisdiccional para los justiciables?.
Derecho Procesal Administrstiuo
ANTICIPACTÓ¡{ OE PLAZOS
La autoridad encargada de la instrucción indagatoria, en decisión
irrecurrible, puede adelantar los plazos o reducir los mismos,
atendiendo a razones de oportunidad o conveniencia sobre el asunto
tratado. (Art. 141o, Ley).
Ejm.: Para la presentación de varias fichas registrales la autoridad
cognoscitora (que conoce la tramitación) podrá aminorar el plazo
hasta 3 días y no mantenerlo en 7, porque a su imparcial criterio
considera suficiente dicho término para recabar los títulos de
propiedad inmueble.
En otro supuesto: Si el término cronológico se fijó hasta el
Domingo 27-setiembre-O5, la autoridad competente podrá adelantar
dicho vencimiento hasta el 16 del mismo mes, debiendo notificar a
los interesados acerca de esta modificación.
TEI\ÍA V
CONCEPTO
Se denomina así al conjunto de actos, actuaciones y diligencias
efectuados en las entidades gubernamentales, estatales y para-
estatales, orientados a emitir una resolución generadora de efectos
jurídicos individuales (individualizables) o colectivos sobre intereses,
obligaciones o derechos de los sujetos administrados. (Art. 29",Ley).
CLASIFICACIÓN
Estos procedimientos se clasifican en: a) Trámites de aprobación
automática y b) Gestiones de evaluación previa o calificación
previsional.
INSTANTANEIDAD
En el trámite de aprobación inmediata la solicitud se considera
aceptada desde elinstante mismo de su presentación, ante la entidad
competente para admitirla, gestionarla y resolverla, siempre y cuando
cumpla con anexar los requisitos documentarios exigidos por el TUPA
de cada Repartición o Dependencia estatal. (Art. 31o, Ley).
56 Guillermo Bendezú Neyra
ACREDTTAMIENTO FORMAL
Ostenta calidad de constancia sobre aprobación automática la
copia del escrito o del formulario, conteniendo el sello oficial de
recepción (sin observaciones o anotaciones), el número de registro,
día y hora, así como la firma del agente receptor (con siglas habituales,
si fuera viable) para la debida identificación posterior, al requerir sobre
el curso de la petición escrita. (Art.31" inciso 31.3, Ley)
FISCALIZACIÓN POSTERIOR
Por el control ulterior, la entidad tramitante en un procedimiento
administrativo de aprobación automática o de evaluación previa
queda obligada a verificar de oficio, mediante el sistema de muestreo
la autenticidad de las declaraciones, la veracidad de los documentos,
informaciones y traducciones proporcionadas por el sujeto
administrable. (Art. 32" inciso 1, Ley).
Ejm.: Si el Agente Municipal (verificador oficioso) solicita al
bodeguero la autorización escrita para utilizar la vía pública y éste
no la posee, porque está amparado en el silencio administrativo
positivo, el visitador edil se satisfará si al instante aquél le exhible la
copia de la solicitud debidamente sellada, firmada y numerizada por
el Concejo Distrital de Carabayllo.
DECLARATORIA DE NULIDAD
Si acaso se comprobara fraude o falsedad en la declaración,
información o en la documentación cursada por elsujeto administrado,
la entidad considerará insatisfecha la respectiva exigencia para todas
sus consecuencias, procediendo a informar tal hecho a la autoridad
jerárquicamente superior (si la hubiere) para que declare la nulidad
del acto resolutorio, promovido y sustentado en dicha declaración,
información o documentación; asimismo, imponga a quien o quienes
hayan utilizado esos medios fraudulentos una sanción pecuniaria a
favor de la entidad afectada entre 2 y 5 unidades impositivas
tributarias, vigentes a la fecha de pago. (S/. 7,100.00 como mínimo
hasta diciembre del 2009); empero, si recién en Marzo del 2010 se
efectiviza la cobranza, la dicha cantidad será mayor conforme el nuevo
58 Guillermo Bendezú Neyro
CALIFICACIÓN DISTINTA
Las entidades, a través de la respectiva autoridad, quedan
facultadas para calificar de modo diferente en su TUPA los trámites
contemplados en los literales a) y d), concernientes a temas de interés
general y acerca de la inscripción registral, cuando adviertan que sus
efectos reconocen el derecho del peticionante sin considerar de manera
significativa el interés colectivo. (Art. 34o inciso 2,Ley).
PLAZO wlÁXrrrO
Elplazo corriente desde que comienza un trámite administrativo
sobre evaluación previa hasta la emisión de la correspondiente
Resolución no puede exceder de 30 día hábiles, salvo que por ley o
decreto legislativo se establezcan gestiones cuya expedición resolutoria
requiera un término mayor. (Art. 35o, Ley).
CUMPLIMIENTO DE OBLIGACIONES
Las entidades sólo deben exigir a los individuos gestionantes en
eldesarrollo de trámites la presentación de determinados documentos,
el suministro de la información pertinente ylo el pago por derechos de
tramitación, adjuntando los requisitos previstos en esta ley.
Por ello, incurre en responsabilidad funcional la autoridad cuyo
proceder resulte contrapuesto a la normatividad regente, al imponer
ciertas exigencias a los administrados, no previstas en esta ley
procedimental. (Art. 36o inciso 2,Ley).
D er e cho P r o cesal Adm i ní str atiu o 6I
CONTENIDO Y FORMALIDAD
Todas y cada una de las entidades gubernamentales,
ministeriales, municipales, universitarias, etc., elaborarán y aprobarán
o en otro caso gestionarán su aprobación oficial del respectivo TUpA,
el cual considerará estos aspectos directrices:
a) Todos los trámites de iniciativa personal requeridos por los
administrables para satisfacer sus intereses, pretensiones o
derechos mediante la decisión a cargo del pertinente órgano
institucional, siempre y cuando esa exigencia cuente con aval
jurídico, el cual deberá consignarse expresamente en el TUpA
con precisión de la fecha publicitada en el Diario Oficial El
Peruano.
INCTUSIÓN DE REQUISITOS
Sólo serán consignados como requisitos exigibles para emprender
un procedimiento administrativo aquellos que razonablemente sean
imprescindibles para obtener el derecho o la concesión de una gracia,
mediante la decisión respectiva, atendiendo además a sus costos y
beneficios. (Art. 39" inciso 7, Ley).
CRITERIOS A CONSIDERAR
Cada entidad apreciará los siguientes:
a) La documentación a ser solicitada, la impedida de ser requerida
y la presentación de aquellos sucedáneos previstos en remplazo
de documentos originales.
b) La necesidad y relevancia de una idónea documentación en
relación a la finalidad delproceso para lograr la decisión ansiada.
c) La capacidad realpara procesar la información exigida en trance
de evaluación previa o fiscalización posterior si precede una
aprobación automática. (Art. 39o inciso 2, Ley).
D er e ch o Pr ocesal Administratiu o 62-a
EXONERACIÓN PUELICTTARTA
Las municipalidades provinciales y distritales que no cuenten
con portal institucional deberán publicar los documentos oficiales en
el diario encargado de difundir los avisos judiciales en la capital de Ia
provincia, o del distrito, según el caso. (Art. 4", Ley No 29097 y Art.
3" D.S. No 004-2008-PCM)
Ejm.: El Concejo Distrital de Huamantanga (Prov. Canta, Lima)
publicará sus decisiones administrativas sobre designación y
promoción delpersonal rentado (empleados nombrados y contratados)
en el diario provincial Ojos y Oídos, porque es el único medio
informativo para la población urbano - marginal de comunicados y
avisos judiciales, pues, no cuenta con un portal internet.
RESPONSABILIDAD Y SANCIÓN
El funcionario estatal o para-estatal designado para elaborar la
documentación pertinente con la finalidad de difundirla en los portales
de internet es el único responsable de cumplir con dicha obligación
vinculada a los documentos prefijados por la entidad pública o para -
estatal.
IVIODALIDADES NOTIFICATORIAS
CONCEPTO
La notificación es el acto procesal mediante el cual la autoridad
administrativa comunica a un sujeto administrado su decisión o
mandato en torno a una solicitud o pretensión, a través de cédula
citativa al domicilio habitual o residencia cotidiana.
MODALIDADES
Las notificaciones serán cursadas y ejecutadas de acuerdo a la
modalidad propuesta, siguiendo este orden prelatorio:
a) Notificación personal al interesado o sujeto afectado por el acto
administrativo, en su domicilio habitual. (real o familiar).
b) Notificación a distancia, por telegrama, correo certificado, telefax,
correo electrónico, o cualquier otro medio recursivo que permita
comprobar de modo inequívoco su recepción y quien lo recibe,
siempre y cuando tal modus operandi lo hubiera solicitado
expresamente ei sujeto administrable.
c) Mediante publicación en elDiario Oficial El Peruano y en uno de
los periódicos de mayor circulación en el territorio patrio, salva
distinta disposición de la ley procesal.
SUSTITUCIÓN PROHIBIDA
La autoridad gubernamental o estatal no puede remplazar una
modalidad por otra, so pena de invalidar el acto notificatorio.
Guillermo Bendezú Neyra
SIMILITUD PROCEDIMFNTAL
Análcgo tratamiento corresponde a los citatorios,
emplazamientos, requerimientos de documentos o de otros actos
adrninistrativos similares, ya sean impuestos por las auioridades o
ya s€an sclicitados por los usuarics, en la cotidiana gestión personal
o cülectiva.
NOTIFICACIÓN PERSONALíSTMA
Esta notificación se efectuará en el domicilio consignado en el
cxpediente, en el nuevo o en el último señalado por el administrable
ante la oficina receptora, aún cuancio sea en otro proceso ante la
misma eniidad y dentro del último año.
D er echo P rocesal Admínistr atí u o 65
ENTREGA DE COPIA
En la diligencia notificativa debe entregarse copia del acto
administrativo (resolución, decreto, ordenanza, etc) con anotación
precisa del día y hora exactos, recabando el nombre y la firma de la
persona receptora durante la actuación procesal. Si ella se negare a
firmar, se dejará constancia de tal circunstancia en el acta para su
inserción en el legajo o expediente.
NOTIFICACIÓN Y TRANSMISIóN
Si ha de notificarse a más de diez personas suscribientes en una
sola petición y con derecho común, la cédula noiificativa se entregará
a quien encabece el escrito inicial, indicándose al solicitante que
comunique la decisión autoritativa a sus co-peticionantes a la
brevedad posible por tratarse de una pretensión colectiva.
66 Guillermo Bendezú Neyra
PRESCINDENCIA NOTIFICATNA
La autoridad queda exonerada de notificar al sujeto adminishado
cualquier acto o resolución emitida en su presencia, siempre y cuando
exista acta de esta diligencia formal, en la cual conste la asistencia de
aqué1.
EXENCIóN ANÁIOGA
Igualmente, queda eximida de notificar, si el usuario se informara
del respectivo acto mediante acceso directo alexpediente para obtener
una copia, dejando constancia de ello (en el respectivo folio) el
competente funcionario.
Como hecho verosímil: Si después de una diligencia de
inspección ocular (percepción audio- visual), el funcionario indagator
facilita el expediente a uno de los controversistas, el cual se entera
sobre la próxima comunicación para un careo con dos testigos
(propuestos por su contendor), a través de la resolución ya emitida
con anterioridad a la próxima actuación interpersonal, aquél instructor
anotará esta circunstancia en presencia del interesado, aún cuando
éste no firmara ningún documento. (Art. 19", Ley).
FLEXIBILIZACIÓN HORARIA
La citación para una comparecencia propenderá a su eficaz
cumplimiento, tratando en lo posible no interferir ni obstaculizar las
obligaciones laborales, económicas o profesionales del sujeto
administrado. (Art. 99", Ley).
El llamamiento personal no neutralizará la obligación laboral,
técnica o profesional del ciudadano administrable, debiendo señalar
el Funcionario instructor una hora adecuada, sea por la mañana o por
la tarde y según el emplazamiento domiciliario del convocado o la
ubicación del respectivo centro ocupacional.
CONCEPTO DIFERENCIAL
Una distinción genérica entre plazo y término está en que el
primero considera períodos o lapsos consecutivos (días, meses y años),
sean hábiles o no; en cambio, elsegundo es la hora terminal o momento
en el cual finiquita el lapso señalado.
cuando un plazo se fija por horas, eltérmino opera en el instante
de haber transcurrido ya el lapso menor a partir de determinado
moménto; es decir, si para remediar un error apreciable en el
documento, la autoridad impuso un plazo perentorio de 48 horas, a
partir de las 11.00 am del día Martes, entonces a la misma hora del
Jueves vencerá indefectiblemente el lapso horario, acorde el expreso
mandato administrativo.
En otras palabras: Si la Unidad de Trámite Documentario de la
ONPE otorgó u. plazo de 48 horas a pariir de las 10 de la mañana
para subsanar algún defecto procedimental, el ciudadano tramitante
deberá superar el im¡rase anotado dentro del tiempo fijado; vale decir,
si el martes 11-Marzo-03, a las 11 horas se imprimió el sello
institucional, el período fenecerá a la misma hora deljueves 13, sin
más tardanza,"excepto si el empleado o servido. ,n.np.ionista tolera
su entrega hasta las 18 horas (6.00 pm), instante culminatorio de la
atención al público usuario, pues, la media jornada cotidiana en aquella
Dependencia comienza a las 2.00 pm. (4 horas diarias).
70 G uille rmo B endezú Neyro
ADVERTENCIA FORMAL
Cuando una norma legal dispone que el cómputo del plazo para
determinado acto procedimental a cargo del sujeto administrable sea
en días calendario, tal circunstancia le será advertida de modo expreso
en la cédula citativa.
fuí, para que un usuario de Telefónica delPerú S.A presente a la
oficina de fiscalización algunos recibos supuestamente pagados en el
año2002 (Enero- Diciembre), la entidad prestadora del servicio público
notificará a aquéI, concediéndole 60 días naturales, los cuales han de
transcurrir desde el día siguiente de recepcionada la cédula.
PRORROGA INDEFECTIBLE
Cuando elúltimo día del plazo o la fecha fijada resulte inhóbil, o
si por cualquier otra circunstancia la atención al público usuario se
suspende durante el horario normal, el plazo se prorroga hasta el
primer día hábil siguiente.
Ejm: Si un recurso apelatorio debía presentarse hasta el martes
6-Nov-01, pero en este día se suspenden las actividades burocráticas
en la dependencia estatal, el lapso se extenderá hasta el inmediato
Miércoles 7, anle el obstáculo imprevisto, para plantear el escrito
recursal en tiempo oportuno.
De igual manera, si una diligencia pericial (cotejo documentario)
se designó para el día Jueves 15-Nov-01, a las 11 horas, pero mediante
72 Guillermo Bendezú N eyra
COMIENZO Y FINALIZACIÓN
Si el plazo se fija en meses o años, se cuenta de fecha a fecha,
concluyendo en eldía igualalmes o año en que se inició, completando
el nú:;ero de meses o años fijados para el lapso. Si en el mes
finalizante no hubiere día iguala aquélen elcual comenzó elcómputo,
se entiende fenecido el plazo el primer día hábil del siguiente mes
calendario.
Ejm.: Si el plazo anual comenzó el 16-Dic-2004, fecha de
notificación personal de un acto administrativo (ensanchamiento de la
vía pública con afectación a la propiedad inmobiliaria), el próximo
16-Dic-2005 se efectivizarálamedida forzada con demolición de muros
perimétricos y otras edificaciones interiores al haber fenecido el lapso
anual.
En otra hipóteses análoga: Si el plazo tetramensual (4 meses)
debía concluir el 30- Febrero-2005, pero como este mes no contiene
más de 28 ó 29 días, el término vencerá sin remedio el enltante 2-
Marzo-2005, al haber empezado su transcurso el 30 - Octubre- 2002.
D erecho Procesal Admínistratiuo
PLAZO MÁXIMO
Desde que se inicia un procedimiento administrativo de
evaluación previa, hasta que sea dictada la respectiva resolución no
puede exceder de 30 días calendario el plazo previsto, salvo cuando
la expresa ley establezca ciertos trámites cuya ejecución requiera un
período mayor. (Art. 742". Ley 274M).
D erecho Procesol Administr ativ o
HORARIO HÁEIL
Se consideran horas hábiles aquéllas fi¡adas en Ia jornada de
atención diaria por la entidad administrativa. En ningún caso la
prestación a los usuarios debe ser menor de ocho horas diarias
consecutivas. (Art. 138o, Ley).
Así, sila atención al público en determinada Dependencia estatal
comienza a las t horas, talservicio culminará a las 17 horas (5.00 pm)
de rnodo indefectible.
PERENNIDAD
El horario de prestación es consecutivo y permanente dentro del
período reglamentario para cuantos asuntos incumban a la entidad
gubernamental, sin mengua alguna para atender ciertas cuestiones
en determinados días u horas, no afectando su desarrollo por razones
institucionales.
INGRESO OPORTUNO
La atención personal ylo recepción-entrega documentaria al
público usuario finaliza con la prestación del servicio burocrático al
último ciudadano ingresante dentro del horario hábil implantado en
cada entidad estatal.
Ejm. Aún cuando los cajeros- recibidores del Banco Nacional
deban atender sólo hasta las 6.00 pm por ser el límite del horario
normativo, pero si dentro dellocalpugnan más de 500 personas (entre
empleados cesantes y jubilados) para cobrar sus respectivos cheques,
aquellos recaudadores deberán efectivizar estos títulos- valor hasta
las 8.00 pm, porque tales usuarios ingresaron alestablecimiento mucho
antes de las 5.00 pm, hora de cierre cotidiano.
ATENCIÓN DIFERIDA
Todo acto administrativo consecutivo, iniciado en hora hábil,
deberá concluir después del horario normal de atención, salvo si el
ciudadano administrable consiente en diferirlo hasta el día siguiente
o para fecha próxima.
Ejm.: Si una contribuyente fue atendida a las 5.00 pm (hora final
de atención), pero fue observado su expediente por no anexar la tasa
equivalente a S/. 5.00 del Banco estatal, dicha administrable podrá
reingresar a la Oficina SUNAT el mismo día, pero antes de las 8.00
pm (hora límite de atención rutinaria), portando la constancia de pago,
otorgada por la entidad bancaria sin someterse a la "fila india" o
formar "la cola", como ya resulta usual en innúmeras oficinas
burocráticas del país.
TEMA VIII
CONCEPTO
Es el acto decisorio por medio del cual Ia autoridad competente
(en conocer y resolver una pretensión del sujeto administrable), cede
tan importante facultad a otro funcionario de igual o inferior nivel
jerárquico, para que en su nombre y representación encauce y ejecute
los trámites ordínarios dentro de la respectiva entidad.
ASEGURAMIENTO DE LA COMPETENCIA
Para iniciar un proceso administrativo, la autoridad, de oficio,
debe asegurar su propia competencia y continuar con el normal
desarrollo de la gestión burocrática, aplicando criterios razonables,
en relación a la materia controvertida, el territorio, el tiempo, el grado
o la cuantía pecuniaria.
CONFLICTO NEGATIVO
Cuando se origine un conflicto negativo de competencia, el
Funcionario cognoscitor remite el expediente al órgano inmedíato
superior para que defina la incidencia (Art. 83", Ley).
CONFLICTO POSITIVO
El funcionario que se estima competente (A) requiere de
inhibición a quien está conociendo el asunto (B), el cual (B), si está
de acuerdo, remite todo lo acfuado a la autoridad requiriente (A) para
la prosecución del hámite. Si acaso mantuviera su competencia, la
autoridad requerida remite el proceso al superior inmediato para la
dirimencia del impase surgido entre los dos funcionarios de instancia
horizontal.
INDELEGABILIDAD
Son indelegables las facultades esenciales del órgano
subordinado, las atribuciones para expedir normas genéricas, absolver
recursos impugnatorios contra los actos emitidos por órganos
subalternos y aquellas facultades, a su vez recibidas en delegación
(Art. 67", Ley 274M del 11-Oct-01).
IMPEDIMENTO COMPETENCIAL
Mientras subsista la delegación, no puede la autoridad cedente
ejercer la potestad encomendada (mediante resolución expresa), salvos
aquellos casos permitidos por la ley.
Así, si un Presidente Regional del GR-KUNTUR delegó en su
Secretario Técnico (Funcionario de inmediato nivel inferior) la facultad
de firmar tratados o convenios inter-ministeriales, a nivel regional;
aquel funcionario de máxima jerarquía gubernamental está impedido
D erecho Pro cesal Administratiu o 79
ANOTACIóN EXPRESA
Los actos resolutorios expedidos por delegación consignan
explícitamente esta circunstancia y se consideran emitidos por la
entidad encomendante. (Art. 67", Ley).
Así, una decisión formal podrá redactarse con el siguiente tenor
culminante: "... por estas consideraciones de orden fáctico y legal, en
estricta observancia del D.Leg.276 y el DS 005-90- PCM;
Se Resuelve: Delegar al Ing. Lautaro Letelier Lavalle, Jefe del
Dpto de Logística delMREs la facultad de expedir certificaciones sobre
movimiento migratorio desde el país hacia cualquier república
extranjera durante el segundo semestre del año en curso...".
EXTINCIóN O CADUCTDAD
Esta delegación fenece por las siguientes causas:
a) Por acto revocatorio o avocatorio, y
b) Por el cumplimiento del plazo establecido o la condición
resolutoria impuesta en el acto delegatorio.
En el primer caso caducará cuando el funcionario delegator
revoca el mandato cedido a su homólogo directivo o al inmediato
servidor subordinado. En el segundo caso, reasume competencia al
haber finalizado el tiempo de ausencia (período vacacional, por
ejemplo); o bien, si estando vacante la plaza ocupacional, asume la
Dirección un flamante funcionario de confianza, pues, la tal condición
resolutoria se plasma en la cobertura laboral a la sola voluntad
designativa por la autoridad superior.
80 Guillermo Bendezú Neyro
DEBER VIGILATORTO
El funcionario delegante tiene estricta obligación de fiscalizar la
gestión administrativa del delegado, pudiendo ser co-responsable con
éste por alguna infracción o anómala actuación, ya sea por negligencia
o por culpa inexcusable en su potestad vigilatoria. (Art. 680, Ley).
En la práctica cotidiana se convierte en un ueedor habílitado,
porque observa, verifica y controla la actuación administrativa del
delegado, interviniendo mediante des-autorización si acaso éste ostenta
anómalo comportamiento funcional.
AVOCACIóN
La Ley puede considerar casos excepcionales de auocación
cognoscitorio por parte de los funcionarios superiores, con carácter
general, por razón de la materia o asunto bajo tratamiento procesal, o
de la singular estructura orgánico-funcional de cada entidad
gubernamental.
CONTENIDO JUS-PROCESAI
Todo cambio competencial debe ser temporal, motivante y su
contenido estar referido a un conjunto de actos o procederes
registrados en la resolución encomendatoria.
La decisión delegante debe ser notificada a los ciudadanos
adminishables, comprendidos en el procedimiento en trámite con
anterioridad a la resolución terminal.
En conclusión: al admitir una solicitud o pretensión legitimada,
la autoridad administrativa deberá cerciorarse sobre su potestad
cognoscitora y resolutora para seguir tramitando la causa; en caso
contrario, deberá abstenerse y derivar el cuaderno al funcionario
competente, como recomienda el Art. 80" de la Ley.
D erecho Procesal Administratíuo 81
CLASES DE COMPETENCIA
En los gobiernos regionales las competencias pueden ser
exclusivas, compartidas y delegadas. Las primeras son aquéllas
ejercidas en forma autónoma y muy propia por cada Organismo
gubernamental descentralizado, en todo cuanto se relaciona a la
promoción y ejecución de la inversión pública, en proyectos de
desarrollo infraestructural, energético y vial; implementación de
servicios básicos con eshategias de competitividad, oportunidad para
el financiamiento privado, dinamización de mercados ocupacionales
y rentabilización de actividades empresariales y laborales en la Región
y/o Departamento circunscrito.
Asimismo, les compete de modo excluyente desarrollar circuitos
turísticos convertibles en ejes de avance sostenido; adjudicación de
terrenos urbanos y eriazos de dominio estatal dentro de su
emplazamiento geo-político, exceptuando los predios de propiedad
municipal. (Art. 10", LeV 27867).
Adicionalmente, cada gobierno infra-nacional ostenta
competencia exclusiva para aprobar expedientes técnico-normativos
sobre demarcación territorial de núcleos poblacionales dentro de su
jurisdicción, acorde los objetivos de desconcentración física interna.
Las segundas (Competencias compartidas) son las atribuciones
conjuntas de dos o más gobiernos regio.nales respecto de acciones
promocionales a favor de la población requirente en un contexto supra-
regional. Entre éstas destacan: La gestión sostenida de recursos
naturales y mejoramiento del medio ambiente ecológico, promoción
delempleo en todas sus modalidades, fases y niveles, sea dependiente
o autónomo, concertando los recursos fiscales con las finanzas privadas
82 Guíllermo Bendezú Neyra
CONFLICTO Y SOLUCIÓN
Los conflictos de competencia funcional, generados entre el
gobierno central y los gobiernos regionales o los gobiernos locales y
entre éstos en forma indistinta son resueltos por el Tribunal
Constitucional de acuerdo con el Art. 46 de la Ley 26435, LO-TC.
Acorde la normatividad precedente el Tribunal Constitucional
conoce y resuelve los conflictos surgidos sobre competencia y
atribuciones asignadas por la Carta Fundamental de la Nación o las
leyes orgánicas cuando se produzcan estas oposiciones o
confrontaciones: Al Poder Ejecutivo con uno o más gobiernos
regionales, concejos provinciales, o entre unos y otros; también a los
Poderes del Estado entre sí o con cualquiera de los órganos
constitucionales, o de estos entre si,
TEMA IX
CONCEPTO
AUTO.ABSTENCI ÓN FORMAL.
La autoridad afectada por alguna causal de inhibición, dentro
de los dos días hábiles de conocer el asunto, o advertir la causal
sobreviniente formulará abstención mediante escrito razonado,
remitiendo luego el expediente (actuados administrativos) al
Funcionario jerárquico inmediato, al Presidente del Organo Colegiado,
al Pleno, según el caso, para que sin trámite alguno, resuelva la
inhibición dentro del tercer día hábil. (Art. 89, Ley)
Ejm.: Si una Directora Municipal advierte en el expediente
contencioso (multa por invadiÍ zona prohibida en el frontis de la
vivienda) la presencia de una pariente suya en tercer grado de
consanguinidad (tía materna), dentro de dicho plazo se abstendrá de
seguir conociendo el asunto, informando por escrito alAlcalde Distrital
sobre la causal determinante, ya que la comerciante multada ha
interpuesto recurso de reconsideración ante su Despacho, sin presentar
nueva prueba documental, como sería un plano catastral, acorde el
Art.208".
INFORMACIÓN-QUEIA
Si la autoridad no se inhibe del asunto. no obstante existir una
causal efectista, el sujeto administrable ostenta facultad para infornrar
por escrito al funcionario titular de la entidad, o al pleno decisorio, si
fuere un órgano colegiado, en cualquier instante o en la primera
oportunidad para cursar el reclamo. (Art. 89o).
Ejm.: Un párrafo consignado en el escrito-reclamo dirigido por
una ciudadana podrá ser el siguiente:
Derecho Procesol Administratiu o 87
TRÁMITE EN CUADERNO.INCIDENTE
El trámite de abstención se efectuará en vía incidental, sin
suspender o recesar los plazos para resolver o para generar el silencio
administrativo, sea positivo o negativo.
Guillermo Bendezú Neyra
RESOLUCIÓN NIMPUGNABLE
La decisión sobre el incidente de abstención no es impugnable
en vía administrativa, excepta la posiblidad de alegar la no inhibición
como argumento jurídico-fáctico del recurso impugnatorio contra la
resolución final en primera instancia. (Art. 93, Ley).
COOPERACIóN O COLABORACIÓN
La autoridad apartada del proceso por causal de abstención,
debe cooperar y contribuir en la celeridad y eficacia del procedimiento,
sin particiirar en sesiones posteriores ni en la deliberación de la decisión
final. (Art. 94", Ley).
CONSECUENCIAS JURíDICO.PROCESALES
Aún cuando concurra alguna de las causales de apartamiento
cognoscitivo o decisorio en el respectivo proceso, la intervención del
funcionario impedido no genera necesariamente la invalidación del acto
administrativo en cuya resolución haya participado, excepto cuando
resulte evidente la parcialización o arbitrariedad manifiesta, o si se
hubiera ocasionado indefensión al sujeto administrable. (Art. 91o, Ley).
Ejm.: Si el sujeto reclamante solicitó con la debida anticipación
la postergación de una declaración testimonial en audiencia formal
y el Funcionario cognoscitor (conocedor del asunto), pero a la vez
impedido por ser pariente por afinidad en segundo grado (tío del hüo
de su cuñado) respecto del sujeto reclamado o denunciado, sin
embargo no resolvió dicha petición, causando indefensión, el citado
directivo será amonestado con severidad por la autoridad superior y
la resolución expedida devendrá en nulidad absoluta, debiendo
reponerse el proceso al estado de fijar nuevo día y hora para la
declaración testimonial del ciudadano propuesto.
RESPONSABILIDAD SUBSECUENTE
Al margen del resultado intangible, la autoridad superior dispone
formalizar una demanda o denuncia de índole administrativa, civil o
penal contra el funcionario renuente a la abstención o haber
intervenido en el expediente, pese conocer la causal de inhibición.
(Art. 91", Ley).
D er ech o P rocesal Administr ati u o 89
CONCEPTO
Fedatario es el funcionario o servidor público con facultad expresa
para autenticar firmas o rúbricas y legalizar copias o reproducciones
gráficas o textuales de documentos oriqinales.
ACOGIMIENTO POSITIVO
En toda oficina pública, cuando se implanien requisitos de
autenticación documentaria, elsujeto administrato está en aptitud para
acogerse al régimen normativo sobre legalización de firmas o
impresiones digitales y también acerca de autenticación de copias o
reproducciones literales o foto-mecánicas.
FUNCIONES DEFINIDAS
Entre las funciones genéricas destacan: comprobar y autenticar,
previo cotejo, entre el documento originalexhibido por el administrado
y la copia adjunta, la fiel reproducción de ésta respecto de aquéI, para
Guillermo Bendezú Neyra
CERTIFICACIÓN DE FTRMAS
A pedido de los sujetos administrables, ostentan facultad estos
Funcionarios o servidores para certificar firmas o huellas dactilares,
como expresión de voluntad, previa verificación de la identidad del
suscriptor o digitador (impresor), en la diligencia administrativa, si
resultara necesaria. (Art. L27o, Ley).
Una certificación administrativa sobre la autenticidad de una
impresión digital podrá redactarse así:
RETEI\¡CIÓN DE ORTGINATES
En los casos de sobrecarga documentaria, por la naturaleza y
complejidad de trámites burocráticos que requieren mayor estudio
analítico de la documentación a fedatear, el Funcionario o servidor
de la Oficina receptora consultará al sujeto administrable sobre la
factibilidad de retener los originales. En caso afirmativo, le expedirá
una constancia sobre la entrega y recepción documentaria por un plazo
máximo de dos días hábiles para luego, con mayor sosiego, legalizar
las respectivas copias (reproducciones manuscritas, mecanográficas
o fotocopiadas). Cumplida esta labor, devolverá al interesado los
inshumentos originales anexados en el expediente. Se trata de una
contra- entrega formal.
EXHTBICIÓN DOCUMENTARIA
En cualquier etapa del proceso el Funcionario cognoscitor puede
exigir la exhibición del original para la autenticación por e[ Fedatario
de las reproducciones físico- mecánicas, designando día y hora para
la diligencia.
No obstante que un sujeto tramitante hubo ya acompañado
copias fedateadas por el Notario administrativo; sin embargo, la
entidad puede requerir dicha presentación, señalando fecha exacta
para la actuación comprobatoria, pues, podría tratarse de una seuda
legalización, al presumir falsedad ideológica en el texto de la copia
xerográfica. (Art. 428", Código Penal).
POTESTAD NNÁTOOE
La facultad específica otorgada a los Fedatarios institucionales
no se opone a la atribución administrativa de ésta o aquella autoridad
para fedatear (dar fe) sobre la autenticidad de los documentos
reproducidos (previa confrontación con el original), si ella misma los
emitió en legítimo ejercicio del cargo.
Así, el Jefe de la Oficina de Catastro Rural, dependiente de la
Dirección Regionalde Agricultura con sede en Huaraz (Ancash) puede
certificar la fiel reproducción de un informe técnico suscrito por el
mismo, a petición del ciudadano administrable, el cual requiere de
94 Guíllermo Bendezú Neyra
R¡TTIF¡CACIÓN O RECTIFICACIÓN
Si surge duda sobre la autenticidad de la firma deladministrable,
o falta claridad en los exhemos de su petición, como medida preventiva
la autoridad cognoscitoro podrá notificarlo para que en un plazo
prudencial (3 días, por decir), aquél ratifique su firma o aclare el
contenido del petitorio, sin obstáculo para continuar el proceso por Ia
estación respectiva.
Ejm: Una petición ambigüa cursada a la Alcaldía Distrital podrá
contener estos enunciados: " ...!: "... Que deseando aperturar una
bodega con servicio permanente de Bar-Café, para atender a la
ocasional clientela durante las24 horas deldía, recurro a su meritoria
Burgomaestría, a fin de que previa inspección técnica sobre
compatibilidad de uso y destino, se sirva otorgarme la licencia
municipal...", debiendo aclararse en estos términos :"... Que deseando
aperturar una bodega en la cualse me permita devez envez expender
bebidas gaseosas y licores hasta las 23 horas del día, recurro a su
honorable Despacho, para que previo hámite inspectivo en el inmueble
arrendado, se me conceda autorización de funcionamiento, acorde la
Ley Municipal N" 27972...", pues, no resulta compatible ejercer dos
actividades distintas en un mismo local mercantil. O es bodega, o
es Bar-Café, pero no está permitida la mescolanza entre una y otro,
so pena de rechazarse la solicitud y archivarse de modo definitivo el
cuadernillo.
D erecho Procesal Administrativo 95
MODALIDADES RATIFICATORIAS
El ciudadano administrable puede formalizar su ratificación
mediante escrito o apersonándose a la entidad, en cuyo caso el
funcionario verificador redactará el acta pertinente, la cual se agregará
al expediente. (Art. 129",Ley).
Un texto convalidatorio de firma por el sujeto administrado podrá
expresar el siguiente enunciado : "Que me apersono ante su meritorio
Despacho para convalidar formalmente la autenticidad de mi firma
graficada en la solicitud sobre ampliación del plazo para pagar la
deuda hibutaria, legalizándola ante el Fedatario institucional, conforme
las normas regentes...".
MEJORA DE SOLICITUD
Mejorar una petición escrita significa replantear los
requerimientos o pretensiones ante alguna observación formulada por
el funcionario instructor; así también, enmendar o aclarar el valor
léxico-semántico del contexto por la oportuna atingencia de la
autoridad cognoscitora. (Conocedora del proceso).
En una palabra, mejorar es sinómino de perfeccionar o
cualificar un contenido literal cursado al iniciar el trámite burocrático
o durante su secuencia normativa. (Art. 129", Ley).
Así, no es igual solicitar el pago fraccionado de la deuda tributaria
al concejo provincial que peticionar su aplazamiento hasta culminar
el cuarto trimestre del año 2005, en observancia del DS 135-99-EF,
Código Tributario.
TEIVÍA XI
ACTUACIÓN PROBATORIA
coNcEPro
Es toda diligencia administrativa efectuada por la Autoridad
instructora, en presencia o en ausencia del ciudadano pretensor, para
comprobar, acreditar o desechar el reclamo, solicitud o pretensión
planteada. (Art. 203, CPC).
Puede realizarse en presencia del adminishado cuando éste, previa
citación acude al acto comprobatorio. Puede efectuarse en su ausencia
cuando, pese a estar bien notificado, no concurre a la diligencia, aún
mediando apercibimiento legal dictado por el R¡ncionario indagator.
Por ejemplo: Una diligencia de verificación objetiva (inspección
ocular) a un cerro aledaño, se realizará sin la presencia del Personero
vecinal del Barrio marginal hmpachiri, al no haber acudido al llamado
formal, pero se efectuará sólo con la concurrencia del dirigente comunal
del fuentamiento urbano Mochika en el día y hora fijados por el
PromotorEspecialista de la COFOPRI, acorde sus afuibuciones previstas
en el DS 032-99-MTC.
EXCEPTUACIÓN
La autoridad competente ostenta facultad para desestimar
peticiones sobre actuaciones, diligencias, o dictámenes que contengan
información afectante a la intimidad personal o familiar y aquellos
100 G uillermo B endezú N eyro
PERENTORIEDAD Y RESOLUCIÓN
En todo procedimiánto sancionador, o en actos gravatorios para
el sujeto administrable, se expide Resolución si con anterioridad se
otorgó un plazo pcrentorio no rnénor de cinco días hábiles para
interponer alegatos, o presentar los medios probatorios respectivos.
(Art. 161-2).
IMPULSO OFICIOSO
La carga probatoria se ciñe por el principio rector del impulso
oficioso a cargo del Funcionario instructor conforme determina esta
ley procesal administrativa.
Ejm.: Si en el día y hora fijados para la comparecencia de dos
sujetos legitimados ante el Funcionario indagator, no fue posible su
presencia fisica, el citado instructor por su propia iniciativa y sin espemr
petición de parte, notificará nuevamente a los omisos concurrentes
designando nuevos lugar, día y hora.
APORTE PROBATORIO
Concierne a los sujetos administrados aportar las pruebas
mediante la presentación de documentos o informes, proponer pericias,
testimonios, inspecciones y otras diligoncias permitidas por la norma
procedimental, o bien, formular alegaciones escritas. (fut. 188" CPC).
Así, para esclarecer ante la ernpresa estatal de servicios
energéticos la clausura del fluido eléctrico por parte de un técnico-
operador, elciudadano afectado podrá proponer como testigos a dos
vecinos del barrio, mayores de edad, pues, en forma personal aclaraÉn
el incidente bochornoso en el cual participó aquel servidor
excediéndose en su actuación por no portar la autorización escrita
para inutilizar el servicio eláctrieo en aquel domicilio.
100-b Guillermo Bendezú Neyra
DESESTTMACIÓN
Sólo podrá rechazarse mediante Resolución motivada los medios
probatorios propuestos por el sujeto administrable cuando no tenga
relación con el asunto litigioso o controvertido, o sean improcedentes,
innecesarios o impertinentes. (Art. 163-1, L"y).
Ejm.: El Funcionario indagator denegará frontalmente una
declaración jurada simple del reclamante sobre convivencia marital
porque con fecha anterior adjuntó un certificado policial de
supervivencia en el cual consta la co-habitación de aquél y su
numerosa familia en el barrio marginal Belén de Judá.
NOTIFICACIÓN ANTICIPADA
La autoridad competente mediante el servicio postal notificará
a los sujetos administrables, con antelación no menor de tres días la
actuación de determinada prueba, indicando con precisión el lugar,
día y hora. (Art.163-2,Lny).
Ejm.: Si una diligencia inspectiva (a cargo del veedor de
Saneamiento Ambiental, MVC) debe efectuarse en el parque vecinal
de un floreciente Asentamiento Humano, para constatar el
empozamiento de aguas servidas en forma permanente sobre las vías
aledañas invadiendo áreas verdes por rotura de tuberías subterráneas,
el Funcionario indagator notificará al Delegado vecinal con fecha 19
Actuación Probqtona 100-c
PRUEBAS SOBREVINIENTES
Las pruebas posteriores a la iniciación del trámite burocrático
pueden ofrecerse o presentarse en cualquier estado delproceso, siempre
y cuando no se haya expedido Resolución definitoria sobre la
pretensión o petitorio esencial.
Así, si durante el proceso indagatorio o después de haberse
planteado la denuncia administrativa ante el Concejo Distrital de
Pachacamac (Lima) contra la Empresa Privada Kextel SA., por
instalación clandestina de elevadísimas torres para transmisión
televisiva sobre la zona arqueológica, tales artefactcis o instalaciones
como los avisos publicitarios servirán de medios probatorios eficaces
para acreditar las perennes afectaciones a la población marginal antes
y durante la diligencia inspectiva a cargo del funcionario cognoscitor
con participación de las partes contendoras.
PRESCINDENCIA
La entidad pública o para-estatal puede prescindir de
determinadas pruebas cuando resuelva estrictamente acorde los
hechos alegados por las pa*es contendienies, si los considera veraces
y congruentes para una decisión formal. (Art. 197", CPC).
Así, no habrá diligencia de confrontación entre eI administrable
y un testigo de la parte contraria, si en la segunda semana de Mayo -
2003 se retractó éste de su dicho imputante.
IMPERTINENCIA
De ningún modo se actuarán pruebas relacionadas a hechos
públicos o experiencias notorias de la vida real, o respecto de sucesos
alegados por las partes en conflicto de intereses, mas aún si tales hechos
fueron comprobados por el Funcionario cognoscitor con motivo de
ejercer competencia indagatoria; empero, también pueden estar
vinculados a la presunción de veracidad sin mengua para su
fiscalización posterior (Art. 190, CPC).
100-d G uíllermo B endezú N eyra
PERTINENCIA Y PROIIIBICIÓN
Los hechos invocados y/o alegados en un procedimiento regular
pueden ser merituados o verificados mediante la actuación de medios
probatorios pertinentes, salvos aquellos prohibidos por mandato legal
expreso. (Art. 166, Ley).
Así, un reclamo sobre clausura intempestiva del servicio de agua
potable a domicilio puede ser acreditado a priori mediante la constancia
policial, previa constatación física y el último recibo de consumo
mensual, para demostrar así ante la Empresa concesionaria la
inexistencia del aviso anticipado sobre anulación del abastecimiento
ordinario por supuesta falta de pago.
PRE.EXISTENCIA DE EXPEDIENTE
Si la petición es formulada por el administrado al Instructor
(servidor encargado del trámite burocrático), aquél deberá indicar la
Dependencia o entidad donde se halle la documentación; empero, si
fuera de un expediente obrante en otra Repartición estatal, se deberá
acreditar de modo fehaciente su pre-existencia. (Art.240, CPC).
Ejm.: Si se trata de un cuaderno de titulación predial organizado
por determinado Concejo distrital, el administrable presentará ante la
Oficina zonal de la COFOPRI una copia fedateada del certificado de
posesión expedido por la autoridad edil.
RECHAZO LEGITTMADO
Cuando la tal exigencia implique o conlleve violación del secreto
profesional (revelación prohibida por ley expresa), suponga la
divulgación de hechos delictuosos perseguibles (pero practicados o
cometidos por el administrado), o aÍecte derechos constitucionales, el
rechazo será legítimo.
En ningún caso esta excepción ampara o permite el falseamiento
de los hechos o de la realidad.
Ejm.: Si un ciudadano pretensor en forma esporádica tramita
solicitudes de Vrsa ante la Embajada estadounidense, adjuntando en
muchas ocasiones partidas de mahimonio falsificadas y por qrya infracción
está sometido a investigación policial, aquel administrable no está obligado
a revelar los nombres ni domicilios de sus homólogos gestores, menos la
modalidad del Mmite seguido en aquella entidad extranjera.
NORMAS SUPLETORIAS
En todo cuanto no está previsto sobre actuación de la prueba
documental se aplicarán los Arts. 40 y 4l de esta Ley y los Arts. 241
y 262 del CPC.
Ejm.: Está permitido presentar ante una Oficina fronteriza del
Ministerio de Relaciones Exteriores la traducción simple de un
documento escrito en lengua inglesa, bastando la firma, suscripción y
título profesional del transmisor bilingüe, sin necesidad de carta
interpretativa oficial, o la certificación administrativa del Funcionario
instructor o gestor. (Art. 170, Ley)
Adusción P¡obatoria 100-s
CI..ASES DE INFORMES
Estos informes pueden ser obligatorios o facultativos y vinculantes
o desligantes. Será facultativo un informe cuando el Funcionario
competente considera innecesario emitir opinión sobre determinado
asunto, como cuando la solicitud versa acerca del estado físico-
estructural de la única troncha carrozable conducente hacia un lejano
centro poblado menor, ubicado en el Distrito de Laraos, Provincia de
Yauyos, Lima.
INFORMES INDISPENSABLES
La entidad solicitará solamente los informes pertinentes o
relacionados intrínsecamente al caso tratado y contemplados en Ia
legislación administrativa.
Tamb¡én solicitará aquellos dictámenes que juzgue indispensables
para el fiel esclarecimiento del asunto en trámite o debate. El petitorio
debe indicar con precisión y claridad los aspectos o cuestiones sobre
las cuales se requiere pronunciamiento normativo. (Arts. 235 y 239,
cPC).
