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Exp: 4431-2019-0-2501-JR-PE-05
Especialista Legal: MARIBEL NANCY,
VASQUEZ VASQUEZ.
I. PETITORIO:
El derecho a la libertad personal siendo el segundo derecho más protegido por nuestro sistema
jurídico, no se puede ver afectado y vulnerado con argumentos superficiales, tienen que estar
enmarcados dentro del marco normativo y resolver con fundamentos claros en relación a los
hechos y el autor del presunto ilícito penal.
Tenemos que tener en cuenta que el Habeas Corpus Reparador se utiliza cuando se produce la
privación arbitraria o ilegal de la libertad física como consecuencia de una orden policial; de un
mandato judicial en sentido lato -juez penal, civil, militar-; de una decisión de un particular sobre
el internamiento de un tercero en un centro psiquiátrico sin el previo proceso formal de
interdicción civil; de una negligencia penitenciaria cuando un condenado continúe en reclusión
pese a haberse cumplido la pena; por sanciones disciplinarias privativas de la libertad; etc. En el
presente proceso se tiene privado de la libertad a una persona por simples indicios, conjeturas y
dudas razonables, El A quo valoró con poco criterio las pruebas presentadas por el Ministerio
Público, que tiene la responsabilidad de acreditar de manera fehaciente la culpabilidad del
sentenciado, lo cual consideramos que jamás se enervo la presunción de inocencia de éste, por
consiguiente, siendo esta una sentencia totalmente fuera de lugar, fuera de contexto y no tiene
argumentos sólidos como para sentenciar a una persona y privarla de su libertad solo con indicios
y sin tener la certeza de su culpabilidad argumentando su resolución con simples dichos mas no
pruebas que acrediten el delito.
Consideramos que la presente resolución N°01 de fecha 20 de noviembre del 2019 esta
totalmente inmotivada, para poder definir la libertad de una persona es bastante escueta y tiene
que existir un fundamento más sólido, y no como en la presente solo ponen prácticamente que es
un habeas corpus reparador, mas no precisan sobre la vulneración de derecho constitucional de su
libertad del sentenciado, por consiguiente, nos oponemos a la presente y acudimos al superior
jerárquico para que de una opinión más fundamentada y con más criterio.
Publico, con participación del testigo policial palomares Veliz, sobre la entrega de dinero solicitado
al agraviado Bonifacio Rosas, se consta que fue intervenido en el lugar de los hechos la persona de
EDUARDO PAJUELO PASCASIO quien se encontraba sentado, en actitud sospechosa y se dirigía al
lugar donde se encontraba el sobre; también se consta que el intervenido inicialmente, manifestó
que se encontraba en el lugar esperando a una amiga con el objeto de dirigirse a la playa, pero,
luego de esperar por espacio de veinte minutos, manifestó que se encontraba en el lugar por
haberlo dejado ahí su amigo lujan, quien había llevado con su moto lineal para que recoja una
bolsa por le pagaría la suma de cien nuevos soles: por último se consta que se constituyeron al
domicilio de Lujan, esto es en la calle 3 de febrero, manzana R, donde se entrevistaron con Irma
Damián Santos quien les atendido en forma prepotente y les dijo que su esposo Manuel Lujan
Calero Mota no se encontraba, pero proporciono su número teléfono celular esto es el
988978921”, este párrafo está relacionado con la responsabilidad penal que se le atribuye al
sentenciado Lujan Calero Mota, ya que en su fundamento 6.23. En principio, la sindicación de su
participación en los hechos surge del acta fiscal de fecha 20 de marzo del 2011, donde consta que
la persona de Eduardo Pajuelo Pascasio quien fue intervenido en el lugar, sentado y escondido en
forma sospechosa, donde fue dejado el sobre que contenía el dinero para el pago de la extorsión,
refiriendo que se encontraba en el lugar por indicación de su amigo “lujan” quien lo dejo en el
lugar en su moto para que recoja la bolsa y por lo que le iba pagar la suma de cine nuevos soles;
que ala representante del Ministerio Publico y los efectivos policiales fueron con el intervenido a la
asa de lujan(….)”. de lo que evidenciamos, que en el lugar de los hechos fue intervenido el
coacusado Pajuelo Pascasio, quien a su vez habría indicado y señalado que quien le habría
trasladado para recoger dicho paquete seria el beneficiado (Calero Mota), del cual al tomarse
como valido su declaración o manifestación deberá estar sujeta a un procedimiento especial ya
que se transformaría en un testigo impropio, siendo así, está dispuesto en el ACUERDO PLENARIO
N° 2-2005/CJ-116., en su fundamento 9. Las circunstancias que han de valorarse son las siguientes:
mismo coimputado se hayan sometido a debate y análisis, el juzgador puede optar por la que
considere adecuada.
