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El Derecho de
impugnacion de
acuerdos societarios
EL DERECHO DEIMPUGNACION DE
ACUERDOS SOCIETARIOS
a n A lisis d e l r e g im e n
JURIDICO DE
IMPUGNACION (E INVALIDEZ)
DE LOS ACUERDOS ADOPTADOS
POR LA JUNTA GENERAL DE SOCIOS
GRIJLEY
M anuel A lipio R om an O livas
EL DERECHO DEIMPUGNACION DE
ACUERDOS SOCIETARIOS
a n A lisis d e l r e g im e n
JURIDICO DE
IMPUGNACION (E INVALIDEZ)
DE LOS ACUERDOS ADOPTADOS
POR LA JUNTA GENERAL DE SOCIOS
GRI JLE Y
DERECHOS RESERVADOS: DECRETO LHGISLATIVO N° 822
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total o parcialmente sin permiso expt'eso de la Editorial
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A mis hijos Mayra, Valeria y Marcelo.
«No sob el le^islador, sino tambien cljuez
tiene [ ...] una actividad creadora
ju rtdica; la produccion ju rid ica la
comparten ambos, de tal suerte que el
Icgislador suministra elproyectoy elpiano,
mientms quc eljucz ejecuta ciquely edifica
conforme a este. No solo la ley, sino cstay la
judicatura conjuntctmenUj suministmn al
pueblo su dcrccho».
Prologo........................................................................................................ 17
Introduccidn................................................................... ........................... 23
ASPECTOS GENERALES
n
Indice general
Segunda parte
ASPECTOS SUSTANTIVOS
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Indice general
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Indice general
a sよ エ 廳
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Indice general
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Indice general
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PROLOGO
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Prologo
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Prologo
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Prologo
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INTRODUCCION
23
Introduccion
24
Introduccion
25
Introduccion
26
mrnmm
Introduccion
27
Introduccion
28
Introduccion
29
Introduccion
30
Primera parte
ASPECTOSGENERALES
Capitulo I
EL ACUERDO SOCIETARIO
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Manuel Alipio Roman Olivas
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Cap. I: El acuerdo societario
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Manuel Alipio Roman Olivas
se celebran para ser eficaces, por cuanto en tanto lo sean los mismos permi-
tiran que los sujetos autorregulen sus intereses privados satisfaciendo sus
mas variadas y diferentes necesidades» (TABOADA CORDOVA, Lizardo,
La nulidad del acto juridico^ Gnjley, Lima, 2002, p. 25).
(12) GIUSEPPE, Stolfi senala lo siguiente: «(...) son aquellos que deben
necesariamente coexistir para dar vida a un negocio juridico en general o
a un determinado negocio juridico en particular, de modo que las partes
no pueden acordar la exclusion de todos o de algunos sin impedir la cons-
titucion misma del negocio (...)». (STOLFI, Giuseppe, Teona del negocio
juridico^ Editorial Revista de Derecho Privado, Madrid, 1959, p . 16).
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Cap. I: El acuerdo societario
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Manuel Alipio Roman Olivas
r
Al respecto, es importante mencionar lo senalado por el
doctor Enrique Elias Laroza, quien, citando a su vez a los juns-
M
:
.
J
.
1
x
tas por la doctrina especializada; es asf que las divide en: a) tesis
P
rd2
f
I
del contrato, b) teorfas del acto unilateral y del acto plurilateral,
c) teoria del acto simple o del acto unico, d) teorfa del acto com-
plejo y, e) teorfa del negocio jurfdico de voto mayoritario(15).
Con relacion a ello, consideramos que ademas de ostentar
la calidad de negocios jurfdicos, los acuerdos societarios se en-
cuadran en el subtipo de los negocios juridicos unilaterales, no
obstante formarse por la coincidencia de una serie de volunta-
i1
s
#
des individuales(16). Sostenemos esto ultimo atendiendo no a
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Cap. I: El acuerdo societario
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Cap. I: El acuerdo societario
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Grafico N° 1
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Cap. I: El acuerdo societario
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Capitulo II
LA JUNTA GENERAL DE ACCIONISTAS Y
EL ACUERDO SOCIETARIO
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(29) Los Sasot, por ejemplo, clasifican la naturaleza juridica de las asam-
bleas del siguiente modo: a) La asamblea como declaracion unilateral
de voluntad. b) La asamblea como acto plurilateral.c) La asamblea como
mandato. d) La asamblea como negocio jurfdico e) La asamblea como
organo. Como puede apreciar un atento lector, la clasificacion pro-
puesta por estos autores argentinos confunde la naturaleza de las asam-
bleas per se con la decision que estas adoptan. En efecto, los puntos a),
b ) y c) e sta n r e fe r id o s a la e v e n tu a l n a tu ra le z a d e l a c u e r d o a d o p ta d o
p o r las a sa m b le a s, m ie n tra s q u e las p o s ic io n e s d e sc r ita s en lo s lite rale s
c) y e) c o n stitu y e n te o rfa s q u e e x p lic a n la n a tu r a le z a d e la ju n ta en
p a r tic u la r o d e la a sa m b le a en g en e ral. V ide S A SO T B E T E S /S A S O T , S o -
ciedades Anonimas: Las asambleas, cit. p p . 4 1 -4 6 .
(3。) ClEZA MORA, acerca de la confusion anotada manifiesta: «En la asam
blea no solamente se habrfa tornado una decision que contraviene el esta-
tuto, sino que tambien la asamblea de donde emana tal decision es nula y
este solo hecho bastarfa para la declaracion de invalidez del acuerdo (...)»
(Las cursivas son nuestras). Vide ClEZA M 〇RA, Jairo, «La Impugnaci6n
judicial de acuerdos alinterior de un club deportivo: El caso Universita-
rio de Deportes», en Ius Doctrina & Prdctica N ° 4, Lima, 2007, p . 186.
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Cap. il: La Junta General de Accionistas y el acuerdo societario
:
.3. NATURALEZA DE LA JUNTA GENERAL DE ACCIONISTAS
Determinar la diferencia entre la Junta y el acuerdo adop-
:ado por esta resulta de ineludible verificacion, puesto que esta
rrecision permitira comprender la funcion que cumple la una
respecto de la otra; asf, se debe tener presente que la Junta de
Accionistas -desde un punto de vista ontologico- no es sino la
reunion formal de personas calificadas; pues, efectivamente, la
Junta General supone en principio la concurrencia de un erupo
こe personas fi’sicas en un espacio y tiempo determinado(31). Es
en este orden de ideas, para que una reunion sea considerada
«Junta general de Socios o de Accionistas», se requiere la exis-
:encia de un anuncio previo, denominado convocatoria, asf como
que en su desarrollo y conclusion se verifiquen las rcelas previs-
zis anteladamente, tanto en las normas de caracter piiblico como
.as de caracter privado, entiendase Ley General de Sociedades y
ustatutos Sociales, respectivamente.
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Cap. II:La Junta General de Accionistasy el acuerdo societsrio
:
.4. IES VALIDO PRETENDER NULIFICAR LA JUNTA DE
ACCIONISTAS?
Verificada la naturaleza de la Junta General de Accionistas,
no puede caber confusion alguna con la categoria acuerdo
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Cap. II: La Junta General de Accionistas y el acuerdo societario
34 R e s p e c to d e la d ife re n c ia e n tre e le m e n to s y p r e s u p u e s to s d e l n e g o c io
ju r id ic o , vide T A B O A D A C O R D O V A , La nulidad del acto juridico, cit.,
p. 25.
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Grafico N° 2
Junta General
Acuerdos
De Accionistas
Societarios
—— 〜
1 r
Presupuesto
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Capitulo III
APUNTES SOBRE LA PRETENDIDA
«NULIDAD DE LA CONVOCATORIA»
A JUNTA DE ACCIONISTAS
a sa m b le a p e rm ite a g r u p a r la s en : a) ir r e g u la r id a d e s c o n c e r n ie n te s al
a c to a sa m b le a r io p r o p ia m e n t e d ic h o , y b ) ir r e g u la r id a d e s p o r d e ci-
s io n e s q u e e sc a p a n a su c o m p e te n c ia . E n relaci<5n c o n las p r im e r a s ,
c o n sid e r e n s e ta le s, a q u e lla s ir r e g u la r id a d e s q u e se v in c u la n c o n el p r o
c e so a sa m b le a r io , e s t o e s, el conjunto de actos-parte que escalonan aquel
proceso, tales como la convocatoria, el orden del dia, la constitucion de
la asamblea, el quorum, las deliberaciones, la votacion, etcetera.» (Is
c u rsiv a s s o n n u e s t r a s ) . V id e S A S T B E T E S /S A S O T , Sociedades ano-
〇
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Cap. Ill: Apuntes sobre la pretendida «nulidad de la convocatoria» a junta de accionistas
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Cap. Ill: Apuntes sobre la pretendida «nulidad de la convocatoria» a junta de accionistas
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Z ia III: Apuntes sobre la pretendida《 nulidad de la convocatoria» a junta de accionistas
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Cap. Ill: Apuntes sobre la pretendida《 nulidad de la convocatoria» a junta de accionistas
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Cap. Ill: Apuntes sobre la pretendida《 nulidad de la convocatoria» a junta de accionistas
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Cap. Ill: Apuntes sobre la pretendida «nulidad de la convocatoria» a junta de accionistas
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Cap. Ill: Apuntes sobre la pretendida «nulidad de la convocatoria» a junta de accionistas
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Segunda parte
ASPECTOS SUSTANTIVOS
Capitulo IV
BASES TEORICAS SOBRE EL REGIMEN
DEINVALIDEZ DE LOS
ACUERDOS SOCIETARIOS
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4.2. PROBLEM人
TICA ACTUAL
La doctrina nacional ha contem plado dos posiciones
netamente disfmiles sobre la manera en la que deberfa entender-
se y aplicarse el regimen de invalidez de los acuerdos societarios.
Estas posiciones deben su origen a la existencia de una situa-
cion antinomica en el ordenamiento juridico societario. Efecti-
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_ Cap. IV: Bases teoricas sobre el regimen de invalidez de los acuerdos societarios
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(58) Lo mencionado no resulta tan obvio como algunos podrian pensar, mas
aun si en sede judicial existen pronunciamientos que estiman equivoca
damente «la impugnacion» como objeto del proceso. Asf, y a modo de
ejemplo, resulta informativo exponer lo decidido en la sentencia de
primera instancia emitida por el Quincuagesimo Sexto Juzgado ^ivil
de Lima, la cual,a criterio del suscrito, equivocadamente expreso: «(...)
Vistos; resulta de autos que por escrito de fojas sesenta y cuatro Com-
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a. Razones de logicidad
Es una verdad innegable que la logica, como disciplina au
tonoma, se encuentre presente en el mundo del Derecho, ello
en mayor medida por la necesidad de esta ultima disciplina so
cial, que por el requerimiento de la propia logica.
Al respecto, debe recordarse que no solo el silogismo de-
ductivo sirve al Derecho en su aplicacion, sino que, ademas los
p rin cipios fundam entales de la logica - p o r su caracter
antologico- no pueden ser negados en modo alguno en su ela-
boracion, interpretacion y aplicacion.
Asf, y respect。 de uno de estos principios, se expresa el
profesor Olsen, cuando senala,《yo, salvo que est€ demente, no
puedo negar elprincipio de identidad. Salvo que yo diga, que soy
yo, y que no soy yo»(65). El principio de identidad(66) es consus-
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Capitulo V
ACUERDOS SOCIETARIOS
ANULABLES 0 IMPUGNABLES
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ACUERDOS SOCIETARIOS
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Cap. V: Acuerdos societarios anulables 〇丨
mpugnables
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Cap. V: Acuerdos societarios anulables o impugnables
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Cap.V: Acuerdos societarios anulables o impugnables
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Cap. V: Acuerdos societarios anulabies o impugnables
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Cap. V: Acuerdos societariqs anulables o impugnables
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(i〇
7) ESC O BA R ROZAS, Freddy. Comentario al ardculo 222 del Codigo
Civil. En: AAVy Codigo Civil Comentado, Gaceta Juridica, Lima, 2003,
T. I, p. 945.
(108) GONZALES B a r r o n , Gunther. Estudio preliminar del sistema... cit,
p. 33.
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Capitulo VI
ACUERDOS SOCIETARIOS NULOS
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Cap. VI: Acuerdos societarios nulos
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Cap. W..Acuerdos soci’etarfos nutos
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Cap.VI: Acuerdos societarios nulos
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(136〉 Expediente N 0 1176-2006 seguido por Chaupin Peril S.R 丄• sobre im-
pugnacion de acuerdos societarios (Resolucion N ° 2 de fecha 15 de
agosto de 2006).
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Cap. VI: Acuerdos societarios nulos
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Cap. VI: A c u e rd o s s o d e ta rio s n u lo s
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Cap. VI: A c u e rd o s s o c ie ta rio s n u lo s
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Cap. VI: A c u e rd o s s o c ie ta rio s n u lo s
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Tercera parte
ASPECTOS PROCESALES
Capitulo VII
DERECHO DE IM PUGN A CION DE
ACUERDOS SOCIETARIOS
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Cap. VII: D e re c h o d e im p u g n a c io n d e a c u e rd o s s o c ie ta rio s
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Cap. VII: D e re c h o d e im p u g n a c io n d e a c u e rd o s s o c ie ta rio s
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M a n u e l A lip io R o m a n O liva s
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Cap. VII: D e re c h o d e im p u g n a c io n d e a c u e rd o s so c ie ta rio s
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Pretension de nulidad de
acuerdo societario, por
vicio de nulidad (art.150°
de la LGS)
Derecho de impugnacion
Pretension de nulidad
de acuerdo societario,
por vicio de
anulabilidad ( a r t . 139°
de la LGS)
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Cap. V II:D e re c h o d e im p u g n a c io n d e a c u e rd o s s o c ie ta rio s
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■^
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(161) Ibidem, p. 5.
(162) MONTERO AROCA, Juan, Introduccion al derecho jurisdiccional pe-
ruano, Editorial San Marcos, Lima, 1999, p. 26.
(163) Esto ultimo es coincidente con el trabajo ya citado de la doctors Eugenia
ARIANO.
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(161) Ibfdem, p. 5.
(162) M O N TER O ARO CA, Juan, Introduccion al derecho jurisdiccional pe-
ruano, Editorial San Marcos, Lima, 1999, p. 26.
(163) Esto ultimo es coincidente con el trabajo ya citado de la doctora Eugenia
ARIANO.
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Cap, VII; Dtfteh© dt Impuanaddn dt icutrdes iodttiriei
^175^ Tampoco puede aducirse el art. 2014° C C , el cual esta pensado exclusi-
vamente para los registros de bienes, pues el tercero protegido es el
subadquirente en una cadena de transmisiones, todas inscritas, en don-
de el acto previo es nulo. En un registro de personas, por el contrano,
solo se inscriben hechos de la misma persona, y los terceros toman en
consideracion esos datos para decidir si contratan o no, pero las adquisi-
ciones sucesivas que se realizan no tienen acceso en este tipo de Registro.
Gonzales Barron, Gunther, Introduccion al Derecho..., pp. 359-360.
200
Cap. VII: D e re c h o d e im p u g n a c io n d e a c u e rd o s s o c ie ta rio s
201
Capitulo VIII
SISTEMA PROCESAL SOBRE LA
IMPUGNACION DE LOS
ACUERDOS SOCIETARIOS
203
M a n u e l A lip io R o m a n O liva s
(177) C o in cid e n te con este p lan team ien to, p ero a un nivel m acro, es lo so ste-
n ido p o r B eatriz Q u in te ro y E u gen io P rieto: quien es so stien e n : «(...).
En epoca a la cual se hace referenda como antigua, so lo se o to rg a b a rele-
vancia al derech o sustan cial, el p ro ce sa l ni siqu iera se avizoraba con
p o sib ilid ad es de autonom i'a; se le con cebfa co m o un ap6ndice del D ere-
cho civil o del sustan cial co rresp o n d ien te; era la concepcion de la uni-
dad de las figurasprocesales con las sustancialespara entender que el dere
cho procesal era apenas el mismo derecho sustancial en movimiento, el
cual su rgia sin vida p rop ia y tan so lo co m o una reaccion a la violacion
del derech o su stan cial; que era el m ism o derech o su stan cial en una de
sus fases, n o p recisam en te la m as im p o rtan te» (las cursivas so n nues-
tra s). Vide Q U IN TE R O /P R IE TO , Teoria general delproceso, cit., p. 245.
(178) £ n resu m en j }a crftica p lan tead a es que la L e y so cie ta ria d eb io regu lar
so lam en te la parte con cern ien te al derech o m aterial y su s im plicancias,
m as la p arte p ro c e sa l d eb io ser d ejad a a fin de que e sta sea reglad a p o r
las n o rm as c o n te n id as en el c o d i g o P ro c e sa l C iv il v igen te, para asf
204
Cap. V III:S is te m a p ro c e s a l s o b re la im p u g n a c io n d e los a c u e rd o s s o c ie ta rio s
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206
C ap.V III:S is te m a p ro c e s a l s o b re la im p u g n a c io n d e los a c u e rd o s s o c ie ta rio s
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C ap.VIII: S is te m a p ro c e s a l s o b re la im p u g n a c io n d e los a c u e rd o s s o c ie ta rio s
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Cap. V III:S is te m a p ro c e s a l s o b re la im p u g n a c io n d e los a c u e rd o s s o c ie ta rio s
211
«Tercero: Que, el recurrente denuncia: a) la contra-
vencion a las normas que garantizan su derecho al
debido proceso, argumentando que el Ad quem con-
firma por sus fundamentos la resolucion del a quo,
quien declara liminarmente improcedente su deman-
da, por considerarla (sic) que su derecho ha caduca-
do, sin valorar que la obligacion del juzgador es faci-
litar el acceso a la tutela jurisdiccional efectiva, pues-
to que la caducidad es una cuestion jurfdica que po-
dra dilucidarse al resolverse la excepcion -cuando es
deducida por la demandada-, al sanearse el proceso o
al sentenciar, resultando prudente, atendiendo a los
hechos expuestos en la demanda, el que se establezca
si en realidad se ha configurado, en este caso, el su-
puesto de suspension del termino inicial del plazo de
caducidad, para lo cual debe permitirsele el acceso a
sus pretensiones a los organos jurisdiccionales y a la
contradiccion a su demanda; por ello, considera que
se contraviene e inaplica lo dispuesto por el inciso
tercero del articulo 139° de la Constitucion, asf como
• lo previsto en el numeral I del Titulo Preliminar del
Codigo Procesal (...)».
2 12
Cap. VIII: S is te m a p ro c e s a l s o b re la im p u g n a c io n d e los a c u e rd o s s o c ie ta rio s
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C ap.V III:S is te m a p ro c e s a l s o b re la im p u g n a c io n d e lo s a c u e rd o s s o c ie ta rio s
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Cap. VIII: Slstema procesal sobre la Im pugnaci6n de los acuerdos societarios
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Cap. VIII: S is te m a p ro c e s a l s o b re la im p u g n a c io n d e los a c u e rd o s s o c ie ta rio s
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^201) Si esto n o fuere asf, en to n ces tendrfa sen tid o c u e stio n ar la n orm a m ate
rial alegan do el in stitu to de la su cesio n p ro cesa l, em pero , las razo n es -
c o n sid e ra m o s- se en cuen tran su sten tad as en argu m en to s refe rid o s ba-
sicam en te a la d o gm atica societaria.
(202) y er? S O R I A F E R R A .N D O , Jo s e V icente, La legitimacion activapara la
impugnacion de acuerdos de la Junta General de la Sociedad Andnima,
cit., p. 41.
(203) Ibfdem , p. 42.
230
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(2〇 4) Ib id em , p. 43.
(205) Loc. Cit.
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(2〇
6) h ttp ://w w w .c a b b .o rg .a r/e c o n o m ia /a rch iv o s/d u p ra td i.d o c .
232
C ap.V III:S is te m a p ro c e s a l s o b re la im p u g n a c io n d e los a c u e rd o s s o c ie ta rio s
(2。
7) ESPIN6S BORRAS D E CUADRAS, "e 5〇 c2^/e5,
cit., p. 28.
