39.

SOCIEDADES POR ACCIONES revolución industrial del Siglo XIX y el afianzamiento del
CONCEPTO capitalismo económico, dan importancia al tipo societario
Aquellas en las que el Capital social se divide por acciones, mencionado. Así es como comienzan por adoptar esta estructura
que están representadas en títulos representativos empresas dedicadas a las grandes obras públicas, los bancos y
transmisibles, que circulan. Los socios limitan su empresas de seguros, las compañías de transportes terrestres y
responsabilidad a la integración de las acciones suscriptas. marítimos, las industrias más importantes, las sociedades de
explotación minera y, en fin, prácticamente toda iniciativa
ENUMERACIÓN mercantil que necesita el concurso de grandes capitales y
 Sociedad Anónima limitación de responsabilidad para sus socios. El Cod de Com
 Sociedad Anónima con participación estatal mayoritaria Francés de 1087, se ocupa entre otros temas, de las sociedades
 Sociedad en Comandita por Acciones por acciones
 Sociedad de Economía Mixta La República Argentina y, los demás países
 Sociedad Cooperativa (para Nissen) latinoamericanos, no son ajenos a este fenómeno; pero el mismo
se presenta varias décadas después de acaecido en Europa y en
CARACTERES COMUNES Estados Unidos.
1. Son sociedades capitalistas, pues el aporte solo puede Las sociedades de personas y las empresas unipersonales
consistir en dinero, o bienes o derechos valuables recién son desplazadas y reemplazadas por las sociedades
pecuniariamente. accionarias -casi exclusivamente por las anónimas- tras la
2. La condición de socio es extremadamente fungible primera guerra mundial.
3. El capital social está representado por acciones.
4. Los socios responden limitadamente hasta el monto de 40. SOCIEDADES ANONIMAS
la aportación suscripta. IMPORTANCIA SOCIAL Y ECONÓMICA.
5. Son sociedades regidas democráticamente (sometida al Las SA facilitan la acumulación de capital, limitando la
régimen de mayorías o unanimidad) pérdida al aporte, sin responsabilidad de los accionistas y
permitiendo que éstos transfieran su participación sin alterar el
ORIGEN Y DESENVOLVIMIENTO HISTÓRICO capital social.
El precedente más aceptado de las sociedades por acciones La representación del aporte en un título es lo que permite
son las Compañías de las Indias (a comienzos del siglo XVII) a los empresarios recolectar capitales estables, aunque se
coincidentes con la primera explosión capitalista y expansión produzca luego la transmisión de esa calidad a terceros,
colonialista. Las compañías de Indas incorporan caracteres sirviendo el mismo título tanto para la transmisibilidad como
propios de la sociedad anónima, en cuanto a la responsabilidad para el cobro de la renta. La acción permite la fungibilidad del
y a la división del capital. socio (accionista).
En el siglo XIX el maquinismo y la revolución industrial Actualmente, este tipo de sociedad ya no es instrumento
produjeron una profunda transformación económica, jurídico al servicio exclusivo del sistema capitalista. El Estado y
provocando el auge del capitalismo industrial y financiero. El otros entes de derecho público recurren frecuentemente a la
instrumento jurídico predilecto de ese capitalismo fue la sociedad anónima para dotar de vestidura jurídica a empresas
sociedad por acciones. Se necesitaron por primera vez grandes que se crean para alcanzar fines de orden o interés general.
capitales para las empresas y la sociedad por acciones permitió
colectarlos y concentrarlos para concretarlos a un fin económico. FUNDAMENTOS DE LOS DIVERSOS CONTROLES
En el Continente europeo y países anglosajones la ESTATALES.
 Según Barbero, la causa de cierto tanto por el carácter de
la "anonimidad" cuanto por el hecho de la "limitación de la
responsabilidad" sirviendo de especulaciones frecuentemente no
merecedoras de tutela jurídica, es un hecho imputable a la
malicia humana.
La ley 19.550 ha tratado de proveer algún remedio al
degeneramiento en los fines originales de las sociedades
anónimas (grandes capitales para emprender grandes empresas).
Así, se ha regulado un particular régimen de control para las
grandes sociedades sobre la base del capital autorizado y otro
mucho menos riguroso para las pequeñas (sociedades de
familia).