2. Ahora bien, estando a lo dispuesto en este acuerdo plenario, se aprecia que el testigo
impropio NO HA SIDO coherente y verosímil su manifestación ya que como se podrá evidenciar
este habría sido sentenciado mediante resolución N° 20 de fecha 5 de agosto del 2014, siendo el
mismo grupo de Colegiado en donde su fundamento 6.13, señalan lo siguiente “a mayor
abundamiento sobre la responsabilidad del acusado se tiene que la propia declaración del acusado
en el juicio no ha sido ni convincente por cuanto según refiere su coacusado calero Motta le solicito
recoger una bolsa de papeles por lo que le iba a entregar la suma de cien nuevos soles, pero luego
en su declaración en el juicio afirma que le iban a entregar dicha bolsa, además que fue
acompañado por quien lo contrato (Calero Motta) pero que se fue del lugar momentos antes de
dejaran la bolsa. Estas afirmaciones revelan la inconsistencia de la declaración del proceso por
cuanto en un primer momento señala que iba a recoger, luego que le iban a entregar. Por lo que
deben ser tomadas como meros argumentos defensa tendientes a enervar su responsabilidad en
los hechos”; donde estos mismos órganos judiciales habían advertido con anterioridad que lo
dicho por el testigo impropio carecería de solidez; por lo cual el acuerdo plenario N° 02-2005/CJ-
116, establece que la libre apreciación razonada de la prueba, prevista en el artículo 283, del
Código de Procedimientos Penales, reconoce al juez la potestad de otorgar el mismo el valor
correspondiente a las pruebas, sin directivas legales que lo predeterminen, PERO SIEMPRE BAJO
EXIGENCIAS de racionalidad a fin de asegurar la vigencia de las garantías de un proceso penal
constitucionalmente configurado, así, al tratarse de la declaración de un testigo ha de verificarse,
además de un relato coherente y sólido, la ausencia de la incredibilidad subjetiva en la
incriminación, que pueda incidir en la deposición y por ende niegue aptitud para generar certeza,
en este caso en concreto el A-quo ya había señalado de que NO EXISTIA COHERENCIA SOLIDA EN
SU DECLARACION DEL TESTIGO IMRPOIO en la circunstancia de señalar que el sentenciado le
habría indicado en recoger cierto paquete y por esa razón le iba a dar 100 soles y que antes de su
intervención este se encontraba en el lugar y que a la presencia de los efectivos policiales habría
abandonado el lugar, hecho NO demostrado en el plenario, con algún Acta tan solo es con la mera
sindicación del testigo impropio, en razón a lo acontecido, se debe tener presente el RECURSO DE
NULIDAD 2138-2016-LAMBAYQUE, señala lo siguiente;
Décimo segundo. Que, ahora bien, desde las exigencias de la garantía genérica de
presunción de inocencia, se tiene que las sindicaciones de un coimputado –es decir, de toda
persona que está, de uno u otro modo, involucrada en los hechos acusados, sea en el mismo
proceso o en otro a título de intervención delictiva, más allá de su condición formal o no de
imputado-, requieren de un conjunto de condiciones o notas esenciales para justificar una
condena contra el acusado. El Tribunal de Juicio no debe, de forma rutinaria o sistemática,
fundar una condena en la mera acusación de un coacusado, aunque tampoco ha de
desdeñarse su versión, que deberá ser examinada teniendo en cuenta el conjunto de