233
M a n u e l A lip io R o m a n O liva s
(2〇
8) B E R C O V I T Z , ALBERTO. L o s acuerdos impugnables en la sociedad ano-
nima. En: A A V V Estudios en Derecbo Mercantil en Homenaje al Profesor
Manuel Broseta Pont, T irant lo Blanch, Valencia, 1995, T. I, pp. 373-396.
(209) L o c. cit.
234
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Capitulo IX
CADUCIDAD DEL
DERECHO AIMPUGNAR
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Cap. IX: C a d u c id a d d e l d e re c h o a im p u g n a r
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EL DERECHO DE IMPUGNACION DE
ACUERDOS SOCiETARIOS
E D I T O R A J U R I D I C A G R I J L E Y
Cap. IX: C a d u c id a d d e l d e re c h o a im p u g n a r
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Cap. IX: C a d u c id a d d e l d e re c h o a im p u g n a r
9.4. DE l a c a d u c i d a d d e l d e r e c h o a im p u g n a r
ACUERDOS INVALIDOS
El derecho a impugnar acuerdos societarios invalidos se
manifiesta a traves de dos pretensiones: a) la pretension de in-
validez por acuerdo nulo; y b ) la pretension de invalidez por
acuerdo anulable.
Ambas pretensiones procesales se hallan sujetas en cuanto
a su ejercicio a plazos de caducidad distintos. Por un lado, el
artfculo 142° de la Ley General de Sociedades ha previsto que
«caduca a los dos meses de la fecha de adopcion del acuerdo si el
accionista concurrio a la junta; a los tres meses si no concurrio;
y tratandose de acuerdos inscribibles, dentro del mes siguiente
a la inscnpcion». Mientras que para situaciones de nulidad pro-
piamente, el artfculo 150° de la Ley General de Sociedades ha
preceptuado que «la acci6 n de nulidad prevista en este artfculo
caduca al ano de la adopcion del acuerdo respectivo».
Si bien en esta materia, la claridad normativa no puede po-
nerse en cuestion, sin embargo la realidad -com o no puede ser
de otra manera- rebasa la ingenua pretension omnicomprensiva
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CONCLUSIONES
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ANEXOS
JURISPRUDENCIA
JURISPRUDENCIA REGISTRAL
1 . D E F E C T O S EN LA C O N V O C A T O R IA
R E S O L U C IO N N° 011-99-ORLC/TR
LIM A , 20 DE E N E R O DE 1999
261
M a n u e l A lip io R o m an O liva s
cuando lo soliciten los accionistas con derecho a voto conforme al articulo 1170 de la Ley; -el
juez, en los casos senalados por la ley» (Enrique Elias Laroza, «Ley General de Sociedades
Comentada», p. 245). Por lo que debe ser el Directorio en tanto 6rgano colegiado el que efectCie
la convocatoria. De otro lado, el hecho que la persona esta desempehando el cargo de Presiden-
te del Directorio sea a la vez propietaria del 79.9975% de las acciones de la Sociedad, no enerva
la obligacion que sea el directorio como tal, el que convoque a la Junta General, en todo caso, la
accionista puede solicitar al Directorio la convocatoria respectiva o en defecto del mismo puede
solicitarla al Juez del domicilio social, conforme lo establece el articulo 117° de la LGS 2.- Sirva-
se indicar la fecha de legalizacion del Libro de Actas de la sociedad, de conformidad con el
articulo 113° de la Ley del Notariado. Sin perjuicio de lo antes expuesto, se deja constancia que
el Libro citado ha sido legalizado ante el Notario Reategui Tomates con el N° 48590-98, el mismo
que difiere de los que obran en los archivos de ese Registro. En todo caso, si se tratara de un
segundo libro, debera acreditarse notarialmente el hecho de haber concluido el anterior o certifi-
caci6n que demuestre en forma fehaciente su perdida, de conformidad con el articulo 115。de la
Ley del Notariado. A este respecto, debe senalarse lo indicado por el Tribunal registral en su
Resolucion N° 150-96-ORLC/TR: «(...) la certificacidn de las actas (...) corresponde a un libro de
actas legalizado por Notario (...) no habiendose acreditado a la conclusion o perdida del anterior
libro (...) que, este hecho contraviene los dispuesto por el articulo 1150 del Decreto しey N0
26002, Ley del Notariado (...〉 》• Por otra parte,resulta inexact。lo afirmado en el escrito de
subsanacidn del 20/11/98 (suscrito, ademas por una persona distinta del presentante del titulo),
en el sentido que no es competencia del Registrador indagar sobre la acreditacidn de la termina-
cidn o perdida del anterior Libro de Actas, pues no debe dejarse de tener en cuenta lo dispuesto
en el articulo 2011° del Codigo Civil, referido a la calificacion registral de los documentos ingre-
sados: «Los Registradores califican la legalidad de los documentos en cuya virtud se solicita la
inscripcidn (•••)», por lo que el registrador esta facultado a solicitar que los documentos que se
presenter) cumplan con las formalidades de ley; no resultando pertinente lo afirmado en este
extremo del escrito de subsanacidn. Sin perjuicio de lo expuesto, subsisten igualmente las si-
guientes observaciones: a) En la Clausula Segunda del Pacto Social adecuado a la nueva Ley
General de Sociedades se esta desginando como Gerente al senor Jaime Alberto Tavera Negron,
Gonzalo Monteverde Bussalleu. Sirvase aclarar, en todo caso y acreditar la renuncia y conse-
cuente aceptacion o bien su remocion como Gerente del ultimo de los nombrados, de conformi
dad con el articulo 187° de la Ley General de Sociedades y el articulo 2011° del Codigo Civil, b)
En la misma clausula se esta designando un nuevo Directorio actualmente en funciones (si han
renunciado sus integrantes o se les ha removido), el mismo que figura inscrito en el asiento
COOOOf de la partida electrortica N° 00724033. Se deja constancia que dicho Directorio ha sido
elegido en la Junta General de Accionistas del 24/10/95, no habiendo concluido su mandato de
tres anos (de acuerdo a la ficha N° 74749) a la fecha de la Junta materia del presente titulo (09/
10/98).- Sirvase aclarar, de conformidad con el articulo 154。de la Ley General de Sociedades y
articulo 2011° del Cddigo Civil, c) En la clausula primers del Pacto Social y el articulo 6° del
Estatuto se estd indicando como capital social la suma de S/. 40,000.00 (cuarenta mil nuevos
soles), en discrepancia con el antecedente registral (ficha N° 74749) en el que aparece como
capital la suma de 1/. 40'000,000.00 (cuarenta millones de intis), que convertidos a nuevos soles
daria la cantidad de S/. 40.00 (cuarenta nuevos soles). Sirvase previamente efectuar el corres-
pondiente cambio de signo y posterior aumento de capital, de conformidad con el articulo 169°
de la Ley General de Sociedades, al otorgar al Presidente del Directorio voto adicional. Se deja
constancia que segOn el mismo articulo 169。cada Director (sin excepcidn) tiene derecho a un
voto, permitidndose a quien preside la sesidn dirimir en caso de empate, situacion que es distinta
a la del «voto adicional» a que se hace referenda en el Estatuto.- Subsanar.- para abundar mds
sobre este punto, coincidimos con la opinidn que el concepto de empate no debe tomarse unica-
mente en sentido arltm§tico, sino tambidn debe entenderse como «la Imposibilidad de adoptar
un acuerdo v^lido por existir discordia entre los miembros del Directorio o como la imposibilidad
de arribar a una resolucidn. Entendemos por discordia la falta de consenso entre los directores
sobre determinado tema propuesto a debate (...) e$ posible que existan mds de dos posiciones
262
J u ris p ru d e n c ia re g is tra l
en relaci6n a un tema. En tales casos,el voto dirimente debe ser empleado por el Presidente a
fin de lograr que el organo colegiado adopte una de las posiciones, a pesar que aritmeticamente
no exista un empate» (Elias Laroza, ob. cit., p. 339). Se deja constancia que no procede la
solicitud de prdrroga formulada en el escrito de subsanaci6n,por cuanto en el articulo 1440 del
Reglamento del registro Mercantil, dispone que la misma se pedira dentro de los primeros quince
dias del asiento de presentacion, to que no es el caso presente»\ in te rv in ie n d o com o Vocal
p o n e n te el D r . しu is A lb e rto A lia g a H ua ripa ta ; y,
C O N S ID E R A N D O :
263
M a n u e l A lip io R o m a n O liva s
la Junta G en era l de A c c io n is ta s rea liz ad a el 24 d e o ctu b re de 1995 (in s e rts en la e scritu ra publi-
ca de « M o d ific a c i6 n P arcial de E statutos» e x te n d id a el 26 de ju n io de 1998 a n te el N o ta rio de
しim a Dr. M a n u e l R e a te g u i T o m a tis ), con la c o n c u rre n c ia d e a c c io n is ta s q u e re p re s e n ta b a n
4 0 ,0 0 0 .00 a c c io n e s -e q u iv a le n te al 100% del C apital S o cia l in s c r ito - se m o d ifico el a rtic u lo 32°
del E statuto, el m ism o que a d e m a s d e h a c e r re fe re n d a a las a m p lia s fa cu lta d e s del D ire ctorio ,
c o n c lu y e con el se g u n d o y te rc e r p a rrafo q ue se n a la n re sp e c tiv a m e n te «el P re sid e n te del D irec-
to rio a s u m ira las fa c u lta d e s q u e c o rre s p o n d e n al D ire cto rio , d e v in ie n d o en e ste caso en el ca rg o
de P re s id e n te E je c u tiv o de la S ocie d a d , y a d e m a s en virtud de tal, goza de las fa cu lta d e s esta -
b le c id a s para el g e re n te s e n a la d a s en el titu lo q u in to de los e sta tu to s d e la so cie d a d y b astara su
sola firm a para to d o s los a c to s re q u e rid o s en el e je rcicio de P re sid e n te e je cu tivo ». Y « 0 n ic a -
m en te q u e da n e x c lu id o s de las c o m p e te n c ia s del D ire ctorio los a cto s que, d e a cu e rd o cx>n el
E sta tu to y la しey sean de in c u m b e n c ia e x c lu s iv a d e la ju n ta g e n e ra l〉》;en e se ord e n de ideas, el
P re s id e n te del D ire ctorio e sta ba fa c u ltad o , d a d o a que el titu la r es el D ire cto rio co m o o rg a n o
co le g ia d o para c o n v o c a r a ju n ta , c o n s id e ra n d o a d e m a s q ue tal m od ifica cio n e sta tuta ria en ese
a sp e cto no a te nta b a co n tra n o rm a s de o rd e n p u b lico ni d e sn a tu ra liz a a quel org a n o , po r lo que
d e b e d e ja rs e sin e fe cto este e xtre m o de la o b s e rv a cio n ;
264
J u ris p ru d e n c ia re g is tra l
E sta n d o a lo a co rd a d o ;
S E RESU ELVE:
265
M a n u e l A lip io R o m an O liva s
2. C A R A C T E R DE L A S N O R M A S M E R C A N T IL E S
C O N R E L A C IO N A L A S N O R M A S D E O R D E N P U B L IC O
R E S O L U C IO N N ° 4 3 7 -9 6 -O R L C /T R
L IM A ,10 D E D IC E M 巳 R E D E 1996
VISTA , la apelacion interpuesta por dona HILDA B ELLID O HURTADO; Gerente de C O -
M ER C IA L IN M O B IL IA R IA S A N T A T E R E S A S .A . (Hoja deTram ite № 2 0 6 75 del 30 de septiembre
de 1996), contra la observacion formulada por el Registrador Publico Dr. Carlos Antonio Mas
Avalos a la solicitud de inscripci6n del acuerdo de Disoluci6n y しiquidaci6n decidido por la Junta
General Extraordinaria de Accionistas en merito a partes notariales de escritura publics. El titulo
fue presentado el 16 de agosto de 1996 con el N0 130 4 8 8 . el Registrador deneg6 la inscripci6n
por cuanto: « 1 ) しos acuerdos contenidos en e 丨acta de Junta General Extraordinaria del 13 de
julio de 1996 son nulos, al haberse adoptado sin guardar formalidades que con caracter impera-
tivo establece el articulo 1 2 7 0 de la しey General de So dedades respect。 a la convocatoria de
Juntas Generales de Accionistas, resulta de aplicacion lo dispuesto en los articulos 2 19 °, inciso
6 y V del Titulo Preliminar, ambos del Codigo Civil, concordados con el articulo 1 5 2 ° de la Ley
General de Sociedades, no siendo posible la ratificacion de los mismos por una posterior Junta
General de Accionistas, en los terminos en que se hace. 2) en el acta de Junta General de
Accionistas del 25/09/96, se senala que concurren 6,696 acciones como totalidad del accionariado
de la sociedad; sin embargo del asiento 7 de fojas 242 del tomo 164 del Libro de Sociedades se
a d v ie rte que obran registradas 10,044 acciones. Tal discrepancia no permite verificar el cumpli
miento de las normas sobre quorum y convocatoria a sesiones, maxime si se advierte que no se
ha dado cabal cumplimiento al articulo 1 3 7 ° de la Ley General de Sociedades», con el informe
oral de la abogada patrocinante, Dra. Rosario Devoto Bellido; y,
C O N S ID E R A N D O :
Que, de la revision de la primera Escritura Publica se aprecia que la Junta General Extra 〇r-
dinaria de Accionistas del 1 3 de julio de 1996 fue convocada mediante avisos publicados en e
diario oficial El Peruano y en el diario La Nacion el 11 de julio de 1996, fijandose como prim es
fecha de convocatoria eM 2 de julio y como segunda fecha el cHa siguiente, contraviniendose ce
266
J u ris p ru d e n c ia re g is tra l
esta manera lo preceptuado por el Artfculo 1 2 7 ° de la しey General de Sociedades que dispone
que para la convocatoria de la Junta General Extraordinaria se requiere que los avisos sean
publicados con no menos de tres dias de anticipacion;
Que, en el Inciso 6 del Articulo 2 1 9 ° del Codigo Civil atribuye la nulidad del acto jurfdico
cuando este no reviste la forma prescrita por ley bajo sancion de nulidad, respecto a lo cual
resulta necesario precisar, atendiendo al comentario pertinente glosado en el Tomo IV de la obra
«Exposicion de Motivos y Comentario del Codigo Civil» que dicha nulidad solo se presenta ante
la inobservancia prescrita con caracter a d s o le m n i[ta ]te m t que es la unica forma que constituye
requisito de validez de acto juridico, tal como sucede con la eleccion del regimen patrimonial por
parte de los conyuges de acuerdo con el Articulo 2 9 5 ° del Codigo Civil o con el Articulo 1 625° que
regula la donacion de bienes inmuebles;
Que, el Dr. Marcial Rubio Correa («Para leer el C6digo Civil, Vol. Ill, Titulo Preliminar》)
senala que el orden publico «podria ser dennido como un cx>njunto de normas juridicas que el
Estado considers de cumplimiento ineludible, y de cuyos margenes no puede escapar ni la
conducta del Estado, ni de los particulares, para lo cual el Estado compromete sus atribuciones
coercrtfVas y coacffvas de ser necesarto recurn’r a eWas»;
Que, de la opinion glosada en el considerando precedente, que de una u otra manera
recoge los aspectos contemplados en diversas definiciones doctrinarias que tienen como eje
principal la nocion juridica de la coercion que puede ejercer el Estado para el acatamiento de las
normas, se concluye que las regulaciones de la vida interna de una sociedad mercantil no cons-
tituyen normas de orden publico, puesto que, sin perjuicio de senalar que las reglas que encua-
dran el tramite para la realizacion de una junta solo interesan a los accionistas en lo que compete
a la defensa de sus derechos e intereses, la circunstancia de que una junta general, organo
supremo de la sociedad, pueda reunirse en junta universal y llevar a cabo una junta general
incluso en discrepancia de la propia convocatoria y quorum, no constituyen normas de orden
publico ni se condicen con el caracter imperativo aducido por el Registrador;
267
M a n u e l A lip io R o m a n O liva s
Que, a tenor de lo dispuesto por el primer parrafo del Articulo 2 0 1 1 ° del Codigo Civil, el
Registrador Publico tiene como funcion la de calificar los tftulos registrales sometidos a su cono-
cimiento con la finalidad de inscribirlos en los Registros Publicos o denegar su inscripcion, ale-
gando para estos efectos la nulidad detectada, de ser el caso, pero la declaracion de tal nulidad
unicamente puede ser realizada por la autoridad judicial;
Que, respecto a la observacion que cuestiona el accionariado concurrente a la Junta G e
neral Extraordinaria de Accionistas del 25 de septiembre de 1996, de la revision del titulo apela-
do se constata que el quorum asistente acudio representando 6,696 acciones equivalentes a los
dos tercios del capital social de la empresa, senalandose 丨a no concurrencia de la totalidad del
accionariado, contrariamente a los expresado por el Registrador, de lo que se colige el cumpli-
miento del qu6rum legal requerido por el Artfculo 13 4 。 de la しey General de Sociedades; y,
Estando a lo acordado;
SE RESU ELV E:
268
J u ris p ru d e n c ia re g is tra l
3. C O N V O C A T O R IA A JU N T A S G E N E R A L E S
D E S O C IE D A D A N O N IM A
Para que una convocatoria a junta general sea valida es necesario que
las publicaciones a que se refiere el articulo 24° de la Ley General de
Sociedades contenga, entre otros datos, la indicacion del lugar de re
union, ello con la finalidad de preservar el derecho de los accionistas a
intervenir y votar en las juntas generates, reconocido en el inciso 2 del
articulo 109° de la dicha Ley, no pudiendo por ende realizarse la junta en
domicilio distinto al divulgado mediante la publicacion correspondiente.
De acuerdo con el segundo parrafo del articulo 1270 de la しey General
de Sociedades, los avisos de convocatoria a junta general ordinaria de-
ben publicarse con anticipacidn no menor de diez dias y los de junta
general extraordinaria con no menos de tres dias.
R e so lu cio n N ° 4 0 5 -9 6 -O R L C /T R
V ISTA , la apelaci6n interpuesta por el Dr•し uis Felipe Galindo しa Torre en representaci6n
de E M P R E S A D E T R A N S P O R T E S Y S E R V IC IO S SAN P E D R O S.A., (Hoja de tramite dra. Corina
Milagros Gonzales Barron a la solicitud de inscripcion del Aumento de Capital y Modificacion de
la precitada empresa, en merito a partes notariales de la Escritura Publica de Aclaracion otorga-
da por ante el Notario de Lima, Dr. Eduardo Laos de Lama, y de la Escritura Publica de Aclara-
cion otorgada por la misma empresa ante dicho Notario el 24.07.96. El titulo se presento el
20.08.96 con el N0 13 2 2 7 0 •La Registradora deneg6 la inscripci6n por cuanto: «Existe discrepan-
cia al senalar el lugar donde se lleva a cabo las Juntas Generales del 19.09.89 y del 23.03.90;
entre el acta que se indica: Mz. F -1 2 , L t .14 y los avisos de convocatoria que indican: Mz. F -14 ,
しt . 12 . Adem as, cabe sefialar que el aviso de convocatoria de Junta Generales Ordinaria y
Extraordinaria del 23.03.90 no ha sido publicada con la anticipacion de 10 dias que establece la
しey General de Sociedades 〉 〉;y,
C O N S ID E R A N D O
Que, de la revision del titulo elevando se constata que los avisos de convocatoria de las
Juntas Generales Extraordinaria de Accionistas del 19 de septiembre de 1989 y 23 de marzo de
1990, publicados, el primero el 13 de septiembre de 1989 en el diario oficial El Peruano y el diario
Expreso y, el segundo en el diario oficial El Peruano e M 3 de marzo de 1990 y en el diario
Expreso el 14 de marzo de 1990, se cito a las accionistas de la sociedad para concurrir a las
269
M a n u e l A lip io R o m an O liva s
Que, la discrepancia del dom icilio particular explicitada en el cx)nsiderando anterior no se adecua
a lo preceptuado por el P rim er Parrafo del A rticulo 1270 de la しey G eneral de S ociedades que esta-
blece que la junta general debe ser convocado por el directorio m ediante aviso que contenga la
indicacion del dia, hora y lugar de la reunion y las m aterias a tratar, de donde results que, si el aviso
de convocatoria senalo un dom icilio y la Junta G eneral se realizo en otro, no se estaria ante el
presupuesto de hecho que exige el A rticulo 120° de la Ley G eneral de S ociedades para considerar la
validez de una Junta G eneral, esto es, que la m ism a haya sido convocada en la form a debida;
Q ue, el c u m p lim ie n to de las fo rm a lid a d e s e sta b le cid a s para la re a liza cio n d e una Junta
G en era l tie n e po r o b je to p re s e rv a r el d e re c h o de los a ccio n ista s a in te rv e n ir y v o te r en las ju n ta s
g e n e ra le s re c o n o c id o p o r el in ciso 2 del A rtic u lo 109° de la m e n cio n a d a ley p u e sto que, la im p o-
s ib ilid a d d e c o n c u rrir al lu g a r d e re a liz a c io n d e una ju n ta im p lica n e c e s a ria m e n te la im p o sib ilid a d
d e e je rc e r d ic h o d e re ch o ;
Q ue, de otro lado de los a v is o s d e c o n v o c a to ria p u b lica d a para la rea lizacion de la Junta
G e n era l del 23 de m a rz o de 1990 se a p re cia q u e en ta n to el a viso d e l d ia rio o fic ia l E l P e ru a n o se
e fe c tu o con la a n tic ip a c io n d e d ie z d ia s o rd e n a n d o p o r el s e g u n d o p a rra fo del A rtic u lo 127° de la
a lu d id a しey G e n era l d e S o c ie d a d e s , el a viso del d ia rio 厂e so a p a re c 丨o con n u e ve d fa s de
a n tic ip a c io n , in c u m p lie n d o s e lo s e n a la d o po r este a rticu lo ;
Q ue, la Oltima parte del A rtic u lo 2 4 0 d e la a n te d ich a しey e xp re sa q u e las s o cie d a d e s con
s e d e en las p ro v in c ia s d e Lim a y C a lla o h a ran p u b lica cio n en el d ia rio o ficia l E l P e ru a n o y en uno
de los d ia rio s de m a y o r c irc u la c io n , e v id e n te m e n te d e lo e xp u esto q u e el le g is la d o r ha esta bleci-
do la e x ig e n c ia d e h a c e r d o s p u b lic a c io n e s d e n tro d e un p lazo s e n a la d o para te n e r co m o va lid a
una c o n v o c a to ria y que, si uno de e s to s d o s re q u isito s no se cu m p le , en el p re se n te caso, la
p u b lic a c io n d e E x p re s o del 14 de m arzo de 1990, el acto p u b lica d o in e fica z para los fin e s pro-
p u e sto s, tal c o m o lo e n tie nd e el A rtic u lo 1 20o d e la しey G en era l d e S o cie d a d e s;
Q ue, el A rtic u lo 47° del R e g la m e n to del R e g istro M erca n til d isp o n e q u e los R e g istra d o re s
en toda las in s c rip c io n e s que se a n cx)nsecuencia d e un a cu e rd o d e Ju n ta G e n era l o del D irecto
rio, e s t^ n o b lig a d o s a cx)m probar q u e se han c u m p lido con las n o rm a s legates so b re quorum y
c o 门 v o c a to ria 3 s e s io 门 es;
Q ue, la o b lig a c i6 n im p ue s ta a los R e g is tra d o re s deja por m a n ifie sto la im p orta n cia que e
le g is la d o r a trib u y e al c u m p lim ie n to de las fo rm a lid a d e s in h e re n te s a las co n v o c a to ria s a Juntas
G e n era le s ; y,
E stando a lo a co rd a d o
SE RESUELVE:
Conflrm ar la o b s e rv a c i6 n fo rm u la d a p o r la R e g istra d o ra d e l R e g istro de P e rso n as J しr .:: •
cas por los c o n s id e ra n d o s e xp u e s to s en la p re se n te R eso lu ci6 n .
270
J u ris p ru d e n c ia re g is tra l
4. R E Q U IS IT O S D E LA C O N V O C A T O R IA A JU N TA G E N E R A L
P A R A A D E C U A R S E A L ESTATUTO DE LA S O C IE D A D A LA
L E Y G E N E R A L D E S O C IE D A D E S
R E S O L U C IO N N ° 2 5 0 -9 9 -O R L C /T R
LIMA, 30 D E S E P T IE M B R E D E 1999
271
M a n u e l A lip io R o m a n O liva s
convocatoria especifica el lugar, el dia y hora de celebracidn de la junta general, asi como lo s
La junta general no puede tratar a s u n to s distintos a los senalados en los
a s u n to s a tra ta r.
avisos de convocatoria y mas aCm para modificar el estatuto de la agenda debe precisar que
consistira tal modificacidn conforme los dispone el inciso 1 del Articulo 1980 de la しey General de
Sociedades». Interviene como Vocal ponente la Dra. Nora Mariella Aldana Duran; y,
C O N S ID E R A N D O :
Que, mediante el titulo venido en grado, constituido por la parte notarial de la escritura
publics de fecha 18 de mayo de 1999 otorgada ante el Notario Publico Julio Antonio del Pozo
Valdez, se solicita la inscripcion del aumento de capital y modificacion del estatuto de la socie-
dad de Inversiones Andino S.A. por adecuaci6n a la しey General de Sociedades;
Que, la sociedad en mencion, inscrita en la ficha N ° 7768 que continua en la partida elec-
tronica 128 4703 del Libro de Sociedades del Registro de Personas Juridicas de Lima, en la junta
obligatoria anual celebrada el 18 de febrero de 1998 acordo la capitalizacion por reexpresion del
capital, aumentando su capital social de 12 1 288 334,34 a 12 6 118 339,40 y el valor nominal de
las acciones de 2,26 a 2,35 respectivamente; asimismo se acordo modificar el estatuto de la
sociedad adecuandolo a la nueva しey General de Sociedades y por junta obligatoria celebrada el
24 de febrero de 1999, acordo la capitalizacion por reexpresion del capital, aumentando su capi
tal a 13 4 168 5 10 y el valor nominal de las acxiones a 2,50; por consiguiente se modifico el
articulo 5 ° del estatuto social;
Que, el Artfculo 1 1 60 de la しey General de Sociedades establece que el aviso de convoca-
toria de la junta general debe especificar los asuntos a tratar, no pudiendo tratarse asuntos
distintos a los senalados, salvo en los casos permitidos por la しey; este requisito es m as exigen-
te aun cuando se trata de modificacion del estatuto;
Que, siendo la modificacion del estatuto uno de los actos de vital importancia para la vida
de la sociedad, el Articulo 19 8 ° de la Ley General de Sociedades exige como requisitos de
observancia obligatoria su aprobacion por ia junta general como organo social facultado,
requiriendose que la convocatoria exprese, con claridad y precision, los asuntos cuya modifica
cion se sometera a su decision yf un quorum y mayoria calificados conforme a los Articulos 12 6 °
y 12 7 0 de la misma しey, formalidad exigida tambien para el aumento del capital social segCm lo
senala el Articulo 2 0 1 ° de la acotada ley;
Que, el dispositive antes citado hace hincapie en que la convocatoria a una junta modificatoria
del estatuto debe expresar con nitidez los asuntos a tratar; ello significa que no es suficiente una
convocatoria de caracter generico, sino que el aviso debe determinar los asuntos del estatuto
cuya modificacion se tratara en la junta; si se trata de una modificacion integral, esto debe
consignarse en el aviso, si la modificaaon es parcial, deben senalarse los temas cuya modifica
cion se pretende;
Que, en los avisos de convocatoria a la junta general de accionistas del 18 de febrero de
1998, publicados en el diario oficial El Peruano y en e! diario Extra el 7 de febrero de 1998,
aparecen como asuntos a tratar, entre otros puntos, el aumento del capital y la modificacion del
estatuto;
Que, en la referida junta general se acordo, adem as del aumento del capital, la adecuacion
del estatuto a la しey General de Sociedades, materia que no fue consignada en el aviso de
convocatoria; y, si bien la adecuacion del estatuto cx>nstituye una modificacion del mismo, no se
cumpli6 con precisar el aviso, tal como lo exige el Articulo 19 8 0 de la mencionada しey; que
asuntos serian materia de modificacion;
Que, la referenda generica en el aviso no permitia que los accionistas conocieran por
anticipado la extension y alcance de la modificacion, por lo que la convocatoria se considera
272
J u ris p ru d e n c ia re g is tra l
defectuosa; situacion que se corrobora con lo expresado en la junta; en esta el presidente propu-
so modificar el estatuto adaptandolo a la nueva しey General de Sociedades, luego de las delibe-
raciones se aprobo la modificacion en la forma propuesta por el presidente, teniendo a la vista el
proyecto que habia sido previamente distribuido entre los asistentes; de estas declaraciones no
consta que la propuesta haya estado a disposicion de los accionistas desde el dia de la publica-
cion de la convocatoria, conforme al derecho de informacion que ellos tienen, consagrado en el
Articulo 13 0 ° de la Ley;
Que, por lo expuesto y de conformidad con lo dispuesto por el Articulo 2 0 1 1 0 del C6digo
Civil, concordado con el numeral IV del Titulo Preliminar y el Articulo 1 5 2 ° del Reglamento Gene
ral de los Registros Publicos; y,
已stendo a lo 3C〇「dado;
SE RESU ELV E:
R E G IS T R E S E Y C O M U N IQ U E S E .- (FDO .) DRA. E L E N A V A S Q U E Z
T O R R E S . P R E S ID E N T A D E LA
S E G U N D A SA LA D EL TRIB U N A L
R E G IS T R A L . DR. W A LTER POMA
M O RA LES, V O C A L D E L TRIB U N A L
R E G IS T R A し DRA. N O R A M ARIELLA
ALD A NA DURAN, V O C A L D EL
T R 旧 UNAL R E G IS T R A L
273
M a n u e l A lip io R o m an O liva s
5. C O M P R O B A C IO N DE N O R M A S S O B R E
C O N V O C A T O R IA EN E L A M B IT O A D M IN IST R A T IV O
R E S O L U C IO N N ° 08 0-20 01-O R L C /T R
L IM A ,16 DE F E B R E R O DE 2001.
274
J u ris p ru d e n c ia re g is tra l
tos sociales el acta de la Junta General de Accionistas del 18.06.1999 debe ser suscrita por
todos los accionistas concurrentes a ella. Sirvase subsanar. (4) De conformidad con lo estable-
cido en el articulo 435° de la Ley General de Sociedades, las publicaciones y demas documen-
tos exigidos por esta ley deben in s e rta r s e en las escrituras publicas o a d ju n ta r s e a las copias
certificadas o solicitudes que se presenter} al Registro para la inscripcion del respectivo acto. En
tal sentido y conforme a lo establecido ademas en el articulo 47° y articulo 28° del Reglamento
del Registro MercantH, sirvase presentar copia certificada notarial del acuerdo del directorio en el
que se acuerda la realizacion y convocatoria de la junta general de accionistas del 18.06.1999.
(5) Los acuerdos adoptados en la mencionada Junta General no han observado el plazo estable-
cido en el articulo 16〇 de la しey General de Sociedades, segOn el cual el pacto social y el
estatuto deben ser presentados al Registro PCiblico para su inscripcidn en un plazo de treinta
dias contados a partir de la fecha de otorgamiento de la escritura publica, pero para la inscripcion
de los demas actos o acuerdos de la sociedad (como el que es materia del presente titulo), sea
que requieran o no el otorgamiento de escritura publica deben solicitarse al Registro en un plazo
de 30 dias contados a partir de la fecha de realizacion del acto o de aprobacion del acta en la que
conste el acuerdo respectivo, debiendo senalarse el acta de la junta general presentada data del
mes de junio de 1999. (6) Conforme a lo previsto en el articulo 200° de la Ley General de
Sociedades, referido al derecho de separacion del accionista, la adopcion de los acuerdos si-
guientes, concede el derecho a separarse de la sociedad: 1.-EI cambio del objeto social; 2 .- El
traslado del domicilio al extranjero; 3 .- La creacion de limitaciones a la transmisibilidad de las
acciones o la modificacion de las existentes; y 4.- En los demas casos que lo establece la ley o
el estatuto. Solo pueden ejercer el derecho de separacion los accionistas que en la junta hubie-
sen hecho constar en acta su oposicion al acuerdo, los ausentes, los que hayan sido ilegitimamente
privados de emitir su voto y los titulares de acciones sin derecho a voto. Aquellos acuerdos que
den lugar al derecho de sepamcidn deben ser publicados por la sociedad, por una sola vez,
dentro de los diez dias siguientes a su adopcion, salvo aquellos casos en que la ley sefiale otro
requisito de publicacion.
En tal sentido apreciandose del articulo 2 ° de los estatutos sociales la modificacion del
objeto social inicial, debe acreditarse la publicacion del respectivo aviso asi como el no ejercicio
del derecho de separacion de los accionistas no concurrentes a la junta general del 18.06.1999.
(7 ) 日 Acta de la Junta General de Accionistas deM 8.06.1999 corre inserta en el Libro de actas N0
4 de la sociedad, siendo que el ultimo libro de actas de la sociedad (en cuyo contenido se
encuentran actas de juntas generales inscritas en la partida registral N ° 002020874) se halla
signado con el N ° 5, legalizado con fecha 15 .0 7 .19 9 9 ante la Notaria de Lima Genoveva Cragg
Campos, y correspondiendole el N0 757*1-99. Sirvase subsanar conforme a ley. (8) En 丨a parte
micial del acta de la junta general de accionistas en cuestion, se indica que la junta se realiza
bajo al Presidencia de W ILFR ED O C A S U L L A M ALDONADO, sin embargo a continuacion en la
misma acta se senala que el presidente de la sesion es don W ILFR ED O C A S ILL A M ALDONADO.
Sfrvase subsanar conforme a ley. (9) Debe adecuarse al articulo 1 6 ° de los estatutos sociales a
lo dispuesto en el articulo 7 2 0 de la しey General de Sociedades, segCin el cual independiente-
mente de su calidad de accionistas, los fundadores pueden reservarse derechos especiales de
diverso contenido econbmico, los que deben constar en el estatuto. Cuando se trate de participa-
ci6n en las utilidades o de cualquier derecho sobre estas, los beneficios no pueden exceder, en
conjunto, de la ddcima parte de la utilidad distribufble anual que aparezea de los estatutos finan-
cieros de los primeros 5 anos, en un periodo m^ximo de 10 anos contados a partir del ejercicio
siguiente a la constituci6n de la sociedad. El articulo 16 ° mencionado establece dicho beneficio
en base a los estados financieros de los primeros 5 anos a partir del ejercicio correspondiente al
ano 1999; interviniendo como Vocal ponente la Dra. Nora Mariella Aldana D urin; y,
C O N S ID E R A N D O :
275
M a n u e l A lip io R o m a n O liva s
Que, de la revision del tftulo venido en grade se verifica que en la junta general celebrada
e l1 8 de junio de 1999 se acordo la capitalizacion de SI. 4 995, 00 por concepto de aportes en
efectivo a sus accionistas aumentandose el capital de SI. 5, 00 a la suma de SI. 5000,00;
Que, la ley ha previsto en el supuesto de aumento de capital por nuevos aportes, que los
socios tengan el derecho preferente para la suscripcion de las acciones que se creen a fin de
conservar su participaci6n en el accionariado de 丨a sociedad; este derecho se ejerce en la forma
que prescribe el articulo 208o de la しey General de Sociedades, el que establece la realizaci6n
de por lo menos dos ruedas, siendo el plazo en la primera rueda no inferior a diez dias contados
a partir de la publicacion del aviso dispuesto por el articulo 2 1 1 ° del mismo cuerpo legal, a traves
del cual se difundiran las oportunidades, monto, condiciones y procedimiento para el aumento
proporcionando a los probables suscriptores de la informacion pertinente en forma oportuna, no
siendo exigibles este ultimo cuando el aumento ha sido acordado en junta universal y la socie-
dad no tiene emitidas acciones suscritas sin derecho a voto;
Que, unicamente cuando existe acuerdo unanime adoptado por la totalidad de los accio
nistas de la sociedad, el plazo para e! ejercicio del derecho de preferencia en primera rueda
podra ser inferior a diez dias, plazo que se cuenta desde la publicacion del aviso o de una fecha
posterior que consigne en el aviso; en este caso no se ha adjuntado el aviso y se ha senalado en
la junta como fecha de la primera rueda el 19 de julio de 1999 y como fecha de segunda el 22 de
julio de 1999, con lo que de entender que la primera consecuencia, se ha contravenido el proce
dimiento establecido por el precitado articulo 208° adem as de no haberse acreditado la publica
cion del aviso correspondiente a pesar de no tratarse de una junta universal al haber concurrido
el 7 1 .0 8 % del total de acciones, de lo que se concluye que el aumento no cumple la forma legal
que garantice el ejercicio del derecho de preferencia; por lo tanto, deben confirmarse los extre
mes primero y segundo de la observacion;
Que, adem as debe anadirse que el articulo 2 1 0o de la しey General de Sociedades dispone
que la suscripcion de acciones consta en recibo extendido por duplicado, con el contenido y la
forma que senala el articulo 59°, el cual establece que la suscripcion de acciones consta en
certificado por la firma del representante de la empresa bancaria o financiera receptora de la
suscripcion; en ese sentido, la suscripcion debe efectuarse dentro de los plazos establecidos
para las ruedas respectivas, lo que no se cumplio en este caso, ya que el deposito del aporte fue
efectuado el 4 de noviembre de 1999, cuando la ultima rueda se habia fijado para el 26 de julio
de 1999; en consecuencia, debe ampliarse la observacion conforme a lo expuesto;
276
J u ris p ru d e n c ia re g is tra l
en la misma junta esta designara a dos accionistas para que conjuntamente con el presidente y
el secretario la aprueben, de lo que se concluye que solo si el acta es aprobada en la misma
junta se requerira la firma de los accionistas asistentes, mientras que si el acta es aprobada con
posterioridad, solo se requerira la firms de dos accionistas, adem as de la del presidente y secre
tario; en ei presente caso, el acta fue aprobada en la misma junta, razon por la que corresponde
confirmar el tercer extremo de la observacion; al respecto, no es entendible lo argumentado por
el apelante en su curso en el sentido que encontrandose aprobado el nuevo estatuto, ei acta de
junta general d e ll 8 de junio de 1999 deba s e 「 compulsada con e 丨mismo por cuanto las forma-
lidades del acta al igual que el quorum y mayoria requerida, se rigen por el estatuto que se
encontraba vigente a la fecha del acuerdo y no por el que en esa fecha se apruebe, el que regira
para los actos posteriores;
Que, el artfculo 16 0 de la しey Genera 丨de Sociedades sefiala el plazo de treinta dfas, con-
tados a partir de la fecha de realizacion del acto o de aprobacion del acta en la que conste el
acuerdo para soncitar la inscripcion de los mismos; sin embargo, el articulo 1 5 ° de la misma ley
facultada a que vencido dicho plazo cualquier socio o tercero con legftimo interes pueda solicitar
su inscripcion; de lo expuesto se deduce que el vencimiento de dicho plazo no impide 丨a inscrip-
cion, vale decir, el vencimiento de dicho p丨azo no se sanciona con el impediment。 de acceso
posterior al Registro; el articulo 18 ° de la mencionada ley es el que regula la responsabilidad
derivada del cumplimiento de dicho plazo, la que recae en los otorgantes o administradores,
quienes responden solidariamente por lo danos y perjuicios que ocasiones [sic] como conse
cuencia de la mora en que incurran en las gestiones necesarias para la inscripcion oportuna de
los acuerdos; en consecuencia, debe revocarse el quinto extremo de la observacion;
277
J u ris p ru d e n c ia re g is tra l
en la misma junta esta designara a dos accionistas para que conjuntamente con el presidente y
el secretario la aprueben, de lo que se concluye que solo si el acta es aprobada en la misma
junta se requerira la firma de los accionistas asistentes, mientras que si el acta es aprobada con
posterioridad, solo se requerira la firma de dos accionistas, adem as de la del presidente y secre
tario; en el presente caso, el acta fue aprobada en la misma junta, razon por la que corresponde
confirmar el tercer extreme de la observacion; al respecto, no es entendibie lo argumentaco por
el apelante en su curso en el sentido que encontrandose aprobado el nuevo estatuto, el acta de
junta general del 18 de junio de 1999 deba ser compulsada con el mismo por cuanto las forma-
lidades del acta al igual que el quorum y mayoria requerida, se rigen por el estatuto que se
encontraba vigente a la fecha del acuerdo y no por el que en esa fecha se apruebe, el que regira
para los actos posteriores;
〇 ue, el artfculo 16 0 de la しey General de Sociedades senala el plazo de treinta dfas ,con-
tados a partir de la fecha de realizacion del acto o de aprobacion del acta en la que conste el
acuerdo para solicitar la inscripcion de los mismos; sin embargo, el articulo 1 5 ° de la misma ley
facultada a que vencido dicho plazo cualquier socio o tercero con legftimo interes pueda solicitar
su inscripcion; de lo expuesto se deduce que el vencimiento de dicho plazo no impide la inscrip
cion, vale decir, el vencimiento de dicho plazo no se sanciona con el impedimento de acceso
posterior al Registro; el articulo 18 ° de la mencionada ley es el que regula la responsabilidad
derivada del cumplimiento de dicho plazo, la que recae en los otorgantes o administradores,
quienes responden solidariamente por lo danos y perjuicios que ocasiones [sic] como conse
cuencia de la mora en que incurran en las gestiones necesarias para la inscripcion oportuna de
los acuerdos; en consecuencia, debe revocarse el quinto extremo de la observacion;
277
M a n u e l A lip io R o m a n O liva s
Que, el acta de junta general realizada el 18 de junio de 1999 ha sido extendida en el libro
de actas N ° 4, legalizado el 3 de noviembre de 1997, constando en los antecedentes registrales
(tftulo archivado N0 83333 del 08.05.2000) que se ha legalizado con posterioridad a la celebra-
cion de la junta general materia de inscripcion, resulta congruente con el antecedente registral
que el acta de la junta del 18 de junio de 1999 conste asentada en el libro N ° 4, libro que tambien
consta en el titulo archivado 83333 del 8 de mayo de 2000, en el que fueron extendidas las juntas
del 27 de marzo de 1 9 9 8 ,1 7 de diciembre de 1998 y 10 de febrero de 1999; debe por tanto
revocar el septimo extremo de la observacion;
Que, el articulo decimosexto del nuevo estatuto establece que la sociedad otorgara a los
fundadores el diez por ciento de la utilidad neta distribuida anual que aparezea en los estados
financieros de los cinco primeros anos a partir del ejercicio correspondiente al ano 1999,
discordando con el articulo 7 2 ° de la しey General de Sociedades que regula la daci6n de este
beneficio especial precisando que aquel debera ser otorgado en un periodo maximo de diez
anos contados a partir del ejercicio siguiente a la constitucion de la sociedad; en este caso, la
sociedad fue constituida en 1985, por lo que no podria computarse este beneficio obedeciendo
al conveniencia [sic] de reconocer y compensar a quienes crearon la sociedad, sin que ello
suponga el abuse por parte de los fundaaores al asignarse participaciones excesivas en las
utilidades vulnerando los derechos de los demas socios; por lo tanto, debe confirmarse el nove-
no extremo de la observacion;
Estando a lo acordado:
SE RESU ELV E:
278
J u ris p ru d e n c ia re g is tra l
6. A C U E R D O S S O C IE T A R IO S - P U B L IC ID A D D E L
A C U E R D O D E R E D U C C IO N
Los acuerdos adoptados por una sociedad no deben afectar los dere-
chos de los socios minoritarios y en especial el derecho fundamental de
ostentar la calidad del socio. Por lo tan to, si bien para acordar el aumen-
to del valor nominal de las acciones no se requiere de unanimidad, el
nuevo valor nominal debe permitir a todos los accionistas mantener su
calidad de tales, sin poderse imponer la obligacion de efectuar nuevos
aportes para alcanzar el nuevo valor nominal de la accion.