SOLICITUD RESERVADA
Toda solicitud sobre dictámenes legales es absolutamente
reservada para todo asunto cuyo fundamento jurídico- fáctico
(mediando pxetensión formal) sea racionalmente discutible o
discrepable; o bien, los hechos sean controversiales jurídicamente. no
pudiendo ser dilucidada dicha situación por el propio instructor.
POTESTAD DEVOLUTORIA
El Funcionamiento o servidor informante, dentro de las 48 horas
de recepcionada la solicitud, podrá devolver sin dictamen todo
expediente cuyo petitorio no cumpla con los requisitos pertinentes, o
cuando se pretenda la confirmación de los otros informes o decisiones
, ya adoptadas.
100-h Guillermo B endezú NeYro
FORMALIDAD Y REQUISITOS
Toda autoridad administrativa cuando emita informes o proyectos
resolutorios fundamentará su parecer (criterio, opinión) de modo
suscinto, estableciendo conclusiones concretas, expresas y claras sobre
las cuestiones o asuntos planteados en el petitorio escrito. Recomienda
de ser el caso las acciones a seguir o tmmitar si corresponden al derecho
o pretensión del administrado.
Todo informe, proyecto resolutorio o recomendación, será
suscrita por el Funcionario dictaminante, anotando sus nombres,
apellidos, cargo y firma habitual. (Art. 173-1, Lny)
Ejm.: Ante una solicitud sobre apertura de canales de regadío
en un centro poblado mayor el Funcionario competente del
FONCODES fundamentará su dictamen denegatorio, expresando la
mucha dificultad de acarrear el líquido elemento desde la zona altina,
por no existir suficientes reservorios para almacenarlo durante la
estación lluviosa. Recomendará a la población usuaria ejecutar trabajos
de inter.-conexión tubular en coordinación con la comunidad
campesina colindante cuya represa existente a tres kilómetros de
distancia tiene capacidad para retener 20,000 metros cúbicos de agua
corriente.
REFERENCIA DE ANTECEDENTES
El dictamen pertinente no consignará en su texto la síntesis de
actuaciones administrativas, ni recalcará datos obrantes en el
expediente, p€ro referenciará en elrespectivo folio todo antecedente
documental ilustrativo para mejor definir la pretensión o solicitud. (Art.
L73-2,Leyl
Un dictamen administrativo podrá redactarse así:
Actuación P¡obatoria 100-i
PRESCINDENCIA DE INFORME
Si no recibió el informe en el plazo preceptivo, la autoridad
instructora podrá (de modo alternativo, acorde las circunstancias del
caso y la vinculación con el informante), prescindir del dictamen o
citar al mismo para que en determinados día y hora explique su opinión
verbalmente, en una sesión a la cual puede concurrir el administrado.
(Art. 174-1,Lny)
De esta diligencia se elaborará un acta para anexarla at
expediente sin menoscabo de la responsabilidad disciplinaria o extra-
administrativa por e[ retraso atribuible al Funcionario cognoscitor.
100-j Guillermo Bendezú Neyro
APROBACIÓN TTUPTÍCITN
La ley procesal puede determinar en forma expresa en todo
proceder administrativo que, en caso de no recabarse informe,
vinculante al hecho o petitorio dentro del plazo legal, se considere
válida o pertinente la propuesta del ciudadano administrable; es decir,
no existe objeción técnica o legal, contra la pretensión sometida al
criterio de la autoridad instructora.
MERITUACIÓT.¡ VIRBTE
Un informe presentado de modo extemporáttlo o fuera del plazo
normativo puede ser considerado y/o merituado en la respectiva
Resolución, mediando criterio personalís imo de I Funcionario de f initor.
Así, un dictamen técnico sobre el deslizamiento de piedras y
barro en época lluviosa (huayco o aluvión) en la zona altina,
concluyendo cómo el atascamiento de las aguas provocó el desembalse
hacia los bajíos de la carretera marginal, podrá ser incluido por la
autoridad competente, si no obra en el proceso otro informe similar,
aún cuando haya extemporaneidad.
PRESCINDENCIA DE TESTIG OS
El proponente de un prueba testimonial efectivizará por todos
los medios la comparecencia personal de sus declarantes en el lugar,
día y hora señalados. Si el testigo no concurre sin causa justificada, se
prescindirá de su participación. (Art. 223, CPC).
CAREO O CONFRONTACIóN
El Funcionario competente o la Autoridad delegada puede
interrogar libremente al testigo o deponente de parte. Si acaso surgen
declaraciones contradictorias, podrá ordenar una confrontación entre
los mismos, pero también entre éstos con los administrados o
pretensores del derecho o la acción. (Art. 209, CPC)
Ejm.: Ante esta pregunta se advierte seria discrepancia entre los
dichos de los testigos M y N acorde la respectiva contestación: iA qué
hora exactamente acudió con el reclamante a la Notaría Falseón
Verástegui para legalizar su firma?, respondiendo el primero ser a las
Acluación Probotorio 100-k
DESIGNACIÓN DE PERITOS
El sujeto administrable puede proponer el nombramiento de
peritos (expertos en determinada materia o asunto) a su propio peculio,
debiendo en el acto precisar los aspectos técnicos sobre los cuales han
de dictaminar dichos especialistas. (Art. L76-1, Ley y Art. 263, CPC)
Así, un empresario constructor sometido a investigación
administrativa puede designar a dos ingenieros civiles para determinar
el suficiente espesor del concreto armado en las calles adyacentes
donde sólo circulan vehículos de escaso tonelaje, pues, las averías o
deterioros descubiertos por los Técnicos del MTC presuntamente se
deben a deficitaria deficiencia mezcla de cemento y arena, pero
probablemente al tránsito incesante de camiones pesados por aquellas
arterias, pese a la expresa prohibición del Concejo Distrital.
DEPÓSITO ANTICIPADO
Si la actuación de medios probatorios propuesta por el
administrable conlleva gastos o recursos pecuniarios en desmedro de
la entidad administrativa, ésta puede exigir el depósito anticipado de
tales costos dinerarios, sujetos a liquidación posterior a practicar por
el instructor (Funcionario indagator) mediante cotejo de documentos
contables, una vez efectuada la prueba pericial o de otra índole. (Art.
178,Ley\
INTERVENCIÓN DE TERCEROS
Las terceras personas tienen el imperativo deber de participar o
colaborar en la actuación de medios probatorios sobre los hechos
circunstanciados que guarden relación a sus derechos constitucionales.
(Art. 179, Ley)
, DICTAMEN SUSTENTATORIO Y PROYECTO RESOLUTORIO
Si fueran distintas personas la autoridad instructora y el
Funcionario resolutor, la primera alista un informe terminal en e[ cual
consigna los aspectos más importantes del asunto tramitado o
investigado, así como una síntesis del proceso instructorio, analizando
las pruebas actuadas y formulando un proyecto resolutivo. (Art. 180,
L"v)
Por su parte, el Funcionario resolutor, previa opinión legal,
expedirá mandato definitorio, amparando o denegando el reclamo o
pretensión del sujeto administrable, sea persona natural o jurídica.
Un acta de inspección técnico - administrativa podrá redactarse
en estos términos:
Actuación Probstorio 100-m
CONCEPTO
Es acto administrativo toda declaración o pronunciamiento formal
emitido por la autoridad gubernamentalo para-estatal competente, la
cual origina efectos jurídico-procesales reSpecto de prohibiciones,
obligaciones y derechos de los sujetos administrados, ante determinada
solicitud o pretensión cursada a la respectir¡a Mesa de Partes.
Así, una resolución amparando la solicitud dg una contribuyente
sobre fraccionamiento de la deuda tributaria insoluta es acto
administrativo de obligado acatamiento por el sujeto peticionante,
conforme las normas impuestas.
VALIDEZ GENÉRICA
Es válido todo acto administrtivo expedido acorde la
normatividad jurídico-procesal regente en eada entidad.
fuí, no será válido un acto resolutorio expedido antes de haber
concluido elplazo para ofrecer un medio probatorio típico de naturaleza
audio-visual, como es una inspección ocular en determinado campus
universitario, a cargo del Funcionario competente de la fuamblea
Nacional de Rectores.
VALTDEZ PRESUNTA
Mientras no sea declarado nulo por la autoridad administrativa
o judicial, según respecte, todo acto decisorio conservará su eficacia
iurídica, aún cuando medie una pretendida invalidación por parte
toz Guillermo Bendezú Neyro
CAUSALES DE NULTDAD
Son vicios o defecciones causantes de nulidad ipso jure de un
acto adminishativq las siguientes:
a) Por trasgresión de la Carta Fundamental de la Nación, las leyes
o normas reglamentarias.
Así, si la Legislación Laboral del Sector Público Reformado
permite a un obrero, empleado o funcionario prestar servicios al
Estado hasta los 70 años de edad biológica, no se explica por
qué una resolución administrativa del Sector Previsional tolere a
determinado ciudadano seguir en el cargo público hasta los 72
años, en franca trasgresión del Art. 35 de la Ley 11377 y el Art.
35 del D. Leg. 276,Ley de la Carrera Administrativa. Sólo a los
magistrados supremos del Poder Judicial y delMinisterio Público
se les permitía seguir en el Cargo jurisdiccional o fiscal hasta los
75 años de edad, siempre y cuando fueran titulares y no suplentes
o provisionales, según la Ley 27175 del 22-Sept-99, ya
desfasada por la Ley 27433 del 10-Marzo-2001.
b). Por defecto u omisión de cierto requisito formal, salvo algún
elemento normativo de conservación del acto.
Así, si una resolución municipalde primera instancia no contiene
suficientes fundamentos en la parte considerativa para sustentar
su decisión, dicho acto se halla viciado y pasible de nulidad
insalvable. (Art. 10" Ley).
c) Cuando no se cumple con adjuntar la documentación exigida o
con el trámite esencial, estando ya aprobada la pretensión por
silencio administrativo positivo, y
d) Cuando en el pronunciamiento expreso se incurre en infracción
penal, o como consecuencia de ésta se ejecutan órdenes o
mandatos ilegales. Se trata de resoluciones prevaricatorias o
D erecho Procesal Administratiuo 103
ADMISIÓN Y RESOLUCIóN
Ante un recurso impugnatorio interpuesto por el sujeto
administrable, la autoridad competente admitirá y resolverá la
pretensión de acuerdo el trámite previsto en cada entidad, sea pública
o para-estatal.
Así, la Empresa Prestadora de Servicios Energéticos EDELNOR
se rige por la Directiva 001-99-OS/CD para tramitar y definir reclamos
de los usuarios en primera instancia, corespondiendo a OSINERG,
(Organismo Supervisor de la Inversión en Energía), en segunda y última
fase administrativa.
EJERCICIO IMPUGNATORIO.
Todo ciudadano afectado directamente, o un tercero legitimado
puede formular cualquier recurso permitido por ta ley procedimental,
para obtener la nulidad o insubsistencia de la resolución agraviante al
derecho individual. (Art. 2, CPE).
AUTORIDAD DECLARANTE
La nulidad será declarada por la autoridad superior de quien
expidió el acto resolutorio cuestionado. Si se tratara de una decisión
dictada por autoridad no sometida o subordinación jerárquica, la
nulidad será pronunciada mediante resolución formalpor ella misma.
(Art. 11, Ley).
Aún estando consentida la originaria resolución, ésta será
invalidada por la autoridad competente acorde las facultades imperativas
concedidas por la ley procedimental; o sea, ella misma o la inmediata
superior, según esté o no sometida a subordinación jerárquica, como
por ejemplo, el Presidente Regional del GR-KUNTUR que admite y
resuelve una reclamación en única instancia procesal.
104 G uille rmo B endezú Neyro
EFECTO RETROACTIVO
La resolución anulatoria tendrá efecto retroactivo hacia la época
en la cual se emitió el acto irregular, dejando salvados (a salvo) los
derechos adquiridos de buena fe por terceras personas. En tal caso,
operará a futuro.
NULIDAD SUCESIVA
La nulidad de un acto administrativo conlleva la de otros si están
conectados entre sí en el procedimiento, destacando entre los factores
propiciantes de nulidad los siguientes:
a) Nexo vinculante. Si dos o más actos están vinculados en el
proceso contencioso, la nulidad de uno abarca a la de otros en
forma sucesiva por existir inmediata o mediata juntura entre ellos.
Ejm.: Si a instancia de parte la Autoridad administrativa declara
nula el acta de inspección audio-visual, también quedarán sin
efecto los mandatos notificatorios o decretos precedentes,
señalando día y hora para realizar esa diligencia cuya acla fue
invalidada, debiendo entonces renovarse los actos
procedimentales con una nueva resolución designando futura
fecha.
VICIOS INTRANSCENDENTES
Son actos afectados por vicios intrascendente aquéllos que no
determinan !a nulidad absoluta, presentando las siguientes
características:
a) Imprecisión o incongruencia; es decir, cuando el contenido
del acto es impreciso o discordante con las cuestiones o
incidencias surgidas en la parte considerativa al fundamentar
los hechos circunstanciados.
D er ech o P rocesal Ad mini str ati u o 107
INDEPENDENCIA DE VICIOS
Los defectos procesales en la ejecución de un acto, o en la
notificación a los sujetos administrables son independientes de su
validez legal. (Art. 15o, Ley).
108 Guillermo Bendezú N eyro
CONCEPTO
En cualquier procedimiento contencioso o no, al sujeto
administrado puede formular desistimiento del reclamo (pretensón)
o simplemente deltrámite ordinario a su sola voluntad.
CULMINACIÓU Y RENOVACIÓN
La renuncia del proceso importa su finalización, pero no impide
al administrable replantear similar pretensión en otro procedimiento
ante la autoridad instructora. (Art. 189", Ley).
Ejm: Si por residir en comarca extra-cosmopolita un ciudadano
se desiste del trámite para obtener el brevete de conducir vehículos
mayores, en la ciudad de Moyobamba (Dpto de San Martín), dicho
pretensor podrá renovar la solicitud cuando establezca su domicilio
real en Chiclayo. (Dpto de Lambayeque).
IMPEDIMENTO LEGAL
La renuncia de la pretensión imposibilita al accionante promover
otra gestión por el mismo asunto, objeto o cuestión, al convenir a sus
intereses personales.
Así, siun tabernero solicitó el Concejo Distrital Los Olivos el uso
temporal de la vía pública para brindar bebidas frías y calientes, según
la estación invernal o veraniega, a sus asiduos parroquianos, pero a
posteriori, se desiste de este petitorio, aquél ya no podrá reanudar la
primigenia solicitud por el mismo asunto, ostentando calidad de
deserción explícita , por mediar resolución aprobatoria.
110 Guillermo Bendezú NeYra
S.D.R:
Tomás Tinkopa Torpoko, Representante legal y con
suficiente poder inse¡tado en el expediente ya descrito, acorde
los Arts.75o,340o y 343" del CPC., en el procedimiento seguido
sobre autorización de ruta terrestre entre las provincias de lca-
Nazca - Lucanas y viceversa, a favor de la Empresa de
Transportes "Los Danzantes SRIJ, ante usted con deferencia digo:
hgalización de flrma
CONTINUACIÓN OFICIOSA
La autoridad administrativa podrá proseguir de mutuo propio el
trámite, si del estudio minucioso de los hechos circunstanciados
considera estar afectándose intereses o derechos de terceras personas;
o que la acción encaminada entrañase interés colectivo. En tal caso.
el funcionario competente puede restringir los efectos jus- procesales
de la renuncia al directo interesado y continuar el trámite ordinario
con respecto a los otros. (Art. 189", Ley).
Así, cuando un cableado eléctrico ha de cruzar un parque infantil
para permitir la iluminación artificial en contadas horas norcturnas,
pero ante la renuncia frontal de varios residentes inmediatos se
suspenden las faenas de instalación-conexión, aún en estas
circunstancias, el funcionario responsable de la empresa energética
ordenará la continuación de los trabajos técnicos, reformando el plano
original, porque tal desistimiento sólo perjudicará a los moradores
disidentes, pero no a [a mayoría poblacional.
RENUNCIA OPORTUNA
La renuncia de algún acto procedimentalefectuado en el trámite
puede plantearse antes que aquél produzca efectos jurídicos en los
intereses o derechos del sujeto administrable o de quienes participan
en el proceso en calidad de terceros legitimados o controversistas
emplazados.
L74 Guillermo Bendezú Negra
CONCEPTO
Es el proceso contencioso especial seguido entre dos o más
individuos ante determinada entidad de la Administración
Gubernamental o para- estatal sobre algún derecho, requerimiento,
pretensión o cumplimiento de obligación, prevista en la ley.
SUJETOS PROCESALES
Son el emplazante y el emplazado. El administrado que promueve
el proceso con la presentación de una reclamación será designado
reclamante y cualquiera de los emplazados se denominará reclamado.
Ejm.: En el Sector Educación, un profesor que reclama ante la
Dirección Provincial USE-Pisco sobre reincorporación automática a la
plaza docente, al haber fenecido elaño de cese por medida disciplinaria
porque incurrió en abandono de cargo ( Art. 45", Ley 25212 y Arts.
194" y 192" del DS 019-90-ED) será el emplazante. El Director del
Centro Educativo Estatal y el docente contratado, a mérito de una
resolución de prestación temporal o plazo fijo, serán los reclamados,
siendo el petitorio el reclamo formal sobre reinserción profesoral.
IMPERATIVIDAD Y SUPLETORTEDAD
El proceso trilateral en la Administración Pública se adecúa a
este régimen legal, pero en otras entidades regidas por normas
especiales, esta ley tiene sólo carácter supletorio o sustituyente. (Art.
22O", Leyl,
118 Guillermo B endezú N eyro
rnÁurrp FoRMAL
Se inicia el proceso mediante la presentación de un escrito
reclamatorio, o por propia iniciativa de la autoridad competente al ser
informada sobre éste o aquel impase (asunto problemático) que
requiere su oficiosa intervención a través del trámite correspondiente.
DEBER CONCILIATORIO
Durante el desarrollo del proceso contencioso la Administración
debe propiciar y facilitar todo acuerdo conciliatorio sobre el conflicto
de intereses entre las partes confrontantes. Interpondrá sus buenos
oficios para arribar a una concertación alturada entre ambos
contendores acerca de la pretensión ylo denegación en juego,
invocando la sana comprensión y razonable entendimiento de tales
litigantes administrativos.
EMPLAZAMIENTO Y DESCARGO
Admitida a trámite la solicitud reclamatoria, el Funcionario
encargado de su tramitación la cursará a la contraparte para que
formule su descargo por escrito.
Por ejemplo: Admitida una reclamación presentada por don
Nicolás Navarro Neciosup sobre acumulación de basura en el parque
vecinal, el Funcionario edil competente dispondrá Ia notificación del
supuesto infractor, don Baldomero Botamás Tirante, para que dentro
del plazo de tres días formule su descargo o respuesta y anexe alguna
documentación relacionada a la imputación.
FORMALIDAD
Toda reclamación escrita debe reunir determinados requisitos,
mediante una redacción clara, precisa y sencilla para una eficazsolución
del diferendo por el Funcionario instructor. Tales requisitos son:
D e re cho Procesol Administrativ o 119
OFRECIMIENTO Y ANEXACIÓN
EI reclamador ofrecerá las pruebas pertinentes y adjuntará los
medios acreditatorios (anexos documentarios) para evidenciar los
hechos imputados al reclamado sobre ésta o aquella pretensión a
debatir en trárnite ordinario.
OPORTUNIDAD
La contestación escrita deberá ser presentada dentro de los 15
días posteriores a la notificación del decreto admisorio sobre la
reclamación. Vencido este plazo, la Administración declarará rebelde
al emplazado, sino la hubiera presentado; aún cuando sólo se hubiese
apersonado a la instancia. (Art. 223", Ley\.
PROPUESTA CONJUNTA
Las cuestiones de hecho y de derecho se proponen única y
conjuntamente al contestar la reclamación, o la réplica y serán resueltas
en la decisión final.
RECEPCI ÓN EXTEMPORÁNEA
Sieldenunciado no cumple con presentar la contestación dentro
del plazo estipulado, la Administración podrá consentir o permitir. si
considera razonable, la recepcion del escrito contestatorio después de
culminado el término legal.
RÉPLICA ADICIONAL
Muy aparte de la contestación, el denunciado puede formular
una réplica, alegando infracciones a [a Legislación vigente o al
procedimiento bajo competencia del Funcionario cognoscitor para su
¡esolución como un incidente más.
Derecho Procesal Administratiu o 721
PROHIBICIÓN
No está permitida la réplica contra una contestación sobre la
precedente reclamación. Los nuevos problemas descritos en el petitorio
del reclamado serán considerados como otro asunto controvertido y
objeto de probanza en el respectivo trámite.
RECURSO APELATORIO
. Procede recurso de apelación contra la decisión administrativa
imponiendo alguna medida cautelar, solicitada por el reclamante,
Centro del término de tres días hábiles, cuantificados desde la fecha
notificativa de aquella resolución.
EIECUCIÓN FORZOSA
Si el obligado a cumplir una medida cautelar ordenada por la
Autoridad no la acatara, la entidad desoida le aplicará las reglas
coercitivas sobre ejecución forzosa.
EJECUTORIEDAD Y SALVEDAD
Excepta una disposición legal o la decisión contraria de la
autoridad competente, el recurso apelatorio no suspende la ejecución
de la medida cautelar. (Art. 226, Ley).
Así, si la autoridad de segunda instancia decide suspender ésta o
aquella medida precautoria, según su razonable criterio y atendiendo
a circunstancias especiales, la tal coerción no se efectivizará.
Conforme el trámite regular, contra la resolución que dicta
medida cautelar procede interponer recurso de apelación por la parte
afectada dentro del plazo de 3 días hábiles, contados a partir de la
notificación del mandato ejecutorio.
APELACIÓN O RECONSIDERACIÓN
Solamente procede interponer recurso apelatorio contra una
resolución definitoria (en todo procedimiento trilateral) si ésta fue
expedida por órgano sometido a subordinación jerárquica inmediata.
(Arl. 227", Ley).
Si no existiera autoridad subordinante, sólo cabe interponer
recurso de reconsideración ante la originaria Dependencia cual
instancia única de fallo, pues, a ésta corresponde re-examinar eI caso.
expidiendo nueva resolución, sea confirmando o revocando la
primigenia decisión, acorde sus facultades imperativas'
D erecho Procesol Administrativ o 723
PLAZO DE INTERPOSICIÓN
El recurso debe ser interpuesto ante el mismo órgano resolutor
dentro de los 15 días hábiles de efectuada la respectiva notificación.
El expediente será remitido al Funcionario de nivel jerárquico superior
en un plazo máximo de 2 días útiles, contados desde la fecha
concesoria del recurso.
Así, si el afectado presentó la apelación el día Jueves 8-Mayo-
03 cuando transcurrían tan sólo 5 días hábiles para impugnar la
resolución, hasta el Jueves 22 culminará el período de interposición
o adhesión para el otro contendor; pero si el Martes 2T se emite el
decreto concesorio de apelación, hasta el29 delcitado mes y año el
Funcionario admisor debe enviar el cuaderno a la segunda instancia
administrativa para la absolución del grado.
TRASLADO A LA CONTRAPARTE
La autoridad inmediata superior, dentro de los 15 días hábiles
de recepcionado el cuaderno, correrá traslado a la contraparte,
concediéndole un plazo de 15 días hábiles para refutar el recurso
apelatorio. El emplazado contradirá los argumentos jurídicos y fácticos
del escrito impugnatorio, fundamentando su pretensión denegatoria.
Examinando el caso hipotético anterior: El educador emplazado
fundamentará su recurso ale gando habe r sido des ignado en la plazadocente
por la Dirección Departarnental de Educación, al enconbarse.vacante por
cese del anterior profesor; por tanto, viene ejerciendo la docencia a
satisfacción del alumnado, con el dictado de 24 horas de clases en la
Asignatura de ciencias Físico-Matemáticas, con toda legiümidad, al ser
contratado a plazo terminal mediante Resolución autoritatir¡a.
AUDIENCIA PÚBLICA
Con el escrito absolutorio o sin é1, o fenecido el plazo anotado,
la autoridad competente puede señalar día y hora para el examen de
Ia causa (proceso), el cual deberá realizarse dentro de un término no
mayor de diez días útiles, contados desde la fecha de haberse
notificado el decreto admitiendo el escrito absolutorio cursado por la
contraparte, o bien, fenecido elplazo antes descrito. (Art. 2Z7,Ley).
t24 Guillermo Bendezú N eyro
Vistos y Considerando:
CONTINUACIÓN OFICIOSA
No obstante aprobar los acuerdos bilaterales, la autoridad
administrativa podrá continuar tramitando el proceso de modo oficioso
(a propia iniciativa personal), si del análisis crítico sobre los hechos
circunstanciados bajo reclamación-rechazo, considera que podría
afectarse intereses patrimoniales de terceras personas, o la controversia
suscitada entrañase interés colectivo. (Arl. 228", Ley 274M).
En el caso precedente, la autoridad resolutora de COFOPRI podrá
continuar tramitando el asunto litigioso, si se apersona a la instancia
administrativa la esposa del reclamado y protesta contra tal aprobación,
porque habiendo sido también poseedora legítima juntamente con
su marido y la prole no ha firm'ado ni menos ha consentido el
documento transaccional y tampoco hubo recibido suma dineraria
alguna, en calidad de bien societai.
TEMA XV
CONCEPTO
Los actos administrativos formalizados legalmente en diversas
resoluciones son revisables en sede institucional por el funcionario
competente con atribuciones propias o delegadas y bajo estricta
observancia de la ley procedimental.
DECLARATORIA VIABLE
Es procedente la declaratoria oficiosa de nulidad respecto de los
actos administrativos emitidos por Consejos o Tribunales regimentados
por leyes especiales, los cuales son competentes para definir contiendas
en última fase administrativa. Dicha declaratoria la formulará elpropio
consejo o Tribunal con el acuerdo unánime de sus miembros, dentro
delplazo de un año contado desde la fecha en que elacto es notificado
al interesado.
El ritular de la Entidad puede entablar la nulidad ante eLFuero civil
(PJ) en la vía contencioso-administrativa, siempre y cuando la demanda
se interponga denho de los tres años siguientes de notificada la resolución
emitida por el Consejo o Tribunal. (Art.202 inciso 5, Ley)
PLAZO DE INTERPOSICIÓN
El plazo impugnatorio es de un trienio, cuantificado desde eldía,
mes y año en los cuales quedó consentida o firme la resolución
administrativa, debiendo ser interpuesta la nulidad por el respectivo
Procurador Público, el Representante legal de la entidad afectada o
por el sujeto agraviado con aquella decisión. El interpositor debe
cumplir con los requisitos y formalidades establecidos en la ley
procesal- administrativa y en los cánones descritos en esta flamante
ley 27444, bajo advertencia de inviabilidad recursal.
130 Guillermo Bendezú N eyra
REVOCATORIA ITWIABLE
No pueden ser anulados , rectificados o sustituidos oficiosamente
los actos declarativos o constitutivos de derechos o intereses legítimos,
atendiendo a razones de oportunidad, mérito o conveniencia. Es
imperativa la interposición de un escrito recursal si el estado procesal
la permitiera.
CASOS EXCEPCIONALES
De modo excepcional, procede la revocatoria de actos
administrativos, con efecto futuro en los siguientes presupuestos de
carácter jurídico- proced imental:
ALEGATO Y REVOCATORIA
La revocación de un acto administrativo sólo puede declararla
el Funcionario de más alto rango en la respectiva entidad, previa
presentación del alegato y otros medios recursales por los virtuales
afectados (Art. 203", Ley).
INDEMNIZACTÓN SUBSECUENTE
Si la resolución revocatoria origina menoscabo pecuniario al sujeto
administrable, la tal decisión contemplará la conveniencia de consignar
un cuántum resarcitorio en sede administrativa. (fut. 205" . Ley).
INTERPOSI CI ÓN RECURSAL
Solamente son reconsiderables o apelables los actos definitorios
de cada instancia y aquéllos de trámite ordinario imposibilitantes a la
prosecución del proceso, o causen indefensión al sujeto legitimado
en una pretensión - denegación, o en una reclamación unipersonal,
según el caso dado.
IMPUGNACIÓN IT{VIABLE
Es improcedenie la impugnación de actos resolutorios que sean
reproducción de otros precedentes, los cuales hayan quedado firmes
o intangibles, ,ri contra las resoluciones confirrnatorias de actos
consentidos por no haberse recurrido en ti,empo oportuno ni ceñirse a
la formalidad del procedimiento.
r32 G uillermo B endezú N eyra
RECURSO DE REVISIÓN
De modo excepcional puede interponerse este medio recursal para
una tercera instancia de competencia nacional, si las dos anteriores fueron
expedidas por autoridades con facultades decisorias en un ámbito geo-
D e re ch o P ro ce sol Administr ativ o 133
UNTCIDAD Y NO SIMULTANEIDAD
Cualquier r€curlso ordinario es ejercitable por una sola vez en cada
proceso y de ningún modo está permitida la interposición simultánea de
dos o mas escritos recursales, so pena de ser desesümados por la autoridad
conocedom del proceso, al adverür tolal incongruencia en el peütorio, pues,
o bien reasume función reexaminadom de la petición, o bien se aparta del
caso en forma definitiva. (Art. 214", Ley).
Ejm.: C.onba una resolución de primera instancia expedida por el
Director Regional de Educación, perteneciente al GR-MOCHIKA, el sujeto
administrable (profesor afectado) o su abogado pabocinador no puede
cursar al mismo tiempo o en lapso posterior (pero denbo del término de 15
días hábiles) un recurso de reconsidemción y obo de apelación, porquc
desnah.rralizaría el Émite formal, siendo procedente formularuno de ellos
ante la misma autoridad. En todo caso, si se hubiera presentado esta
anomalía procesal, elciudadano responsable debeÉ cursar un escrito de
desistimiento por uno de los medios recursales, pero denbo del plazo
normaüvo. (15 días hábiles).
E¡ECUTORIEDAD
Aún cuando se haya cursado un recurso formal, su admisión a Émite
no srspende la ejecutrcriedad del acto impugnadq e:<ceptos los casos en los
cuales una norna legal determine lo conbario. (A*. 2l6,1-ey).
Así, la apelación interpuesta ante la Oficina Zonal AT-Tumbes conba
una resolución de multa, no suspende el mandato ejecutorio de la enüdd
recaudadora de bibutos, debiendo efectivizarse la cobmnza coacüva al
conbibuyente impugnador.
POTESTAD PARA SUSPENDER
No obsbnte lo expuesto, la Autoridad competente pam resolver el
r€curso conbapositor podÉ suspender de oficio, o a peüción de parte la
ejecución del acto impugnado, cuando surja alguna de esbs circunstancias:
a) Que la ejecución pudiera ocasionar serio perjuicio al adminisbable,
resulbndo casi imposible su resarcimiento, o
b) Que se advierta de modo objetivo la presencia de un vicio
procedimiental o defección trascendente en elacto definitorio, la cual
provocaÉ su fufura anulación.
D erech o Pracesal Administrstiv o 135
POh¡DERACIÓN RAZONADA
Esta decisión suspensiva se decidirá previa reflexión detenida enhe el
perjuicio a causar al interés público o a terceras personas de concretarse la
tal medida, así como el menoscabo a ocasionar al recurrente si se ejecutara
el acto impugnado.
O se aüende al interés colecüvo, o se contempla la sifuación personal
del sujeto impugnante, en vísperas de absolver de modo definiüvo la
pretensión cursada.
PERMANENCIA DE LA SUSPENSIÓN
El efecto suspensivo se mantendrá durante el hámite del recu¡so
anulatorio, o mienbas continúe el proceso contencioso - adminisbaüvo ante
el Poder Judicial. Empero, si la autoridad competente o elJuzgado Civil
dispone lo conbario, vale decir, la ejecución delacto cuesüonado porhaberse
modificado las condiciones resolutorias, la medida efectista proseguiÉ sin
impedimiento alguno. (Art. 216", Ley).
Ejm.: Si ante el cierre temporal de un establecimiento panificador, la
Autoridad Tributaria de segunda instancia (lntendencia Regional AT- La
Libertad) dispone el receso del acto clausurativo hasta que defina la
apelación, aquel cenho indusbial continuará desarrollando sus actiüdades
productivas, no obstante el mandato coercitivo que pende cualespada de
Dámocles sobre la cew'n del empresario impugnante.
AMPARO O DESESTIMACIÓN
La resolución absolutoria delrecurso amparaÉ en todo o en parte; o
bien, denegará los fundamentos jurídicos y fácücos expuestos en dicha
arüculación; o declarará su inadmisión por ausencia de requisitos formales
en el medio recursal. (Arl. 2I7", Legl.
Así, si el escrito recorsidemtivo no eshrüera escolbdo con nue\¡a
prueba irsbrumental para mejor conbadecir la resolución de primera irshncia,
la autoddad cognoscitora declaraÉ inadmisible la argumentacióninr¡alidatoria
y orrCenaÉ el archivo definitivo delexpediente, con noüficación al recurrente.
136 Guill ermo Bendezú N eyra
IMPUGNACIÓN JUDICTAL
[-as resoluciones de primera, segunda o tercera instancia, fenecedoras
de lavía adminishativa, pueden ser impugnadas ante elfuerJudiciaimediante
la acción contenciosa prevista en los Arts. 4o , 5o y 17o, D.S. N' 013-2008-JUS
y elfut. 148" de la Carta Fundamental del Estado. (Art. 218o, Ley).
Toda resolución administrativa de única instancia es susceptible de ser
anulada por el Fuero Común a través de la demanda contenciosa dentro
delplazo previsto en la ley una vez absuelto elrecurso pertinente.
FENECIMIENTO DE LA VíE ROUINISTRATIVA
Las resoluciones institucionales que agotan o finiquitan la vía procedimental
intema, en cada entidad pública, paraestatal o privada, pueden ser impugnadas
ante el fuero Común (Jwgado o Sala Civil) mediante demanda contencioso-
adminishaüva, con aneglo alArt. 218' dehl-ey27444.
ACTOS CULMINATORIOS
El cauce administrativo queda agotado por las siguientes causas: a)
Silencio administrativo negativo, b) Absolución del recurso apelatorio, c)
Absolución delrecurso revisorio, d) Nulidad oficiosa, y e) Resolución expedida
por Tiibunales Especiales.
D erecho Pro cesol Administrati u o r37
CASUÍSTICA PROCESAL
Un trámite administrativo ante el Sector Educación reclamando
el pago de subsidios por luto y sepelio podrá formalizarse en las
siguientes fases o secuencias: Petición escrita, resolución administrativa
de primera instancia, recurso de apelación y resolución de segunda
instancia, observando las normas del profesorado estatal como son la
Ley 25215,Ley 280M y D.S. N" 019-90-ED, con elsiguiente resultado:
PROCEDIMIENTO SANCIONADOR
CONCEPTO
Es el trámite administrativo mediante el cual la autoridad o
funcionario resolutor impone la sanción correspondiente a determinado
usuario por comprobada infracción a sus deberes y obligaciones,
previa sumaria investigación y admitiendo elderecho de defensa, como
permite elArt. 2" dela Constitución Política y otras leyes subalternas.
FACULTAD CALIFICATORIA
Cualquiera de las entidades regidas por esta ley eslá facultada
para establecer infracciones administrativas y aplicar las respectivas
sanciones a los sujetos procesados en caso de mercerlas.
(Art.229, Ley).
Ejm: El Organismo Supervisor de las Telecomunicaciones ostenta
atribuciones para calificar ciertos actos o hechos como transgresiones
contra las normas telecomunicativas y fijar los castigos
correspondientes, como cuando un ciudadano administrable se
aprovecha indebidamente dei cable ajeno durante las noches para
cursar llamadas locales y provinciales sin consentimiento del usuario
titular, incurriendo en típica contravención al constituir Hurto
agravado, reprimido por elArt. 186" del Código Penaly la Ley 26379.
I MPERATIVIDAD Y SUPLETORIEDAD
Ibra las entidades cuya potestad represiva está normada por leyes y
reglamentos específicos, estas disposiciones generales tienen carácter
supletorio, no imperativo, porque se aplican en caso de insuficiencia
normativa.
140 Guillermo Bendezú N eyro
PRINCIPIOS RECTORES
El poder represivo de toda entidad en la Administración
Gubernamental está sustentado en los siguientes principios rectores:
Legalidad, Debido trámite, Razonabilidad,Tipicidad, Retroactividad
benigna y otros muchos más.
a) Legalidad, porque sólo por norma con rango de ley se otorga
potestad represiva a determinada entidad. Esta calificará la
conducta personal del supuesto infractor para luego imponer la
represión subsiguiente, sin excesos en tal medida y evitando
afectar la liber'tad personal del ciudadano responsable. Jamás
podrá imponerse un castigo disciplinario que atente contra la
libertad físico-individual del sujeto administrado, so pena de
incurrir el Funcionario represor en delíto de abuso de Autoridad,
tipificado en elArt.376" del Código Penal. (Art. 230", Ley)
b) Debido trámite, porque las entidades han de aplicar los
respectivos castigos con sujeción al trámite previsto en esta Ley
General, sin coactar el derecho de defensa del sujeto coercitado,
D er echo P r ocesal Administr ati u o t4t
el cual merece tutela estatal durante la investigación
administrativa, o sea, con las garantías constitucionales de
imparcialidad y justeza en la decisión.
c) Prudencia y razonabilidad, porque toda autoridad
gubernamental está obligada a pÍever que la comisión de
cualquier acto infractorio no resulte más ventajoso para el sujeto
sancionable que acatar las normas rectoras, o asumir la represión.
Se trata de una gradualidad progresiva, tanto de la falta
administrativa como del castigo imponible para la posterior
enmienda conductual del individuo coercitado.
Para la determinación y aplicación de una represión disciplinaria
deben observarse criterios según el siguiente orden de prelación:
la gravedad del daño, el perjuicio económico ocasionado, la
reiteración de la infracción, Ias circunstancias de la perpetración
de la misma, el beneficio ilegalmente obtenido y la existencia o
no de intencionalidad malsana en la comisión infractoria.
d) Tipificidad.- Es conducta sancionable en esta vía la trasgresión
prevista en normas específicas con rango de ley, mediante la
tipificación formal, sin admitir interpretación extensiva o la
analogía concurrente entre dos o más actos anti-reglamentarios.
Otras normas secundarias o perfectivas pueden especificar o
graduar las conductas individuales o colectivas y establecer
represiones, sin configurar nuevas faltas o anomalías a las ya
definidas legalmente, salvos los casos sobre los cuales la ley
permita re-tipificar por vía reglamentaria.
e) Retroactividad y/o ultractividad.- En este proceder
correctivo son aplicables las disposiciones sancionatorias vigentes
al momento de ocurrir la conducta trasgresora por el respectivo
administrado, excepto si las normas posteriores resultan más
favorables al sujeto administrable.(Art.230o, Ley 27 444).
Ejm. : Si una infracción de carácter vial (conducir a excesiva
velocidad en una zona prohibida) se perpetró el 16-Mayo-2009,
mereciendo una sanción de multa equivalente al0.57o de la UIT
regente a esta época (5/.3,550.00),o sea 51.777.50, pero el27-
142 Guillermo Bendezú N eyro
CONTINUIDAD EN LA TRASGRESIÓN
Para la imposición de castigos administrativos por infracciones
continuadas se requiere eltranscurso de 30 días hábiles por lo menos,
desde la fecha de la última sanción y además se acredite la advertencia
hecha al sujeto administrable el cual demuestra no haber trasgredido
la ley dentro de aquel lapso.
Será calificada como continuada una trasgresión cometida
después de los 30 días de consumada la última sanción contra el
reiterante infractor. Asi, si la falta se cometió el sábado 10-Mayo-09
y la represión a cargo del MTC (Multa de|0.37" de la UIT) se aplicó el
lunes 19-Mayo, al chofer microbusero por no portar el brevele
profesional ni la tarjeta de dominio vehicular, a partir del citado 19
conerá el plazo de 30 días hábiles exoneratorios para determinar la
continuidad de la infracción y a partir del próximo 19-Junio está
expedito el periodo sucesivo para calificar la prosecución de
anticonductas, si acaso el referido piloto incurriera en similar o distinta
trasgresión. (Exihibir brevele falso o no portar las placas de rodaje
reglamentarias).
D er echo P rocesal Administr atiu o 743
LICITUD PRESUNTA
Los funcionarios instructores (conocedores del proceso) deben
presumir que los sujetos administrados han actuado con arreglo a sus
deberes y obligaciones ciudadanos, mientras no tengan evidencia en
sentido contrario. Se orientarán en cuanto fuere viable por elprincipio
rector de presunción de veracidad sobre lo expuesto o acontecido en
época anterior al proceso.
IMPEDIMENTO O PROHIBICION
No está pármitido imponer en forma sucesiva o simultánea una
:e:a {represión punitiva) y una sanción administrativa por la misma
inconducta investigada, si se hubo identificado con precisión al autor
o co-partícipes trasgresores y la modalidad infractoria, así como
Ce::nida la norma sancionante.
\o es lícito imponer una sanción colectiva a indeterminados
sujeios. si no están debidamente identificados como-autores en una
supuesta infracción. penada en la vía administrativa, como cuando el
1M Guillermo Bendezú N eyro
ATRIBUCIÓ¡V SANCTONATORIA
Esta facultad coercitiva sólo está resevada para algunas
autoridades administrativas a través de la correspondiente resolución
o designación expresa, no pudiendo delegarse tal atribución a órgano
distinto al señalado por ley, so pena de incurrir en falta disciplinaria.
(Art. 23t", Ley)
Empero, en casos especiales puede otorgarse talprerrogativa por
vía reglamentaria, acorde la organización interna de cada entidad
pública o para-estatal.
RESPONSABILIDAD SOLIDARIA
Cuando el incumplimiento de obligaciones descritas en una
norma legal corresponda a varias personas conjuntamente, éstas
responderán en forma solidaria por tales infracciones y merecerán los
castigos pertinentes, previo encausamiento normativo. (Art. 232",Ley) .
PLAZO PRESCRIPTORIO
La facultad de la autoridad competente para determinar una
infracción administrativa prescribe en el plazo fi;ado por leyes
especiales, sin obstáculo alguno para considerar otros periodos
extintivos correspondientes a diferente tipo de responsabilidad ante el
Fuero Común, sea civil, penal, tributario, etc.
Así, una omisión en el pago tributario prescribe a los seis años
desde la fecha originante de la deuda, si acaso no hubiera formulado
antes declaración jurada, debiendo ser peticionada por el
contribuyente, pues, la autoridad tributaria no la declara de oficio.
(Art.43,DS 135-99-EF).
PLAZOCUATRIENAL
Si acaso no estuviera fijado por ley especial, la acción
investigatoria prescribe a los cuatro años, cuantificados a partir de la
fecha en la cual se cometió la infracción, o desde que cesó, si fuera
una inconducta continuada.
INTERRUPCIÓN Y REANUDACIÓN
Er plazo prescriptorio solamente se interrumpe con el inicio del
proceso sancionador, reanudándose si el expediente se mantuviera
paralizado durante más de veinticinco días hábiles por causa no
imputable al sujeto administrable.
Ejm. : Si un proceso represor comienza el 5-Mayo-03 cuando
transcurrían cuatro años de haberse cometido una infracción (tránsito
clandestino en ruta no autorizada por el MTC), faltando sólo un año
para extinguirse la acción coercitora del ente gubernamental; sin
embargo, pese a las diligencias solicitadas por el sujeto administrable
el trámite sufre atascamiento o paralización por 40 días, el plazo
prescriptorio se reanuda o renueva, añadiéndose los tres meses
sucesionados al cuatrienio fenecido, faltando tan sólo nueve meses
para extinguir la pretensión sancionatoria del MTC.
FORMALTDAD Y REQUISITOS
Para aplicar alguna medida correctiva de índole disciplinaria
resulta menester y obligatorio haber seguido el procedimiento
mormativo, o aquél fijado por el reglamento institucional cuyas
características están precisadas en el respectivo TUPA. (Art. 234",
Lev)
Sin embargo, es conveniente en todo proceso sancionador cumplir
los siguientes requisitos y normas de trámite interno: Distinción entre
autoridad instructora y la resolutora, fuerza vinculante entre una
resolución administrativa y otra judicial, notificación de cargos
incriminatorios, formulación de alegatos y medios defensivos y otros
aprestamientos más.
a) Autoridad instructora y resolutora.- Siempre y cuando la
organización técnico-funcional de una entidad gubernamental
la permita, se considera autoridad instructora a aquélla
encargada de iniciar y proseguir la investigación, efectivizando
las diligencias consabidas. No tiene facultad decisoria, sino tan
sólo indagatoria acerca de los hechos denunciados o reclamados
ante la autoridad competente.
D er ech o P rocesal Admínistr atiu o 147
ESTRICTA OBSERVANCIA
Toda entidad pública o gubernamental ceñirá su actuación
represora a los cánones fi¡ados por esta ley, como son Ia oficiosidad
en la apertura de instrucción, la notificación del cargo incriminatorio
al encausado, la actuación de diligencias encaminadas a esclarecer
los sucesos denunciados, etc.