factores específicos de la causa. En primer lugar, la sindicación no debe estar fundada en
una objetivada finalidad de propia exculpación, o que ésta se afirme en un resentimiento o
cualquier otra finalidad espuria. En este nivel es de analizar la personalidad del delator, en
especial sus relaciones con el sujeto coimputado; los posibles móviles que le llevan a prestar
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Ahora, en la sentencia de Primera instancia, dentro del plenario habría participado en dar su
declaración FELIX ROGER ENCAJADILLO CABRERA, sobre el informe pericial N° 54-2011 de fecha 25
de julio del 2011, en el cual habrían pasado pericia dos cuadernos hallados en la habitación de la
otra coacusada Evelyn Damián santos (Absuelta), las mismas que habrían sido examinados por el
perito en donde concluyo que la hoja donde se haya la extorsión y el cuaderno son provenientes
del mismo puño, PERO que NO SON COMPATIBLE CON EL PUÑO Y LETRA DEL SENTENCIADO
MANUEL LUJAN CALERO MOTTA, por lo cual dicha prueba desvincularía del delito al ahora
sentenciado desde esta premisa se pondera de que esta prueba científica, NO TOMADO EN
CUENTA POR EL A-QUO, en base a la ciencia y la lógica y experiencia NO se ha valorado conforme
lo señala el artículo 158° del C.P.P., por lo que al NO EXISTIR EN AUTOS MEDIO PROBATORIOS QUE
DESVIRTUEN VALIDAMENTE LA PRESUNCION DE INOCENCIA QUE ASISTE AL PROCESADO, lo
sentenciaron por el delito de extorsión, ya que en su fundamento 6.26., señalan que los dos
cuadernos pertenecen a la acusada Irma Evelyn Damián Santos y fueron encontrados en el
domicilio de esta y el acusado Manuel Lujan Calero Mota; POR LO CUAL NO SE HA CREDITADO CON
NINGUNA ACTA, que el sentenciado le pertenecía esa casa o que esté viviera ahí (Mz R Lote 17, 18
y 19 del centro poblado pampa Libre), asimismo se ha referido, de que existe comunicación desde
el numero personal del sentenciado, al número extorsionador, en el cual este en su declaración de
fecha 5 de abril del 2011, habría indicado que NO TENIA CELULAR, dando a entender que se le
habría extraviado, más allá de esto NO EXISTE OTRO DOCUMENTO O PERICIA QUE ACREDITE, LAS
COMUNICCIONES CONTENIDAS Y SI LA VOZ PETENECERIA A ESTE SENTENCIADO, tan solo existe el
reporte de la línea que si es del sentenciado, y por ultimo señalan que el sentenciado habría
conducido a su coacusado Eduardo Pajuelo Pascasio, del cual se desprende en su declaración del
propio sentenciado que si habría indicado que lo dio un jalada a dicho lugar, más NO SE HA
ACREDITADO QUE FUE CON EL SENTIDO PARA RECOGER DICHO PAQUETE, ya que se ha
manifestado que su declaración de Pajuelo NO FUE COHERENTE;
4.5.- Por lo expuesto en el párrafo precedente se evidencia que la presunción de inocencia NO se
desvirtúa con cuestiones subjetivas, sino con elementos objetivos, este colegiado al ver que
medios de pruebas al carecer de suficiencia probatoria, realiza un agravio por falta de motivar, con
elementos objetivos y científicos, en su fundamento 6.27. realizan lo siguiente deducción en su
motivación “entonces efectuando la conexión entre los indicios señalados precedentes se puede
deducir lógicamente”, ahora señor magistrado constitucional, nos realizamos la siguiente pregunta
¿UNA SENTENCIA SE DETERMINA EN INDICIOS O PRUEBAS?