La regulación del régimen de constitución, funcionamiento
y liquidación de las sociedades anónimas, se realiza mediante
las previsiones de determinadas normas de la propia ley 19.550
y diversas leyes y decretos que reglamentan sobre el particular.
a) Los artículos 299 y siguientes regulan el control
genérico. En el orden Nacional se realiza por intermedio de la
Inspección General de Personas Jurídicas, dependiente del
Ministerio de Justicia.
b) La ley 17.861 reglamenta la Comisión Nacional de
Valores, para el control de las sociedades por acciones que
recurren a la oferta pública (cotización en bolsa). Somete a estas
sociedades a un control especial del Mercado de Valores y de la
Bolsa.
c) El Banco Central (regido por la ley 18.011) controla a
los restantes bancos que son necesariamente sociedades
anónimas.
d) La ley 20.091, regula el control de las empresas de
seguros.
e) El decreto 142.277/43.y el artículo 299 regulan el
control de las sociedades de capitalización y ahorro.
f)El decreto 368/62 regula el control de las sociedades de
ahorro y préstamo para la vivienda.
SISTEMA NORMATIVO Y DE AUTORIZACIÓN.
A- Sistema de concesión
Originariamente el nacimiento de una S.A. estaba
supeditado a la "concesión" del poder administrador, que podía
darla o no según le pareciera conveniente. En otras palabras, era
discrecional del Poder Ejecutivo Nacional (P.E.N.) dar o no la
autorización requerida.
B- Sistema de autorizacion
El modelo anterior tenía su razón de ser en el recelo con
que eran miradas las S.A. Nuestro país siguió, al momento de
realizarse la reforma del Código de Comercio de 1889, el criterio
que tenía la mayoría de los países europeos. Consistía en
permitir su existencia y actividad mediante una autorización del
gobierno nacional, tal como lo establecía el art. 318, inc. 4, C.
Com. (hoy derogado): "...que haya sido autorizada por el Poder
Ejecutivo. El Poder Ejecutivo acordará la autorización, siempre
que la fundación, organización y estatutos de la sociedad sean
conformes a las disposiciones de este Código, y su objeto no sea
contrario al interés público."
Las S.A. requerían, además de la autorización del P.E.N.
mediante un decreto, un mínimo de 10 socios, que el capital
social integrado no bajare del 20 % y estuviera íntegramente
suscripto, que la sociedad fuera por tiempo determinado,
etcétera.
Si bien el P.E.N. denegó la autorización en un solo caso en
los 82 años que rigió la norma, esto se debió fundamentalmente
a la utilización de un subterfugio. Las sociedades en comandita
por acciones posibilitaban omitir el nombre del socio
comanditario, debiendo indicarse únicamente el del socio
comanditado que iba a responder en forma solidaria e ilimitada.
Las S.C.A. proliferaron superando ampliamente en número a las
S.A. Diversas resoluciones fueron coartando esta posibilidad
hasta su eliminación en 1972 con la ley 19.550, que dispuso un
plazo para regularizar esas sociedades constituidas por un socio
comanditado y uno comanditario (se utilizaba la expresión
"...N.N., cuyo nombre me reservo...").
C- Sistema normativo
Con la sanción de la ley 19.550 cambia el sistema de
"autorización" previa, por el "normativo". Si la sociedad cumple
con las normas condicionantes de su existencia, se le permite
actuar como tal sin estar sujeta a ningún acto discrecional del
poder público. Es decir, cumplidos los recaudos exigidos por la
ley, la sociedad se inscribe en el Registro Público de Comercio de
la jurisdicción que corresponda.
El cumplimiento de los preceptos que establece la ley y un
sistema de publicidad constituyen la esencia del sistema. Por la
naturaleza de la sociedad se disminuye la responsabilidad de los
integrantes. La publicidad que, en salvaguarda de los terceros,
establece la ley, se extiende no sólo a la constitución, sino
también a los actos relevantes de las S.A.
La ley 19.550 estableció un sistema de conformación
previa que debe realizar el ente administrativo de contralor, que
no implica control de funcionamiento.
Sin embargo, se advirtió que algunas S.A. necesitaban ser
controladas en forma permanente: es el caso de aquellas que
tuvieran una determinada actividad y relevancia "económica"
(S.A. "abiertas", previstas en el art. 299, L.S.).