1. Iniciación oficiosa o peticionada.' No siempre un
procedimiento represor se inicia de oficio, ni por orden superior,
o por solicitud motivada correspondiente a otros órganos
administrativos, sino también por denuncia de tercera persona
(Sujeto legitimado ante la entidad respectiva).
PROPUESTA DE SANCIÓN
Si acaso la estructura orgánico-funcional de la entidad y la
normatividad del procedimiento interno contempla la diferenciación
entre órganos instructores y resolutores, fenecida la fase del acopio de
pruebas, la autoridad indagante formulará una propuesta de resolución,
determinando: Individualización del comitente, conducta infractoria,
trasgresión de la norma regente y el castigo aplicable al inminente
vulnerador.
En caso contrario, propondrá mediante int'orme sustenfoforío la
no existencia de infracción y el consecuente archivo del proceso
indagatorio, excluyendo de toda re'sponsabilidad disciplinaria al
presunto trasgresor.
RESOLUCIÓN Y NOTIFICACIÓN
La decisión finaldel ente administrativo, aplicando una represión
o disponiendo el archivo del expediente, será notificada, tanto al
150 Guillermo Bendezú N eyra
AJUSTE PRUDENCIAL
Las medidas a adoptar deben adecuarse a la intensidad,
proporcionalidad y ojetivos que se pretende garantizar en cada caso
concreto (La Superintendencia de Banca y Seguros dispondrá la
vigilancia temporal del Banco Afrocubano al advertir una atención
insatisfactoria a su numerosa clientela con redtrcción del horario
normal).
COMPENSACIÓN EQUITATIVA
La ejecución de una medida coercitiva de carácter provisional
se compensará, en cuanto sea posible, con la sanción impuesta en
forma definitiva.
fuí, si una medida precautoria impuesta por un Concejo Distrital
es la clausura temporal por cinco días hábiles del establecimiento
mercantil perteneciente a un comerciante distribuidor de productos
lácteos, cuando se emita la resolución final represiva por 15 días, los
restantes 10 serán cumplidos por aquel ciudadano trasgresor, no
obstante la discontinuidad entre el primer y segundo periodos.
Derecho Procesal Administrotiu o 15i
IMPEDIMENTO
En la resolución finiquitante del proceso no se admitirá ni se
consignarán hechos diferentes a los identificados o detallados en el
curso de la investigación, con independencia a una distinta valoración
jurídica. (Art. 237", Ley).
IMPEDIMENTO
Cuando elciudadano trasgresor impugne la resolución de primera
instancia, la decisión de segunda no podrá imponer una sanción más
grave para aquel recurrente; es decir, no podrá aplicársele un castigo
más drástico. bajo severa advertencia de tipificar la tal conducta como
abuso de autoridad o preuaricato, acorde el Art. 28", literal h) del
D.Leg. 276 y Arts.150", 151", 153" y L54" del DS 005-90-PCM. (Ley
de la Carrera Administrativa).
fuí, si Ia Dirección Regional de Turismo con sede en Huaraz
(Ancash) impone la medida correctiva de cierre provisional de un
hostal-bar, por no acatar algunas medidas de seguridad ciudadana ni
menos con el confort ofertado a los huéspedes, pero el Representante
752 Guillermo Bendezú N eyra
MEDIDA CAUTELAR
CONCEPTO
Se denomina medida cautelar a toda actuación administrativa
de índole coercitiva y provisoria, encaminada a afectar derechos o
intereses patrimoniales y/o personales del sujeto administrable.
ADOPCIÓN PROVISORIA
Comenzado un proceso, el Funcionario competente, mediante
resolución sustentada y enarbolando elementos de juicio suficientes,
podrá adoptar en forma precautoria y bajo su entera responsabilidad,
cualquiera de las medidas cautelares permitidas por la ley o por otras
disposiciones afines, al pronosticar que sin su imposición anticipada
se atenta contra la eficacia de la resolución a expedir en un futuro
mediato, pero con carácter definitivo. (Art. 146", Ley).
MODIFICACIÓN O EXCLUSIÓN
Cualquier medida cautelar puede ser variada, modificada o
excluida durante el curso procedimental, ya sea de oficio o a solicitud
de parte, atendiendo a circunstancias sobrevinientes, o aquéllas no
advertidas al momento de su aplicación.
Así, una medida cautelar de suspen síón en la actíuidades
extractíuas de peces lacustres (truchas) por quince días naturales a
una empresa pesquera, ubicada en la altiplanicie, podrá ser variada
por una multa equivalente a|507" de la Unidad Impositiva Tributaria
(S/. 1,550,00, durante el año fiscal 2003) a criterio equitativo del
Director Regional de Pesquería, funcionario adscrito al GR-pUNO.
CADUCIDAD
Una y otra medidas caducan de pleno derecho en estos tres casos:
a) Cuando ha transcurrido el plazo establecido para su ejecución; b)
Cuando se expide la resolución finiquitante del proceso y c) Cuando
ha vencido el término para dictar o resolver el conflicto de intereses:
es decir, poniendo fin a la secuela contenciosa.
752-b Guillermo Bendezú N eyra
IMPROCEDENCIA
Es inviable dictar medidas cautelares que pudieran causar
perjuicio de imposible reparación resarcitoria a los sujetos
administrables. (fut. L46", Ley).
Así, no resulta aconsejable, dadas las circunstancias socio-
políticas de la época, ordenar el retiro de una escalera tipo caracol,
instalada en la vereda peatonal que impide la libre circulación de
transeúntes, pues, obstaculizaría el acceso de inquilinos y otros
moradores a la segunda planta del inmueble, ya que por defecto
infraestructural las habitaciones del segundo piso no cuentan con
una gradería interior desde el primero. Dicha acción cautelar resultaría
irreparable y perniciosa , ante la inminente clausura del único ingreso
hacia el respectivo aposento habitacional, no obstante la típica
infracción contra las normas de salubridad y seguridad vecinales, por
invasión del área pública, no debiendo retardar la autoridad municipal
en aplicar una multa ejemplar por tan osado proceder del propietario-
locador.
Este mandato coercitivo podrá ejecutarse al finalizar el proceso
contencioso, habiendo ya resolución consentida o convalidada por la
autoridad superior, pues, no cabe otra alternativa para solucionar este
problema vial.
TEMA XVII
EIECUCIÓN DE RESOLUCIONES
CONCEPTO
Toda resolución concesiva de derechos es ejecutable a petición
expresa del interesado en la etapa final del procedimiento. Sin
embargo, la Autoridad Administrativa competente también tiene
facultad para ejecutar de oficio el mandato coercitor ante la negativa
o resistencia delsujeto obligado a la prestación.
EJECUTORIEDAD Y SALVEDAD
Buen número de actos administrativos tienen carácter ejecutorio,
salva la expresa disposición legal contraria, mandato judicial, o si están
sometidos a condición resolutoria a plazo pre-fi¡ado, acorde la
correspondiente ley. (Art. 192" Ley),
Una condición resolutiva inserta en la decisión formal consistirá,
por ejemplo, en desocupar una vivienda perteneciente al Ministerio
de Marina en un plazo impostergable de 30 días ordinarios. Si el
morador no acatara esta orden, será conminado a abandonar el
inmueble bajo severa advertencia de acudir al Fuero Civil para el
respectivo lanzamiento sin tregua alguna.
INEFICACIA
Pierden efectividad y ejecutoriedad los actos administrativos
según determinada circunstancia sobreviniente, exceptos aquéllos para
los cuales alguna norma expresa dispone lo contrario. En cualquiera
de estos casos las pierden:
154 Guillermo B endezú Neyro
NOTIFICACIÓN PREVENTIVA
El decreto o la resolución autoritativa para la ejecución fozada
será notificada al destinatario antes de empezar la medida efectista.
MODALIDADES
Estas son empleadas por casi todas las instituciones del Sector
Público Reformado, debiendo la respectiva entidad considerar para
su imposición los principios de razonabilidad y proporcionalidad. Las
principales modalidades son:
a) Ejecución coactiva, o la efectivización de la medida coercitiv;e,
recayendo en los bienes muebles en posesión del obligado, bajo
la forma de extracción y depósito a cargo del auxiliar coactiv,o.
D er¿ t it o L' ra t ¿,;r, :' ;tl ¡r t, ¡"tístratiu o 757
PROCEDIMIENTO
El proceder ejecutorio deberá ceñirse a estas reglas puntuales:
a) La entidad efectivizatá el acto resolutorio por sí o mediante una
persona a designar, pero a cuenta del directo obligado, como
cuando un empresario deudor de la SUNAT se ve coercitado por
eI funcionario coactivo al ser intervenida la negociación industrial
bajo administración de su dependiente, acorde el Art.165" del
Código Civil, el cual lo representa legalmente.
b) Los gastos por daños y perjuicios se determinarán conforme la
medida coactiva del respectivo procedimiento normado en la
Ley 26979 y su Reglamento, DS 036-2001-EF.
c) El importe de gastos (costas procesales) podrá liquidarse en forma
provisional y efectivizarse antes de la ejecución, o reservar;e
para una posterior liquidación definitiva.
IMPOSICIÓN DE MULTA
Cuando la ley o norma jurídica autorice una sanción pecuniaria,
en determinodos modalidad y cuantía dineraria, la correspondiente
Derecho Procesal Administr atiu o 159
AUTONOMÍR Y E.XCIUSIÓN
La multa coercitiva es independiente de otras sanciones a ser
impuestas con tal carácter y deberán ser compatibles con ellas.
MEDIDA COMPULSIVA
Los actos resolutorios que establezcan una obligación
personalísima de no hacer (no actuar) o soporta¡ podrán ser ejecutados
por compulsión sobre los sujetos administrables en los casos
autorizados expresamente por ley, guardando el debido respeto a la
dignidad, decoro y otros derechos amparados por el Art. 2" de la
Carta Magna. (Art.200, Le7 2744{¡.
Si los actos fueran de cumplimiento individual y no fueran
ejecutados, originarán el pago de daños y perjuicios ocasionados, el
cualserá regulado en la vía judicial.
TEMA XVNI
ACREDITAMIENTO REAL
El daño reclamado debe ser efectivamente probado y valorizado
en dinero; por ende, individualizado con respecto al usuario agraviado
o a un grupo de administrados.
Así, mediante peritaje técnico-físico-contable puede valorizarse
en S/. 2,500.00, por ejemplo, un daño ocasionado en el muro frontal
r62 G uillermo Bendezú N egra
PERJUICIO REPARABLE
Sólo es indemnizable el menoscabo ocasionado al usuario por
daños rnateriales reparables, no existiendo el deber jurídico de
soportarlos o consentirlos en vía exculpatoria.
Así, cuando se produzcan aniegos en las caller por atoros en la
tubería matriz de desagüe, causando daños materiales a va':ios
pobladores, la empresa SEDAPAL está obligada a resarcir los perjuicios
materiales mediante el pago de un.cuántum dinerario, aparte de la
recomposición de los tubos averiados o destruidos.
CUÁNTUM INDEMNIZATORIO
La cuantía de la lndemnización incluye los intereses legales
generados, los cuales se contabilizarán desde cuando (día y mes) se
consumó el perjuicio hasta la fecha del efectivo pago. (Art. 238",
Levl
No se computará desde la ejecución delmandato coercitivo, sino
desde el día, mes y año en que se materializó el evento d..rñino,
incluyendo los intereses compensatorios.
MODALIDADES INFRACTORIAS
LIn sinnúrnero de contravenciones al ordenamiento jurídico-
procedimentai contempla la presente Ley, desde una negativa
injustificada a recepcionar escritos rutinarios. hasia la información
infidente de datos secretos o confidenciales de determinada persona
natural o jurídica, al solo pedido verbal del sujeto adminisirable. Entre
las trasgresiones más cor-nunes resaltan: Retención documentaria,
retraso en el trámite, inmotivación de reloluciones, etc.
NEGACIÓN RECEF'TORA
Constituye falta disciplinaria elnegarse a recepcionar, sin motivo
valedero, petitorios escritos, recursos impugnatorios, declaraciones
personales, informaciones verbales o expedir constancia certificada
de estas actuaciones.
Guillermct B endezú N egro
Así, una negativa común consisfe en rer, ir,'"' ' ¡riori la solicitud
encaminada a obtel¿r ttna copia 1, ':iateada sotrre !).,r-iaración Jurada
para el Pago de Inr¡rursto Predial si no se acotnp¿1ñ.i copia simple de
la libreta electoralo delDNI.
RETENCIÓN DOCUMENTARIA
Es trasgresión a toda norrna laboral el retetrer, no entregar o no
cursar dentro del plazo legal los docunrentos recibidos, a la autoridad
competente, para opinar o resolver sobre el asunto o cuestión bajo
examen o tratamiento.
Ejm. : Incurre en retención i¡rclebida de documentos aquella
empleada recepcionista que no cursa dentro de las 24 horas una
peticiérn encanrinada a rectificar un pago irregular o en demasía ante
la Adrninistración Zonal de SEDAPAL y obtener la rehabilitación del
servicio, pues, dicha demora ocasiona serio malestar al compungido
usuario por ausencia delvital líquido ante la desatención provocada.
EIECUCIÓN PREMATURA
Constituye asimismo falta disciplinaria el ejecutar un acto
administrativo, no estando expedito o habillitado para ello; es decir,
en forma anticipada a cualquier mandato imperativo de la autoridad
competente.
Ejm. : Si una resolución administrativa de EDELNOR dispone la
clausura temporaldel servicio domiciliario y no estando notificado el
usuario, uno de los operarios técnicos acude a la casa-habitación del
omiso morador y procede a desconectar el fluido eléctrico, sin haber
requerimiento previo del Funcionario cognoscitor a través de cédula
notificativa, aquel servidor operativo cometerá grave falta disciplinaria
por actuar con premura intencionada al inhabilitar el servicio y
ocasionar perjuicio resarcible al usuario.(DL. 25844, Ley de
Concesiones Electricas).
RETARDO O CONTRADICCIÓN
Es otra falta administrativa el retrasar Ia ejecución de órdenes
superiores, o contradecir sus decisiones, en 1.anca desobediencia a
las normas imperantes en determinado proceso entre emplazante y
emplazado, o entre suje'cs administrables con la entidad reguladora.
COACCIÓN O AMEDRENTAMIENTO
Constituye falta anti-laboral el i¡itimidar de algún modo a quien
o quienes preterrtran plantear queja administr.tiva o contradecir
decisiones, incurrie.rdo el funcionario o servidor en franco abuso de
autoridad contra los ciudadanos gestores, los cuales actúan influidos
del temor reverencial.
POTESTAD AUTÓNOMA
Los procesos coercitivos aplicables para determinar una
responsabilidad civil o penal no interfieren el poder autónomo de las
entidades administrativas para investigar y decidir sobre una
obligatoriedad resarcitoria de carácter extra-judicial, imputable al ex
funcionario, salva la expresa resolución jurisdiccional en sentido
contrario.
TEMA XIX
INTRODUCCIÓN
Los f:uncionarios, personal directivo y trabajadores en general de la
Administración Pública se someten a investigación disciplinaria por la
presunta comisión de faltas o infracciones en el cumplimiento del deber.
Si resultan responsables en tal o cual trasgresión administrativa son
sancionados por la Autoridad competente de acuerdo a la gravedad o
levedad de la misma.
contra una medida correctiva el funcionario o servidor afectado
podrá interponer recurso impugnatorio para la revocación o anulación
de aquélla, presentando nuevas pruebas de desvirtuación y así demostrar
su ajena responsabilidad.
Los castigos disciplinarios en las Dependencias, Instituciones y ohos
órganos de Ia Administración Gubernamental son aplicados por los
Tifulares (Presidentes, Jefes, Directores Generales, Superintendenies, etc)
de las respectivas entidades, previo proceso administrativo cuando
corresponda. (Art. 170, D.S. N"005-90-PCM; Art. 11o, Ley N"277g5).
Las medidas coercitivas impuestas a los empleados y funcionarios
pertenecientes al Decreto Legislativo 276, como son suspensión en el
cargo, cese temporaly Destitución, se canalizan en la vía adminishativa
acorde los Arts. 766,167" y 168'del D.S. N. 005-90- pCM.
172 Guillermo Bendezú Neyra
1. GENERALIDADES
2. ENCAUSAMIENTO DTSCIPLINARIO
Todo funcionario o servidor estatal que cometiera falta anti-laboral
y cuya gravedad predestinaran un cese temporalo destifución delCargo.
será encausado en la vía adminishativa dentro de un plazo impronogable
de 30 días útiles.
La prescindencia de este plazo consütuye falta disciplinaria tipificada
en los literales a) y d) Art. 28'del D. Leg.276; es decir, incumplimiento de
norrnas imperativas y negligencia en el desempeño burocrático. (Art. 93",
D.Ley N' 11377, Art. 145', D.S. N" 522y Art. 163', D.S. N" 005- 90-PCM)
Virtual encausamiento judicial.- Tánto los funcionarios como
los servidores públicos serán coercitados disciplinariamente por el
incumplimiento de nornas laborales y administrativas en el ejercicio del
t74 Guillermo Bendezú N eyra
Cargo rentado, sin obstáculo alguno para ser procesados en la vía judicial
por presunta responsabilidad civil o penal, en la cual pudieran incurrir.
(Art. 153", DS 005-90-PCM)
Así, si un Asesor Político del Gobierno Regional Pachacútec designa
al Director Regional de Salud, con sede en Puno, dicho funcionario habrá
cometido infracción de índole adminishativa y penal al mismo tiempo al
tipificarse el delito de Usurpación de Funciones, sancionado por el Art.
361., Código Penal, Ley N" 2544, así como transgresión anti-laboral
por incompetencia resolutiva, pues, contraviene el Art' 3" de la Ley N"
27594 cuyo texto literal enuncia:
"La designoción de funcionarios en cargos de confianzo dístintos o
los comprendidos en el Artículo 7" de esta Ley (Forma de nombramiento
de Altos Funcionarios) se efectúa mediante Resolución Ministerial o del
Titular de Ia Entidad correspondiente".
Falta disciplinaria.- se considera tal a toda acción u omisión,
voluntaria o nq conhaviniendo deberes y obligaciones' por funcionarios
y servidores públicos, acorde las inconductas descritas en el Art. 28' del
D. Leg. N'276.
Toda comisión de falta origina la sanción correspondiente, según
gravedad o levedad de la misma, previa calificación de la Autoridad
competente para efectivizarla
Así, comete infracción antilaboral quien autoriza la salida de un
subaltemo para quehaceres particulares fuera de la oficina, en beneficio
personal, anotando en la papeleta de egreso una diligencia de carácter
institucional, pues, en vez de acudir al Juzgado Civil el "comisionado"
enrumba hacia una tienda mercantil para abastecetse de artículos
suntuarios.
Descuentos femunerativos.- Los descuentos por tardanzas y
faltas al empleo no tienen nafuraleza disciplinaria, pero no eximen al
funcionario respectivo para aplicar la medida correcüva del caso' (Art'
27",D. Leg. N" 276).
D er ec ho P roces al Adm inis trat iv o 175
Caxamarca, 28 de Septiembre de 2W
5. Concluslones :
Por todo lo expuesto y analizado, esta Comisíón Especial
mantiene Ia plena conuicción que existe mérito suficiente para lo
instauración de proceso disciplinario al funcionario profesional, Dr.
Eusebío Mógico Chaparro, Director Ejecutiuo del Hospitol Prouincial
de Hualgayocc, Utes- El. acorde los cargos formulodos en /os
ínformes documentados de Ia Gerencia Regional de Control lntemo,
así como de nuestras propias conclusiones, soluo distinto criterio de
su superior Despacho, en obseruancia de Ia Ley 27867.
6. Recomendación final:
Por las consideraciones precedentes, esta Comisión Especial
recomienda a usted, Señor Presídente Ejecutiuo del Ctar Atawalpak,
de laRegíón Ate, en uso legítímo de atribuciones definitorias y demós
prerrogatiuos, según contempla el Art. 767" del DS 005 -90-PCM.,
ínstaurar proceso administratiuo disciplinario al supuesto int'ractor
antes referido por los graues faltas incurridas durante su gestión
funcíonal.
Es fodt, cuanto inforrrramos c Ud., para su determinación
normatiua, aijuntando la documentación sustentatoria en 765
t'olios útiles.
Atentamente;
4. .RECURSO RECONS.IDERACIÓN
5. RECURSO DE REVISIÓN
PREAMBULO
CLASES DE SANCIÓN
Todo docente incumplidor de sus deberes y obligaciones dentro
y fuera del centro educativo es pasible de los siguientes castigos
disciplinarios, acorde la gravedad o levedad de la trasgresión:
a) Amonestación verbal o escrita.
b) Multa desde 2 a 10130 avas partes de la respectiva remuneración
principal.
Así por ejemplo, si ella asciende a S/. 180.00 y se impone 5/30
avas partes, la sanción pecuniaria equivaldrá a S/. 30.00, porque:
RP: 30 días = S/. 6.00 x 5 S/. 30.00.
c) Suspensión en el ejercicio de funciones docentes sin derecho a
percibir sueldo desde 10 a 300 días.
d) Separación temporal del servicio profesoral hasta por tres ños
consecutivos; y
e) Destitución o separación definitiva del servicio oficial. (Art. 27",
Ley 25212 y Art. 120, D.S. 019-90-ED).
APLICACIÓN ¡USTICIERA
Todo castigo disciplinario se impone de acuerdo a la gravedad o
levedad de la falta, siendo circunstancia agravante Ia reincidencia en
su comisión. (Art. 121, Regl).
fuí, si una maestra fue sancionada en Octubre-2002 con tres
meses de separación temporal del cargo por haber simulado
enfermedad crónica mediante certificado médico fraudulento, en esta
nueva oportunidad será separada de la función con un mínimo de 72
meses por incurrir en reincidencia, pues, nuevamente fue sorprendida
tramitando una licencia con goce de haber por dos meses según
prescribió la falsa certificación expedida por una Obstetriz colegiada.
PROCESO ADMINISTRATTVO
Las sanciones de suspensión en el ejercicio profesoral, separación
temporal del servicio y destitución delcargo (separación definitiva del
servicio docente ) serán impuestas, previo proceso investigatorio sobre
las presuntas faltas, el cual no excederá de 40 días hábiles
improrrogables. (Art. 124 Regl.).
El incumplimiento de este plazo constituye falta sancionable
acorde las normas coercitivas impuestas por la ley magisterial.
No puede sobrepasar de este plazo porque fomentaría el retraso
del proceso investigatorio y se frustraría la aplicación oportuna de
una medida correctiva si procediera.
CESE DISCIPLINARIO
La cesación en el servicio docente y la aplicación de una medida
separatista se efectúa previo proceso disciplinario. (Art. 198. Regl.).
Así, cuando deba aplicarse cese temporal por abandono de cargo,
o cesación definitiva del servicio por falta grave calificada (por ejemplo,
atentado confua el patrimonio escolar durante una huelga general
indefinida de profesores), el Funcionario competente deberá aperturar
proceso disciplinario acatando la normatividad prevista en las leyes
2N29,252L2 y 27444, so pena de incurrir en abuso de autoridad y
anómala indagación administrativa, implicante de responsabilidad
funcional para el órgano educativo coercitor como previene el D.S.
005-90-PCM.
CALIFICACIÓru OE DENUNCIAS
Esta Comisión Permanente ostenta facultad para calificar las
denuncias formuladas ante su Despacho y pronunciarse sobre la
procedencia o improcedencia de aperturar proceso disciplinario,
debiendo comunicar esta decisión a la respectiva autoridad superior.
(Art. 127. Regl.).
En caso de no proceder la apertura, igualmente remitirá lo
actuado al titular de la entidad mediante un informe consolidado con
los fundamentos jurídicos y fácticos para los efectos pertinentes.
Ejm.: Si una imputación de inconducta profesoral versa sobre
supuesta obligación de adquirir textos escolares a determinado autor
cuyo hermano mayor ejerce la docencia secundaria en el plantel, la
Comisión Permanente informará por escrito declarando improcedente
la apertura de proceso investigatorio contra aquel profesor, pues, tan
sólo distribuyó entre sus alumnos una relación de textos publicados
por diversos autores, entre los cuales figuraba su pariente, para Ia
libre adquisición en cualquier librería local; es decir, no había presión
de ninguna clase, sino la simple sugerencia para seleccionar textos de
acuerdo al interés personal de cada estudiante.
232 G uitlermo B endezú N ey ra
INHIBICIÓN OFICIOSA
Conforme el Art. 173o del D.S. 019-90-ED., los miembros del
Comité de Evaluación Magisterial se abstendrán de participar en el
proceso calificatorio cuando se trate de evaluar a parientes hasta el
segundo grado de afinidad y cuarto de consanguinidad. Así, el
representante sindical del Magisterio, Prof. Luis Mendizábal Tupiño,
como miembro conformante del Comité Evaluador deberá inhibirse
de su función al instante, si una postulante a plaza vacante es prima-
hermana suya en cuarto grado de consanguinidad, acorde eI Art.236
del Código Civil y según este esquema:
D erech o Procesal Admínistratiu o 233
APERTURA Y PRESCRIPCIÓN
Este proceso indagatorio sobre presuntas faltas disciplinarias
debe empezar en un plazo no mayor de un año, cuantificado desde
cuando (día, mes y año) la autoridad competente conoció por cualquier
medio informativo o fáctico sobre la comisión infractoria siendo
responsabilidad del correspondiente funcionario la demora o
abstención de tal encausarniento correctivo.
Si acaso hubiera retardo o el proceso se iniciara después del
término anual, se declarará extinguida por prescripción el accionar
indagatorio, sin obstáculo para interponer denuncia penalo demanda
civil, según concierna, contra el sobreseido beneficiario. (Art. 135,
Regl. ).
MEDIOS IMPUGNATORIOS
El docente sancionado puede interponer el recurso pertinente,
según la instancia administrativa competente para absolver el grado,
pudiendo ser uno de reconsideración, de apelación o revisión,
observando además los cánones previstos en la Ley 27M4, Normas
del Procedimiento Administrativo General. ( Art. 133, Regl.).
Ejm.: Si el Director USE-Calca ( Dpto del Cuzco) impuso castigo
disciplinario de multa, equivalente a 5 / 30 avas partes de la
remuneración principal, a un docente secundario por continuas
tardanzas en el segundo semestre del año 2002, éste podrá interponer
un recurso de apelación ante la Dirección Departamental de Educación
con sede en la ciudad del Cuzco para la revocatoria o modificatoria
de la Resolución cuestionada, en observancia de los Arts 207" y 209"
de la Ley 27444, en regencia para toda la Administración
Gubernamental.
PENSIÓN IRRESTRICTA
Las sanciones disciplinarias de separación temporal o cesación
definitiva e inhabilitación para eldesempeño del cargo no impiden el
otorgamiento de la respectiva pensión a quien tuviere derecho, acorde
el DL 19990 y el D.L 20530.
Ejm.: Un docente inhabilitado para el ejercicio profesional por
cinco años obtendrá pensión de cesantía según el número de
aportaciones alRégimen de Seguridad Social correspondiente, acorde
también al tiempo de servicios reales y remunerados como servidor
del Estado. (Art. 136, Regl.).
238 G uillermo Bendezú N eyra
REINCORPORACI ÓN AUTOMÁTICA
Quien fuera suspendido en el ejercicio profesoral o separado
temporalmente del servicio tiene irrestricto derecho a reincorporarse
de inmediato a su puesto ocupacional al finalizar eI periodo de
sanción. (Art. 137,Regl. )
PREÁMBULO
La Ley 279t1 (publicada el 6-Enero-2003) impone la drástica
sanción disciplinaria de separación definitiva del servicio o la
destitución automática del profesor o servidor administrativo, si se
acredita o prueba la comisión del delito de violación sexual, en agravio
de un educando (varón o mujer) perteneciente al plantel escolar, ya
sea en la vía administrativa o en la judicial, en observancia del D.S.
019-90-ED.; elD.S.005-90-PCM., el D.Leg; I24; elD.Leg. 126: CPPs
y el D.Leg. 635, Código Penal.
En este proceder indagatorio no interesa que el educando o la
educanda afectada sea del mismo plantel escolar donde labora el
presunto afrentador, ya que puede pertenecer a otra escuela, colegio
o instituto superior adscrito a[ Ministerio de Educación.
Así, un empleado administrativo del CEM Pachacutec podrá
ser denunciado en la vía penal por una colegiala del CEM Micaela
Bastidas, aún cuando estos planteles sean de diferentes territorios
distritales, como son Characato y Socabaya en la Provincia de
Arequipa. Una imputación criminosa será. por ejemplo, manoseo
erótico en las partes pudendas de una adolescente merlor de 13 años,
delito previsto y sancionado en el Art. \76-A, CP; Ley 27459.
Por tanto, la condena consentida o ejecutoriada por delito de
violación de la libertad sexual, en agravio de un estudiante origina Ia
separación definitiva o la destitución instantánea del profesor o
trabajador administrativo, en aplicación también del Art. 27-a) de la
Ley Magistenal252l2, o el Art. 26-d) delD.Leg. 276,Ley de Ia Carrera
Administrativa para el Sector Público.
La sanción disciplinaria (cese o destitución) se aplicará aún
cuando el Juez Instructor disponga la suspensión de la ejecución del
castigo punitivo o la reserva del fallo condenatorio. Tratándose de
esta reserva, el agraviado comunicará por escrito tal Resolución judicial
a la autoridad administrativa competente; es decir, al Órgano resolutor
D e recho Pro cesal Adminístr atiu o 24s
PROCESO SUMARÍSIMO
DERECHOS Y PROHIBICIONES
Durante la investigación administrativa y/o proceso penal, el
profesor o trabajador estatal del Ministerio de Educación tiene derecho
a percibir normalmente sus haberes mensuales y no podrá ser
desplazado a otro centro educativo ni tampoco a distinta oficina
burocrática del Sector, pero sí está impedido de disfrutar las vacaciones
o licencias, o presentar renuncia al cargo hasta la finalización del
correspondiente proceso, sea disciplinario-laboral, sea judicial ante el
Fuero Común, como previenen el D.S. 019-90-ED y los Decretos
Legislativos 124, L26 y 638.
Ejm.: En ninguna oficina de las USES sectoriales o distritales
(tratándose de la Provincia Constitucional del Callao) podrá ser
reubicado el presunto infractor (Auxiliar de Educación), sino en alguna
Dependencia burocrática de la USE-Bellavista en cuya jurisdicción geo-
política se halla su centro escolar.
INFORMACIÓN INMEDIATA
Al recepcionar la denuncia administrativa y/o el proceso penal
por la presunta comisión del delito contra la libertad sexual, en agravio
de un educando, el Director del centro escolar al cual pertenece el
imputado, bajo su entera responsabilidad comunicará por escrito sobre
este atentado al Funcionario Titular del Órgano Intermedio del Sector
Educación, para su remisión en el día al Jef e de Auditoría Interna del
citado Organo. (USE o UGEL, según la Ley 28044).
RESOLUCIÓN SANCIONATORIA
Después de haber examinado la documentación recepcionada,
con copia certificada del veredicto condenatorio por la perpetración
del delito contra la libertad sexual, en agravio de un educando (o
educanda), además con la constancia de estar consentido o
ejecutoriado, a la brevedad, el Funcionario Titular del Órgano
Intermedio del ME expedirá la Resolución sancionatoria, imponiendo
la separación definitiva del docente infractor o la destitución inmediata
del trabajador administrativo, según quien sea el reo penalizado.
CASTIGO INFLEXIBLE
La destitución se aplicará igualmente en todos los casos en que
elJuzgador Penal disponga la suspensión de la ejecución condenatoria
o la reserva del fallo represor, en concordancia con los Arts. 57, 59,
61, 65 y 67 de| Código Punitivo.
La suspensión de la ejecución penal consiste en la imposición de
una condena condicional al procesado al ser declarado culpable de
delito doloso o culposo, pero sujetándose a los siguientes requisitos:
a) La condena ha de ser pena privativa de libertad no mayor de
un cuatrienio (4 años), y
b) La naturaleza, modalidad del evento infractorio y la personalidad
del acusado induzcan que esta medida recesiva le impedirá
cometer nuevo delito. El plazo ordinario de suspensión es de
uno a tres años. (Arts. 37 y 58 del CP).
La reserva del fallo condenatorio consiste en exonerar de castigo
penalizador al reo trasgresor; es decir, eI Juez Especializado en Materia
Penal se abstiene de imponer la sanción coerciüva, pero sin obstáculo
250 Guillermo B endezú N eyra
REINGRESO IT{VIABLE
El docente o servidor administrativo, sancionado con cese
definitivo o destitución del Cargo, según fuera el caso, no podrá
reingresar al empleo remunerado en cualquier Repartición del Sector
Educación. La cesación tiene calidad de cosa decidida, pero puede
impugnarse en la vía judicial. (Art. 4, Ley).
Esta drástica medida disciplinaria de carácter perpetuo impide al
profesor o empleado estatal reingresar al servicio del Estado, sea en
un plantel educativo, sea en una Dependencia burocrática, aún cando
haya cumplido la condena y sea rehabilitado judicialmente.
Sin embargo, mediante una acción de amparo ante el Juzgado
Especializado podrá lograr su reinserción al Magisterio Público,
invocando los Arts. 24,26,28 de la Ley 23506, el Art. 15 de la Ley
25398 y los Arts. 2,15,23 y 26 de la Carta Magna de Ia Nación, ya
que el ejercicio laboral lícito es un derecho irr,estricto de toda persona
humana, más aún cuando ha caducado el plazo sancionatorio en la
vía penal, como enfatiza el Art. 41" C.PE-93: o... La ley establece la
responsabilidad de los funcionarios y servidores públicos, así como el
plazo de su inhabilitación para la función pública...u
COMUNICACIÓN OFICIAL
El Jefe de la Unidad de Personal comunicará a la brevedad y
bajo su entera responsabilidad disciplinaria, civil o penal a todas las
Dependencias del Ministerio de Educación para que se impida el
reingreso del servidor destituido o separado, tanto al empleo
administrativo o a la carrera docente. (AÍt. 11, D.S.).
252 Guillermo B endezú N eyra
De mi especial consideración:
Mediante el presente Oficio comunico a r-sted que los ciudadanos
Angelino Tongo Malandrín, Eusebio Amoroso Santuko y Lizardo Bueno
Montaraz están absolutamente prohibidos de prestar servicios docentes
en cualquier plantel estatal de la República, por haber sido sancionados
con cese definitivo en el Cargo en aplicación del Art. 4" de la Ley
27917 y el Art. 11" del D.S. 005-2003-ED., amén de los artículos
pertinentes de la Ley 25272 y el D.S. 019-90-ED.
Dicha destitución fue consecuencia de Ia sanción penal impuesta
por el Fuero Común ante afrenta grave en menoscabo de educandos,
mediando embozada pedofilia, según consta en el respectivo expediente.
En consecuencia, se servirá impartir las directivas o
recomendaciones oportunas a las Unidades de Gestión Educativa Local
(antes USES) para su estricto cumplimiento, bajo responsabilidad
disciplinaria o penal, en caso opuesto, por presunta comisión de delitos
de abr.tso de Autoridad y Nombramiento ilegal, previstos en los Arts.
376 y 381 del Código Penal.
Dios guarde a usted
ADECUACI ÓN PROCEDIMENTAL
Los Funcionarios titulares de los Órgano. Intermedios del Sector
Educación deben adecuar al proceder fijado en esta Ley las denuncias
ante la instancia educativa y/o los juicios penales aperturados contra
profesores, auxiliares de Pedagogía y trabajadores no docentes que a
la fecha se encuentren denunciados y/o encausados por delito sexual
en perjuicio de estudiantes primarios y secundarios, como presuntos
malhechores pe dófilos.
TEMA XXI
PREAMBULO
PRINCIPIOS RECTORES
Las normas y otras disposiciones edilicias se rigen por los
principios rectores de exclusividad, porque ninguna autoridad (sea
judicial, policial, militar, eclesiástica, etc.) puede avocarse a dictar
normas sobre materias o cuestiones que incumben o atañen sólo a las
municipalidades, según competencia inherente otorgada por esta Ley
Orgánica; (Ley No 27972) legalidad, porque toda disposición edil
se sustenta en una norma de mayor jerarquía y su origen o procedencia
surge de mandato constitucional; autonomía, porque las autoridades
políticas, militares, policiales y otras administrativas, ajenas al gobierno
local, tienen la imperativa obligación de reconocer y respetar la
preeminencia de la autoridad edil en toda materia o asunto de su
entera competencia; así como participar en todo acto o ceremonia
oficial realizada dentro del municipio distrital o provincial, cual
emplazamiento geo-político de cada concejo edil.
256 G uille rm o B endezú Neyro
GENERALIDADES
REPRESENTANTE LEGAL
La Alcaldía es el órgano ejecutivo de todo gobierno local. El
burgomaestre es el personero y representante legal de la respectiva
Municipalidad, siendo igualmente su máxima autoridad administrativa
(Art. 6", LeV 27972).
PARTICIPACIÓN VECTNAL
Los moradores de determinada circunscripción municipal
intervienen en forma individual o colectiva en la gestión administrativa
del Gobierno Local, mediante propuestas o mecanismos de
participación ciudadana y ejercitando su derecho socio-político, acorde
la Carta Fundamental del Estado y demás leyes concordantes.
Los concejos provinciales y distritales promueven la
participación vecinal en las propuestas, debates y concertación de
sus planes de desarrollo, presupuesto y gestión gerencial. Para esta
finalidad está garantizado el acceso informativo a todos los vecinos
de la jurisdicción. (Art. 111o, Ley).
DELEGADO VECINAL
Este vocero comunal es elegido en forma directa por los vecinos
o momdores del área urbana o rural respectiva, dentro de la jurisdicción
geo-político-distr¡tal. Su función esencial es representar a la comunidad
local ante la Junta de Delegados Vecinales (JDVs) por el periodo de
un año; también, velar por el cumplimiento de los acuerdos adoptados
en ella.
D erecho Procesol Administratiu o 257
OBJETIVO ECONÓMICO.ASISTENCIAL
Los concejos distritales y provinciales representan al vecindario,
promueven la oportuna y adecuada prestación de servicios públicos a
la comunidad local y fomentan el desarrollo económico, integral y
sostenible en su entorno geo-político o circunscripción municipal.
(Centro Poblado, Distrito o Provincia) (Art. IV Ley).
COBERTURA DE SERVICIOS
Los concejos distritales, ante Ia falta de cobertura o imposibilidad
temporal de prestar algún servicio público dentro de su emplazamiento
geo-político, pueden solicitar de modo excepcional al respectivo
concejo provincial coberfurar o ejecutar en forma eventual o transitoria
la prestación de dicho servicio. Este aporte técnico-operativo no deberá
afectar la calidad nielcosto del mismo a la municipalidad requiriente.
(Arl. 77o, Ley).
Ejm.: El Concejo Distrital de Huando podrá obtener del Concejo
Provincial de Huaral (Dpto de Lima) la prestación del servicio Ce
limpieza pública a través de camiones recolectores de basura o
desperdicios durante el segundo semestre del año 2OO4, sin mayor
desembolso pecuniario que el solventado por otro distrito urbano-
rural.
258 G uillermo B endezú N eyra
ACEPTACIÓN O RECHAZO
El Concejo Provincial o la asamblea metropolitana, según el caso
dado, determinará la procedencia o improcedencia de dicha prestación,
así también si acaso fuera factible, definir sobre las condiciones, tiempo
y modalidad de control o fiscalización del servicio por la municipalidad
requerida.
La resolución a expedirse puede ser impugnada mediante recurso
de reconsideración por el alcaldb distrital, previo dictamen legal del
abogado-asesor.. (Arl. 77", Ley).
LICENCIAS Y CLAUSURA
Las autoridades ediles otorgarán licencias de edificación, bajo
su entera responsabilidad, sujetándose estrictamente a las disposiciones
sobre barreras arquitectónicas y de accesibilidad urbanística; vale decir,
respetando los cánones impartidos por el Ministerio de Vivienda y
Defensa Civil.
Así también, están facultadas para disponer la clausura
temporal o permanente de edificios o casonas tugurizadas,
establecimientos mercantiles o industriales, o de servicios públicos,
cuando su funcionamiento esté prohibido legalmente o constituya
peligro, atente contra las normas reglamentarias de seguridad
ciudadana o defensa poblacional; o bien, produzcan malos olores.
humos, contaminantes, ruidos molestos y otros efectos nocivos para
la salud y sosiego del vecindario. (Art. 78", Ley).
Ejm.: El Concejo Distrital de Carabayllo (Provincia de Lima)
clausurará varias discotecas en su emplazamiento territorial por
ocasionar ruidos insoportables mediante parlantes musicales a todo
volumen hasta avanzadas horas de la noche; además, por no contar
con dos puertas de salida emergencial en casos de desastres
naturales o artificiales, como un incendio provocado por algún bebedor
empedernido en total estado de ebrie'dad'
FTSCALIZACIÓN
La prestación de servicios públicos locales es fiscalizada por el
respectivo concejo (distrital o provincial) acorde sus facultades
D erecho Procesal Administr atiu o 259
ATRIBUCIONES Y OBLIGACIONES
Los concejales al servicio de determinado municipio (territorio
sub-distrital, distrito o provincia) tienen, entre otras, Ias siguientes
facultades y obligaciones ante el gobierno local y ante el respectivo
vecindario durante su gestión edil:
a) Proponer o sugerir proyectos de ordenanzas y acuerdos.
b) Formular pedidos y mociones de orden del día, y
c) Mantener estrecho y permanente contacto (comunicación) con
las organizaciones locales y los vecinos para informar al concejo
edil sobre las necesidades y exigencias percibidas para proponer
alternativas de solución a los problemas y requerimientos de la
población vecinal. (Art. 10", Ley).
Ejm.: El Agente Municipal del caserío de pukamarca (Valle
Colorado) propondrá como moción aprobatoria el
embanderarniento generalde la población ante la anunciada visita
del Alcalde Provincial de Lucanas (puquio) con motivo de un
aniversario más de la creación de la agencia edil en aquel centro
poblado altino, perteneciente al Distrito de Sancos.
LICENCIA PAGADA
. Los regidores que laboran como funcionarios, empleados,
obreros, o dependientes de la Administración Gubernamental o en el
sector privado gozan de licencia con pago de sueldo o salario hasta
por un límite de veinte horas semanales para dedicarlas en forma
exclusiva al desempeño de la función edil.
260 G uillermo Bendezú N eyra
PROHIBICIONES
Los regidores no pueden ejercen funciones ni cargos ejecutivos
ni administrativos, sean de carrera o de confianza, ni ocupar puestos
de gerente o ser miembros de Directorio en la misma Municipalidad o
nr á*prnrus ediles. Todo acto contraventor es nulo de pleno derecho
y Ia dicha trasgresión origina Ia vacancia en el correspondiente cargo.
previo procedimiento sumario. (Art. 11o, Ley)'
PROHIBICIÓN CONTRACTUAL
El burgomaestre, los regidores, funcionarios y trabajadores ediles
no pueden contratar , subastar obras o servicios públicos, ni adquirir
directamente o por interpósita persona los bienes patrimoniales del
respectivo gobierno local (fut' 63o, Ley).
D erecho Procesal Administr atiu o 261
RÉGIMEN DIETARIo
Un regidor desempeña el cargo a tiempo parcial y tiene derecho
a percibir dietas fijadas por acuerdo mayoritario del Concejo
respectivo dentro del primer trimestre del primer año de gestión
administrativa. El acuerdo fijador será publicado de manera
obligatoria por el Alcalde bajo responsabilidad suya o del Teniente-
Alcalde, según el caso. (Art. 12o, Ley).
CUÁNTUM REAL
El monto pecuniario de las dietas es fijado con discreción, según
la realy fluctuante posibilidad económica de cada gobierno edil, previas
Ias verificaciones presupuestarias ameritantes.
EXCEPTUACIÓN
Ei burgomaestre no tiene derecho a percibir dietas. El primer
regidor o cualquier otro que asuma las funciones ejecutivas del alcalde,
por medida suspensiva en la función, siempre y cuando sea por un
periodo mayor de un mes, tendrá derecho a obtener la remuneración
262 Guillermo Bendezú N eyra
DECLARATORIA DE VACANCIA
La vacancia del cargo alcaldicio o de regidor será declarada por
el respectivo Concejo Municipal, en sesión extraordinaria y con el voto
aprobatorio de los dos tercios del número legalde sus miembros, previa
notificación al funcionario afectado para que ejerza su derecho a
defensa. (Art. 23", Ley).
RECURSO DE RECONSIDERACIÓN
El acuerdo del Concejo, declarando o rechazando la vacancia es
reconsiderable mediante el respectivo recurso por la parte afectada
(alcalde o regidor), dentro del plazo de 15 días hábiles y perentorios
de notificado, ante el Concejo edil.