3. Asimismo, dentro de su fundamento en base a indicios, indica que “si una persona vive en el
lugar donde fue encontrado los textos que tienen características graficas identificadas similares
con los manuscritos extorsivos”, este colegiado sentencia a cuestiones subjetivas lo cual NO ESTA
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PERMITIDO por el Código Procesal Penal, ya que NO ESTA ACREDITADO QUE EL AHORA
SENTENCIADO VIVIERA EN LA CASA, ya que no existe Acta de inspección técnica para acreditar que
la persona involucrada residiera en dicho inmueble, como así mismo tampoco se ha demostrado
que exista una relación de casado o conviviente entre ambos; ya que lo deducido por aquel
colegiado fuera cierto esto NO LO HACE COMPLICE NI PARTICIPE de que pudiera tener
conocimiento de los ilícitos que pudiera cometer uno de los cónyuges en referente al otro, ya que
se ha establecido por resoluciones de la suprema esta situación y lo vertido en este sentido está
amparado conforme lo ha referido el RECURSO NULIDAD Nº 824-2016-CALLAO, que, en su
fundamento QUINTO, señala “Que, en lo atinente a la encausada Pérez Cerón, solo consta que es
conviviente del imputado Loja Vásquez y que en el hogar convivencial se encontró la droga y
equipos para la elaboración o acondicionamiento de droga. Ella negó estar vinculada con esa
conducta delictiva e incluso saber de su concreta existencia en la casa-no vio su contenido, pero
que todo lo trajo su conviviente [fojas treinta y dos, trescientos y quinientos ochenta y ocho. Ahora
bien, el hecho de que en el hogar común se encuentre droga y equipos, del que reconoce autoría
exclusiva el dueño de casa: el encausado Loja Vásquez, y de que es imposible que su conviviente—
la encausada Pérez Cerón— no supiera nada de eso, tal hecho —el mero conocimiento de la
actividad delictiva de su coimputado— no la convierte en coautora o cómplice del delito de tráfico
ilícito de droga. Debe probarse, con arreglo al tipo legal acusado, que la encausada intervino en la
tenencia con fines de comercialización y, antes, preparación de droga con los instrumentos
incautados. Tal conducta, empero, no ha sido acreditada. Lo que está probado es la autoría de su
conviviente Loja Vásquez, titular de lo incautado. No lo está, en cambio, que se trató de una
tenencia compartida de droga con fines de tráfico y de que el equipo incautado era para que
ambos lo utilicen en la preparación y/o acondicionamiento de droga. Esa lógica común no tiene
punto de referencia probatorio. Nadie vincula a la referida imputada, quien por lo demás carece de
antecedentes [fojas doscientos dieciséis]. Es de aplicación el artículo 301, primer párrafo, del
Código de Procedimientos Penales. El recurso defensivo debe estimarse y así se declara”.
Más aún que, se ha determinado mediante la ciencia que los textos extorsivos NO SON
COMPATIBLES CON EL PUÑO Y LETRA DEL SEÑOR CALERO MOTTA, conforme a sido evaluado, el
Informe Pericial Grafotecnia N° 54-2011 de fecha 25 de julio del 2011, por lo cual la PRESUNCION
DE INOCENCIA NO SE HABRIA DESVIRTUADO EN LA SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA.
Con respecto a la sentencia de segunda instancia se evidencia una falta de motivación para
determinar porque razón se ha confirmado la resolución N° 36, en la cual solo se observa que
habrían realizado la confirmación de la sentencia en el extremo del sentenciado Lujan Calero
Motta por REMISION de los ya desarrollado por el Colegiado de Primera Instancia; Señor
Magistrado, como se podrá advertir en su fundamento 19, vuelve a tomar como medios de
pruebas los que pudieron haber Enervado la Presunción de Inocencia, es la Declaración del
Sentenciado Pajuelo Pascasio, de quien ya se ha desarrollado que NO es compatible con el
Acuerdo Plenario N° 2-2005/CJ-116, como también refieren que las comunicaciones al número
extorsionador, con el celular particular del sentenciado, de lo cual solo existe la evidencia de que
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esta línea le pertenece al sentenciado CALERO MOTA pero más NO SE HA ACREDITADO vínculo
alguno de que desde su celular se haya efectuado dichas llamadas por que ESTAS NUNCA SE
VERIFICARON SU EXISTENCIA NI TAMPOCO SE REALIZO RECONOCIMIENTO DE VOZ por el simple
hecho de que el sentenciado habría manifestado que NO TENIA CELULAR al momento de la
intervención.