Las S.A. "cerradas" están sujetas a un control no
permanente (inscripción, modificación del estatuto, inscripción
del cese y designación de órganos, presentación de estados
contables, etc.). En la Capital Federal, la ley 22.315 estableció la
competencia de la Inspección General de Justicia (I.G.J.) para el
ejercicio de las funciones correspondientes al Registro Público de
Comercio, además de las referidas a las sociedades. Dicho
órgano cumple funciones de registración, control de legalidad y
fiscalización. En las provincias existen regímenes similares al de
la Capital Federal o el contralor se encuentra en manos de un
funcionario judicial que recibe el nombre de "juez de registro".
El art. 167, L.S., dispone que el trámite administrativo
consistirá en que el contrato constitutivo será presentado a la
autoridad de contralor para verificar el cumplimiento de los
requisitos legales y fiscales, y luego pasa a un juez de registro,
quien dispondrá la inscripción si la juzgara procedente.
REGLAMENTACIÓN ESPECIAL EN RAZÓN DEL OBJETO -
CONTROLES
La legislación de nuestro país prevé otros sistemas de
fiscalización en razón de actividad de la sociedad, que de
ninguna manera son excluyentes con el establecido por la ley
societaria (art. 304). Las mencionadas se encuentran sometidas
a un control estatal específico. Así, podemos señalar:
1) La Actividad Financiera. Comprende a las personas o
entidades privadas o públicas de la Nación, de las provincias o
municipalidades que realicen intermediación habitual entre la
oferta y la demanda de recursos financieros. Así se encuentran
alcanzados por las disposiciones de la ley de entidades
financieras (ley 21.526), los bancos comerciales, bancos de
inversión, bancos hipotecarios, compañías financieras,
sociedades de ahorro y préstamo para la vivienda u otros
inmuebles y las cajas de crédito. El Banco Central de la
República Argentina es quien tiene a su cargo la aplicación de la
ley 21.526 con todas las facultades que ella y su carta orgánica,
ley 24.144, le confieren.
2) La Actividad Aseguradora. De acuerdo a las previsiones
del art. 1° de la ley de entidades de seguro y su control (ley
20.091), comprende el ejercicio de la actividad aseguradora y
reaseguradora en cualquier lugar del territorio de la Nación, está
sometido al régimen previsto en ella y al control de la autoridad
creada por ella, es decir, de la Superintendencia de Seguros de
la Nación (art. 64).
3) La Actividad de Radiodifusión. Incluye los servicios de
radiodifusión en el territorio de la República Argentina y en los
lugares sometidos a su jurisdicción, comprendiendo las
radiocomunicaciones cuyas emisiones sonoras, de televisión o de
otro género, estén destinadas a su recepción directa por el
público en general, así como también los servicios
complementarios (art. 1°, ley 22.285). La autoridad de aplicación
de esta ley será el Comité Federal de Radiodifusión. Este mismo
régimen legal controla los servicios de radiodifusión y televisión.
4) La Actividad Administradora de Fondos de Jubilaciones
y Pensiones. Según la ley 24.241, denominada "Sistema
Integrado de Jubilaciones y Pensiones", se impone que la
capitalización de los aportes destinados a este régimen será
efectuada por sociedades anónimas denominadas
administradoras de fondos de jubilaciones y pensiones (AFJP),
las cuales estarán sujetas a los requisitos, normas y control
previstos en esa ley y en sus normas reglamentarias. Toda
administradora, sin distinción de su forma jurídica, quedará
bajo el control y la supervisión directa de la Superintendencia de
Administradoras de Fondos de Jubilaciones y Pensiones (ley
24.241).
5) La Actividad de Otorgamiento de Garantías. Según la
ley de "pequeña y mediana empresa" (ley 24.467) se crea las
sociedades de garantía recíproca (SGR) con el objeto de facilitar
a las PyMEs el acceso al crédito, y cuyo objeto social principal es
el otorgamiento de garantías a sus socios partícipes, mediante la
celebración de contratos regulados en la propia ley, pudiendo
suministrar asesoramiento técnico, económico y financiero a sus
socios, en forma directa o a través de terceros contratados a tal
fin. Estas se encuentran sujetas como autoridad de aplicación
del Ministerio de Economía y Obras y Servicios Públicos, a través
de la Secretaría de Industria.