D erecho Procesal Administr atiu o 263
RECURSO DE APELACION
El acuerdo mayoritario que absuelve la Reconsideración es
apelable ante el mismo Concejo resolutor, o sea, el órgano colectivo
que absolvió el recurso impugnatorio de reconsideración, dentro de
los 15 días hábiles siguientes de notificado el reclamante. La entidad
edil remitirá el expediente al Jurado Nacional de Elecciones en el
término de tres días hábiles para la absolución del grado en el plazo
máximo de 30 días hábiles, bajo responsabilidad funcional. (Art. 23o,
Lnv).
La decisión colegiada del JNE es definitoria y no revisable en
sede judicial, quedando fenecido eI proceso administrativo.
PETICIÓN DE VACANCIA
Cualquier vecino o morador puede solicitar la vacancia del cargo
edil ante el concejo municipal o ante el JNE. Este petitorio debe ser
fundamentado y debidamente sustentado con la prueba pertinente,
según la causal originante.
El Concejo resuelve en sesión extraordinaria en un plazo no mayor
de 30 días hábiles después de presentada la petición escrita y tan
luego de haberse notificado al afectado para que ejena su derecho de
defensa. (Art. 23", Ley).
ETERCICIO FUNCIONAL
Los gobiernos locales de nivel distrital y provincial ejercen
autoridad vecinal y comunal mediante ordenanzas y acuerdos
aprobados por el respectivo concejo municipal. Los asuntos
administrativos de carácter organizacional interno se resuelven
mediante decisiones colegiadas por cada Concejo. (Art. 39o, Ley)
El burgomaestre ejerce funciones ejecutoras previstas en esta Ley
Orgánica mediante decretos alcaldicios. Por resoluciones ediles decide
sobre las cuestiones administrativas a su cargo. (Art. 20o, Ley)
Las gerencias municipales conocen y definen sobre materias o
asuntos administrativos de su propia incumbencia, mediante
resoluciones y directivas. (Art. 39", Ley)
RESOLUCIONES EDILES
Estas decisiones formales aprueban y definen los asuntos de
carácter administrativo. (Art. 43o, Ley).
D erecho Procesal Administrativ o 265
REGENC¡A
Las disposiciones ediles rigen a partir del día siguiente de su
publicación, excepto si la propia norma posterga su vigencia, en todo
o en parte.
INEFICACIA Y ANULABILIDAD
No tienen eficacia legal nisurten efecto alguno las normas ediles
que no cumplan con el requisito de la publicidad o difusión abierta o
masiva. (Art. 214", Ley).
PUBLTCIDAD
Las ordenanzas, los decretos alcaldicios y los acuerdos sobre
remuneración del burgomaestre, así como sobre las dietas de los
concejales serán publicados en el diario oficial o en otros de circulación
geo-política de cada municipalidad, conforme las circunstancias y
posibilidades materiales:
a) En el diario oficial El Peruano, tratándose de municipalidades
distritales y provinciales del Departamento de Lima y la Provincia
Constitucional del Callao.
b) En el diario encargado de las publicaciones judiciales en cada
distrito o provincia, si ésta o aquella localidad cuenta con tales
servicios de publicidad; o bien, en otro medio de difusión masiva
existente en la ciudad o comarca. (Art. 44",Ley).
c) En los carteles ediles impresos y fijados en lugares visibles y en
los locales municipales, debiendo dar fe la autoridad judicial
correspondiente, en los demás casos (Juez de Paz Letrado o Juez
de Paz no Letrado), o
d) En los portales electrónicos, si existen éstos en determinados
lugares dentro del emplazamiento geográfico del respectivo
gobierno edil.
266 Guillermo B endezú N ey ra
NOTIFICACIÓN PERSONAL
Toda disposición edil de exclusivo interés particular se notifica
en forma personal, o de modo tal que pueda acreditarse la efectiva
recepción por el destinatario o interesado. Aquellas citaciones de índole
tributaria se rigen por la normas del código pertinente (D.S. 135-99-
EF).
ACUERDOS
Son decisiones del Concejo relacionadas a asuntos de interés
público, vecinal o institucional, como expresión colectiva de la voluntad
soberana del órgano edil para practicar determinado acto
administrativo, en toda relación entre gobernantes y gobernados.
Ejm.: Mediante acuerdo mayoritario, el Concejo Municipal de
Táyacaja (Huancavelica)exonerará del canon energético a la Empresa
D erecho Procesal Administratiu o 267
ORDENANZAS
Estas disposiciones de alcance distrital o provincialson normas
de carácter general de mayor jerarquía en la estructura orgánico-
normativa de toda Municipalidad, mediante las cuales se aprueba la
organización interna, administración y supervisión de los servicios
públicos y los asuntos bajo competencia decisoria.
Mediante esta norma se crean, modifican, suprimen o exoneran
los arbitrios, tasas, licencias, derechos y contribuciones dentro de los
márgenes permisibles por la legislación tributaria y otras normas
conexas. (Art. 40o, Ley)
RATIFICACIÓN
Las ordenanzas en materia tributaria sancionadas por los. concejos
distritales deben ser ratificadas por los concejos provinciales de la
respectiva circunscripción para su real vigencia y aplicación a los
usuarios contribuyentes.
Así, la imposición de una contribución por serenazgo en el Distrito
de Marcará (Provincia de Huaraz, Ancash), a través de ordenanza
expedida por el concejo Distrital debe ser convalidada .por la
Municipalidad Provincial de Huaraz para su plena regencia, so pena
de considerarse una imposición arbitraria en menoscabo de los
modestos pobladores marcarinos. (AÍt. 40o, Ley)
FACUI..TADES DECISORIAS
Entre algunas de las tantas atribuciones conferidas por esta Ley
al alcalde (distrital o provincial) destacan:
a) Nombrar, contratar, cesar y sancionar a los servidores municipales
de carrera, acorde el D. Leg. 276 y el DS 005-90-PCM.
Así, está facultado para contratar a plazo determinado y dentro
del Cuántum presupuestario a cinco empleadas eventuales
(Anfitrionas) por doce meses continuos con un haber mensual
de S/. 800.00, por ejemplo, en la Municipalidad Provincial de
Calca, (Cuzco), con motivo de la próxima visita de Nlandatarios
Supremos de Latinoamérica a la Ciudad Imperial.
b) Resolver en última instancia administrativa los asuntos de su
competencia, acorde eITUO de cada Concejo. (Arts. 20o y 33o,
LnY)
PETICIÓN RECONSIDERATIVA
El 20% de los regidores hábiles de determinado Concejo
Municipal pueden pedir la reconsideración respecto de los acuerdos,
en estricta aplicación del Reglamento Interno de Organización y
Funciones, en el plazo de tres días hábiles, cuantificados desde la
fecha en la cual se formalizó el acuerdo. (Art. 51o, Ley)
fuí. cuando el Concejo Municipal de lca (Provincia y Dpto del
mismo nombre). en sesión extraordinaria dispuso por siete votos contra
cinco la subrogación del Gerente edil, argumentando deficiente gestión
financiera, el20T" del número de regidores asistentes (2, por ser L2
los concejales hábiles), podrán interponer recurso de reconsideración
ante el mismo concejo para su definitiva resolución, sea retractatoria
o convalidatoria, según la atribución contemplada en el Art. 9 de esta
Ley y el Art. 208" de la Ley 274M.
PATROCINIO EXTENSIVO
Los procuradores públicos de las municipalidades provinciales
amplían su patrocinio forense a los concejos distritales de su respectiva
jurisdicción geo-política, si éstos no cuentan con tales defensores
270 G uillermo B endezú N ey ro
SESIONES PLENARIAS
CONCEPTO
Son las reuniones colegiadas en todo Gobierno Local,
programadas con antelación y previa agenda normativa para tratar
diversos asuntos, sea de índole administrativa, financiera, vecinal, etc.
Participan en estas sesiones el alcalde y sus regidores.
CLASES
Pueden ser ordinarias, extraordinarias y solemnes. El
burgomaestre preside las reuniones colegiadas del concejo edil y en
su ausencia, el primer regidor de la lista partidaria.
SESIÓN ORDINARIA
El concejo edil se reúne en sesión ordinaria con una frecuencia
no menor de dos ni mayor de cuatro veces al mes para tratar asuntos
de trámite regular y/o rutinario. (Art. 13", Ley)
D erecho Procesol Administratiu o 271
SESIÓN EXTRAORDINARIA
En esta reunión únicámente se trata o debate los asuntos
previamente fijados en la agenda. Se realiza cuando la convoca el
burgomaestre por su propia iniciativa, o a petición escrita de un tercio
del número legal de concejales. (Art. 13.)
Ejm.: En el Concejo Distrital de Luren (Provincia y Dpto de lca)
el órgano edil colegiado, en asamblea extraordinaria a realizarse en
Abril del año 2004,'debatirá y aprobará por unanimidad la siguiente
ágenda:.
SESIÓN SOLEMNE
Habrá sesión solemne para los casos específicamente señalados
en el Reglamento de Organización y Funciones (ROF) de cada
municipalidad, sea distrital o provincial.
Como hipótesis: Habrá se'sión solemne el próximo martes 9 de
Marzo del2004 en el Concejo Provincial de Huamanga (Ayacucho)
para homenajear y entregar las Llaves de la Ciudad al renombrado
escritor compatriota, Dr. Mario Vargas Llosa, en reconocimiento público
a su fructífera producción literaria de obligada lectura por
connacionales y extranjeros.
272 Guillermo Bendezú N egra
DISPONIBILIDAD DE DOCUMENTACI ÓN
Desde la fecha de convocatoria, los documentos, mociones y
proyectos relacionados con el asunto o cuestión a tratar en la sesión
deben estar a disposición de los concejales en las respectivas oficinas,
o en el local donde ha de celebrarse la reunión colegiada, pero se
entiende tal habilitación durante la jornada regente en la respectiva
Municipalidad. (Art. 14", Ley)
D erecho Procesal Administr otiu o 273
POSTERGACIÓN
Mediando petición escrita de los 213 del número legal de
concejales, el órgano colegiado aplazará por una sola vez la sesión,
por un periodo no menor de tres ni mayor de cinco días hábiles, sin
necesidad de nuevo llamado para debatir y decidir por votación los
asuntos o cuestiones sobre los cuales no estén suficientemente
informados con la documentación pertinente. (Art. L5", Ley)
fuí, si el día Iunes 23 de Febrero del2004 a las 12 horas, se
postergó [a sesión edil por no haberse entregado a cada regidor el
Informe administrativo-contencioso sobre [a marcha de protesta
por un grupo de trabajadores municipales, reclamando el pago de
salarios debitados, el pasado 11, el Concejo Distrital de Chimbote
(Provincia del Santa y Dpto de Ancash), mediante disposición del
alcalde designará nuevos día y hora entre el 26 y 28 del citado mes y
a la referida hora, ante la solicitud de 8 regidores hábiles,
representativos del porcentaje formal; es decir, los2l3 de 12 miembros.
274 Guillermo Bendezú N eyra
QUÓ.RUM REGLAMENTARIO
Lá concurrencia normativa o quórüm reglamer¡tario pa'ra las
sesiones del concejo municipal es de la mitai.ryrób.uno de los
miembros hábiles. (Art. 160, Ley)
Ejm.:.Si el ConclTjo Distrital de Andamarcá (ProvLucanas y Dpto
de Ayacucho) está bonformado por 10 mieiábrói (incluido el
burgomaestre), ¡iero a'sisten 5 por licencia de 2 (si.ñ.'percepción de
dieta), el quórum reglamentario para la sesión ordi¡i.aria ya estará
instalado por ser 5 mayor que 4, al no concurrir los 5 reitantes. (2 por
licencia y 3 con justificación o sin ella)
NOTIFICACIÓN A REGIDORES
Si.acaso el concejo edil no puede sesionar por faltá'de quórum,
el burgomaestre, o quiap'hubo convocado a la reunión deberá notificar
a los regidores, porque estando formalmente citados o informados no
asistieron a la sesión programada. El funcionario competenle dejará'
constancia sobre dicha inconcurrencia para los efectos de declarar [a
vacancia ert.él cargo, en observancia del Art.22, inciso'7,'si la
inasistencia fuera injustificada en tres sesiones ordinarias consecutivas
o en seis no continuas durante un trimestre.
CARÁCTER DE LA NOTIFICACIÓN
El acto citatorio tiene por finalidad comunicar a los interesados
(vecinos, mo¡adores, pretensores y terceros legitimados en una
controwrsia administrativa o en un trámite no contenciosoi el
contenido de cuanto ha resuelto o acordado el respectivo órgano de
gobierno municipal, así como la Administración edilicia en asuntos
de su competencia. (Art. 19", LeY)
La resolución a notifica¡se pnrede ser del burgomaestre o del
concejo municipal como órgano colegiado de primera instancia.
DEMANDAS JUDICIALES
1.ACCIÓN DE INCONSTTTUCIONALIDAD
(Lev 28237, Código Procesal Constitucional)
NORMAS IMPUGNABLES
Aparte de las leyes, decretos legislativos, decretos de urgencia,
etc., también son impugnables las ordenanzas ediles, ante presunta
inconstitucionalidad en su contenido o en su forma. Por ejemplo: un
decreto legislativo que autorice a los ciudadanos extranjeros y
residentes en nuestro país, a adquirir terrenos en la frontera con Brasil,
D er ech o P ro cesal Ad mini str atiu o 277
DEMANDA Y RENOVACIÓN
La declaratoria de inconstitucionalidad se promueve mediante
la acción respectiva, observando esta Ley.
La denegatoria de la pretensión por defecto formal no constituye
obstáculo para que la ordenanza municipal cuestionada pueda ser materia
de nueva acción, siempre y cuando se interponga dentro del plazo
normativo de seis años desde cuando fue publicada. (Art. 82,[-ey28237')
INTANGIBILTDAD DE NORMAS
El admitir a trámite una demanda de inconstitucionalidad no
suspende la regencia ni la aplicación de la ordenanzaedil cuestionada,
pero no hay obstáculo para imponer o invocar los Arts. 51 y 138 de la
Carta Fundamental de la Nación en cualquier estado de la causa.
(Art. VI, Lev 282371
El primer artículo se refiere a la prevalencia o primacía de la
Constitución sobre cualquier norma legal, la ley sobre disposiciones
de menor jerarquía... etc. El segundo artículo dispone que en todo
proceso, de existir incompatibilidad, entre una norma constifucional
y otra legal, los jueces prefieren la primera.
AGENTES INTERPOSITORES
Ostentan facultad para interponer acción de inconstitucionalidad
contra una ordenanza edilicia el uno por ciento (17") de los ciudadanos
278 Guillerm o Bendezú NeYro
PLAZODE INTERPOSICIÓN
La acción de inconstitucionalidad contra una ordenanza
municipal se interpone dentro del plazo de seis años contados a partir
de su publicación. Fenecido este sextenio, prescribe la acción, sin óbice
para invocar los Arts. 51" y 138" de la carta Fundamental. (Art. 100
Lev 28237)
Ejm.: Si una ordenanza edil referida a incremenar el canon
energético en la Provincia de Tayacaja (Dpto de Huancavelica) se
publicó en el diario local de reconocida circulación el 18 de Enero del
2004, hasta el entrante 17-Enero-2o10, tiene la oportunidad el sujeto
legitimado (interesado) para impugnar aquella norma edil ante
presunta inconstitucionalidad. (Art. 100", Ley Ley 28237)
CÓNTENIDO DE LA DEMANDA
La acción descrita contendrá estas referencias y requisitos, entre
otros:
a) Los datos de identidad de las personas impugnantes y su
domicilio real y procesal para efectos citatorios.
b) sindicación en forma precisa y clara de la ordenanza impugnable.
c) La fundamentación jurídica y fáctica sustentatoria y la relación
enumerada de los documentos escoltados, y
d) Nombramiento de un apoderado judicial, o en su defecto, del
sustituto. (Art. L01", LeV 282371
ANEXIóN DOCUMENTARIA
A la demanda se adjuntan los siguientes anexos:
D er ech o P rocesal Administratiu o 279
ADMTSIÓN DE LA DEMANDA
Interpuesta la acción, el TC decide sobre su acceso o rechazo,
dentro del plazo no mayor de diez días hábiles de recepcionada aquélla.
(Art. 103", LeV 28237)
Ejm.: Si una demanda fue presentada en Mesa de Partes el jueves
24-Febrero-05, hasta el próximo10-Marzo-05, el TC emitirá auto,
admitiendo, rechazando o concediendo un plazo perentorio para la
subsanación de alguna omisión imputable al interpositor.
ADMISIóN Y TRASLACIÓN
Admitida a trámite el TC notifica el auto decisorio, así como
copias de la demanda y sus recaudos al Concejo Provincial o Distrital,
según concierna, pues, la norma impugnada es típicamente edil,
(Ordenanza). (Art. LO7", Ley 28237)
zffi Guillermo Bendezú N eyra
APERSONAMIENTO Y ALEGATO
Una vez notificado, el Gobierno Local de ámbito distrital o
provincial se apersona en el proceso y expone obligatoriamente su
alegato en defensa de la ordenanza, mediante apoderado nombrado
especialmente para ese efecto, o bien, a través del Procurador Público
adscrito al Concejo Municipal, como prevé la Ley 27972, LOM.
CONTESTACIÓN O REBELDÍA
El apersonamiento a la instancia y el alegato defensivo deben
efectuarse dentro del plazo de treinta días improrrogablés,
cuantificados desde la fecha notificativa de la pretensión. Culminado
este periodo, sin haberse cumplido con contestar la acción, se considera
absuelto el hámite en rebeldía del ente municipal, como sujeto procesal
emplazado. (Art. 107", LeV 282371
INFORME ORAL
Sucesionado el plazo de 30 días hábiles para contestar la acción,
el TC señala mes, día y hora para el examen de la causa en audiencia
pública dentro de los diez días hábiles siguientes de concluido el lapso
anterior (30 días).
Accionante (a) y accionado (a) pueden alegar o informar
oralmente en la audiencia, comenzando el actor y luego el accionado
por el tiempo señalado por el TC., generalmente un promedio de cinco
minutos. (Art. 107", LeV 282371
SUSPENSIÓN DE PROCESOS
Los magistrados suspenden la hamitación de los procesos sobre
acción popular sustentados en norrnas respecto de las cuales se ha
interpuesto demanda de inconstitucionalidad ante el TC hasta que
este órgano jurisdiccional emita su decisión colegiada. (Art. 80", Ley
28237l.
EXPEDICIÓN PE SENTENCIA
El Supremo Tribunal Constifucional expide veredicto después de
examinada la causa, con informe oral o sin é1, dentro del término de
30 días útiles.
D er ech o P r o cesal Admini str atiu o 28r
PUBLICACIóN OFTCTAL
La sentencia debe remitirse, dentro de las 48 horas siguientes a
la fecha de expedición, al diario oficial para su difusión formal.
Lo dispuesto así debe acatarse sin menoscabo de la normatividad
descrita en el Art. 121" de esta Ley; o sea, el interesado puede solicitar
la aclaración de algún concepto oscuro o ambiguo, o la enmienda
(subsanación) de cualquier error literal o numérico, o bien, alguna
otra omisión incurrida.
COSA JUZGADA
Los veredictos emitidos en los procesos de inconstitucionalidad
ostentan autoridad de cosa juzgada, vinculan a todos lo Poderes del
Estado y producen efectos generales desde el día siguiente de la fecha
publicatoria, acorde esta ley (Art. 82, Ley 28237, Ley 28237).
PROCEDENCIA
Puede interponerse acción popular por trasgresión de la
Constitución Política o de la Ley, contra reglamentos y normas
administrativas y contra resoluciones y decretos de índole general
expedidos por los Gobiernos Locales en ejercicio de funciones
autónomas, delegadas o compartidas. (A*. 76,Ley 28237 ,Lev 282371
o&IETtVO
Este proceso judicial tiene por finalidad el controljurisdiccional
de la constitucionalidad y la legalidad de normas o decretos ediles,
mediante la declaración y ejecución de inconstitucionalidad o
D er echo Pr ocesol Admínistr ati u o 283
ADMISIBILIDAD
será admitida la demanda contra las normas ediles formalmente
aprobadas, pero aún no publicadas oficialmente, siempre y cuando
por inforniación o conocimiento extra-oficial de aquéllas se presuma
o prevea que lesionan o amenazan con afectar el orden constitucional
y/o legal, o contravengan el principio de rango jurídico. (Art. T6", Ley
28237, Código Procesal Constitucional)
SUBSANACIÓN Y DENEGACIÓN
La enmienda o remediación del contenido de una norma edil,
efectuada antes de su publicación oficial, origina la inadmisibilidad
de la acción popular.
INTANGTBILIDAD
La admisión a trámite de la demanda contenciosa no suspende
la vigencia en todo o en parte de la norma municipal cuestionada. se
mantiene intangible.
TIPIFICACTóN
Las normas ediles (decretos de Alcaldía) son inconstitucionales
y/o ilegales en su totalidad o en parte de sus disposiciones, en estos
casos concretos:
a) Cuando trasgreden la Constitución y/o las leyes, y
b) cuando no fueron expedidas o publicadas en la forma dispuesta
por la Carta Fundamental y/o por las leyes, según el caso.
PERENTORIEDAD
Los plazos fijados en esta ley procesal son perentorios e
improrrogables. No cabe aplazamiento o postergación de diligencia
alguna a petición de parte, bajo enteru r"rponiubilidad de la sala
Civil competente para conocer y resolver la litis.
2U Guillermo Bendezú N eyra
PRESCRIPCTÓN
Dentro y hasta determinado tiempo después de publicada una
norma municipal, cualquier ciudadano con interés legítimo puede
impugnar judicialmente aquélla. Trascurrida tal sucesión cronológica
la acción popular prescribe, según estos periodos:
a) A los cinco años, contra las normas ediles violatorias de la Carta
Magna, y
b) A los cinco años, contra decretos ediles que infrinjan la ley.
El término para la prescripción empieza a transcurrir
inmediatamente después de la fecha publicatoria de la norma.
(Art. 87", LeV 28237)
COMUNICACIÓN INMEDIATA
Si durante la tramitación de una causa la disposición edil (objeto
de acción popular) fuere derogada o modificada, en todo o en parte,
la autoridad edilicia, o el regidor competente; o bien, el Procurador
Público adscrito a la Municipalidad demandada, comunicará de
inmediato este hecho circunstanciado a la sala civil especializada.
(29", Ley 27972 - LOMs)
RESOTUCIÓN INHIBITORIA
Si antes de expeOirse veredicto o en antesala de dictarse la sentencia
la norma edil impugnada no se enconhara vigente, elauto definitorio del
órgano jurisdiccional colegiado será inhibitorio, por sustracción de la
materia controversial, debiendo publicarse en el medio de comunicación
colectiva, una vez emitida la resolución. (Art. IX, Ley 28237)
contra este auto inhibitorio no procede ningún medio recursal,
pues, ostenta carácter excusatorio y definitivo.
COSA JUZGADA
Las sentencias expedidas en los procesos de acción popular
ostentan calidad de cosa juzgada. No tienen efecto rehoactivo y no
permiten revivir procesos concluidos.
lmpedimento de nueva acción. La sentencia desestimatoria de
una demanda de acción popular impide la interposición de una nueva
pretensión sustentada en la misma infracción. (Art. 82",Ley 282371
NORMA PROHIBITIVA
Los veredictos recaídos en los procesos acciopopulistas
constituyen normas vetatorias para que cualquier entidad del Estado
o de la Administración Pública, bajo responsabilidad funcional, expida
nueva disposición con contenido parcial o totalmente idéntico a la
denegada por orden judicial, mientras no sea derogada o modificada
la norma constitucional o legal trasgredida.
OBJETTVO O FINALIDAD
Esta acción tiene por finalidad el controljurídico-procedimental
por los Juzgados y Salas Civiles del PJ sobre las actuaciones o
resoluciones definitorias de la Administración Gubernamental con
sujeción al Derecho Administrativo y la efectiva tutela jurisdiccional
hacia los intereses y derechos de los administrados como integrantes
de la población usuaria y requirente en general.
EXCLUSIVIDAD Y PERMISIVIDAD
Los actos, actuaciones y resoluciones de la Administración
Estatal sólo pueden ser cuestionados mediante este proceso
contencioso contra la autoridad responsable, salvos aquellos casos
contra los cuales pueda recurrirse interponiendo acciones de garantía
o constitucionales, como son la de amparo, la de cumplimiento, la
de habeas data, etc. (Art. 3", Ley)
Así, cuando una ciudadana afectada por publicaciones infamantes
en un diario local, se considera agraviada por tan innoble difusión,
2t36 Guillermo Bendezú N eyro
PRINCIPIOS RECTORES
Entre éstos destacan:
a) Igualdad procesal, porque las partes (demandante -
demandado) en el proceso contencioso son tratadas con igualdad
y consideración, sin favorecer o preferir a una de ellas, olvidando
la posición controversial como entidad pública o como ciudadano
común.
El Juzgador actúa con toda imparcialidad sin favorecer ni a uno
ni a otro sujeto procesal, aplicando con toda rectitud y sapiencia
los cánones procesales hasta definir el derecho controvertido.
(Art.2", Ley)
b) Admisión provisional. El Juzgador o la Sala Civil no
desestimará a priori una demanda cuyo marco legal no está bien
precisado, o haya incertidumbre respecto del fenecimiento de la
vía previa. Si acaso el Magistrado cognoscitor tiene cualquier
otra duda razonable sobre la procedencia o improcedencia de la
acción, deberá dar trámite viabilizador (acceso a la instancia
jurisdiccional), mediante auto debidamente fundamentado. (Art.
2, Ley)
c) Enmienda oficiosa. El Juez o la Sala Civil debe subsanar por
propia iniciativa las defecciones formales incurridas por los sujetos
litigantes, sin obstáculo alguno para ordenar su enmienda o
corrección de aquéllas en un plazo razonable, en los casos que
no fuera posible la subsanación de oficio.
Actos y actuaciones demandables. Los siguientes actos y
actuaciones administrativos, impugnables por quien o quienes se
consideran afectados por la entidad gubernamental o estatal, son:
D erecho Procesal Administrotiu o 287
PRETENSIONES Y OBJETIVOS
En todo accionar contencioso contra la Administración Pública
pueden plantearse pretensiones cuyos objetivos son, entre otros:
288 G uillermo B endezú Ney ro
CONTROL DIFUSO
En observancia de los Arts. 51 y 138 de la Carta Fundamental
de la Nación, este accionar contencioso procede cuando la actuación
objetada se sustenta en la aplicación de una norma transgresora del
ordenamiento jurídico - procedimental. En esta hipótesis, la
inaplicación de tal norma se merituará o apreciará durante el proceso
controversial entre el sujeto administrado, como pretensor y la
autoridad administradora, como pretendida' (Art. 7o,Ley 27584)
Según el Art. 51 de la CPE., la norma constitucional prevalece
sobre toda norma legal; la ley, sobre disposiciones de inferior jerarquía
y así sucesivamente; así también, conforme el Art. 138 de la Carta
Magna, en todo proceso judicial, si surge incompatibilidad entre una
norma constitucional y otra legal, el Juez prefiere aplicar la primera.
Análogamente, prefiere la norma legal sobre toda otra disposición de
rango inferior.
D erech o P rocesal Administr atiu o 289
COMPETENCIA TERRITORIAL
Es competente para conocer y resolver el proceso controversial
entre un sujeto administrado y la entidad gubernamental, en primera
instancia y a elección del actor, el Juez Civil del lugar donde domicilia
el demandado (Ente estatal), o el del lugar donde se consumó la
actuación impugnable.
Ejm.: Si se tratara de cuestionar o invalidar un acta de inspección
audio-visual (verificación objetiva) en un albergue infantil, situado en
el Distrito de Chontabamba, perteneciente a la Provincia de
Oxapampa, pero el Juzgador Civil de Primera Instancia despacha en
la ciudad de Cerro de Pasco (Dpto de Pasco), la competencia territorial
será pre-determinada por el actor al interponer la pretensión acorde
su conveniencia personal.
COMPETENCIA SUSTITUTA
En las localidades, provincias o ciudades donde no exista Juzgado
o Sala Especializada en asunto contencioso-administrativo es
competente para conocer y definir el Juzgado Civil o la Sala superior
correspondiente.
Así, en la Provincia de Carhuaz (Ancash), Ia acción contencioso-
administrativa interpuesta por un comerciante, afectado por la
municipalidad provincial citadina, al denegarle la apertura de un
establecimiento mercantil, será conocida y resuelta en primera instancia
por el Juez Civil genérico, o en su defecto, por el Juez Mixto, tal
acontece en muchas localidades del país, como en la provincia de
Angaraes cuya capital es la ciudad de Lircay donde sólo despacha un
Juez Mixto o Múltiple, porque sucesivamente conoce y resuelve
procesos civiles, tutelares, laborales, penales, etc.
ENTIDADES DEMANDADAS
La acción contencioso-administrativa se dirige contra las
siguientes entidades, las cuales ostentan legitimidad para obrar pasiva
ante el Órguno jtrrisdiccional competente:
a) La Dependencia gubernamental que expidió en última instancia
el acto o la declaración impugnada. (Resolución formal)
b) La entidad estatal cuyo silencio, inercia u omisión origina el
proceso judicial.
c) La Repartición gubernamental o estatal cuyo acto u omisión
produjo daños o perjuicios, discutiéndose su resarcimiento en el
proceso judicial.
292 Guillermo Bendezú N eyra
DEFENSADEL ESTADO I
La representación legal y defensa forense de las entidades
gubernamentales está a cargo.d,e üos respectivos Frocuradores Públicos
designados mediante Resolución Ministerial, o en casos singulares,
por el apoderado judicial de la Dependencia o Repartición estatal,
D erecho Procesal Administratiu o 293
COMUNICACIÓN A ENTIDAD
Todo apoderado o representante judicial, dentro del plazo para
contestar la demanda, informará por escrito al ritular de la entidad
gubernamental su opinión técnico-profesional, debidamente
fundamentado, sobre la legalidad o no del acto impugnado,
recomendando las acciones reparatorias, si acaso considera viable o
justificada la pretensión encausada por el actor.
REQUTSITO TNTERPOSITOR
Es requisito esencial para formular la demanda contencioso-
administrativa ante el órgano judicial competente adjuntar la resolución
administrativa de segunda o tercera instancia, acorde los escalones
decisorios en cada entidad gubernamental. Este documento público
debe ser original o fedateado por el funcionario competente, si es
una copia fiel. (Art. 18", Ley)
EXCEPCIONES
No será exigible el fenecimiento de la vía exha-judicial en estos casos:
DEMANDA IMPROCEDENTE
La pretensión formalizada será declarada inviable en estos casos
concretos:
DENEGATORIA
Si el Magistrado advierte que la demanda resulta inviable, la
declarará así radicalmente, expresando los fundamentos de su
determinación y devolviendo los documentos anexados. (Att. 427,
cPc)
TRASLADO DE LA APELACIÓN
Sila resolución declaratoria de improcedencia fuera impugnada,
el Juzgador notificará su determinación formal al demandado con copia
del escrito recursal. La decisión de la autoridad superior (Sala Civil)
que resuelve sobre la inviabilidad de modo definitivo produce efectos
intangibles para pretensor y pretendido.
REMISIÓN DE ACTUADOS
Al admitir la demanda, el Magistrado civil o la Sala competente
ordenará a la entidad estatal o gubernamental que le remitan el
expediente vinculante a la actuación impugnada por el sujeto pretensor.
(Arl.22", Ley)
Ejm.: Si se trata de un asunto laboral del sector público
(lnvalidación de permuta ocupacional entre dos servidoras de Essalud),
el Procurador estatal del MS presentará a la Sala C¡vil el cuaderno
requerido para mejor examinar y resolver la controversia'
D erecho Procesal Administratiu o 299
PRESCINDENCIA O REITERACIÓN
Si la entidad demandada no cumple con remitir el expediente, el
órgano jurisdiccional cognoscitor (conocedor) podrá prescindir del
mismo, o en otro caso, reiterar la solicitud, bajo severa advertencia de
comunicar al MP por presunto delito de Resistencia a la Autoridad
Judicial, acorde el Art. 368 del CP
Será aplicable también el Art, 41" de esta Ley; es decir,
cumplimiento de resoluciones judiciales por los funcionarios y
servidores públicos, bajo entera responsabilidad civil, penal o
disciplinaria, si acaso desacatan el mandato imperativo del Juez.
PROSECUCIÓN NORMAL
El incumplimiento de la orden judicial por la entidad pública no
suspende la tramitación del proceso, debiendo el Magistrado aplicar
el Art. 282 del CPC., vale decir, su apreciación sobre la conducta
procesal de las partes.
EIECUCIÓN INEVITABLE
La admisión de la demanda por el JuezEspecializado o por el
genérico no impide la ejecución del acto administrativo impugnado,
sin óbice para imponer o implantar medidas cautela¡es.
Una de éstas será precisamente la suspensión del acto
administrativo cuestionado por afectar o agraviar el interés ciudadano.
Ejm.: Si a una funcionaria gubernamental se le destituyó del cargo
por grave falta laboral (Contratación reiterada de familiares en plazas
ocupacionales no presupuestadas ), la resolució n ad minist¡aütn impugnada
ante el Fuero civil se ejecutará sin remedio, separando del puesto a dicha
ejecutiva. La acción judicial no obstaculizará la medida destitutoria por
comprobado Nepotismo (Ley 26771y DS. 021-2000-PCM)
MODIFICACIÓN Y AMPLIACIÓN
El acto puede modificar la demanda antes que ésta y el auto
admisorio sean notificados a la contraparte. (Entidad gubernamental)
300 Guillermo Bendezú N egra
vÍN pnOCEDIMENTAL
Se tramitan en la vía sumarísima, observando la normatividad
del CPC las siguientes acciones:
a) La cesación de cualquier actuación material no sustentada en
acto administrativo.
Así, una cancelación de contrato sobre adquisición de bienes
patrimoniales con retención de mercaderías y sin pago del valor
pecuniario respectivo, en agravio de un proveedor empadronado
en los Registros del Ministerio de Trasportes, sin mediar
Resolución autoritativa previa.
b) La realización de determinada actuación a la cual esté obligada
la Administración Gubernamental por mandato de la ley o por
acto administrativo firme.
Ejm.: Emplazar al Gobierno Regional Wanka (Dpto de Junín)
para que cumpla con abonar la gratificación festiva de Navidad
- Año Nuevo 2004, en Diciembre -2003, ascendente a S/. 200.00
a cada trabajador contratado desde Julio 2003, por mediar
decreto supremo imperativo sobre esta obligación pecuniaria, en
beneficio de los servidores nombrados y contratados.
DICTAMEN FISCAL
En esta vía sumarísima la opinión ilustrativa del Fiscal Provincial
o del Fiscal.Superior será formalizada en el plazo de cinco días hábiles
de recepcionado el expedier¡te. Emitido el dictamen, se expedirá
veredicto en el término de cinco días útiles'
D erecho Procesal Administr atiu o 301
vÍA ABREVTADA
Se encausan en esta vía, obsgrvando las normas del CpC las
pretensiones no descritas en el Art. 24 de esta ley.
MEDIOS PROBATORIOS
En este accionar contencioso la actividad probatoria se-limita a
toda actuación diligenciada en el proceso administrativo, no pudiendo
incorporarse al litigio la acreditación o probanza d,e hechos nuevos o
aconteceres no alegados en la etapa pre-judicial. (Art. 21", Ley)
OFRECTMIENTO O PRESENTACIóN
Los medios probatorios deben ser ofrecidos y/o presentados por
los sujetos contendores en el acto postulatorio respectivo (demanáa-
contestación), debiendo anexarse todos los documentos y pliegos
interrogatorios, tanto en el escrito de demanda como en el de
contestación. (Art. 28", Ley)
Ejm.: Un pliego interrogatorio con cinco preguntas para su
contestación por el represente legal o procumdor público del Gobierno
Reglonal Mochika (Dpto de Lambayeque), podrá formularse así:
Preguntado, conteste con claridad y precisión, conforme los
hechos circunstanciados :
CARGA PROBATORIA
Salva norma legal distinta, la carga probatoria corresponde a
quien afirma y reafirma los hechos sustentatorios de su pretensión.
Sin obstáculo de lo expuesto, si la acfuación administrativa demandada
impuso una sanción, la probanza de los hechos configurantes de
infracción corresponde a la entidad pública emplazada.
COLABORACIÓN O FACILITACIÓN
' Lu, entidades gubernamentales o estatales deben facilitar a todo
proceso contencioso cuantos documentos obren en su poder, así como
proporcionar los informes solicitados por el Magistrado congnoscitor
(co.nocedor de la causa). Si acaso incumplieran este deber imperativo,
el Juzgador civil podrá aplicar las sanciones previstas en el Art. b3 del
CPC al funcionario responsable del ente demandado o del
demandante. (Art. 31", Ley)
MEDIOS IMPUGNATORIOS
En este proceso contencioso son procedentes los siguientes
medios recursales:
a) El recurso de Reposición contra los decretos (resoluciones
menores) para que el Juzgado o la Sala los revoque
b) El recurso de Apelación contra las sentencias expedidas por el
Juzgado o la Sala civil, exceptuando a las impugnables, mediante
recurso casatorio y aquellas excluidas por acuerdo de partes.
También procede apelación contra los autos, menos contra
aquéllos excluidos por ley expresa. (Art. 32o, Ley)
RECURSO DE CASACIÓN
Bte medio recursalse ha de interponerconha los vercdictos expedidos
en revisión por las Cortes Superiores (salas ciüles o Especializadas) y
contta los autos emiüdos por estos foibunales que, en nuevo examen de la
causa, finiquitan el respectivo proceso. (Art. 32o, Ley)
Ejm.: Un auto resolutorio emitido por la Sala Civil Especializada,
sobre caducidad de la acción, pone fin al proceso contencioso; por
tanto, puede ser impugnado mediante recurso casatorio para su
absolución definitiva por la Sala Constitucional y Social de la ilustre
CSR en instancia final.
,
sub júdice (causa en giro) y motiven debidamente las razones por las
cuales se aislan de dicha ejecutoria.
PUBLICACTÓ¡U PE SENTENCIAS
El texto íntegro de todo veredicto expedido por la Sala
Constifucional y Social de la CSR se publicará en el Diario Oficial El
Peruano. Esta publicación se efectúa denho de los 60 días de expedido
bajo responsabilidad funcional de los Magistrados Supremos de la
Nación, o del Director de aquel medio publicitario.
MEDIDA CAÜTELAR
Esta medida podrá ser dictada por el Juez o la Sala antes de iniciar
un proceso contencioso o dentro de éste, siempre que esté destinado a
asegurar la eficacia de la decisión final. (fut. 35", Ley)
En este proceder singular se aplicarán las normas del código
adjetivo con las especificaciones descritas en esta Ley.
TEMA XXII
PREÁMBULO
EL INFORME ADMINISTRATIVO
CONCEPTO
Es un documento oficial mediante el cual se emite una opinión
autorizada (dictamen ilustrativo) y pre-definitoria sobre determinado
asunto o cuestión planteada.
IMPORTANCIA
Este documento buroc¡ático de frecuente interlocución es muy
importante en las relaciones internas de una entidad pública, en
particular, entre oficinas o unidades descentralizadas.
Los interesados son'gtli,emes tienen acceso a esta información
escrita, si están apersonados en e[ proceso administrativo, sea
contencioso o no, acorde la ley 27444.
D ere cho Procesal Adminístratíu o 309
CLASIFICACIÓN
En la administración gubernamental los informes puedeh ser
generales y especiales. Los primeros versan sobre asuntos rutinarios
de menor t¡ascendencia y de trámite ordinario; los segundos tratan
acerca de asuntos o cuestiones complejas y son expedidos por
especialistas y profesionales en las diversas mmas del saber tecnológico
- científico, formulando criterios normatlvos acorde las metas y
objetivos de la entidad pública, con relación a la población requirente
y las pretensiones de la ciudadanía formalizadas en reclamos y medios
impugnatorios.
ESTRUCTURA FORMAL
Todo informe administrativo contiene estas partes:
1) Epígrafe o dedicatoria conmemorativa anual.
2) Logotipo o membrete institucional.
3) Número correlativo con las siglas (abreviafuras) identificatorias
de la entidad emisora.
4) Enunciado general o premisa introductoria.
5) Exposición breve sobre el asunto sometido a esfudio y dictamen.
6) Opinión y propuesta del informante con la recomendación
pertinente en forma suscinta y clara.
7J Lugar y fecha de suscripción.
8) Firma, nombre y cargo del emisor, con anotación de la
dependencia, oficina o unidad desconcentrada.
e) Nominación o referencia del destinatario subsidiario o secundario.
310 Guillermo Bendezú Neyra
, ESTRUCTURA FORMAL
Un informe legal comprende las siguiente partes: (*)
1. Membrete institucional o logotipo de la entidad emisora del
documento. Marcha en el ángulo superior izquierdo del informe
y sirve para identificar a la oficina o dependencia estatal.
2. Epígrafe connotativo o rótulo relacionado al año fiscal en curso.
Se ubica en la parte central y superior del documento.
3. Número consecutivo del informe seguido de las siglas
pertenecientes a la entidad emisora. Estos datos marehan
separados por guiones menores. fuí: Informe No 986-2004-
stsLM-oA.I. (sociedad de Beneficencia de Lima Metroporitana,
Oficina de fuesoría Jurídica).
4. Destinatario o nombres y cargo del Funcionario gubernamental
o estatal a quien se dirige el informe. Ejm.:
Sr. Ing.
(*) ' con algunas varianües asequibles y aceptadas en las Depndenclas públicas
descenhalizadas
372 Guillermo B endezú Neyro
Atentamente,
Sr. Dr.
Felipe Castillo Bardales;
Alcalde Distrital de Los Olivos
Ciudad.-
Señor Burgomaestre:
cc/ MD-SMP
DDUR
LIlt/mty
bnlala
/j
./l
INFORME LEGAL N" O42.2OO3 . OAJ-DRE.A
INFORME ADMINISTRATTVO
N" 066-2004-OAJ-DRE-GRC
S.J.:
Tengo elagrado de dirigirme a Ud., para informarle sobre
el siguiente incidente:
Esta mañana, siendo las diez, el Sr. Carlos Llanos Atakín,
trabajador de la Dirección Regional de Educación, al
apersonarse a esta Oficina para indagar el trámite de su
expediente sobre créditos devengados por concepto de
remuneración compensatoria, en forma grotesca faltó el respeto
al personal que labora, con expresiones denigrantes para la
Institución, manifestando que su pretensión debía ser satisfecha
por ser militante del Partido Gobiernista y que tenía todas las
facultades decisorias para modificar cualquier disposición que
emanara de este Gobierno Regional.
Cuando se le informó que su caso era diferente al de otros
trabajadores del Sector Educación, pues, algunos debían solicitar
simplemente el reintegro de sumas no consignadas en planillas
por omisión punible y que su petición estaba encuadrada dentro
de los alcances del presupuesto funcional y que por ningún caso
se ordenará el pago de créditos devengados, se sulfuró en
364 Guillermo B endezú N eyra
PREAMBULO
RESPONSABILIDAD
En la Administración Gubernamental cualquier funcionario o
servidor público puede incurrir en responsabilidad administrativa, civil
o penal, según la inconducta funcionalo eltipo de infracción cometida
en el desempeño del Cargo burocrático, tal como explicita la Ley
27785, (Sistema Nacional Control) En consecuencia:
Habrá responsabilidad civil cuando el servidor o funcionario
del Estado, en ejercicio del Cargo o en ejecución de labores
burocráticas ocasiona un daño o perjuicio económico a la respectiva
entidad gubernamental o administrativa.
Ejm.: Si por evidente descontrolen eluso y abuso de maquinarias
pesadas destinadas a obras viales, el Funcionario residente causa
perjuicio pecuniario a la entidad por la falta de vigilancia o
fiscalización sobre esos artefactos electro-mecánicos cuya reparación
asciende a S/. 20,000.00, con subsiguienle paralización de faenas
D erecho Procesal Administratiuo 377
S.A.:
Estela Tambini de Morón, en elprocedimiento no contencioso sobre
Separación convencional y Divorcio ulterior, con mi esposo don Manuel
Morón Meléndez, ante usted con el mayor respeto digo:
CONCEPTO
Pena es toda sanción aplicada a un trasgresor de la Ley Penal
por delito doloso o culposo y atendiendo a las carencias sociales
sufridas por aquéI, su nivel cultural y costumbres. Además,
considerando los intereses de la víctima, su familia o personas
dependientes de ella. (Art. 45", CP).
CLASIFICACIÓN
La penas imponibles acorde este Código sancionador son:
Privativa de libertad, restrictiva de libertad, limitación de derechos y
sanción pecuniaria. (Art. 28", CP).
TEMPORALIDAD Y PERPETUI,DAD
La pena privativa de libertad puede ser temporal o indefinida.
(Cadena perpetua, en este segundo caso). La primera tiene una
duración mínma de 2 días y una máxima de 35 años. (Art. 29, CP y
D.Leg. 895 del 23-Mayo-98).
EXPATRIACIÓN Y EXPULSIóN
Las penas restrictivas de la libertad son:
a) Expatriación, tratándose de ciudadanos connacionales y
b) Expulsión del país, cuando se trata de malhechores extranjeros.
(Art.30", CP).
M Guillermo Bendezú Neyra
CIASIFICAqÓN
Estas penas pueden ser: Prestación de servicios comunitarios,
limitación de días libres e inhabilitación. (Art. 31., CP)
AUTONOMÍN Y SUSTITUCIÓN
Tanto la prestación de servicios comunitarios como la de
limitación de días libres se aplican como autónomas cuando así están
precisadas para cada delito y también como supletorias de la pena
privatista de libertad cuando la represión sustituida a criterio del
Juzgador no sea mayor de tres años. (Art. 32, CP).
Ejm.: El ciudadano suplantador de otro votante o que vota más
de una vezenla misma elección, o sufraga sin tener derecho, pudiendo
ser reprimido por el Juzgador a tres años de prisión con carácter
suspensivo, es sancionado con varias jornadas de prestación de
servicios a la comunidad. (Arts.32" y 357, CP).
DURABILIDAD
La duración de estas penas limitativas de derechos la fijará el
Juez cuando sean sustitutivas de la pena privativa de libertad
individual, acorde las equivalencias previstas en este Código. (Arts.
33" y 52", CPl.
D e re ch o P ro cesal Administr atiu o 407
cot{vERsloNEs
En cualquier caso que fuera inviable la condena condicional o la
reserva del fallo condenatorio, el Juzgador podrá convertir la sanción
privativa de übertad personal no superiorde dos años en otm de multa,
en prestación de servicios comunitarios o en limitación de días libres.
con las equivalencias siguientes: Un día de privación de libertad por
un día- multa, por una jornada de prestaciande servicios comunitarios
o por una jornada de limitación de días libres. (Art. 52", CP y Ley
26890 del 11-Dic-97).
PRESTACIÓN CNRTUITR
' La prestaüdr¡ de servicios comunitarios obliga al condenado a
efectuar labores gratuitas en escuelas, hospitales, orfelinatos y en otras
instituciones similares o en obras públicas. (Art. 34", CP).
Así, un operario de construcción civil cumplirá tareas
especializadas en la edificación de viviendas en la villa militar ubicada
en Oxapampa (Cerro de Pasco ).
APTITUD LABORAL
Las faenas o tareas serán asignadas en cuanto sea posible
acorde las aptitudes del condenado, debiendo cumplirse en jornadas
de diez horas semanales, entre los días sábados y domingos, sin
menoscabar la jornada normal de empleo, ocupación o trabajo
habitual. (Art. 34", CP).
Ejm.: Un odontólogo será asignado a un Destacamento Policial
en la frontera nor-oriente (Loreto-Maynas) para la atención gratuita
de la población selvática a falta de una posta sanitaria dependiente
de ESSALUD, al haberse habilitado un ambiente para consultorio
médico-dental en aquella Comisaría PN.
uÍt¡urrun Y MÁruMUN
Esta pena se extenderá desde 10 hasta 156 jornadas de servicios
semanales, debiendo una norma posterior establecerel procedimiento
para asignar los lugares o instifuciones, así como supervisar el desarrollo
de la prestación laboral.
PERMANENCIA OBLTGATORIA
[-a limitación de días libres es una pena consistente en permanecer
los sábados, domingos y feriados un mínimo de 10 y un máximo 16
horas en total cada fin de semana, en un establecimiento organizado
con fines educativos, p€ro sin las características de un centro carcelario.
(tut. 35o, CP).
Ejm.: Los días jueves, viernes, sábado y domingo (!,2,3 y 4-
Nov-01), con motivo de la Festlvtdd dc todos los Santos y el Día
dc los Dlfuntos, el sentenciado a esta pena restrictiva de derechos
individuales (limitación al descanso semanal absoluto) permaneció en
total 16 horas en forma distributiva, a mz6n de 4 por día, recibiendo
charlas educativas sobre protección individual en casos de Sismo y
otras contingencias nafurales (Aluvión, tifón, desbordes de ríos, etc).
EXTENSIÓN JORNARIAL.
F-sta sanción limitante de derechos personales se ampliará de 10
a 156 jornadas semanales. (fut. 35", CP).
fuí, el Magistrado sancionador puede imponer la penalidad
limitante en una represión no mayor de 30 jornadas a razón de 10
horas pór semana, pero solamente los sábados y domingos,
excepfuando los días feriados intermedios.
SUPERVISIÓN ESTATAL
La ley regente fijará los procedimientos de asesoría, orientación
y cumplimiento de la pena.
PENA DE MUI.TA
CONCEPTO
Es la sanción impuesta por la Autoridad judicial al respectivo
infractor como pena única, accesoria o alternativa, en relación al
cuántum de las rentas o ingresos pecuniarios del condenado y según
la gravedad o levedad del delito consumado.
Así, será alternativa la sanción dineraria impuesta a un
Secretario de Fiscalía Provincial que rehusa remitir al Juzgado Penal
el dictamen fiscal, opinando sobre la procedencia de libertad
provisional solicitada por un inculpado por delito de Concusión
(Art. 3830, CP) pues dicho auxiliar del Ministerio Público se niega a
cumplir las obligaciones dispuestas por la ley procesal-penal, pudiendo
ser reprimido con prisión no mayor de un año. (Art. 423, CPl. B
accesorla la aplicada a quien altera el medio ambiente con tala y
quema de árboles frondosos en zona boscosa cercana a un centro
poblado mayor. (fut.313", CP).
B única o excluyente esta sanción cuando no confluye otra
pena en consideración a la levedad del delito como aquella infracción
relacionada a un nombramiento ilegal para cargo burocrático sin
observar los requisitos de ley. (Art. 3810, CP).
410 Guíllermo Bendezú N eyra
PAGO DINERARIO
La sanción pecuniaria obliga al condenado a pagar al Estado
una suma de dinero fijada en días-multa. (fut. 41o, CP).
Así, el Director de Personal del Ministerio de Ecología podrá ser
sancionado con 60 días de multa por haber incurrido en nombramiento
ilegal en la plaza de Asesor Técnico III a un Bachiller en Geología mas
no a un profesional colegiado, mereciendo igual pena el accesitario al
puesto burocrático. (Art. 381o, CP). .
CUANTUM ABONABLE
El importe de la multa es equivalente al ingreso promedio diario
del condenado y se aplica atendiendo a su patrimonio, rentas,
remuneraciones, nivel de gasto personal o familiar y signos exteriores
de riqueza. (Art.41", CP).
Ejm.: Si un Gerente de Fiscalización al servicio del Zar Anti-
Corrupción percibe un sueldo de S/. 2,7OO.O0, el importe diario de
esta asignación será de S/. 90.00, sobre los cuales se le aplicará el
porcentaje acordado en la sentencia. Si el veredicto fijó un 257o sobre
tal remuneración diaria, el descuento salarial será de Sl .27 .5O por día
hasta completar los S/. 825.00, equivalentes a 30 días de penalidad
pecuniaria.
uÍNruulvr Y MÁxtMutrl
El cuántum sancionatorio se extiende desde un mínimo igual a
10 días-multa hasta un máximo de 365, salva distinta disposición de
la ley. (Art. 42", CP).
Ejm.: Si una Publicista al servicio de COFOPRI incurrio en
falsedad genérica (Art. 427". CP), al proporcionar un certificado de
posesión predial a una moradora de lote marginal, apareciendo en el
documento la firma, cargo y nombres del funcionario ya fallecido,
además de ser reprimida con tres años de carcelería, también se le
aplicará una pena de multa equivalente a 20 días; en este caso, si
percibe S/. 30.00 diarios (S/. 900.00 mensuales) y la sentencia
condenatoria fijó una represión pecuniaria delZ5%sobre su retribución
diaria, el monto abonable syrá equivalente a S/. 7.50 por día.
D erecho Procesal Administratíu o 477
PORCENTAJE REMUNERATORI O
Este importe diario no puede ser menor del257o ni mayor del
50% sobre el ingreso diario del sujeto condenado, cuando dependa
exclusivamente de su empleo rentado (fut. 43", CP).
Ejm.: Si un Sub-Gerente de Presupuesto, adscrito al Instituto de
Medicina Tropical, fue condenado a pena carcelaria de dos años por
incurrir en Abuso de Autoridad (Art. 377, cP), al rehusar ilegalmente
el pago de facturas presentadas por un proveedor habitual de
medicamentos básicos, no obstante reiterada solicitud, pero además
se le impuso sanción pecuniaria de 30 días de multa, en relación a su
srrpldo mensual de S/. 3,00.00 con el 50% de descuento del salario
diario (S/. 50.00), por el período de acotación coercitiva pagará en
total S/. 1,500.00 a favor del Ministerio de Salud.
PAGO OPORTUNO
La multa deberá ser abonada dentro de los diez días de
pronunciado el veredicto condenatorio. A petición del multado y de
acuerdo a las circunstancias, el Juzgador podrá permitir el pago en
cómodas cuotas mensuales, aún por debajo del25% de la renta diaria,
atendiendo a la modesta economía del reprimido y oprimido
ciudadano.
DESCUENTO REMUNERATORI O
La cobranza del castigo pecuniario se podrá efectuar mediante
el descuento del sueldo o jornal del sentenciado si esta pena se aplica
aisladamente o se inrpone en fornra acumutativ.a. con la pena limitativa
de derechos, o si fuere concedida la suspensíón co,¡rdicional de la pena
privatista de libertad, según los límites fijados por el CódigCI punitivo.
(Arts. 42 y M, CPl.
PENA DE INHABILITACIÓN
CONCEPTO
Inhabilitación es la incapacidad o impedimento para ejercer un
oficio, empleo o profesión por elsujeto condenado y durante un tiempo
determinado, según establezca el veredicto coercitor.
MODALIDADES
Entre las más frecuentes destacan:
a) Privación de la función, cargo o puesto ejercido por el condenado,
, aunque haya provenido de elección popular. Así, un Regidor
Municipal por incurrir en delito de Matrimonio ilegal (Art. 141,
CP), al mediar delegación de funciones por el Alcalde distrital,
ya no podrá ejercet el cargo por el tiempo que fije la sanción.
b) Impedimento pam obtener un cargo o empleo de carácter público
o gubernamental; por ejemplo, el Prefecto Departamental que,
extralimitándose en sus atribuciones, suspende la circulación
diaria de un periódico local, incurriendo en delito de Violación
contra la Libertad de Opinión Escrita, acorde el Art. 169", CP
Por tal infracción aquel Funcionario gubernamental no podrá
ser nombrado ni contratado como servidor del Estado por el
tiempo fijado en el veredicto. (Art. 30, D.Leg. 276 V Ley 26488
del 17-Junio-95).
D erecho Procesal Administraüv o 413
REHABILITACTÓN
CONCEPTO
Es el derecho constitucional de toda persona reprimida con
alguna sanción penal a ser reivindicada ante la sociedad y el Estado
por haber cumplido la pena impuesta a causa de alguna infracción
punible, en observancia del Art. 139-3, Carta Fundamental de la
Nación, los Arts. 5, 6 y 7 del DS- 0L7-93 JUS., LOPJ., Art. 3390,
CPPs y Art. 69o,CP).
, INMEDIATEZ O AUTOMATISMO
Quien cumplió la pena o la medida de seguridad impuesta, o si
de otro modo se extinguió su responsabilidad (Prescripción) queda
rehabilitado sin trámite alguno, bastando la petición de parte y la
resolución oficiosa del Juzgador Penal.
EFECTOS LEGALES
Toda rehabilitación produce las siguientes consecuencias jurídico-
fácticas:
a) Restituye a la persona en los derechos suspendidos o restringidos
por el veredicto condenatorio. No tiene eLefecto ds:rcponer en
el Cargo; comibíón o empl?o perdido.
Ejm.: Si un Secretario Judicial fue destituido a consecuencia de
haber incurrido en delito de corrupción de funcionarios en la
modalidad de Cohecho Pasivo (aceptar o recibir dádivas o
dinero sabiendo que tal gratificación o premio se le otorgaba
para proponer o inducir al Juzgador expida un fallo favorable al
corruptor activo), por este delito tipificado en los Arts. 395 y
396, CP y la Ley 26643 del 26-Junio-96, ha de merecer una
pena carcelaria no mayor de cuatro años. Fenecido este
cuatrienio, aquel Auxiliar jurisdiccional no será reincoporado o
repuesto en la plaza remunerada.
416 Guillermo Bendezú N eyro
RESERVA O CONFIDENCIALTDAD
Producida la rehabilitación los registros o anotaciones de
cualquier clase no pueden ser comunicados a ninguna entidad pública
o privada o persona natural, tratándose de datos de estricta
confidencialidad.
Ejm.: Si un Coronel PN., abusando de sus funciones y por
favorecer a una atractiva dama cursa un oficio confidencialal Director
Regional de Educación, con sede en la ciudad de Huarz (Ancash),
informando sobre los antecedentes policiales de un profesor condenado
por delito de Traición a la Patria, en la modalidad de Apología del
Terrorismo, según tipificación del DL 25880, aquel Funcionario policial
habrá trasgredido la reserva o confidencialidad de la documentación
registrada, en perjuicio del educador rehabilitado para beneficiar
ilegalmente a cierta preceptora que, en calidad de contratada, viene
dictando clases y pretende obtener un nombramiento definitivo en
colegio estatal, en reemplazo de aquéI.
TEMA XXV
Preámbulo
1. GENERALIDADES
INFRACCIÓN Y CASTIGO
La comisión de una falta origina aplicación de la correspondiente
sanéión, de acuerdo a las causalesáeterminantes y el proceder correctivo
impuesto en el D.Leg . 276 y el D.s. 005-90-PcM. (Normas sobre la carrera
Administrativa).
Verbi gratia: Un ejemplar castigo por acoso sexualcomprobado, en
agravio de una secretaria trilingüe, será la suspensión en el cargo del
funcionario infractor durante un trimestre sin percepción de haber, en
estricta observancia de los Arts. 7"-4o), 8o-5") y 10" de la Ley ZTglS,
código de Ética de la Función Pública, pero previo proceso,irndagatorio a
cargo de la Comisión Disciplinaria MREs.
AUTORIDAD CALIFICADORA
Es facultad o atribución de la Autoridad respectiva o de la Comisión
Disciplinaria MREs calificar una falta anti-laboral sobre su gravedad o
levedad, según competencia normativa ( 136",Reg1. ).
Los factores determinantes para tipificar una falta como leve o grave
deben ser expuestos por escrito fundamentado y dirigido a la Autoridad
resolutora como es el Vice-Ministro Secretario General, mediante un
informe sustentatorio y con la documentación refrendatoria respectiva.
Derecho Procesal Administrativo 423
Resolución formal como permite el Art. 77o del D'5. 005-90- PCM,
Reglamento de lo Carrero Administratíuo del Sector Público Reformado-
PRESTACIÓN DE JURAMENTO
En la ceremonia oficial de incorporación alservicio diplomático de
la República, los nuevos funcionarios prestan juramento público ante el
Mce-Ministro Secretario GeneraldelMREs, quien ostenta calidad de JeÍe
426 Guillermo Bendezú Neyra
FÓRMUIA JURITToRIA
El funcionario de nivel vice-ministerial preguntará ylo exhortaÉ al
diplomático juramentante: ¿.Iurais por Dios, por la Fahia y por el Ministerio
de Relaciones Exteriores cumplir a cabalidad los deberes y obligaciones del
cargo conferido? o iPrometéis por wesho honor cumplir lealmente los
deberes y obligaciones del cargo conferido? El funcionario jummentante
responderá a viva voz: jurol o ilo prometo por mi honor!.
"iSí,
. No obstante, en ocasiones especiales y según las circunstancias,
pero mediando criterio del funcionario jurarnentador, en el acta respectiva
se consignará el siguiente tenor:
"Jurais
por Dios, por la Pahia, por la Constitr¡ción hlítica y por
vuesho honor, desempeñar con lealtad, dedicación exclusiva, legalidad'i,.
idenüficación con los intereses nacionales y convicción democráüca;.lhs
funciones conferidas por el Estado y la Nación, manteniendo conforme la
ley elsecreto y la reserva de todos los asuntos confidenciales que conozcais
por razón de vuestro cargo? El juramentado contestará: isí juro! o ilo
prometo por mi honor!.
Como epílogo, el funcionario adminishador responderá :
PRINCIPIO DE CONFIDENCIALTDAD
El juramento de mantener el secreto o reserva sobre asuntos que
puedan comprometer la seguridad y los intereses ético - pabimoniales del
Estado Peruano ante la comunidad internacional y que son de conocimiento
del Funcionario diplomático. Comprende también a todos los miembros del
Servicio institucional cualquiera sea su posición jurídico - laboral (actividad,
disponibilidad o retiro), rigiendo inclusive en los casos de cese o retiro
definitivo, es decir, no pertenecer ya alservicio oficial. (7", Regl.).
D erec ho P ro ce s al Adminis trativo 427
AUTONOMÍR rU¡,¡CrO¡URr
En el régimen ocupacional diplomático no existe obediencia debida,
sustentada en el simple ejercicio de autoridad. Los funcionarios y otros
directivos no están obligados a obedecer insfuucciones, órdenes o mandatos
inconstitucionales o ilegales. Prevalece la autonomía ético-laboral del
respectivo diplomático. (22, Regl.).
Así, elEmbajador del Perú en España no firmará un tratado trilateral
con USA y el país hispano para apoyar a las fuezas bélicas comandadas
por un gobierno opuesto a lrak, fomentando luchas fratricidas en el Medio
Oriente. Aún cuando medie mandato legislativo, dicho Funcionario no
suscribirá aquelConvenio por atentar la soberanía de la República lraquí.
3. IMPEDIMENTOS Y PROHIBTCIONES
INHIBICIÓN OBLTGATORIA
Los miembros integrantes de la Comisión de Personal que tengan
cónyuges o familiares hasta el cuarto $ado de consanguinidad o segundo
de afinidad con diplomáticos aptos para el ascenso, deberán abstenerse
de participar en elproceso clasificatorio, bajo responsabilidad disciplinaria
por afectar la transparencia y rectitud en todo acto administrativo, acorde
los Arts. 10o y 1.1" delaLey 27875.
Ejm.: Si una Minisha Consejera, componente de la Comisión de
Personal mantiene parentesco espiritual con una secretaria adjunta,
sometida a evaluación, al ser madrina de Bautismo, aquella diplomática
deberá inhibirse de participar en dicho proceso calificatorio, exponiendo
con toda claridad y precisión la causal originante para apartarse delcertamen
selectivo, en observancia del Art.727", Regl. D.S. N' 130-2003-RE.
PROHIBICIONES EN EL EXTRANJERO
Todo funcionario diplomático, mientras desempeñe un cargo público
en nación foránea, no puede realizar o practicar estas actividades o
gestiones, enhe otras prohibitivas.
a) Intervenir en forma abierta o encubierta en la política interna del
país donde ejerce funciones.
b) Desarrollar cualquier actividad lucrativa o remunerada, o ejercer
alguna otra profesión, salva la docencia universitaria, y
c) Pertenecer a directorios o consejos de administración en cualquier
negociación o empresa pública o particular. (Art. 1320, Regl.).
PROSELITISMO POLíTICO
El funcionario diplomático está prohibido de realizar actividades de
proselitismo político-ideológico utilizando su cargo o empleando la
infraestructura, medios logísticos, bienes o recursos dinerarios del Estado
a favor o en contra de partidos, organizaciones o candidatos por elegir
como personeros o representantes.
Ejm: Aquél que los días domingos aprovecha de su descanso semanal
para recorrer uno y otro banio marginal, acompañando en la gira político
- partidaria al pre-candidato oficialista, poniendo a su disposición una
camioneta de doble cabina y cuatro guarda-espaldas, tal funcionario
trasgrede normas estrictas de lealtad y austeridad.
AMENAZA O ACOSO
Un funcionario diplomático no debe ejercer presiones, amenazas o
acoso sexualcontra los subalternos porque tal actitud afrenta la dignidad
humana, al efectuar acciones dolosas y prepotentes en menoscabo de
unos y otros laborantes subordinados. (Art. 8", Ley 27815).
Un caso típico y repetitivo en las esferas burocráticas se materializa
cuando el Jefe o Director de una Sección, Unidad o Dpto no asigna tareas
especializadas, por decir, a una contadora pública colegiada, con amplia
experiencia en operaciones presupuestarias, limitándose dicho fu ncionario
en otras ocasiones a cursarle rnemorandos referidos a tareas rutinarias o
sencillas, no obstante recargada labor en eláreacontable; o bien, le ordena
recopilar normas legales deldiario ElPeruano, con rehoactividad a Enero-
2003 hasta Diciembre-z]]4, con el único afán de humillarla ante los
demás. Se trata de un acoso laboral para posibilitar la renuncia o retiro
de aquella empleada.
Derecho Proces al Administrativo 43r
4. COMISTÓN PISCIPLINARIA
Es elÓrgano Colegiado encargado de aperturar proceso correctivo,
efectuar las investigaciones con la máxima transparencia, imparcialidad
y certeza, así como proponer a la autoridad superior la sanción respectiva
al funcionario investigado, mediante un sustentado informe final
FUNCIONARIOS INTEGRANTES
t¿ CD del MREs está constituida por cinco miembros, a saber:
a) Dos Embajadores en actividad y prestando servicios a la sazón en
, la Cancillería. Son designados por el MREs y uno de ellos ejercela
Presidencia.
b) Dos diplomáticos elegidos por la fuociación Nacional en actividad
o en desempeño efectivo del Cargo, y
c) El Director General de Recursos Humanos, el cual actuará como
Secretario colegiado.
CONTINUIDAD EN LA INDAGACIÓN
Exceptuando al Director General (que actúa como Secretario
Colegiado), los demás miembros competentes cumplen funciones por un
año cronológco, sin obstáculo alguno para proseguir con la investigación
a su cargo en época inmediata posterior.
Así, los dos diplomáticos (o uno de ellos), elegidos por la Asociación
Nacional continuarán con la tarea indagatoria sobre presunto
nombramiento irregular de un Bachiller en Antropología Ambiental,
propuesto indebidamente corno Asesor adjunto por el Diplomático
encausado. Aquellos Funcionarios culminarán su tarea con el dictamen
432 Guillermo Bendezú Neyra
NORMATIVIDAD PROCEDIMENTAL
I-a CD sujetará su actuación investigatoria a este proceder interno:
a) Si acaso un miembro de la CD fuera el encausado, éste será
remplazado por otro funcionario designado mediante resolución
ministerial.
b) Si algun miembro componente de esta CD tiene con el procesado
vínculo de parentesco hasta el cuarto grado de consanguinidad o
hasta el segundo de afinidad, o el encausado fuere su cónyuge o
conviviente, aquél debe inhibirse de intervenir en el proceso bajo
responsabilidad funcional. El reemplazante o los sustitutos serán
igualmente designados por resolución ministerial. (Art. 157", Regl.).
c) [-os acuerdos de la CD se adoptarán por mayoría simple de votos
del total de sus miembros componentes y tales consensos constarán
en actas de sesiones. En este caso específico 3 votos son mayoría al
estar integrada la Comisión por 5 miembros.
d) Puede contar con Asesoría especializada si ha de requerir para el
mejor cumplimiento de sus funciones indagatorias.
e) Puede solicitar a cualquier Dependencia del MREs, entidad pública
o privada los informes, documentos u otros implementos que
considere necesarios para un eficaz desarrollo en sus labores
discemitorias, como concierne a su delicada función, y
[-a concurrencia a todas las sesiones programadas con antelación
de carácrer obligatorio, salva la inasistencia debidamente justificada
por algún integrante de la CD.
CALIFICACIÓU V RESOLUCIÓN
La CD, (una vez que elemplazado ejercié su derecho de defensa en
forma escrita con la presentación de documentos desvirtuatorios, contra
la imputación administrativa) examinará los medios probatorios, tanto
de la incriminación como de la denegación o el allanamiento, calificará y
determinará lo más conveniente acorde el ordenamiento jurídico -
procedimental, contemplado en la Ley 27444, el D. Leg. 276, el D.S. N'
005-90-PCM y la Ley 27875. Cumplida esta actuación, remitirá el
respectivo legajo o expediente con el informe final consolidado al Mce-
Minisko Secretario General, el cual expedirá la correspondiente Resolución
de primera instancia. (Art. 160", Regl., modificado por el D.5.044-2004-
RE del5-Julio-04).
APELACIÓN Y DEFINICIÓN
Conha la Resolución emitida en primera instancia por elMce-Minisho
-Secretario General, procede interponer curso de apelación ante el mismo,
el cual remitirá el expediente contencioso al Ministro de Relaciones
Exteriores para su formaldecisión en segunda y última fase procedimental,
en aplicación delArt. 57" delaLey 2809I, concordante con el Art.209
de la Ley 274M.
fuí, si una Diplomática fuera sancionada por el Vice-Ministro con
medida disciplinaria de suspensión del Cargo durante 90 días, aquella
funcionaria podrá impugnar en el término de 15 días hábiles de notificada
con la cuestionada decisión vice-ministerial, mediante recurso de apelación
para que el Ministro de Relaciones Exteriores absuelva el grado en plazo
perentorio.
Empero, la referida Diplomática, si conviniera a su derecho, ostenta
facultad irrestricta para interponer recurso de reconsideración ante
la autoridad resolutora de primera instancia (Art. 208', Ley 27444), para
Derecho Procesal Adntinistrativo 435
5. PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
CORRECTOR
PROCEDER GENÉRICO
El proceso indagatorio sobre presuntas faltas está a cargo de la
Comisión Disciplinaria," la cual rea,liza ias investigaciones correspondientes,
solicita los dictámenes,, examina y evalúa los medios probatorios y emite
un informe sustentatorio al Vice-Ministro-Secretario General,
recomendando, según elcaso, determinada medida correctiva a imponer.
(153", Regl.).
APERTURA Y NOTIFICACIÓN
El proceso disciplinario se inicia por resolución vice-ministerial, La
cual se notifica al funcionario encausado en forma personal, sea en su
domicilio particular o en el centro burocrático donde presta labores
especializadas.
De modo opcional, tal decisión administrativa ha de publicarse en
el Diario Oficial El Peruano, o en el periódico de circulación local.
tratándose de una sede institucional descentraiizada en el territorio patrio,
dentro del plazo de 72 horas posteriores a la fecha de expedirse dicha
decisión. Dentro del mismo término, aquella resolución debe ser transcrita
a la Comisión Disciplinaria. (Art. 153", Regl.).
Como caso hipotético: En la ciudad de Puno, la Comisión investigadora
podrá disponer la publicación en el Diario PUKA-ORCCO (Cerro colorado)
de gran circulación en el departamento altino y en las provincias limítrofes
con la República de Bolivia, la resolución aperturativa de proceso contra el
Agregado Cultural cuya residencia altema se sitúa en aquella localidad.
APLICACIÓN NORMATIVA
Durante el proceso administrativo-disciplinario se aplicarán en todo
cuanto concierna, las normas y disposiciones legales regentes para los
funcionarios de la Administración Pública, como son el D.Leg. 276. el
D.S. 005-90-PCM y laLey Marco del Empleo Público N" 28175.
Derecho Procesal Adntinistrativo 437
FUNCIONARIOS RESOLUTORES
El Vice-Ministro-Secretario General resolverá en primera instancia,
determinado la sanción aplicable o ia exoneración delcastigo disciplinario.
El Ministro de Relaciones Exteriores y Titular del Pliego dicta la resolución
en segunda y última instancia, agotándose la vía administrativa.(Art. 153",
Regl)
S.D.G.:
Medíante el presente comunico a suDespacho sobrela amonestacíón
uerbal ímpuesta al Lícenciado Oswaldo Torrejón Viacaba, Asesor
técnico de esta Dirección, por haber adultersdo la tarjeta de ingreso y
salida, adicionando minutos a la hora de egreso pora acreditar
sobrejornada cumplida, sin tener autorizacíón para ello.
Esto información se Ie cursa para el registro pertinente en el t'ile personal
de dicho t'uncionaríq acorde el Arf.l4f del DS 130-2003RE.,Reglamento
de Ia ley.
Sea propicia Ia ocasión psra reiterarle mí det'erencia especiol.
EZMIJGbt
cclW-SG
Interesado I Arch
442 Guillermo Bendezú Neyra
EMISIÓN Y CADUCIDAD
Toda amonestación escrita se formaliza por Resolución delSecretario
de Administración.
El plazo para cursarla caduca a los seis meses de cometida la
infracción administrativa leve. (Art.140", D.S.).
Verbi gratia: Siuna falta menos grave (inconcurrencia alaeropuerto
internacional para recibir el embajador ecuatoriano) fue cometida el
pasado 16 de Marzo del2004, el entrante 15 de Noviembre - 04 habrá
caducado el plazo para amonestar por escrito a quien hubiera incurrido
en tal trasgresión.
PROCEDER AMONESTATORIO
La reprimenda escrita será peticionada por el Jefe inmediato del
funcionario incurso en falta leve, siempre y cuando éste fuera apercibido
verbalmente como mínimo en dos oportunidades o cuando así merezca
la trasgresión consumada, debiendo fundamentarla en el informe
respectivo, pero anotando con precisión y claridad las razones motivantes.
(742, D.S.).
DESCARGO ESCRITO
Copia autenticada de esta solicitud -informe debe ser entregada al
funcionario trasgresor, el cual podrá formular su descargo por escrito ante
la comisión Disciplinaria en un plazo de cinco días hábiles, contados a
partir de la fecha citatoria con el requerimiento para una reprimenda
formal.
SUSPENSIÓN CN EL CARGO
Es la separación temporal delfuncionario en sus cotidianas labores
administrativas. El tiempo de recesión será fijado seglí,n la. gmvedad del
hecho infracto.rio, y no será menor de treinta días ordinarios, ni mayor de
doce meses, a partir de la Resolución sancionatoria cuya transcripción se
notificará al procesado con la debida formalidad. (Art.143", D.S.).
PÉRDIDA REMUNERAToRIA
El castigo disciplinario implica la pérdida de sueldos o
remuneraciones durante el tiempo de suspensión, no siendo acumulable
período alguno en este lapso. (fut.143", D.S.).
Como caso verosímil: Si un Sub-Director de Política Exterior fue
suspendido en el Cargo durante cuaho meses por no observar eshictamente
las normas de confidencialidad interna, al comunicar por vía electrónica
(sistema Internet) a su homólogo chileno, sobre la escasa aceptación del
pueblo peruano hacia su Ministro de Economía, atendiendo al clamor
popular, manifestada en protestas colectivas y mítines callejeros, aquel
funcionario no percibirá sueldo ni retribución alguna durante el
cuahimestre de inactividad.
CAUSALES ORIGINANTES
Son causales determinantes, entre ohas:
a) Comisión de actos graves, sea por negligencia. dolo o indisciplina.
b) Hacerse acreedor de tres amonestaciones escritas.
c) Abuso o usurpación de autoridad. (Ejm.: Quien en nombre y
representación de un Superior inmediato dispone o ejecuta
determinada acción, menoscabando el derecho de otros
subordinados, sin tener facultad delegada, incurre en infracción
tipificada como Usurpación de Autoridad).
d) Hacer imputaciones, acusaciones o formular quejas contra otros
dignatarios homólogos con mal intención, las cuales resultan
infundadas o improcedentes.
e) Ausencia del centro laboralpor más de tres días contínuos sin razón
justificada, pudiendo desembocar en la medida drástica de
destitución, según la gravedad de dicha infracción.
SEPARAC I ÓN NETITT¡ITIVE
La destitución es una drástica sanción administrativa porque conlleva
alcese definitivo delfuncionario diplomático en la prestación del servicio.
(Art. 747", D.S.).
Quien fuera destituido queda inhabilitado para ejercer cualquier
labor retribuida en la Administración Pública, bajo alguna modalidad
contractual de índole laboral por un tiempo no menor de cinco años dede
el cese definitivo.
Según los Arts. 36'y 38'del Código Penal, el funcionario o servidor
público sentenciado a pena de prisión efectiva o condicional, queda
inhabilitado para ejercer empleo retribuido en cualquier entidad de la
Administración Gubernamental.
CAUSALES DE DESTITUCIÓN
Entre las más frecuentes se registran:
a) Inconducta funcionalgrave que desprestigia públicamente al servidor
diplomático.(Ejm.: Aquél que se exhibe en la vía pública en estado
etiico avanzado, fomentando escándalos de modo reiterado y siendo
en varias ocasiones conducido a la Comisaría sectorial).
b) Falta grave contra los principios éticos laborales, como cuando el
Embajador peruano no presta asistencia efectiva a compafuiotas
asentados en la República de Polonia, pese a las informaciones
periodísticas y televisadas sobre presunta marginación en el empleo
técnico-manual y acoso sexual por patrones irascibles en afrenta de
candidatas connacionales.
c) Condena consentida o ejecutoriada por la comisión de delito doloso.
En los casos de veredictos por delitos culposos, no será causal
originante de destitución, pues, en la perpetración no ha mediado
en el diplomático la intención malsana de dañar o perjudicar a la
446 Guillernto Bendezú Neyra
CONSECUENCIAS JURÍDICO-TÁCTICNS
La destitución conlleva la cesación definitiva del funcionario
diplomático. Implica además, la pérdida de todos los derechos inherentes
a su condición de miembro delCuerpo instih-rcional, quedando intangible
el derecho a percibir una pensión de cesantía, siempre y cuando reúna
los requisitos legales contemplados en el D.L. 19990, el D.L 20530 o la
Leq 26504 y el D.S.. 054-97-EE Sistema Privado de Administración de
Fondos para Pensiones.
Derec lto Pro ces al Adm i nis trat ivo 447
FORMALIDAD Y CONTENIDO
El informe final contendrá los documentos que forman parte del
o<pediente contencioso, así como las actas de sesiones celebradas por la
Comisión encausadora. (Art. 762, Regl.l.
Derecho Procesal Adntinistrat ivo 449
CLASES DESANCIONES
Los castigos disciplinarios por faltas leves y graves, cometidas en el
desempeño de la función diplomática, son cuaho:
a) Amonestación verbal o escrita.
b) Suspensión en el Cargo, plaza o función.
c) Cese o retiro por medida correctiva, y
c) Destitución o separación definitiva de la Carrera. (139", Regl.).
8. MEDIOS IMPUGNATORIOS
Los medios impugnatorios a interponerse contra las resoluciones
sancionatorias son la reconsideración y la apelación, según la
conveniencia del funcionario interpositor ante el castigo disciplinario
recibido, porque con la primera se pretende un re-examen de todo lo
actuado y con la segunda la revocatoria o anulación del proceso,
atendiendo a las nuevas pruebas aportadas.
INTERPOSICIÓN FORMAL
Quien fuere sancionado con alguna de las medidas correctivas tiene
pleno derecho a interponer los recursos impugnatorios en la vía interna,
en observancia de los Arts. 207",208 y 209" de la Ley 27444, aplicable
en las Dependencias de la A.P (Art. 167", Regl.).
Los medios recursales más usuales son la reconsideración y la
apelación ante las autoridades resolutoras de primera y segunda instancias,
respectivamente. Sin embargo, elrecurso de revisión se interpone ante la
autoridad de tercera y última instancia a nivel nacional, conespondiendo
las dos primeras a autoridades de competencia provincialo departamental.
DERECHO REHABILITATORIO
Todo funcionario absuelto tiene derecho a la reivindicación social
conforme la legislación del sector público reformado. Esta rehabilitación
socio laboral se rige por las normas legales de la Administración
-
Gubernamental. como la Ley N" 11377, Estatuto y Escalafón delservicio
Civil, su Reglamento y laLeg Marco del Empleo Público, Leg 28t75, de
reciente data.
TEMA XXVI
PREAMBULO
GENERALIDADES
CONCEPTO
El silencio adminisfuativo, en general, es una omisión o receso breve
o tardío de la Administración Pública para resolver o decidir sobre
determinada petición del ciudadano administrable. El ncio o muti s m o
sile
oficial implica una dilación o retardo en los trámites seguidos ante la
Adminisbación Central, Regional o Local (Gobiernos Nacional, Regional
y Municipal) sobre tal o cual pretensión o derecho ciudadano, excediendo
elplazo normativo previsto en la Ley 27444, en menoscabo del ciudadano
gestor o solicitante.
CIASIFICACIÓN
El silencio administrativo puede ser positivo y negativo. El primero
concede al administrado el derecho exigido o requerido una vez finalizado
el plazo legal. Se hata de una aprobación automática al petitorio o
reclamo cursado por una persona nafural (ciudadano común) o persona
jurídica (empresa, asociación, comité, etc). Un caso genérico y repetitivo
se presenta cuando un pequeño comerciante (bodeguero) solicita la
cancelación o anulación de la licencia municipal de funcionamiento
ante reciente desactivación del negocio cuasi-doméstico, por escaso
ingreso pecuniario. Sucesionado elplazo o sin esperar la caducidad, dicho
mercader minorista clausurará su establecimiento aún cuando no obtenga
la resolución aprobatoria del Concejo Distrital.
SUJETO ADMINISTRADO
En observancia delArt. 51 de la Ley Procedimental, se consideran
sujetos administrables o administrados en alguna gestión o trámite ante
la entidad gubemamental las siguientes personas o individuos:
a) Quienes promueven un procedimiento o trámite como titulares de
derechos o intereses legítimos, sean individuales o colectivos, y
b) Quienes, sin haber iniciado el procedimiento, poseen derechos o
intereses legítimos, los cuales pudieran ser afectados por la decisión
adoptada a cargo del funcionario resolutor.
Derec ho Proces al Adntinistrativo 457
CLASES DE PROCEDIMIENTOS
Hay dos clases de trámites administrativos de índole contestatoria:
a) Los procedimientos de aprobación automática, y
b) Los procedimientos de evaluación previa.
A su vez, los segundos están sujetos a silencio positivo o silencio
negativo, dependiendo entonces de (x), sise considera aceptada la solicitud
o recurso calificándosele como un acto administrativo ficto, dando por
finalizado el proceder pre-judicial; (y) o si se considera denegada la
solicitud o recurso, al no existir resolución explícita de la entidad, ni menos
la culminación del trámite, respectivamente.
PLAZO ORDINARIO
Acorde elArt. 142 delaLeg, elplazo aplicable por la Administración
Pública para resolver o pronunciarse sobre determinada petición
ciudadana es de 30 días hábiles desde que se inicia un procedimiento de
evaluación previa hasta el momento de dictarse la respectiva decisión,
excepto si la ley establece algún trámite cuya observancia o cumplimiento
requiere una duración mayor.
Ejm.: Si el Martes 22-Abrtl -2008 se presenta una solicitud ante la
Municipalidad Distrital de Pueblo Libre (Provincia y Dpto de Lima),
pidiendo los residentes la inmediata tala o poda de árboles añosos y
frondosos, ubicados en los parques circunvecinos y el decreto edil de
admisión a trámite se dictó el25 y se notificó el28 del mismo mes y año,
hasta el entrante 10-junio-08 correrá el plazo legal de 30 días hábiles
458 Guillernto Bendezú Neyra
EFECTOS JUS-PROCESALES
ElArt. 188u de laLey procedimental precisa cuáles son los efectos
de ambos silencios. Pues, bien, una vez que transcurre el plazo para
resolver sin haberse pronunciado la Administración, el solicitante o
recurrente puede optar entre:
a) Acogerse alsilencioadministrativonegativo, considerandodenegada
su petición o recurso impugnatorio; o
b) Esperar la decisión o pronunciamiento expreso de la Administración
gubernamental, pues, ésta tiene la imperativa obligación de resolver
tal pretensión de manera expresa.
Como está dicho, el silencio negativo constituye una ficción legal,
un remedio frente a la morosidad o actuación negligente de la
Administración, ya que permite al interesado impulsar o dinamizar el
procedimiento en su etapa inicial o intermedia. Su ejercicio o aplicación
pragmática queda sometido a la libre determinación del ciudadano
administrable, el cual puede ejercer este derecho o esperar el
pronunciamiento expreso de la respectiva entidad.
SILENCIO POSITIVO
Mediante esta garantía jus-procedimiental se tiene por aprobada la
solicitud o recurso apelatorio del sujeto administrable en su propio
contexto (fundamentación jurídico - fáctica), siempre y cuando elpetitorio
o medio recursal se ciña al ordenamiento legal, una vez sucesionado el
plazo legal, sin haberse atendido dicha pretensión, a través de un
pronunciamiento expreso y claro por la entidad estatal, cognoscitora del
proceso.
Firma del
FENECIMIENTO TACITO
Otra de las características distintivas del silencio positivo por su
calidad de resolución ficta es poner fin al procedimiento regular, sin
obstáculo de la potestad anulatoria de oficio por parte de la entidad
gubernamental o estatal.
Si la Repartición del Estado considera que el status jurídico-
procedimentalvinculado alsilencio positivo adolece de vicios o anomalías,
entonces, a ella misma corresponde revisar por propia iniciativa el acto
administrativo ya generado y declarar su nulidad formal, por no cumplir
los requisitos legales exigibles.
Derecho Procesal Administrativo 461
PRE.AVISO DE E ECUCIÓN
Ante el silencio demostrado por la entidad edilicia respecto del
petitorio anterior, el ciudadano recurrente cursará el siguiente pre-aüso
ejecutorio:
SILENCIO NEGATIVO
Esta institución jus- procesal en los trámites burocráticos tiene una
función distinta, ya que permite al ciudadano administrable entre
esperar el pronunciamiento expreso de la Administración Pública o
considerar denegado su petitorio o medio recursaldespués de fenecido el
lapso previsto en la ley.
Este silencio cuestiona o denuncia el retardo, la demora o actitud
dilatoria de la Administración al no cumplir de modo oportuno y eficaz el
imperativo deber de resolver o decidir sobre la pretensión del usuario
administrado, lo cual constituye además una trasgresión a la perentoria
obligación de decir por parte del funcionario sobre la petición o recurso
planteado por la persona natural o jurídica, marginando el Art. 2 de la
Carta fundamental que enfaliza: " Toda persona tiene derecho a
formular peticiones, en forma individual o coiectiva, por escrito ante la
autoridad competente, la cual está obligada a cursar al interesado una
respuesta también por escrito dentro del plazo legal, bajo responsabilidad
civil, penal o disciplinaria ..."
El silencio negativo es una ficción legal de efectos procesales
favorables a los administrados, con la finalidad de acceder a una
impugnación contra la inacción o desidia de la entidad estatal.
Se configura este silencio por la ausencia de una resolución expresa
y se considera una denegatoria ficta que viabiliza al usuario recurrente
para acceder a la instancia superior en la vía administrativa o en el cauce
judicial según la estación procesal en giro.
APROBACIÓN AUTOMÁTICA
Todo procedimiento administrativo sometido a silencio positivo se
considerará aprobado ipso facto (al instante), si fenecido elplazo señalado
o elmáximo previsto, la entidad cognoscitora (que conoce de ia pretensión)
no hubiera emitido el respectivo pronunciamiento, siendo innecesario
expedir resolución o habilitar documento alguno para que el sujeto
administrable pueda ef.ectivizar su derecho, bajo entera responsabilidad
del funcionario o servidor público requerido.
Así, una solicitud colectiva cursada por varios campesinos cocaleros
de la Provincia de Tingo María (Dpto de Huanuco) al Director Regional
de Agricultura, pidiendo la erradicación parcial de plantaciones de coca
para su reemplazo por árboles frutales de gran demanda en el mercado
internacional; o en su defecto, proponiendo la simultaneidad de tales
cultivos con café y cacao dicha petición será ejecutada por los labriegos,
o chacareros selváticos, si transcurrido el plazo prudencial de 15 días, la
autoridad competente no emite expresa autorización, considerándose
476 Guillermo Bendezú Neyra
FISCALIZACIÓN POSTERIOR
Esta concesión o estimación no impide a la entidad realizar una
fiscalización posterior de documentos, declaraciones y/o informaciones
cursadas por el ciudadano administrable, acorde elArt. 32 delaLey 274M.
Así, cuando la petición formal genera un silencio positivo por la
autoridad competente, el Funcionario cognoscitor (que conoce de la
tramitación por orden superior) efectuará una fiscalización posterior de
la documentación presentada por el usuario a fin de convalidar
expresamente elacto administrativo tácito; pues, como realidad casuística:
Si el representante legal de la Empresa de Transportes Relámpago SRL
solicitó al Concejo Distrital de Villa El Salvador la ampliación de ruta
hacia este distrito, desde el paradero final en la localidad de Villa María
delTiiunfo (Provincia y Dpto de Lima), pues, sólo comprende un hamo
vial de cuarenta cuadras lineales, sin interferencia de otros vehículos de
servicio público de pasajeros, ya que además dicha persona jurídica
contaba ya con un permiso provisional a cargo del Sector Transportes -
Comunicaciones, conforme también a la autorización oficialpara circular
normalmente por la ruta Plaza de Acho - Villa El Salvador y viceversa a
partir de Abril- 2010; en este caso real se trata de una petición expresa
con silencio administrativo positivo a favor de la antes dicha empresa.
il
En señalde ratificación, firmo en esta ciudad de Bellavista
a los 30 días de abril del año 2010.
Firma del
APLICACIÓN ADICIONAL
Cuanto se ha dicho será aplicable además al procedimiento de
aprobación automática remplazando la resolución aprobatoria ficta,
contenida en la Declaración Jurada, aldocumento referido enel Art.31.2
de la Ley 27444. En este caso, la entidad respectiva podrá otorgar al
usuario una constancia certificada de haberse aprobado la petición
cursada con anterioridad.
CONDUCTO NOTARIAL
Si acaso la administración estatal o gubernamental se negare a
recepcionar la declaración jurada, el sujeto administrado podrá remitirla
por vía notarial, surtiendo los mismos efectos legales. (Art.3, Ley 29O6O,
LSA).
Una misiva notarial, anexando el documento original de la
declaración jurada, podrá ser redactada así:
478 Guillenno Bendezú Neyra
RESPONSABILIDAD ANÁLOGA
También comete esta infracción todo funcionario o servidor público
de cualquier entidad de la Administración Gubernamentalque se niegue
de manera injustificada a decepcionaq ejecutar o cumplir la resolución
aprobatoria ficta derivada de una declaración jurada, dentro de la gestión
o procedimiento segurito ante otra entidad estatal.
Para evitar cualquier responsabilidad, sea disciplinaria, civil o penal,
el funcionario cognoscitor deberá decepcionar la declaración jurada del
peticionante, cuyo contexto podrá expresar: "Declaro bajo juramento de
ley que en la fecha se ha producido el silencio administrativo positivo,
luego del requerimiento formal a la entidad estatal, con relación al trámite
seguido sobre nueva revisión técnica de mi vehículo automotor, ante la
Dirección General de Tránsito Urbano, perteneciente al Ministerio de
Transportes y Comunicaciones..."
QUEJA O DENUNCIA
Todo ciudadano en legítimo ejercicio de su derecho puede interponer
queja ante la Autoridad Superior contra el funcionario o servidor pro
defectos de tramitación, dilación procedimental, demora en alexpedición
resolutoria, etc. (Art. 5,Leg 29060 y Art. 158, Le7 274M).
Guillermo Bendezú Neyra
RESPONSABILIDAD PENAL
Los administrados (sean personas naturales o jurídicas) que utilicen
indebidamente la declaración jurada, emitiendo información falsa,
equívoca o errónea, están en la perentoria obligación de resarcir los daños
o perjuicios ocasionados a la entidad y podrán ser denunciados en la vía
coercitiva, acorde el código penalizador y otras normas conexas pro el
Procurador Adscrito a la entidad agraviada, en observancia del Art.29,
Ley 27972, LOMs., elArt. 32,Ley 27444, Art. 78 Lev 27867 LOGRs.
Así, por delitos contra la fe pública en la modalidad de fraguar
certificados de estudios superiores para postular a un cargo administrativo
de nivel auxiliar, el candidato incurso en trasgresión punible será
encausado ante el Fuero coercitor, en aplicación del Art. 427 del CB
resultando entidades agraviadas, tanto la universidad estatal como la
institución gubernamental convocante a concurso público de plazas
administrativas.
NORMATIVIDAD ESPECÍFICA
En asuntos tributarios y aduaneros, el silencio administrativo
negativo se rige por su legislación especial. Empero, tratándose de
486 Guillernto B endezú Neyra
APLICACIÓN FAVORABLE
Las disposiciones de esta flamante Ley, que reconozcan derechos o
facultades a los usuarios (sujetos administrados) frente a las entidades de
la Administración Gubernamental, son aplicables a los trámites,
procederes y gestiones en giro, aún cuando éstos fueran iniciados antes
de su regencia; es decir, comenzadas las gestiones antes de ser promulgada
esta novísima ley, cuya vigencia corre a partir del BlEnerol2}}8.
JUSTIFICACION OPORTUNA
En un plazo perentorio de 180 días calendarios, contados a partir
de la publicación de esta Ley (7-Julio-2007) las entidades del Sector
Públicq (enumeradas en elArt. I, Título Preliminar, Ley 274M) deberán
justificar ante la PCM., aquellos procedimientos o trámites que requieren
del silencio adminishativo negativo, al afectar de modo sustancial el interés
público.
CALIFICACIÓN DE PROCEDIMIENTOS
En similar plazo,las entidades deberán calificar los procedimientos
administrativos, considerando estrictamente esta ley y lo dispuesto en el
Art. 31 de la Ley 27444 con respecto a la aprobación automática, la
fiscalización posterior, constancia certificada y presunción de veracidad
sobre el contenido de la petición formal. Esta calificación se formalizará
bajo responsabilidad del funcionario designado por la Autoridad superior,
con la finalidad de permitir o viabilizar que los sujetos administrables
(usuarios individuales o colectivos) puedan satisfacer o ejercer con
prontifud y eficacia sus derechos o intereses.
REGENCIA LEGAL
Esta norma sustantiva rige de modo indefectible a los 180 días
calendarios, contados desde su publicación en elDiario OficialElPeruano,
cumplan o no las entidades de la Adminishación Estatal con efectuar las
justificaciones contempladas en el Art. 9 de la Ley, sin obstáculo para
determinar la responsabilidad disciplinaria, civil o penalde los funcionarios
designados ante visible incumplimiento de tales normas imperativas. Por
tanto, laLeg entra en vigencia el 8-Enero-2008, sin tardanza alguna.
DEROGATORIA
Quedan abolidas aquellas disposiciones sectoriales que implanten
el silencio administrativo negativo, contraviniendo el literal a), art. 1 de
estaLey 29060; igualmente quedan derogados los Arts. 33 y 34 delaLey
27444.
Derecho Pro cesal A dnú n is tra I ivo 489
PREAMBULO
APROBACIÓN AUTOMÁTICA
Todo procedimiento sujeto al silencio administrativo positivo quedará
aprobado ipso facto (de hecho) acorde los fundamentos o argumentos
de la solicitud o pretensión escrita del ciudadano ante la entidad publica
o estatal, si fenecido el plazo fijado por la Ley o el máximo. al cual se
agregará el periodo terminal de cinco días hábiles (conforme al Art.24
delaleg 274M, relativo al plazo citativo), la entidad no hubiere notificado
el acto administrativo pronunciado, por receso interno.
Esta norma precisa que a los 30 días hábiles de plazo común, debe
añadirse 5 días más para considerar la aprobación automática de la
solicitud cursada por el individuo administrable, sea como usuario
genérico, sea como representante legalde una persona jurídica. (Art. 188.1,
LPAG)
Exp. 771-2008-IR-H.
Por lo expuesto:
Pido a usted, Señor Intendente Regional AT, amparar esta
Reclamación y declarar extinguida la deuda hibutaria por haber
transcurrido el período tetranual a partir de Enero 2002 a
Diciembre, 2004 en eshicta observancia de los Art. 43o y 48"
del D.S. 135-99-EF y los Arts. 1995" y 1997" del Código Civil.
Otro sí digo: Como medios probatorios, adjunto:
a) Solicitud de devolución a las 24 horas del pago indebido
b) Recibo de la IR-AT por S/. 200.00.
c) Constancia del plazo transcurrido por más de 30 días.
Huancayo, 28 de Octubre de 2008.
EXP. 771-2008-tR-H
E <P771-2008-rR-H
S.I.R.:
Ernesto Chipana Chaupin, en elproceso no contencioso sobre
extinción de la deuda tributaria por prescripción, ante usted
con todo respeto digo:
Exp. 881-2008rTF-SS
PREÁMBULO
)
Derecho Procesal Administrativo
LEGALIZACIÓN NOTARIAL
LEGALIZACION NOTARIAL
DOMICILIO COT{YUGAL
Se entiende por tal, la última residencia del dúo marital (marido y
mujer) a la época de entablar la demanda administrativa de separación
convencionaly divorcio ulterior (rescisión corporaly disolución delvínculo
matrimonial), según la declaración jurada individualizada de cada
consorte. (Art. 4, Regl.).
Una declaración jurada conjunta sobre el último domicilio conyugal
de ambos esposos podrá formalizarse así:
LEGALIZACION NOTARIAL
CLARIDAD Y PRECISIÓN
Tiatándose de los procedimientos administrativos seguidos en las
municipalidades provinciales y distritales la pretensión conjunta se ceñirá
estrictamente a la normatividad prevista en el Art. 113 de laLey 27444
(Normas del Procedimiento Administrativo General) (Art. 8, Regl.).
PARTICIPANTES O INTERVINIENTES
En este procedimiento administrativo no contencioso intervienen el
burgomaestre, el fedatario colegiado, los cónyuges (marido y mujer) y/o
sus apoderados, así como los abogados patrocinadores, incluyendo entre
éstos alAsesor Legal del respectivo Concejo Municipal (Art. 9, Regt.).
PRESUNCIÓU NP VERACIDAD
Se presume de pleno derecho que los documentos y declaraciones
juradas de los consortes son verdaderos sobre los hechos o circunstancias
expuestos, aún cuando no estuvieran dichas manifestaciones autenticadas
por fedatario púbiico, estando sujetos, en caso de falsedad específica o
genérica (Arts. 427 9 438, CP) a las responsabilidades civiles,
administrativas y penales, previstas en la respectiva ley. (Art. 7, Regl.).
Derecho Procesal Administrativo 515
CULMINACIÓN O CADUCIDAD
si la solicitud conjunta de separación -divorcio no reúne los requisitos
y formalidades exigidos por la Ley y su Reglamento, no proseguirá eltrámite
normativo, debiendo elFuncionario cognoscitor (alcalde o notario) notificar
a los pretensores para que en un plazo perentorio de cinco días hábiles
subsanen o enmienden elpetitorio o la documentación faltante. (Art. 10)
Ejm.: Si el marido no adjuntó la declaración jurada con firma y
huella digitalsobre la inexistencia de hijos menores de edad, elFuncionario
competente otorgará un plazo prudencial al omiso pretensor para la
adjunción de dicho documento.
INCONCURRENCIA Y FENECIMIENTO
Si ocurre nueva inasistencia de uno o ambos pretensores, el
Funcionario edil o el Fedatario colegiado declarará culminado el
procedimiento administrativo, ante tácito desistimiento o renunciación
implícita de los cónyuges. En esta circunstancia, el alcalde o el notario
ordenará el archivamiento definitivo del expediente. (Art. 6, Ley).
PODER ESPECI.AL
Los cónyuges., si lo consideran viable, podrán otorgar poder por
escritura pública con facultades específicas para su representación en
este proceder normativo ante la instancia municipalo notarial. Este poder
deberá estar inscrito en la oficina distrital de los Registros Públicos para
toda gestión eficaz ante la autoridad o funcionario competente, acorde el
Art. 118" del D. Leg. 7049, Ley del Notariado Público. (Art. 15, Regl.).
516 Guillermo Bendezú Neyra
PATROCINIO LEGAL
En los procedimientos administrativos seguidos ante las notarías, la
solicitud cursada contendrá la firma de abogado colegiado, conforme el
Art. 14 de la Ley 26662. (Normas sobre competencia notarial en asuntos
no contenciosos).
PRINCIPIO DE LEGALIDAD
Si la separación convencional y divorcio ulterior se canaliza en la
vía municipal, se requerirá del dictamen fundamentado de la Oficina
Jurídica o del letrado asesor de la entidad edil en torno al cumplimiento
de requisitos y condiciones imperativos para su trámite ordinario. (Art.
11, Regl.).
Así, un dictamen legalsobre caducidad delacta de matrimonio civil,
presentada por los cónyuges, rezará: ".... Habiéndose verificado que el
acta de matrimonio civil contiene fecha muy pretérita (Diciembre - 2009),
el suscrito Asesor jurídico, propone que antes de convocar a audiencia
única, los esposos Bernal - Valdez subsanen esta anomalía, adjuntando
nuevo documento de fecha reciente, acorde elArt. 11 delD.S. 009-2008-
JUS''.
CONSTANCIA DE INASISTENCIA
Según el caso, se dejará constancia de la inasistencia de uno o de
ambos consortes para efectos de convocar a una nueva audiencia tripartita
como viabiliza la ley.
En caso de nueva inconcurrencia, sea de uno, sea de ambos
cónyuges, la autoridad edil o elfuncionario notarial convocante declarará
Derecho Procesal Administrativo 517
ACTA DE AUDTENCIA
La audiencia única se realizará en una habitación privada y
adecuada a la solemnidad del acto. Su desarrollo deberáconstar en acta
firmada por todos los participantes, observando la normatividad delArt.
9, Regl.
Este documento público contendrá la ratificación o rectificación
(contraposición) de la voluntad separatista por ambos cónyuges en forma
definitiva. Si acaso no se ratificaran o expusieran una voluntad distinta,
se dará por fenecido el procedimiento concertatorio, dejándose expresa
constancia en el acta con las subsiguientes firmas y huellas digitales de
todos los participantes. (Art. 12, Regl.).
RATIFICACIÓN O RECTIFICACIÓN
En la audiencia única los cónyuges convocados manifestarán
libremente su voluntad de ratificarse o rectificarse de su inicial
determinación, tal como reza en el petitorio conjunto de separación
convencional. (Art. 6, Le7).
Muchas veces sucede que el marido o la mujer se rectifican de su
originaria decisión escisionista, en un claro afán de reconciliación o
convenio arreglatorio. Empero, si ambos comparecientes se ratifican,
entonces el burgomaestre o el notario declarará la separación consensual
mediante resolución edil o acta notarial, según la instancia cognoscitora.
(Art. 6, Ley).
DIVORCIO ULTERIOR
Si transcurren dos meses desde cuando fue emitida la resolución
municipalo elacta notarial, según corresponda, cualquiera de los consortes
(marido o mujer) puede peticionar alalcalde o al notario la disolución del
518 Guillermo Bendezú Neyra
INSCRIPCIÓN NECISTRAL
Consentida la resolución edil o el acta notarial, declarando la
disolución del nexo matrimonial, el burgomaestre o el fedatario colegiado
ordenará la inscripción del respectivo instrumento público en el Registro
correspondiente.
CANALIZACIÓN FORMAL
La petición sobre disolución del vínculo matrimonial (divorcio
ulterior) será encaminada ante el mismo alcalde o ante el fedatario que
declaró la separación consensual con sujeción a la normatividad
procedimental en vigencia.
ACTA DISOLUTORIA
Tiatándose de gestiones administrativas ante las notarías, elrespectivo
Fedatario extenderá el acta en un plazo no mayor de cinco días hábiles,
en la cual constará la escisión o disolución del vínculo matrimoniai entre
marido y mujer.
Elevará a escritura pública la solicitud conjunta (o individualizada)
sobre la disolución del enlace matrimonial, la cual ostentará calidad de
minuta, debiéndose extender en el Registro notarial de asuntos no
contenciosos, acorde la Ley 26662. En esta escritura pública deben
insertarse las actas fedateadas so pena de invalidarse el trámite no
controversial.
RESOLUCTÓ¡.¡ enn
Tratándose de gestiones administrativas en las municipalidades, el
burgomaestre expedirá, en un plazo no mayor de cinco días hábiles la
resolución, declarando disuelto el nexo mahimonial. Formalizada dicha
disolución, el alcalde o el fedatario, según concierna, ordenará las
anotaciones o inscripciones correspondientes.
D erec ho Proces al Adnt i n is I raf ivo 519
INSCRIPCIÓ¡.¡ NECISTRAL
Declarada la disolución de la pareja, sea por resolución municipal,
sea por acta notarial, el funcionario decisitor dispondrá la inscripción en
el Registro Civildelconcejo provincialo distrital, o bien, en elRegistro de
personas naturales obrante en la Oficina correspondiente. (Art.7,Ley).
Asi, el burgomaestre del Distrito de Rauma (Prov. Huaral, Lima),
ordenará la inscripción de la resolución disolutoria en elRegistro de Estado
Civil del referido Concejo, cursando copia o informe al Reniec para
acreditar el flamante estado civil de la pareja divorciada.
DECISIÓN EXTENUANTE
La resolución edilicia disolviendo el nexo matrimonial agota el
procedimiento administrativo no contencioso. Por tanto, quien pretendiera
impugnarla en la vía judicial, deberá acudir ante elJuzgado Especializado,
Civil o Mixto competente interponiendo demanda contencioso *
administrativa acorde la Ley 27584, el D. Leg. 7067 y el D.S. N" 013-
2008-JUS.
C ONDICIÓN INFRAESTRUCTURAL
Para que las municipalidades del país sean acreditadas por el MJ
deberán contar con un ambiente físico - estructural, privado y aparente
para el desarrollo de las audiencias y otras diligencias; así también, contar
con una oficina de Asesoría Jurídica a cargo del letrado inscrito en el
colegio profesional respectivo, el cual será propuesto por la autoridad edil;
en su defecto, designará a un abogado para verificar el cumplimiento de
requisitos normados por esta Legislación Especial.
520 Guillernto Bendezú Neyra
CASUíSTICA PROCEDIMIENTAL
Como práxis cotidiana ante la entidad edil, quienes acudan en pos
de una eficaz gestión de separación-divorcio, deberán ceñirse a estas etapas
procedimentales: petición formal, dictamen legal, audiencia única y
resolución edilicia.
Una solicitud conjunta sobre separación convencional y divorcio
ulterior ante el alcalde distrital contendrá los siguientes argumentos de
índole jurídico-fáctica:
Culminó la diligencia, siendo las doce horas del citado día, firmando e
imprimiendo su huella digital los comparecientes, después del Funcionario
edil.- Doy Fe.- Firma y sello del Dr. Oscar Zamalloa Zaldívar.- Conciliador
adminishativo.
pRrÁtvrsuro
En todo tiempo y lugar las aspiraciones de un trabajador
perteneciente alsector público o a la actividad privada han sido siempre
una justa remuneración, mejores condiciones de trabajo y estabilidad
laboral absoluta. Sin embargo, a través de los años el empleador privado
(cual empresario gestor) o la entidad estatal, ya sea por razones
económicas o déficit presupuestario en las arcas fiscales año tras año y
cadavez más han reajustado en sentido ascendente elcuántum pecuniario
de sueldos y salarios con la denominación de Remuneración Mínima
Vital, mediante sendos decretos gubernamentales, pero en la práctica
cotidiana tal ascenso resulta diminuto por la constante alza del costo de
vida para la gran mayoría de asalariados cuyo único instrumento
generador de algún ingreso económico es su fuerza de trabajo intelectual
o manual.
Tánto en el régimen laboral público, así como en el privado reformado,
los sueldos y salarios, las condiciones de trabajo y la perennidad
ocupacional (estabilidad laboral absoluta o relativa), no sólo han sido
logrados con alguna mejoría, por mandato legal, por liberalidad patronal
(con concesión unilateral del empleador estatal o particular), sino con
mayor frecuencia por pacto o convenio colectivo en la mesa de
negociaciones entre el sindicato de trabajadores y los representantes o
apoderados de la empresa o de la entidad gubernamental.
528 Guillermo Bendezú Neyra
I. GENERALIDADES
REGENCIA NORMATIVA
Este contrato se rige por disposiciones del Derecho Público Interno
y otorga a las partes conhatantes las obligaciones, derechos, prohibiciones
y beneficios conforme a este nuevo régimen contraprestacional.
No se ciñe ni gobierna por las norrnas del D. Leg. 276 (Ley de la
carrera Administrativa para los empleados estatales), ni por el régimen
laboral del sector privado reformado del D.Leg. 728 y D.S. 003-97-TR,
menos aún por las disposiciones regentes para la locación de servicios no
personales como determinan los Arts. 7764 a|7767 delD. Leg. 295, Código
Civil.
Derecho Procesal Admínistrativo 531
OBJETIVO O FINALTDAD
Este régimen especial de contratación tiene por derrotero perenne
garantizar los principios rectores de meritocracia, capacidad individual,
igualdad de oportunidades para acceder a un empleo rentado y
competitividad profesional en la prestación de servicios en la
Administración Pública.
INCLUSIÓN Y EXCLUSIÓN
La gran mayoría de entidades de la Administración Pública están
incluidas en este régimen de contratación de personalprevisto en elD.Leg.
1057 y en el D.S. 075-2008-PCM., tales como las Reparticiones de los
tres Poderes del Estado (Legislativo, Ejecutivo y Judicial), incluyendo los
ministerios y organismos públicos descentralizados, los organismos
autónomos conforme la Constitución Política (Consejo Nacional de la
Magistratura, Superintendencia Nacional de Administración Tributaria,
la Asamblea Nacional de Rectores, Cofopri, Indecopi, etc), los gobiernos
regionales y municipalidades, así mismo las universidades estatales. (Art.
2o, Regl.).
PROCEDIMIENTO FORMAL
Toda entidad pública debe complementar las siguientes fases antes
de suscribir un contrato administrativo de servicios con determinado
postulante: Preparatoria, convocatoria y selectiva, cual aprestamiento
riguroso en aras de una transparencia y licitud de actos decisorios previos
a la contratación bilateral.
ETAPA PREPARATORIA
consiste en el requerimiento del órgano administrativo usuario
(comitente) consignando la descripción de los servicios a prestar, los
requisitos mínimos para el cargo y los factores competitivos que deben
Derecho Proces al Administrativo 533
ETAPA COTü/OCATORIA
Consiste en la publicación del llamado o aviso publicitario en
el portal institucional por Internet y en lugares visibles alpúblico, sea en la
sede central o en las oficinas filiales y descentralizadas de la entidad
convocante, sin obstáculo de utilizar otros medios informativos. La
publicación del llamado oficialdebe mantenerse expuesto cuando menos
durante cinco días útiles y previos a la fase de selección. (Art. 3, Regl.)
ETAPA SELECTIVA
Es la evaluación objetiva de los candidatos vinculada a los requisitos
técnicos o profesionales del servicio a prestar. Incluye la calificación
curricular y a criterio de la entidad, un examen escrito y la entrevista
personalizada, entre algunos otros requisitos que considere convenientes,
de acuerdo a las características del Cargo a ejercer quien sea declarado
ganador. En todo caso, la evaluación ha de realizarse considerando los
requisitos vinculados a las necesidades del servicio técnico-burocrático y
respetando los principios rectores de mérito, capacidad, idoneidad y
la igualdad de oportunidades para acceder a un empleo remunerado, sin
discriminación alguna, en la Administración Gubernamental.
El resultado de esta evaluación se divulgará a través de los mismos
medios empleados para difundir el llamado oficialpúblíco mediante listas
por orden de méritos, consignando los nombres y apellidos de los
postulantes y los puntajes logrados por cada uno de ellos, según el cuadro
de finalistas. (Art. 3, Regl.)
ETAPA REGISTRAL
Es la tercera y última fase; consiste en la suscripción del contrato
dentro de un plazo no mayor de cinco días hábiles, contados a partir del
534 Guillermo Bendezú Neyra
OPCIÓN DEFINITORIA
De no firmarse el contrato por las mismas razones ya descritas, la
entidad calificadora puede declarar electo alcandidato que ocupa eltercer
lugar en el orden de méritos, o bien, declarar desierto el concurso.
INSCRIPCIÓN
Firmado el contrato de servicios, la entidad estatal tiene un plazo
perentorio de cinco días útiles para inscribirlo en el Registro pertinente y
en la planilla electrónica para el abono de la contraprestación como
describe el D.S. 018-2007jfR.
SUJECIÓN EXCruSIVA
Todo procedimiento seguido para la contratación de personas en
este Régimen contraprestacional, iniciado con posterioridad a la vigencia
de este Reglamento. se somete única y exclusivamente a las normas
reguladoras de esta singular Legislación administrativo-laboral. No
serán exigibles los requisitos descritos en los procedimientos anteriores,
nien elproceso regulado por la normatividad prevista en toda contratación
y adquisición de bienes por el Estado.
Derecho Procesal Admin istrativo 535
3. CARACTERÍSTICAS DE LA CONTRATACIÓN
ADMINISTRATIVA
MODALIDAD ESPECIAL
Este contrato para la prestación de servicios personales constituye
una modalidad especial propia del Derecho Administrativo Estatal. Se
regula por esta norma específica (D. Leg. 1057 y D.S. 075-2008-PCM) y
no se halla sometido a la Ley de la Carrera Administrativa para el Sector
Público (D. Leg. 276 y D.S. 005-90-PCM), al Régimen Laboral de la
Actividad Privada (D. Leg. 728 y D.S. 003-97-TR) ni al Régimen civilista
de la Locación de Servicios Personales (D. Leg. 295), sino exclusivamente
a la contratación adminishativa del Estado.
IMPROCEDENCIA LEGAL
Esta normatividad de índole administrativo-laboral no se aplica a
los contratos de servicios en la modalidad de consultoría o asesoría externa
porque ésta se efectúa de modo autónomo (no dependiente); es decir,
fuera de los locales, establecimientos o centros ocupacionales de la entidad
contratante, no existe subordinación directa ni permanente (Art. 3, D.
Leg.).
DURACIÓN O TEMPORALIDAD
Este convenio contraprestacional es de plazo definido. Su duración
no puede exceder al período anual respectivo dentro del cual se suscribe
el pacto bilateral. (Entidad - servidor).
Ejm: Un contrato temporalde servicios sólo puede formalizarse entre
el 01 de Enero al 31 de Diciembre del2070 o igualmente en los futuros
s36 Guillermo Bendezú Neyra
PRÓRRoGA o RENOVACIÓN
El contrato puede ser prorrogado o renovado cuantas veces crea
conveniente la entidad estatal en consideración a sus perentorias
necesidades; sin embargo, cada prórroga no puede sobrepasar el año
fiscal.
Así, durante elaño fiscal del 2010 una anfitriona bilingüe (hispano-
quechuahablante) al servicio del Parlamento Nacional puede seguir
laborando, si habiendo culminado su conhato el30 -Marzo-10, la cámara
legislativa le prorroga la contraprestación hasta el 30-Sepl10, o bien,
decide prescindir de tales servicios por conclusión del plazo contractual.
(4rt.5", D.Leg.).
CONTINUIDAD Y EJECUCIÓN
Los contratos de locación de servicios no personales regentes al 29
de Junio de 2008 proseguirán en ejecución hasta fenecer elplazo acordado
por los pactantes; sin embargo, las partes están facultadas para
remplazarlos mediando concertación recíproca, antes de su culminación.
si acaso hubiera renovación o prórroga, tales convenios locativos
de servicios se sustituirán por un contrato administrativo, dejando al
margen elprocedimiento diseñado en elArt. 3; vale decir, prescindiendo
de las etapas normativas como son las fases preparatoria, convocatoria y
selectiva de candidatos a una plaza rentada para su posterior suscripción
y registro del correspondiente contrato.
Un pre-aviso a la servidora técnica sobre prórroga del contrato
mediante sustitr:ción, adaptando alnuevo régimen especial, pol un período
adicional de un tetramestres, podrá textualizarse así:
538 Guillermo Bendezú Neyra
De mi consideración:
Debiendo culminar el plazo contractual de seis meses el próximo 30 de
Ios corrientes, en Ia modalídsd de locqcíón de seruicíos no
personales, comunico a usted que, por requerír de sus labores
especializadas en la Ot'icina de imagen institucional, como Agente
publicitaría, se le prorrogaró Ia prestación subordínante, con Ia sustitucíón
del contrato prímigenío por otro perteneciente o Ia contratación
admínistratiua de seruicios hasta el entrante 30 de Abríl del 2077. preuia
aprobación por mi Despacho del cuadro de asignación de personal
rentado, en obseruancía del entrante ejercicio presupuestal, debiendo en
su oportunidad t'ormolizarse este pre-auiso a trqués de una decísión
autorítatiua, acorde el D. Leg. 1057 y el D.S. N" 075-2008-PCM.
Atentomente:
De mí consideración:
Estondo en uísperas de lenecer el plazo de contratación administratiua el
próximo 30 de los corrientes, entre usted y Ia Entidad edil a la cual
represento, le curso este auíso para que en Ia fecha extintiua (S)-Abril-
2010) proceda a entregar el Cargo con Ia documentacíón pertinente, así
como el mobilíario y enseres recibidos a su Jet'e inmediato, mediante
actaformal, tal como está preuisto en el Reglamento Interno deTiabajo
y en el Reglamento de Organización y Funciones.
Atentamente;
Arch.
540 Guillermo Bendezú Neyra
DESCANSO ANUAL
Es un beneficio socio-individualque obtiene quien como empleado
subordinado (o prestador de un servicio no autónomo) y lo disfruta por
un período de quince días consecutivos por cada año completo de
labor, percibiendo la remuneración íntegra a cargo de la entidad
empleadora o contratante. (Art. 8", Regl.).
COMPENSACIÓN VACACIONAL
Cuando fenece la contraprestación entre la entidad y el trabajador
no autónomo, después de haber cumplido éste un año completo de
servicios, la empleadora gubernamental abonará una compensación
dineraria equivalente a 15 remuneraciones diarias vigentes alrespectivo
servidor extromitado; vale decir, sin vínculo contractual subsiguiente.
IMPUESTO A LA RENTA
Para elpago del impuesto a la renta a la Oficina fiscal (SUNAT) , el
cuántum pecuniario de la contraprestación (remuneración bruta) abonada
por la Entidad al funcionario o servidor estatal se considera como renta
dineraria de cuarta categoría acorde el D,Leg. 774 y el D.S. 779-2004-
EE Según los Art. 33 y 45 del TUO, son rentas de cuarta categoría las
obtenidas por el ejercicio individual de cualquier profesión, arte, ciencia,
oficio, etc., y el respectivo contribuyente podrá deducir de la renta bruta
del ejercicio gravable por, concepto de todo gasto, el20% de la misma,
hasta el límite de 24 un\dades impositivas hibutarias.
Conforme las directivas o resoluciones delente recaudador (SUNAT),
las entidades públicas contratantes están obligadas a retener el l07o por
cada recibo de honorarios profesionales cual percepción de la
contraprestación por labor realizada si supera los S/. 1,500.00 en cada
período mensual. Empero, si la sumatoria de varias contraprestaciones
(remuneraciones) mediante extensión de recibos ascienden en conjunto
a Sl. 2,589.00, el empleado estatal deberá formular declaración jurada
de tal ingreso, procediendo la entidad pagadora a retener igualmente el
1,0% de dicho cuántum.
Derecho Procesal Adntinistrativo 547
5. IMPEDIMENTOS Y PROHIBICTONES
IMPEDIMENTO CONTRACTUAL
No pueden suscribir contratos de servicios personales con el Estado
los ciudadanos inhabilitados, sea en la vía administrativa o en la judicial
cualquiera que fuese la entidad estatal proponente. (Art. 4, Regl.).
Ejm.: Si por veredicto ejecutoriado un ex - funcionario fue condenado
a tres años de prisión suspendida al haberse comprobado su participación
en eldelito de Peculado (Art. 388", CP) en agravio delGobierno Regional
de Lambayeque (chiclayo) al utilizar sin escrúpulo alguno dos camionetas
de la Repartición gubernamentalen beneficio de sus familiares inmediatos
durante los días feriados no laborables, incluyendo sábados y domingos,
ahora siendo pretensor o postulante a una plaza vacante, no podrá ser
contratado como empleado dependiente del MTC al haber sido
inhabilitado para todo cargo público por igual número de años, en
observancia delArt. 36o del Código penalizador.
También están impedidos de ser contratados bajo este régimen
contraprestacional aquellos ciudadanos que tienen restricciones legales
para ser postores o contratistas con entidades del Estado, según normas
expresas y reguladoras sobre contrataciones con la Administración Pública
(Art. 4", Regl.). (D. Leg. 7017 e D.S. 184-2008-EF).
NEPOTISMO Y CONTRATACIÓN
La expresa prohibición descrita en la Ley 26771 es aplicable a los
contratos administrativos de servicios, ya que de acuerdo a esta norma
imperativa los funcionarios, directivos, gerentes y personal de confianza
de nivel jerárquico, tanto en las Dependencias públicas como en las
empresas estatales, con facultad designatoria (nombramiento o
contratación), o que tengan influencia directa en el proceso selectivo de
Derecho Procesal Administrativo s49
6. FENECIMIENTO DE LA CONTRAPRESTACIÓN
del 2010
sucesionados los hes días naturales hasta elJueves 3 de Junio
se considerará aceptada tal renuncia o exceptuación por no mediar
respuesta inmediata en los hes días posteriores de la recepción.
Así, una carta de renuncia al cargo por vía notarial podrá redactarse
con elsiguiente tenor:
Líma,37 deMayodel2010
Señor Abogado
Fr ederíck B olaños Tamaríz;
GERENTE DE PERSONAL Y ESCALAFON DEL NIINISTERIO
PÚBLIco.
Cercado delaCapital
Demi moyor consideración:
Mediante la presente mísiuo por conducto notarial, t'ormulo renuncia
uoluntnria al Corgo adminstrotiuo como Sub-Gerente de Finonzos Públicas
por conuenir a mis derechos constitucíonales, en obseruancia del D. Leg.
7057 vlaLey27444.
Al prerentar este retiro uoluntarío, el suscriúo Ie expresa su agradecimiento
por Ia confianz.a depositada en mi persono al designarme como t'uncíonano
de confianza ol seruicio de uuestro pr,estigioso entidad desde el pasado 7-
Septiembre-2008
Con este motiuo le solicíto Io dispensa o exoneración del plazo legal de 30
días noturales paro su aceptación por razones estrictamente personales;
por tantq su despacho emitiró la resolución pertinente para lo respectiua
entrego del Cargo a quien corresponda.
Le expreso mi reconocimíento y det'erencio especial.
Domicílío real: Au. Los Bobos 777 , Segundo píso, Urb. Los Eucaliptos.
Dístrito del Rímac. Telf . 426-6154.
Derecho Procesal Administrativo 553
t.
I LEGALIZACION DE FIRMA
I
I
I
E/ suscrito Notarío colegiado de Ia Copital;
PROCEDIMIENTO SEPARATISTA
Tratándose de la decisión unilateral de la entidad para excluir o
cesar a determinado funcionario o servidor (empleado estatal), la
autoridad competente deberá ceñirse con exactitud al siguiente trámite
administrativo - laboral de índole indagatoria:
a) La entidad contratante debe incriminar al servidor contratado el
incumplimiento de obligaciones contractuales mediante una
notificación formal especificando la presunta infracción o la virtual
trasgresión del deber ocupacional.
b) El empleado dependiente tiene un plazo perentorio de cinco días
hábiles para contestar o refutar la imputación disciplinaria
explicando y alegando cuanto sea conveniente a su defensa, o bien
silenciar y no aceptar aquella incriminación.
554 Guillenno Bendezú Neyra
{utenticación de Fimas
PREÁMBULO
El Proceso contencioso - Administrativo es una controversia judicial
enfre determinado ciudadano en calidad de demandante y una entidad
pública como emplazada; pero también, entre una institución estatal o
gubernamentaly otra homóloga o semejante, con participación de terceros
legitimados, impugnando actos o actuaciones administrativas para obtener
el derecho o interés vulnerado, mediante sentencia amparatoria del
Fuero Especializado. Igualmente, a través de una medida cautelar, pero
con carácter provisional, atendiendo a los medios probatorios escoltados
y la dación de una contracautela, si fuera menester a criterio delJuzgador.
1. PRINCIPIOS RECTORES
2. COMPETENCIA Y JURISDICCION
COMPETENCIA GEO.POLÍTICA
Es competente para conocer y resolver en primera instancia elproceso
contencioso-administrativo, a elección del actor, el Magistrado
especializado dellugar (territorio provincial o distrital) donde domicilia el
demandado o tiene su sede institucionalla entidad emplazada; o bien del
lugar donde se produjo la actuación cuestionable, objeto de la demanda,
o el silencio administrativo negativo.(Art.10, DS 013-2008-JUS).
COMPETENCIA FUNCIONAL
Son autoridades jurisdiccionales competentes para conocer y resolver
elproceso contencioso- administrativo elJuzgado Especializado y la Sala
Superior Especializada en dicha materia jurídico- procesal, en primer y
segundo grado respectivamente.(Art. 11 D.S.).
Derecho Procesal Adminístrativo 573
REMISIÓN OFICIOSA
Cuando se interponga demanda conha actuaciones administuativas
formales o fácticas (materiales),conforme eI Art.4, el Juez que se considere
incompetente, según la normatividad específica, remitirá de oficio el
expediente o actuados judiciales al órgano jurisdiccional respectivo so pena
de ser invalidado todo lo actuado llegada su oportunidad procesal, sea por
elJuzgado competente o por la Sala Superior revisora.(Art. 12, DS)
COMPETENCIA EJECUTORA
La facultad de efectivizar las sentencias y demás resoluciónes
judiciales corresponde en forma exclusiva alJuzgado Especializado (Civil
o Mixto, según la implementación técnico- logística del CEPJ) por haber
conocido elproceso en primera instancia. (Art.4s,DS).
Ejm.: Si el Juzgado Civil de la Provincia de Tayacaja
(Huancavelica),perteneciente al Distrito Judicial de Junín (Huancayo),
conoció y resolvió en primer grado la demanda sobre pago de pensión de
cesantía a cargo de la Dirección Regional de Agricultura, con sede en la
ciudad de Huancavelica y la Sala Civil de la Corte Superior de Junín
(Huancayo) confirmó la decisión de primera instancia, declarando
infundada la apelación, el citado órgano jurisdiccional unipersonal
ejecutará la sentencia confirmatoria.
EXCLUSIVIDAD PROCESAL
Ante todo, los actos y actuaciones de la Administración Pública sólo
pueden ser demandados (reclamados) en un proceso contencioso-
administrativo, dejando a salvo los asuntos o cuestiones recurribles ante
el respectivo órgano jurisdiccional en un proceso constitucional, como
permiten los Arts. 66,67, V 68 del Código Procesal Constitucional, Ley
28237.
Así, podrá recurrir al Fuero precitado en proceso de cumplimiento,
un profesor cesante al cualse le reconoció, mediante Resolución formal,
la suma de S/. 3,000.00 como compensación por tiempo laborado durante
20 años consecutivos, pero la entidad estatal (Dirección Regional de
Educación) perteneciente al Gobierno Regional de Tümbes, por escasez
de fondos presupuestarios no hizo efectiva dicha deuda en perjuicio del
docenie. En observancia de laLey 28237, el afectado educador acudirá
ante el Juez constitucional en proceso de cumplimiento para lograr
su justo cometido, pues, subsiste la resolución administrativa de segunda
instancia, reconociendo los débitos por CTS.
ACTUACIONES IMPUGNABLES
Son demandables en este proceso contencioso las siguientes
actuaciones administrativas :
PRETENSIONES OBJETIVAS
En este proceso contencioso pueden plantearse pretensiones
encaminadas a obtener los siguientes resultados de índole ético -
pecuniaria:
a) La nulidad (totalo parcial) o ineficacia del acto administrativo
considerado arbitrario o irregular.
Derec ho Proces a I A dnti n is I rativo 579
ESTACIÓN OPORTUNA
Las pretensiones descritas en el código adjetivo pueden acumularse,
ya sea de modo originario, ya de manera sucesiva o paulatina, siempre y
cuando se cumplan los requisitos o condiciones de esta legislación
procesal. (Art. 6, D.S. 013-2008-JUS).
REQUISITOS
La acumulación es viable siempre que se cumplan los siguientes
presupuestos jurídico - fácticos:
a) Las pretensiones planteadas sean de competencia del mismo
órgano jurisdiccional; vale decir. el Juez Especializado, Civil o Mixto
admisor de la demanda, acorde el emplazamiento geo-político
(provincial o distrital) del Juzgado respectivo.
b) No sean opuestas entre sí, excepto si son interpuestas en forma
subordinada o alternativa.
Ejm.: Una demanda de nulidad de Resolución Municipal. reposición
de un cerco perimétrico y el abono de luna indemnización
resarcitoria, ascendente a Si. 10,000.00, por los daños materiales
ocasionados ante el derribamiento de un muro circundante , no son
asuntos contrarios entre sí, siendo viable su acoplamiento a Ia
demanda inicial, como es la restitución del cerco delimitador.
c) Sean encaminables en un mismo cauce procedimiental; es decir.
tramitables en un proceso urgente o en uno especial. según
dispone esta nueva ley.
Ejm.: Si se trata de un proceso urgente, el administrado podrá
reclamar ante elJuzgado Especializado. (Civil o Mixto), el pago de
Dere c lto Proces al Ad m i n i s trat ivo 583
CASO ESPECIAL
En los casos de modificación y ampliación de la demanda, el actor
puede incorporar al proceso otras pretensiones relativas a una nueva
actuación administrativa, siempre que cumpla con los requisitos
precedentes. La solicitud de acoplamiento de nuevas obtenciones puede
formularla hasta antes de la expedición de sentencia en primera instancia
o en la inicial etapa procesal. Tal petición será resuelta previo traslado a
la contraparte acorde el trámite diseñado en elArt. 18 de este D.S.
Señor Ingeniero
Isaías Casaverde Dávila
Director Regional de Agricultura
Ciudad.
De mi mayor consideración:
Me complace dirigirme al Despacho de su digno Cargo para
solicitarle remita a la brevedad los achrados administrativos, como
son las actas de inspección ocular, peritaje técnico- contabie,
mensuración y delimitación de áreas, así como la resolución de
segunda instancia, documentos correspondientes al Expediente
Derecho Procesal Adntinistrativo 585
CONTROL DIFUSO
El órgano jurisdiccional está facultado para ejercer un control difuso
sobre los hechos o situaciones demandados y consignarlos en los
respectivos considerandos con la debida motivación en serie, pero
respetando la singularidad de cada propuesta reclamatoria del ocasional
accionante. (Art. 9, D.S. 013-2008-JUS).
Pueden promover o intervenir en este proceso elMinisterio Público,
los Gobiernos Regionales, las Municipalidades, las comunidades
campesinas y/o comunidades nativas en cuyo territorio se produjo eldaño
ambiental o atentado al patrimonio histórico - cultural; así también, las
asociaciones o instituciones sin fines de lucro que de acuerdo a ley y al
criterio deljuzgador, estén legitimados para demandar (Art. 82, CPC.)
DEMANDA VIABLE
En estricta observancia de los Arts.51o y 138" de la Carta
Fundamental de la Nación, el proceso contencioso es viable aunque la
actuación administrativa impugnada se sustente en la aplicación de una
norma trasgresora del ordenamiento jurídico vigente. En tal supuesto, la
inaplicación de la norma infractora se apreciará en el mismo proceso en
giro.
58ó Guillermo Bendezú Nevra
MODELOS EN SERIE
Toda resolución contendrá una adecuada motivación en su parte
considerativa, tratándose de autos y sentencias, salvos los decretos de
mero trámite. (Art. 9, D.S.).
Si acaso se presentan cuestiones análogas o similares y se requiera
idéntica motivación para resolver o decidir sobre aquéllas, está permitido
al Juez utilizar modelos de resolución en serie, siempre y cuando no afecte
las garantías deldebido proceso, considerándose cada formato reproducido
como un acto independiente.
DEMANDANTE LEGITIMADO
Ostenta legitimidad activa para obrar contra determinada actuación
administrativa de una entidad pública o estatal, quien afirma ser titular
deiderecho o el interés (individual o colectivo) vulnerado por la referida
institución. (Art. 13, D.S )
Vr. Gr.: Un chofer taxista tiene legitimidad activa para obrar
(demandar) contra la errónea decisión del SAT - MLM (Servicio de
Administración Tributaria - Municipalidad de Lima Metropolitana),
porque siendo flamante propietario delvehículo automotor. sin embargo.
se le conmina mediante resolución coactiva a abonar la suma de S/.
2.500.00 por concepto de multas acumuladas impuestas a dicho automóvil
en época anterior a su adquisición onerosa, pues, el vendedor, evadió
dicho pago, no obstante requerimiento verbal dei Notario público gestor
de la transferencia, acorde el D. Leg. 7049.
Derecho Procesal Adntinistrativo 581
DEMANDADAS LEGITIMADAS
Ostentan legitimidad pasiva para obrar o contradecir la pretensión:
a) La entidad pública que emitió en última instancia al acto o la
declaración administrativa impugnable.
Ejm.: El Gobierno Regionaldel Cusco será la entidad emplazada y
contestante porqu€ a través de su Presidencia Ejecutiva expidió la
resolución de segunda y última instancia confirmando la decisión
Derecho Procesal Administrativo 589
AMPLIACIÓTV Y TRASLADO
Asimismo, el actor puede ampliar la demanda siempre y cuando
antes delveredicto de primer grado se produzcan nuevas actuaciones
administrativas impugnables, como consecuencia directa de aquélla (o
aquéllas) objeto dellitigio en giro. (Art. 18, D.S. 013-2008-JUS y D. Leg.
1067).
Ejm.:Si la pretensión inicialversó acerca de una concesión de mayor
número de lotes de terreno mineralizado en la región altina central para
explotación minera, impugnando eldemandante la resolución de segunda
instancia administrativa del Sector Energía - Minas (Dirección Regional
de Minería con sede en la ciudad de Cerro de Pasco); empero, dos meses
después la autoridad competente dicta nueva resolución disminuyendo al
empresario cateador a sólo cinco lotes (cada uno de 50 hectáreas), el
594 Guillernto Bendezú Neyra
PLAZOS DE INTERPOSICIÓN
La demanda debe ser presentada dentro de los plazos seguientes de
acuerdo a los efectos jurídico-administrativos del acto o actuación
impugnable.
PLAZO TRIMENSUAL
cuando se pretenda impugnar las actuaciones administrativas
referidas en elArt. 4 de este Decreto Supremo, elplazo será de tres meses
a contar desde la información, conocimiento o notificación de la actuación
cuestionada; es decir, lo que acontezca primero.
Por tanto, son demandables o impugnables en este proceso
contencioso-administrativo: Los actos formales y cualquier otra
declaración de similar índole, la actuación material no sustentada en
resolución formal, la ejecución de actos administrativos vulnerantes de
principios y normas del ordenamiento jurídico - procedimental, el silencio
administrativo y cualquier otra omisión de la entidad pública: asimismo,
toda actuación o abstención (omisión de la administración estatal) relativa
a la validez, eficacia y ejecución de los contratos suscritos entre la
entidad pública y los particulares, exceptuando los casos que resulten
obligatorios o se determine legalmente someter a conciliación o
arbitraje la inminente controversia y toda aquella actuación de la
administración gubernamental sobre el vínculo contraprestacional
con el personal subordinado (contingente prestador del servicio retribuido)
(Art. 19, 013-2008-JUS).
ENTIDAD DEMANDANTE
Cuando una entidad pública ostenta calidad o condición de
accionante, en observancia del Art. 13 de esta norma única y ordenadora,
el plazo se fija según la Leg 27444, salva disposición reglamentaria
imponiendo un término distinto.
D e rec ho Proces a I Adntfu i strativo 595
Vr. Gr.: Una entidad estatal tiene legitimidad activa para obrar
(accionar ante el PJ), impugnando cualquier actuación administrativa
declarativa de derechos subjetivos, previa emisión del acto formal
(Resolución), identificando elagravio producido a la legalidad y al interés
público, siempre y cuando haya culminado el plazo para que la entidad
emisora declare de oficio tal nulidad en sede interna, acorde el Art.202
delaLey 274M.
PRONUNCIAMIENTO INEFICAZ
No tiene eficacia legal la decisión emitida por la entidad pública
emplazada una vez notificada con la demanda. No obstante, si el acto
expreso se materializó antes de dicha citación, el Juez competente puede,
a petición escrita del accionante, incorporar o incluir como pretensión
adicional la impugnación de tal acto expreso o dar por finalizado eljuicio;
vale decir. declarar finiquitado el proceso según criterio prudencial.
Muchas veces la Administración Gubernamental se retracta de su
inicial determinación, respetando el derecho ciudadano, al reconsiderar
la propia decisión; otras veces, emite nuevo pronunciamiento en sentido
desfavorable al actor; en este segundo caso, el Juzgador podrá considerar
como nueva reclamación del administrado contra el proceder del
Funcionario emisor cuyo acto formal ha de ser impugnado, implicando
ahora una acumulación de pretensiones analizables por el Magistrado
resolutor.
596 Gui llermo Bendezú Neyra
SILENCIO POSITIVO
Tratándose del silencio administrativo positivo por sucesión o
acabamiento del plazo contemplado por la ley 27444 o en normas
especiales, eltérmino para entablar demanda por el tercero legitimado
será de un trimestre a partir de la resolución ficta aprobando la petición
del administrado.
Ejm.: Si una tercera persona pretende impugnar la implícita
concesión del derecho a determinada ciudadana ( peticionante directa),
porque a aquélla le afecta el pronunciamiento de la entidad edil, el plazo
para interponer demanda contencioso - administrativa será de tres meses.
CADUCIDAD O EXTINCIÓN
La pretensión del accionante caduca sin remedio si interpone la
demanda fuera de los plazos antes señalados; por eso, toda persona
afectada por alguna decisión, resolución o acto material de la entidad
gubernamental o estatal debe entablar acción dentro de los plazos ya
descritos, bajo advertencia de ser declarada improcedente por
extemporánea.
REQUTSTTOS Y FORMALTDADES
Toda demanda contencioso - administrativa debe contener los
siguientes datos, requisitos y formalidades:
a) Datos genéricos en el ángulo superior derecho.
b) Designación delJuez competente. (Especializado, Civil o Mixto)
c) Datos personales identificables del actor.
d) Petición esencial en forma suscinta.
e) Fundamentos fácticos de la pretensión.
0 Fundamentos jurídicos y procesales.
s) Descripción de los medios probatorios.
h) Relación enumerada de los medios probatorios
i) Vía procedimental aplicable.
i) Conclusión o reiteración del petitorio
k) Lugar y fecha de suscripción.
t) Firmas del abogado patrocinador y del accionante (apoderado, si
fuera el caso, legalmente acreditado con documento notarial, acorde
el D.Leg. 1049, Legislación del Notariado Público).
598 Guillermo Bendezú Ne1;ra
EXTENUACIÓN O AGOTAMIENTO
Para interponer una demanda ante elJuez competente será requisito
primordial haber agotado la vía administrativa acorde elArt. 188" de la
Leg 27M4; es decir, haberse resuelto la pretensión en primera, segunda o
tercera instancia en el cauce ante-judicial, conforme la mencionada ley y
otras disposiciones afines.
Así, ante Consejo Nacional de la Magistratura la pretensión
instaurada por un Juez Especializado en Materia Tributaria contra la
decisión colegiada que desaprobó su desempeño funcional, al examinar
el fólder personal y antes de la entrevista personal, quedará agotada con
la resolución de primera y única instancia administrativa al absolver el
recurso de reconsideración, de acuerdo el Art. 2I de la Ley 26397 ,
Ley Orgánica del CNM.
EXCEPCIONES AL AGOTAMIENTO
La extenuación procedimental de la vía administrativa no será
exigible en los casos siguientes:
a) Si la demanda fuera interpuesta por una entidad pública de
acuerdo al segundo párrafo del Art. 13; es decir, para impugnar
cualquier actuación administrativa que declare derechos subjetivos;
o sea concesión oficiosa a varios sujetos administrados beneficiados
Derec ho Proces al Adntfu ístrativo s99
VIABILIDAD O PROCEDENCIA
No será necesario el agotamiento del cauce administrativo para
interponer la demanda controversial, si la pretensión cursada por el
justiciable jubilado serefiere alcontenido esencialdelderecho previsional,
no siendo exigible preceder una resolución desestimatoria de segunda o
lercera instancia en sede institucional, pues, basta que la petición sea
denegada por el Funcionario decisitor en primer grado para acudir al
Fuero competente y plantear la acción.
REQUISTTOS ESPECTALES
Aparte de las formalidades contempladas en los Arts. 424 y 425 del
código adjetivo, son requisitos singulares a anexar:
a) El documento acreditativo de extenuación de la vía
administrativa, dejando salvadas las excepciones descritas en esta
ley. Así, tres documentos acreditantes del agotamiento procedimental
en el cauce ante-judicial serán, por ejemplos, el escrito dirigido al
Presidente Ejecutivo del Gobierno Regional de Tácna, solicitando
una constancia certificada sobre la finalización de la controversia
604 Guillermo Bendezú Nq¡ra
IMPROCEDENCIA DE LA ACCIÓN
La pretensión será declarada improcedente cuando ocurra alguno
de estos supuestos jurídico - fácticos:
a) Si fuera planteada contra una actuación no descrita ni precisada
en elArt. 4 de esta norma rectora.
Ejm.: Si una ciudadana, madre de familia, pretende obtener del
Juzgado Especializado la nulidad absoluta de una decisión colegiada
del Arzobispado de Lima Metropolitana, porque le fue denegada
una solicitud para apadrinar en la pila bautismal a una niña de
ocho años de edad biológicos, pues, no reunía el requisito
fundamental de estar casada ante la Iglesia Católica ni ante el
Registro Civil, dicha demanda será declarada inviable por el
Funcionario judicial.
b) Cuando se interponga fuera de los plazos permitidos por esta
norma sustantiva; por ello, el fenecimiento del plazo reglamentario
para incoar la acción por el sujeto administrable, impide toda
pretensión ante el Juzgado competente, debido a su
extemporaneidad. Estos plazos son de caducidad. (Art.23, D.S.).
c) Cuando no se produzcala extenuación procedimental; es decir,
si el sujeto administrable no cumplió con agotar la vía interna ante
la correspondiente entidad pública o estatal, tampoco podrá
interponer demanda contra aquélla, dejando salvadas las
excepciones previstas en este texto único ordenado.
Ejm.: Si un ciudadano contribuyente impuntual no cumplió con
extenuar o agotar la vía administrativa ante el Concejo Provincial
D erec ho P roces a I Adnt i nistrat ivo
REMISIÓN DE ACTUADOS
Al admitir la pretensión, el Juez order-lará, según el caso, a la entidad
estatal o gubernamental. que el Funcir¡nario responsable remita copia
cerlificada del expediente relacionada a la actuación cuestionada. en
un plazo excedible de quince días hábiles: asirnismo, dictará los apremios
n<¡
necesarios para garantizar el efectivo cumplimiento de su mandato. pudiendo
aplicar a la respectiva entidad multas r:ompulsivas y sucesivas en caso de
renuencia o resistencia a la.s órdenes expresas. (Art. 24, D.S.).
610 Guillermo Bendezú Neyra
CONTINUIDAD IRRESTRICTA
El incumplimiento de la orden judicial por la entidad pública no recesa
nisuspende la tramitación delproceso contencioso - adminisfuativo, debiendo
el Magistado aplicar el Art .282 delCPC al momento de resolver la demanda,
sin obstáculo alguno para que tal negativasea apreciada como reconocimiento
de verdad material sobre los hechos argumentados contra aquélla por el
demandante . (Art. 24, D.S. 013-2008-JUS).
EJECUCIÓN EFECTISTA
Aún cuando se haya admitido la demanda y está en trámite la
controversia, ello no impide a la Entidad Gubernamental ejecutar elacto
administrativo impugnado, excepto cuando elJuez, mediante una medida
cautelar o invocando una ley protectora, disponga lo contrario; es decir,
la inejecución de la resolución ante - judicial firme por la misma entidad
emplazada, intuyendo o convencido sobre el amparo del derecho
vulnerado. (prejuzgamiento).
Dereclto Procesal Adntinisfrativo 611
1 O. ACTUACIóN PROBATORIA
INDEMNIZACIÓN REPARATORIA
Si acaso se acumulara a la demanda una indemnización resarcitoria
por virtual daño material y moral, el ciudadano accionante podrá alegar
cuantos hechos o circunstancias fácticas le sirvan de sustento, ofreciendo
a la vez los medios probatorios idóneos para acreditar el perjuicio.
Ejm.: Si la demanda principal versó sobre el reembolso de sumas
debitadas (5/.95,000.00) a favor del contratista inmobiliario, el cual no
efectiviza su cobro durante dos meses consecutivos, no obstante el
compromiso formal del Ministerio Central (MEF) acorde el contrato
suscrito, el referido empresario adicionará a su demanda primigenia la
nueva pretensión de índole indemnizatoria por los daños y perjuicios
irrogados por la entidad estatal, pues, a falta de recursos dinerarios no
puede retirar las pesadas maquinarias y otros vehículos estacionados en
612 Guillenno Bendezú Nevra
OPORTUNIDAD
Los medios probatorios (documentarios y efectos materiales) deben
ser ofrecidos o presentados por los sujetos litigantes en los actos
postulatorios, anexándose todos los documentos y pliegos interrogatorios,
así también objetos o enseres revelantes de la pretensión o denegación,
sea por el accionante, sea por la entidad accionada. Los pliegos de
confesión y declaración testimonialse adjuntan en sobre cerrado por ser
documentos confidenciales hasta el momento de su actuación
judicial.(Art.31,DS)
EXTEMPORANEIDAD Y TRASLADO
Si acaso el demandante o el demandado presentara algún medio
probatorio extemporáneo, el Juzgador correrá traslado del petitorio a la
parte contraria por el término e tres días hábiles para su absolución o
respuesta.
ADMISIÓN EXCEPCIONAL
El Juzgador admitirá de modo excepcional los medios probatorios
extemporáneos, si están vinculados a hechos ocurridos o conocidos en
época posterior al inicio del proceso contencioso, relacionados
estrictamente a las pretensiones postuladas o denegaciones frontales. sea
en la demanda, sea en la contestación.
Derecho Procesal Adminis trativo 613
CONVOCATORIA A AUDIENCIA
si a consecuencia de la mencionada incorporación sea necesaria
la citación a una audiencia para actuar elmedio probatorio extemporáneo,
el Juzgador dispondrá su realización, expidiendo el mandato
pertinente. (Art.3l,DS)
INDICACIÓN PRECISA
si un accionante individual, siendo parte en el proceso, no tuviera
en su poder algún medio acreditativo de hechos o actuaciones, pero éste
se halla bajo tenencia de determinada entidad estatal (Ap), aquél deberá
indicar o informar sobre dicha circunstancia en su escrito de demanda o
de contestación (si fuera parte emplazada),precisando el contenido de tal
documento y la entidad donde se encuentra con la finalidad de que el
Juzgador pueda ordenar y aplicar cuantas medidas efectistas sean
necesarias y destinadas a la incorporación (inclusión) del referido
documento al respectivo expediente en fiel cumplimiento a su mandato.
ACTUACIÓN OFICIOSA
cuando los medios probatorios (ofrecidos o escoltados por los sujetos
litigantes) sean insuficientes para generar certezay convicción, elJuzgador
Especializado, en decisión motivada y no impugnable, puede ordenar la
actuación de tales medios probatorios adicionales, si la considera
conveniente al fiel esclarecimiento de los hechos controvertidos.(Art.32",
DS 013-2008-JUS)
Vr.Gr.: Si la parte accionante ofreció como prueba objetiva una
inspección ocular en la playa ribereña del río Chillón (Distrito de Puente
614 Guillermo Bendezú Neyra
CARGA DE_PROBAR
Salva disposición jurídico-procesal diferente, la acreditación de
hechos con medios probatorios idóneos corresponde a quien afirma
hechos o situaciones sustentatorios de su pretensión.
Así, si el demandante alega en su escrito inicial haber sido
perjudicado por el SAT - Callao (Municipalidad Provincial del Callao),
con la captura y enclaustramiento de su vehiculo automotor, por supuestas
infracciones contra las reglas de tránsito peatonal, aquel ciudadano
pretensor adjuntará una constancia emitida por la Gerencia Municipal
en la cual figura esa medida coercitiva dispuesta por el Ejecutor coactivo
delSAT-Callao, acorde a sus facultades previstas en la Ley 26979 y en
el DS N" 018-2008-JUS.
ENTIDAD OBLIGADA
No obstante, sila actuación administrativa impugnada o cuestionada
establece una sanción o alguna otra medida correctiva, o cuando por
razón de su función administrativo-laboral o especialidad determinada,
la entidad publica emplazada está en positivas condiciones fácticas de
acreditar los hechos circunstanciados, la carga probatoria o de acreditar
corresponde a ésta y no al emplazante.(Art.33, DS 013-2008-JUS y
D.Leg.1067)
Ejm.: Aún cuando un transportista contratado por la entidad
demandada acreditó inicialmente una sanción pecuniaria de Sl .2, 000.00
por retraso injustificado en el traslado de bienes muebles y artefactos
electrodomésticos desde la Capital de la Republica hacia un nosocornio
Derec ho Proces al Adninistt'ativo 615
OBLIGATORIEDAD Y FACILITACIÓN
Las entidades de la Administración Gubernamental y todas las
instituciones del Estado deben facilitar al proceso cuantos documentos
tengan en su poder, así como los informes solicitados por el Juez de la
causa. En caso de incumplimiento, elMagistrado cognoscitor (que asume
jurisdicción o conoce el litigio) puede aplicar las sanciones correctivas
descritas en elArt.53 del CPC al funcionario estatal responsable.
REGLAS PROCEDIMENTALES
Cualquiera de estas pretensiones será gestionodo bajo exclusiuo
responsabílidad de quien o quienes las formulan, como medida urgente,
previo traslado a la otra parte por el plazo de tres días hábiles.Fenecido
este lapso, con absolución de la pretensión o sin ella, elJuez dictará en el
veredicto la medida concerniente alapretensión encaminada dentro del
término de cinco días hábiles.(Art.27, DS 013-2008-JUS)
APELACIÓN Y RESOLUCIÓN
El plazo para apelar de la sentencia es de cinco días hábiles. a partir
del día siguiente de su notificación y se concede con efecto suspensivo, o
sea, con remisión delexpediente a la Sala Superior Especializada, Civilo
Mixta para su definición en segunda instancia.
TRAMITACIÓN SINGULAR
Toda demanda cuya pretensión documentada no satisfaga los
requisitos legales y fácticos para obtener tutela urgente. se gestionará
acorde las reglas pertinentes del proceso especial. (Art.27.DS)
S.yátt N.
D.ilft"d" Demandante, DNI 20203040
ABOGADO, Res. 58022, CAL
Dereclrc Procesal Adntinistrativo 623
RECONVENCIÓN INVIABLE
En este cauce procesal es improcedente la reconvención o
contrademanda por la entidad pública emplazada o del litisconsorte si
fuera el caso, al contestar la acción, por tratarse de una vía abreviada; es
decir, de trámite menos lato.
AUDIENCIA DE PRUEBAS
sólo cuando sea eshictamente necesaria la actuación de los medios
probatorios ofrecidos y admitidos, el Juzgador designará día y hora para
Dereclto Procesal Adntinistrativo 625
DICTAMEN FISCAL
Unavez emitido el auto saneador referido alvínculo procesal o de
efectuada la audiencia probatoria, según el caso dado, elexpediente será
remitido al Fiscal Provincial Especializado, Civil o Mixto (dependiendo
del entorno geo-político jurisdiccional) para su dictamen ilustrativo sobre
el debate y trámites realizados. Con su opinión escrita o sin ella, el
cuaderno será devuelto al Juzgado, el cual informará o notificará a las
partes, sea la simple devolución delexpediente, sea la copia deldictamen
fiscal, si éste fuera evacuado, en observancia del D.Leg.52, LOMP
INFORME ORAL
Antes que se dicte sentencia, los sujetos procesales pueden solicitar
al Juzgado un informe oral en la audiencia a programar, el cual será
concedido ante simple petición en tiempo oportuno como permite el
Art.732 del DS 017-93-JUS, LOPJ.
Sin embargo, aún cuando uno de los contendores no lo haya
solicitado por escrito, atendiendo al principio constitucional del irrestricto
derecho de defensa judicial. petición y regular proceso, el Magistrado está
obligado a escuchar al abogado patrocinador o al propio justiciable durante
la audiencia pública por breves minutos sin causarles indefensión
ciudadana.(Aris. 2 y I39, Constitución Política).
PLAZOS NORMATIVOS
Los plazos o términos descritos en esta ley se cuantifican desde el
día siguiente de recepcionada la cédula notificativa. Los plazos se
computan por días hábiles,sin excepción. Estos plazos cuantificables son:
a) 3 días hábiles para formular tacha (oposición, objeción) a los medios
probatorios desde la notificación de la resolución que admite su
ofrecimiento.
626 Guillernrc B endezú Neyra
FORMALIDAD
La medida cautelar será dictada por el Juzgador competente en la
forma o condición solicitada o en cualquier otra modalidad que considere
adecuada para lograr la eficacia o efectividad de la decisión definitoria
concerniente a la demanda contenciosa. (Sentencia consentida o
ejecutoriada).
pronta reposición en el empleo
Así. una medida cautelar será la
remunerado de una ex-trabajadora técnica, la cual fue excluida del
puesto por presunta falta grave (infidencia y conflicto interno en menoscabo
de la entidad, atentando contra el principio de autoridad y la buena fe
laboral), sin antes haberla sometido a proceso disciplinario el órgano
contralor de la institución emplazada, como facultan el D. Leg. 276, el
D.S. 005-90-PCM y la Ley 28175, Legislación del Empleo Público.
DEBER PONDERATORIO
El Magistrado resolutor debe ponderar la proporcionalidad entre la
eventual afectación a causar al interés público o a terceras personas la
628 Guillermo Bendezú Neyra
PRESUPUESTOS Y REQUTSTTOS
Para dictar una medida cautelar se ha de considerar los siguientes
presupuestos jurídico - procesales, pero también estos requisitos:
IDONEIDAD O ADECUACIÓN
El juez admisor apreciará si la medida es adecuada para garantizar
la eficacia de la pretensión planteada por el accionante de acuerdo a las
circunstancias presentadas.
Ejm: El Magistrado no tendrá reparo en efeúvlzar la medida si se
trata de reaperhrrar un comedor popular destinado a personas de la
tercera edad fiubilados), el cual fue clausurado temporalmente por la
Municipalidad Distritalde Aie-Vitarte, al comprobar un servicio deficiente
a los comensales y también por falta de personal técnico para asignar
dietas cotidianas; empero, mediando la espontánea colaboración y
prestación gratuita de algunos habajadores en receso, pertenecientes al
concejo distrital, la tal apertura resulta necesaria para la atención de
dichos usuarios.
CONTRACAUTELA
Para la ejecución material de la medida cautelar, el actor o
demandante debe ofrecer conha - cautela, en consideración a la nafuraleza
de la pretensión que se desea asegurar
Ejm.: El Concejo Distrital de San Borja (Lima), ante la edificación
del nuevo Hospital del Niño, dentro de su perímetuo territorial, solicita
la medida cautelar de suspensión de faenas constructivas, contrariando
la firme decisión del Ministerio de Salud, gestora y financiadora de esta
obra social; en esta hipótesis, elJuzgador Especializado exigirá a la entidad
ediluna caución pecuniaria equivalente a S/. 50,000.00 por la inminente
630 Gttillernto Bendezú Neyra
CONTRACAUTELA PECUNIARIA
En los casos de pretensiones, cuestionando actuaciones
administrativas con contenido dinerario, el Juez Especializado, Civil o
Mixto (según la jurisdicción geo-política) podrá exigir al accionante una
contracautela distinta a la caución juratoria. (Art. 39, D.S. 003-2008-
JUS).
Vr. Gr.: Si mediando orden cautelar una empresa constructora retira
veinte volquetes bajo secuestro conservativo en uno de los corralones del
Concejo Provincial del Callao, pues, dichos vehículos están embargados
por el SAT.-C a través del Ejecutor coactivo por el impago de multas
sucesivas y progresivas, el empresario edificador depositará a la orden
delJuzgado g en elbanco estatal la suma de S/. 40,000.00 para responder
de un probable menoscabo económico a la Municipalidad chalaca. si
acaso la sentencia resultare desfavorable a su pretensión. De ser así. el
empresario edificador está obligado a resarcir todo perjuicio a la entidad
emplazada.
DESESTIMACIÓN Y EJECUCIÓN
Sila resolución final (sentencia) desconoce o no reconoce elderecho
reclamado por el actor, a soiicitud de la parte demandada se procederá
según las reglas impuestas por eICPC para la ejecución de la contracautela
dineraria.
VEREDICTO AMPARATORIO
La sentencia que estime una demanda, decidirá de acuerdo a la
pretensión interpuesta sobre:
a) La nulidad total o parcial o la ineficacia del acto administrativo
cuestionado (Resolución), de acuerdo a los fundamentos jurídicos y
fácticos insertos en el escrito reclamatorio.
Ejm: La nulidad absoluta de la Resolución Ejecutiva Presidencial
del Gobierno Regional de Loreto (lquitos) que autoriza la tala
indiscriminada de árboles y plantas ornamentales en la selva iquiteña,
en perjuicio de las poblaciones circundantes y comunidades nativas
asentadas en ambas márgenes del Río Amazonas, pues, varios
ciudadanos de dudosa procedencia incursionaron en aquella región
para extraer y comercializar madera de innegable calidad. Táles actos
constituyen delitos contra la ecología, según los Arts. 304 y 310, CP
Dereclto Procesal Adntinistrativo 633
PLAZO DE CUMPTIMIENTO
La sentencia estimatoria también consignará el plazo prudencial
para que la entidad pública cumpla con efectuar una determinada
actuación a la cual está obligada, sin merma de informar al Ministerio
Público (Fiscalía Provincial Penal) dicho incumplimiento para el ejercicio
de la acción punitiva correspondiente ante virtuales daños y perjuicios
resultantes de la actitud omisiva en menoscabo del derecho individual o
colectivo.
Así, elJuez Especializado, Civilo Mixto (según el órgano jurisdiccional
competente) podrá otorgar un plazo no menor de 15 días calendarios a
634 Guillernto Bendezú Neyra
CUÁNTUM INDEMNIZATORIO
Igualmente fijará el monto de la indemnización por los daños y
perjuicios ocasionados al administrado accionante, según los medios
probatorios escoltados y diligenciados durante la audiencia pública y
merituados en su oportunidad procesal con intervención de las partes y
los peritos idóneos.
RECONOCIMIENTO Y FINALIZACIÓN
Si la entidad estatal o gubernamental emplazada reconoce en sede
administrativa la pretensión del actor (emplazante),el Juzgador evaluará
talproceder alianatorio y previo traslado a la contraparte, con su respuesta
o sin ésta, dictará' sentencia ,salvo si tal reconocimiento no se refiera a
todas las pretensiones exigidas, sino a una o algunas.
TRANSACCIÓN O CONCILIACIÓN
En cualquier etapa o fase del litigio, los sujetos contendores (actor y
accionada) podrán transigir o conciliar sus pretensiones sobre derechos
disponibles. Si el acuerdo aprobado y homologado por el Juez resolutor
es global, entonces generará la terminación dei juicio. Si es parcial, el
proceso continuará sobre los asuntos o aspectos no debatidos ni
conceriados en ia debida oportunidad. Para proponer o acceder a esta
fórmuia arreglatoria (compositoria), la entidad pública emplazada deberá
examinar de modo exhaustivo la espectativa de éxito acorde su posición
jurídica en el litigio como parte integrante del Estado.
SANCIÓN PECUNIARIA
Conforme elArt.53 del código adjetivo, el Juzgador está facultado
poro imponer multa compulsiva y progresiva al sujeto procesal renuente a
cumplir sus mandatos, de acuerdo al contenido de su decisión.
La muita se impone de modo discrecional dentro de los límites
pecuniarios fijados en la norma procesal-civil, pudiendo el Magistrado
reajustarla en sentido ascendente o descendente o dejarla sin efecto,
al considerar que tal desobediencia o incumplimiento tiene justificación.
También el Juez ejecutante puede ordenar la detención policial hasta
por 24 horas continuas de quien o quienes resistan su mandato sin razón
alguna, produciendo agravio a la contraparte, o a la majestad de la
Justicia. Esta medida coercitiva de índole personal la aplicará previo
apercibimiento o severa advertencia alvirtualevasor ante inicialresistencia.
636 Guil I ermo B e ndezú Ney ra
CONSIGNACIÓN OBLIGATORIA
Para fines prácticos y formales mediante la notificación electrónica,
los sujetos procesales deben consignar en la demanda o en la contestación
una dirección telemática, bajo advertencia de declararse inadmisibles
los respectivos actos postulatorios. (Art. 29, D.S. - TUO)
La notificación electrónica surte efectos legales desde eldía siguiente
que la información llega a la mencionada dirección.
Derecho Procesal Administrativo 637
SUPLETORIEDAD
En todo cuanto no está previsto en esta legislación especial,
serán de aplicación los artículos pertinentes del CPC.
Conforme el Art. 155 de esta norma adjetiva, aplicable de modo
supletorio a este proceso singular, la finalidad de una notificación judicial
por cédula es informar o poner en conocimiento de los interesados
el contenido léxico- semántico de una resolución, trátese de auto o
sentencia.
Sin embargo, el Juez, en decisión motivada (razonada), puede
disponer que se notifique a persona ajena al litigio.
Ejm.: Cuando aparte del demandado y ocupante precario hay
dos más en el inmueble urbano, siendo ajenos a la controversia
sumarísima, tratándose de sub- inquilinos, elMagistrado conocedor de la
causa, ordenará su notificación personal, mediante cédula, sea de oficio,
o a solicitud del sujeto emplazado para no causar indefensión a dichos
ciudadanos en el proceso sobre desalojo predial.
RESOLUCIONES NOTIFICABLES
Conforme elArt. 757 del CPC., sólo serán notificadas por cédula las
siguientes:
a) El auto que declara inadmisible o improcedente la demanda.
(Arts. 426 9 427 del citado Código).
b) El autotraslativo de la pretensión, la contestación y la respectiva
reconvención, si las hubiere.
c) La resolución que admite a una tercera persona con interés
legítimo para obrar, a un sucesor procesal (por muerte del actor o
accionado) o de un reemplazante procesal como describen los Arts.
60,62 y 65 del Código adjetivo.
d) El auto que declara fundada una excepción dilatoria o
anulatoria, o bien una defensa previa. (Art. 450, 45I 9 453 del
CPC).
638 Gui llenno Bendezú Nevra
RECURSOS DIRIGIBLES
En el proceso contencioso- administrativo son procedentes los
recursos de Reposición, Apelación, Casación y Queja.
El recurso de reposición se interpone contra los decretos de simple
trámite para que elmismo Juzgador los revoque o enmiende aladvertir el
error o la redacción semi-confusa en dicha providencia.
Así, el decreto concediendo un solo día hábil de plazo para que el
demandante presente la documentación médica acreditativa de
enfermedad común; empero, ante el recurso reposicional el Magistrado
cognoscitor lo rectificará a la brevedad otorgando tres días hábiles para
dicha adjunción, bajo advertencia de ser desechado aquel medio
probatorio de incapacidad física.
El recurso de apelación se formula contra las sentencias de primera
instancia, excluyendo las expedidas en revisión. Por ejemplo : La resolución
definitiva de segundo grado emitida por la Sala Especializada en Materia
Contencioso-Administrativa será impugnada mediante recurso casatorio
para su remisión a la Sala Constitucional y Social de la Corte Suprema
de la República. Los autos también son recurribles mediante la apelación,
pero no aquéllos excluidos por la ley procesal-civil. (Art.35,D3)
Así, un auto expedido por la Sala Especializada de la Corte Superior
de Ica confirmando la resolución de primera instancia (Juzgado Civil de
la Provincia de Chincha) ya no seré impugnada ante la Sala
Constitucional y Social de la Corte Suprema de la República, porque en
revisión convalidó la decisión del Juzgado primigenio al declarar fundada
a excepción de litispendencia, acorde los Arts. 446, 447 , y M8 del código
procesal civil.
640 Guillernto Bendezú Neyra
RECURSO IMPROCEDENTE
Es inviable elrecurso casatorio cuando las decisiones definitivas de
segundo grado (Sala Civil o Especializada segundo grado) confirman las
sentencias o resoluciones de primera instancia, si éstas amparan o
declaran fundada la primigenia pretensión; es decir, la demanda incoada
por el justiciable actor. (fut. 26 ,Lev).
D erec lto P roces a I A dnt in istrat ivo 641
RECURSO DE QUEJA
Este medio impugnatorio procede contra las resoluciones que
declaran inadmisible o improcedente el recurso de apelación o casación.
Igualmente procede contra el auto que concede el recurso apelatorio en
un efecto distinto al peticionado. Así, cuando se interpone apelación
contra un auto denegatorio de la demanda para que el Magistrado
cognoscitor remita el expediente a la Sala Especializada o Civil (según el
caso dado);sin embargo, el referido Juez concede el recurso sin efecto
suspensivo, sino diferido, fundamentando en forma deficiente su errónea
determinación, eljusticiable actor interpondrá queja de Derecho ante el
mismo Juzgado para el trámite respectivo en la instancia superior.
PRECEDENTE VINCULANTE
Son precedentes relacionantes los principios jurisprudenciales en
materia contencioso- administrativa cuando la Sala Constitucional y
Social de la Corte Suprema de la Nación emite resoluciones en tercera y
última instancia jurisdiccional sobre determinada pretensión encaminada
desde el Juzgado primigenio.
APARTAMIENTO MOTIVADO
Los órganos jurisdiccionales de nivel inferior pueden apartarse del
precedente vinculatorio siempre y cuando se presenten circunstancias
particulares en cada caso sub examen y motiven debidamente los
fundamentos por los cuales se desconectan del antecedente jurisprudencial.
(Art.37, DS 013-2008-JU5)
PUBLICACIÓN OFICIAL.
Eltexto íntegro de las sentencias, ya sean estimatorias, denegatorias
o invalidatorias, emitidas por la Saia Constitucional y Social de la CSJR
se publicará en elDiario OficialElPeruano y en la página web delPJ.Esta
difusión masiva se realiza dentro de los 60 días naturales de expedidas
dichas decisiones, bajo responsabilidad disciplinaria en caso omisivo.
OBSERVACIÓN
Hay una colisión normativa enire los Arts 11,12 y 45 de este Decreto
Supremo, porque la Ley 29364 modifica elArt. 11 de laLey primigenia
N" 27S84,precisando que solamente el Juzgado Especializado, Civil o
Mixto (según los casos) conoce y resuelve en primera instancia una
demanda contencioso-administrativa, pero no la Sala Especializada o
Civil, como enfatizabael D.Leg. 1067.por tanto, eltribunalsuperior conoce
y resuelve la pretensión en vía revisoria o absolviendo el recurso de
apelación en segundo grado.
SOLICITUD RECONSIDERATIVA
Antes de acudir alJuzgado competente para la ejecución sentencial,
el victorioso actoq si lo considera viabie, correcto o conveniente a su
derecho reconocido, podrá solicitar en forma directa a la entidad
emplazada la reconsideración del acto administrativo adverso a sus
intereses ético-patrimoniales; es decir, el reanálisis de la actuación.
originante del conflicto institucional o el rechazo una pretensión
esencialmente pecuniaria. Si la autoridad accede al petitorio. otorgando
el derecho o beneficio reconocido por el Juzgado, en este caso, el
demandante administrado se abstendrá de continuar con su pretensión
ejecutiva a través del órgano jurisdiccional, comunicando tal hecho
mediante escrito formal. (Art.45, D3 013-2333-JUS).
IRRESTRICTO CUMPLIMIENTO
En estricta observancia del Art.l39 de la Carta Fundamental de la
Nación concordante con el Art.4 del D.S. N' 017-93-JUS.,LOPJ. las
Derecho Procesal Adntinish'ativo 645
RESPONSABILIDAD SOLIDARIA
En toda ejecución de veredicto los funcionarios públicos o
gubernamentales, encargados de exteriorizar la voluntad oficial de su
respectiva entidad, mediante actuaciones impostergables, son
solidariamente responsables con ésta.
Así, por mandaio oficial del Vice Ministro de Pesquería, el Director
General de Administración y los Sub-Directores de Logística y
Abastecimiento Mobiliario son co-responsables solidarios por ios daños y
perjuicios ocasionados a la población usuaria, en particular a los
pescadores artesanales, pues, mediando abuso de autoridad y exceso de
atribuciones se ordenó decomisar a dichos trabajadores marítimos
cuantos artefactos o instrumentos de labor acopiadora de anchoveta
ftrvieran a mano o depositados en los almacenes portuarios antes y después
de hacerse a la mar. Sin duda los cuatro funcionarios en general o
cualquiera de ellos en particular es responsable solidario con los otros por
la actuación arbitraria ocasionando perjuicio a dichos pescadores
empíricos, debiendo remediar tal menoscabo en ejecución sentencial.
EXIMENCIA INVIABLE
No hay exoneración de responsabilidad civil, administrativa o penal
en las cuales haya incurrido elFuncionario público por el incumplimiento
del mandato judicial en los casos de renuncia al cargo burocrático, ia
finalización del plazo contractual de índole laboral y cualquiet otra
modalidad de receso o suspensión, cese o conclusión del vínculo
contraprestacional subordinante enlre el Funcionario estatal y la
Administración Gubernamental, (D. Leg. 1023),siestos actos de carácter
ocupacional se produjeron después de haber sido notificado legalmente;
vale decir, talrenuncia, dimisión, retiro voluntario o separación del cargo
público se materializó después de ser notificado con la orden ejecutiva
del Juzgador competente.(Art. 46o. D.S. 013-2008-JUS).
Derecho Procesal Adtninistrotivo 64'7
CALCULO PORCENTUAL
e) Tánto el MEF como la ONP,según sea el caso, calcularán el3 7"
deduciendo el valor pecuniario correspondiente a la asignación
presupuestaria para el abono del servicio de la deuda pública, la
D e rec ho Pro ces a I A dnt inist ra t ivo 649
S.J.E.:
Firma y sello del D¡. William Cabanillas Firma y sello del Dr. Enmanuel
Zaldiva Juez Bpecializado en Materia Ipenza Luján
Contencioso - Administrativo Especialista Legal - JCA-DJL
Apéndice Legal
a
Ley del Procedimiento Administrativo General
EL PRESIDENTE DE LA REPÚBLICA
POR CUANTO:
TíTULO I
DEL RÉGIMEN JURÍDICO DE LOS
ACTOS ADMINISTRATIVOS
CAPÍTULO I
DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS
CAPÍTULO II
NULIDAD DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS
CAPÍTULO III
EFICACIA DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS
TÍruLO II
DEL PROCEDIMI ENTO ADMINI STRATIVO
CAPíruLO I
DISPOSICIONES GENERALES
("') Numeral modificado por el Artículo 1" de la Ley N" 29091, publicado el
2619l2OO7 en el Diario Oficial "El Peruano".
32 Guillermo Bendezú N eyro
(*) Párrafo modificado por el Art. 3" de la Ley N" 28996 publicado el 41412007
D er e ch o P r o ce sal A dmin istr ati u o 39
(*)
Sin perjuicio de la inaplicación al caso concreto, la resolución
será notificada a la entidad estatal que emitió la norma para que pueda
disponer su modificación o derogación.
(*)
Arirni.rno, tratándose de procedimientos iniciados de oficio
por la Comisión de Acceso alMercado, el INDECOPI podrá interponer
la demanda de Acción Popular contra barreras burocráticas contenidas
en decretos supremos, a fin de lograr su modificación o derogación y,
con el mismo propósito, acudir a la Defensoría del Pueblo, para gue
se interponga la demanda de inconstitucionalidad contra barreras
burocráticas contenidas en normas municipales y regionales de
carácter general que tengan rango deley.
( *
) Párrafos modificados por el Art. 3" de la Ley N" 28996 (publica do el 4l4l2AO7)
40 Guillermo Bendezú Neyro
CAPíTULO II
DE LOS SUJETOS DEL PROCEDIMIENTO
SUBCAPÍTULO I
DE LOS ADMINISTRADOS
SUBCAPíTULO II
DE I..A AUTORIDAD ADMINISTRATIVA:
PRINCIPIOS GENERALES Y COMPETENCIA
SUBCAPÍTULO III
COTABORA CI ÓN ENTRE ENTIDADES
(*) Pár¡afo modificado por el artículo 10 del D. Leg. 1029, publicado el 241612008
g Guillermo Bendezú N eyra
SUBCAPíTULO IV
CONFLICTOS DE COMPETENCIA Y ABSTENCIÓN
ST'BCAPÍTULO V
óncnr.¡os coLEGrADos
Artículo 95".- Rógimen de los órganos colegiados
Se sujetan a las disposiciones del presente apartado, el
funcionamiento interno de los órganos colegiados, permanentes o
temporales de las entidades, incluidos aquellos en los que participen
representantes de organizaciones gremiales, sociales o económicas no
estatales.
99.3 Instalada una sesión, puede sersuspendida sólo por fuerza mayor,
con cargo a continuarla en la fecha y lugar que se indique al
momento de suspenderla. De no ser posible indicarlo en la misma
sesión, la Presidencia convoca la fecha de reinicio notificando a
todos los miembros con antelación prudencial.
CAPÍTULO III
INICIACIÓN DEL PROCEDIMIENTO
( *
) Artículo modificado por el artículo 1o del D. Leg. 1029, publicado el 241612008
70 G uillermo B endezú N eyra
(*) Numeral adicionado por el artículo 1o del D. Leg. 1029, publicado el2416120O8
72 Guillermo Bendezú Neyra
CAPÍTULO Iv
PLAZOS Y TÉRMINOS
)
D erecho Procesal Administratiu o 79
CAPÍTULO V
ORDENACTÓN OEI. PROCEDIMI ENTO
CAPÍTULO VI
INSTRUCCI ÓN PEI. PROCEDIMI ENTO
CAPÍTULO VII
PARTICIPACIÓN DE LOS ADMINISTRADOS
CAPITULO VIII
FIN DEL PROCEDIMIENTO
(*) Numeral modificado por el artículo 1o del D. Leg. 1029, publica do el 241 6 12008
(**) Numeral adicionado por el artículo 1" del D. Leg. 1029, publica do el 241 6 12008
D e r e ch o Proce sal Administr atiu o 97
CAPÍTULO Ix
EJECUCIúN DE RESOLUCIONES
tÍruro nr
DE LA REVISIÓN DE tOS ACTOS EN
vÍA ADMINIsTRATIvA
CAPÍTUIO I
REVISIÓN DE OFICIO
(*) Numeral modificado por el artículo 1" del D. Leg. 1029, publicado el2416120o8
tm Guillermo B endezú N eyra
CAPÍTULO II
RECURSOS ADMTNTSTRATIVOS
b) Recurso de apelación
c) Recurso de revisión
2O7.2 El término para la interposición de los recursos es de quince
(15) días perentorios y deberán resolverse en el plazo de treinta
(30) días.
la vía administrativa; o
b) El acto expedido o el silencio administrativo producido
con motivo de la interposición de un recurso de apelación
en aquellos casos en que se impugne el acto de una
autoridad u órgano sometido a subordinación jerárquica; o
c) El acto expedido o el silencio administrativo producido
con motivo de la interposición de un recurso de
revisión, únicamente en los casos a que se refiere el
Artículo ZLA de la presente ley; o
d) El acto que declara de oficio la nulidad o revoca otros
actos administrativos en los casos a que se refieren los
Artículos 202" y 203o de esta Ley; o
e) Los actos administrativos de los Tribunales o Consejos
Administrativos regidos por leyes especiales.
rirulo lv
DE LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES
CAPÍTULO I
PROCEDIMIENTO TRILATERAL
Artículo 2t9 .- Procedimiento trilateral
219.1 El procedimiento trilateral es eI procedimiento administrativo
contencioso seguido entre dos o más administrados ante las
entidades de la administración y para los descritos en el inciso
8) del Artículo I del Título Preliminar de la presente Ley.
219.2 La parte que inicia el procedimiento con la presentación de
una reclamación será designada como reclamante y cualquiera
de los emplazados será designado como reclamado.
CAPíTULO II
PROCEDIMIENTO SANCIONADOR
SUBCAPITULO I
DE LA POTESTAD SANCIONADORA
1. Legalidad.- Sólo por norrna con rango de ley cabe atribuir a las entidades
la potestad sancionadora y la consiguiente previsión de las consecuencias
administrativas que a título de sanción son posibles de aplicar a un
administrado, las que en ningún caso habilitarán a disponer la privación
de libertad.
2. Debido procedimiento.- Las entidades aplicarán sanciones sujetándose
al procedimiento establecido respetando las garantías del debido proceso.
3. (**) Razonabilidad.- Las autoridades deben prever que la comisión de
la conducta sancionable no resulte más ventajosa para el infractor que
cumplir las normas infringidas o asumir la sanción. Sin embargo, las
sanciones a ser aplicadas deberán ser proporcionales al incumplimiento
caliiicado como infracción, debiendo observar los siguientes criterios
que en orden de prelación se señalan a efectos de su graduación:
a) La gravedad del daño al interés público y/o bien jurídico protegido;
(*) Numeral modificado por el artículo 1" del D. Leg. 1029, publicado el241612008
(**) Artículos incorporado por el artículo 10" del D. Leg. 1014, publicado el 1615l
2008
D er echo Pro cesal Admínístr atíu o 115
(*) Artículo incorporado por el artículo 10 del D. Leg. 1029, publicado e|241612008
120 Guillermo Bendezú Neyra
TíTULo v
DE LA I{ESPONSABILIDAD DE LA ADMINIS'IRACIÓN
PÚBLICA Y DEL PERSONAL A SU SERVICIO
CAPíTULO I
RESPONSABILIDAD DE LA
ADMINISTRACIÓN PÚBLICA
CAPITULO II
RESPONSABILIDAD DE LAS AUTORIDADES Y
PERSONAL AL SERVICIO DE LA ADMINISTRACIÓN
PÚBLIcA
legales vigentes sobre la materia, debiendo aplicarse para los demás casos el
procedimiento establecido en el Artículo 235' de la presente Ley, en lo que
fuere pertinente.
3. Título IV del Decreto Legislativo N" 757, denominado Ley Marco para el
Crecimiento de la Inversión Privada, y sus normas modificatorias
complementarias sustitutorias y reglame ntarias
4. Sexta Disposición Complementaria y Transitorias de la Ley N" 26979,
denominada Ley de Procedimiento de Ejecución Coactiva.
DISPOSICIONES TRANSITORIAS
EL PRESIDENTE DE tA REPÚBLICA
CONSIDERANDO:
Que, desde la promulgación y publicación de la Ley N" 27584, Leq
que Regula el Proceso Contencioso Administrativo, se han aprobado
dispositivos legales que han complementado y/o modificado su texto e incluso
existe jurisprudencia constihrcional que modifica sus alcances;
Que, ente las normas mencionadas, se encuentra el Decreto Legislativo
No 1067, Decreto Legislativo que modifica la Ley No 27584, Ley que regula
el proceso contencioso administrativo, que modificó e incorporó varios
artículos a la Ley No 27584, Ley que Regula el Proceso Contencioso
Adminishativo;
Que, la Segunda Disposición Complementaria del Decreto Legislativo
N" 1067, estableció que el Ministerio de Justicia, dentro de los sesenta (60)
días contados a partir de la entrada en vigencia del referido Decreto
Legislativo, elabore elTexto Único Ordenado delaLey N" 27584, Ley que
Regula el Proceso Contencioso Adminisbativo;
Que, mediante la aprobación de un Texto Único Ordenado se
consolidan las modificaciones hechas a un dispositivo legal con la finalidad
de compilar toda la normativa en un solo texto y facilitar su manejq por lo
que es necesario contar con un único texto que contenga de modo integral
los dispositivos legales relativos al Proceso Contencioso Administrativo, a fin
que se cuente con un texto armónico sobre la materia;
De conformidad con lo establecid'o en, el artículo, 118 inciso 8) de
nuesta Constitución Política, en el Decreto Legislativo No 1067 y en elDecreto
Ley N" 25993, Ley Orgánica del Sector Justicia;
DECRE'IA:
128 G uillermo B endezú N eyra
CAPíTULO II
Objeto del Proceso
CAPíTULO III
Sujetos del Proceso
SUBCAPíTULO I
Competencia
Artículo 10".- Competencia territorial
Es competente para conocer el proceso contencioso adminishativo en
primera instancia, a elección del demandante, el Juez en lo contencioso
administrativo del lugar del domicilio del demandado o del lugar donde se
produjo la actuación materia de la demanda o elsilencio administrativo.
(*)Artículo I 1".- Competencia funcional
son competentes para conocer el proceso contencioso administrativo
el Juez Especializado y la Sala Especializada en lo Contencioso Administativo,
en primer y segundo grado, respectivamente.
En los lugares donde no exista Juez o Sala Especializada en lo
Contencioso Administrativo, es competente elJuezen lo Civil o el Juez Mixto
en su caso, o la Sala Civil correspondiente.
Artículo 12".- Remisión de oficio
En aquellos casos en los que se interponga demanda contra las
actuaciones a las que se refiere el Artículo 4o, el Juez o Sala que se considere
incompetente conforme a ley, remitirá de oficio los actuados al órgano
jurisdiccional que corresponda, bajo sanción de nulidad de lo actuado por
el Juez o Sala incompetente.
SUBCAPíTULO II
Partes del proceso
Artículo 13".- Legitimidad para obrar activa
Tiene legitimidad para obrar activa quien afirme ser tifular de la sihración
jurídica sustancial protegida que haya sido o esté siendo vulnerada por la
actuación administrativa impugnable materia del proceso.
También tiene legitimidad para obrar activa la entidad pública facultada
por ley para impugnar cualquier actuación administrativa que declare
derechos subjetivos; previa expedición de resolución motivada en la que se
CAPITULO Iv
Desarrollo del Proceso
SUBCAPíTUIJO I
Admisibilidad y procedencia de la demanda
tales como elcorreo electrónico, Intemet u oho medio idóneo que permita
confirmar fehacientemente su recepción, salvo cuando se tate de las siguientes
resoluciones:
1. El traslado de la demanda, inadmisibilidad o improcedencia;
2. La citación a audiencia;
3. EI auto que se pronuncia sobre elsaneamiento procesal, fijación de
puntos controvertidos, saneamiento probatorio y/o el juzgamiento
anticipado;
4. La sentencia; y,
5. Las otras resoluciones que elJuez disponga motivadamente.
Las resoluciones mencionadas se notificarán mediante cédula.
Para efectos de la notificación electrónica, las partes deben consignar
en la demanda o en su contestación una dirección electrónica, bajo
apercibimiento de declararse la inadmisibilidad de tales actos posh.rlatorios.
l-a notificación elechónica surte efectos desde eldía siguiente que llega
a la dirección electrónica.
SUBCAPíTULO III
Medios Probatorios
Artículo 30".- Actividad probatoria
En el proceso contencioso administrativo, la acüvidad probatoria se
reshinge a las actuaciones recogidas en el procedimiento adminishativo, salvo
que se produzcan nuevos hechos o que se hate de hechos que hayan sido
conocidos con posterioridad al inicio del proceso. En cualquiera de estos
supuestos, podrá acompañarse los respectivos medios probatorios.
En el caso de acumularse la pretensión indemnizatoria, podrán alegarse
todos los hechos que le sirvan de sustento, ofreciendo los medios probatorios
pertinentes.
Artículo 3 I ". - Oportunidad
Los medios probatorios deberán ser ofrecidos por las partes en los
actos postulatorios, acompañándose todos los documentos y pliegos
intenogatorios.
Se admitirán excepcionalmente medios probatorios extemporáneos,
cuando estén referidos a hechos ocunidos o conocidos con posterioridad al
inicio delproceso, vinculados directamente a las pretensiones postuladas.
D ere cho P r o ce sal Admí nistratiu o r43
DISPOSICIONES DEROGATORIAS
Primera.- A partir de la vigencia de la presente Ley, quedan derogados:
1. Los artículos 540" al 545" del Subcapíh-rlo Seis del Título II de la
Sección Quinta del Código Procesal Civil promulgado por Decreto
Legislativo No 768.
2. Los artículos 79" aI87" del Título III de la Sección Sétima delaLey
Procesal de Trabajo N" 26636.
3. Los artículos 157" al 161" del Título IV del Libro Tercero del Texto
Único Ordenado del Código Tributario, aprobado por Decreto
Supremo N" 135-99-EF y sus normas modificatorias.
4. El artículo 157" del Capítulo XV del Título Duodécimo del Texto
Único Ordenado de la Ley General de Minería, aprobado por
Decreto Supremo N" 014-92-EM.
5. Los artículos 9o y 10" del Capítulo II y la Décima Disposición
Complementaria, Transitoria y Final del Texto Unico Ordenado del
Régimen Pensionario del Estado, aprobado por Decreto Supremo
N. 070-98-EF.
6. El primer párrafo del artículo 17" del Decreto Ley No 25868.
modificado por el artículo 64" del Decreto Legislativo N" 807.
D erecho P ro cesal Administr atiu o 151
DISPOSICTÓN MODIFICATORIA
POR LO EXPUESTO
En uso de sus atribuciones y de conformidad con lo dispuesto en
el artículo 26" BIS del Decreto Ley N" 25868 y e[ artículo 9o del Decreto
Legislativo N" 807;
RESUELVE:
I.. INTRODUCCIÓN
1. Son objetivos prioritarios del Instituto Nacional de Defensa de la
Competencia y de la Protección de la Propiedad Intelectual -
INDECOPI lograr la predictibilidad y transparencia en las
decisiones de sus órganos funcionales.
1V Guillermo B endezú Neyro
(1). Decreto Leglelatlvo N" 807. Arüculo 9".- Las Comisiones y Oficinas podrán
aprobar pautas o lineamientos que, sin tener carácter vinculante, orienten a los
agentes económicos sobre los alcances y criterios de interpretación de las normas
cuya aplicación üene encomendada cada Oficina o Comisión.
(2). Decrcto Lcy N" 25E68. Artfculo 260815.- La Comisión de Acceso al
Mercado es competente para conocer sobre los actos y disposiciones de las
enüdades de la Administración Pública, incluso del ámbito municipal o regional
que impongan barreras burocráticas que impidan u obstaculicen ileEal o
irracionalmente el acceso o permanencia de los agentes económicos del mercado,
en especial de las pequeñas empresas y de velar por el cumplimiento de las
disposiciones sobre la materia establecida en los Decretos Legislativos Nos. 283,
668,757, el artículo 610 del Decreto Legislativo No 776 (... ), en especial los
principios generales de simplificación adminishativa contenidos en su a¡tículo
2o, así como las normas reglamentarias pertinentes. Ninguna otra entidad de la
Adminishación Prlblica podrá arrogarse estas facultades. La Comisión mediante
resolución podrá eliminar las barreras burocráticas a que se refiere este a¡tículo
(... ).
Derecho Procesol Administratiu o 155
(7), Ley N" 27 4444. Tcrcera Diepoelclón Tiansitorla.- Plazo para la aprobación
del TUPA.- Las entidades deberán aprobar su TUPA conforme a las normas de
la presente Ley, en un plazo máximo de cuatro meses contados a partir de la
vigencia de la misma.
158 Guillermo Bendezú Neyro
(S). Ley N" 27444, Artfculo 38".. Aprobación y ditueión det Texto Único
de Procedlmlentoe Admlnietratlvoe
98.1 El Texto único de Procedimientos Adminishativos (TUPA) es aprobado
por Decreto supremo del sector, por la norma de máximo nivel de las
autoridades regionales, por ordenanza Municipal, o por Resolución del
Titular del organismo constitucionalmente autónomo, según el nivel de
gobierno resPectivo.
(9). Debido a que el capítulo ll del Decreto Legislativo No 757, Ley Marco para el
crecimient,o de la tnversión Privada, fue derogado pro el capítulo I de la Ley
N" 27444, se infiere que ya no es necesario la ratificación proüncial de loa
TUPA.
D erecho Procesal Administratiu o 159
(15). Ley N" 27444. Artículo 35".- Plazo máximo del procedimiento
adminletrativo de evaluación prevla.
El plazo que tanscurra desde el inicio de un procedimiento adminishativo de
evaluación previa hasta que sea dictada la resolución respectiva, no puede
exceder de heinta (30) días hábiles, salvo que por ley o decreto legislativo se
establezcan procedimientos cuyo cumplimiento requiera una duración mayor.
(17). Ley N" 27444. Artículo 1E8o.- Efectoa del ellencio adminietrativo.
188.1 Los procedimientos adminishaüvos sujetos a silencio positivo quedaran
automáticamente aprobados en los términos en que fueron aprobados
si hanscurrido el plazo establecido o máximo, la entidad no hubie¡a
comunicado al adminishado el pronunciamiento.
(...)
(18). Ley N" 27444. Artículo 33".' Procedimiento de evaluación previa
con eilenclo poeitivo.
Los procedimientos de evaluación previa están sujetos a silencio positivo,
cuando se trate de algunos de los siguientes supuestos:
1. Solicitudes cuya estimación habilite para el ejercicio de derechos
preexistentes, ialvo que mediante ella se hansfiera facultades de la
Administración Pública o que habilite para realizar actividades que se
agoten instantáneamente en su ejercicio.
2. Recursos destinados a cuestiona¡ la desestimación de una solicitud cuando
el particular haya optado por la aplicación del silencio administrativo
negativo.
3. Procedimientos en los cuales la hascendencia de la decisión final no pueda
repercutir directamente en administrados distintos del peticionario,
mádiante la limitación, perjuicio o afectación a sus intereses o derechos
legítimos.
4. Todos los procedimientos a instancia de parte no sujetos al silencio
negativo tbxativo contemplado en el artículo siguiente, salvo los
procedimientos de petición graciable y de consulta que se rigen por su
regulación específica.
D erecho Procesal Administrotiu o 165
(19). Ley N" 27444. Artículo 18E".- Efectoe del eilenclo adminietratlvo
(.)
18E.3 El silencio administrativo negativo tiene por efecto habilitar al
administrado la interposición de los recursos administrativos y de las
acciones judiciales pertinentes.
188.4 Aun cuando opere el silencio adminishativo negativo, la administración
mantiene la obligación de resolver, bajo responsabilidad, hasta que se
le notifique que el asunto ha sido sometido a conocimiento de una
autoridad jurisdiccional o el adminishado haya hecho uso de los recursos
administrativos respectivos.
(...)
766 Guillermo Bendezú Neyro
(21). Para aquellos servicios que no sean prestados en exclusividad, las enüdades
establecerán los requisitos y costos correspondientes a los mismos a través de
Resolución del Titular del Pliego. Dichos servicios deberán ser debidamente
difundidos para que sean de público conocimiento.
(221. Ley No 27444. Artículo 39o.- coneideracionee para eetructurar el
procedimlento.
39.1 Solamente serán incluidos como requisitos exigidos para la realización
de cada procedimiento adminishativo aquellos que razonablemente
sean indispensables para obtener el pronunciamiento correspondiente,
atendiendo además a sus costos y beneficios.
168 G uill e rmo B endezú Neyro
(24). Los derechos de tramitación son tasas (tipo especial de hibutos) que se pagan
por la prestación de un servicio administrativo público individualizado en el
conhibuyente.
170 G uillermo B endezú N eyra
(2E). Ley N' 27444. Artículo 45o.- Límltee de loe derechoe de tramltaclón.
(...)
45.2. Las entidades no pueden establecer pagos diferenciados para dar
preferencia o hatamiento especial a una solicitud distinguiéndola de las
demás de su mismo tipo, ni discriminar en función al tipo de
administrado que siga el procedimiento.
172 G uillermo B endezú N eyra
(38). Ley N" 27444. Artículo 3E".- Aprobaclón y dituetón del Texto Únlco
de Procedlmlento Admlnletraüvo.
38.1 El Texto Único Procedimientos Adminishativos (TUPA) es aprobado por
Decreto Supremo del sector, por la norma de máximo nivel de las
autoridades regionales, por Ordenanza Municipal, o por Resolución del
Titular de organismo constitucionalmente autónomo, según el nivel de
gobierno respectivo.
(39). Dicho criterio fue empleado por la Comisión de Acceso al Mercado, en la
Resolución No 03-CAM-INDECOPI/EXP-OOOO4O-2001 de fecha 29 de
noüembre del2001 en los seguidos por Carlos Germán Guzmán López contra
la Municipalidad Distrital de San Miguiel.
176 Guillermo B endezú N eyra
XI.. CONCLUSIONES
1. El TUPA es un instrumento fundamental en la simplificación
administrativa de nuesho país. Fara que su contenido sea exigible,
éste debe ser aprobado a través de Decreto Supremo del Sector
correspondiente, norma de la más alta autoridad regional,
Ordenanza Municipal o resolución del titular del organismo
constitucional autónomo, según sea el caso. Su contenido íntegro
debe ser publicado en el Diario Oficial El Peruano (para entidades
de alcance nacional) o en el diario de avisos judiciales (pam
entidades de alcance menor), cada dos años.
2. El TUPA debe contener todos los procedimientos a iniciativa de
parte, los requisitos, la calificación de cada procedimiento (de
aprobación automática o de evaluación previa -ya sea de silencio
administrativo positivo o negativo), los cobros por derechos de
tramitación, la oficina ante la cual debe iniciarse el procedimiento,
la autoridad competente para resolver cada procedimiento y los
formularios que deban ser presentados.
3. Las modificaciones al TUPA deben efectuarse a través de las
mismas formalidades señaladas para su aprobación cuando
impliquen modificaciones sustanciales (tales como el incremento
de requisitos, incremento de derechos de tramitación, etc.)- De
lo contrario (es decir, cuando se trata de eliminación de
procedimientos, simplificación de los mismos, etc-), las
modificaciones podrán aprobarse mediante Resolución
Ministerial. Decreto de Alcaldía, o una resolución del tifular del
organismo autónomo según la Constitución, conforme el nivel
de gobierno. Todas las modificaciones deberán publicarse
conforme a lo señalado en el punto 1.
4. Los requisitos a exigirse para el inicio de un procedimiento deben
guardar relación y ser razonablemente indispensables para el
pronunciamiento solicitado. Asimismo, no puede establecerse la
exigencia de documentación prohibida por Ley.
L78 G uillermo Bendezú N eyra
LeyN'27815
(Publicada el 13 / I l2OO2)
EL PRESIDENTE DE IA REPÚBLICA
POR CUANTO:
La Comisión Permanente del Congreso
de la República ha dado la Ley siguiente:
TA COMISIÓN PERUANENTE DEL CONGRESO
DE I.A REPÚBLICA
Ha dado la Ley siguiente:
CAPÍTULO I
DE LA FUNCIÓN PÚBLICA
(*) Ver modificación establecida por Ley N" 28496, pág. 187
D er ec ho P roces al A dministr at iv o l8l
CAPíTULO II
PRINCIPIOS Y DEBERES ÉTICOS DEL
SERVIDOR PÚBIICO
1. Respeto
Adecúa su conducta hacia el respeto de la Constitución y las Leyes,
garantizando que en todas las fases delproceso de toma de decisiones
o en el cumplimiento de los procedimientos administrativos, se
respeten los derechos a la defensa y al debido procedimiento.
2. Probidad
Actua con rectitud, honradez y honestidad, procurando satisfacer el
interés general y desechando todo provecho o ventaja personal,
obtenido por el o por interpósita persona.
3. Eficiencia
Brinda calidad en cada una de las funciones a su cargo, procurando
obtener una capacitación sólida y permanente.
4. ldoneidad
Entendida como aptitud técnica, legal y moral, es condición esencial
para el acceso y ejercicio de la función pública. El servidor público
debe propender a una formación sólida acorde a la realidad,
capacitándose peffnanentemente para el debido cumplimiento de
sus funciones.
5. Veracidad
Se expresa con autenticidad en las relaciones funcionales con todos
los miembros de su institución y con la ciudadanía, y contribuye al
esclarecimiento de los hechos.
6. Lealtad y Obediencia
Actúa con fidelidad y solidaridad hacia todos los miembros de su
institución, cumpliendo las órdenes que le imparta el superior
jerárquico competente, en la medida que reúnan las formalidades
182 Guillerma Bendezú Neyra
CAPÍTUIO TII
PROHTBICIONES ÉNCRS DEL SERVIDOR
PÚBLICO
CAPÍTULO Iv
TNCENTIVOS, SANCIONES Y PROCEDIMIENTO
Artículo 9".- Órgano de la Alta Dirección
9.L H Órgano de la Alta Dirección de cada entidad pública ejecuta, en
la instifución de su competencia, las medidas para promover la
culfura de probidad, transparencia, justicia y servicio público
eshblecida en el presente Código.
9.2 Et Órgano de la Alta Dirección establece los mecanismos e incentivos
que permitan una actuación correcta, transparente y leal de los
servidores públicos. En ese sentidq dicho órgano está encargado de:
a) Difundir el Código de Ética de la Función Pública.
D er ec ho P roc es al A dministrotivo t85
(*) Ver modificación establecida por Ley N" 28496, pag. 187.
186 Guillermo B endezú N eYr a
DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS
Y FINALES
Segunda.- Reglamentación
El Poder Ejecutivq a través de la Presidencia del consejo de Ministros,
reglamenta la presente Ley en un plazo máximo de 90 días a partir de su
vigencia.
Comuníquese al señor Presidente de la República para su
promulgación.
En Lima, a los veintidós días del mes de julio de dos mil dos.
CARLOSFERRERO
Presidente del Congreso de la República
HENRY PEASE GARCIA
himer Vicepresidente del Congreso de la República
Der echo P r oces al Adm inistr at ivo t87
POR TANTO:
Habiendo sido reconsiderada la [-ey por el Congreso de la República,
insistiendo en el texto aprobado en sesión del Pleno realizada el día
veiintiocho de Octubre del 20A4, de conformidad con lo dispuesto por el
artículo 108" de la Constitución Poliüca del Estado, ordeno que se publique
y cumpla.
En Lima, a los catorce días del mes de abril de dos mil cinco.
ÁNreno FLoRES-ARAoz E.
Presidente del Congreso de la República
NATALE AMPRIMO PIÁ
Primer Vicepresidente del Congreso de la República
Derecho Procesal Administrativo 189
EL PRESIDENTE DE LA REPÚBLICA
CONSIDERANDO:
Que, mediante la Ley N" 27815 se aprueba elCódigo de Etica de la
Función Pública, cuya Segunda Disposición Complementaria y Final
dispone que el Poder Ejecutivo, a havés de la Presidencia del Consejo de
Ministros la reglamente:
, Que, la aplicación y observancia de las disposiciones del Código de
Etica de la Función Pública conhibuyen a fortalecer la confianza en la
Administración Pública y la buena imagen de aquellos que la integran:
Que, resulta de fundamental interés para el Estado Peruano contar
con el Reglamento de la Ley del Código de Ética de la Función Pública
que permita su aplicación, toda vez que dicho Reglamento coadyuvará a
la transparencia en el ejercicio de la función pública así como a la mejora
de la gestión y de la relación con los usuarios de los servicios;
Que, por consiguiente, resulta pertinente aprobar el Reglamento de
la Ley N" 27815-L eg del Código de Ética de la Función Pública:
De conformidad con lo dispuesto en el inciso 8) del artículo 118" de
la Constitución Política y la Ley No 27815 - Ley del Código de Etica de la
Función Pública, modificado por la Ley N" 28496;
DECRETA:
Artículo 1".- Aprobación del Reglamento.-
, Apruébese el Reglamento de la Ley N" 27815- Ley del Código de
Etica de la Función Pública, modificado por la Ley N" 284;96 que consta
de seis (6) títulos, veintitrés (23) artículos y una disposición transitoria.
Ítr¡otce
Título I
Disposiciones Generales
Título lI
Principios y deberes éticos de los empleados públicos
Título III
Prohibiciones e infracciones éticas de los empleados públicos
Título IV
Sanciones y procedimiento
Capítulo I
De las sanciones
Capítulo II
Del procedimiento sancionador
TítuloV
Incentivos y estímulos
Título VI
Difusión del Código de Ética y campañas educativas
Disposición transitoria
TíTUIO I
DISPOSICIONES GENERALES
Ley
Es la rcferenda a la l-ry N" 27815, Ley del Codigo de Eüca de la función
Pública.
Proselitismo Político
Cualquier actividad realizada por los empleados públicos, en el
ejercicio de su función, o por medio de la utilización de los bienes de las
entidades públicas, destinada a favorecer o perjudicar los intereses
particulares de organizaciones políticas de cualquier índole o de sus
representantes, s€ encuentren inscritas o no.
Reincidencia
Circr.rnstancia agravante de responsabilidad que consiste en haber sido
sancionado antes por una infracción anáoga a la que se le imputa al empleado
público.
Reiterancia
Circunstancia agravante de responsabilidad derivada de anteriores
sanciones adminisbaüvas por infracciones de diversa índole cometidas
por el empleado público.
Ventaia indebida
Cualquier liberalidad o beneficio no reconocido por la Ley, de
cualquier naturaleza, que propicien para si o para terceros los empleados
públicos, sea directa o indirectamente, por el cumplimiento, incumplimiento
u omisión de su función; así como hacer valer su influencia o apariencia
de ésta, promeüendo una actuación u omisión propia o ajena.
Artículo 4o.- De la interpretación y consultas
[-a Presidencia del Consejo de Ministros tiene la función de aprobar
las normas interpretaüvas y aclaratorias de la L.ey respecto a la aplicación
o interpretación de los alcances de la Ley y del presente Reglamento, previo
informe técnico favorable del Consejo Superior del Empleo Público
(cosEP).
I .s consultas sobre interpretación y aclaración de la norma deben
ser dirigidas por la enüdad pública señalando en forma precisa y clara el
aspecto normaüvo sujeto a interpretación o aclaración.
D er echo P roces al A dministr ativ o 193
TÍTUIO IT
PRINCIPIOS, DEBERES Y PROHTBICIONES ÉNCNS
DE LOS EMPLEADOS PUBLICOS
CAPíTULO I
DE LAS SANCIONES
a) Amonestación.
b) Suspensión temporal en el ejercicio de sus funciones, sin goce
de remuneraciones, hasta por un año.
c) Destitución o Despido.
11.2.Las sanciones aplicables a aquellas personas que desempeñan
Función Pública y que no se encuenkan en el supuesto del inciso
anterior:
a) Multa.
b) Resolución conhactual.
Artículo 12".- De las sanciones aplicables a personas que
ya no desempeñan Función Pública
Si al momento de determinarse la sanción aplicable, la persona
responsable de la comisión de la infracción ya no les fuüese desempeñando
Función Pública, la sanción consistirá en una multa.
. DISPOSICIÓN TRRNSITORIA
Mienbas no inicie sus funciones el Consejo Superior del Empleo
Público (COSEP), las atribuciones que se le asignan en el artículo 4" del
presente Reglamento serán asumidas por la Secretaría de Gestión Pública
de la Presidencia del Consejo de Minishos.
Derecho Procesal Administrativo 199
EL PRESIDENTE DE LA REPUBLICA
CONSIDERANDO:
Que, mediante Ley N" 27658 -Ley Marco de Modernización de
la Gestión del Estado-, se declara al Estado Peruano en proceso de
modernización en sus diferentes instancias, dependencias, entidades,
organizaciones y procedimientos, con la finalidad de mejorar la gestión
pública y construir un Estado democrático, descentralizado y al servicio
del ciudadano, estableciendo principios, acciones, mecanismos y
herramientas para llevar a cabo el mismo;
Que, por su parte, el Texto Único Ordenado de la Ley de
Transparencia y Acceso a la Información Pública aprobado por Decreto
Supremo N" 043-2003-PCM, establece la obligación de las instituciones
públicas de publicar su Texto Único de Procedimientos Administrativos
- TUPA en su Portal Institucional;
Que, mediante Decreto Supremo N" 060-2001-PCM se crea el
PortaldelEstado Peruano, en adelante .PEP',, como elPortalde máxima
jerarquía del Estado Peruano, al que deberán estar conectados o
enlazados los portalc de todas las instituciones de la Adrninistracién
Pública, y que proporciona información referente a la organización
del Estado, servicios de información sobre procedimientos
administrativos que se realiza ante las diversas dependencias públicas;
Que, corresponde a la Presidencia delConsejo de Ministros actuar
como ente rector del Sistema Nacional de Informática;
Que, los portales electrónicos institucionales se han convertido
en el medio de difusión de información mas accesible, convirtiéndose
en instrumentos muy poderosos de promoción de la imagen
institucional, sus relaciones y sus productos y servicios, permitiendo
que más usuarios obtengan información especializada;
200 G u il I ermo Bendezú Neyra
.
Artículo 3".- Publicidad y valor oficial de la información
EIPSCE, como sistema interactivo de información a los ciudadanos
y empresas a través de Internet, cumple la función de publicitar los servicios
y procedimientos administrativos que se realizan ante las diversas
Derecho Procesal Administrativo 20t
LEYN 29060
(Publicada el 7 /7 /2OO7 )
EL PRESIDENTE DE tA REPÚBLICA
POR CUANTO:
ElCongreso de la República
ha dado laLey siguiente:
EL CONGRESO DE LA REPÚBLICA:
Ha dado laLey siguiente:
DTSPOSICTONES TRANSITORIAS,
COMPLEMENTARIAS Y FINALES
LEYN'26889
EL PRESIDENTE DE LA REPÚBLICA
CONSIDERANDO:
Que la Ley N'26889, Ley Marco para la Producción y
Sistematización Legisla'.iva, prevé los Lineamientos para la elaboración,
denominación y publicación de las leyes, con el objeto de sistematizar la
legislación y con la finalidad de lograr su unidad y coherencia para
garantizar la seguridad jurídica en el país;
Que el literal h) del artículo 6'de la Ley Orgánica del Sector Justicia,
Decreto Loy N" 25993, prevé que es función del Ministerio de Justicia,
sistematizar la legislación e información jurídica de carácter general y
promover su estudio y difusión así como ejecutar o coordinar su edición
oficial;
Que el articulo 4' de la Ley Orgánica del Sector Justicia prevé que
es finalidad del Ministerio de Justicia velar por la vigencia del imperio de
la Ley, el derecho y la justicia;
Que la mejora de la calidad normativa contribuye a la vigencia del
principio de seguridad jurídica, y en consecuencia del imperio de la ley,
cuya vigencia es una de las finalidades del Ministerio de Justicia;
Que, consecuencia, es pertinente reglamentar las disposiciones de
la Ley N'26889, para su aplicación por las entidades delPoder Ejecutivo,
sin menoscabo de las atribuciones del Congreso de la República, en la
elaboración de anteproyectos de leyes, proyectos de decretos legislativos
y decretos de urgencia, y en todo lo que sea aplicable, en los proyectos de
decretos supremos, nolrnas reglamentarias y actos administrativos;
De conformidad con el inciso 8 del articulo 118" de la Constitución
Política del Perú, el Decreto Legislativo N" 560, el Decreto Ley N' 25993
y el Decreto Supremo N" 019-2001-JUS;
D er ec ho P roces al A dminis tralivo 217
DECRETA:
TÍTU Lo PRELIMINAR
Disposiciones Generales
CAPíTULO I
De la estructura
PARTE SUSTANTIVA
d) Normas sustantivas
e) Normas organizativas
f) Infracciones y sanclones
Derecho P rocesal Administrativo 223
PARTE PROCEDIMENXAL
d Normas procedimentales
h) Normas procesales
PARTE FINAL
Ar{EXOS
cAPÍruro u
División del articulado
Artículo Capítulos
19o.- Los
Los capítulos deben incluirse por razones sistemáticas. Deben tener
un contenido materialmente homogéneo. Se numeran con romanos y
deben estar nominados.
Artículo 20'.- Los Subcapítulos
Es una subdivisión opcional de los capítulos. Sólo se dividirán en
subcapítulos los capítulos muy extensos y con partes claramente
diferenciadas. Se numeran con rornanos y deben estar nominados.
CAPíTULO III
De la redacción y divislón de los artículos
DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS
FINALES
SEGUNDA.- Fe de Erratas.
Las leyes, normas reglamentarias y actos administrativos que
contengan errores materiales sólo podrán ser objeto de rectificación como
parte del Boletín de Normas Legales del Diario Oficial, bajo el tÍtulo de
"Fe de Erratas", con la indicación de la correcta numeración y
denominación oficial de la norma cuyo error material se rectifica y el
contenido de la rectificación.
TERCERA.- Innecesaria mención a la fecha de publicación
En las citas de normas legales es innecesario mencionar la fecha de
publicación en el Diario Oficial.
CUARTA.- Cita de la Constitución
La cita de la Constitución debe realizarse siempre por su
denominación oficial: Constitución Política del Perú.
SE RESUELVE:
Artículo 1'.- Del Obieto
Aprobar elprocedimiento para la administración de la información
de la trámites y servicios de los Textos Únicos de Procedimientos
Administrativos de las entidades públicas en el Portal de Servicios al
Ciudadano y Empres4s conforme a lo dispuesto en el Decreto Supremo
N'032-2006-PCM.
Artículo 2".- No¡nbramiento de los funcionarios responsables
[-as entidades de la Adminishación Pública designarán al funcionario
responsable de ingresar V qp.licar la información del Texto Único de
Procedimientos Adminis$at!1ps en el Portal de Servicios al Ciudadano y
Empresas en un plazo no r-nay66.de los quince (15) días calendariq contados
a partir del día siguiente de la publicación de la presente resolución.
El funcionario responsable de cumplir con las publicaciones delTexto
Único de Procedimientos Administrativos ysus modificaciones en el Portal
de Servicios al Ciudadano y Empresas, es el mismo al que se refiere el
artículo 5' del Texto Único Ordenado de la Ley N" 27806- Le7 de
Transparencia y Acceso a la Información Pública.
EL PRESIDENTE DE tA REPÚBLICA
POR CUANTO:
El Congreso de la Repub,ll:a
ha dado la Ley siguiente
EL CONGRESO DE I-A REPÚBLICA;
Ha dado la Ley siguiente:
Ley N'29091
(Publicado el 26/O9/2OO7I
EL PRESIDENTE DE LA REPÚBLICA
POR CUANTO:
El Congreso de la República
ha dado laLey siguiente:
EL CONGRESO DE I-A REPÚBLICA;
Ha dado laLey siguiente:
DISPOSICIÓN DEROGATORIA
Úf.nCn.- Derógase toda norma legal que se oponga a la presente Ley.
DTSPOSICTONES FINALES
EL PRESIDENTE DE tA REPÚBUCA
CONSIDERANDO:
Que, mediante Ley N'27658- Ley Marco de Modemización de la
Gestión del Estado se declara al Estado Peruano en proceso de
modernización en sus diferentes instancias, dependencias, entidades,
organizaciones y procedimientos, con la finalidad de mejorar la gestión
pública y construir un Estado democrático, descenhal¿ado y al servicio
del ciudadano, estableciendo principios, acciones, mecanismos y
herramientas para llevar a cabo el mismo;
Que, la Ley N" 27806, Ley de Transparencia y Acceso a la
Información Pública tiene por finalidad promover la hansparencia de los
actos del Estado y regular el derecho fundamental del acceso a la
información consagrado en el numeral 5 del Artículo 2 delaConstitución
Política del Perú, estableciendo la implementación de los portales
electrónicos institucionales porparte de las Entidades de laAdministación
Pública, en los cuales se debe publicar la información que resulta exigida
conforme a ley;
Que, por Decretos Supremos N" 060-2001-PCM y N" 032-2006-
PCM, se crearon el Portal del Estado Peruano y el Portal de Servicios al
Ciudadano y Empresas - PSCE respectivamente, como sistemas
interactivos de información a los ciudadanos a través del Internet,
señalando, entre otros, que todas las Entidades de la Administración
Pública, coordinarán y prestarán el apoyo solicitado para el desarrollo e
implementación del Portaldel Estado Peruano;
242 Guillermo Bendezú N eyra
CAPITULO II
PUBLICACTON Y RESPONSABLES
Artículo 5o.-Responsabilidad.-
5.1. El funcionario responsable, que refiere el artículo 5" del Texto
Único Ordenado de la Ley N' 27806 - Ley de Transparencia y
Acceso a la Información Pública, aprobado por Decreto Supremo
N" 043-2003-PCM, debe cumplir dentro del plazo establecido, con
Ia publicación a que se refiere el artículo 3" del presente
Reglamento.
CAPITULO III
VALIDEZ DE LA PUBTICACIÓ¡V Y CUMPLIMIENTO
DISPOSICIóN COMPLEMENTARIA
TRANSITORIA
DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS
FINALES
Capitulo I
Disposiciones Generales
EL PRESIDENTE DE tA REPÚBLICA
CONSIDERANDO:
Que, como parte delPlan de Estímulo a la Economía, el Gobierno
viene dictando medidas para mantener el dinamismo de la economía
mediante el fomento del empleo y de la inversión en infraestructura y
servicios públicos, que permitan mejorar el nivelde vida de la población,
fomentar y mantener el aparato productivo nacional, y la generación de
oportunidades principalmente en las zonas caracterizadas por la presencia
de indicadores adversos como pobreza y desnuhición;
Que, la ejecución de acciones de contratación pública de bienes y
servicios así como de ejecución de obras, constituye una herramienta
que contribuye al crecimiento de la inversión pública, promoviendo
diversos ámbitos de la actividad económica nacional, así como fuente de
generación de bienes, servicios y empleo, lo cualse viene incrementando
de manera importante, siendo urgente adoptar medidas excepcionales
que permitan atender dicha demanda;
Que, en tal contexto, alamparo de la Constitución Política delFstado
es conveniente dictar medidas extraordinarias, urgentes y temporales en
materia económica y financiera que permitan dar mayor celeridad a la
acción del Estado en cuanto a la tramitación de procedimientos
administrativos regidos por la Ley N" 27444, Ley del Procedimiento
Administrativo General y normas especiales, lo cual contribuirá al
desanollo y crecimiento de la economía de nuestro país;
Que, elproceso de modernizaciín de la gestión delEstado, a que se
refiere la Ley N" 27658, tiene como finalidad fundamental la obtención
de mayores niveles de eficiencia delaparato estatal, para la mejor atención
de la ciudadanía, priorizando el uso de los recursos públicos con el fin de
alcanzar un Estado al servicio de la ciudadanía;
260 Guillermo Bendezú Neyra
EL PRESIDENTE DE LA REPÚBLICA
CONSIDERANDO:
Que, el artículo 37" de la Ley N" 27444 - Ley del Procedimiento
Administrativo General establece el contenido del Texto Único de
Procedimientos Administrativos (TUPA) y reconociendo la necesidad
existente en las entidades públicas para establecer el contenido del TUPA,
es necesario aprobar el formato que estandarice la determinación de los
procedimientos administrativos y la información que corresponde a cada
uno de ellos;
Que, asimismo es conveniente aprobar al Formato del TUPA que
permita a las entidades públicas presentar a la ciudadanía los
procedimientos administrativos que son resultado del proceso de
elaboración y aprobación que se encuenha regulado en el Decreto Supremo
N" 079-2007-PCM;
Que, en beneficio de la ciudadanía y para una mejor aplicación de
la disposición referida en el párrafo precedente se requiere establecer
precisiones que faciliten el proceso de elaboración del TUPA por parte de
las entidades públicas;
Que, el artículo 48" de la Ley del Procedimiento Administrativo
General encarga a la Presidencia del Consejo de Ministros garantizar el
cumplimiento de las normas vinculadas en los procedimientos
administrativos que son requeridas por la ciudadanía;
Que, en concordancia con elartículo 4" inciso 7) delReglamento de
Organización y Funciones de la Presidencia del Consejo de Ministros.
aprobado por el Decreto Supremo N" 063-2007-PCM, que establece corno
función de la Presidencia delConsejo de Ministros, normar en materia de
simplificación administrativa;
D er ec ho Pro ces al A dminis trativo 26s
EL PRESIDENTE DE LA REPÚBLICA
CONSIDERANDO:
Que, la Ley N' 27658, Ley Marco de Modernización de la Gestión
del Estado, declara alEstado Peruano en proceso de modernización con
la finalidad de mejorar la gestión pública y establece que las normas
referidas a la organización del Estado requieren la opinión técnica previa
de la Secretaría de Gestión Pública de la Presidencia del Consejo de
Ministros;
Que, el inciso c) de la Norma II delTítulo Preliminar delTexto Único
Ordenado del Código Tributario, aprobado por Decreto Supremo N" 135-
99-E\ y sus normas modificatorias establecen que la tasa es el tributo
cuya obligación tiene como hecho generador la prestación efectiva por el
Estado de un servicio público individualizado en elconhibuyente;
Que, los derechos de tramitación comprendidos en los Textos Únicos
de Procedimientos Administrativos (TUPA) de las entidades públicas
constituyen un tipo de tasa de acuerdo con lo señalado en la norma citada;
Que, la Ley N'27444,Ley del Procedimiento Administrativo General,
en su artículo 48' otorga competencia a la Presidencia del Consejo de
Ministros para garantizar el cumplimiento de las normas sobre
simplificación administrativa y para asesorar a las entidades en esta
materia;
Que, en el proceso de modernización de la gestión del Estado y la
mejora continua de los procedimientos administrativos resulta necesaria
la actualización de la normativa vigente para aplicar una nueva
268 Gui llermo Bendezú Neyra
ÍNorcr cENERAL
Dedicatoria
kstimonio y Mensaje
Aduertencia al lector
PRIMERA PARTE
ExÉGESIS - cASUíSTIcA
(Doctrina y Ejemplificación)
GENERALIDADES
INNOVACIONES JURÍDICAS Y PROCEDIMENTALES
TEMAI : REGENCTAYULTRACTIVIDADNORMATIVA
Vigencia efectiva. Supletoriedad y prevalencia .......... ..........27
Imperio legal en entidades. Reiteración prohibida.
Derogatoria genérica ....................28
Adecuación procedimental. Regencia retroactiva. Reglamento
para fedatarios. Difusión y capacitación ........ ....................29
Abolición expresa. Prevalencia de la normatividad especial .....................30
TEMAV : PROCEDIMIENTOADMINISTRATIVO
Concepto. Clasificación. Instantaneidad .......... ..................55
Ausencia de decisión expresa. Acreditamiento formal
Aprobación automática .56
Fiscalización posterior. Cuántum porcentual mínimo. Declaratoria
de nulidad ..-..............57
Sujeción a silenciopositivo ............58
Supuestos del silencio negativo ......................59
Calificación distinta. Plazo máximo. Cumplimiento de obligaciones. ........60
Contenido y formalidad ..................61
Inclusión de servicios propios. Inclusión de requisitos. Criterios
a considerar ............... ...-...............62
Publicación en portales electrónicos. Difusión de documentos legales.......62-a
Difusidn nacional. regional o local ................62-b
Exoneración publicitaria. Responsabilidad y sanción ..........62-c
TEMA VI : MODALIDADES NOTIFTCATORTAS
Concepto. Modalidades. Sustitución prohibida ....................63
Recurrencia a otros medios. Similitud procedimental. Notificación
personalísima....... .......64
TEMA lX: ABSTENCION COGNOSCITIVA O RESOLUTORIA
Concepto. Abstención cognoscitiva .................83
Auto- abstención formal ............... ..................86
Información - queja .....86
Orden o mandato de abstención - Designación de funcionario
sustituto. Resolución mediante Supervisión. Trámite en
cuaderno- incidente .....................87
Resolución inimpugnable. Cooperación o colaboración.
Consecuencias jurídico-procesales. Responsabilidad
subsecuente ..............88
Informe odministratiuo ............. ......89
Modelos 313
Modelos clásicos y formatos innovatorios ...........3i8
TEMA XXIII : DELITOS COMETIDOS POR FUNCIONARIOS Y
SERVIDORES PÚBLICOS
Preámbulo .............. -..373
léxica
Sinonimia y flexibilización ....375
Agente público o particular. Responsabilidad.......... ...........376
Infracciones o delitos funcionales ...................378
TEMA XXIV: PENAS APLICABLES AL REO INFRACTOR
Concepto. Clasificación. Temporalidad y perpetuidad.
Expatriación y expulsión ....405
Penas limitativas de derechos
Clasificación. Autonomía y sustitución. Durabilidad ................ ... .........406
Conversiones. Prestación gratuita. Aptitud laboral.
laborables
Prestación en días ......407
Minimun y máximun ..................408
Limitación de días libres
Permanencia obligatoria. Extensión jornarial. Orientación rehabilitatoria....408
Supervisión estatal ..............409
Pena de Multa
Concepto ......409
Pago dinerario. Cuántum abonable. Mínimun y máximun ....410
Porcentaje remuneratorio. Pago oportuno. Descuento
remuneratorio. Intangibilidad subsistencial .....411
Pena de inhabilitación
Concepto. Modalidades............... ......412
Rehabilitación
Concepto. Inmediatez o automatismo. Efectos legales 4r5
Reserva o confidencialidad 476
:
TEMA XXVI SILENCIO POSITIVO Y NEGATIVO
Preámbulo ..................453
Generalidades. Concepto. Clasificación. Sujeto administrativo..................456
Clases de procedimientos. Plazo ordinario............. ............457
Efectos jus-procesales. Silencio positivo ...........458
Fenecimiento tácito...... ................460
Pre-aviso de ejecución......... .......461,
Silencio negativo. Denuncia por mora ............462
Apelación por denegatoria ficta ..A64
Procedimiento recursal en las municipalidades . . . ..A66
Régimen disciplinario policial .. . ......469
P¡ocedimiento Recursal en la Legislación NotariaI................. .................470
Éxégesis y Casuística de la Ley 29O6O
positivo.......
Evaluación previa y silencio ............474
Aprobación automática. ................475
.......475
Declaración jurada simple (modelo) Aplicación adicional. Conducto
notarial.(modelo).......... ..............477
Comisión de falta disciplinaria ......478
Responsabilidad Análoga. Queja o denuncia (modelo) ........479
Publicitación en portalelectrónico. ..................482
Responsabilidad Penal . Supervisión delórgano conhalor. .....483
Trámites o requisitos exigibles. Nulidad del procedimiento.
negativo
Silencio administrativo ....484
Normatividad específica ...............485
Aplicación favorable. Difusión y/o publicación. Información en
plazo trimestral. ......... .................487
Justificación oportuna. Calificación de procedimientos.
Regencia legal. Derogatoria ......-.488
El Silencio Positivo y Negativo en el Decreto Legislativo No 1029..... .....489
Aprobación Automática. Declaración Jurada Innecesaria. Sumisión
al Silencio Negativo..... ........ ........490
instancias.............
Positividad en las siguientes ..................491
Sujeción a Silencio Positivo...... .....................492
Casuística Procesal Administrativa ..............
SEGUNDA PARTE
APÉNDICE LEGAL