Delitos contra la vida, integridad corporal y la salud.

Profesor Nelson Gabriel Cid Castro Magister Derecho Penal y procesal penal. UMC 2016

Estructura del Código Penal

• Libro Primero: Parte General.

• Título I.

• De los Delitos y de las circunstancias que eximen de responsabilidad criminal, la atenúan o la

agravan.

• Título II.

• De las Personas Responsables de los Delitos.

• Título III.

• De las Penas.

• Título IV.

• De las penas en que incurren los que quebrantan las sentencias y los que durante una condena
delinquen de nuevo.

• Título V.

• De las extinción de la responsabilidad penal.

• Libro Segundo: Crímenes y simples delitos y sus penas.

• Título I Crímenes y simples delitos contra la seguridad exterior y soberanía del Estado.

• Título II. Crímenes y simples delitos contra la seguridad interior del Estado.

• Título III. De los crímenes y simples delitos que afectan los derechos garantizados por la
Constitución.

• Título IV . De los crímenes y simples delitos contra la fe pública, de las falsificaciones, del falso
testimonio y del perjurio.

• Título V . De los crímenes y simples delitos cometidos por empleados públicos en el desempeño
de sus cargos.

• Título VI. De los crímenes y simples delitos contra el orden y la seguridad públicos cometidos por
particulares.

• Título VII. Crímenes y simples delitos contra el orden de las familias, contra la moralidad pública
y contra la integridad sexual.
• Título VIII Crímenes y simples delitos contra las personas.

• Párrafo 1.- Del homicidio

• Párrafo 2.- Del infanticidio.

• Párrafo 3.- Lesiones corporales.

• Párrafo 4.- Del duelo.

• Párrafo 5. Disposicionescomunes a los párrafos I, III Y IV de este Título.

• Párrafo 5 bis. De los delitos de tráfico ilícito de migrantes y trata de personas.

• Párrafo 6. De la calumnia.

• Párrafo 7. De las injurias.

• Título IX

• Crímenes y simples delitos contra la propiedad.

• Título X

• De los cuasidelitos.

• Libro Tercero. De las Faltas.

Análisis esquema CP
• -Distribución de los tipos penales en los distintos títulos, ocupa el criterio del Código Penal
español de 1.848.

• - Se sugiere un criterio sistemático, en relación al BJPP

• -ejemplo aborto BJPP “es un delito contra la vida en formación” (profesor Garrido Montt).

• Primacía del BJPP que afecta a las personas por sobre aquellos que afectan a la seguridad
exterior e interior del Estado.

• “Hegel reconoce transcendencia al individuo sólo en cuanto está insertó en una sociedad
políticamente organizada, de manera que lo determinante es el Estado como tal, sin el seria
impertinente hablar de la persona en particular”. (Profesor Garrido Montt).

• Criterios de clasificación de los tipos penales. BJPP, aquellos que afecten a la sociedad de
aquellos que afectan al individuo, se sigue la estructura legal, excepción del aborto.

DE LOS DELITOS CONTRA LA VIDA, LA INTERGRIDAD COPRPORAL Y LA SALUD. (MATUS) DELITOS

CONTRA EL INDIVIDUO EN SUS CONDICIONES FÍSICAS (GARRIDO MONTT) DELITOS CONTRA LAS
PERSONA
• Distinción:

a) Delitos contra la vida humana independiente:

• - El parricidio;

• - Femicidio;

• - El homicidiosimple;

• - El homicidiocalificado;

• - Y el infanticidio.

• b) Delitos contra la vida humana dependiente;

• - aborto voluntario;

• - aborto no voluntario

• - el mal llamado cuasidelito de aborto.

BJPP
• Doctrina nacional señala en forma unánime que el bien jurídico protegido penalmente es la vida
humana, en un sentido biológico – fisiológico.

• Vida humana delimitada normativamente, “en un extremo a la que es independiente de los

sistemas vitales de la mujer embarazada, y en el otro, a la constatación de la llamada muerte
cerebral”. (Matus).

• - Profesor garrido Montt señala que el objeto de la protección es la vida, sin distinción alguna,
cuya garantía está avalada por la CPE artículo 19 N° 1. Se protege la vida de la persona como la del
que esta por nacer. Sin embargo, para los efectos del homicidio, la protección es únicamente la
vida de la persona “nacida”, que tiene existencia independiente, “no la del nasciturus, cuya
existencia es dependiente (aborto).

• - No caben valoraciones sociales sobre la calidad o naturaleza de la vida.

• - Todas las vidas son igualmente amparables, sea que su titular sea joven, viejo, genero, edad,
nacionalidad, viable no viable.

• - La noción tradicional, sin embargo hay que tratar conceptos normativos, que tiene que ver con
la eutanasia, en relación a ciertos criterios valorativos con fundamento en los progresos científicos
médicos alcanzados, tratamientos médicos, trasplantes de órganos.

• - Extremo inicial de la vida, “normativamente” tiene que ver con “la constación de la
independencia vital de la criatura respecto de su madre. (Matus). FUNCIONES RESPIRATORIAS Y
CIRCULATORIAS, independiente del corte del cordón umbilical.
• - Garrido Montt, señala que la respuesta podría ser simple, en apariencia, desde el nacimiento
hasta la muerte, habría protección a la vida plena para los efectos del homicidio.

• - Garrido Montt, señala un concepto importante a nuestro juicio, cual es, que no hay espacios,
intermedios en la protección a la vida dependiente e independiente. El Derecho penal no deja
espacios de libertad en ese sentido.

• - Problemas: procedimientos de fertilización artificial, mejoramiento genético y prevención de

embarazos no deseados respecto de los gametos y el ovocito preimplantacional. (problema del
aborto y excepciones al mismo).

• - En el otro extremo de la protección de la vida independiente se encuentra “la muerte”.

Problema ley 20.584 del 24 de abril de 2012 que regula los Derechos y Deberes que tienen las
personas en Relación con Acciones Vinculadas a su atención de salud. Profesor Matus, señala que
“el desarrollo de la medicina moderna, la valorización de la autonomía de los pacientes, la
existencia de medios de supervivencia artificial y la necesidad de procurar órganos para
trasplantes, ha llevado a considerar necesario delimitar las condiciones y el momento a partir del
cual puede autorizarse o no la realización o la omisión de intervenciones que acarrearán,
necesariamente, el término de la vida biológica del paciente, sea por no proveérsele medios de
subsistencia, sea por privársele de órganos para entregar a terceros”.

HOMICIDIO SIMPLE

• a) Concepto: artículo 391 Código Penal.

• -“Consiste en matar a otro sin que concurran las condiciones especiales constitutivas del
parricidio, infanticidio, homicidio calificado y femicidio”. Matus.

• - profesor garrido Montt, señala que “El homicidio simple es la figura base de los delitos de
homicidio, porque sus elementos fundamentales integran también a las otras formas de homicidio
y, además, es residual, toda vez que en él calzan aquellas muertes que siendo ilícitas no
conforman un tipo de homicidio especial”

• Definición del profesor Garrido Montt: “el homicidio simple es “la muerte que una persona
causa a otra sin que concurran las circunstancias propias del parricidio, “femicidio”, infanticidio u
homicidio calificado”.

• “-De la calificación jurídica: Décimo segundo: Que, los hechos que se tienen por establecidos
configuran el tipo penal de homicidio simple, en grado consumado, previsto y sancionado en el
artículo 391 n° 2 del Código Penal. Dicha figura requiere: 1) la realización de una actividad apta
para matar a otro, 2) un resultado material consistente en dar muerte al sujeto pasivo, 3) una
relación de causalidad entre la acción homicida y la muerte, 4) ánimo por parte del autor, sea a
título de dolo directo o eventual de producir el resultado de muerte”. Sentencia TOP SAN
BERNARDO RIT 203-2016”.
 BJPP
• - LA VIDA HUMANA INDEPENDIENTE. Desde el nacimiento hasta la muerte.

• ¿Qué se entiende por nacimiento desde un punto de vista penal?

• A ver veamos el delito de infanticidio. Artículo 394 “Cometen infanticidio el padre, la madre o los
demás ascendientes legítimos o ilegítimos que dentro de las cuarenta y ocho horas después del
parto, matan al hijo o descendiente…”.- coincide entonces el nacimiento con el parto.

• Como señala profesor garrido Montt, para la madre es un parto y para el hijo o hija es su
nacimiento. La criatura debe haber respirado y tener circulación sanguínea propia.

NACIMIENTO

• - Matus señala que “la doctrina absolutamente dominante en la actualidad “nacimiento” y

“parto”(expulsión de la criatura del vientre materno) son sinónimos, y sólo debe atenderse a la
existencia de vida independiente de la madre para fijas el momento en que se nace, esto es, a la
existencia autónoma en la criatura de las funciones vitales de respiración y circulación sanguínea.
Carece así de trascendencia el hecho de que al momento de darle muerte, esté o no cortado el
cordón umbilical que une a la criatura con la madre o de que ésta no haya sido completamente
expulsada del vientre materno, como la antigua y aislada jurisprudencia daba a entender. Mucho
menos se ha de considerar a estos efectos la viabilidad de la criatura nacida que, en tanto persona,
es sujeto pasivo del delito de homicidio como lo es el moribundo hasta su muerte”

• - Profesor Echeverry señala que los artículos 55 y 74 del Código Civil permiten concluir que es
persona todo individuo de la especie humana nacido de mujer; el nacimiento según la segunda
disposición es el inicio de su existencia legal y se produce “al separarse completamente de su
madre”. Separación completa es un concepto civil- normativo- que debe entenderse en el sentido
jurídico, o sea, que la criatura haya adquirido la calidad de individuo, que materialmente tenga
existencia física independiente de la de su madre, que esté separada espacialmente de ella y, y al
mismo tiempo, que viva por sí mismo: que tenga circulación sanguínea propia y respire por sus
pulmones. Carece de transcendencia que el cordón umbilical esté o no cortado, porque ese cordón
lo une a la placenta, que es un órgano extraño al cuerpo de la mujer”. Profesor garrido Montt. Página
26. Derecho Penal Parte Especial Tomo III. Segunda Edición.

¿Qué se entiende por muerte desde un punto de vista penal y en relación al delito de homicidio?

• Es el fin de la vida humana. Su protección es hasta la muerte.

• Concepto tradicional, natural y biológico.

• Profesor Cousiño señalaba que “únicamente queda el hecho irrebatible en pie: la realidad misma
de la muerte como negación de la vida. De aquí el que todos deben llegar a una misma definición
aunque ella carezca de todo valor científico: la muerte es la cesación de la vida; tal como si
definiéramos el color negro como la ausencia de todo color”. Cousiño, Luis: manual de medicina
legal, t ii, 213, cita en la obra del profesor Matus, lecciones de Derecho Penal Chileno, parte especial.
Jean Pierre Matus-María Cecilia Ramírez, página 17, tomo 1, tercera edición.

• Muerte cerebral: artículo 11 de la Ley N° 19.451 “abolición total e irreversible de todas las
funciones encefálicas”.

¿Qué se entiende por muerte desde un punto de vista penal y en relación al delito de homicidio?

• Artículo 19 de la ley 20.584, que Regula los Derechos y Deberes que tienen las Personas en
Relación con Acciones vinculadas a una atención en salud (1° octubre de 2012)…”tratándose de
personas en estado de muerte cerebral, la defunción se certificará una vez que ésta se haya
acreditado de acuerdo con las prescripciones que al respecto contiene el artículo 11 de la Ley
19.451, con prescindencia de la calidad de donante de órganos que pueda tener la persona”. •
Profesor Matus, señala entonces que para los efectos del delito de homicidio, ha de entenderse la
protección de la vida humana, hasta la muerte cerebral. Así las cosas, señala que “la cesación
irreversible de las funciones respiratorias y circulatoria sería, desde este punto de vista, sólo una
forma de diagnosticar la muerte en casos de no contarse con la posibilidad de practicar las pruebas
requeridas para acreditar la muerte cerebral”.

La muerte cerebral como concepto normativo

• Profesor Garrido Montt, señalaba que la noción de muerte es la cesación de la vida, como
concepto tradicional. • Sin embargo, lo que importa es la muerte cerebral, más que los signos
positivos de la muerte, (rigidez, las livideces cadavéricas, la putrefacción), o los signos negativos de
la vida (cesación de funciones vitales fundamentales, circulación sanguínea, la respiración, los
reflejos, el movimiento”. • ¿Cómo se acredita la muerte cerebral? A la luz de la ley N° 19.451,
artículo 11, se entenderá que el paciente ha muerto, “cuando se ha producido la cesación total e
irreversible de todas las funciones encefálicas”. Esta muerte cerebral, cuando se requiera, la
desconexión de un paciente de los mecanismos de sobrevivencia artificial, sea o no para practicar
un trasplante, debe acreditarse mediante “una certificación unánime e inequívoca” de un equipo
de médicos en que participe al menos un neurólogo o, un neurocirujano, debiendo certificar dicho
equipo:

Como se acredita normativamente la muerte cerebral

• a) Ningún movimiento voluntario observado durante una hora:

• b) Apnea luego de tres minutos de desconexión del ventilador;

• c) Ausencia de reflejos tronco-encefálicos

 TIPO PENAL DEL HOMICIDIO SIMPLE

• C) LA CONDUCTA HOMICIDA

• Tipo objetivo, acción u omisión, “actividad dirigida a matar a otro; resultado, que es precisamente
el deceso de una persona y la relación de imputabilidad objetiva. (Antes causalidad). Garrido Montt.

• Profesor Matus, la conducta homicida contemplada en el artículo 390 N°2 del CP, únicamente
consiste en matar a otro, eso es, quitarle la vida.

• Los medios pueden ser materiales, inmateriales, directos e indirectos, intelectuales, morales,
incluso se puede utilizar a la propia víctima.

• En cuanto al homicidio por omisión, es un punto pacifico en la doctrina que la omisión en una
forma de cometer homicidio. Y los requisitos para ello, están representados, primero por la
producción y evitabilidad objetiva del resultado, luego la posición de garante y su asunción, y
equivalencia de la omisión con la acción típica.

• Según profesor garrido Montt...”el sujeto activo del delito de homicidio requiere en esta hipótesis
(homicidio de comisión por omisión) estar en una situación especial- denominada posición de
garante- en relación a la víctima. . Posición que desde un aspecto formal tiene dos fuentes, según
mayoritariamente se acepta; la ley (sobre todo con motivo de las obligaciones de las obligaciones
de familia y el negocio jurídico.

• ¿Qué sucede con el hacer precedente y la comunidad de peligro?

• Falta del artículo 494 número 14 CP .

D) EL RESULTADO. LA MUERTE DEL OFENDIDO.

• DELITO CONSUMADO: la muerte. Problemas frustración y la tentativa.

• - Pluralidad de víctimas: Cuando son varias las víctimas de una acción homicida. Profesor Garrido
Montt señala que “nunca podrán esas muertes calificarse como un hecho único, porque jurídica, y
también materialmente, son varios: cada una de las distintas muertes que su autor quiso provocar
es un hecho distinto. En él ámbito objetivo – en la realidad fáctica – y el en subjetivo- en la mente
del autor- hay jurídicamente varias muertes”. Concurso real. Reiteración.

• Opinión catedra. Un hecho único. Concurso ideal.

E) IMPUTACIÓN OBJETIVA.

• Posibilidad de atribuir el resultado (muerte) a la acción u omisión homicida. Artículos 199 y 201
CPP.
 a) El homicidio concausal:

• - Resultados extraordinarios (causas concomitantes o preexistentes) homicidio concausal.

Profesor labatut señalaba que “hay homicidio concausal cuando con la intención de matar, el agente
ejecuta un hecho que por sí solo es insuficiente para producir la muerte, la que sobreviene por la
concurrencia de causas preexistentes, concomitantes o supervinientes, ajenas a la voluntad del
hechos”. Debilidad capilar, hemofílica, alérgica al yodo.

• - Profesor Matus señala: “...si aplicamos los criterios de imputación objetiva podemos señalar que,
si bien la conducta del autor no estaba permitida, el riesgo que ella creó (de lesionar) no se
materializó en el resultado, sino que lo hizo otro completamente extraordinario. Dicho resultado,
por su propio, por su propio carácter de extraordinario e imprevisible, y por tanto, fuera del control
del autor (quien, por lo mismo, no puede quererlo ni evitarlo) no le es imputable objetivamente”.
Profesor Matus pagina 23, Lecciones de Derecho Penal chileno, tercera edición.

• - ¿y si el agente conocía la alergia, debilidad capilar o la hemofilia?

• - ¿qué pasa con el homicidio?

b) Intervención de terceros (y de la propia víctima?

• Caso de la ambulancia. Profesor Matus afirma que la intervención de su conductor excluye la

imputación objetiva del resultado mortal a quien disparó: aunque la conducta realizada se
encontrase prohibida y el riesgo puesto fuese ciertamente mortal, ese riesgo no se realizó en el
resultado, sino otro muy diferente. El interno que es herido por otro preso, y genchi omite atención
médica. Internos que se intoxican con chicha fermentada y GENCHI los sanciona
administrativamente, sin preocuparse de su atención médica. Conducta omisiva. El herido que
rehúsa atención médica.

c)Resultado retardado

• Matus se ha cometido un único delito de homicidio, aunque el resultado de la muerte tarde en el

tiempo.

D) CULPABILIDAD EN EL HOMICIDIO.

• Profesor Garrido Montt señala que puede existir:

• - Dolo Directo (odia a su enemigo y pretende matarlo;

• - Dolo indirecto (no persigue matar al conductor que duerme en su auto, pero si quiere destruir el
vehículo y sabe que al lograrlo en esas condiciones causará necesariamente su muerte.

• -Dolo eventual, “actúa con dolo eventual, quien se representa el resultado mortal, pero realiza su
conducta con indiferencia hacia su producción” (Matus). El delincuente que huye en vehículo a gran
velocidad por una calle muy concurrida no pretende atropellar a los peatones, pero ese posible
resultado lo deja indiferente en relación a mantener la huida a gran velocidad. El sujeto que para el
año nuevo dispara a una cancha como celebración, y lamentablemente una de las balas (bala loca)
se aloja en el cráneo de una niña, causando su muerte.

• - Profesor Eduardo Novoa señalaba que “la ley chilena no exigía un dolo de matar o animus
necandi, sino sólo bastaba con la intención genérica e indeterminada de herir, golpear o maltratar,
atribuyéndose a esa intención todos los resultados de tales actos, previstos e imprevistos”.

El error en el homicida

• -El problema del Dolo de Weber. “La realización de un acto posterior a la conducta homicida,
generalmente de ocultamiento de la misma, en la creencia de haber dado muerte a la víctima, la
que solo fallece producto de ese acto de encubrimiento”. Matus.

• Profesor Garrido Montt señala “que el denominado dolus generalis es en verdad una alteración
del curso causal no esencial (error en el curso causal), que en nada haría variar el hecho iniciado con
voluntad homicida, pues los actos posteriores tiene también naturaleza letal y el sujeto activo lo
sabe. De modo que el dolo inherente a la actividad delictiva comprende o abarca el acto posterior
que provoca la muerte, de consiguiente, esa muerte queda comprendida en su dolo ( dolus
generalis)”.

• Profesor Matus en cambio señala que “esta solución parece estar basada en la idea de un dolo
antecedens atribuible a todo evento al autor, lo que no nos resulta convincente, pues la segunda
conducta, si realmente es un hecho independiente de la primera, ha de juzgarse por sí misma y no
por lo que sería un deseo anterior. La solución señala el autor debería plantearse en el ámbito del
dolo eventual, es decir, si el sujeto se representa la posibilidad de sobrevida de la víctima y decide
lanzarla al mar de todos modos.

El error en la persona y la aberratio ictus. Artículo 1° inciso 3° CP.

• - Profesor Garrido Montt, estima que ha de comprenderse en el tanto el error en la identidad de

la persona como el error en el golpe, considerando este como un simple error accidental.

• - Profesor Matus, en cambio, estima que “la cuestión debe resolverse recurriendo a la distinción
de culpa consciente y dolo eventual, esto es, si el autor, representándose el resultado mortal en una
persona diferente de la que se propone ofender, ha actualizado en su conducta su intención de no
herirla o, por el contrario, ha actuado respecto de este resultado de manera indiferente. Así, si se
dispara con precisión un arma de fuego y el disparo se desvía materialmente por una causa
completamente fuera de control del agente (la interposición de la propia víctima, por ejemplo), la
muerte de quien no era el destinatario del disparo a lo más puede atribuírsele a culpa del agente.
Pero si con un arma de repetición se disparan varios tiros contra una persona que se encuentra
rodeada de otras, y es alguna de estas otras la que muere, no hay culpa en el autor, sino dolo, al
menos eventual y hasta es posible que de consecuencias necesarias; y por lo tanto, tampoco hay un
solo delito de homicidio consumado, sino un concurso entre la tentativa de homicidio del
destinatario primogenio de los disparos y el homicidio consumado de la infortunada víctima”.
 HOMICIDO CULPOSO

• Garrido Montt. “Requiere de una voluntad dirigida a realizar una actividad cualquiera –
generalmente atípica -, pero por llevarla a cabo sin el cuidado debido o esperado según las
circunstancias, se concreta en la lesión de un bien jurídico, la vida de una persona o de varias; nunca
esa voluntad va dirigida a matar a la víctima, de modo que siempre habrá un solo cuasidelito con
resultado múltiple”.

El homicidio preterintencional.

• El profesor garrido Montt señala “que se habla de homicidio preterintencional, cuando un sujeto
con dolo de lesionar y no de matar, agrede a otra persona causando su muerte”. • El resultado de
su conducta sobrepasa su voluntad.

• El sujeto activo realiza una acción dirigida a lesionar a la víctima, pero esta acción se concreta en
su deceso.

• Consenso actual: concurso ideal de delitos, entre el tipo de lesiones dolosas y el homicidio culposo.
O bien, homicidio culposo.

• En este sentido el profesor Matus, señala que “es absolutamente dominante entre nosotros la
tesis de que en tales circunstancias, probada la falta de dolo homicida…, no puede atribuirse al autor
el homicidio a titulo doloso, sino a lo más culposo, si el resultado era previsible”. Artículo 75 cp.

ITER CRIMINIS EN EL HOMICIDIO

• ARTÍCULO SÉPTIMO CP .

• CASO DE LA MALA PUNTERIA. MAYORIA DOCTRINA Y JURISPRUDENCIA SEÑALA QUE EL DELITO

ESTARIA EN GRADO DE DESARROLLO TENTADO. • PROBLEMA DE HOMICIDIO FRUSTRADO O
TENTADO Y LAS LESIONES PRODUCIDAS.

• - EJEMPLO DE POLITOFF/BUSTOS /GRISOLIA “A quiere dar muerte a B; yerra el golpe y B, aunque

no fallece, queda ciego”. ¿Paradoja’ homicidio frustrado hoy la sanción seria presidio mayor en su
grado mínimo. Lesiones graves gravísimas 397 N° 1 CP . Presidio mayor en su grado mínimo.

• - Opinión de la catedra con el aumento de la pena asignada al delito de homicidio introducida en

la ley 20.779 del 12 de septiembre de 2014, tiende a desaparecer las inconsistencias en este tema.
• - “El desistimiento en la tentativa o en la frustración sólo excluye la punibilidad por el homicidio
tentado, resurgiendo la correspondiente a las lesiones causadas”. Matus Ramírez. Página 43.
Lecciones de Derecho Penal Chileno.

PROBLEMA HOMICIDIO Y USO DE ARMAS

• LEY DE CONTROL DE ARMAS artículos 9° y 11° de la ley 17.798.

• Opinión de Matus: “… el porte o posesión ilegal de armas representa un peligro común, un plus
sobre el delito de homicidio que se comete, no parece infringir la prohibición del non bis in ídem la
apreciación de un concurso ideal- por relación de medio a fin – entre el porte ilegal de arma de
fuego(delito permanente) y el homicidio cometido (delito instantáneo), pues la utilización de dicho
medio, en la medida que es libremente elegido por el autor, no es de tal manera inherente a la
comisión del homicidio que sin él no se hubiera podido cometer, como lo demuestra la prolífica
imaginación humana a la hora de idear medios para cometer esta clase de delitos”. Matus. Ramírez
obra citada. Página 45.

• Opinión de la catedra. Se vulnera el principio non bis in ídem establecido en el artículo 63 cp. El
uso del arma de fuego es inherente a la comisión del delito. Se está sancionando el mismo hecho,
la misma conducta, tanto como homicidio, y, como infracción a la ley de control de armas.

Homicidio con armas de fuego

• El legislador ocupo el criterio del profesor Matus en la ley 20813 de 6 de febrero de 2015. Artículo
17 letra b… “las penas por los delitos sancionados en esta ley se impondrán sin perjuicio de las que
correspondan por los delitos o cuasidelitos que se cometan empleando las armas o elementos
señalados…”

• “Lo anterior, significa la supresión del principio non bis in ídem y en consecuencia, la utilización
del arma de fuego será sancionada dos veces impidiéndose estimar el arma de fuego como un medio
de comisión del delito y la aplicaciónde la norma de determinación de pena del artículo 75 del cp.

• Sin perjuicio de lo anterior, la norma citada establece que los delitos o cuasidelitos que se cometan
empleando las armas o elementos señalados, serán sancionados de acuerdo a lo establecido en el
delito respectivo. En consecuencia, será necesario para sancionar dos veces la conducta de porte,
tenencia o posesión, que el elemento haya sido ejecutado, entendiéndose por tal, el uso natural del
arma, es decir, su percusión o disparo”. Dpp. Clínica jurídica.11/3.- página 8.

HOMICIDIO CALIFICADO

• Artículo 391 N° 1 CP .

• - ALEVOSÍA

• - PREMIO O PROMESA REMUNERATORIA

• - VENENO

• - ENSAÑAMIENTO

• - PREMEDITACIÓN CONOCIDA.

• “entendiéndolo como una especie agravada de homicidio simple” Matus- Ramírez.

• “mayor desvalor en relación a figuras como el homicidio simple y el infanticidio”. Garrido Montt.
• Definición: Muerte causada a otra persona que no constituyendo “femicidio”, parricidio o
infanticidio, se lleva a cabo con alevosía o premio o promesa remuneratorio, o por medio de veneno,
o con ensañamiento o con premeditación conocida”.

• BJPP es la vida, como en todo delito de homicidio, pero además existe un desvalor adicional en
cada calificante, representado sea por la imposibilidad de defensa de la víctima, sea aumentando
innecesariamente el dolor en la muerte de la persona, o la conducta denote una mayor perversidad
en el victimario.

I).- ALEVOSIA:

• Artículo 12 N° 1 CP: “obra a traición o sobreseguro”, esto es, “quien oculta su intención,
aprovechándose de la confianza que tal ocultamiento produce en la víctima (confianza a la que
falsamente ha dado lugar un engaño del autor, o que deriva de relaciones anteriores entre éste y la
víctima); o derechamente, ocultándose a sí mismo ( “el cuerpo” ) o los medios de que piensa valerse
para cometer el delito, de manera que al momento de cometer el hecho, el autor se encuentre “sin
riesgo para sí”.

• Formas de alevosía. Veneno y la premeditación conocida.

Jurisprudencia.

• “La alevosía, bajo la forma de actuar sobre seguro, “es el aprovechamiento de circunstancias
materiales favorables, buscadas a propósito por el hechor con el fin de asegurar el éxito de la acción
delictiva y neutralizar los posibles riesgos que pudieran emanar de una probable defensa de la
víctima. Significa ocultamiento del cuerpo del hechor, o de los medios ejecutivos, con el fin de
provocar la indefensión de la víctima y la ventaja o seguridad del hechor”. (SCS 17.10.12 Rol n° 5833-
12). “aprovechándose de situaciones o de artificios que permiten cometer el delito sin temer el
fracaso y sin riesgos para el agresor, que es lo que constituye obrar con seguridad” (SCS 06.04.76
RDJ t73, 2° parte, sec 4°, p 133)

Alevosía

• La presencia de la circunstancia debe estar marcada por la concurrencia de un elemento objetivo,

consistente la indefensión de la víctima, y de un elemento subjetivo (ánimo alevoso) manifestado
en el propósito de aprovecharse de la situación objetiva de indefensión para asestar el golpe. No es
necesario que el sujeto activo sea el causante de la indefensión de la víctima, sino que también
puede satisfacerse por medio del aprovechamiento de circunstancias accidentales que faciliten la
perpetración del delito, conocidas del hechor. (“Las consecuencias jurídicas del delito” Edit. jurídica
de Chile. Luis Ortiz Q. Javier Arévalo C. Pág. 420)”.
 II) Por premio o promesa remuneratoria.

• Latrocinio (lucro). Profesor Garrido Montt.

• - Instigador e instigado. 15 número 2 cp.

• - Beneficio de orden económico.

• - ¿Qué delito comete el instigador homicidio simple o calificado?

• - ¿el sicario, comete homicidio simpleo calificado?

• - Profesor garrido Montt entiende que la calificante afectaría solo al sicario, en tanto que el
mandante o instigador respondería por homicidio simplecon la agravante del artículo 12 número 2
cp.

• - “… doctrina mayoritaria cuando ve en el homicidio calificado por premio o recompensa una

suerte de delito de participación necesaria, debe existir un inductor (el que paga el premio o realiza
la promesa) y un inducido (el que ejecuta el delito), y ambos responden a este mismo título, pero
no en calidad de participes, sino de coautores, ya que tanto uno como el otro tienen el dominio del
hecho y pueden decidir sobre su realización o no”.

• - ¿favores sexuales o sentimentales? ¿puede considerarse premio o promesa remuneratoria?

III) VENENO.

• “Cualquier sustancia (sólida, líquida, gaseosa) que incorporada al cuerpo en poca cantidad, cause
la muerte o serios daños a la salud”. Garrido Montt.

• Insidia traición. “su característica esencial consiste en la desprevención de la víctima que recibe
de otro una sustancia que le causa la muerte, sin saberlo ni poderlo prever “Matus.

• ¿Hay envenenamiento cuando se obliga a la víctima a tomar una sustancia letal, o una alta dosis
de morfina o cocaína?

IV) Ensañamiento

• - “Aumentando deliberada e inhumanamente el dolor del ofendido”.

• - Sufrimientos innecesarios de la víctima.

• - ¿ensañamiento del cadáver?

• - Se excluye dice el profesor Matus “el ensañamiento en el cadáver”, como por ejemplo lanzarlo a
un pozo con ratones, descuartizamientos, repetición de disparos, se trata de morir sufriendo con
intensidad.

• - Los autores están contestes que además del componente objetivo del aumento innecesario del
dolor, se exige un elemento subjetivo, que se actué en forma inhumana y deliberadamente, con
dolo directo, esto es, como señalan los profesores Politoff, Bustos y Grisolia, “con conocimiento del
innecesario sufrimiento que se causa y con la voluntad de su realización; así si este sufrimiento se
produce por impericia en la ejecución del delito; o por desconocimiento de la naturaleza de las
heridas que se infligen, el autor no actúa deliberadamente y, por tanto, no habrá ensañamiento”.

• - Hay ensañamiento en lanzar a la víctima agonizante a un matorral de zarzas, en herir a una mujer
en las extremidades, el tórax, cabeza y el cuello y luego lanzarla todavía agonizante a un río. Scs
30.01. 1991.

V.- Premeditación conocida.

• Dos elementos se señalan concurrentes en esta calificante, uno cronológico, cual es la persistencia
en el tiempo de la decisión del autor de cometer el homicidio, y otro psicológico, cual es el ánimo
frio del autor.

• Requisitos:

a) La resolución de cometer el homicidio;

b) Un intervalo de tiempo entre tal resolución y la ejecución del hecho;

c) Persistencia durante dicho intervalo de la voluntad de delinquir;

d) La frialdad y tranquilidad de ánimo.

• ¿Cuánto tiempo es necesario entre la resolución y la ejecución?

• ¿Homicidio por piedad? Elemento sintomático, la meditación es un elemento inherente al dolo, y

solo será calificante cuando se manifieste una mayor perversidadmalignidad- del sujeto.

• Doctrina mayoritaria se inclina por esta conjunción de los elementos cronológicos y psicológicos.
Criterio sintomático es minoritario.

• ¿La alevosía supone premeditación?

• ¿La premeditación conocida supone alevosía?

• “La opinión dominante es que la alevosía no supone premeditación, y viceversa, pues el

aprovechamiento de la situación de indefensión de la víctima podría producirse al descubriese esta
casualmente, y por mucho que se premedite un hecho, ello no aseguraría al autor la indefensión de
la víctima”

¿Qué ocurre si en los hechos concurren varias calificantes?

• Todas pueden ser consideradas para calificar el homicidio, dado que se trata de un tipo penal de
hipótesis múltiples, así las cosas, todas conservan su carácter de tal, sin poderse considerar como
agravantes, pero si se podrían tener presentes en relación a la mayor o menor extensión del mal
causado artículo 69 cp. Doctrina nacional mayoritaria.
 CULPABILIDAD EN EL HOMICIDIO CALIFICADO

• Todas las calificantes, imponen la exigencia de un dolo directo.

• Se excluye la hipótesis de dolo eventual o culposo.

• Sin embargo, profesor Garrido Montt señala que podría darse un homicidio calificado con dolo
eventual, citando a Conde Pumpido en España, por ejemplo el sujeto que suministra fuertes dosis
de barbitúricos a la víctima, para dejarla inconsciente, aceptando el peligro de su muerte, o la de
pagar un precio a una persona para que suministre una paliza a un tercero sea cual fuere el
resultado.

• Pensamos que debe excluirse esta posibilidad, por cuanto lo que ocurre acá es la exigencia de dolo
directo en los medios empleados y no en el resultado de muerte.

• Por la misma razón debe descartarse la posibilidad de una hipótesis culposa en el homicidio
calificado, como por ejemplo, por negligencia se envenena la comida con resultado de muerte.

PROBLEMA DEL ERROR EN LA PERSONA EN EL HOMICIDIO CALIFICADO.

• Artículo 1° inciso 3° CP . Jurisprudencia antigua.

• Scs 17.09.1996. La CS argumento que existiría dolo eventual respecto de la muerte por veneno de
todos quienes comerían una torta envenenada que se dirige a la víctima el día de su cumpleaños.

• Sería entonces a título de dolo eventual, o más bien dolo de las consecuencias necesarias, Matus
señala que quien envía un pastel envenenado a una fiesta acepta el envenenamiento de todos los
invitados que potencial y desprevenidamente lo comerán, aunque desconozca sus nombres y
aunque sólo desee determinadamente la muerte de uno de ellos.

• ¿Y qué sucede con las otras calificantes? • Dolo directo.

ITER CRIMINES EN EL HOMICIDIO CALIFICADO

• En el caso del envenenamiento, sería un delito imposible, por absoluta falta de idoneidad del
medio empleado, como en el supuesto de quien pretende “envenenar” a otro, poniendo en su
rostro “una prenda impregnada en virutilla líquida y aguarrás, cuya inhalación provoca cefalea,
vómitos y pérdida de conciencia, pero no es idónea para producir la muerte de una persona”. Ha
dicho la ICASM fallo 05.10.2000. GJ244, 184, citado en obra de MatusRamírez.

• ¿Homicidio con ensañamiento tentado o frustrado?

• ¿Homicidio por precio, habría tentativa de homicidio calificado?

• La simple proposición y aun el pago previo realizado por el inductor no podrían constituir por sí
solos tentativa de homicidio calificado, aunque el instigado haya recibido la recompensa. Garrido
Montt
 EL PARRICIDIO

• BJPP: Matus “lo que se protege son las relaciones generadoras de confianza y de afecto entre las
personas”.

• BJPP La vida del pariente consanguíneo, padre, madre, hijo (después de las 48 horas del parto) o
cualquier otro ascendiente o descendiente o a quien es o ha sido su cónyuge o su conviviente. Los
vínculos que la naturaleza ha criado entre ellos por el hecho de la paternidad, matrimonio,
convivencia, vínculos de sangre en definitiva, hacía que el fundamento de esta mayor penalidad,
estuviese radicada en la protección del páter familia, o bien que no era lo mismo matar a un pariente
que a un extraño.

• Hoy en día, este vínculo más bien nos parece que genera la obligación normativa de que no existan
en la relaciones familiares actos de violencia. Este sería hoy el fundamento.

• La antijuridicidad de la violencia de género.

• En el tipo de parricidio el análisis sobre la faz subjetiva del tipo adquiere un matiz especial desde
que el legislador incluye una referencia expresa a ella. La norma preceptúa que se sancione como
parricida al que “conociendo las relaciones que los ligan” mate a una persona con quien tiene un
determinado vínculo de parentesco, matrimonio o convivencia” .Ossandon Widow.

LEY 20066

• Artículo 1°.- Objeto de la ley. Esta ley tiene por objeto prevenir, sancionar y erradicar la violencia
intrafamiliar y otorgar protección a las víctimas de la misma.

• Artículo 5º.- Violencia intrafamiliar. Será constitutivo de violencia intrafamiliar todo maltrato que
afecte la vida o la integridad física o psíquica de quien tenga o haya tenido la calidad de cónyuge del
ofensor o una relación de convivencia con él; o sea pariente por consanguinidad o por afinidad en
toda la línea recta o en la colateral hasta el tercer grado inclusive, del ofensor o de su cónyuge o de
su actual conviviente.

• También habrá violencia intrafamiliar cuando la conducta referida en el inciso precedente ocurra
entre los padres de un hijo común, o recaiga sobre persona menor de edad, adulto mayor o
discapacitada que se encuentre bajo el cuidado o dependencia de cualquiera de los integrantes del
grupo familiar.

Situación de riesgo.

• Artículo 7°.- Situación de riesgo. Cuando exista una situación de riesgo inminente para una o más
personas de sufrir un maltrato constitutivo de violencia intrafamiliar, aun cuando éste no se haya
llevado a cabo, el tribunal, con el solo mérito de la denuncia, deberá adoptar las medidas de
protección o cautelares que correspondan.

• Se presumirá que existe una situación de riesgo inminente como la descrita en el inciso anterior
cuando haya precedido intimidación de causar daño por parte del ofensor o cuando concurran
además, respecto de éste, circunstancias o antecedentes tales como: drogadicción, alcoholismo,
una o más denuncias por violencia intrafamiliar, condena previa por violencia intrafamiliar, procesos
pendientes o condenas previas por crimen o simple delito contra las personas o por alguno de los
delitos establecidos en los párrafos 5 y 6 del Título VII, del Libro Segundo del Código Penal o por
infracción a la ley N°17.798, o antecedentes psiquiátricos o psicológicos que denoten características
de personalidad violenta. Asimismo, se presumirá que hay una situación de riesgo inminente,
cuando el denunciado oponga, de manera violenta, su negativa a aceptar el término de una relación
afectiva que ha mantenido recientemente con la víctima

LOS SUJETOS EN EL PARRICIDIO

• - Los ascendientes y descendientes ( incluyendo al padre, la madre o el hijo);

• - Los cónyuges actuales o pasados;

• - Los convivientes actuales o pasados.

• Se incluyen como sujetos pasivos del delito de parricidio la situación del adoptante y adoptado.

• En cuanto a los convivientes se refiere a quien “hace vida en común” con otro como si fuera su
cónyuge. • Profesor Rodríguez Collao señala que esta asimilación parece alcanzar únicamente al
hecho de hacer vida en común como pareja sexual, pero no al carácter heterosexual del matrimonio.
• PARRICIDIO POR OMISIÓN

• No es posible toda vez que la posición de garante que deriva de las relaciones del Derecho de
familia, es su fuente, y no podría luego operar como elemento de agravación, sin afectar el non bis
in ídem.

• Otros autores señalan (Grisolia- Garrido) que dado el carácter autónomo de la figura típica del
parricidio, es posible admitir el parricidio por omisión

PARRICIDIO POR OMISIÓN

• No es posible toda vez que la posición de garante que deriva de las relaciones del Derecho de
familia, es su fuente, y no podría luego operar como elemento de agravación, sin afectar el non bis
in ídem.

• Otros autores señalan (Grisolia- Garrido) que dado el carácter autónomo de la figura típica del
parricidio, es posible admitir el parricidio por omisión.

EL TIPO SUBJETIVO

• “Conociendo las relaciones que lo ligan”. Diría relación con la exigencia de dolo directo,
excluyendo el eventual, y el parricidio culposo. • Sin embargo Ossandon Widow señala que: “Dentro
de este esquema, entonces, sostener que quedan excluidos del parricidio todos los eventos en que
el autor no tuvo como propósito específico ocasionar la muerte de la víctima resultaría tan ligero y
poco sustentable como pretender la misma conclusión para todos aquellos supuestos en que el
autor actuó por móviles piadosos. Y aunque podemos estar plenamente de acuerdo en que la
penalidad prevista para el parricidio resulta desproporcionada en ambas situaciones, lo cierto es
que si no podemos exceptuar las segundas del ámbito de aplicación de este delito, no vemos cómo
podríamos hacerlo sistemáticamente respecto de las primeras.

“Desde una perspectiva dogmática, ni el concepto tradicional de dolo ni su definición como mero
conocimiento implican que la faz subjetiva del parricidio quede reducida a los supuestos de dolo
directo. Aunque la primera posición resulta más acorde con dicha conclusión, esta obedece más
bien a razones de política criminal, que adolecen de los defectos recién indicados. Las teorías
cognitivas, en tanto, hacen totalmente improcedente dicha limitación en el ámbito del injusto
típico”.

• En el tipo de parricidio el análisis sobre la faz subjetiva del tipo adquiere un matiz especial desde
que el legislador incluye una referencia expresa a ella. La norma preceptúa que se sancione como
parricida al que “conociendo las relaciones que los ligan” mate a una persona con quien tiene un
determinado vínculo de parentesco, matrimonio o convivencia. Esta exigencia subjetiva, frecuente
en las descripciones típicas del parricidio, ha sido interpretada de diversas formas. Politoff, Grisolía
y Bustos distinguen cuatro posibilidades, a las que añadiremos una quinta: en primer lugar, se ha
entendido que la expresión se refiere a un dolo específico, pues la disposición reclama el
conocimiento de determinadas circunstancias; una segunda posibilidad es concebirla como una
manera de derogar la presunción de dolo contemplada en el artículo 1 CP.; otros han afirmado que
constituiría un elemento subjetivo del tipo, diverso del dolo; la cuarta posición la interpreta como
una forma de determinar el alcance y contenido del dolo típico, que queda restringido al dolo
directo; y, por último, hay quienes simplemente no le asignan ningún valor, por lo que constituiría
una mención superflua.

• 5. Exigencia de dolo directo.

• Mayoritaria es hoy la idea de que esta mención constituye una referencia al aspecto cognitivo del
dolo, por lo que se exigiría una forma más intensa en la faz subjetiva del tipo de parricidio. En
consecuencia, quedaría excluida la posibilidad de un parricidio cometido con dolo eventual o culpa.
• Pero dentro de esta línea es posible distinguir dos corrientes, una moderada que admite el dolo
eventual si se refiere sólo al resultado muerte, y otra más extrema que lo excluye en todo caso.

• a) Exigencia de dolo directo respecto del vínculo pero posibilidad de dolo eventual respecto de la
muerte La referencia subjetiva del tipo implicaría que “el dolo en el parricidio no se satisface con el
conocimiento del agente que con la acción priva de la vida a una persona, sino que exige que sepa
que esa persona es su pariente; si falta dicho conocimiento solo habrá homicidio” El autor debe
actuar con conocimiento del vínculo que lo une con la víctima, lo que descarta toda posibilidad de
que existan dudas sobre esta materia. “Quien duda no sabe, por eso precisamente duda. De modo
que para que haya parricidio el agente debe saber que la persona que resultará, a lo menos como
probabilidad, víctima del delito, es un pariente”. Si tiene dudas sobre el vínculo que podría unirlos,
y a pesar de ello mata, sólo se configuraría el delito de homicidio.

• b) Pero salvo en ese aspecto, en todo el resto el parricidio no escaparía a las reglas generales en
torno al dolo eventual. De modo que “si el conocimiento de las consecuencias posibles o inciertas
se refiere a los medios o la forma de concreción de la muerte de la víctima, que el autor identifica
sin dudas como pariente, se está ante un parricidio con dolo eventual”. Esta es una posición muy
difundida, tanto en la doctrina como en la jurisprudencia, en la que se encuentran muchos casos en
que se condena por parricidio, aunque no conste el dolo directo de la muerte”. La autora cita
interesantes casos. Veamos.

La autora cita casos:

• i) Los disparos hechos sin hacer puntería pero en una dirección que hacía muy posible que
impactara el proyectil en partes vitales del organismo de la víctima, llevan al tribunal a concluir que
“si no hizo una verdadera puntería, la muerte de la víctima no pudo representársele como segura,
sino como posible”. Aunque la conducta del autor “no estuvo animada de dolo directo, sí se advierte
en ella un dolo eventual; en ningún caso la concurrencia de simple culpa”.

Casos parricidio

ii) Condenada en primera instancia por lesiones graves seguidas de muerte, fallo confirmado en
segunda instancia, la Corte Suprema descarta un homicidio preterintencional, teniendo en cuenta
que “la madre legítima de la víctima (una menor de sólo un año y seis meses de edad), con el
propósito de dañarla la golpeó y causó heridas con su propia dentadura durante un ataque
prolongado de siete días a lo menos, causando a la criatura sufrimientos que en definitiva le
produjeron la muerte, unido a su personalidad de gran frialdad afectiva, llevan a concluir que no se
trata de un caso de lesiones seguidas de un homicidio culposo, sino simplemente de un parricidio”.

Casos parricidio

iii) “La voluntad homicida se satisface con la mera aceptación de la muerte que la acción del agente
traerá como consecuencia aun como simple posibilidad, no obstante que lo pretendido no sea este
logro o no se desee él mismo, pues lo perseguido por el agente puede ser un evento totalmente
diverso. Así, quien dispara reiteradamente un arma de fuego calibre 9 mm, a la cabeza, tronco y
extremidades de una persona, la que además se encuentra a corta distancia, evidentemente actúa,
a lo menos, con dolo eventual, pues es absolutamente previsible que aquellos ataques le podrían
provocar la muerte, lo que el encausado debió representarse como posible, porque ese resultado,
como se dijo, es previsible, de modo que si no cejó en su afán de castigo es porque aceptó la
producción del resultado muerte”.

Casos de parricidio

iv) “Ha quedado demostrado que con crueldad inexplicable, la procesada, madre del menor
indefenso, le causó un todo de lesiones con diferentes procedimientos, morderlo, golpearlo,
quemarlo, etc., hasta el agotamiento de toda luz de vida y un liberador “shock” neurogénico por
dolor extremo que causa su muerte. Tan inhumana, horrorosa actitud en ella no dan un solo atisbo
de imprudencia o negligencia que le darían el amparo de una penalidad menor como autora de un
cuasidelito de homicidio de la víctima”;

Casos parricidio dolo eventual

v) Queda acreditado que una menor, por espacio de meses sufrió por parte de su padre maltratos
físicos reiterados y severos, provocándole lesiones que la llevaron a quedar en estado
neurovegetativo permanente, impedida de sobrevivir y en coma irreversible por seis años, con
peligro de muerte inminente, desenlace que finalmente se produce a consecuencia de una
bronconeumonía bilateral: “La materialización de esa voluntad y la conciencia de lo ilícito, permiten
a esta Corte llegar a la convicción que en estos hechos el autor actúa con dolo eventual, porque si
bien no busca el resultado, tampoco pudo dejar de representárselo como una posibilidad cierta de
su actuar reiterado e intensificado de violencia física contra la menor, y por el contrario ante tales
mortales agresiones se mantiene indiferente al peligro que dichas conductas conllevan. En síntesis,
a juicio de esta Corte, se encuentran presentes todos los requisitos previstos en la descripción del
delito de parricidio y si bien, se prolonga en el tiempo al permanecer la menor en coma durante seis
años, no deja de consumarse cuando ésta fallece como consecuencia de un resultado esperado”

Incompatibilidad absoluta con el dolo eventual

Esta forma de interpretación más extrema aparece como la aplicación concreta de una idea general:
siempre que la descripción típica contiene alguna exigencia subjetiva especial, sea de conocimiento
–“conociendo”, “con conocimiento de causa”, “a sabiendas”, “constándole”, etc. –, o de voluntad –
“maliciosamente”, “de propósito”, etc.– el ámbito de lo penalmente relevante queda reducido a las
conductas cometidas con dolo directo. No se trataría de meras repeticiones innecesarias de la
exigencia general de dolo, sino una forma de decir que el dolo eventual, para esos delitos, es
insuficiente. Respecto del delito de parricidio en particular, es la hipótesis defendida por Politoff,
Grisolía y Bustos, quienes sostienen que “sin desconocer que el punto dista de haber alcanzado una
admisión pacífica, nos parece que la mención explícita del conocimiento en el tipo legal de
parricidio, al sólo interés teórico de la exclusión de la hipótesis culposa, añade el teórico y práctico
de la restricción de su ámbito al cometido con dolo directo. Parricidio con dolo eventual es homicidio
agravado por el parentesco”

EL PARRICIDIO Y EL ERROR EN LA PERSONA. Aberratio Ictus.

• Artículo 1° inciso 3° cp

PARTICIPACIÓN

• ¿Situación del extraneus? Cometerán un homicidio simple o calificado.

• Los autores están contestes en que se trataría de un delito especial impropio, es decir, requiere
de un sujeto calificado o especial, y que tiene un correlato en un delito digamos común, cual es el
homicidiosimple o calificado.
• ¿Situación del extraneus? Cometerán un homicidio simple o calificado.

• -Si asumimos el principio de la indivisibilidad del título de la imputación, deberíamos concluir que
todos los que han intervenido en él, deben responder por parricidio, sea como autores, cómplices
o encubridores.

• - Si asumimos el principio de la accesoriedad, debemos sostener que quien determina la naturaleza

del delito es el autor, y como los partícipes (inductores, cómplices y encubridores) intervienen en el
delito de aquel, sus conductas son accesorias y deben seguir la suerte de la principal. Debiendo
distinguirse entonces si el autor es intraneus, los partícipes lo serán de un parricidio,a contrario,si
el autor es extraneus, los partícipes lo serian de un delito de homicidio.

• - una tercera posición señala que las calificantes aun cuando integren el tipo penal, no pierden su
calidad de agravantes, debiendo aplicarse el artículo 64 del cp. Son circunstancias personales
entonces, que no han de comunicarse.

Intraneus –extraneus

• El profesor Garrido Montt, no estaría de acuerdo con esta solución, señalando que la respuesta a
este problema se encuentra en los principios generales, en el caso de un hecho en que participan
intraneus con extraneus, todos han intervenido en una única acción, con sujeto múltiple, habiendo
un dolo común de cometer un parricidio. Siendo la culpabilidad personal, si uno de los sujetos actuó
en la creencia de que la víctima no era un pariente, respondería entonces por homicidio. • El
profesor Matus, en cambio, señala que el extraneus cometerá siempre y únicamente homicidio
simple o calificado. • En cambio el intraneus, “participara de un parricidio o de un homicidio, según
su propio grado de responsabilidad en el hecho”

FEMICIDIO

• Ley 20.480. 18 de diciembre de 2010. Artículo 390 inciso 2° CP .

• “Si víctima del delito descrito en el inciso precedente es o ha sido la cónyuge o la conviviente de
su autor, el delito tendrá el nombre de femicidio”

• Violencia de Género.

• Convención de Belem do Pará.

Femicidio

• Con fecha 18 de diciembre de 2010, fue publicada en el Diario Oficial la ley N°20.480 que modifica
el Código Penal y la ley 20.066 sobre violencia intrafamiliar, estableciendo el delito de femicidio,
reformando las disposiciones relativas al parricidio. Introduce modificaciones también a los artículos
10, 368 bis, 369 del Código Penal y al artículo 90 de la ley 19.968.
• El delito de femicidio queda entonces regulado en el Título VIII, Libro II, Crímenes y simples delitos
contra las personas, §1, “Del homicidio”, artículo 390 del Código Penal. El femicidio se enmarca
dentro de los delitos contra la vida, en el contexto del parricidio. Por tanto, es un delito especial
pues tiene un círculo de destinatarios limitado, ya sea en tanto víctimas o en tanto autores. “El Delito
de Femicidio ” MINUTAN° 01/ 2011/ Febrero. Departamento de Estudios. Defensoría Nacional.

• Según la Ley 20.480, el artículo 390 quedaría de la siguiente manera:

• “Art. 390. El que, conociendo las relaciones que los ligan, mate a su padre, madre o hijo, a cualquier
otro de sus ascendientes o descendientes o a quien es o ha sido su cónyuge o su conviviente, será
castigado, como parricida, con la pena de presidio mayor en su grado máximo a presidio perpetuo
calificado.

• Si la víctima del delito descrito en el inciso precedente es o ha sido la cónyuge o la conviviente de

su autor, el delito tendrá el nombre de femicidio”.

• La modificación al inciso segundo no tiene por finalidad agravar las penas, sino sólo crear la figura
de femicidio atendiendo a quién es la víctima de este delito. Sólo en caso de que la víctima sea mujer
y sea o haya sido la cónyuge o la conviviente del autor del delito, el delito de parricidio se llamará
femicidio. La modificación es meramente nominal, las penas se mantienen igual, no hay nada
sustancial que cambie con el delito en términos de estructura típica, sólo su denominación; las penas
se mantienen igual. “El Delito de Femicidio ” MINUTA N° 01/ 2011/ Febrero. Departamento de
Estudios. Defensoría Nacional”.

• ¿parejas mujeres?

• 3. Requisitos del femicidio Para estar frente a las condiciones necesarias para que tenga lugar el
femicidio -que inicialmente era parricidio- debe tratarse de una víctima que sea:

• a. Mujer.

• b. Que sea o haya sido cónyuge o conviviente del autor del delito.

• El primer requisito es un requisito de condición, por el hecho de ser mujer; el segundo requisito,
sin embargo, es un requisito de institución por existir una relación duradera socialmente reconocida
más o menos formal dependiendo si es matrimonio o convivencia1.

• Nuevamente aquí en tanto la convivencia sea una relación de hecho, no regulada por el derecho,
habrá que probar que esta existe y ser estrictos en los requisitos de procedencia. Para ello es
necesario acudir a una interpretación de la palabra conviviente. Ahora bien, la interpretación de la
palabra conviviente en el contexto penal, debe tener en consideración ciertos principios, a saber:
“ElDelito de Femicidio ” MINUTA N° 01/ 2011/ Febrero. Departamento de Estudios. Defensoría
Nacional
 Requisitos del Femicidio.

• a. El principio de tipicidad que se encuentra consagrado en el artículo 19 N°3 inciso 8° de la

Constitución Política de la República; artículo 9 del Pacto de San José de Costa Rica; y 15 del Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Políticos.

• b. El principio de reserva legal, consagrado en el artículo 19 N°3 inciso 7 de la Constitución.

• c. La prohibición de extensión por analogía in malam partem, que se desprende el principio in

dubio pro reo.

• Para que haya convivencia entonces deberán cumplirse ciertos requisitos, entre los que podemos
mencionar:

• i. Situación de hecho. Tal como señalaba antiguamente el artículo 1º de la ley 19.325, de 19 de

agosto de 1994, que hacía expresa referencia al supuesto fáctico de la convivencia mediante la
expresión vivir “bajo un mismo techo cuando definía lo que había de entenderse por “acto de
violencia intrafamiliar”. Es una situación de hecho, que si bien no está regulada por el derecho, sí
reviste cierta importancia en el ámbito del derecho penal. Si la situación fuera de derecho,
estaríamos hablando de matrimonio y no de convivencia.

}• ii. Que haya vida en común. Para que se dé el supuesto de la convivencia en los términos que
señala la ley, es preciso que haya un desarrollo de vida en común, esto es, que no basta con sólo
compartir una vivienda. “El Delito de Femicidio ” MINUTA N° 01/ 2011/ Febrero. Departamento de
Estudios. Defensoría Nacional”

Requisitos de la vida en común

• Esta “vida en común” es a la que, en sede matrimonial, se refiere la nueva Ley de Matrimonio Civil
cuando en su artículo 5º número 3 se refiere a “formar la comunidad de vida que implica el
matrimonio”, determinando así el contenido del verbo “unen” empleado en el artículo 102 del
Código Civil. En efecto, la nueva “Ley de Matrimonio Civil” permite que hoy día en el sistema
matrimonial chileno se determine de mejor manera la naturaleza de la “unión”, en cuanto objeto
esencial del matrimonio, pues en ella se precisa que tal unión, implicada por el matrimonio, es una
“comunidad de vida” (art. 5 número 3º), de lo cual, naturalmente se desprende el elemento
material2.

• 2 Barrientos, J. P . Sobre la noción de ‘conviviente’ utilizada en el artículo 390 del Código penal,
Informe en Derecho 1/2007/Enero de la Defensoría Penal Pública, p.8.

• La vida en común debe ser perceptible para terceros, de modo que debe ser manifiesta y notoria,
sólo así el carácter subjetivo de la vida en común revestirá cierta objetividad y el derecho podrá
hacerse cargo de su regulación.

• iii. La situación de vida en común debe ser homologable o casi homologable a la de una familia, de
manera que el conviviente se pueda asimilar a la del cónyuge. “El Delito de Femicidio ” MINUTA N°
01/ 2011/ Febrero. Departamento de Estudios. Defensoría Nacional”
 Cuando habría convivencia

• Se podría sostener entonces que habrá convivencia cuando se trate de “una persona mayor de
dieciséis años, soltera, viuda o divorciada que, al momento de cometerse el hecho punible,
mantenía, con otra de distinto sexo y también mayor de dieciséis años y soltera o divorciada, una
situación de vida en común habitual y pública asimilable a una familia matrimonial, sin que fueren
parientes colaterales por consanguinidad en el segundo grado”4.

• Por ser una situación de hecho, hay que ser estrictos en los requisitos para constatar una situación
de convivencia, pues al ser un término jurídico indeterminado, la atribución de características es
algo que queda sujeto al intérprete. El fenómeno de atribución de un criterio valorativo podría tener
un problema de defecto o un problema de exceso, pero debido a que se trata de un concepto
jurídico que implica ya no la imputación a título de homicidio, sino que de parricidio, la
interpretación debe ser restrictiva; es mejor tender a la infrainclusión de hipótesis posibles antes
que a la sobreinclusión. “El Delito de Femicidio ” MINUTA N° 01/ 2011/ Febrero. Departamento de
Estudios. Defensoría Nacional”

Extinción de la convivencia

• Hasta acá, se han analizados los requisitos necesarios para que exista una relación de convivencia
en términos positivos, cuándo se configura la convivencia, pero no hemos limitado la existencia de
la misma en cuanto a su extinción. ¿Sigue habiendo convivencia si es que una de las dos personas
se va del hogar común?, ¿hay convivencia si es que sólo se pasan algunas noches en la casa de la
pareja, pero no se contribuye con los gastos del lugar? Si, por el contrario, se contribuye en los
gastos del lugar en que vive la pareja, pero no pernocta ni pasa demasiado tiempo en lugar, ¿se
puede hablar de convivencia?

• La respuesta a todas estas preguntas debe partir de la premisa de que la convivencia es una
situación de hecho, que tiene consecuencias en el derecho, pero que no está regulada por éste.
Siendo así y, considerando que de tener lugar la situación de convivencia existe una situación
jurídica más gravosa: in dubio pro reo. Para que haya convivencia deben darse todos los requisitos
fácticos, no basta con la concurrencia de algunos para configurar dicha situación. Asimismo, si falta
uno de los requisitos o se suprime uno de ellos aun cuando haya sólo intención temporal de
supresión, no tiene lugar la convivencia. “El Delitode Femicidio ” MINUTA N° 01/ 2011/ Febrero.
Departamento de Estudios. Defensoría Nacional”

Ex convivientes ¿ hay femicidio?

• Por otra parte, la ley hoy contempla a quien “es o ha sido su cónyuge o conviviente”. Debido a que
la convivencia es una relación fáctica, no jurídica también se debieran establecer criterios
temporales que limiten esta situación. Sería un absurdo, por ejemplo, considerar que quienes
fueron convivientes por dos meses hace 20 años y luego el hombre mata a la mujer, él sería autor
de femicidio por ese solo hecho. A diferencia de lo que ocurre con los otros destinatarios del
parricidio quienes detentan un estatuto jurídico que no termina sino con la muerte de alguno -
excepto el caso de los cónyuges, por supuesto-: padre, madre, hijo, ascendientes y descendientes.

• Una opción de limitación temporal, sería considerar que debido a que el femicidio tiene pena de
crimen, y prescribe como tal; la relación de convivientes debiera dejar de tener relevancia luego del
mismo período de tiempo. Ahora bien, este tiempo sigue siendo un período excesivo. Razonable
sería considerar la conexión de la que fue una relación de convivencia, con lo el femicidio que tiene
lugar. Debe haber un contexto situacional en que la convivencia haya sido determinante para llegar
a ese resultado espacio temporalmente. “El Delito de Femicidio ” MINUTA N° 01/ 2011/ Febrero.
Departamento de Estudios. Defensoría Nacional.

INFANTICIDIO

• Artículo 394 cp. BJPP La vida de una persona.

• ¿El legislador habrá visto un menor desvalor en la conducta del que mata a un recién nacido que
no ha alcanzado las 48 horas de vida?

• Kant señalaba que no merecía protección la vida de un recién nacido al margen del matrimonio. •
- ¿Podría haber homicidio calificado?

• Matus señala que no. En el mismo sentido profesor Garrido Montt.

DELITOS CONTRA LA SALUD INDIVIDUALLESIONES

• Delitos contra la integridad física y la salud individual. Garrido Montt. Matus señala que el BJPP
es la salud individual.

• ¿Cuál es el BJPP?

BJPP LESIONES

• El bien jurídico protegido, ( Mauricio Alfredo Rettig Espinoza, tesis doctoral Universidad de
Barcelona, Análisis comparativo del tipo básico del delito de lesiones en España y en Chile, bases
para una reforma), …descarta que la integridad corporal es el único bien jurídico protegido en el
delito de lesiones por estrecha y mecanicista. También descarta aquella opinión que sostiene que
el objeto tutelado por el delito de lesiones es la incolumidad personal, por ser un concepto
extremadamente complejo y amplio que incluye aspectos tal alejados del ámbito de protección de
esta clase de delitos, como la integridad moral.

RETTIG ESPINOZA TESIS DOCTORAL

• Rechaza la opinión que sostiene que en el delito de lesiones los bienes jurídicos son la salud
individual y la integridad corporal, ya que de seguirse este planteamiento, los supuestos en que se
lesionan ambos bienes, deberían resolverse como concurso de delitos, solución que vulnera el
principio de proporcionalidad de las penas. Esta postura se basa en la anacrónica e injustificada
diferenciación entre las mutilaciones y las lesiones en sentido estricto, lo cual no se condice con el
sentido pluridimensional, pero unitario, de la salud individual. Además, si el bien jurídico fuera
doble, el tipo estaría configurado como un delito complejo, pero basta con lesionar la salud
individual para que se consume el delito.

RETTIG

• Señala Rettig que “En el delito de lesiones existe un solo bien jurídico, constituido por la salud
individual entendida como el buen funcionamiento del cuerpo humano tanto desde el punto de
vista físico como desde un prisma psíquico. La integridad corporal juega un papel instrumental como
objeto sobre el que recae o puede recaer la acción típica que afecta la salud”.

• En cuanto al concepto de salud individual, señala Rettig, que debe interpretarse de manera amplia,
como una entidad compleja y plurifacética. Así, pueden considerarse lesiones tanto las situaciones
de funcionamiento anormal del organismo (enfermedad), como las alteraciones de la configuración
del cuerpo humano que supongan una merma funcional en su sentido más amplio( desde una
cicatriz hasta la mutilación de un miembro).

Rettig

• Agrega Rettig que “los preceptos relativos al delito de lesiones deben ser interpretados
teleológicamente, conforme a la intensidad o amplitud de la afectación de la salud individual (o de
la puesta en riesgo de la misma como sucede en el caso de la tentativa) y el ámbito de lo punible
debe determinarse en coherencia con dicho bien jurídico. Por lo tanto, no son punibles a título de
lesión, las simples vías de hecho, ni la disminución de la integridad corporal que no supone un
menoscabo de la salud, como un corte de pelo o de la barba, o bien, como los daños a las prótesis
artificiales- los cuales, en todo caso, pueden dar lugar a un delito de daños.Tampoco, constituyen
lesiones las intervenciones quirúrgicas que , si bien afectan la integridad corporal, redunda en un
beneficio para la salud, lo cual no se condice con el término “lesiones”, en consideración al estado
global de la salud del paciente”.

BJPP en el delito de lesiones

• Profesor Matus, señala a la lesión como “una afectación a lo que comúnmente se conoce como
salud individual, en un sentido amplio, definida como “el estado en que el ser orgánico ejerce
normalmente todas sus funciones”.

• La OMS define la salud como “un estado de completo bienestar físico, mental y social, y no
meramente la ausencia de enfermedad o invalidez”.
• Profesor Garrido Montt señala que el bien jurídico protegido en estos delitos es la salud individual
psíquica y física. Define a la salud, como “el bienestar físico, el buen funcionamiento de los órganos
del cuerpo y de la mente”.

Clasificación. Profesor Garrido Montt.

• 1.- mutilaciones

• a) la castración artículo 395 cp

• b) la mutilación de un miembro importante artículo 396 inc. 1° CP

• c) la mutilación de un miembro menos importante 396 incisos 2 ° cp.

• 2.- lesiones propiamente tales:

• a) lesiones graves gravísimas artículos 397 N° 1 CP;

• b) lesiones simplemente graves 397 N° 2 CP .

• c) lesiones menos graves o de mediana gravedad artículo 399.

• d) lesiones leves artículo 494 N° 5 CP.

Profesor Matus, clasifica las lesiones de la siguiente manera:

• - 1.- Figura básica : lesiones menos graves del artículo 399;

• - 2.- Figura agravada por la duración de los efectos de la lesión : lesiones simplemente graves del
artículo 397 N° 2;

• - 3.- Figura agravada por los efectos graves y más o menos permanentes en la vida futura del
lesionado : lesiones graves gravísimas del artículo 397 N° 1;

• - 4. Figuras agravadas por la forma de producir la lesión : mutilaciones;

• - 4.1 castración artículo 395;

• - 4.2 Mutilación de un miembro importante artículo 396 inciso primero;

• - 4.3 Mutilación de miembro menos importante artículo 396 inciso segundo; y

• - 5.- Figuras privilegiadas : lesiones leves artículo 494 N°5 cp

• - 6.- Delitos Sui generis de maltrato:

• - 6.1. maltrato habitual en contexto VIF artículo 14 ley 20066;

• - 6.2. maltrato de menores de edad, artículo 62 inciso 1° Ley 16.618.

 MUTILACIONES

• 1.- -CASTRACIÓN

• 2.- LA MUTILACIÓN DE MIEMBRO IMPORTANTE

• 3.- LA MUTILACIÓN DE MIEMBRO MENOS IMPORTANTE.

• El verbo rector es “mutilar” ese es el tipo objetivo. Mutilar señala Garrido Montt significa cortar,
cercenar o extirpar. Ablación de ese miembro u órgano del resto del cuero, o de su destrucción.
Debe tratarse de la pérdida por cercenamiento o destrucción de un miembro o de un órgano.

• Lo específico de la agravación de esta conducta, señalan Matus-Ramirez, es la especial forma de

comisión del hecho. Esto es lo que lo hace más grave. El cercenar nos parece incivilizado. Antes,
decía relación con lo insalvable de este corte, cuestión que hoy día podría no ser tal, por los avances
de la medicina.

1.- La castración.

• Artículo 395 cp. “El que maliciosamente castrare a otro…” MALICIOSAMENTE exigencia de dolo
directo, en la faz subjetiva de este delito.

• Significa ablación o destrucción de órganos generativos.

• El sujeto activo y pasivo pueden indistintamente ser hombre o mujer.

• Lo que está en juego es la capacidad reproductiva, no la virilidad.

• Profesor Matus señala que ello se produce cuando:

• - Se extirpa la totalidad del aparato reproductivo ( el pene y ambos testículos), produciendo

impotencia coendi ( lo que también puede derivar de la mutilación del solo pene) • - Extirpación de
ambos ovarios o del útero en la mujer; impotencia generandi.

• - Extirpación de ambos testículos en el hombre impotencia generandi.

2.- Mutilación de un miembro importante

• Artículo 396 inciso primero “Cualquier otra mutilación de un miembro importante que deje al
paciente en la imposibilidad de valerse por sí mismo o de ejecutar las funciones naturales que antes
ejecutaba, hecha también con malicia…”.- Se exige dolo directo.

• Entonces debemos distinguir mutilación de miembro importante (que no sea de un órgano

generativo, pues sería castración, toda vez que los órganos generativos son miembros importantes,
de los menos importantes.

• La ley da cuenta que sería mutilación de un miembro importante aquel que deje al paciente en la
imposibilidad de valerse por sí mismo o de ejecutar las funciones naturales que antes ejecutaba.
• Aquí estamos frente a un problema, que habrá que analizar caso a caso. Ejemplos clásicos una
pierna, un brazo o un pie, deberá utilizar prótesis, muletas o silla de rueda, por lo tanto, ya no podría
valerse por sí misma la víctima.

3.- Mutilación de un miembro menos importante

• Artículo 396 inciso 2° CP . “En los casos de mutilaciones de miembros menos importantes, como
un dedo o una oreja…”.

• El sujeto pierde el miembro, sin embargo no lo deja en la imposibilidad de valerse por sí mismo o
de realizar la función natural que antes del hecho llevaba a cabo.

• En cuanto a la faz subjetiva del delito, también se requiere dolo directo.

LESIONES PROPIAMENTE TALES.

• 1.- LESIONES GRAVES ARTÍCULO 397 CP

• 1. A. GRAVES GRAVISIMAS artículo 397 N° 1 CP;

• 1. B. SIMPLEMENTE GRAVES 397 N° 2 CP;

• 1. C. LESIONES GRAVES ARTÍCULO 398 CP .

• 2.- LESIONES DE MEDIANA GRAVEDAD O MENOS GRAVES ARTÍCULO 399 CP .

• 3.- LESIONES LEVES.

1.- A. LESIONES GRAVES GRAVÍSIMAS

• LESIONES GRAVES GRAVÍSIMAS artículo 397 N° 1 cp. “El que hiriere, golpeare o maltratare de obra
a otro….si de las resultas de las lesiones queda el ofendido demente, inútil para el trabajo,
impotente, impedido de algún miembro importante o notablemente deforme”.

• Se exige alguno de estos 5 resultados, es ello lo importante… si de las resultas…el tipo subjetivo
se satisface con dolo eventual y dolo directo por cierto. Según profesor Matus equivale a una muerte
en vida, sería un hecho que trae particulares consecuencias dañinas para la víctima

• - Demente: enajenación mental. Demencia: deterioro progresivo e irreversible de las facultades

mentales que causa graves trastornos de conducta. Pero no tan solo ello, sino que todo quien
experimenta locura, perdida del juicio. Las condiciones de dicha alteración psíquica es que primero
sea de una intensidad tal, que provoque una seria alteración de la personalidad de la víctima, y
segundo, que sea una enfermedad, es decir, prolongación en el tiempo. Quedan descartados los
trastornos mentales transitorios. , sin embargo no es indispensable que sea este trastorno
permanente o irrecuperable. Debería durar al menos 30 días artículo 397 N°2 CP.
 Inútil para el trabajo:

• - Inútil para el trabajo: Profesor Labatut señala que se trata de que la víctima quede impedida para
efectuar cualquier trabajo de aquellos que estaban comprendidos entre los análogos a los que
realizaba con anterioridad a la consumación del delito. La inutilidad debe apreciarse de acuerdo a
las condiciones personales y sociales de la víctima. Un carabinero, por ejemplo que queda con un
problema físico permanente en el caminar, sin perjuicio de que podría trabajar en actividades
distintas, abogado, corretaje de propiedades, sin embargo, ya no podría ser parte de las fuerzas
especiales de carabineros de Chile.

• - Impotente: perdida capacidad reproductiva, sea hombre o mujer, toda vez que no puede realizar
el coito normal- coeundi, o bien, porque ha quedado estéril. (impotencia generandi)

Impedido de un miembro importante:

• - Impedido de un miembro importante: profesor Matus señala que: no puede usar alguno o
algunos de sus miembros, cualquiera sea la causa de ello, pérdida física, cercenamiento o ablación,
o funcional, producto de una herida o contusión. Miembro el diccionario lo entiende como “cada
una de las extremidades del hombre o de los animales articulados con el tronco”, este sería un
concepto restringido de miembro, nuestra doctrina mayoritaria, lo define como “parte de un todo
unida con él”. Entre ambos extremos la doctrina y jurisprudencia nacional se ha impuesto la idea de
que un miembro del cuerpo es todo órgano o parte del mismo que tenga una función propia o
particular”. Incluyendo además, de las extremidades y sus partes distinguibles, los órganos internos
y de los sentidos y, en general, cualquier parte del cuerpo que tenga una determinada función, pero
excluyendo de la idea las partes de la piel, la carne y demás sustancias de que dichos miembros
están constituidas.

Miembro importante

• Que significa que sea importante. Unos señalan que lo distintivo de un órgano importante (397
N°1 CP), aquel que deja al sujeto imposibilitado de valerse por sí mismo o de realizar las funciones
naturales que antes ejecutaba, y menos importante seria 387 N°1. Interpretación literal. Echeverry
entre otros.

• Por ello señala Matus resulta “necesario un concepto de miembro importante que justifique la
diferencia penológica que el legislador ha planteado entre las mutilaciones y las lesiones graves
gravísimas. Y este concepto no es otro que el considerar como miembro importante para los efectos
del artículo 397 N° 1, aquéllos cuya impedición no sólo deje al paciente en la imposibilidad de valerse
por sí mismo o de ejecutar las funciones naturales que antes ejecutaba, sino que, además, sea
parangonable en trascendencia a los otros resultados abrumadores que en este precepto se han
previsto: demencia, impotencia, inutilidad para el trabajo, notable deformidad”. ; Matus.
Importante importantísimos. Jurisprudencia perdida de uno o ambos ojos.
 Miembro importante-importantísimo

• En consecuencia señala Matus, toda impedición (física o funcional) de un miembro importante

importantísimo, ha de calificarse como lesiones graves gravísimas del artículo 397 N°1.

• - Notablemente deforme: artículo 397 número 1 señala se de las resultas el ofendido quedare
notablemente deforme. Los autores entienden que se trata de una desfiguración o fealdad corporal,
cicatriz o huella más o menos permanente en el cuerpo o en el rostro. Garrido Montt señala que por
deformidad debe entenderse cualquier alteración de naturaleza estética que afecta al sujeto pasivo,
vinculándolo el autor con una alteración ostensible de las condiciones físicas externas del individuo,
especificándolo en una desfiguración de orden físico y no psíquico, no reduciéndolo a la fealdad,
que podría darse pero no siempre. (Mueca de la risa. Francesca.) Puede ser de partes visibles o no
visibles. (Katy brazo).

Notablemente deforme.

• - Pero además dicha deformación debe ser notable, criterio estético valorativo que depende de la
edad, sexo y condición de la víctima. Una cicatriz en la cara, no alcanzaría el sentido catastrófico que
requiere este tipo de lesiones.

• - Matus-Ramírez señalan que hoy en día se debe tomar en cuenta la recuperabilidad de la

deformación, para juzgar la verdadera magnitud de las lesiones. Sentencia Corte Suprema
19.05.1985, dado las posibilidades que ofrece la cirugía estética.

1.b. lesiones simplemente graves

• Artículo 397 señala numeral 2 CP,…si las lesiones produjeren al ofendido enfermedad o
incapacidad para el trabajo por más de treinta días. “.- lo básico es la duración de sus efectos o
resultados…enfermedad o incapacidad para el trabajo por más de treinta días.

• -Enfermedad. Se trata de una alteración más o menos grave de la salud, concepto amplio – señala
Matus, pero que sería posible reconducir a expresiones como “tiempo de recuperación”, “tiempo
que tardara en sanar” y otras análogas que utilizan los informes emanados del SML.

• Consistiría, señala el autor, en “toda perturbación o anormalidad de la capacidad funcional del

individuo, aun las que consistan sólo o principalmente en trastornos mentales, como afasia o
pérdida de memoria”. Matus. Ramírez. En similar sentido el Garrido Montt, señala que “enfermedad
es un proceso de alteración de la salud corporal o mental, un proceso de mal funcionamiento de
nuestro cuerpo, de sus órganos o de la psiquis”.

Incapacidad.

• - Incapacidad. Según profesor Garrido Montt se trata de la imposibilidad para realizar algo, algo
que en la especie es trabajar…la imposibilidad de trabajar debe entenderse referida a la labor que
normalmente desarrollaba la víctima cuando sufrió la lesión, pues a esa actividad concreta es la que
afecta la lesión inferida”.

• - La doctrina mayoritaria señala entonces que esta incapacidad sólo puede referirse al trabajo o
labores habituales que desempeñaba el ofendido al momento de ser lesionado, y en cuanto al
tiempo de duración, debe acreditarse mediante informes médicos.

Artículo 398 CP.

• 1. c lesiones graves artículo 398 cp.

Contempla dos modalidades de comisión:

• a) Administración de sustancias nocivas

• b) El abuso de la credulidad o flaqueza de espíritu del ofendido.

a) Administración de sustancias nocivas:

Acá el objeto material en una sustancia nociva, puede ser sólido, gaseosa u otras, o bebidas nocivas,
que en las circunstancias concretas y particulares de la víctima puedan causarle una lesión grave.
Azúcar a un diabético. La nocividad como concepto es relativo y dependerá de las características del
ofendido. Garrido Montt. • Pueden administrase sea inyectándola, haciéndola beber por engaño,
aspirándola o por cualquier medio idóneo al efecto. • Subjetivamente se el sujeto activo debe actuar
a sabiendas, es decir con dolo directo, saber que dicha sustancia es nociva para la persona, y así
querer lesionarla. Matus señala que “ella concierne sólo a la necesidad del conocimiento especial
que el agente debe tener acerca de la naturaleza nociva de la sustancia que administra a la víctima.
• También admite Matus la hipótesis culposa, siempre que el sujeto conozca el carácter nocivo de
la sustancia que administra.

• Sin embargo, también se acepta la hipótesis de dolo eventual, siempre que la duda no recaiga
sobre la naturaleza de la bebida o sustancia

Contagio enfermedades de transmisión sexual.

• En cuanto al contagio de enfermedades venéreas, podría subsumirse en esta hipótesis.

Efectivamente, Garrido Montt señala que “el contagio venéreo y enfermedades de características
semejantes, los virus transmisibles, podrían asimilarse a las sustancias nocivas y si son suministrados
dolosamente (sea por contacto sexual, por aspiración, inyección o cualquier sistema análogo) y
causan una enfermedad grave o afección clasificable como gravísima, quedarían comprendidos en
este tipo penal”. Matus por su parte, en cuanto al contagio de enfermedades de transmisión sexual,
señala que “Quien se sabe portador de una grave enfermedad VIH, no comunica este hecho a su
pareja sexual, y no adopta las medidas de precaución medicamente indicadas – condones,
administraría- con dolo eventual o al menos culposamente, sustancias nocivas que causan una
enfermedad a una persona que quizás no habría consentido libremente de conocer dicha
enfermedad. Pero no responde si adopta dichas medidas- con lo que la administración no se
produciría, sino por caso fortuito; o si comunicando su enfermedad a su pareja sexual, ésta rechaza
voluntariamente los medios de protección, asumiendo ella los riesgos, excluyendo con su propia
intervención la imputación objetiva del resultado”.

abusando de la credulidad o flaqueza de espíritu de la víctima

b) Artículo 398, bajo la modalidad de quien causa una lesión grave abusando de la credulidad o
flaqueza de espíritu de la víctima. Debe entonces causarse una lesión grave o gravísima a la víctima,
y desde el punto de vista subjetivo, el sujeto debe aprovecharse de la especial situación psíquica de
la víctima afectada, hay entonces una situación de abuso de un sujeto vulnerable. El crédulo es quién
tiene fe, confianza el sujeto activo, los ejemplos que da el profesor garrido Montt, parroquianos de
los curanderos, adivinos o astrólogos. Pacheco señala que las 2supercherias, filtros y brujerías de
todo género, ejecutadas por cualquier interés, y por una persona que abusa de la inferioridad de
otra, lo que ejemplifica con el caso de quien “ha llevado a un hombre de poco espíritu a casa de una
hechicera y los fantasmas que allí ve le determinan un arrebato al cerebro o le hacen perder la
razón”. Citado por profesor Matus- Ramírez.