6) Actividades Aseguradoras del Riesgo del Trabajo. De
acuerdo con la denominada "ley de riesgos del trabajo" (ley
24.557) se permite, con la salvedad de los supuestos del régimen
del autoseguro, la gestión de las prestaciones y demás acciones
previstas en dicha ley a entidades de derecho privado,
previamente autorizadas por la Superintendencia de Riesgos del
Trabajo, y por la Superintendencia de Seguros de la Nación,
denominadas aseguradoras de riesgos del trabajo (ART).
41. RÉGIMEN DE CONTROL (en la LS, en nuestra provincia,
en Capital Federal).
Según la LS el contrato constitutivo que contiene el
estatuto, debe ser presentado a la autoridad de contralor, para
que ésta verifique el cumplimiento de los requisitos fiscales y
legales.
El art. 167 prevé que luego de la conformidad por el órgano
administrativo, el contrato será presentado al juez de registro
que dispondrá la inscripción "si la juzgara procedente", lo que
implica un nuevo examen de legalidad.
Esa superposición de controles generó el dictado de la ley
21.768 que autorizó la posibilidad de que las funciones de los
jueces regístrales o controles administrativos pudieran ser
cumplidos indistintamente por organismos judiciales o
administrativos, según las facultades de policía de la Capital
Federal o provincias. O sea que cada jurisdicción puede
determinar si se mantiene el doble control o si se unifica en sede
judicial o administrativa.
Ese trámite será cumplido por los representantes
estatutarios designados en el contrato constitutivo conforme las
previsiones del art. 166, inc. 3, salvo que se hubiesen designado
mandatarios especiales (art. 167 infine) en ese contrato
constitutivo otorgado en instrumento público o en instrumento
separado.
Si bien no se hace mención al control de legalidad del
reglamento que hubieran podido formular los constituyentes en
el acto, formalizando la ley sólo una referencia a su inscripción,
la autoridad judicial puede juzgar sobre su procedencia.
En la Capital Federal las funciones del Registro Público de
Comercio han sido asumidas por la Inspección General de
Justicia (leyes 22.315 y 22.316).
En la provincia de Buenos Aires y en virtud de la ley 9.118,
tales funciones están a cargo de la Dirección General de
Personas Jurídicas.
En Salta, el órgano de control es la Inspección General de
Personas Jurídicas (IGPJ) y el Juzgado en Primera Instancia en
lo Comercial del Registro.
SISTEMA DE CONTROL EN CAPITAL FEDERAL Y
PROVINCIA DE BUENOS AIRES (estatuto de trámite o tipo:
análisis crítico).
El IGPJ, con sus estatutos tipo o de trámite rápido
(Resoluc. Gral de la IGPJ nº 6/83), ante la gran cantidad de
constituciones, implica una forma de estatismo jurídico, una
incitación a constituir sociedades que se rijan por dicho estatuto
tipo, a masificarlas. Fueron impuestos principalmente por
resolución
No se puede perder de vista el carácter de sujeto y contrato
abierto plurilateral organizativo de la sociedad. La solución
radica en poner plazos para expedirse, en cobrar tasas mayores
por rapidez por poco común. Pero pensar que por la vía del
estatuto tipo (ahora también para SRL) se logra solucionar el
problema de la cantidad, es un error, que perjudica la estructura
de la sociedad.
En todo caso, las dependencias de la IGPJ que tengan
muchos expedientes deben ser reestructuradas internamente, en
lugar de recurrir al facilismo de los estatutos tipos, que está
haciendo da la sociedad un contrato no plurilateral de
organización, sino de adhesión.
Cabe aclarar que actualmente la Resoluc. Gral de la IGPJ
nº 6/83 se encuentra derogada por Resolución Gral. IGJ nº
7/2005.
MODIFICACIONES
Según el art. 165 de la LS “La sociedad se constituye por
instrumento público y por acto único o por suscripción pública”.
Muiño sostiene que NO se altera el sistema general del art.
4° y del art 10 de la LS (por el art. 165 de la LS), en el caso de
modificación del contrato constitutivo de la sociedad por
acciones, y el estatuto debe adoptarse por resolución de
asamblea (art. 188, LSC), solución que afirma que es uniforme,
siendo efecto del incumplimiento de este requisito, la nulidad del
acto.
Por todo ello deben ser instrumentadas en escritura
pública, publicada la modificación e inscripta en el Registro
Público de Comercio.
42. CONSTITUCIÓN POR SUSCRIPCIÓN PUBLICA.
REQUISITOS. DIVERSAS ETAPAS
Hay constitución por suscripción pública cuando los
promotores presentan un proyecto o plan de empresa, como
programa de fundación de una sociedad por acciones, cuyo
objeto y actividad deberá cumplirse a través de la obtención de
un capital suficiente, a cuyo fin se recurre a la suscripción de
capital por accionistas inicialmente indeterminados, quienes,
con la intervención de un banco, decidirán en definitiva la
constitución o no de esa sociedad por acciones.
Este procedimiento de constitución, es de escasa
utilización y apunta a empresas de muy elevada concentración
de capitales.
El procedimiento a realizarse es el siguiente:
1.º. Redacción por los promotores de un programa de
fundación, que debe ser efectuado por instrumento público o
privado, que se someterá a la autoridad de control. El programa
de fundación debe contener:
a. Los datos de todos sus firmantes, a quienes se
denomina promotores
b. Las bases del estatuto, es decir organización
jurídico administrativa de la sociedad
c. La naturaleza de las acciones
d. La determinación del banco que tendrá a su cargo
la recepción de las suscripciones y los anticipos de
integración en efectivo
e. Las ventajas y beneficios que los promotores
proyecten reservarse. Las firmas de los promotores
deberán ser autenticadas.
2.º. El plazo de suscripción no podrá exceder de 3 meses
computados desde la inscripción del programa en el Registro. Se
trata de un plazo de caducidad, pues si la suscripción NO se
logra dentro de ese plazo, los contratos de suscripción
formalizados se resuelven de pleno derecho, y el banco, como
fiduciario, debe devolver los montos a los accionistas que
representa en la constitución condicionada. La restitución debe
ser inmediata.
3.º. Los inversores deberán realizar con el banco un
contrato de suscripción, el cual debe contener:
a- el programa fundacional
b- La identidad del suscriptor
c- La cantidad de acciones que suscribe con el
inversor
d- Constancia de desembolso a favor del banco (25%
como mínimo), en caso de integración en dinero, o la
individualización del aporte en especie y su depósito en el
banco conforme a su naturaleza.
e- La fecha de la convocatoria a asamblea
constitutiva
Si la suscripción total no fuere cubierta, los contratos se
resolverán de pleno derecho y el banco restituirá a con
interesado el total entregado.
4.º. La asamblea constitutiva (que debe realizarse en un
plazo no mayor a 2 meses desde el vencimiento del periodo de
suscripción) debe celebrarse con presencia del banco inversor
(caso contrario hay cuarto intermedio ara que autoridad de
control asegure su presencia o la intervención del Banco Central)
y ser presidida por un funcionario de la autoridad de control,
quedando constituida con la presencia de la mitad más una de
las acciones suscriptas. Su fracaso dará lugar a la conclusión de
la promoción y a la restitución de las integraciones efectuadas.
5.º. La asamblea deberá resolver:
a- Si se constituye la Sociedad
b- Redactar su estatuto
c- La valuación provisional de los aportes no
dinerarios
d- La designación de los directores y síndicos
e- El plazo de integración de los aportes dinerarios
adeudados.
En la asamblea cada suscriptor tiene derecho a tantos
votos como acciones haya suscripto e integrado y las decisiones
se adoptarán por la mayoría de los presentes que representen no
menos de la 1/3 del capital suscripto con derecho a voto. Ese
mínimo es de orden público.
Labrada el acta por el organismo contralor (que debe
hacerse dentro de los 5 días) y firmada por los suscriptores
designados al efecto se procederá a obtener la conformidad,
publicación e inscripción, de acuerdo a los arts 10 y 167 de la
LS
Los promotores tienen la obligación de cumplir con los
trámites necesarios para la constitución de la Soc hasta la
celebración de la asamblea constitutiva. Ellos responden
ilimitada y solidariamente por las obligaciones contraídas para la
constitución, inclusive los gastos y comisiones del banco
interviniente, pero una vez inscripta la Soc, ésta asumirá las
obligaciones contraídas legitimamente por los promotores y les
reembolsará los gastos realizados, siempre que su gestión sea
aprobada por la asamblea. En ningún caso los suscriptores
serán responsables por estas obligaciones.