5. Lo más grave de la falta de motivación y de que NO existiera elementos de cargo que
enervaría la presunción de inocencia de todo procesado está en que el colegiado superior indican
“si bien la grafía no le pertenece a este, sin embargo los cuadernos estaban en el ámbito de su
dominio, dentro de su propio domicilio, situación está que lo relaciona con los actos de
extorsión”; a lo esgrimido por la Sala debemos señalar que NO existe Acta o documentación que
acredite que el domicilió o la habitación sea del sentenciado, NO existiendo una corroboración
debidamente documentada por lo referido por este colegiado; evidenciándose INSUFICIENCIA
PROBATORIA, que acarrearía con la Absolución de la Imputación de la Fiscalía, toda vez que ya
existen pronunciamientos del Tribunal Supremo respecto a la Insuficiencia probatoria siendo el
Recurso Nulidad N° 3596-2014-SAN MARTIN y Recurso Nulidad N° 1665-2018-ICA, como asimismo
existen pronunciamientos respecto a la sindicación Inidónea, en el Recurso Nulidad N° 532-2017-
MOQUEGUA, en la cual se evidencia en el presente caso en concreto, sobre la insuficiencia
Probatoria y una Sindicación Inidónea, para poder ENERVAR LA PRESUNCION DE INOCENCIA,
derecho constitucional amparado en nuestra Carta Magna.
También se tiene que tener en cuenta que en la sentencia de segunda instancia se absuelve de la
acusación fiscal a la acusada IRMA EVELYN DAMIAN SANTOS, teniendo en consideración que no
hay suficientes medios probatorios para condenarla. Sin embargo, al beneficiario lo condenan
utilizando medios probatorios que no acreditan su responsabilidad penal de manera fehaciente,
siendo solo indicios los que conllevaron a que en la actualidad este purgando una condena que no
le corresponde. (vulnerando así su derecho constitucional de libertad personal.
7. AUSENCIA DE MOTIVACIÓN
Se presenta cuando no fluye explicación sustancial alguna por parte del juzgador respecto a la
controversia. Este vicio implica que:
a) El juez no exterioriza ninguna razón que sustente lo decidido;
b) el juez no explica cómo ha determinado las premisas jurídicas y fácticas,
c) no permite conocer el porqué de la decisión judicial.
El Tribunal Constitucional ha precisado que forma parte del contenido esencial del derecho a la
motivación de las resoluciones judiciales que la inferencia se deduzca de las premisas definidas por
el Juez, así como también que el razonamiento sea narrativamente coherente.
En este sentido, se afecta el contenido esencial del derecho indicado cuando se presentan el
supuesto de «invalidez de la inferencia» o «incoherencia narrativa». Así pues:
La invalidez de la inferencia se produce cuando ésta no se deduce de las premisas [fácticas y
jurídicas] que establece previamente el juez.
En tanto, habrá incoherencia narrativa, cuando el discurso es absolutamente confuso, incapaz de
transmitir, de modo coherente, las razones en las que se apoya la decisión.
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En el artículo 9 Inciso 1 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos que "
todo individuo tiene derecho a la libertad y a la seguridad personal. Nadie podrá ser privado de su
libertad, salvo por las causas fijadas por la ley y con arreglo al procedimiento establecido en ésta".
De igual modo en el artículo 7 del Pacto de San José de Costa Rica, cuando se dispone que:
2. Nadie puede ser privado de su libertad física, salvo por las causas y en las condiciones fijadas de
antemano por las Constituciones Políticas de los Estados Partes o por las leyes dictadas conforme
a ellas.
El Tribunal Constitucional ha dicho, que la Libertad personal, "es un derecho subjetivo, reconocido
en el inciso 24 del artículo 2° de la Constitución Política del Estado y, al mismo tiempo, uno de los
valores fundamentales de nuestro Estado Constitucional de Derecho, por cuanto fundamenta
diversos derechos constitucionales a la vez que justifica la propia organización constitucional.
Estos argumentos antes expuestos no han sido tomados en consideración por el Juzgado que
declaró la improcedencia de la demanda de Habeas Corpus, además refiere que no se está
tratando de obtener la reposición de la libertad del Beneficiado, siendo éste una persona
sentenciada injusta e indebidamente, por lo que al acudimos al Superior Jerárquico a fin de que
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tenga una valoración mucho más objetiva e imparcial a fin de obtener la procedencia de nuestra
demanda de Habeas Corpus, por lo que acudimos al superior jerárquico y máxima de la
experiencia proceda a resolver de manera adecuada la presente apelación y brinde la tan ansiada
libertad de mi patrocinado.
POR TANTO: