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Derecho Internacional Privado Bolilla I
Derecho Internacional Privado Bolilla I
BOLILLA I
Conjunto de casos. El caso es una controversia entre dos o más personas sobre el
reparto de potencia e impotencia, pudiendo ser actual o eventual.
Método indirecto analítico y sintético judicial. Una vez que se adopta una solución
extraterritorialista siempre están en tela de juicio ante un caso jusprivatista con
elementos extranjeros varios derechos como posiblemente aplicables; siendo ello así la
N debe elegir cuál de estos Derechos debe ser aplicado y esta elección es la que lleva a
efecto el método indirecto.
En los casos absolutamente internacionales (aquéllos que en su génesis muestran
diversos elementos nacionales), el método indirecto reclama la presencia de un método
auxiliar: el analítico, que a fin de dirimir las pretensiones de varios derechos sobre una
sola controversia, la despedaza mediante su análisis sometiendo a cada uno de los
derechos, cuya intervención se estima legítima, uno de los elementos de la controversia
en los que su análisis la descompone.
El análisis de la controversia se lleva a cabo utilizando analógicamente las
categorías analíticas del Derecho Común. Pero al trasladar el método analítico al
Derecho Internacional Privado desaparece la síntesis del legislador que era la corrección
del análisis. Entonces nos vemos obligados a acudir a un tercer método que debe
suministrar la síntesis, pero esta síntesis en el Derecho Internacional Privado no la
puede brindar el legislador “a priori”, sino que la debe proporcionar el el juez, “a
posteriori”. Por ello se habla se método sintético judicial.
Método territorialista.
Consiste en regular las relaciones jurídico privadas internacionales con el Derecho
Privado que rige las relaciones jurídico privadas nacionales y corresponde a un concepto
rígido: el Estado es el único que crea el Derecho y este Derecho sólo tiene vigencia
dentro de los límites territoriales del Estado.
Este método resulta inadmisible porque conduce a la aplicación de tantas leyes a una
misma relación jurídica como jueces fuesen llamados a decidir, lo que resta seguridad.
Las transacciones y hace inciertos los Derechos de los particulares.
Método Indirecto.
Consiste en someter la relación jurídico privada internacional al Derecho privado, con el
cual posee la conexión más íntima. Por ello se vale de la Norma indirecta o Ad de
remisión que no proporcional la solución inmediata al caso controvertido sino la
indicación del Derecho Privado interno de un país que es el que en definitiva resolverá
la cuestión. Este método es, además, “analítico”, porque separa dentro de cada relación
jurídica privada internacional los diferentes aspectos que lo integran; también es
“analógico”, porque acude por analogía al cuadro de categorías del Derecho Común,
formas extrínsecas, personas, validez intrínseca, y bienes.
El empleo del método indirecto produce en los casos absolutamente internos, la
fragmentación en el tratamiento de los mismos, por ello el juez acude a una técnica de
integración que se denomina “síntesis”, a fin de que el resultado sea coherente y justo.
Derecho Comunitario.
Es el conjunto de Normas jurídicas que nacen en virtud de Tratados Internacionales que
regulan, de una manera uniforme, aspectos originariamente regulados internamente por
los Estados parte.
Supone la Transferencia de Derechos Soberanos a la organización que se crea, la
identidad de fines en la actuación frente a terceros países, la cooperación entre los
Estados y la tendencia a acceder a la creación de una organización supraestatal.
Rige en Europa.
Derecho de la Integración.
Rige en Latinoamérica (MERCOSUR). Resuelve los conflictos mediante el arbitraje.
No existe la supranacionalidad, ya que los Estados parte no han cedido parte de
soberanía. Es un Derecho Intergubernamental.
Derecho Interregional.
Es el Derecho que regula las relaciones que se dan entre provincias o comunidades
autónomas dentro de un mismo Estado (por ejemplo en España)
BOLILLA 2
En el siglo V la invasión de las tribus bárbaras alteró las bases de la aplicación de las
leyes: de territorial pasó a ser personal. La personalidad de las leyes consistió en cada
individuo estaba sometido a las costumbres del grupo étnico al cual pertenecía. Así, los
romanos continuaron sujetos al Derecho Privado Romano, mientras que los bárbaros
quedaron sometidos a sus costumbres.
Pero este sistema tuvo sus inconvenientes:
1°. No pudo regular las relaciones jurídicas que afectaban a dos o más individuos de
diferentes grupos étnicos; se procuró salvar mediante la elección de entre varias leyes
implicadas.
2°. La mezcla de razas hizo que se olvidara la estirpe, y los orígenes resultaron
difíciles de determinar; se utilizó la professio iuris, declaración que el interesado hacía
acerca de su origen y del contenido de las costumbres que en virtud de su origen le eran
aplicables.
Son extraterritoriales:
Personas puras y generales:
- Puras: porque están totalmente desvinculadas de los
inmuebles
- Generales: porque establecen una capacidad o incapacidad
general para los actos de la vida civil y no para un acto en particular.
Los bienes muebles y la sucesión mobiliaria se rigen por la ley del domicilio
del propietario.
6- ESCUELA ALEMANA.
Savigny expuso su doctrina sobre el conflicto de las leyes en su obra “Sistema del
Derecho Romano actual”.
Axiomas fundamentales:
1. Comunidad de Derecho entre los diferentes pueblos: en virtud del derecho de
soberanía podría mandarse a los jueces a que aplicasen sólo su derecho nacional
excluyendo las disposiciones contrarias de un derecho extranjero. Pero, mientras
más activas y numerosas son las relaciones entre los diferentes pueblos, más
debemos convencernos de que es preciso renunciar a este principio de exclusión
para adoptar el contrario.
2. Clasificación de las relaciones de Derecho y asiento jurídico de cada una de ellas:
- Estado y capacidad de las personas: Derecho del domicilio.
- Cosas: ley del lugar de su situación.
- Obligaciones: ley del lugar de cumplimiento.
- Sucesiones: ley del último domicilio del difunto.
- Asiento jurídico del matrimonio: ley del domicilio del marido
al momento de la celebración.
- Relaciones paterno-filiales: ley del domicilio actual del padre.
3. Excepciones a la comunidad de Derecho: el juez de un Estado debe aplicar el
derecho local vigente en el lugar de asiento de cada relación jurídica, sin
distinguir si este derecho es de su país o el de un Estado extranjero. Pero existen
excepciones:
- Leyes positivas rigurosamente obligatorias.
- Instituciones de un Estado extranjero no reconocidas por el
nuestro.
Con la sanción del Código Civil Francés –1804- se abandonó el domicilio como
punto de conexión para determinar el Derecho aplicable al Estado y capacidad de las
personas, sustituyéndolo por la nacionalidad.
Mancini procuró justificar científicamente la admisión de este principio. Así como el
hombre reclama de su propio Estado respeto para su patrimonio de derecho privado, en
nombre del principio de nacionalidad puede reclamar de los otros Estados el mismo
respeto. No obstante, es necesario distinguir en el Derecho Privado de un individuo
extranjero, dos partes:
1. Necesaria: Leyes que rigen el estado personal, el orden y las relaciones de
familia, y el Derecho de Sucesión, sometidas a la Ley de la Nacionalidad.
2. Voluntaria: Concierne a los bienes contratos y obligaciones. El individuo puede
conformarse a su ley nacional o a otra diferente cuando se trate de actos que no
afecten el orden público.
SÍNTESIS BOLILLA 2
ius civili
Roma se aplicaban D. Priv. de origen
DIPR en la antigüedad territorial
ius gentium romano
Esc. Estatutaria Italiana Origen del DIPR Autonomía de las ciudades Lombardas
tráfico com.
estudio del D. romano
D'Argentré reales
Estatuto territoriales
mixtos
personales: extraterritoriales
Escuela Estatutaria flamenco-francesa.
- La ley de cada Estado es territorial y obliga a los súbditos
- Súbditos= los que se encuentran en el territorio.
- Se admite excepcionalmente la extraterritorialidad de una ley
extranjera
Escuela alemana.
- Comunidad de Derecho entre los diferentes pueblos.
- Clasificación de las relaciones de D.y asiento jurídico de cada
una de ellas.----- Punto de conexión: domicilio.
- Exc. : - Leyes obligatorias
- Instituciones extranjeras no reconocidas.
Escuela Italiana de la nacionalidad.
Punto de conexión: la nacionalidad
Dos partes en el D.Priv. de un extranjero: - Necesaria: -----Ley nac.
- Voluntaria: ----- Ley nac. U otra diferente-
BOLILLA 3
1- CODIFICACIÓN
CONCEPTO
Codificar es sistematizar en un cuerpo las Normas referidas a una materia específica.
La sistematización de las normas del Derecho Internacional Privado puede lograrse
mediante la elaboración de un cuerpo organizado de normas de conflicto o por medio de
tratados internacionales.
Nuestro Código Civil contiene un Derecho Internacional Privado que traduce la
opinión predominante en el momento de su sanción, pero es necesario recurrir a la
opinión internacional para que concuerden las legislaciones.
DIFICULTADES
TÉCNICAS DE SOLUCIONES
Los Protocolos adicionales son parte integrante de los Tratados. Estimar indiferente
la nacionalidad de las personas involucradas en la relación controvertida, reafirmando el
principio domiciliario.
- Consagran el principio de la oficiosidad en la aplicación de las leyes de los
Estados contratantes y deroga el Art. 13 del C.C. que se inspira en el principio
dispositivo.
- Admiten que los recursos acordados por las leyes del lugar del juicio sean
admitidas en los juicios en los que se apliquen leyes de otros estados ratificantes.
- Receptan la excepción de orden público internacional.
CIDIP VI - 2002
- Ley Modelo Interamericana sobre garantías mercantiles.
- Carta de porte directa negociable que rigen el transporte de las mercaderías por
carretera.
- Ley aplicable y jurisdiccional competente en materia de responsabilidad civil
extracontractual.
5- FORO MERCOSUR
d. Puntos de conexión:
- Simple: la Norma emplea un solo punto de conexión
- Múltiples:
+ subsidiarios: cada punto desempeña su función cuando
fracasa el anterior.
+ alternativos: todos los puntos poseen igual jerarquía y
pueden utilizarse indistintamente.
+ acumulativos: requieren coincidencia entre las leyes
señaladas por cada uno de ellos.
3- PUNTOS DE CONEXIÓN: CLASES
Nacionalidad
Clases Personales domicilio
residencia
Reales lugar de situación de los bienes
Voluntarios lugar de celebración de un contrato
4- CALIFICACIONES TÉCNICAS DE SOLUCIONES SEGÚN
lugar de ejecución LAcontrato
de un LEX FORI,
LEX CAUSAE Y CALIFICACIONES AUTÁRQUICAS.
lugar de comisión de un delito
Calificar es determinar la naturaleza jurídica de una relación y su ubicación dentro
del cuadro de categorías pertenecientes a un ordenamiento jurídico.
El problema de las calificaciones consiste en la pregunta por el ordenamiento
normativo llamado a definir en último lugar los términos empleados en la norma
indirecta.
Bartin descubre el problema de las calificaciones al analizar la jurisprudencia
francesa.
1. Calificación según la lex fori: La relación jurídica privada debe ser calificada de
acuerdo al cuadro de categorías que ofrece el sistema jurídico del Estado al cual
pertenece el juez que entiende en la causa.
Este sistema admite dos excepciones en que debe calificarse según la lex causae:
1-cuando hay que determinar la naturaleza mueble o inmueble de un bien
2-autonomía de la voluntad: la calificación de una relación contractual debe ser
hecha conforme a la ley elegida por las partes.
2. Calificación según la lex causae: cada regla legal debe tomar su calificación del
sistema jurídico al que pertenece.
3. Calificación según las doctrinas autárquicas: Rabel sostiene que la calificación
tiene por objeto los hechos designados en el tipo legal de la norma indirecta y
calificar consiste en verificar si estos hechos están contenidos en una categoría
abstracta. Propone un cuadro de categorías extraordinario abstracto que no pertenece
a sistema jurídico alguno. Estas categorías universales son obra de la comparación
metódica de todos las legalizaciones del mundo.
CONCLUSIÓN
1°. Si en un Convenio Internacional se ha adoptado una calificación uniforme, ésta se
impone a los Estados parte (doctrinas autárquicas).
2°. A falta de Acuerdo Internacional se calificará conforme a la lex fori.
3°. Efectuada la calificación lex fori, se seleccionará una norma indirecta; si ésta es
de importación habrá que acudir al Derecho extranjero. ahora bien, la interpretación de
los términos implicados por la norma indirecta se hará conforme al Derecho declarado
aplicable (lex causae).
5- REENVÍOS: CLASES
El reenvío se produce cuando el juez que entiende en la causa consulta y aplica las
normas indirectas pertenecientes al Derecho extranjero, declarado aplicable por el
sistema conflictual del país del foro.
CLASES
Reenvío en 1° grado: conduce a la aplicación, por parte del tribunal que lo acepta,
de su propio derecho privado. DIP org. DIP italiano . DC ARG.
Reenvío en 2°: la Norma indirecta perteneciente a la Ley del Foro declara aplicable
a la capacidad, la ley del domicilio. La ley del domicilio declara aplicable la ley de
la nacionalidad y la persona, cuya capacidad se discute, es nacional de un tercer
país. El juez que acepta el reenvío deberá juzgar la capacidad por el Derecho
Privado perteneciente a ese tercer país.
Reenvío circular: se trata de decidir en nuestro país la capacidad de un inglés,
domiciliado en Francia, para adquirir los inmuebles situados en Argentina. La
norma indirecta argentina envía el Derecho francés, el Derecho francés reenvía al
Derecho inglés, y el Derecho inglés reenvía al Derecho argentino.
Surge cuando la solución de una cuestión principal depende de una o más cuestiones
que por ese motivo se denominan previas. La cuestión previa se presenta después de la
determinación del Derecho aplicable a la cuestión principal, si bien la decisión de la
controversia principal depende de ella.
Ej: “Caso Pannoucannamaile e Nadimoutoupolle” (1931
Con motivo de un juicio sucesorio se plantea la cuestión previa de legitimidad de una
adopción. A los inmuebles situados en Conchinchina, que integraban el patrimonio del
causante, les era aplicable la ley francesa. A su vez, ésta prohibía la adopción cuando el
adoptante tenía hijos legítimos. En cambio, el Derecho hindú, conforme al cual se
efectuó la adopción, no contenía prohibición similar.
Los tribunales franceses rechazaron la demanda de un descendiente del hijo adoptivo
por aplicación exclusiva del derecho francés.
1- JURISDICCIÓN INTERNACIONAL
Puede ocurrir que después del análisis del juez, llegue al resultado provisional de que a
su país no le incumbe la jurisdicción internacional directa, en tal caso deberá investigar
si existen reglas internacionales o nacionales extranjeras que confieran jurisdicción
internacional a otro país.
Si el juez nacional llega a la conclusión de que ningún país posee jurisdicción, debería,
por razones de justicia, hacerse cargo del asunto a fin de evitar una efectiva privación de
justicia para las partes ( principio receptado por la CIDIP III).
1. Principio del Paralelismo: Atribuye competencia la juez del país cuyo Derecho
resulta aplicable al caso controvertido.
Ventajas: El juez aplicará el derecho que mejor conoce: el propio. Se evitan
problemas de calificaciones, reenvío y orden público. Pero si al iniciarse el proceso
no está aún determinado el derecho aplicable, este principio no podrá funcionar.
2. Principio del domicilio: Este principio prevalece con carácter general en la
determinación de la jurisdicción. En nuestro Código Civil el domicilio determina la
jurisdicción internacional en las acciones personales de separación, divorcio y
nulidad de matrimonios; alimentos, ausencia, tutela, contratos y sucesiones.
3. Fuero internacional del patrimonio: Aparece en la Ley 14.394 con carácter
subsidiario: si el ausente tiene bienes en la República, aunque no haya tenido en
ella ni el último domicilio ni la última residencia. Otro ejemplo se encuentra en la
Ley de Concursos que concede la apertura de un concurso si hay bienes en el país
de un deudor con domicilio en el extranjero.
4. Principio de la autonomía de la voluntad: Se admite que las partes pacten cuál
será el tribunal competente en caso de controversias.
La prórroga de la jurisdicción consiste en el acuerdo de las partes de adjudicar
jurisdicción internacional a los jueces de un opaís que no la tiene. Este acuerdo
puede efectuarse antes de que se suscite la controversia o después de producida.
4- AUXILIO JUDICIAL INTERNACIONAL: GRADOS Y CONTENIDOS
El auxilio judicial consiste en que los jueces del proceso solicitan de otros jueces que
les ayuden en su tramitación(notificaciones, declaraciones, embargos, inventarios, etc.).
El juez solicitante se denomina “exhortante”; el solicitado, “exhortado” y la
solicitud, “exhorto”.
La Convención opta por establecer como única formalidad para certificar estos datos
la inserción de un certificado denominado “acotación” o “apostilla”, que será insertado
por la autoridad competente del Estado en que se origina el documento.
Art. 517: Las sentencias de Tribunales extranjeros tendrán fuerza ejecutoria en los
términos de los Tratados celebrados con el país de que provengan.
Cuando no hubiese tratados, se requerirá:
1. Que la sentencia, con autoridad de cosa juzgada, emane de Tribunal competente
y sea consecuencia del ejercicio de una acción personal o de una acción real
sobre un mueble, trasladada a la República.
2. Que la parte condenada, domiciliada en la República, haya sido debidamente
citada.
3. Que la obligación, objeto del juicio, sea válida según nuestras leyes.
4. Que la sentencia no contenga disposiciones contrarias al orden público interno.
5. Que reúna los requisitos necesarios para ser considerado como tal, en donde se
dictó y las condiciones de autenticidad exigidos por la ley nacional.
6. Que no sea compatible con otra pronunciada por un Tribunal oral
Ley 24.448.
Art. 1: Los Estados extranjeros son inmunes a la jurisdicción de los tribunales
argentinos, en los términos y condiciones de esta ley.
Art. 2: Los Estados extranjeros no podrán invocar inmunidad de jurisdicción cuando:
a. consientan expresamente que los tribunales argentinos ejerzan jurisdicción sobre
ellos.
b. Fuere objeto de una reconvención directamente ligada a la demanda principal que
el Estado extranjero hubiere iniciado.
c. La demanda versare sobre una actuación comercial o industrial y la jurisdicción
de los tribunales argentinos surgiera del contrato o del Derecho I.
d. Fueren demandados por cuestiones laborales.
e. Fueren demandados por daños y perjuicios derivados de delitos o cuasidelitos
cometidos en el territorio.
f. Se trate de acciones sobre bienes inmuebles situados en territorio argentino.
g. El Estado extranjero es heredero o legatorio de bienes situados en territorio
argentino.
JURISPRUDENCIA:
Caso Manauta y otros contra Embajada Rusa.
Manauta y otros demandan a la Embajada Rusa en Argentina por daños y perjuicios
por incumplimiento de obligaciones en materia de aportes previsionales, sindicales y de
asignaciones familiares.
1° Instancia: el juez no hace lugar al reclamo porque la Embajada no ha aceptado
“expresamente” la competencia del juzgado.
2° Instancia: confirma el fallo de 1° Instancia, ya que los Estados extranjeros sólo
pueden ser sometidos a la jurisdicción argentina si mediara conformidad.
Manauta interpone el REF.
Se hace lugar al recurso y se declara competente al juez de 1° instancia por que en
este caso no existe inmunidad, ya que la inmunidad se refiere a materia política de las
delegaciones extranjeras y en este caso ilícito proviene del fraude previsional.
Caso Granda: Granda era un industrial italiano que concertó créditos en el Banco
Industrial y Banco Nación. Todo resultó después de una estafa y Granda huyó a Italia
siguiéndole la justicia argentina un proceso por defraudación; a la vez éste demandó por
daños y perjuicios en contra de los dos Bancos y, solidariamente, a la Nación Argentina.
El Juez italiano, a instancia de Granda, embargó el Comet 4 (un avión) y el buque
mercante Río IV (bienes argentinos).
El Estado argentino opuso la inmunidad de jurisdicción y el tribunal de Italia levantó
el embargo porque consideró que la solución diferencial (la inmunidad de jurisdicción
puede oponerse en caso de actos en calidad de poder soberano, pero no cuando se trata
de un acto de Derecho Privado) puede prosperar cuando también es aceptado por el
Estado contra el cual ordena la medida, que no era el caso argentino, es decir, se tomó
en cuenta la reciprocidad.
BOLILLA 6
Diferentes teorías:
De la incorporación: nacionalizar el Derecho extranjero
- de la nacionalización legislativa:
- materia
- forma
- de la nacionalización judicial.
De la extranjería: aplica el Derecho como tal.
Las teorías de la nacionalización del Derecho Extranjero se basan en la creencia
común de que en un Estado sólo puede ser aplicado Derecho de ese Estado.
CONCLUSIÓN.
Respecto a la calidad del Derecho extranjero, todas las teorías que lo conciben
como ordenamiento normativo fracasan, tanto las de nacionalización como las de
extranjería.
La de nacionalización leg. Material inmoviliza los Derechos extranjeros
nacionalizándolos en el momento de su incorporación al Derecho nacional; pero en
realidad el juez debe aplicar el derecho extranjero “actualizándolo”. Además, no podrá
aplicarse el Derecho de un país que no existía todavía al promulgarse el Derecho
Internacional Privado.
La Nacionalización leg. Formal atribuye al Derecho Internacional Privado
funciones que le corresponden a la CN (señalar qué órganos producen el Derecho
Nacional). Además, no se podrían tener en cuenta las modificaciones que en materia de
producción de Normas ni los órganos productores de Normas de países nacidos con
posterioridad al propio Derecho Internacional Privado.
La teoría de la nacionalización Judicial adjudica al derecho extranjero carácter
retroactivo, ya que lo nacionaliza en el momento de la sentencia (con posterioridad a los
hechos litigiosos) y la retroactividad puede resultar inconstitucional.
Las teorías de la extranjería del Derecho extranjero son más justas, pero no aceptan
la diferencia entre Derecho propio y Derecho extranjero.
La Teoría del uso jurídico, en cambio, opone a todas las doctrinas que conciben el
derecho extranjero como ordenamiento normativo. La tesis de que el Derecho extranjero
es un hecho. Lo que pasa es que hay que determinar de qué hecho se trata
(Goldschmidt) – Hecho Notorio.
“La aplicación de las leyes extranjeras, en los casos en que este Código las autoriza,
nunca tendrá lugar sino a solicitud de parte interesada a cuyo cargo será la prueba de la
existencia de dichas leyes. Exceptúanse las leyes extranjeras que se hicieran obligatorias
en la República por convenciones diplomáticas o en virtud de ley especial”.
NOTA: la ley extranjera es un hecho que debe probarse.
La solución dada por el art. 13 al problema del Derecho extranjero en el proceso no
es satisfactoria y ha dado lugar a opiniones adversas que no satisfactoria y ha dado lugar
a opiniones adversas que no se contentan con criticar la disposición sino que tratan de
restringirle por vía de interpretación, de eliminarla por inconstitucional, por invadir la
órbita legal de las provincias, o de prescindir de ella, lisa y llanamente.
Existe entre los internacionalistas, unanimidad acerca de la necesidad de derogar
este artículo.
La Jurisprudencia argentina la interpreta literalmente, denegándose la aplicación de
la ley extranjera, si ella no ha sido invocada y probada por parte interesada; sin
embargo, existen excepciones:
- Caso Testar c/Papa: el juez puede utilizar, sin duda, sus conocimientos
personales acerca del Derecho Italiano.
- Comisión Nacional de Apelaciones en lo Civil de la Capital: constituye un hecho
notorio que no puede ser ignorado por los jueces que en Paraguay rige el mismo
Código Civil que entre nosotros.
- Comisión Federal de la Capital: aplicó Derecho Francés de oficio como hecho
notorio al argumento de su fácil conocimiento.
Art. 2: Los jueces y autoridades de los Estados Partes estarán obligados a aplicar el
derecho extranjero tal como lo harían los jueces del Estado cuyo derecho resultare
aplicable sin perjuicio de que las partes puedan alegar y probar la existencia y contenido
de la ley extranjera invocada.
Art. 4: Todos los recursos otorgados por la ley procesal del lugar del juicio será
igualmente admitidos para los casos de aplicación de la ley de cualquiera de los otros
Estados Partes que haya resultado aplicable.
Art. 5: La ley declarada aplicable por una Convención de Derecho Internacional
Privado podrá no ser aplicada en el territorio del Estado Parte que la considere
manifiestamente contraria a los principios de su orden público.
Art. 8: Las cuestiones previas, preliminares o incidentales que puedan surgir con motivo
de una cuestión principal no deben resolverse necesariamente de acuerdo con la ley que
regula esta última.
Art. 9: Las diversas leyes que pueden ser competentes para regulas los diferentes
aspectos de una misma relación jurídica, serán aplicadas armónicamente, procurando
realizar las finalidades perseguidas por cada una de dichas legislaciones.
Las posibles dificultades causadas por su aplicación simultánea, se resolverán teniendo
en cuenta las exigencias impuestas por la equidad en el caso concreto.
CARACTERES:
Autonomía: Es un concepto autónomo diferente e independiente de las Normas
jurídicas. Éstas pueden ser de orden público sin comprometer los principios
aludidos, pero no deben identificarse las Normas con los principios que los inspiran.
Variabilidad: El orden público varía según los países y los tiempos. En relación a
los primeros, el orden público es esencial y exclusivamente nacional. Ningún juez
puede tener en cuenta que su propio orden público. El orden público varía en el
tiempo: la evolución de las concepciones morales influye en las orientaciones
jurídicas.
Brocher: distinguió dos categorías de reglas absolutamente imperativas. Las de
orden público interno y los de orden público internacional.
El fundamento de ambos conceptos es el mismo, pero su juicio de radio de acción es
diferente por que si bien toa Norma que interese a los principios de orden público
internacional, también es de orden público interno. No todas las normas de esta última
clase justifican las excepciones de orden público internacional.
3- FRAUDE A LA LEY
NOCIÓN Y NATURALEZA
EFECTOS
Respecto al país víctima del fraude: se considera que el cambio del punto de
conexión no se realizó y se niegan todas las consecuencias derivadas de la elección
fraudulenta. La relación jurídica es reintegrada al imperio de la ley que normalmente
la regía.