43. ACTA CONSTITUTIVA Y ESTATUTOS. ESTIPULACIONES
NECESARIAS Y CONVENIENTES. LA UNIDAD CONTRACTUAL.
Cuando la sociedad anónima se constituye mediante acto
único, ello permite individualizar, aunque se fundan en un único
instrumento, al negocio constitutivo del estatuto (arts. 167, párr.
3o, y 170, inc. 2, LSC). No es necesario que estén
individualizados por separado, pero es natural que ello así se
manifieste.
El art. 166 in fine se refiere al "contrato constitutivo",
cuyos firmantes son considerados todos "fundadores", a los fines
de la responsabilidad u otorgamiento de beneficios especiales.
a. Acta constitutiva: Es el instrumento a través del cual
los fundadores de la SA expresan su voluntad de dar nacimiento
a la sociedad. Son datos que la componen:
1- Inc 1, art 11: Individualización de los socios:
- Nombre
- Edad
- Estado civil
- Nacionalidad
- Domicilio
- Número de documento de identidad de los
socios.
2- Inc 2, art 166: Suscripción e integración del
capital, en cuanto a:
- Monto
- Forma de integración
- Plazo para pagar el saldo (que no puede
exceder de 2 años)
3- Inc 3, art 166: Órganos de Administración y
Fiscalización, refiriéndose:
- Elección de Directores y síndicos
- Término de duración de los cargos.
b. Estatuto: Es el conjunto de reglas de derechos que
organiza la vida de la sociedad, fijan los derechos y obligaciones
de los socios y de los órganos societarios (dentro de los límites de
la ley) y regulan su funcionamiento, disolución y liquidación.
Son datos que permanecen inmutables en el Estatuto, mientras
no se modifiquen:
1- Inc 1, art 166, Capital social: En cuanto a:
- Naturaleza
- Clases
- Modalidades de emisión
- Demás características de las acciones
- Régimen de aumento
2- Inc 2, art 11: La razón social o la denominación y
el domicilio de la sociedad.
3- Inc 3, art 11: La designación de su objeto, que
debe ser preciso y determinado
4- Inc 4, art 11: El capital social, que deberá ser
expresado en moneda argentina, y la mención del aporte
de cada socio
5- Inc 5, art 11: El plazo de duración, que debe ser
determinado
6- Inc 6, art 11: La organización de la
administración, de su fiscalización y de las reuniones de
socios
7- Inc 7, art 11: Las reglas para distribuir las
utilidades y soportar las pérdidas.
8- Inc 8, art 11: Las cláusulas necesarias para que
puedan establecerse con precisión los derechos y
obligaciones de los socios entre sí y respecto de terceros
9- Inc 9, art 11: Las cláusulas atinentes al
funcionamiento, disolución y liquidación de la sociedad.
El estatuto participa de la misma naturaleza contractual
del acto constitutivo. Pero cabe observar que el acta constitutiva
puede o no contener al estatuto mientras que éste no puede
darse sin existe aquélla
 EL ESTATUTO DE TRÁMITE RÁPIDO (ESTATUTO TIPO) DE
LA CAPITAL FEDERAL: análisis crítico.
La Resolución Gral de la IGJ Nº 6/83 aprueba el Estatuto
Modelo de SA el que, en caso de ser adoptado expresamente y
sin reservas, tendrá carácter de obligatorio en cuanto a su texto
y no se transcribirá al instrumentarse dicho acto.
En el instrumento constitutivo se dejará constancia de la
adopción, por los constituyentes del Estatuto Modelo de SA. Sólo
se admitirán personas físicas en carácter de constituyentes en
un número no mayor a 5.
Los expedientes que se formen con la documentación
referente a la solicitud de inscripción registral y que se ajusten
al sistema de esta Resolución tendrán carácter preferencial y
urgente.
Anexo 1:
1. La sociedad tiene su domicilio legal en la ciudad de
Bs.As.
2. Su plazo de duración es de 99 años, desde su
inscripción en el Registro.
3. Su objeto es establecido por los constituyentes en el
instrumento respectivo.
4. El capital social resulta del instrumento de constitución
y se divide en acciones ordinarias, al portador con derecho a
voto.