Los requisitos de publicidad exigidos en los supuestos de reduccion de
capital (articulo 2170 de la LeyGeneraldeSociedades)debenentender-
se como minimos y ser obligatoriarnente cumplidos por la sociedad.
R E S O L U C IO N N ° 2 7 6 -2 0 0 0 -O R L C /T R
LIMA, 8 D E S E P T IE M B R E DE 2000.
V IST O , el recurso de apelaci6n interpuesto por C E S E し S.A., representada por don Duilio
Ayaipoma Nicolini (Hoja de tramite N ° 022254 del 6 de junio de 2000), contra la denegatoria a la
inscripcion de reduccion de capital y otros, formulada por el Registrador del Registro de Perso
nas Juridicas de Lima, Dr. Jam es Rojas Guevara. El tftulo se presento el 5 de mayo de 2000,
bajo el N ° 8 214 7. El Registrador formulo la siguiente observacion: «En la junta general de accio-
nistas de fecha 09-07-1999 se acuerda el aumento del valor nominal de las acciones; sin embar-
go, dicho acuerdo contraviene lo senalado por el primer parrafo del articulo 1990 de la しey
General de Sociedades, toda vez que se impone a los accionistas un aporte econdmico a efec-
tos de completar el valor nominal de una accion. Cabe agregar que la lectura del citado articulo
concordado con el articulo 82° de la Ley General de Sociedades, se tendria que al no poderse
obligar a los accionistas, a efectuar aportes adicionales a efectos de cubrir el nuevo valor de las
acciones, entonces, se debe adecuar el valor nominal de cada accidn a un monto que no supere
el aporte efectuado por cada accionista en el capital de la sociedad. 2 .- De la calificacion del
presente titulo conforme al antecedente registral, se advierte que a la junta general de accionis
tas de fecha 09-08^1999 concurren accionistas cuyo aporte representa el 98.40% del capital de
la sociedad; sin embargo, en el acta de la citada junta se indica que concurren a la junta la
totalidad de las acciones representatives del capital social. Se formula la presente observacion
de conformidad con lo dispuesto por los articulos 150° y 151° del Reglamento General de los
Registros Publicos. Cabe precisar que no se puede considerar al inicio de la junta general del 09-
08-1999 que se encuentran presentes la totalidad de accionistas, toda vez que no concurre una
de las sodas minoritarias, a la que de acuerdo al acta considerar) como ex accionista; sin embar
go, de los acuerdos adoptados en diferentes juntas recaudadas no se advierte ninguno en el que
aparezca su exclusion de la sociedad; por lo que de acuerdo al antecedente registral se le debe
seguir considerando como socia, toda vez que no se le puede imponer la obligacidn (con la
sancion de dejarla de consioerar como accionista) de efectuar nuevos aportes a la sociedad a
efectos de completar el nuevo valor nominal de las acciones de la sociedad. 3 .- El acuerdo
adoptado en la junta general de accionistas de fecha 09-08-1999, de deducir el capital social,
contraviene lo dispuesto por el Articulo 217° de la Ley General de Sociedades, toda vez que la
reduccion no afecta a todos los accionistas a prorrata de su pamcipacion en el capital; es mas,
modifica el porcentaje accionario de cada socio, Debiendo en todo caso el acuerdo adoptarse
por la unanimidad de las acciones suscritas con derecho a voto. Debe tenerse presente que la
279
M a n u e l A lip io R o m a n O liva s
socia minoritaria que no aporta capital a efectos de completar el valor nominal de una accidn,
debe ser considerada como una nueva accionista, toda vez que no se le puede imponer la
obligacion de efectuar nuevos aportes. De otro lado, se advierte que las publicaciones que con-
tienen la reduccidn del capital, no senalan la forma cdmo se procede la reduccion; asimismo, el
aviso publicado en el diario oficial El Petvano de fecha 11-10-1999 omite consigner al drgano
social que realiza la publicacidn. 4.- Debera acreditarse el cumplimiento del derecho de suscrip-
cion preferente conforme a /〇 dispuesto por los articulos 95°, 207°, 208° y 211° de la Ley General
de Sociedades»; con el informe oral del Dr. Ricardo Montero Crisanto, interviniendo como Vocal
ponente la Dra. Nora Mariella Aldana Duran; y,
C O N S ID E R A N D O :
Que, con el presente titulo se solicits la inscripcion del aumento y reduccion del capital de
(a sociedad C E S E L S.A., en merito a escrituras publicas del 22 y 25 de enero de 2000 otorgadas
ante Notario de しima, Dr. Jorge E. Velarde Sussoni, escritura pCiblica aclaratoria del 8 de marzo
de 2000 otorgada ante el referido profesional, copias legalizadas de publicaciones y documentos
anexos;
Que, C E S E L S.A ., se encuentra inscrita en la ficha N ° 2560 y su continuacion en la partida
electronica N ° 02005336 del libro de Sociedades del Registro de Personas Juridicas de Lima;
Que, en la escritura publica del 22 de enero de 2000, corre inserta la junta general del 1 de
junto de 1999 en la que se acordo la capitalizacion de S/. 351000,00 nuevos soles por concepto
de ajuste por correccion monetaria, aumentandose el capital de SI. 5 400 000,00 a 5 7 51 000,00;
en ia escritura publica del 25 de enero de 2000 se encuentra contenida la junta general del 9 de
julio de 1999 en la que se aumento el valor nominal de cada accion de SI. 1,00 (un nuevo sol) a
S I. 100 000,00 (cien mil nuevos soles), otorgandose un plazo de 30 dias para que si los socios lo
consideraban pertinente efectuaran sus aportes a efectos de completar el valor nominal de una
accion;
Que, en la ultima escritura publica indicada se encuentra inserta tambien el acta de la junta
General del 9 de agosto de 1999, que segun senalan se realizo con la presencia de la totalidad
de los accionistas, acordandose establecer el capital en SI. 5 600 000,00 a traves de la devolu-
cion de la participacion de los socios: Raul Delgado Sayan en SI. 83 484,00 Carmen Cortes Bull
de Palacios SI. 35 549,00, Enrique Alejandro Palacios Cortes SI. 47 935,00 y de la ex accionista
Lidia Aita Ordonez SI. 92 016,00 y mediante el aumento de la participacion del socio Duillo
Ayaipoma Nicolini en S / . 10 7 984,00 nuevos soles;
280
J u ris p ru d e n c ia re g is tra l
alcance el minimo necesario para continuar como propietario de por lo menos una accion, te-
niendo en cuenta que las acciones son indivisibles conforme al articulo 89° de la しey General de
Sociedades;
Que, el aumento del valor nominal de la accion de S / . 1,00 (un nuevo sol) a S I . 100 000,00
(cien mil nuevos soles) acordado en la junta general del 9 de julio de 1999, afecto directamente
a la socia minoritaria しidia Aita Ordofiez, pues al ser su participaci6n accionaria inferior al nuevo
valor nominal de la accion, la calidad de la socia ya adquirida quedo indebidamente condiciona-
da a la realizacion del aporte necesario para completar el valor de una accion;
Que, en la reduccion acordada no se han visto disminuidas las participaciones de todos los
socios, la reduccion tampoco lo ha sido de manera proporcional, asimismo, al devolversele la
aportacion a la socia minoritaria Lidia Aita Ordonez por no alcanzar su aporte el nuevo valor
nominal de la accion, se procede a su exclusion como socia, cuando la ley no contempla la
exclusion por esta causal;
Que, de otra parte, al deducirse el capital se reduce la garantia que la sociedad tiene frente
a sus acreedores y es en aras de la proteccion de estos que el citado articulo establece requisitos
para la publicidad de los acuerdos de la reduccion, para quienes resulten afectados puedan hacer
uso del derecho que les corresponde; en consecuencia, los requisitos de publicidad exigidos por la
ley deben entenderse como mfnimos y ser de obligatorio cumplimiento p〇「 la sociedad;
Que, el artfculo 2 1 70 de la しey Genera 丨de Sociedades establece que el acuerdo de reduc-
cion del capital debe expresar la cifra en que se reduce el capital, la forma como se realiza, los
recursos con cargo a los cuales se efectCia y el procedimiento mediante el cual se lleva a cabo,
senalando la parte final del referido artfculo que el acuerdo de la reduccion debe publicarse por
tres veces; al respecto cabe senalar que la publicacion debe cx)ntener un resumen del acuerdo,
sin embargo, las publicaciones efectuadas en los diarios La R e p u b lic a y E l P e ru a n o los dias 11,
16 y 2 1 de octubre de 1999 solo senalan la cifra que se ha reducido el capital de la sociedad,
incumpliendo lo sefialado por la norma;
Que, en la junta general del 9 de agosto de 199 9 se acordo tambien, el aumento del capital
por aporte de S / . 10 7 984,00 nuevos soles efectuado por el accionista Duilio Ayaipoma Nicolini,
con lo cual este Ciltimo pas6 a ser propietario de dos acciones (antes: una a c c i6 n ). しa ley ha
previsto en el supuesto que se realice el aumento del capital por nuevos aportes, los socios
tienen el derecho preferente para la suscripci6n de las acciones que se creen a fin de conservar
su participacion en el accionariado de la empresa; este derecho se ejerce en la forma que se
establece el artfculo 208o de la しey General de Sociedades, la que preve la realizaci6n de por lo
menos dos ruedas, publicitadas conforme lo senala el artfculo 2 1 1 ° del mismo cuerpo legal, el
que refiere que mediante un aviso se indicar^n las oportunidades, monto, condiciones y procedi-
miento para el aumento, requisite que no es exigible cuando se trate de una junta celebrada con
la participacibn de la totalidad de acciones;
281
M a n u e l A lip io R o m an O liva s
Que, en el presente caso, se aprecia que en la junta general del 9 de agosto de 1999 no se
ha dado oportunidad para el ejercicio del derecho de preferencia ni se ha publicado el aviso
senalado la forma como sera ejercido, y no tratandose de una junta universal (pues conforme se
indic6 en los considerandos precedentes la senora しidia Aita Ordonez seguirさ siendo soda), al
encx)ntrarse presente el 9 8 .4 % del total de las acciones, el aumento de capital no se efectuo en
la forma legal correspondiente;
Estando a lo acordado:
S E RESU ELV E:
282
J u ris p ru d e n c ia ju d ic ia l
JURISPRUDENCIA JUDICIAL
1 .IM P U G N A C IO N DE A C U E R D O S :
IN V A LID EZ E IN E F IC A C IA
E X P E D IE N T E N ° 18 58-2005
DEM A N DA N TE M IG U EL A N D R A D E V A L D E Z Y O TR O S
DEM AN DADO M O C H IL E R O S B A C K P A C K E R S S A C
M ATERIA IM PU G N A CIO N DE A C U E R D O S
R E S O L U C IO N N UM ERO D IE C IS E IS
283
M a n u e l A lip io R o m an O liva s
realize el veinticinco de abril de dos mil cinco, habiendo concurrido a la misma los demandantes;
Q U IN T O i Que, desde la fecha que se realizo la referida junta hasta la presentacion de la deman-
da, que fue el treinta de junio de dos mil cinco, ha transcurrido en exceso el plazo de caducidad
de dos m eses establecido en el artfculo 14 2 0 de la しey General de Sociedades; y si bien es
cierto, los accionantes previo a la interposicion de la demanda acudieron a un centro de concilia-
ci6n ext「ajudicial(1), tambien es de considerarse, que e 丨artfculo 19 0 de la しey N0 2 6 8 72 ,しey de
Conciliacion Extrajudicial contempla la suspension de la caducidad y prescripcion solo para los
plazos establecidos en el C6digo Civil y el L_aboral(2), por lo que dichas normas no serfan aplica-
bles al presente caso; por otro iado, se debe tener muy en cuenta, que la naturaleza dinamica,
clara y bien delimitada del Derecho societario se condice con que los plazos establecidos en la
しey General de Sociedades sean de caducidad a efectos de evitar la incertidumbre de las causales
de interrupcion de los plazos o de su suspension (salvo la imposibilidad de reclamar ante tribuna-
les peruanos, que suspende la caducidad), para otorgar mayor seguridad jundica a los intereses
involucrados y al trafico mercantile :por lo que la excepcion de caducidad interpuesta debe ser
amparada; S E X T O : Que, asimismo los demandados, deducen la excepcion de ambiguedad en
el modo de proponer la demanda, manifestando, en resumen, que el petitorio demandado resul-
ta ambiguo por la contradiccion existente en solicitar la invalidez e ineficacia de cualquier acuer-
do adoptado en la Junta General de Accionistas llevada a cabo con fecha veinticinco de abril de
dos mil cinco, que son dos t6rminos diferenciados y por otro lado, que en el propio texto de la
demanda se establecio la pretension por haber sido adoptado en violacion de las normas de
votaci6n establecidas por la しey General de Sociedades y en el desarro 丨lo de la demanda que la
lesion de los derechos de los accionistas de debio a la aprobacion del balance general y estados
de ganancias y perdidas del ejercicio economico dos mil cuatro; S E P T IM O : Que, con respecto a
dicha excepcion se debe senalar, que tal como se advierte del escrito de la demanda, los deman-
dantes solicitan que se declarer! invalidos e ineficaces los acuerdos adoptados en la Junta G e
neral de Accionistas de fecha veinticinco de abril de dos mil tres; si bien conforme a las normas
del Codigo Civil podria interpretarse que se refieren a dos cosas distintas, no se puede dejar de
lado, que en el presente caso, cuyo tema de controversia es de naturaleza societaria, lo postu-
lado por los demandantes busca un unico fint que es el dejar sin efecto los acuerdos tornados;
no existiendo ambiguedad denunciada; O C T A V O : Que, cx>n relacion al otro extremo, se debe
mencionar' que en efecto los demandantes en el petitorio sustentan su p 「etensi6n principal en
que se habria lesionado sus derechos como accionistas minoritarios en beneficio del accionista
mayoritario; sin embargo, conforme se observa de los fundamentos expuestos, la cuestion refe
rida a la aprobacion del balance general y los estados de ganancias y perdida constituye un
argumento que refuerza la pretension planteada; tampoco se advierte la ambiguedad alegada.
En consecuencia por lo anterior y de conformidad con lo dispuesto en el articulo 449° del Codigo
procesal civil; SE D E C L A R A : F U N D A D A la excepcion de caducidad e IN F U N D A D A la excepcion
de ambiguedad en el modo de proponer la demanda formuladas por Mochileros Backpackers
S A C mediante escrito de fojas mil ciento treinta y cuatro mil ciento treinta y nueve; por tanto;
N U L O todo lo actuado y C O N C L U ID O el presente proceso; consentida y/o ejecutoriada que sea
la presente resolucion.
⑴ Esta judicatura es del criterio y lo ha plasmado en resoluci6n anterior, que estando a la naturaleza del
peesente pf〇ces〇 no resultaba necesario que previo a la interposici6n de la demanda se acudiera a un
centro de conciliaci<5n extrajudicial.
^ Que en este punto debe precisarse, que conforme se establecid en el considerando tercero, el artfculo
142° de la Ley General de Sociedades ha ser^alado en forma express los plazos de caducidad para la
impugnacion de las Juntas Generales de Accionistas, por lo que en este aspecto, no se aplica
supletoriamente el C6digo Civil.
(3> El profesor Oswaldo Hundskopff E. es de la misma opinion en cuanto a la naturaleza del Derecho societario
y la justificaci6n del establecimiento de los plazos de caducidad en la Ley General de Sociedades. Ver
HUNDSKOPFF E. Oswaldo. La Naturaleza del plazo para impugnarlos acuerdos societarios. En Derecho
Comercial-Temas Societarios. Tomo IV, Universidad de Lima, 2003, p .191.
284
J u ris p ru d e n c ia ju d ic ia l
2. IM P U G N A C IO N DE A C U E R D O S :
P R O C E D IM IE N T O E X T R A JU D IC IA L P R EV IO
C O R T E S U P E R IO R D E J U S T IC IA DE L IM A
P R IM E R A S A L A C IV IL C O N S U B E S P E C IA L ID A D C O M E R C IA L
E x p . N° 87 8 -2 0 0 5
D e m a n d a n te s : A lb e r to C a rlo s B o re a L a b h a rte y o tro s
D e m a n d a d a : M o c h ile r o s B a c k p a c k e rs S .A .C .
M a te ria : Im p u g n a c io n de A c u e r d o s d e la J u n ta G e n e ra l de A c c io n is ta s
R e s o lu c io n n u m e r o tr e s
M iraflores,18 de julio de 2006
A U T O S Y V IS T O S
Viene en grado de apelacion la resolucion corriente de fojas mil trescientos diez a mil
trescientos doce, su fecha cuatro de mayo de dos mil seis, en la parte que declara fundada la
excepcion de caducidad propuesta por la demandada Mochileros Backpackers Sociedad Anoni-
ma Cerrada en el escrito corriente de fojas mil ciento treinta y cuatro a mil ciento treinta y nueve,
nulo todo lo actuado y concluido el proceso. Interviniendo como Vocal Ponente el senor Yaya
Zumaeta; y,
A T E N D IE N D O
285
M a n u e l A lip io R o m an O liva s
miento establece para ello. El articulo 2003 del Codigo Civil preve que «la caducidad extingue el
derecho y la accion correspondiente».