Respecto al país cuya ley se invoca: Los tribunales de dichos países han sostenido
que dicha ley puede aplicarse válidamente.
Respecto a terceros países: para éstos la sanción del fraude a la ley dependerá del
fundamento y el fin que se le asigne. Si la asimilación al orden público, los terceros
países procurarán restablecer el imperio de la ley violada que armonice con la propia
noción del orden público. Si le reconocen autonomía deberán sancionar el fraude y
aplicar la ley imperativa eludida, ya que ésta era la internacional y competente.
NORMATIVA DE DERECHO INTERNACIONAL DE FUENTE
CONVENCIONAL
BOLILLA 8
PERSONALIDAD FÍSICA
1- FILIACIÓN
2- ESTADO Y CAPACIDAD
Estado Civil es la situación jurídica de una persona en el grupo social como sujeto de
Derecho y Obligaciones. Capacidad es la aptitud o grado de aptitud para ser titular de
relaciones de Derecho o para ejercer por si o por otro ese carácter de titular de
relaciones de derecho.
Existe una indisoluble y estrecha relación entre ambos conceptos.
En el tratamiento doctrinario y legislativo de ambos conceptos se distinguen dos
posturas:
1. Teoría sintética: somete a una misma ley al estado y a la capacidad de las
personas.
2. Teoría separatista: el estado civil se rige por una ley, y la capacidad e
incapacidad, por otra; otorgando una solución diferente según se trate de
capacidad de hecho o de derecho.
En la legislación comparada predomina el criterio sintético: solución adoptada por el
Derecho argentino.
Nuestro Sistema de Derecho Internacional Privado contenido en Código Civil (6, 7,
8, 9, 948) y en los Tratados de Montevideo muestran la absoluta vigencia de la Ley
Domiciliaria para regir el estado y la capacidad de las personas.
La nacionalidad actúa tan sólo en materia de forma testamentarias y como punto de
conexión alternativo (3638 CC).
De la lectura de los artículos 6, 7 y 948 CC surge de forma inequívoca la adopción
del punto de conexión “domicilio” para hacer regir la capacidad e incapacidad de las
personas.
Pero el Art. 949 dispone: “la capacidad e incapacidad de Derecho, el objeto del acto
y los vicios que pueda contener serán juzgados para su validez o nulidad por las leyes de
este Código”. En esta disposición aparece el codificador adoptando la postura
separatista: distingue la capacidad e incapacidad de Derecho y hace regir ésta por la ley
orgánica otorgándole un carácter territorial.
Surge el siguiente interrogante: El punto de conexión “domicilio”, ¿es empleado en
materia de capacidad e incapacidad genérica o rige solamente la capacidad e
incapacidad de hecho y la ley territorial es la competente para regir la capacidad e
incapacidad de Derecho?.
Se han dado diferentes respuestas:
Teoría chauvinista: Reduce la aplicación de la ley del domicilio solamente a la
capacidad e incapacidad de hecho y somete la capacidad e incapacidad de
derecho a la ley territorial.
Teoría cosmopolita: la capacidad e incapacidad de hecho y de derecho se rigen
por la ley de domicilio con la salvedad que las incapacidades de derecho de la ley
territorial prevalecen sobre la capacidad de hecho o derecho de la ley
domiciliaria.
Tesis intermedia: la capacidad de derecho asimilada en su tratamiento jurídico a
la capacidad e incapacidad de hecho, está sometida a la ley del domicilio
mientras que la incapacidad de derecho se rige por la ley territorial.
En definitiva, la redacción del cuestionado Art. 949 es clara y terminante y
conforme a una interpretación literal es imposible prescindir de él. Se ha receptado,
entonces, la Tesis Separatista en relación al reg. Internacional de la capacidad: la
capacidad e incapacidad de hecho se rigen por la ley del domicilio y la capacidad e
incapacidad de derecho se rige por la ley argentina.
Los Tratados de Montevideo han aceptado el principio del domicilio sin distinguir
entre ambos conceptos, se inspiran, pues, en la tesis unitaria o sintética.
INCAPACIDADES.
TUTELA Y CURATELA.
4- ADOPCIÓN INTERNACIONAL.
5- RECEPCIÓN JURISPRUDENCIAL
Caso “Octavio Zucker”. Octavio Zucker era un menor demente que estaba
internado en Suiza, bajo la patria potestad de su padre domiciliado hasta su muerte
en Buenos Aires. A los pocos meses de su muerte, su hijo adquirió la mayoría de
edad y el juez suizo le designó curadora, quien compareció a la sucesión del padre
abierta en el país. Los tíos del menor impugnaron el nombramiento de la curadora,
alegando que emanaba de un juez incompetente ya que quien debía discernir la
curatela era el juez del último domicilio del padre, que se encontraba en Argentina.
El juez hizo lugar a la oposición y desconoció eficacia a la sentencia extranjera.
BOLILLA 9
Las Personas Jurídicas de carácter público o privado, hoy en día trascienden sus
propias fronteras o la de los Estados donde se han constituido y se proyectan en el
territorio de los demás en el cumplimiento de sus fines respectivos.
Frente a esta situación pueden plantearse, en principio, dos oposiciones:
1. Territorialista: confinada a la persona jurídica en el país que ha sido creada y le
exige que se constituya en el Estado donde quiera actuar. La teoría de la ficción que
mira a la persona jurídica como una creación artificial del legislador, conduce al
territorialismo absoluto, ya que siendo una obra del Derecho del Estado que lo tiene
como tal, no puede trascender las fronteras del mismo.
2. Extraterritorialista: El reconocimiento por un ordenamiento jurídico reviste a la
persona jurídica de plena capacidad para actuar en los demás. Los partidarios de la
Teoría de la realidad consideran a la persona jurídica como algo que preexiste a la
decisión del Estado, el que sólo se limita a constatar y verificar su existencia,
reglamentándolo jurídicamente. Ello lleva a afirmar la extraterritorialidad amplia y
plena de la persona jurídica.
Esta situación intermedia, concilia los intereses del comercio internacional con los
de cada Estado en la protección de sus economías locales. Ha sido consagrado en los
Tratados de Montevideo y en la Ley de Sociedades Comerciales.
Las diferentes legislaciones varían en lo que hace a la caracterización de lo que
debe entenderse por capacidad específica:
- Criterio culitativo: La persona jurídica ejerce su capacidad
específica toda vez que realiza siquiera un solo acto que por su cualidad está
comprendido en el objeto de la institución (TM 1889)
- Criterio cuantitativo cualitativo: entiende que la persona
jurídica constituida en el exterior, sólo debe someterse a las leyes de nuestro
territorio cuando realiza habitualmente en éste actos comprendidos en su objeto
social.
Para completar el cuadro de las personas jurídicas privadas hay que hacer referencia
a las simples asociaciones del Art. 46: las Asociaciones que no tienen existencia legal
como personas jurídicas serán consideradas como simples asociaciones civiles o
religiosas, según el fin de su institución, son sujetos de derecho siempre que la
constitución y designación de autoridades se acredite por escritura pública o
instrumentos privados de autenticidad certificada por escribano público.
Los cultos o iglesias disidentes son personas jurídicas de carácter privado en el
supuesto de que con el carácter de asociaciones que persiguen fines religiosos reúnan
los requisitos del inc. 1 del art. 33.
BOLILLA 10
MATRIMONIO
1- CALIFICACIÓN.
PRUEBA
La prueba del matrimonio celebrado en el extranjero se rige por el derecho del lugar
de la celebración (160).
RELACIONES PERSONALES
Serán regidos por la ley del domicilio efectivo, entendiéndose como tal el lugar
donde los mismos viven de consuno. En caso de duda o desconocimiento de éste, se
aplicará la ley de la última residencia (162).
La calificación “domicilio efectivo” trae aparejada la mutabilidad, ya que en caso de
un traslado del domicilio conyugal cambia la ley aplicable a los efectos personales.
ALIMENTOS
Es aplicable la ley del domicilio conyugal respecto del derecho de percibir
alimentos, tanto en el supuesto de que haya o no convenio alimentario, y en este último
caso están sometidos a la misma ley, la admisibilidad, oportunidad y alcance del mismo.
Cuando lo que se discute es el monto alimentario, se admite la concurrencia del
domicilio conyugal con la del domicilio del demandado, si ésta fuese más favorable a la
pretensión del acreedor alimentario.
REGIMEN DE BIENES
Las convenciones matrimoniales y las relaciones de los esposos con respecto a los
bienes se rigen por la ley del primer domicilio conyugal en todo lo que sobre materia de
estricto carácter real, no esté prohibido por la ley de ubicación de los bienes. El cambio
de domicilio no altera la ley aplicable para regir las relaciones de los esposos en cuanto
a los bienes, ya sean adquiridos antes o después del cambio.
Respecto de las convenciones matrimoniales:
- Calificación: Derecho del primer domicilio conyugal.
- Capacidad: ley del domicilio de cada uno al tiempo de su
celebración.
- Formas: Ley del lugar de celebración
- Validez intrínseca: Derecho del primer domicilio conyugal.
MATRIMONIO A DISTANCIA
Se considera matrimonio a distancia aquel en el cual el contrayente ausente expresa
su consentimiento personalmente ante la autoridad competente para autorizar
matrimonio del lugar en que se encuentra la documentación que acredite el
consentimiento del ausente sólo podrá ser ofrecido dentro de los 90 días de ka fecha de
su otorgamiento (173)
Se reputará celebrado en el lugar donde se presta el consentimiento. La autoridad
competente para celebrar el matrimonio deberá verificar que los contrayentes no están
afectados por los impedimentos legales y juzgará las causas alegadas para justificar la
ausencia (174). Perfecciona el acto.
JURISDICCIÓN INTERNACIONAL.
Las acciones de separación, divorcio y nulidad, así mismo como loas que versaren
sobre los efectos del matrimonio, deberán intentarse ante el juez del último domicilio
conyugal efectivo o ante el del domicilio del cónyuge demandado (227)
Serán competentes para entender en los juicios de alimentos:
1. el juez que hubiese entendido en el juicio de separación, divorcio o nulidad.
2. A opción del actor, el juez del domicilio conyugal, del domicilio del demandado,
de la residencia habitual del acreedor alimentario, el del lugar del cumplimiento
de la obligación o el del lugar de celebración del convenio alimentario si
coincidiera con la residencia del demandado, si se planteare como cuestión
principal (228).
Tratado de Montevideo: El juicio sobre nulidad de matrimonio, divorcio, disolución
y en general todas las cuestiones que afecten las relaciones personales de los esposos, se
iniciarán ante los jueces del domicilio conyugal.
LEY APLICABLE
Código Civil: La separación personal y la disolución del matrimonio se rigen por la ley
del último domicilio de los cónyuges (164).
Tratado de Montevideo 1889: la ley del domicilio matrimonial rige:
a. la separación conyugal.
b. la disolubilidad del matrimonio, siempre que la causal alegada sea admitida
por la ley del lugar en que se celebró.
La interpretación del inc.b exige la completa coincidencia entre la ley del
domicilio matrimonial y la ley del lugar donde se celebró el matrimonio. Esta
interpretación le asigna el carácter de una Norma acumulativa, que sólo permite
el divorcio en la medida en que las leyes coincidan.
BOLILLA 11
EL ESTATUTO REAL
1- DERECHOS REALES
RÉGIMEN DE INMUEBLES
Art. 10 CC: Los bienes raíces situados en la República son exclusivamente regidos
por las leyes del país, respecto a su calidad de tales, a los derechos de las partes, a la
capacidad de adquirirlos, a los modos de transferirlos y a las solemnidades que
deberán acompañar esos actos. El título, por lo tanto, a una propiedad raíz sólo puede
ser adquirido transferido o perdido de conformidad con las leyes de la República.
Artículo 1211: “Los Contratos hechos en países extranjeros para transferir derechos
reales sobre bienes inmuebles situados en la República, tendrán la misma fuerza que los
hechos en el territorio del Estado, siempre que constaren en instrumentos públicos y se
presentaren legalizados. Si por ellos se transfiriese el dominio de bienes raíces la
tradición no podrá hacerse con efectos jurídicos hasta que estos contratos se hallen
protocolizados por orden de un juez competente”.
El instrumento público otorgado en el extranjero debe presentarse debidamente
legalizado. Debe intervenir un funcionario diplomático argentino, quien certifica las
firmas de la respectiva autoridad extranjera y confiere “autenticidad” al instrumento. A
su vez, la firma del Cónsul argentino debe ser legalizada por el Ministerio de Relaciones
Exteriores.
El Documento extranjero auténtico debe ser presentado ante el juez del lugar de
situación del bien para que ordene su protocolización; luego de ella se procedería a la
inscripción en el Registro.
Art. 3129: “Puede también constituirse hipoteca sobre los inmuebles existentes en el
territorio de la República por instrumentos hechos en países extranjeros, con las
condiciones y en las formas del 1211. De la hipoteca sí constituida debe tomarse razón
en el oficio de hipotecas en el término de 6 días desde que el Juez ordena la
protocolización de la obligación hipotecaria. Pasado ese término la hipoteca no
perjudica a terceros. La hipoteca constituida desde países extranjeros debe tener una
causa lícita por las leyes de la República.
Si entre la fecha en que se constituyó la hipoteca en el extranjero y la fecha en que el
juez argentino ordena la protocolización se enajenara o constituyeran otros derechos
reales sobre el inmueble, estos derechos serían viciados y la hipoteca no afectaría a los
terceros que los hubieran adquirido, si lo constituye dentro del plazo de 6 días.
Art. 11: “Los bienes muebles que tienen situación permanente y que se conservan
sin intención de ser transportados son regidos por las leyes del lugar en que están
situados, pero los muebles que el propietario lleva consigo, o que son de uso personal,
esté o no en su domicilio, como también los que se tienen para ser vendidos o
transportados a otro lugar, son regidos por las leyes del domicilio del dueño”.
La Norma del Art. 11 es completa u omnilateral. Se distinguen dos clases de cosas
muebles:
1. Las de situación permanente o “inmóviles”: Ley de su situación.
2. Los muebles en tránsito o “móviles”: Ley del dominio del propietario.
Por último, los muebles registrables deben someterse al derecho del país en cuyos
registros figuran.
Tratados de Montevideo
No distinguen entre muebles e inmuebles, ni entre muebles de situación permanente
y muebles móviles. La regla es única “los bienes, cualquiera sea su naturaleza, son
exclusivamente regidos por la ley del lugar donde existen en cuanto a su calidad, a su
posesión, a su enajenabilidad absoluta o relativa y a todas las relaciones de derecho de
carácter real de que son susceptibles”.
A fin de resolver las cuestiones que puedan plantearse respecto de cierta categoría de
bienes de localización problemática, se han consagrado reglas subsidiarias que les
atribuyen in situs. Así, buques en aguas no jurisdiccionales –situados en el lugar de su
matrícula-, cargamentos de estos buques –en el lugar de destino definitivo-, derechos
creditarios –en el lugar en que la obligación debe cumplirse.
El Tratado de Montevideo de 1940 agregó: “Si este lugar –el de cumplimiento- no
pudiera determinarse al tiempo del nacimiento de tales derechos, se reputarán situados
en el domicilio que en aquel momento tenían constituidos el deudor, los titulares
representativos de dichos derechos y transmisible por simple tradición se reputan
situados en el lugar en donde se encuentran” (Art. 29).
El cambio de situación de los bienes muebles no afecta los derechos adquiridos con
arreglo a la ley del lugar donde existían al tiempo de su adquisición. Sin embargo, los
interesados están obligados a llenar los requisitos de la nueva situación para la
adquisición o conservación de los derechos mencionados (Art. 30). El cambio de
situación de la cosa mueble litigiosa no modifica las reglas de competencia legales y
judiciales que originariamente fueran aplicables.
Los derechos adquiridos por terceros. Sobre los mismos bienes de conformidad a
la ley del lugar de su nueva situación, después del cambio operado y antes de
llenarse los requisitos referidos, priman sobre los del primer adquirente. (art. 31)
La prescripción adquisitiva se rige por la ley del lugar en que los bienes están
situados (art. 54). Si el bien hubiese cambiado de situación, la prescripción se rige
por la ley del lugar en que se haya completado el tiempo necesario para prescribir
(art. 55).
El sistema de la Unidad afirma que una sola ley debe resolver las cuestiones
esenciales que comprende la materia sucesoria. Esta única ley es las personal del
causante: la de su nacionalidad o la de su domicilio. Argumentos:
a. Si la institución obedece a la concepción “sucesión en la persona”, conforme a la
cual los bienes del causante constituyen una “universalidad”, la solución en el orden
interno obedece al instituto de la unidad.
b. La validez subjetiva del causante es única.
c. Conveniencia de los acreedores de la sucesión.
d. Siendo la herencia un patrimonio, una unidad ideal del Derecho y obligaciones, el
Derecho Internacional Privado debe defender esta unidad, sometiéndola a un solo
derecho que la reglamente.
a. Sucesión legítima, art. 3283 del Código Civil,: “El Derecho de sucesión al
patrimonio del difunto es regido por el Derecho local del domicilio que el
difunto tenía a su muerte, sean las sucesiones nacionales o extranjeras”.
b. Sucesión testamentaria, art. 3612: “El contenido del testamento, su validez o
invalidez legal se juzga según la ley en vigor en el domicilio del testador al
tiempo de su muerte”.
c. Art. 3607: nos proporciona una calificación del testamento: “Es un acto escrito,
celebrado con las solemnidades de la ley por el cual una persona dispone del
todo o parte de sus bienes para después de su muerte”.
La capacidad del testador se rige por la ley de su domicilio al tiempo de hacer su
testamento (3611) aunque le falte la capacidad al tiempo de la muerte (3613)
En la República no se puede otorgar testamento sino de acuerdo con las formas
establecidas por el Código.(3634)
Un argentino fuera de la Argentina puede testar según las formas del país en que
se halle (3635) ante un Ministro Plenipotenciario encargado de negocios o ante
un Cónsul argentino (3636,3637).
El testamento del que se hallare fuera de su país –y también fuera de la
Argentina- tendrá efecto en la República si fuese hecho en las formas precriptas
por la ley del lugar de residencia de la nación a la que pertenezca o según las que
este Código designa (3638). Este artículo contiene la única conexión de nuestro
Derecho Internacional Privado en base a la nacionalidad de las personas físicas.
La revocación de un testamento otorgado en el extranjero, es válida cuando es
ejecutado según la ley del lugar en que el testamento fuese hecho, o según la ley
del lugar en que el testador tenía a ese tiempo su domicilio (3825).
La capacidad para suceder es regida por la ley del domicilio de la persona al
tiempo de la muerte del autor de la sucesión (3236)
El art. 3470 protege a herederos argentinos y a extranjeros domiciliados en la
República cuando en un reparto de bienes relictos en el extranjero hayan sido
excluidos o pospuestos. Este Derecho de compensación puede invocarse ante el
juez argentino competente contra cualquier persona que resulte beneficiada por
aquel reparto extranjero, la indemnización o reparación se hará efectiva sobre los
bienes relictos en la Argentina.
Artículos del Código Civil a considerar: 10 – 11 – 3283 – 3284 – 3285 – 3286 – 3287 –
3611 – 3612 – 3613 – 3634 – 3635 – 3636 – 3637 – 3638 - 3470
4- RECEPCIÓN JURISPRUDENCIAL
BOLILLA 13
CONTRATACIÓN INTERNACIONAL
Llamamos Contrato Internacional para distinguirlo de los nacionales a los que poseen
un elemento extranjero; sin embargo, no todos los elementos extranjeros son relevantes
en cuanto al:
1. Elemento persona: Para el Derecho Internacional Privado argentino la
nacionalidad o el domicilio de los contratantes no repercute en la regulación
internacional del contrato.
2. Elemento real: El lugar de situación de los bienes no constituye una
circunstancia relevante para decidir el carácter nacional o extranacional.
3. Elemento voluntario o conductista. Es el único elemento decisivo para
caracterizar el contrato internacional. En efecto, la conducta de los contratantes
se manifiesta o en el lugar de la celebración del contrato o en el del
cumplimiento, o en el país donde se encuentra el establecimiento del oferente o
el del aceptante, si cuando cada uno de estos lugares se encuentra situado en
Estados diferentes, el contrato que celebren las partes será contrato
internacional.
En sentido amplio pueden definirse los contratos internacionales como aquellos en
que las partes tienen su domicilio en establecimientos en Estados diferentes; los
contratos destinados a cumplirse en uno o varios países diferentes al de su celebración;
y también los contratos en los cuales las partes han pactado la prórroga de jurisdicción o
la han sometido a uno o varios Derechos extranjeros.
CRITERIOS DE REGULACIÓN
¿Cuál es la ley competente para regular la validez intrínseca, los efectos y las causas
extrínsecas de las obligaciones nacidas de un contrato internacional ?.
Criterio clásico (o de la Norma indirecta): Selecciona el o los puntos de conexión
que estima más adecuados y somete al contrato a uno o varios derechos privados
nacionales, es decir, que mediante una Norma indirecta resuelve el conflicto
eligiendo uno de los ordenamientos materiales comprometidos, que puede ser el de
nacionalidad, domicilio del lugar de celebración, el del cumplimiento, etc.
Por lo general estas soluciones actúan combinadas y de manera subsidiara y
siempre dejándose a salvo el respeto a la autonomía de la voluntad, expresa o implícita.
Criterio privatista o extranacional (o de la Norma material) : Cuando se somete un
contrato internacional a un Derecho Nacional se le brinda un trato inadecuado e
injusto. El contrato internacional nace y se desenvuelve en el seno de la comunidad
internacional que tiene necesidades y nacen del comercio internacional, del
propósito de otorgar seguridad a las transacciones y promover la estabilidad del
crédito internacional. Sólo mediante la concertación de Convenio Internacional se
pueden satisfacer dichas exigencias.
“Lex loci celebrationis”: Story Sostiene que los contratos deben regirse por la ley
del lugar de celebración, salvo que el lugar de cumplimiento estuviese expresa o
tácitamente establecido, en cuyo caso el contrato se rige por la ley del lugar de
cumplimiento. Los artículos 1205 – 1206 – 1207 – 1208 – 1209 – 1210 y 1216 del
Código Civil han sido tomados de Story.
“Lex loci executionis”: Establece que el asiento jurídico de las obligaciones se
encuentra en el lugar de su cumplimiento. Por consiguiente la ley del lugar de
cumplimiento rige la validez intrínseca; la naturaleza y los efectos de los contratos,
cuando la designación del lugar de cumplimiento es inequívoca por resultar de la
voluntad expresa o tácita de las partes, el derecho local vigente en ese lugar rige las
obligaciones contractuales. Pero cuando tal designación falta, Savigny no renuncia a
su propósito de someter los contratos a la “lex loci executionis” y acude a la teoría
de la voluntad presunta. Esta voluntad presunta debe deducirse de las circunstancias
que rodearon la celebración del contrato, de su objeto y de todos los elementos de
hecho anteriores y simultáneos a él. Los arts. 212, 1213 y 1214 están inspirados en
Savigny.
Art. 1205 del Código Civil: Los contratos hechos fuera del territorio de la
República serán juzgados, en cuanto a su validez o nulidad, su naturaleza y
obligaciones que produzcan, por las leyes del lugar en que hubiesen sido celebrados.
Art. 1206: Exceptúanse del art. Anterior los contratos que fuesen inmorales y cuyo
reconocimiento en la República resultase injurioso a los Derechos, intereses o
conveniencias del Estado o de sus hombres.
Art.1207: Los contratos hechos en país extranjero que violan las leyes de la
República son de ningún valor en el territorio del Estado.
Art.1208: Los contratos hechos en la República para violar los derechos y las leyes
de una nación extranjera, no tendrán efecto alguno.
Arts. 1207 y 1208: Receptan la teoría del fraude una ley.
Pero la elección de una ley hecha por los contratantes con el propósito de eludir la
aplicación de otra que les es desfavorable no puede nunca configurar fraude, pues el
Derecho les reconoce tal facultad. Entonces, ¿cuándo se comete fraude?. Estos artículos
se refieren a las leyes comerciales, fiscales o aduaneras destinadas a proteger el
comercio local.
Art. 1209: Los contratos que deban ser ejecutados en el territorio del Estado serán
juzgados en cuanto a su validez, su naturaleza y obligaciones, por las leyes de la
República.
Art. 1210: Los contratos celebrados en la República, por tener su cumplimiento
fuera de ella, serán juzgados ... por las leyes y usos del país en que debieran ser
cumplidos...
Cuadro ilustrativo:
Celebrado en Para ejecutarse en Ley aplicable
El extranjero... No se determina dónde... Del lugar de celebración
El extranjero El extranjero... Del lugar de celebración
La República Argentina El extranjero Del lugar de cumplimiento
No interesa La República Argentina Del lugar de cumplimiento Arg.
Art. 1214: Si el contrato fuera entre ausentes por instrumento privado, firmado en
varios lugares o por medio de agentes o por correspondencia epistolar, sus efectos,
no habiendo lugar designado para su cumplimiento, serán juzgados respecto a cada
una de las partes por las leyes de su domicilio.
1. ÁMBITO DE APLICACIÓN:
3- FORMALIDADES
El contrato no está sujeto a ningún requisito de forma. Puede probarse por cualquier
medio. Sin embargo, los Estados contratantes, cuya ley exija que los contratos deban ser
celebrados o probados por escrito, podrán exigir el cumplimiento de esa formalidad.
4- DISPOSICIONES GENERALES
El incumplimiento del contrato por una de las partes se considerará esencial cuando
cause a la otra parte un perjuicio tal que la prive sustancialmente de lo que tenía derecho
a esperar en virtud del contrato.
El incumplimiento esencial autoriza a la parte afectada a pedir la resolución del
contrato.
TRANSMISIÓN DE RISGO
El riesgo se transmitirá al comprador cuando este se haga cargo de las mercaderías o
si no lo hace a su debido tiempo desde que las mercaderías se pongan a su disposición.
Si el contrato versa sobre mercaderías aun sin identificar, no se considerará que se
ha puesto a su disposición (69).
La pérdida o deterioro de las mercaderías sobrevenidas después de la transmisión del
riesgo al comprador no lo liberarán de su obligación de pagar el precio, salvo que se
deba a un acto u omisión del vendedor (66).
Cuando el contrato implique el transporte de mercaderías que el vendedor no esté
obligado a entregarlas en un lugar determinado, el riesgo se transmitirá al comprador en
el momento en que las mercaderías se pongan en poder del primer porteador o que las
traslade al comprador; sin embargo, el riesgo no se transmitirá hasta que las mercaderías
estén claramente identificadas (67).
El riesgo, respecto de las mercaderías vendidas en tránsito, se transmitirá al
comprador desde el momento de la celebración del contrato (68).
DISPOSICIONES FINALES
La Convención no prevalecerá sobre ningún acuerdo internacional, pasado o futuro,
que rija también sobre las materias de la Convención, siempre que las partes tengan sus
establecimientos en Estados contratantes.
Así subsisten para nosotros los Tratados de Montevideo y los CIDIP.
El artículo 16 faculta a los Estados a efectuar reserva respecto de la forma no escrita
admitida por la Convención; reserva que fue hecha por la República Argentina.
1. TRANSPORTE TERRESTRE
2- TRANSPORTE MARÍTIMO
3- TRANSPORTE AÉREO
JURISPRUDENCIA
JURISPRUDENCIA
Caso “Johnson y Johnson de Argentina S.A.”
El PEN impuso a esta sociedad la pena de multa por infracción al Art. 4 de la ley
12.988 en razón de que contrató con una compañía extranjera los seguros de la
mercadería que adquirió procedente de Suiza.
La 12.988 prohibe contratar seguros en el extranjero cuando se trata de bienes que
entran al país y el riesgo de transporte está a cargo de quien recibe la mercadería. Los
arts. 2 y 4 de esta ley tienden a proteger a las compañías de seguros argentinas, cuando
se trata de bienes, personas o intereses asegurables en jurisdicción argentina.
5- CONTRATO DE MANDATO
Jurisdicción competente y ley aplicable
Caso “Emilio Luis Lamas c/Banco Mercantil del Río de la Plata” de la Ciudad de
Montevideo”- Fallo de la Corte:
Se discute la jurisdicción aplicable en los autos iniciados por Emilio Lamas contra el
Banco Mercantil por cobro de una comisión prometida por éste en pago de las
gestiones realizadas tendientes a obtener la conformidad de YPF para contratar un
préstamo de 30 millones de dólares que le sería acordado por el aludido banco, con
sede en Montevideo.
El trabajo se encargó por correspondencia desde Montevideo a Buenos Aires. Y, por
otra carta con igual origen y destino, el Banco prometió la comisión.
La demandada causa incompetencia de una jurisdicción pues entienden que deben
intervenir los jueces de Montevideo y no los de Bs.As.. En primera instancia se
desestimó la excepción que prosperó ante la comisión de Apelaciones.
Ambas partes admiten que el conflicto debe decidirse aplicando el Tratado de
Montevideo ’40, pero discrepan en cuanto a su alcance.
Art. 56: Las acciones personales deben entablarse ante los jueces del lugar a cuya
ley está sujeto el acto jurídico, materia de juicio.
El Art. 57 establece que la ley del lugar donde los contratos deben cumplirse rige
todo lo concerniente a los contratos.
Sin embargo, el 42 dice que la perfección de los contratos celebrados por
correspondencia o por mandatario, se rige por la ley del lugar del cual partió la
oferta aceptada. Esta es la Norma que decidió a pronunciarse por la competencia de
los jueces uruguayos, porque cuando se trata de contratos por correspondencia no
rige la regla general del 37, sino la especial del 48.
La Corte entiende que esta Norma sólo determina cuando el Contrato queda
concluido o perfeccionado.
Cualquiera sea la denominación del contrato, éste versa sobre la prestación de
determinado servicio por el actor, y por tanto es aplicable a la Norma específica del
art. 38 inc. b: si su eficacia se relaciona con algún lugar especial, se rige por la ley
de aquel donde haya de producir sus efectos.
Los efectos típicos de lo convenido debían producirse en Bs.As., puesto que allí se
halla la sede de YPF; por tanto ha de concluirse que la competencia corresponde al
juez comercial de la ciudad de Bs.As.
La autonomía de la voluntad significa que las partes son libres para contratar y
también para establecer el contenido del contrato. Este Derecho de libre contratación
encuentra sus límites en el ámbito internacional en los principios de orden público
internacional.
Autonomía conflictual.
Facultad de las partes de elegir expresa o tácitamente, pero siempre de forma
manifiesta, la ley o leyes que han de regular el contrato.
La consagración de la autonomía conflictual transforma en subsidiario el régimen del
Derecho Internacional Privado que en materia de contratos contienen las leyes
nacionales o los Convenios Internacionales.
Autonomía material.
Facultad de incorporar al contrato cláusulas agregadas por las partes y en virtud de
las cuales pueden incluso excluir las Normas imperativas del Derecho Privado que sería
competente y aplicable al contrato de no haberse ejercido tal facultad.
BOLILLA 14
Por las funciones que le son propias, la Letra de Cambio tiene vocación
internacional. Librada en el territorio de un Estado es, a menudo, pagadora en otro y en
el lapso que dura su existencia se transmite por endoso o se avala en Estados diferentes.
Cabe preguntar con qué criterio debe seleccionarse el orden jurídico nacional
aplicable para regir las relaciones internacionales derivadas de la Letra de Cambio.
En cuanto a la forma, debe ser regida por la ley del lugar donde se realiza el acto
respectivo. El debate se centra en lo relativo a la ley que debe regir la sustancia y
efectos de los compromisos cambiarios. Se plantea el problema de esclarecer: si las
obligaciones de un título cambiario deben ser regladas por una misma ley o si deben
dárseles un tratamiento independiente, sometiéndolas a leyes diversas.
El principio universalmente aceptado es el de la “autonomía internacional
cambiaria”: cada acto cambiario se rige por su propia ley independientemente del
Derecho a que estén sometidos los demás.
Este principio es consecuencia de las características de las Letras de Cambio:
Literalidad: el contenido y modalidad de las obligaciones cambiarias están
exclusivamente determinadas por el tenor literal del documento.
Abstracción: la obligación de los suscriptores de la Letra está desvinculada de la
causa patrimonial que pueda haber dado lugar a la emisión o transferencia del título.
Autonomía: el título de crédito confiere a su portador legítimo un derecho propio,
invulnerable a las excepciones que podrían haber sido opuestas a los portadores
precedentes.
Formalidad: la forma de fisonomía al derecho contenido en la Letra al punto de que
sustituye el contenido de las relación jurídica que le dio origen y si éste falta, la
forma cubre su existencia
NORMATIVA APLICABLE:
Capacidad para obligarse mediante una Letra: Ley del lugar donde la obligación ha
sido contraída. (1)
Si la obligación se contrajo por incapacidad, tal incapacidad no prevalecerá en los
Estados cuya ley considere válida la obligación.
Forma de los actos cambiarios: Lugar en que los actos se realizan (2).
Obligación resultante de la Letra: Lugar donde se hubieren contraído (3).
La obligación de la que adolece una o más obligaciones no afectará aquellas otras
válidamente contraídas de acuerdo con las ley del lugar donde hayan sido suscriptas
(4).
Cuando en una Letra no se indicare el lugar en que se hubiere contraido una
obligación cambiaria, ésta se regirá por la ley del lugar donde la Letra deba ser
pagada y si no constare este lugar, por la ley del lugar de misión de la letra.
Jurisdicción: (8) el actor puede optar:
- Estado donde la obligación deba cumplirse
- Donde el demandado se domicilie
Se autoriza a los Estados Parte a no aplicar la Ley declarada aplicable que sea
manifiestamente contraria a su orden público (11).
CHEQUE INTERNACIONAL
LEY APLICABLE
El domicilio del Banco contra el cual se libre el cheque (girado) determina la ley
aplicable (art.3)
El Tratado de Montevideo ’40 dispuso que la ley del Estado en que el cheque debe
pagarse, determina:
1. El tiempo de presentación
2. Si puede ser aceptado, cruzado, confirmado.
3. Derecho del tenedor sobre la provisión de fondos y su naturaleza.
4. Derecho del girador para revocar el cheque u oponerse al pago.
5. La necesidad del protesto u otro acto equivalente para conservar los derechos
contra los endosantes, el girador u otros obligados.
6. Lo demás referente a las modalidades del cheque.
PLAZO DE PRESENTACIÓN:
Los cheques librados en el extranjero sobre un Banco domiciliado en la República,
podrán presentarse al cobro dentro de los 60 días desde la fecha de su libramiento
(art.25).
SOCIEDADES COMERCIALES
1- NATURALEZA JURÍDICA
Según el Art. 33 del Código Civil, las sociedades comerciales son personas jurídicas
de carácter privado; y según el Art. 1 de la Ley de Sociedades, son sujetos de Derecho.
CALIFICACIÓN
LEY APLICABLE
“La Sociedad constituida en el extranjero se rige en cuanto a su existencia y forma
por las leyes del lugar de su constitución” (118).
Por lugar de constitución debe entenderse el país donde la entidad ha cumplido con
las formalidades prescriptas por las leyes allí vigentes para obtener de los poderes
públicos el reconocimiento de su personalidad jurídica, o la ha obtenido
automáticamente como consecuencia del acto jurídico privado originario.
REPRESENTANTE
El representante de la sociedad constituida en el extranjero, contrae las mismas
responsabilidades que para los administradores prevé la ley de sociedades y en los
supuestos de sociedades de tipo no reglamentadas las de los directores de SA (121).
EMPLAZAMIENTO EN JUICIO
El emplazamiento en juicio a una sociedad, debe hacerse en su domicilio, pero a fin de
facilitar el trámite procesal, el 122 dispone que puede cumplirse en la persona del
apoderado que intervino en el acto o contrato que motiva el litigio, cuando se trata de
actos aislados; y cuando existiera sucursal, asiento, etc., en la persona del representante.
EN CONCLUSIÓN:
El Derecho Internacional Privado Comercial Convencional armoniza con el con el
Derecho Internacional Privado Comercial Interno, sólo difieren en el punto de conexión
utilizado.
- Derecho Convencional: domicilio comercial
- Derecho interno: lugar de constitución.
Ley aplicable: del lugar de su constitución (ley del Estado donde se cumplen los
requisitos de fondo y forma para la creación de las sociedades).
Reconocimiento de pleno derecho en los demás estados de las sociedades
mercantiles debidamente constituidas en otro Estado.
Para el ejercicio de actos comprendidos en su objeto social quedarán sujetas a la ley
del Estado donde los realizaren y sometidas a los órganos jurisdiccionales de ese
mismo Estado.
Esta doctrina afirma que una persona jurídica posee, a los efectos de disfrutar de privilegios
beneficiosos de los extranjeros o de padecer los privilegios odiosos que sobre ellos recaen, la
nacionalidad de aquellas personas visibles que controlan la persona jurídica.
Esta Teoría del Control nace durante la Primera Guerra Mundial, en Francia, a fin de
poder aplicar la legislación dirigida contra los enemigos, a personas jurídicas que
aunque poseían un domicilio no fraudulento en Francia, sin embargo, se hallaban en
manos de los alemanes o austríacos.
En 1945, la Teoría del Control, se incorporó oficialmente al Derecho Positivo
argentino. La existencia de prop. enemigas hacía necesaria la aplicación de la Teoría de
Control, y en consecuencia se dictó el:
Decreto 11.599 (46) cuyo Art. 3 enumera circunstancias destinadas a determinar el
carácter enemigo de las empresas radicadas en territorio argentino. Se tendrán en
cuenta: origen del capital, participación que en el capital tengan las personas que dirijan
a las empresas, la relación que una empresa tenga con otra de prop. enemiga, etc.
Según el art. 33, Ley de Sociedades: se consideran sociedades controladas aquellas en que otra
sociedad, en forma directa o por intermedio de otra sociedad a su vez controlada.
1. Posea participación por cualquier título que otorgue necesarios para formar la
voluntad social en las reuniones sociales o asambleas ordinarias (control interno)
2. Ejerza una influencia dominante como consecuencia de acciones, cuotas o partes
de interés poseídos, o los especiales vínculos existentes entre las sociedades
(Control externo)
Cuando la sociedad controlante y controlada se encuentran sujetas a leyes, cada
sociedad se rige por su propia ley. No obstante, la actuación de la sociedad controlante
extranjera en nuestro país está limitada por los principios de orden público internacional
que inspiran Normas contenidas en los artículos:
Art- 54: responsabiliza al controlante por los daños ocasionados a la controlada y
sanciona al controlante que aplicare los fondos de la sociedad controlada a
uso o negocio propio.
Art. 280: determina la integración del Consejo de Vigilancia.
Art. 286, inc.2: inhabilita para ser síndico a miembros del Consejo de Vigilancia, a los
directores, Gerentes y empleados de la misma sociedad o de otra
controlada o controlante.
BOLILLA 16
LA QUIEBRA EXTRANACIONAL
1- CRITERIOS DE REGULACIÓN
A. TERRITORIALISMO
Desconoce los efectos locales de la Quiebra extranjera y niega la propagación de
la Quiebra local en el exterior.
Si existe un patrimonio internacionalmente disperso, los acreedores deberán
solicitar en cada país en donde existan bienes la declaración de la Quiebra,
sometiéndose en casa caso a las exigencias de las leyes locales.
B. EXTRATERRITORIALISMO
Todos o algunos de los efectos de la Quiebra declarada en un país, deben
propagarse a los demás países en donde existen bienes, deudas o créditos.
El legislador debe optar por una de las dos modalidades del sistema
extraterritorialista, según haya sido la previsión de los acreedores.
Si éstos otorgaron sus créditos sobre la base de una previsión internacional, será
Quiebra única.
Si otorgaron los créditos sobre la base de una previsión nacional, será pluralidad de
juicios.
Hay un párrafo que es común a los tres artículos: “la declaración de la quiebra
pronunciada en país extranjero no puede invocarse contra los acreedores que el fallido
tenga en la República, ni para disputarles derechos que pretendan tener sobre los bienes
existentes dentro del territorio, ni para anular los actos que hayan celebrado con el
fallido”. Esta Norma procura proteger a los acreedores locales –a aquellos cuyos
créditos deben ser cumplidos en nuestro país- de dos maneras:
1. La retroacción1 de la quiebra extranjera no se tiene en cuenta, los contratos
celebrados con el deudor son válidos e inatacables.
2. Los bienes situados en el país no pasan a formar parte de la masa de concursos
extranjeros.
Goldschmidt estimó que este sistema era inconstitucional por ser violatorio de los
Arts. 14 y 20 de la Constitución Nacional, en atención en que discrimina entre
extranjeros y nacionales, beneficiando a estos.
Además, es violatorio del Derecho Internacional Privado. La infracción resulta de no
acatar el deber de justicia. Si un crédito debiera cumplirse en el extranjero, ello no es
causa para que el patrimonio del deudor se sustraiga a su cumplimiento.
Invoca el principio de razonabilidad (28 CN) y la igualdad jurídica ante la ley (16
CN)
1
Retroacción de la quiebra: efectos que la sentencia de quiebra produce respecto de ciertos actos
celebrados durante el período de sospecha, que se anulan o vuelven ineficaces a fin de conservar el
patrimonio del fallido.
Boggiano, sostuvo, en cambio, que la constitucionalidad del Art. 4 de la 19.551 fue
reconocida por la Corte. Sostiene que el sistema de preferencias locales debe aplicarse
en todo concurso argentino, cualquiera sea la eventualidad de la apertura de otro
concurso en el extranjero.
PLURALIDAD DE CONCURSOS.
RECIPROCIDAD.
PARIDAD DE DIVIDENDOS.
COMPETENCIA
Art. 3º- Juez competente. Corresponde intervenir en los concursos al juez con
competencia ordinaria, de acuerdo a las siguientes reglas:
Este Art. Debe ser completado con el art. 2º, inc.2, según el cual no pueden ser
declarados en concurso los deudores domiciliados en el extranjero, respecto de los
existentes en el país. Se consagra, de esta manera, la jurisdicción internacional del
patrimonio que permite la apertura de un concurso en el país, sin necesidad de aguardar
idéntica declaración en el lugar del domicilio del deudor.
Los Tratados de Derecho Comercial Internacional de Montevideo:
Reconocen la extraterritorialidad del hecho generado de la quiebra y las medidas
preventivas ordenadas por el juez de la quiebra, deberán hacerse efectivas en las
otras jurisdicciones donde tiene bienes el fallido.
Las dos modalidades (juicio único y pluralidad de juicios) aparecen reglamentadas.
En caso de quiebras plurales se consagra la disponibilidad de remanentes.
JURISDICCIÓN COMPETENTE
Jueces del domicilio del comerciante o de la sociedad comercial, aun cuando
practiquen accidentalmente actos de comercio en otro Estado o tengan agencias o
sucursales que obren por cuenta respecto del establecimiento principal. (1)
Si el fallido tiene dos o más casas comerciales independientes en diferentes
territorios., serán competentes los jueces o tribunales de sus respectivos domicilios
(2).
(2) Declarada la quiebra por uno de los juicios de los respectivos domicilios
comerciales, los acreedores locales podrán promover en el respectivo Estado un nuevo
juicio de quiebra. Los diversos juicios se seguirán separadamente y se publicarán en
cada uno de ellos las leyes del Estado en donde el procedimiento se radica.
El sobrante que resultare en un Estado a favor del fallido, quedará a disposición
del juez que conoce de la quiebra en el otro (disposición internacional de remanentes).
Si los acreedores locales no promueven un nuevo juicio se seguirá un solo juicio
ante el juez que ha declarado la quiebra y de conformidad con dicha ley.
RECEPCIÓN JURISPRUDENCIAL