5. El capital puede aumentarse hasta el quíntuplo por la
asamblea ordinaria, mediante la emisión de acciones ordinarias
al portador con derecho a voto, emisión que la asamblea puede
delegar al directorio.
6. La dirección y administración de la sociedad estarán a
cargo del directorio, integrado por 1 a 5 miembros titulares.
ASPECTOS Y ELEMENTOS QUE DEBEN CONSIDERARSE
EN LA CONSTITUCIÓN DE UNA SA.
La LS prevé 2 procedimientos para constituir una SA: por
acto único o recurriendo a la suscripción pública.
Se acude a la constitución por acto único, cuando las
personas dispuestas a fundar la sociedad cuentan con los
recursos suficientes para integrar el capital. No quiere decir que
la constitución por acto único no vaya precedida de largas
tratativas, sino que todas las tratativas se realizan en forma
privada, no hay invitación del público en general.
Se acude a la constitución por suscripción pública cuando,
tratándose de empresas de enorme volumen no se logra reunir el
capital para constituir la sociedad y resulta necesario acudir al
público invitándolo a formar parte de la SA que se proyecta
constituir.
Dadas las dificultades del mecanismo de constitución por
suscripción pública, en la práctica, para la constitución de una
SA de gran capital se utiliza el sistema de constitución por acto
único, acudiendo a la intervención de entidades financieras que
suscriben inicialmente gran parte del capital y luego de
constituir definitivamente la sociedad, tratará de especular con
la venta de las acciones suscriptas.
44. FUNDADORES Y PROMOTORES: CONCEPTO,
DISTINCIÓN.
Los fundadores son los constituyentes de la sociedad en el
procedimiento de constitución por acto único. En la constitución
por acto único, todos los firmantes del contrato constitutivo son
considerados fundadores y, ellos y los directores, son personal y
solidariamente responsables de los bienes recibidos y de los
actos practicados.
Se consideran Promotores a quienes concibieron el
proyecto de constituir la SA, redactaron el programa de
fundación, asumen la iniciativa de su creación y toma a su cargo
los actos conducentes a la constitución definitiva, asumiendo la
responsabilidad solidaria por las obligaciones contraídas para
ello, sin perjuicio de igual responsabilidad de los demás
firmantes del programa que se presumen promotores. De
acuerdo al art 178, los promotores pueden ser suscriptores
OBLIGACIONES, RESPONSABILIDADES Y DERECHOS.
En cuanto a los fundadores se aplica el art 183 y 184:
a) Obligaciones contraídas por los fundadores para la
constitución de la sociedad, deben ser asumidas por la sociedad,
por lo que quedan liberados frente a los terceros con esa
inscripción. Entre estos gastos se comprenden: redacción de
estatutos -honorarios, impuestos-, otorgamiento del acto
constitutivo, diligencias, etc. Son los gastos realizados
legítimamente.
“…Los directores solo tienen facultades para obligar a la
sociedad respecto de los actos necesarios para su constitución y
los relativos al objeto social cuya ejecución durante el período
fundacional haya sido expresamente autorizada en el acto
constitutivo. Los directores, los fundadores y la sociedad en
formación son solidaria e ilimitadamente responsables por estos
actos mientras la sociedad no esté inscripta…”
b) Las demás obligaciones contraídas comprometen su
responsabilidad solidaria e ilimitada. La sociedad, una vez
inscripta, puede asumirlas, pero no los liberará ante los
terceros. “…Antes de la inscripción serán responsables ilimitada
y solidariamente las personas que los hubieran realizado y los
directores y fundadores que los hubieren consentido…”
“…Inscripto el contrato constitutivo, los actos necesarios
para la constitución y los realizados en virtud de expresa facultad
conferida en el acto constitutivo, se tendrán como originariamente
cumplidos por la sociedad. Los promotores, fundadores y
directores quedan liberados frente a terceros de las obligaciones
emergentes de estos actos.
El directorio podrá resolver, dentro de los tres (3) meses de
realizada la inscripción, la asunción por la sociedad las
obligaciones resultantes de los demás actos cumplidos antes de
la inscripción, dando cuenta a la asamblea ordinaria…”
En la constitución por acto único la responsabilidad es de
los directores y fundadores, entendiéndose como tales a todos
los que suscribieron el contrato constitutivo, no distinguiéndose
entre los que promovieron el negocio y los que concurrieron al
sólo efecto de suscribir el capital requerido para el
desenvolvimiento de la sociedad. Todos responden
solidariamente. Deben observarse las reglas sobre sociedad en
formación en este supuesto.
En todos los supuestos, los que hubieran debido responder
frente a terceros, podrán repetir contra el sujeto que con su
actuación hubiera generado el perjuicio, que en su caso serían
los integrantes del directorio, salvo que se acreditara que la
obligación asumida correspondió a los gastos necesarios para la
constitución.
Para los promotores:
a) Si la constitución de la sociedad no tiene éxito, los
suscriptores no podrá sufrir descuento alguno; los contratos de
suscripción se resolverán de pleno derecho y los promotores
soportarán todos los desembolsos y obligaciones contraídas con
motivo de la constitución de la sociedad;
“…En la constitución sucesiva, los promotores responden
ilimitada y solidariamente por las obligaciones contraídas para la
constitución de la sociedad, inclusive por los gastos y comisiones
del banco interviniente…”
b) Si la constitución de la sociedad tiene éxito, la LS
distingue:
1. Obligaciones referentes a los actos de
constitución, los promotores quedan liberados frente a los
terceros y la sociedad deberá asumirlas si han sido
legítimamente contraídas;
“…Una vez inscripta, la sociedad asumirá las
obligaciones contraídas legítimamente por los promotores y
les reembolsará los gastos realizados, si su gestión ha sido
aprobada por la asamblea constitutiva o si los gastos han
sido necesarios para la constitución…”
2. Por las demás obligaciones contraídas por los
promotores subsiste la responsabilidad ilimitada y
solidaria.
En el caso de la sociedad constituida por suscripción
pública, los promotores son los que responden ilimitada y
solidariamente por las obligaciones que se generen respecto de
terceros, contraídas para la constitución de la sociedad, incluso
por los gastos y comisiones del banco interviniente (art. 182,
párr. 1°), quedando en claro que la sociedad recién queda
constituida al suscribirse el acta de la asamblea presidida por
un representante del organismo de contralor.
“…En ningún caso los suscriptores serán responsables por
las obligaciones mencionadas…”
BENEFICIOS.
Además del derecho al reembolso de los gastos de
constitución y liberación de las obligaciones referentes a esta
constitución, la LS reconoce a los promotores el derecho a
beneficios que deben ser individualizados en el programa.
Según el art. 185, “Los promotores y los fundadores no
pueden recibir ningún beneficio que menoscabe el capital social.
Todo pacto en contrario es nulo. Su retribución podrá consistir en
la participación hasta el 10 % de las ganancias, por el término
máximo de 10 ejercicios en los que se distribuyan.”
Estos derechos no pueden menoscabar el capital social,
por lo que no cabe entregarles acciones de capital en pago de los
servicios prestados, ni una suma fija, porque también infringiría
esa integridad del capital, que persigue la disposición.
El plazo previsto deben ser los primeros 10 ejercicios en
que se distribuyan las utilidades, sin tener en cuenta su monto.
Los promotores tienen un deber de lealtad y deben
abstenerse de obtener beneficios ocultos.
El fundamento de tal norma es la fundación también
puede haber significado para uno o más fundadores inversión de
gastos y tiempo en la realización de estudios, investigaciones y
pruebas para presentar a los demás fundadores un cuadro de
las posibilidades de la constitución de la sociedad. De ahí que el
art. 185 prevea los beneficios que pueda reconocérseles en
remuneración de sus sacrificios.

45.RECURSOS
Las resoluciones que dicte el órgano de contralor
administrativo como las del juez de registro, sea que esté
unificado el trámite o no, son recurribles ante el tribunal de
segunda instancia con competencia para entender, en la
respectiva jurisdicción, a las apelaciones contra las decisiones
del juez registral.
Las apelaciones contra las decisiones administrativas
-tanto en este trámite de constitución por acto único, como en el
por suscripción pública- debe formalizarse ante la autoridad que
dictó la resolución cuestionada, debidamente fundada y dentro
del quinto día hábil de notificada la resolución administrativa.
Esta autoridad debe elevar las actuaciones dentro del mismo
plazo posterior al tribunal de apelación competente.