Cuarto: A que, en el presente caso no existe controversia sobre dos hechos concretos: e!
primero: que el plazo de caducidad aplicable a la pretension invocada por los demandantes es
de dos meses, al haber concurrido ellos a la Junta General de Accionistas donde se aprobaron
los acuerdos que son materia de impugnacion^J, y, el segundo: que la demanda de su proposito
requirio para su admisibilidad la acreditadon de haberse cumplido con el procedimiento de Con-
ciliacion Extrajudicial, desde que la pretension se relaciona con los derechos disponibles, enten-
diendose por ellos los que tienen contenido patrimonial o, los que sin ser necesariamente pa-
trimoniales, pueden ser objeto de libre disposicion.
Septim o: Aque, sin embargo, a fojas mil trescientos uno aparece que los aqui demandan
tes, antes de iniciar el proceso judicial y cumpliendo la citada exigencia de la Ley de Conciliacion,
presentaron el veintiuno de junio de dos mil cinco (dentro del plazo legal para ejercer el derecho
de impugnacion), una solicitud de conciliacion al Centro del Conciliacion de la Pontificia Univer-
sidad Catolica del Peru, donde se menciono que el motivo de la misma era la adopcion de
acuerdos en la Junta General de Accionistas del dfa veinticmco de abril de dos mil cinco que - a
su decir —no observaron la normativa de la しey General de Sociedades.
⑴ Lo que se d esprende de d iversas d eclaraciones vertidas en autos (articulo 221° del C o d igo Process.
Civil), com o las contenidas en el num eral 20 del rubro Fund am en to s de H echo de la dem anda (rojas 3c
y 1.3 de los fundam entos de la excepcion de caducidad (fojas 1135), entre otros.
(2) Ente nd e m o s a partir de (o expuesto - y en una interpretacion p ro a c tio n e de las n orm as legales eje
restringen d e r e c h o s- que tal m encion e s solo enunciativa y no resinctiva.
286
J u ris p ru d e n c ia ju d ic ia l
Por tales razones y de cx)nformidad con lo establecido adem as por el articulo 3 8 3 ° del
Codigo procesal civil;
SE RE S U E LV E
W O N G ABAD
YAYA ZUM AETA
R U IZ T O R R E S
287
M a n u e l A lip io R o m a n O liva s
3. N U LID A D D E A C U E R D O SO C IET A R IO :
P U B L IC ID A D D E L A C U E R D O
La forma regular que un tercero ajeno a una scciedad puede tomar co-
nocimiento de los acuerdos adoptados on ells, no es ctra cosa que la
publicidad que el registro publico otorga. (...) Se alega que cl refehdo
plazo (de caducidad) debe ser contabilizado, para el caso de tercoros
con legitimo interes, a partir de la publicidad del acucrdo a traves de la
inscripcion registral, y no a partir de la fecha de adopcion del acuerdo.
C O R T E S U P E R IO R DE J U S T IC IA DE L IM A
P R IM E R A S A L A C IV IL C O N S U B E S P E C IA L ID A D C O M E R C IA L
E x p e d ie n te : N° 1126-2006
D e m a n d a n te : R a d io lo g ic a S .A .
Dem andada : V e s a lio S .A .
M a te ria : N u iid a d d e A c u e r d o S o c ie ta r io
R e s o lu c io n n u m e ro c u a tro
A U T O S Y V IS T O S
V\ene en grado de apelacion la resolucion corriente a fojas ciento veintiocho y ciento vein-
tinueve, su fecha treinta y uno de marzo de dos mil seis, que declara imprccedente la demands
interpuesta de fojas ciento dieciocho a ciento veintisiete. Interviniendo como Vocal Ponente el
senor Yaya Zumaeta, y,
A T E N D IE N D O
Prim ero: A que, en el recurso que mctivo la alzada del expediente a esta instancia ad
quem, corriente de fojas ciento cuarenta y siete a ciento cincuenta y siets, Radiologica Sociedac
de Responsabilidad しimitada expresa lo siguiente: i) que en la dem ands que el plazo de
て aducidad para solicitar 丨a nuiidad de un acto sc d e t3 「 ic estsblecido en e 丨aru’culo 15 ’J C de 丨3 しey
General de Sociedades, debe conlputarse desde la fecrta de inscripcion del acuerdo en los
Registios Public^s, en razon que siendc Ic demandante una torcera no teni^j manera de conocer
los acuerdos, sino hasta que ellos tuviercn la calidad d6 〇Jtos de publico ccnocimiento, ii) que
tal d 丨spositivo debe interpretsrse de manera que nc vulnere d d e u d io de dGfonsa de ics sod
c accionistas ni el de los terceros, quienes tambien son adorer, ie^itimados para soncitar la
nuiidad de una acto societario, iii) que en su caso debe aplicarse la m encionada norms
concordanternente con los artlculos 19 9 4 ° inciso 8 y 20 0 5 ° del Ccdigo Civil, iv) que si bien on Ics
avisos de convocatoria a Junta se dejo cons+ancia que uno de los puntos de agenda era e
aumento de capital, ello no signifies que e! aumento haya sido aprobado, no pudiendc impugna^
la convocatoria sino el acuerdo adoptado, v) que el acuerdo adoptado puede ser valido pero es
288
J u ris p ru d e n c ia ju d ic ia l
ineficaz mientras no se inscriba, pues solo luego de ello la sociedad puede emitir las acciones y
el accionista ejercer los derechos que ellas le otorguen, y, vi) que no es aplicable el principio de
prioridad preferente, pues se refiere a una prioridad de ranges, lo que no existe en su caso, pues
la demanda se sustenta en que el acuerdo de aumento de capital lesiona los intereses de la
sociedad en beneficio directo de algunos accionistas.
Seg und o : A que, la caducidad es una sancion que impone el ordenamiento legal a quien
teniendo expedite su derecho para ejercerlo no lo hace dentro del plazo que el mismo ordena-
miento establece para ello, no ejercitandose la accion necesaria para la preservacion del dere-
cho sustancial que invoca.
Tercero: A que, adem as, la caducidad tiene estrecha relacion con el interes para obrar,
pues si el titular de un derecho no lo ejerce dentro del plazo que e! ordenamiento legal le confie-
re, es evidente que ha perdido el interes para accionar y/o reclamar en un proceso judicial.
Cuarto: A que, del petitorio de la demanda corriente de fojas ciento dieciocho a ciento
veintisiete, se advierte que la demandante plantea como p「etensi6n principalla くくNU しIDAD del
acuerdo de Aumento de Capital de la Sociedad V E S A L IO S.A .» y como accesoria la «N ULIDAD
del Asiento B0004 de la Partida N ° 0108 7061 del Registro de Personas Juridicas de Lima»,
invocando como fundamentaci6n juridica los articulos 3 8 ° y 15 0 o de la しey General de Socieda-
des.
Quinto: A que? la referida Ley N ° 26887, preve la posibilidad de interponer tres tipos de
procesos juaiciales para la declaracion de nulidad de un acuerdo societario: a) uno abreviado,
contemplado en el articulo 13 9 °, para cuestionar acuerdos cuyo contenido sea contrario a la ley,
se oponga al estatuto o a 丨pact。 social,o lesione, en beneficio directo o indirect。 de uno o varios
accionistas, los intereses de la sociedad, b) uno sumarfsimo, contemplado en el articulo 14 3°,
para impugnaciones sustentadas en defectos de convocatoria o falta de quorum, y, c) uno de
conocimiento, establecido en el numeral ciento cincuenta, para anular acuerdos contrarios a
normas imperativas o que incurran en causales de nulidad previstas en la しey de la materia o en
el Codigo Civil.
Sexto: A que, los dos primeros se encuentran estructurados como medios de solucion de
conflictos in tr a s o c ie ta r io ^ l en virtud a que los mismos solo pueden ser interpuestos por los
accionistas. El ultimo confiere legitimidad activa a cualquier persona «cxin legitimo interes»,
ampliando los supuestos o causales a ser invocadas a cualquier causal de nulidad prevista en la
propia しey General de Sociedades o en el C6digo Civil.
Septim o: A que, en tal medida, es pertinente explicitar el ambito juridico que envuelve al
tercero con legitimo interes facultado a interponer una demanda de nulidad de acuerdos, a la luz
del que corresponde a un socio o accionista de la sociedad cuyos acuerdos son cuestionados.
O ctavo: A que, asi, las decisiones adoptadas en el seno de una persona juridica, tanto
para el desarrollo de sus actividades (verbigracia: planeamiento estrategico, distribucion de uti-
lidades, entre otros) como para reestructurar sus organos de administracion y representacion
(nombramiento de gerentes o apoderados, etcetera), son actividades privadas que competen a
la sociedad y a sus socios o accionistas, resultando solo de publico conocimiento las que se
inscriben en el Registro correspondiente(2), ello en virtud del principio de publicidad registral
Enrique Elia s Laroza, « D erecho Societario Peruano», Editora N orm as L e ga le s Socied a d A nonim a Cerra-
da, Trujillo-Peru-2002, p. 325.
Resulta pertinente tener que no todos los a cu erd os adoptados en una Junta General de A ccionistas de-
ben se r publicitados.
289
M a n u e l A lip io R o m a n O liva s
recogido en el articulo 2 0 12 ° del Codigo Civil y articulo primero del Titulo Preliminar del Texto
Unico Ordenado del Reglamento Nacional de los Registros Publicos(3).
Noveno: A que, en tal sentido, solo los accionistas y a fin de tomar conocimiento de los
acuerdos adoptados en la Junta (en caso de no haber asistido o haberse retirado antes de la
aprobacion de los acuerdos), pueden solicitar la entrega de copia certificada del Acta pertinente,
encontrandose obligado a ello el Gerente General de la Sociedad conforme al articulo 1 3 7 ° de la
しey General de Sociedades, salvo el supuesto que 丨 a Junta haya sido llevada a cabo en presen-
cia de Notario Publico, el cual conforme a los articulos 94°, inciso d, y 10 4 ° de la Ley del Notaria-
do — Decreto しey 26002, se encuentra obligado a expedir copia certificada de las actas que le
sean solicitadas.
Decim o: A q ue, por ello, es nitido que la forma regular que un tercero ajeno a.una sociedad
puede tomar conocimiento de los acuerdos adoptados en ella, no es otra que la publicidad que el
Registro Publico otorga, salvo prueba concreta del conocimiento de aquella situacion a traves de
otro medio. Por lo mismo, el computo del plazo de caducidad establecido en el articulo 15 0 ° de la
Ley General de Sociedades, debe partir, razonablemente, de la data en la cual se publicitaron los
acuerdos que se pretenden cuestionar, o, lo que es lo mismo, de la fecha de inscripcion, salvo
insistimos que se acredite que quien demanda conocio o tuvo la posibilidad de conocer de otro
modo y en fecha anterior a la del registro, la adopcion de los acuerdos cuya nulidad pretende.
Duodecim o: Aque, en tal medida, el plazo de caducidad para interponer la demanda debe
computarse conforme a lo dicho desde el uno de abril de dos mil cinco, por lo que la incoada ha
sido interpuesta dentro del plazo que para ello otorga el ultimo parrafo del articulo 15 0 ° de la Ley
General de Sociedades, debiendo ampararse lo argumentado al respecto por la apelante.
Decim otercero: A q ue, igual amparo merece el argumento relacionado con la publicacion
de la convocatoria a Junta, desde que ello no hace posible comprender el conocimiento por la
demandante de la adopcion del acuerdo atacado, no solo porque tal publicacion no puede ser
impugnada, sino adem as por que ella no advierte y/o acredita que el tema senalado en la agenda
vaya a ser o haya sido necesariamente aprobado por la Junta convocada.
Decim ocuarto: A que, finalmente este colegiado no comparte el criterio expuesto por el
inferior en grado en la septima consideracion de la alzada, respecto a la aplicacion del principio
de prioridad registral, especificamente del caracter retroprioritario del asiento de presentacion,
desde que este se refiere «solo a la prioridad sustantiva que determina una preferencia de rango
entre los actos o derechos inscritos»(4), lo que no sucede en el caso planteado, al no encontrarse
en conflicto dos derechos que pugnen por una preferencia en la fecha de inscripcion.
(4) Jorge Luis G o n zale s Loli, «Com entarios N ue vo Reglam ento General de los R egistros Publicos», Ed itc^ i
Gaceta Jurfdica, Primera E a ic io n , しima - 2 0 0 2, p. 80.
290
Jurisprudencia judicial
cx)nsideraciones precedentes, sin perjuicio del analisis que corresponda respecto a los requisi
tes senalados en los articulos 424° y 4 2 5° del Codigo procesal civil.
Por tales razones y de conformidad con lo establecido adem as por los numerales ciento
veintidos inciso tercero y tresdentos ochentitres del Codigo procesal civil;
SE RESU ELVE
W O N G ABAD
YAYA ZUM AETA
R U IZ T O R R E S
291
M a n u e l A lip io R o m a n O liva s
4. IM P U G N A C IO N D E A C U E R D O S : E L D E F E C T O EN LA
C O N V O C A T O R IA E S U N A C A U S A L D E N U LID A D P O R A N U L A B IL ID A D
C O R T E S U P E R IO R D E J U S T IC IA D E L IM A
P R IM E R A S A L A C IV IL C O N S U B E S P E C IA L ID A D C O M E R C IA L
Exp. N° 1176-2006
Demandante : Chaupin Peru S.R.L.
Dem andada : Em presa Artieda S.A.C.
Materia : Im pugnacion de A c u e rd o s Societarios
Resolucion numero d o s
A U T O S Y V IS T O S
Prim ero: Aque, en el recurso vertical que motivo la elevacion del expediente a esta instan-
cia ad quern, corriente de fojas cincuenta y cinco a cincuenta y ocho, Chaupin Peru Sociedad de
Responsabilidad しimitada expresa lo siguiente: i) que por el principio de especificidad debe
aplicarse al caso el artfculo 14 6 0 de la しey General de Sociedades, que no prohfbe que una
pretension que se tramita en la via de proceso sumarisimo se acumule a otra que se tramita en
la del proceso abreviado, por ser una norma especial, ii) que es valido que la nulidad de Convo
catoria de Junta General de Accionistas (sumarisima), se acumule con la nulidad de acuerdo
societario relative al aumento de capital con contenido contrario a la しey General de Sociedades
(abreviado), pues solo son incompatibles con aquellas pretensiones las que se tramiten en la via
de conocimiento, iii) que en caso de tramitarse por separado las pretensiones formuladas se
podria declarar fundada la demanda de nulidad de convocatoria e infundada la de nulidad de
acuerdos societarios, lo que seria absurdo, iv) que se equivoca el Juez al considerar que e:
articulo 13 9 0 de la しey General de Sociedades solo regula la impugnaci6n de acuerdos por
causal de anulabilidad, pues dicho numeral tambien regula la impugnacion por causales de
nulidad conforme al articulo 380 de la misma しey, y, v) que la responsabilidad del gerente no
forma parte de los fundamentos de la demanda, siendo ello citado solo de manera referenda!.
292
J u ris p ru d e n c ia ju d ic ia l
Tercero: A q ue, como ensena A しSIN /V1), 《 el juez conoce el derecho, y nada importa que
las partes omitan mencionarlo o incurran en errores con respecto a la ley aplicable, porque a el le
corresponde establecer su verdadera calificacion juridica en virtud del principio iura n o vit curia».
(El subrayado corresponde al colegiado). En ese orden de ideas, el articulo septimo del Titulo
Preliminar del C6digo procesal civil senala que «日 juez debe aplicar el derecho que corresponda al
proceso, aunque no haya sido invocado por las partes o io haya sido erroneamente».
Q uinto: A que, este superior colegiado advierte que la pretension de impugnacion de acuer-
d 〇s, regulada por el artfculo 13 9 0 de la しey General de Sociedades, se sustenta en la existenda
de causales de anulabilidad, desprendiendose de los disciplinado por la citada norma y por el
articulo 14 3 0 de la misma しey, que el proceso de impugnaci6n de acuerdos societarios por
defectos en la convocatoria y en el quorum se tramita, en efecto, en la via del proceso sumarisi-
mo, y que la pretension de nulidad regulada por el artfculo 1 5 〇0 de la referida しey (para inva 丨idar
los acuerdos de la junta contrarios a normas imperativas o que incurran en causales de nulidad
previstas en la ley o en el Codigo Civil), en la del proceso de conocimiento.
Sexto: A que, en tal sentido, la alzada es contradictoria cuando indica, por un lado, que la
pretension principal de Nulidad de Convocatoria no se encuentra prevista de manera express en
nuestra normativa societaria vigente y, de otro lado, cuando precisa que en realidad tal preten
sion tiene por finalidad impugnar acuerdos adoptados por defecto en la convocatoria a la Junta
respectiva, razon por la cual aquella situacion no puede configurar una causal de improcedencia
por petitorio juridicamente imposible.
5eptimo: A que, de otro lado, sobre la indebida acumulacion que expone la a quo, tene-
mos que de los fundamentos de hecho y juridicos en los que se sustenta la demanda, no se
aprecia la formulacion de una pretension de nulidad de acuerdos por modificacion de estatutos
basada en el artfculo 15 0 ° de la しey General de Sociedades.
•
O ctavo: A que, por el contrario, de la lectura integral de la misma demanda fluye que si
bien la impugnante plantea dos pretensiones, correspondio a la a quo calificar los alcances de
ellas o solicitar una aclaradon de las m ism as^, entendiendo (como parcialmente lo hizo) que en
realidad ambas persiguen que se dejen sin efecto los acuerdos adoptados en la Junta General
de Accionistas del nueve de marzo de dos mil seis, en merito a que ella fue convocada - a decir
de la apelante sin cumplir con las formalidades establecidas para su validez, lo que importa la
293
M a n u e l A lip io R o m an O liva s
Decim osegundo: A que, finalmente, tampoco fluye la falta de conexion logica entre los
hechos y el petitorio, pues si bien la demands hace mencion a la presunta responsabilidad del
gerente general, no cx>nsta de la misma que ella haya sido formulada como pretension por la
dem andante, por lo que afirmar lo contrario va m as alia de lo pedido por las partes,
cx)ntraviniendose lo establecido en el segundo parrafo del articulo Septimo del Titulo Preliminar
del Codigo procesal civil.
Decimotercero: A que, siendo esto asi, la resolucion apelada no se ajusta al merito de los
actuado y al derecho, resultando nula por agraviar el principio de legalidad sanoionado con nulidad
por los articulos 1 2 2 ° segundo parrafo y 1 7 1 ° del Codigo procesal civil, debiendo la Juez de la
causa emitir nuevo auto de calificacion de la demanda teniendo en cuenta las consideradones.
Por tales razones y de conformidad con lo establecido adem as por el articulo 3 8 3 ° del
Codigo procesal civil;
R E S O L V IE R O N :
W O N G ABAD
YAYA ZU M A ETA
R U IZ T O R R E S
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J u ris p ru d e n c ia ju d ic ia l
E L V O TO S IN G U L A R D E L D O C T O R RU IZ T O R R E S E S C O M O SIG U E:
Con el respeto debido a mi colega debo expresar las razones que no me permiten compar
er las afirmaciones contenidas en el cx)nsiderando quinto de la ponencia propuesta.
Primero.- Que, considero que los acuerdos adoptados por la Junta General de Accionistas
pueden ser cuestionados judicialmente mediante dos pretensiones: a) la accion de impugna-
ci6n, prevista en los artfculos 13 9 0 a 14 9 0 de la Ley N0 26887, y, b) la acci6n de nulidad, contend
da en el articulo 15 0 ° de la acotada しey Societaria; regulaci6n que en principio comportaria a
afirmar que las causales para ejercitar alguna de estas dos pretensiones son distintas.
Segundo.- Que, sin embargo, si se analiza con detenimiento el oontenido de ambos arti-
culos, se aprecia con claridad que cuando el referido articulo 15 0 ° hace referenda a que la
llamada «accion de nulidad» puede interponerse contra acuerdos que incurran en alguna de las
causales normada en la しey General de Sociedades o en el C6digo Civil, se est否 abriendo la
enorme posibilidad para que todo acuerdo sancionado com 〇 nulo por el articulo 380 de la しey
General de So cie d a d e s⑶ -q u e en suma oontiene los mismos supuestos que los previstos en el
mencionado articulo 13 9 ° pueda ser objeto tanto de la accion de nulidad como de la de impugna-
cion, a pesar que contengan distintos plazos de caducidad y sujetos con capacidad para iniciar
ambos tipos de acci6n(4).
.<
295
M a n u e l A lip io R o m a n O liva s
RU IZ T O R R E S
296
J u ris p ru d e n c ia ju d ic ia l
5. IM P U G N A C I O N D E A C U E R D O S :
C O N C IL IA C IO N E X T R A J U D IC IA L P R E V IA
C O R T E S U P E R IO R D E J U S T IC IA D E LIM A
P R IM E R A S A L A C IV IL C O N S U B E S P E C IA U D A D C O M E R C IA L
Expediente N° 1916-2006
Demandante Henry Mariano Ortiz Aguirre
Dem andado Sagitario Representantes y Se rvicios Especializados S A C
Materia Im pugnacion de A cu e rdo s
P roce so Abreviado
Cuaderno Principal
R E S O L U C IO N N U M E R O D O S
A U T O S Y V IS T O S
E s materia de grado la apelacion interpuesta por don Henry Mariano Ortiz Aguirre contra el
auto expedido mediante resolucion numero dos, de fecha veinticuatro de julio de dos mil seis,
obrante de fojas sesenta y cuatro a sesenta y cinco, que resuelve rechazar la demanda de
Impugnacion de Acuerdos. Interviniendo como Vocal Ponente el senor Wong Abad, y;
A T E N D IE N D O
a. En este tipo de procesos, que versan sobre derechos no disponibles no resulta exigible
el requisito de la conciliacion extrajudicial previa por no ser materia conciliable.
b. Debe entenderse por derechos disponibles aquellos que tienen un contenido patrimo
nial, es decir, los que son susceptibles de ser valorados economicamente.
297
M a n u e l A lip io R o m a n O liva s
CUARTO.- Igualmente, parece excesivo exigir a quien demanda tutela jurisdiccional que
su posibilidad de demanda este sujeta al cumplimiento de tramites que exceden el tramite agil y
creve que debe caracterizar a la Conciliacion Extrajudicial para esperar la convocatoria y cele-
bradon de una Junta de Accionistas. •
S E RESU ELVE
W O N G ABAD
YAYAZU M AETA
RU IZ T O R R E S
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J u ris p ru d e n c ia ju d ic ia l
6. IM P U G N A C IO N D E A C U E R D O S :
C O N C IL IA C IO N E X T R A J U D IC IA L P R E V IA
E s im p o s ib le en c a s o s c o m o e l a lza d o re q u e rir la p re s e n ta c io n de un
A c ta de C o n c ilia c io n E x tra ju d ic ia l, d e sd e q ue ta l a c to e s im p ra ctica b le
con la s o la p re s e n c ia d e l re p re s e n ta n te le g a l de la p e rs o n a ju rid ic a in vi-
ta d a y e l s o c io q u e p re te n d e im p u g n a r lo s A c u e rd o s de Ju n ta. E s la
J u n ta G e n e ra l la q ue fin a lm e n te deb e d e c id irp o r la va ria cio n o n o de lo s
a c u e rd o s m a te ria de im p ug n a cid n .
C O R T E S U P E R IO R D E J U S T IC IA D E L IM A
P R IM E R A S A L A C IV IL C O N S U B E S P E C IA L ID A D C O M E R C IA L
Exp. N° 2020-2006
Demandante : Jo se Marvuel Sierra Canizares
Dem andada : Pesquera Maria de J e s u s S.A.
Materia : Im pugnacidn de A cu e rd o s Societarios
A U T O S Y V IS T O S
A T EN D IEN D O :
Primero: A q ue, en el recurso que motivo la elevacion del expediente a esta Sala Superior,
obrante a fojas doscientos catorce y doscientos quince Jose Maria Sierra Canizares afirma que
la apelada incurre en errores de derecho por lo siguiente: i) porque no se he tenido en cuenta lo
dispuesto en el artfculo 1 1 1 0 de la しey General de Sociedades, respecto a que la Junta General
de Accionistas es el organo supremo de la sociedad, ii) porque de aceptarse la tesis de la
impugnada el Centro de Conciliacion tendria que convocar a Junta General de Accionistas para
conciliar sobre los acuerdos impugnados, lo que es legal y materialmente imposibles, y, iii) que
por el principio de especialidad, cuando exista una contradicd6n entre una norma general (しey
de Conciliacion) y norma especial (しey General de Sociedades), se aplica la especial.
Segund o: A que, como lo disponen los articulos 2 ° y 9° de la Ley N ° 26872 Ley de Conci-
Iiaci6n, este Oltimo modificado por しey N0 26872, el procedimiento conciliatorio es obligatorio
cuando la materia controvertida se refiera - entre otros a pretensiones determ inadas o
determinables que versen sobre derechos disponibles de ias partes.
Tercero: A q ue, del escrito corriente de fojas cuarenta y nueve a cincuenta y cinco, subsa-
nado de fojas setentiseis a setenta y nueve, se advierte que Jo se Manuel Sierra Canizares
299
M a n u e l A lip io R o m an O liva s
Quinto: A que, en ese sentido, el Administrador, Gerente, Director o cualquier otro repre-
sentante, solo puede desarrollar actos concretos en nombre de la sociedad si previamente ha
sido facultado para ello por la Junta General de Accionistas.
Sexto: A que, por lo mismo, es imposible en casos como el alzado requerir la presentacion
de un Acta de Conciliacion Extrajudicial, desde que -co m o se ha adelantado tal acto es imprac
ticable con la sola presencia del representante legal de la persona jurfdica invitada y el socio que
pretende impugnar los Acuerdos de Junta, pues aquel para poder adoptar validamente cualquier
acuerdo en nombre de la sociedad debe necesariamente estar facultado para ello por la Junta
General de Accionistas, y esta, la que finalmente, debe decidir por la variacion o no de los
acuerdos materia de impugnacion.
Septim o: A que, por lo demas, los argumentos esgrimidos en el escrito de nulidad no
denuncian la carencia de algun elemento constitutive o vicio existente en el auto admisorio de la
instancia, por lo que es pertinente revocar la apelada y declarar infundada la nulidad deducida
por Pesquera Maria de Je su s Sociedad Anonima en el escrito de fojas noventidos a noventiocho.
R E S O L V IE R O N
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YAYAZU M AETA
R U IZ T O R R E S
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J u ris p ru d e n c ia ju d ic ia l
7. IM P U G N A C IO N D E A C U E R D O S :
D E R E C H O NO C A D U C A SI LA D E M A N D A
S E P R E S E N T A E L U L T IM O D IA
EXP. N° 670-2001-TRUJILLO
PR IM ER A SA LA CIV IL
JU E Z : DR. S E R R A N O H E R N A N D E Z
R E S O L U C IO N N U M E R O : DIEZ
301
M a n u e l A lip io R o m a n O liva s
S.S.
ALM EIDA P EN A
M ORGAN ZAVALETA
LUN A V E R T IZ
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J u ris p ru d e n c ia ju d ic ia l
8. E X C E P C I O N D E C A D U C I D A D :
IM P R O C E D E N C IA P O R C O N F IG U R A C IO N D E A B U S O D E D E R E C H O
N o ca b e a m p a ra r la e x c e p c io n de c a d u c id a d s i n o se h a n im p u g n a d o lo s
a c u e rd o s a d o p ta d o s en la s ju n ta s u n iv e rs a le s de a ccio n ista s, a n te s bien
la p re te n s io n v e rsa so b re la d e c la ra c io n ju d ic ia l q u e lo s a c u e rd o s se
re a liz a ro n c o n a b u so d e l d e re c h o o to rg a d o p o r m a n d a to ju d ic ia l en e l
p ro c e s o d e am p a ro .
Exp. N° 867-2000
Tercera Sala Civil de Lima
303
M a n u e l A lip io R o m a n O liva s
RON la resolucion numero diez, su fecha siete de febrero de dos mil dos, obrante a fojas ciento
siete a fojas ciento diez, en el extreme impugnado y R EFO R M A N D O LO declararon: IM P R O C E -
D E N TE LA E X C E P C IO N .
S S . MATIAS HU ARCAYA
E L VO TO S IN G U L A R D E L A D O C T O R A JA U R E G U I B A S O M B R IO , E S C O M O SIG U E:
A U T O S Y V IST O S; con los acompanados que se tienen a la vista, por los fundamentos del
voto del senor Vocal Matias Huarcaya y ATEN D IEN D O ; ademas, Prim ero.- A que, cx>nforme
puede apreciarse del escrito que obra de fojas seis a fojas doce los demandados Mendel y
Samuel Winter Zuzunaga han interpuesto la excepcion de caducidad alegando que los plazos
previstos en la ley para impugnar y solicitar la nulidad de los acuerdos societarios tornados en las
juntas de accionistas de Compania しatinoamericana de Radiofusi6n S.A ., materia de la presente
accion, han vencido con exceso; Se g u n d o .-Aque, sin embargo, puede advertirse de la deman-
da, que corre en el cuaderno principal de fojas cuatrocientos cinco a fojas quinientos siete, que
la pretensi6n principal de la misma tiene como finalidad especffica que judicialmente se declare
que la totalidad de acuerdos sociales adoptados por los demandados con fecha veintiocho de
agosto de mil novecientos noventiocho, dos de diciembre de mil novecientos noventinueve y
dieciseis de diciembre de mil novecientos noventinueve se han realizado en ejercicio abusivo del
derecho que les confiriera el mandato judicial expedido por el Primer Juzgado Corporative Tran-
sitorio de Derecho Publico, en el proceso de amparo que se siguiera contra el demandante
巳aruch Ivcher Bronstein y otros, decision que adem as afect6 los derechos patrimoniales de la
sociedad conyugal que conforma con dona Neomy Even de Ivcher; habiendose acumulado a
dicha pretension principal cuatro pretensiones mas, con calidad de accesorias; Tercero.-A que,
consecuentemente, resulta evidente que la antes citada demanda ha sido admitida a tramite
mediante resolucion numero uno del cuaderno principal conteniendo una pretension principal
exjnereta, la misma que ha sido confirmada por la Sala de Procesos Abreviados y de Conoci-
miento, que en fotocopia certificada obra de fojas mil noventinueve a mil cien del tomo II del
proceso principal; Cuarto.- A que, en este orden de ideas, constituyendo la demanda un acto
jurfdico procesal a traves del cual el pretensor precisa su pedido de tutela juridica a la vez que
expresa su exigencia al pretendido, respecto de un interes sustentado en un derecho subjetivo,
resulta obvio que, por el principio de congruencia el a quo carece de facultad para afectar la
declaracion de voluntad, vale decir modificar el petitorio del accionante contenido en su recurso
de demanda; Q uinto.-A q ue, no obstante lo expuesto conforme puede apreciarse de la resolu
cion numero diez, materia del gradot que obra de fojas ciento siete a fojas ciento diez, en el
segundo argumento cx)ncerniente a la excepcion de caducidad la a quo ha considerado que las
pretensiones contenidas en la demanda estan referidas a derechos societarios del accionante y
su conyuge, quienes pretenden eludir bajo el argumento del abuso del derecho, el marex) juridico
a que se encuentran sometidas las sociedades anonimas; argumento este que no se condice
con la pretension principal contenida en la demanda cuya finalidad especffica es establecer si
los derechos patrimoniales de los demandantes fueron o no afectados por el ejercicio abusivo
del derecho por parte de los demandados; Sexto.-A que, como consecuencia de lo antes glosa-
do, importando la excepcion de caducidad una institucion procesal mediante la cual el demanda-
do puede solicitar la perdida del derecho del demandante a continuar el tramite del proceso por
no haberse propuesto la pretension dentro del plazo previsto por ley; precisamente por el citado
principio de congruencia, dicha excepcion debe estar necesariamente dirigida contra la preten
sion principal y no contra las accesorias; por tales razones y estando a lo previsto en el articulo
12 8 ° del Codigo procesal civil: por cuyas consideraciones: R E V O C A R O N la resolucion numero
diez su fecha siete de febrero de dos mil dos, obrante de fojas ciento siete a fojas ciento diez, en
el extremo que declara fundada la excepci6n de caducidad y R E F O R M A N D O しA se declare
improcedente dicha excepcion.
SS. JA U R EG U I B A S O M B R fO
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J u ris p ru d e n c ia ju d ic ia l
E L V O TO EN D IS C O R D IA D E L D O C T O R C A R B A J A L P O R T O C A R R E R O ; E S COM O
S IG U E :
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M a n u e l A lip io R o m an O liva s
mandados Samuel y Mendel Winter Zuzunaga y Remigio Morales Bermudez Pedraglio; Terce-
ro.- Que, la excepcion de caducidad propuesta tiene como fundamentos de derecho los articulos
14 2 ° y 15 0 ° de la nueva Ley General de Sociedades N ° 26887, que establecen taxativamente el
articulo 14 2 ° , que la impugnacion de los acuerdos de la Junta General cuyo contenido sea
contrario a esta ley, se oponga al estatuto o al pacto social o lesione, en beneficio directo o
indirecto de uno o varios accionistas, los intereses de la sociedad, caduca a los dos m eses de la
fecha de adopcion del acuerdo si el accionista concurrio a la junta; a los tres m eses si no concu-
rrio, y tratandose de acuerdos inscribibles, dentro del mes siguiente a la inscripcion, mientras
que el articulo 15 0 ° que se refiere a la caducidad de la accion de nulidad senala que esta caduca
al ano de la adopcion del acuerdo respectivo, requiriendose para que esta accion proceda que se
instaure para invalidar los acuerdos de la junta contraries a normas imperativas o que concurran
en causales de nulidad previstas en esta ley o en el Codigo Civil; C uarto .- Que, tal como se
aprecia del escrito de demanda la pretension incoada se dirige a cuestionar las juntas universa-
les de accionistas de la CompafUa しatinoamericana de Radiodifusi6n Sociedad An6nima de
fechas veintiocho de agosto de mil novecientos noventiocho; dos de diciembre de mil novecien-
tos noventinueve y dieciseis de diciembre de mil novecientos noventinueve, por lo que aplicando
el plazo mayor de caducidad, que es el que senala el articulo 15 0 o de la nueva しey General de
Sociedades, el accionante tenia plazo para interponer su demanda hasta un ano despues de la
adopcion del acuerdo de fecha dieciseis de diciembre de mil novecientos noventinueve, esto es,
hasta el dieciseis de diciembre de dos mil, apreciandose por el contrario que la demanda se
interpuso el veintidos de diciembre de dos mil, esto es, fuera del plazo que la ley senala, produ-
ciendose por tanto la caducidad de la accion; Q uinto.- Que, tal como senala los articulos 20 0 3°
y 20 0 7° del Codigo Civil la caducidad extingue simultaneamente accion y derecho y se produce
transcurrido el ultimo dia del plazo, aunque este sea inhabil; Sexto .- Que, el articulo 2004° del
Codigo Civil senala que los plazos de caducidad los fija la ley, sin admitir pacto contrario; Septi-
m o.- Que, sin embargo, la parte apelante invoca la suspension del plazo de caducidad amparan-
dose en los articulos 2005° y19940H*nciso o ch o - del Codigo Civil, que senalan que la caducidad
no admite interrupcion ni suspension salvo que sea imposible reclam arel derecho ante un tribu
nal peruano; O ctavo.- Que, respecto al articulo 2005°, esta norma es bastante clara y significa
que con una sola excepcion, no esta permitida forma alguna de alteracion del curso continuo del
tiempo de caducidad. Producido pues, el termino inicial, este camina por dias naturales, m eses
o anos, hasta su termino final. Tal como Fernando Vidal senala: « l ratandose de la caducidad el
orden publico esta mas acentuado que en la prescripcion, puesto que su elemento mas impor-
tante es el plazo previsto en la ley de cada caso en que se origine un derecho susceptible de
caducidad. Es en este institute donde mas se aprecia el imperative de la ley por definir o resolver
una situacion jundica o su cambio», sin embargo, la umca excepcion es que se admite la sus-
pensi6n mientras sea imposible reclamar el derecho ante un tribunal peruano, situacion que
requiere ser acreditada, la misma que en el caso de autos no se encuentra probada, sino por el
contrario, con las copias de actuados judiciales que obran de Tojas ciento veintinueve a ciento
cuarentitres de este cuaderno, se acredita que en anterior oportunidad (Expedient© N0 17 7 6 -
2000) el demandante interpuso una acci6n judicial pretendiendo la impugnaci6n de los acuerdos
de las juntas generales de accionistas de la Empresa Latinoamericana de Radiodifusibn Socie-
dad An6nima celebradas los dias dos y dieciseis de diciembre de mil novecientos noventinueve,
por los cuales se aumentd el capital social y modified el estatuto social de dicha empresa y, que
culminb con la declaracibn de improcedencia de la acci6n por falta de conexibn I6gica entre el
petitorio y sus fundamentos, sin haberse emitido pronunciamiento alguno sobre los derechos
constitucionales que promovieron la intervencibn de la Corte Interamericana de Derechos Hu-
manos estableci6ndose en la resolucibn suprema de fecha veinticuatro de agosto de dos mil uno
recafda en el mencionado expediente que quedaba a salvo el derecho que tenfa el actor para
formular con arreglo a nuestro ordenamiento procesal, que no le impedfa formular su pretensi6n
mediante el ejercicio de la acci6n que considere pertinente para lograr la ineficacia de los acuer
dos societarios que perjudicaban sus derechos como accionista mayoritario de la empresa de-
mandada; Noveno.- Que, la recomendaci6n contenida en el punto octavo de la parte resolutiva
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S S . C A R B A JA L P O R T O C A R R E R O
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M a n u e l A lip io R om an O liva s
9. IM P U G N A C IO N D E A C U E R D O S :
A P L I C A C IO N D E L A L E Y G E N E R A L D E S O C I E D A D E S
A L A S S O C IE D A D E S M IN E R A S
La L e y G e n e ra l de S o c ie d a d e s L e y N ° 2 6 8 8 7 re g u la la s p re te n s io n e s
re la tiv a s a la n u lid a d e im p u g n a c io n de acu e rd o s, re s u lta n d o a p lic a b le s
d ic h a s d is p o s ic io n e s a la s s o c ie d a d e s re g u la d a s p o r la L e y G e n e ra l de
M in e ria en v irtu d de lo s ig u ie n te : i) p o rq u e a l n o e n c o n tra rs e re g u la cio n
e x p re s a so b re la m a te ria en la n o rm a e s p e c ia l deb e apHearse la gen era l,
y, ii) p o rq u e en la S e g u n d a D is p o s ic io n F in a l de la L e y G e n e ra l de S o c ie
d a d e s se e s ta b le c e e l s o m e tim ie n to a e lla de to d a s la s s o c ie d a d e s m e r-
c a n tile s y c iv ile s sin exce p cio n.
Exp. N° 054-2005
C O R T E S U P E R IO R D E J U S T IC IA D E L IM A
P R IM E R A S A L A CIV IL C O N S U B E S P E C IA L ID A D C O M E R C IA L
Resolucion numero d os
A U T O S y V IST O S:
Vienen en grado de apelacion la resolucion de fecha once de abril del ano en curso, co-
rriente a fojas ciento uno y fojas ciento dos, que declara improcedente la demanda interpuesta
de fojas ochentiocho a fojas cien, motivado por el recurso vertical corriente de fojas ciento doce
a fojas ciento catorce; interviniendo como Vocal ponente el senor Yaya Zumaeta; y,
AT EN D IEN D O :
Primero: A que, la alzada tiene como sustento que la pretension de Nulidad de Convoca-
toria y Acuerdos de junta de Socios de una Sociedad Minera de Responsabilidad しimitada no es
competencia de los juzgados Civiles Subespecializados en materia Comercial, toda vez que
estos conocen unicamente las materias contenidas en la Resolucion Administrativa numero cero
cero seis - dos mil cuatro - S P -C S , entre las que se encuentran las pretensiones derivadas de la
Ley General de sociedades, mas no de la Ley General de Minena.
Se gu n d o: A que, cxinforme aparece del articulo primero del Estatuto de la Sociedad Mine-
ra de Responsabilidad しimitada しa Descuidada de Huaraz, cuya modificaci6n y adecuaci6n a la
nueva しey General de Sociedades obra en el Testimonio corriente de fojas veinticuatro a treintid6s,
ella se rige en todo lo previsto en su Estatuto por el Texto CJnico Ordenado de la しey General de
Minerfa asf como por la Ley General de Sociedades. Consecuentemente al no existir regulaci6n
expresa en el Estatuto respecto al procedimiento que se debe seguir en caso de impugnacion de
308
J u ris p ru d e n c ia ju d ic ia l
acuerdos, resultan aplicables las normas de la materia de alguno de los cuerpos normativos
3 门 tes mencio 门 3dos.
Tercero: A que, el Texto Unico Ordenado de la Ley General de Mineria, aprobado por
Decreto Supremo numero cero catorce - noventidos - EM, regula en el Capitulo Octavo de su
Titulo Decimotercero a las sociedades mineras de responsabilidad limitada (sociedades lega-
les), estableciendo ademas de la forma de su constitucion, capital social y domicilio social, el
regimen de su administracion, dentro del que senala el procedimiento de convocatoria a las
Juntas Generales de Socios, el quorum (tanto para la instalacion de la junta como para la validez
de los acuerdos adoptados), asf como el procedimiento para la liquidacion y disoluci6n de la
sociedad, no encontrandose regulacion en dicho cuerpo normativo respecto a la impugnacion o
nulidad de las convocatorias y/o acuerdos adoptados.
Cuarto: A que, sin embargo 丨 a しey General de Sociedades - しey N 0 26887 sf regula las
pretensiones relativas a la nulidad e impugnacion de acuerdos, resultando aplicables dichas
disposiciones al caso de autos en virtud a lo siguiente: i) porque al no encontrarse regulacion
expresa sobre la materia en la norma especial debe apiicarse la general, conforme lo establecido
en la precitada clausula primera del Estatuto de la sociedad (especificamente a fojas veintisiete
vuelta), y, ii) porque en la Segunda Disposicion Fina 丨de la しey General de Sociedades se esta-
blece el sometimiento a ella de todas las sociedades mercantiles y civiles sin excepcion.
Quinto: A que, en ese sentido, la alzada debe ser anulada, debiendo la juez de la causa
emitir nuevo auto de calificacion de la demanda evaluando, ademas de la concurrencia de los
requisitos de admisibilidad procedencia (que no se encuentre incursa dentro de alguna de las
causales de improcedencia) de conformidad con nuestro ordenamiento procesal, el cumplimien-
to de ios requisitos especiales establecidos por la ley de la materia para el tipo de pretensiones
postuladas.
Por tales razones y de conformidad con lo establecido adem as por el articulo 38 3° del
Codigo Procesal Civil;
R E S O L V IE R O N :
A N U LAR la resolucion de fecha once de abril del ano en curso, corriente a fojas ciento uno y
fojas ciento dos, que declara improcedente la demanda interpuesta de fojas ochentiocho a fojas
cien, debiendo la juez de la causa emitir nuevo auto de calificacion de la demanda teniendo en
cuenta las consideraciones precedentes; en los seguidos por E L E N A P IN Z A S C H iP O C O Y O T R O S
con W ASHIN GTO N F R A N C IS C O EN RIQ U E PIN ZAS C H IP O C O sobre NULIDAD DE C O N V O C A
TO R IA Y A C U E R D O S S O C IE T A R IO S ; notificandose mediante cedula y devolviendose
Ley General de Sociedades - Ley N ° 26887
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M a n u e l A lip io R o m an O liva s
10. IM P U G N A C IO N D E A C U E R D O S :
C O N E X IO N L O G IC A E N T R E H E C H O S Y
P E T IT O R IO E N M A T E R IA S O C I E T A R I A
C A S. N° 2260-2001-LIM A
Publicada el 0 1-04 -20 02
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J u ris p ru d e n c ia ju d ic ia l
Compania Inmobiliaria Santa Teresa Sociedad Anonima, a fin de impugnar judicialmente el Acuerdo
de )a Junta Genera) d e Acc/on/stas de )a Cia. Inmobiliaria S anta Teresa S ociedad A nonim a de
fecha dieciseis de julio de mil novecientos noventinueve que resuelve rechazar la propuesta de
revocar el Acuerdo en Sesion de Directorio de la Compania Santa Teresa Sociedad Anonima del
nueve de octubre de mil novecientos noventiocho, cuya acta corre en copia a fojas cuarentiuno.
Se g un d o .- Que, el Directorio de la Compania Santa Teresa Sociedad Anonima, mediante su
sesion del nueve de octubre de mil novecientos noventiocho, acordo por mayoria hipotecar el
inmueble ubicado en la Avenida しos Materiales nCimero dos mil ciento noventiocho - Mirones del
distrito, provincia y departamento de しima hasta por la suma de trescientos ochenticinco mil
dolares americanos en respaldo de las Kneas de credito de Toyota del Peru Sociedad Anonima,
con la firma Pedro Martinto Sociedad An6nima. Tercero.- Q ue, tramitada la causa con arreglo a
su naturaleza, el Juez de la causa ha expedido sentencia declarando improcedente la demanda,
bajo el sustento de que lo que se pretende es lograr la nulidad de la hipoteca otorgada a favor de
la Empresa Toyota del Peru Sociedad Anonima mediante el Acuerdo de Directorio del nueve de
octubre de mil novecientos noventiocho, ratificado por mayoria en la Junta General de Accionis-
tas del dieciseis de julio de mil novecientos noventinueve, lo que constituye el efecto y no la
causa, que no resulta viable por encontrarse facultado el Directorio de la empresa de conformi-
dad con sus estatutos. C uarto .- Que, la Sala Civil, absolviendo el grado ha confirmado la senten
cia apelada considerando adem as, que la demanda carece de conexion logica entre los hechos
expuestos en la demanda y el petitorio de la misma, porque no se pretende impugnar la decision
de la Junta General de Accionistas sino el acuerdo tornado por el Directorio de la empresa, al
que se encuentra facultado de conformidad con los estatutos de la empresa. Q uinto.- Efectiva-
mente, de conformidad con el articulo 1 9 ° de los estatutos de la C ia. de Inmuebles Santa Teresa
Sociedad Anonima, que en copia corre a fojas sesenta, el Directorio de la referida empresa, se
encuentra expresamente facultado a constituir entre otros, gravamenes sobre los bienes de
propiedad de la aludida compania, ya sea mediante hipotecas o bajo otras modalidades, asim is-
mo a otorgar fianzas. Sexto.- Que, el Directorio de la empresa emplazada, no solo se encuentra
facultado a constituir hipotecas a favor de terceros, sino a otorgar fianzas en virtud del pacto
social de la empresa, obligandose a cumplir determinadas prestaciones, en garantia de su fia-
dor. Septim o.- Que, el Directorio ha sometido el acuerdo arribado ante la Junta General de
Accionistas de fecha dieciseis de julio de mil novecientos noventinueve, cuyos accionistas han
ratificado su decision por mayoria, de lo que se colige, efectivamente, que lo que se pretende es
impugnar la primera decision, y no la ultima, no existiendo conexion logica entre los hechos y el
petitorio demandado; que, adem as, en modo alguno se vulnera el derecho al debido proceso del
recurrente, por falta de motivacion, debido a que la recurrida reproduce los fundamentos de
hecho y de derecho de la sentencia de primera instancia que si invoca normas sustantivas,
exponiendo adem as sus propias consideraciones de orden factico y estando a la conclusion a la
que arriba, es obvio que la norma procesal es la pertinente. O ctavo.- Que, si bien no existe
pronunciamiento respecto del fondo de la litis, ello no significa que se vulnere su derechos a la
tutela jurisdiccional efectiva, porque despues de haberse tramitado la demanda cx^nforme a la
via que corresponde, en virtud a la conclusion a la que se arriba, se ha expedido la resolucion
correspondiente segun le faculta el articulo 1 2 1 ° /r? fine del Codigo Procesal Civil (32). N oveno.-
Que, no habiendose presentado la causal de contravencion prevista en el inciso tercero del
articulo 386° del Codigo Procesal Civil, por las razones expuestas y de conformidad con lo
dispuesto por el articulo 3 9 7 ° del Codigo Adjetivo, Declararon IN FU NDADO el recurso de casa -
cion de tojas doscientos cincuentitres, centra la sentencia de vista de fojas doscientos cuarentitres,
su fecha siete de mayo del presente ano; C O N D hN A R O N a la recurrente al pago de las costas
y cxjstos originados en la tramitacion del recurso; asi como a la multa de dos unidades de refe
renda procesal; D IS P U S IE R O N la publicacion de la presente resolucion en el diario oficial E l
Penvano; en los seguidos por la sucesion de Marfa しuisa Martinto Carroll viuda de Tchkotoua y
otras con la Compania de Inmuebles Santa Teresa Sociedad Anonima; sobre impugnacion de
acuerdos; y los devolvieron.
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M a n u e l A lip io R o m a n O liva s
1 1 .IM P U G N A C IO N D E A C U E R D O S :
L A IN T E R V E N C IO N D E T E R C E R O S E N L A
I M P U G N A C IO N D E L A C U E R D O S O C I E T A R I O
Expediente N ° 1368
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J u ris p ru d e n c ia ju d ic ia l
invocado por la propia recurrente en su recurso de fojas trescientos cincuenta y seis, al apersonarse
al proceso; por lo que al haberse aplicado norma procesal que no corresponde al derecho en
cuestion, se ha incurrido en causal de nulidad prevista por el inciso tercero del artfculo 1 2 2 ° del
Codigo acotado, concordado con el artfculo 1 7 1 ° del mismo Codigo; siendo esto asi y por estas
consideraciones, declararon N U し〇 el auto apelado, de fecha doce de diciembre de mil nove-
cientos noventa y siete, debiendo el juez emitir nueva resolucion teniendo en cuenta las conside-
raciones precedentes y O R D EN A R O N que secretaria de cumplimiento con lo previsto por el
segundo parrafo del articulo 3 8 3 ° del Codigo Procesal Civil, en los seguidos por Mendel Winter
zuzunaga contra Compania しatinoamericana de Radiodifusi6n sobre impugnaci6n de acuerdo.
Firmado: A G U A D O SO TO M A Y O R ;G A STA N U ED I RA M IREZ; MAITA D O R R EG A R A Y.
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M a n u e l A lip io R o m an O liva s
12. N U L ID A D D E A C U E R D O S :
M O D I F I C A C IO N P R E V I A D E E S T A T U T O
L o s a c u e rd o s q u e v io le n te n e l p a c to s o c ia l o e l e sta tu to son n u lo s a s i
se a n a d o p ta d o s con la s m a y o ria s re q u e rid a s p o r ley, o in c lu s o p o r un a -
nim id ad . S in e m b a rg o , n a d a im p id e q ue la s o c ie d a d m o d ifiq u e p re v ia -
m e n te su p a c to social, s i s ig u e lo s p ro c e d im ie n to s y fo rm a lid a d e s p re -
v is to s p a ra e llo f p e ro no p u e d e a d o p ta r un a cu e rd o co n tra rio a una d is-
p o s ic io n e s ta tu ta ria s i a n te s no lo h a m o d ifica d o .
C A S. N°1953-2001-ICA
Publicado en E l P e ru a n o el 3 1 de octubre de 2002
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J u ris p ru d e n c ia ju d ic ia l
judicial para fallar en determinada manera (Derecho Judicial, Victor Garcia Toma, Concytec, mil
novecientos noventa, pagina dieciseis). Quinto: En el caso de autos la Sala Civil Superior re-
suelve confirmar la sentencia apelada que declara improcedente la demanda de nulidad de
acuerdos societarios, bajo el fundamento de que la pretension del accionante se sostiene en que
la sesion de Directorio efectuada el diecinueve de agosto del dos mil, cuya nulidad se persigue,
ha sido instalada con omision de la formalidad de publicidad y del pacto social, cuando de los
medios probatorios obrantes en autos ha quedado demostrado que esta sesion inicial de Direc
torio ha sido debidamente ratificada por otra sesion de Directorio efectuada el dos de octubre de
dos mil, sesiones que a su vez han sido materia de ratificacion por la Junta General de Accionis-
tas verificada el nueve de octubre de dos mil. Sexto: Bajo dicho presupuesto facticx), las instan-
cias de merito han explicado y dado a comprender los motivos que han tenido para fallar por la
improcedencia de la demanda. Septimo: En ese sentido, los vicios in p ro c e d e n d o denunciados
no se han verificado en el caso de autos, ya que la recurrida se encuentra debidamente motiva-
da. Octavo: De otro lado, en cuanto al cargo referido a la aplicacion indebida de los artfculos 3 3 °
y 340 de la しey General de Sociedades, concordantes con el articulo 13 9 0 de la misma ley, debe
indicarse que estando a los considerandos precedentes, dichas normas has sido aplicadas por
las instancias de merito para concluir que no precede la impugnacion cuando el acuerdo haya
sido revocado o sustituido por otro adoptado conforme a ley, al pacto social o al estatuto. Nove-
no: Al respect。 debe indicarse que las primeras normas citadas estan referidas a la nulidad del
pacto, mientras que el articulo 13 9 ° citado esta referido a la impugnacion judicial de acuerdos
societarios. Decimo: Bajo este context。 , debe tenerse en cuenta las diferencias que existen
entre la nulidad del pacto social y la nulidad de un acuerdo societarios. Decim o Primero: Asi
pues, el pacto social y el estatuto establecen las normas que las partes, en ejercicio de su
autonomia privada, han decidido para regular sus relaciones dentro de la sociedad, consecuen-
temente, los acuerdos que violenten el pacto social o el estatuto son nulos asi sean adoptados
con las mayorias requeridas por ley o incluso por unanimidad; nada impide que la sociedad
modifique previamente su pacto social, si sigue los procedimientos y formalidades previstos
para ello, pero no puede adoptar un acuerdo contrario a una disposicion estatutaria si antes no io
ha modificado. Decim o Segundo: Siendo ello asi, los acuerdos que son adoptados con las
formalidades de publicidad prescritas en el estatuto o en el pacto social son nulos de pleno
derecho, por lo que no cabe pronunciamiento alguno sobre la conclusion del proceso bajo el
fundamento de que el acuerdo en cuestion ha sido materia de sustitucion o de ratificacion, toda
vez que el acuerdo que transgrede el pacto social no puede ser materia de ratificacion alguna,
pues el funcionamiento de una sociedad debe adecuarse en todo momenta a las disposiciones
de su estatuto y pacto social, pues ello es lo que otorga seguridad a socios y terceros. Decim o
Tercero: En consecuencia las normas denunciadas resultan impertinentes para la solucion del
presente conflicto, toda vez que las mismas estan referidas a la nulidad del pacto social y no a la
nulidad de acuerdos societarios que es materia de la presente accion 4.- D EC ISIO N : Por las
consideraciones expuestas y en atencion a lo dispuesto por el articulo 396° del Codigo Procesal
Civil declaran FU N D AD O el recurso de casaci6n interpuesto; en consecuencia NU しA la resolu-
cion de vista de Tojas ciento cuarentiseis, su fecha cuatro de mayo de dos mil uno; y actuando
como sede de instancia R E V O C A R O N la sentencia de fojas ciento ventitres, su fecha treintiuno
de enero del dos mil uno, que declara improcedente la demanda, con lo demas que contiene; y
R E F O R M A N D O しA declararon fundada la dem anda; en consecuencia, nulos los acuerdos
societarios adoptados por mayoria en las sesiones de Directorio del diecinueve de agosto de dos
mil y dos de octubre de dos mil con expresa cx»ndena al pago de costos y costas a la parte
vencida; D IS P U S IE R O N la publicacion de esta resolucion en el diario oficial E l P e ru a no , bajo
responsabilidad y los devolvieron.
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M a n u e l A lip io R o m an O liva s
13. IM P U G N A C IO N D E A C U E R D O S S O C I E T A R I O S :
S U S T E N T A D A S E N C A U S A L E S D E N U L ID A D D E A C T O J U R I D I C O
C A S A C IO N 46-1994: H U A U R A
LIMA, 29 DE A G O S T O DE 1996
La Sala Civil de la Corte Suprema, en la causa vista, en audiencia publica el tres de octubre
de mil novecientos noventicinco, emite la siguiente sentencia:
1. - M A T E R IA D E L R E C U R S O
Se trata del recurso de casacion interpuesto por Enrique Miyashiro Fekuda a fojas doscien-
tos cincuentiuno, contra la resolucion expedida a fojas doscientos treintinueve por la Sala Civil
de la Corte Superior de Huaura, que declaro nulas las resoluciones recurridas contenidas en la
audiencia unica de fojas ciento cuarentinueve y siguientes, nulo todo lo actuado e improcedente
la demands, en los seguidos con Avicola Atahuampa, Sociedad Anonima, sobre impugnacion de
acuerdos.
2. - F U N D A M E N T O D E L R E C U R S O
3. -C O N S ID E R A N D O
P RIM ER O .- Que, la Sala Civil de la Corte Superior de Huaura, debia resolver las apelacio-
nes interpuestas contra las resoluciones expedidas en la audiencia unica que declararon funda-
da la excepcion de falta de legitimidad para obrar e infundada la excepcion de prescripcion;
CU ARTO .- Que, como las impugnaciones estan fundadas en las causales de nulidad que
establece el Codigo Civil, se encuentran sometidas a dicho cuerpo legal, que no senala el plazo
de sesenta dias para interponer la accion;
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J u ris p ru d e n c ia ju d ic ia l
4 .-S E N T E N C IA
Por las razones expuestas, de conformidad con el acapite dos punto uno del articulo 396°
del Codigo Procesa! Civil, la Sala Civil de la Corte Suprema, FALLA: declarando FUN D AD O el
recurso de casacion i门 terpuesto a fojas doscientos cincuentiu 门 o; en consecuencia C A S A el auto
expedido por la Saia Civil, de la Corte Superior de Huaura de fojas doscientos treintinueve su
fecha dieciocho de febrero de mil novecientos noventicuatro, declarandolo NULO, y D IS P U S IE -
RO N expida nueva resolucion con arreglo a ley; M ANDARON la publicacion de esta resolucion
en el diario oficial E l P e ru a no , bajo responsabilidad; y los devotvieron.
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M a n u e l A lip io R o m an O liva s
14. IM P U G N A C IO N D E A C U E R D O S :
A P L I C A C IO N D E N O R M A S D E L A A N T E R I O R
L E Y G E N E R A L D E S O C IE D A D E S
C A S A C IO N N° 575-2000/LIMA
V ISTO S; con el acompanado; a que de lo actuado aparece que don Genaro Salvador
Delgado Parker ha cumplido con todos los requisitos formales para la admisibilidad del Recurso
de Casacion; y A T EN D IE N D O : Prim ero.- Que, en el escrito de fojas mil ciento tres, el recurrente
denuncia: a) la interpretacion erronea de normas de derecho material, cx^ntenidas en los articu-
los 14 3 0 y 1 5 2 0 de la anterior しey General de Sociedades, refiere que la recurrida sostiene
textualmente «... que si bien es verdad que en la presente cau sa el petitorio consiste
especificamente en la nulidad del acuerdo societario del treintiuno de diciembre de mil novecien-
tos noventiseis no es menos cierto que tal pretension se encuentra involucrada en los alcances
de la demands presentada y tramitada ante el Vigesimo Segundo Juzgado Civil», esta afirma-
cion contiene un gravisimo error de interpretacion de las normas antes citadas por cuanto se
trata de dos acciones cuyos contenidos son absolutamente distintos, que la correcta interpreta
cion de las normas citadas debe permitir que la Judicatura entienda que se tratan de dos supues-
tos normativos totalmente diferenciados, el primero referido a una impugnacion de acuerdos
societarios sustentado en la infraccion de normas mercantiles, mientras que el segundo esta
referido a una accion de nulidad basada en las causales contempladas en el Codigo Civil, y esta
diferenciacion se encuentra en la legislacion cx)mo tambien en la jurisprudenda y la doctrina; b)
la contravencion de las normas que garantizan el derecho a un debido proceso, refiere que la
erronea interpretacion sobre la naturaleza de sus pretensiones ha trafdo como consecuencia
que su derecho de defensa se ha vulnerado al ordenarse la conclusion del proceso, habiendose
limitado su legitimo derecho de accion, cx)ntraviniento lo preceptuado en el inciso tercero del
articulo 13 9 ° de la Constitucion Politics del Estado, que dispone expresamente la observancia
del debido proceso y la tutela jurisdiocional; agrega que la Sala ha confirmado la excepci6n de
litispendencia sin existir un proceso en tramite; asimismo, senala que la demandada maliciosa-
mente ha hecho referenda a una pretension subordinada que se consigno en la demanda que se
tramito ante el Vigesimo Segundo Juzgado Civil, y porque el ad quem erroneamente ha conside-
rado que existe litispendencia, sin advertir que ha concluido el proceso sobre nulidad de los
acuerdos de la Junta General de fecha seis y nueve de enero de mil novecientos noventiocho,
sostiene adem as, que no existe litispendencia porque el petitorio del citado proceso es distinto
del presente proceso sobre nulidad, del acuerdo societario adoptado en la Junta General de
Accionistas del treintiuno de diciembre de mil novecientos noventiseis; c) la afectacion del dere-
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J u ris p ru d e n c ia ju d ic ia l
cho al debido proceso y de las formas esenciales para la eficacia y validez de los actos procesa-
les, refiere que su derecho de defensa ha sido vulnerado pues se concluye un proceso a traves
de una excepcion de litispendencia sin que exista un proceso en tramite, y reitera, con la
fundamentacion hecha valer en la causal precedente, que no existe identidad de petitorios en las
dos acciones que contienen tanto en la demanda del proceso sub litis, con relacion al proceso
que contiene la causa signada con el numero siete mil ochentitres guion noventiocho, tramitada
por ante el Vigesimo Segundo Juzgado Civil de Lima; S e g u n d o .- Que, respecto a la primera
denuncia, debe tenerse presente que el Articulo 14 3 0 a s 丨como el artfculo 1 5 2 0 de la anterior しey
General de Sociedades, regulan la accion de impugnacion de acDerdos por diversas causales:
infraccion a la ley, oposicion del estatuto, acuerdos contrarios a ias normas imperativas y causales
de nulidad previstas en el Codigo Civil; por lo tanto, al conceder las citadas normas un derecho
de accion, estas son de caracter procesal, que no pueden ser acu sad as bajo las causales
sustantivas del Recurso de Casacion, reservadas exclusivamente para el cuestionamiento de
normas de caracter material, siendo asf, la denuncia no puede prosperar; Tercero.- Que, en
cuanto a las denuncias in p ro c e d e n d o , para determinar la contemporaneidad de dos pretensio-
nes a efecto de dilucidar si existe litispendencia, debe tomarse en cuenta lo normado por el
articulo 4 5 3 ° del Codigo Adjetivo, en cuanto resulta pertinente; Cuarto.- Que, asimismo, para
establecer la identidad de petitorios debe tenerse en cuenta la finalidad de ambas pretensiones,
en ese sentido, se constata que a traves de estas se busca un mismo fin, el cual consiste
esencialmente en la invalidez del acuerdo societario que elimino el regimen preferencial a que se
refiere el demandante sobre la transferencia de acciones del Grupo Pantel Sociedad Anonima;
Q uinto.- Que, adem as, lo alegado por el impugnante a que las acciones interpuestas en ambos
procesos se rigen bajo normas distintas, no es fundamento valido para determinar que la preten
sion e intereses para obrar sea diferente; Sexto.- Que, en cx)nsecuencia, el agravio referido a
que se ha afectado el derecho al debido proceso por haberse declarado fundada la excepcion de
litispendencia, as! como se ha vulnerado el derecho de defensa a traves de erroneas interpreta-
ciones, carece de sustento real; por las razones expuestas y en aplicacion de lo previsto en el
articulo 392° del Codigo Procesal Civil: declararon: IM P R O C E D E N T E el Recurso de Casacion
interpuesto por don Genaro Salvador Delgado Parker; en los seguidos con Grupo Pantel Socie-
dad Anonima, sobre nulidad de acto juridico; C O N D EN A R O N al recurrente a la multa de tres
Unidades de Referenda Procesal, asi como al pago de las costas y costos del recurso; D ISP U -
S IE R O N se publique la presente resolucion en el diario oficial E l P e ru a no , bajo responsabilidad;
y los devolvieron. S S . O V IED O DE A.; C E L IS ; ALVA; D EZA ; C A C E R E S
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M a n u e l A lip io R o m a n O liva s
15. IM P U G N A C IO N D E A C U E R D O S :
R E N U N C IA D E L D IR E C T O R
S E N T E N C IA
C A S. N° 2477-2004
L A L IB E R T A D
1 . M A T E R IA D E L R E C U R S O :
Se trata del recurso de casacion interpuesto por la demandada Centrogas Car Sociedad
Anonima, contra la sentencia de vista de fojas doscientos treinta y dos, su fecha veintidos de
junio de dos mil cuatro, expedida por la Primera Sala Civil Especializada de la Corte Superior de
Justicia de La Libertad, que confirma la apelada de fojas ciento sesenta y seis, de fecha diez de
octubre de dos mil tres, que declara fundad la demanda, en consecuencia, nulos y sin valor legal
los acuerdos adoptados por el Directorio de la demandada de fecha veintisiete de junio de dos
mil dos, y del dieciocho de julio de dos mil dos, asi como sus dos respectivos asientos en la
Partida Electronics numero uno uno cero cero ocho cuatro ocho dos del Registro de Personas
Juridicas-Rubro Nombramiento de Mandatarios de la Oficina Registral de しa しibertad; con lo
demas que contiene.
2. F U N D A M E N T O S P O R L O S C U A L E S S E H A D E C L A R A D O P R O C E D E N T E E L R E C U R SO :
3. C O N S ID E R A N D O
P R IM E R O : Que las instancias de merito han establecido que mediante la carta notarial de
fecha tres de abril de dos mil dos, obrante a fojas nuevet don しorenzo Moreno しazaro comunic6
a la empresa demandada su renuncia irrevocable como Director de la misma, lo que se corrobo-
ra con la copia del Acta de Directorio de fecha veinticuatro de abril de dos mil dos, especificamente
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J u ris p ru d e n c ia ju d ic ia l
en la pagina doce, y con la carta notarial dirigida al actor de fojas diez, en la que se fija como
punto de agenda el informe de esta renuncia, como consecuencia de lo cual, el Directorio queda-
ba con tres integrantes.
SE G U N D O : Por otro lado, tambien ha quedado acreditado que a traves de la carta notarial
de fojas catorce, su fecha veinticuatro de junio de dos mil dos, el Presidente del Directorio Abel
Castillo su renuncia; igualmente, el propio actor renuncio con la carta notarial de fojas once. Por
todo lo expuesto, se ha producido el supuesto de renuncia multiple regulado en el articulo 158°
de la ley acotada.
QUINTO: Que, el Registro Mercantil es una institucidn que permite dar publicidad a los
actos mercantil, dando seguridad al trafico comercial, y, en tal sentido, proporciona la informa-
d6n relevante y con efectos juridicos respecto de terceros.
SE X T O : Que, la ultima parte del articulo 15° de la Ley General de Sociedades, prescribe
que toda persona cuyo nombramiento ha sido inscrito tiene derecho a que el Registro tambien
inscriba su renuncia mediante solicitud cx>n firma notarialmente legalizada, acompanada de co-
pia de la carta de renuncia con constancia notarial de haber sido entregada a la sociedad.
OCTAVO : En el presente caso, no obstante haber renundado, don しorenzo Moreno しazaro,
participo como Director en la sesion de Directorio de fecha veintisiete de junio de dos mil dos,
donde se tenfa que abordar la renuncia de otro director (del demandante), conforme a la carta de
fojas catorce, y se tomaron los siguientes acuerdos: la aceptacion de la renuncia del demandan-
te y la elecaon de su reemplazo don Juan Abanto Pinedo. Estos acuerdos son nulos, por haber
participado en dicha sesion una persona que estaba impedida porque ya no integraba el Directo
rio. Y, por ello, conforme han concluido las instancias de merito al haber renunciado dos directo-
res, de los cuatro que los integraban, y al no ser posible el qu6rum legal, debio haberse procedi-
do conforme lo prescribe el articulo 158° de la Ley General de Sociedades.
4. D E C IS IO N
a) Por tales consideraciones y en aplicaci6n del articulo 397° del Codigo Procesal Civil:
Declararon IN F U N D A D O el recurso de casaci6n interpuesto por Centrogas Car Socie-
dad Anonima a fojas doscientos cuarenta y cinco, subsanado a fojas doscientos cin-
cuenta y nueve, en consecuencia N O C A S A R la resolucion de vista de fojas doscientos
treinta y dos su fecha veintidos de junio de dos mil cuatro, expedida por la Primera Sala
Civil Especializada de la Corte Superior de Justicia de La Libertad.
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M a n u e l A lip io R o m a n O liva s
SS.
s A n c h e z - p a l a c i o s p a iv a
PA CH A S A V A LO S
EG U S Q U IZ A R O C A
QUINTANILLA C H A C O N
M ANSILLA N O V ELLA
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J u ris p ru d e n c ia ju d ic ia l
16. IM P U G N A C IO N D E A C U E R D O S :
A D E C U A C IO N D E L P A C T O S O C IA L A L A
N U E V A L E Y G E N E R A L D E S O C IE D A D E S
C A S. N° 3328-02
L A L IB E R T A D
IM P U G N A C IO N J U D IC IA L D E A C U E R D O S D E JU N T A G E N E R A L D E A C C IO N iS T A S
L A S A L A C IV IL T R A N S IT O R IA D E L A C O R T E S U P R E M A D E J U S T IC IA D E L A REPU -
B しICA; Vista la causa nCimero tres mil trescientos veintiocho - dos mil dos, con el acompafiado
en Audiencia Publica de la fecha y producida la votacion con arreglo a ley, emite la siguiente
sentencia; M A T E R IA D E L R E C U R S O : S e trata del recurso de casacion interpuesta a fojas dos-
cientos sesenta por Maria Isabel Cerro Rinkler de Vitturi, contra la resolucion de vista de fojas
doscientos cuarenta su fecha seis de septiembre de dos mil dos, expedida por la Segunda Sala
Civil de la Corte Superior de Justicia de しa しibertad, que confirm6 l a 「esoluci6n apelada nCimero
diez, expedida en Audiencia de Saneamiento y Conciliacion, a que se contrae el acta de fojas
ciento sesentidos que declara infundadas las excepciones por tratarse de dilatorias y declora la
existencia de una relacion procesal valida y saneado el proceso, asi cx)mo la sentencia de fojas
ciento noventidos su fecha diez de mayo de dos mil dost que declara infundad la demanda
interpuesta a fojas sesenta y nueve por dona Maria Isabel Cerro Rinkler de Vitturi contra la
Empresa Editora La Industria de Trujillo Sociedad Anonima, sobre Impugnacion de Acuerdos de
Junta General de Accionistas; F U N D A M E N T O S D E L R E C U R S O : Que por resolucion del once
de noviembre de dos mil dos, se estimo procedente el recurso por la causal de interpretacion
err6nea de una norma de derecho material, en especial del articulo 1 1 90 de la しey General de
Sociedades, argumentando que la norma citada debe ser interpretada conjuntamente con los
articulos 3 8 ° , 1 1 4 ° y 1 1 6 ° del mismo cuerpo normativo, estableciendose que en el caso de autos
la Junta Obligatoria Anual fue convocada judicialmente, en consecuencia debia precisarse el
lugar y la hora de la segunda convocatoria; asf mismo ha debido tenerse en cuenta que a traves
de una convocatoria juaicial no pueden incluirse temas no obligatorios como es el caso de la
Adecuaci6n del Pact。 Social y estatutos a la nueva しey General de Sociedades, segCm 丨 o que
prescribe el inciso quinto del articulo 1 1 40 de la antes acotada しey; agregando que la junta ha
sido realizada a pesar de no haberse reunido el quorum requerido esto es, el sesenta por ciento
de las acciones con derecho a coto, siendo que el quorum del cincuenta por ciento previsto en la
Tercera Disposicion Transitoria de la nueva しey no era suficiente, ya que en la agenda se habia
incluido temas que requerian de un quorum ascendente al sesenta por ciento; y C O N S ID E R A N -
DO: Primero.- que, en el caso de los autos a fojas sesenta y nueve dona Maria Isabel Cerro
Rinkler de Vitturi impugna los acuerdos tornados en la Junta Obligatoria Anual del veintidos de
septiembre de mil novecientos noventinueve, solicitando su nulidad asf como el levantamiento
de la inscripcion en el Registro Mercantil de Truj川o de la Adecuaci6n a la しey y Modificaci6n de
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Estatutos efectuada mediante Escritura Publica del veinticuatro de septiembre de mil novecien-
tos noventinueve; sustentandose en que la Junta citada se llevo a cabo sin el quorum fijado por
los estatutos de la sociedad y porque el punto a tratar, esto es, la adecuacion del Pacto Social y
Estatuto a la nueva しey General de Sociedades N0 26887 no debi6 ser tema de convocatoria
judicial; S e g u n d o .- Que, de ia contestacion de fojas noventa y ocho formulada por la Empresa
Editora しa Industria de Trujillo Sociedad An6nima fluye que el juzgado resolvi6 convocar a Junta
Obligatoria Anual de Accionistas incluyendo como tema de agenda la adecuaci6n a la nueva しey
N ° 26887, lo que obedecio a la necesidad de que la sociedad pueda seguirfuncionando y se siga
considerando legalmente como tal, por cuanto la citada ley, que entro en vigencia a partir del
primero de enero de mil novecientos noventa y ocho, ha dispuesto con caracter de obligatorio en
su primera disposicion transitoria que todas las sociedades adecuaran su pacto social y estatuto
a las disposiciones de la presente ley a mas tardar el treinta y uno de diciembre de mil novecien
tos noventa y nueve; anotando la recurrente al respecto, que la adecuacion de sus Estatutos a la
nueva ley se materialize mediante Junta Obligatoria del veintidos de diciembre de mil novecien
tos noventa y nueve en donde se trato unicamente el asunto referido a la adecuacion de la
sociedad a la nueva ley; Tercero.- Que, como puede apreciarse, lo controvertido se centra en
determinar si con la inclusion como tema de agenda en la convocatoria judicial de la Adecuacion
del Pacto Social a la nueva Ley General de Sociedades se ha vulnerado la ley y los propios
estatutos de la sociedad y si se contravenia el articulo 2 8 ° de estos ultimos que dispone que para
cualquier tema distinto a los senalados en ei articulo 29°, se requiere en primera convocatoria de
un quorum correspondiente al sesenta por ciento del capital pagado; C u arto .- Que, al respecto
debe sehalarse que el articulo 1 1 90 de la actual しey General de Sociedades regula la figura de
convocatoria judicial, senalando que si la junta obligatoria anual o cualquier otra ordenada por el
estatuto no se cx>nvoca dentro del plazo para sus fines, o en ellas no se trate asuntos que
corresponda, sera convocada a pedido del titular de una sola accion suscrita con derecho a voto,
por el Juez del domicilio social, por el proceso no contencioso; dispomendose en la parte in fine
de dicho dispositivo que la convocatoria judicial debe reunir los requisitos fijados por el articulo
16 6 ° de la misma Ley; Q uinto.- que, el articulo 1 1 4 ° de la antes acotada ley, establece los
supuestos que deben ventilarse en un Junta Obligatoria Anual y en su inciso quinto dispone que
la junta tiene por objeto resolver sobre los dem as asuntos que le sean propios conforme al
estatuto y sobre cualquier otro consignado en la convocatoria; que en este ultimo presupuesto
esta inmerso el tema de la adecuacion de los estatutos a la nueva Ley General de Sociedades,
la que adem as fue expresamente considerada en la convocatoria efectuada por el Juez, tal
como se indica en el considerado segundo de la presente resoluaon; no advirtiendose del inciso
en referenda que la convocatoria se restrinja para los casos en que esta sea petiaonada por el
Directorio de la sociedad; Sexto .- Que, siendo esto asi, la figura de la adecuacion a la nueva Ley
General de Sociedades es un punto que puede ser materia de agenda en Junta Obligatoria
Anual, la que a su vez es factible de ser convocada por una instancia judicial como se tiene de
los considerandos que preceden; m as aun si tal asunto surge a consecuencia del mandato
expreso de la misma ley conforme se advierte de la primera y segunda disposicion transitoria;
Septim o.- Que, por las consideraciones precedentes, en el proceso sub examine debe aplicarse
el quorum fijado en la tercera disposicion transitoria que reguia la adaptacion a la ley de las
sociedades anonimas, a tenor del cual se requiere la concurrencia al menos de acciones que
representan la mitad del capital pagado, esto es, del cincuenta por ciento, tal como ocurrio en la
junta obligatoria del veintidos de septiembre de mil novecientos noventinueve como puede
advertirse de la sentencia recurrida; de otra parte cabe anotar que el quorum al que alude el
articulo 2 8 ° de los Estatutos que se exige para aquellos actos de la sociedad emanados unica-
mente del acuerdo voluntario a los que arriben sus integrantes y no para los que deriven de un
mandato expreso de la ley; O ctavo.- Que, asi mismo no se advierte vulneraaon al articulo 38°
que establece la nulidad de los acuerdos societarios contrarios a las leyes que interesan al orden
publico o a las buenas costumbres, a las estipulaciones del estatuto o que lesionen los intereses
de la sociedad; toda vez que la adecuaci6n a la nueva しey General de Sociedades importa una
situacion excepcional que, lejos de perjudicar a la sociedad en el cumplimiento de sus objetivos,
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17. N U LID A D DE A C U E R D O S :
IN S C R IP C IO N D E L A C U E R D O D E A U M E N T O D E C A P IT A L
C A S . № 17 4 4 -2003
LIMA
N ULID AD D E JU N T A G E N E R A L
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cuyos efectos se hayan consumado antes de la entrada en vigencia de la nueva しey General de
Sociedades, deban impugnarse dentro de los plazos y bajos las normas previstas por aquellas;
c) La inaplicacion del segundo parrafo del articulo 10 3 ° de la Constitucion, refiere que la norma
es aplicable atendiendo a que el acuerdo especificx) que plantea impugnar se ha consumado
bajo el imperio de la しey anterior; asimismo, respect。 de la inaplicaci6n del inciso noveno del
articulo 13 9 ° de la Carta Magna y del numeral IV del Titulo Preliminar del Codigo Material, senala
que los magistrados de merito aplican analogicamente la norma prevista en el articulo 2 1 2 2 ° del
Codigo sustantivo; sin embargo, esta norma, aplicada a su caso, le restringe e! derecho a acce-
der a tutela jurisdiccional efectiva; d) La aplicacion indebida del articulo 15 0 ° de la Ley General
de Sociedades, sosteniendo que, estando a las consideraciones anteriores, es evidente que se
habria aplicado indebidamente esta norma, por cuanto resulta claro que el acuerdo impugnado
con la demanda concluy6 sus efectos antes de la entrada en vigencia de la nueva ley; asimismo
se ha hecho aplicacion indebida del articulo 2 1 2 2 ° del Codigo Material, atendiendo a que, al igual
que la norma antes aludida, su aplicacion a este caso, le restringe sus derechos; Cuarto: Que,
el recurso satisface los requisitos previstos en el apartado dos punto uno, dos punto dos y dos
punto tres del inciso segundo del articulo 388° del Codigo Procesal Civil; por lo expuesto y en
aplicacion del articulo 3 9 3 ° del acotado: declararon P R O C E D E N T E el Recurso de Casacion
interpuesto a fojas quinientos sesenta y cuatro contra la sentencia de vista de fojas quimentos
cuarenta y cinco de fecha veintid6s de abril de dos mil tres; en los seguidos por Genaro Salvador
Delgado Parker con Panamericana Television Sociedad Anonima; sobre Nulidad de Junta Gene
ral Extraordinaria de Accionistas; en cx)nsecuencia D E S IG N E S E oportunamente para la vista de
la causa.
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BIBLIOGRAFIA
LIBROS:
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Manuel Alipio Roman Olivas
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Bibliografia
331
Manuel Alipio Roman Olivas
332
Bibliografia
V idal R amirez, Fernando, Teoria general del acto juridico, E d ito ria l C u z
co, L im a , 1985.
333
Manuel Alipio Roman Olivas
334
Bibliografia
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