2 Y 3.- LESIONES MENOS GRAVES Y LEVES.

Para Matus, si asumimos que todo menoscabo efectivo a la salud importa un delito de lesiones, se
debe determinar en qué casos entonces sería aplicable la figura del artículo 399 CP . Este artículo
señala que Las lesiones no comprendidas en los artículos precedentes se reputan menos graves…-
así las cosas se trataría de un tipo penal residual. Por exclusión entonces podemos señalar que son
lesiones menos graves las siguientes:

Lesiones menos graves

• - Las que produzcan enfermedad o incapacidad para el trabajo de hasta treinta días;

• - Las que consistan en la mutilación de parte de un miembro importante o menos importante ( y

que no puedan calificarse, atendido sus otros efectos, de graves según el artículo 397;

• - Las conductas cometidas por omisión (con independencia de sus efectos), salvo que puedan
considerarse subsumidas en el artículo 398.

• - Profesor garrido Montt señala que para que estemos en presencia de esta clase de lesiones
debemos estar en presencia de tres requisitos, uno negativo y dos positivos, a saber:

• - 1ª. Característica derivaría del carácter subsidiario de este tipo de lesiones, en el sentido de que
comprende cualquier lesión que no pueda adecuarse a las mutilaciones o a las lesiones graves, sin
que ofrezca trascendencia la modalidad o manera como se infirió. Así las cosas señala Garrido
Montt, las lesiones menos graves pueden ser causadas de forma o con distintas modalidades, y no
sólo por las que se desprenden de los verbos rectores señalados en el artículo 397, esto es, herir,
golpear o maltratar de obra. Comprendería también aquellas que consistan en injerir sustancias
nocivas y aún el contagio de enfermedades doloso.

Lesiones menos graves

• - 2ª. Característica es que causen una enfermedad o incapacidad para el trabajo, inferior a los
treinta días.

• - 3ª.- característica, es que no puedan ser calificables como lesiones leves. Menos de 7 días.

LAS LESIONES LEVES.

• FALTA DEL ARTÍCULO 494 N° 5 en relación a la regla del art. 196 E de la ley de tránsito.

• - Desde el punto de vista del CP no cabrían diferencias entre las lesiones menos graves y las leves,
en cuanto al resultado lesivo. Objetivamente una lesión podría subsumirse en una o en otra figura.

• - La diferencia radica en factores subjetivos como la calidad de las personas y circunstancias del
hecho, cuestiones entregadas al criterio del Tribunal.

• - El inciso 1° del artículo 196 E de la ley de tránsito, entrega un criterio diferenciador objetivo
basado en la duración del tiempo de curación, o incapacidad que producen las lesiones, norma que
se aplicaría no tan solo a los delitos de manejo en estado de ebriedad, sino que también a los delitos
de lesiones.

• - Así las cosas se reputan leves, todas las lesiones que produzcan en el ofendido enfermedad o
incapacidad por un tiempo no mayor de siete días.

• - En conclusión, serian lesiones menos graves las lesiones que producen enfermedad o incapacidad
para el trabajo por un periodo que exceda de siete días. Matus.

CIRCUNSTANCIA ESPECIAL DE AGRAVACIÓN ARTÍCULO 400 CP.

LA ACTIVIDAD MÉDICA

• Garrido Montt define la Lex Artis COMO “EL CONJUNTO DE REGLAS QUE NORMAN EL EJERCICIO
DE LA ACTIVIDAD CURATIVA, tanto en relación a los procedimientos que deban emplearse como a
los resguardos y garantías que han de tenerse”.

• Matus-Ramírez señalan que, el artículo 313 letra a) del CP, señala que las profesiones médicas
tienen como objeto precaver y curar las enfermedades del cuerpo humano. La lex artis, dicen, se
refiere a al tratamiento médico siguiendo los procedimientos médicos enseñados en las facultades
de medicina, descritos en la bibliografía existente o en las instrucciones del Servicio Nacional de
Salud, que sean los adecuados para el diagnóstico y tratamiento de la enfermedad de que se trate,
serian atípicos entonces, en tanto falta en ellos el efectivo daño a la salud exigido por la ley para
configurar los delitos de lesiones.
• Sin embargo, como requisito material, se señala el consentimiento del paciente, conforme al
artículo 14 de la Ley 20.584, “toda persona tiene derecho a otorgar o denegar su voluntad para
someterse a cualquier procedimiento o tratamiento vinculado a su atención de salud”,
transformándose así este consentimiento en requisito material de la justificación.

Los requisitos del consentimiento, debe ser:

• - Libre;

• - Voluntario;

• - Expreso e

• - Informado.

• - Podrá entregarse en forma verbal, pero en caso de intervenciones quirúrgicas, procedimientos

diagnósticos y terapéuticos invasivos, y, en general para la aplicación de procedimientos que
conlleven un riesgo relevante y conocido para la salud del afectado, este deberá constar por escrito.
• No se requiere el consentimiento, cuando “la condición de salud o cuadro clínico de la persona
implique riesgo vital o secuela funcional grave de no mediar atención médica inmediata e
impostergable y el paciente no se encuentre en condiciones de expresar su voluntad no sea posible
obtener el consentimiento de su representante legal, de su apoderado o de la persona a cuyo
cuidado se encuentre, según corresponda”. Artículo 17 letra b. Matus – Ramírez.

Resultados nocivos de la actividad médica.

• En el evento de que la actividad médica ha resultado dañina para el paciente, esta continúa siendo
atípica, falta la antijuridicidad material, siempre y cuando, esta se haya desarrollado de acuerdo a
la lex artis. Obligación de medios y no de resultados. La obligación del médico es asegurar la sujeción
de su actuar a los procedimientos adecuados para realizar el diagnóstico y la curación esperada.

• En el mismo sentido el profesor Garrido Montt, quien señala que “el legítimo ejercicio de la
actividad curativa es socialmente adecuado y, y de consiguiente, queda fuera de la esfera a la que
se extiende lo típico. De modo que aunque objetivamente esa actividad pueda encuadrarse en una
descripción penal, siempre queda al margen del tipo legal- concluye, Garrido Monnt, que el ejercicio
de la actividad médica es atípico, siempre y cuando se respeten los mandatos de la lex artis, el
paciente ha expresado su consentimiento, y se ha obrado con fundamento en un interés
preponderante.

• Sin embargo, hay otros autores que señalan que la intervención médica, que lesiona o amputa,
aun cuando se haga con fines terapéuticos, dicha conducta es típica, más no antijurídicao culpable,
según el caso, las circunstancias.

• Profesor Echeverry estimaba que se estaba frente a una situación típica, pero justificada, en el
ejercicio legítimo de un oficio.
 En cuanto a la intervención médica con propósitos estéticos.

• Profesor Matus señala que el estándar debe ser el mismo que para las intervenciones médicas
terapéuticas con grave riesgo, es decir, consentimiento escrito del paciente y ceñirse a la lex artis.

• Profesor Garrido Montt distinguía aquellas situaciones de cirugía estética con fines terapéuticos
con aquella exclusivamente con fines estéticos.

• Sin embargo, dicha distinción creemos que no habilita para poner en riesgo la salud del paciente
por una mala praxis o falta de información al paciente.

• Son cirugías equivalentes a una intervención médica de grave riesgo, y están sujetas al control
normativo.

En cuanto a las intervenciones médicas con propósitos terapéuticos a favor de terceros, como
trasplantes, donaciones de fluidos.

• Matus –Ramírez, señalan que respecto del donante, se derivaría un daño, y la conducta a su
respecto es típica. Sin embargo, no sería antijurídico el hecho, si se actúa en el marco de la lex artis,
o de acuerdo a ley 19.451, y con el consentimiento del paciente.

• Los requisitos para esta causal de justificación específica son: ley 19451.

• a) Que el trasplante tenga finalidad terapéutica en beneficio de u tercero- artículo 1°

• b) Que se practique en hospitales y clínicas autorizados por el SNS- art. 2°

• c) Que el donante sea mayor de edad y sea pariente, cónyuge o conviviente del receptor art. 4°,
4°bis;

• d) Que conste el consentimiento libre, expreso e informado del donante acerca de la donación y
de los órganos que precisamente entrega. Artículo 6°;

• e) Que se certifique- por dos médicos no pertenecientes al equipo de trasplante- la capacidad

física del donante- artículo 5°

• f) QUE EL DONANTE ACTUE ÚNICAMENTE A TÍTULO GRATUITO.

• Conducta punible la entrega o adquisición de un órgano por o a través de recompensas

pecuniarias. Artículo 13 ley 19.451 10 de abril de 1996.

LAS LESIONES EN EL DESARROLLO DE ACTIVIDADES DEPORTIVAS FUTBOL KARATE Y OTRAS

• Al parecer estarían socialmente aceptadas, sancionadas en los propios tribunales de disciplina y

en las propias reglas de cada deporte, lo que excluiría una sanción penal de estas.
• Profesor Garrido Montt distingue las lesiones causadas con dolo o culpa, de las demás lesiones
que se producen en el ejercicio del deporte.

• Además, distingue los deportes violentos por su naturaleza, podríamos decir, futbol, karate, de los
otros. En los no violentos, atletismo por ejemplo, parecería que no puede aceptarse la causación de
lesiones. Marco penal común. En los violentos, es inherente a dicha actividad atacar, golpear,
maltratar. Así las cosas, en dichas actividades deportivas violentas, es posible entonces causar
lesiones, hasta cierta intensidad, propias de su ejercicio. Se fundamenta esta autorización, bueno
en que son inherentes a este tipo de deportes, que dichos deportes son favorables para la
humanidad, que desde tiempos remotos se practican.

• Profesor Novoa señala que las lesiones en este marco, son típicas, pero justificadas en el ejercicio
legítimo de un derecho.

• Bustos, Politoff y Grisolia señalan que se trataría de un caso de ausencia de daño social.

CULPABILIDAD EN LAS LESIONES.

• Abarca “el conocimiento de la acción realizada (u omitida) y sus efectos en la persona del
lesionado.

• Puede ser dolo directo y también dolo eventual.

• En cuanto a las lesiones por omisión, siendo un delito de resultado y aun en la hipótesis de los
malos tratamientos, nos parece dudoso.

• Sin embargo, si el sujeto se encuentra en posición de garante, más aún cuando esta posición deriva
de las relaciones de familia, no se ve obstáculo para ello.

• Sin embargo, la pregunta es si en todo tipo de lesiones cabria la hipótesis de comisión por omisión.
Hay autores que señalan que en las lesiones graves no sería posible, artículo 397 CP, toda vez que
los verbos rectores de dicha norma “herir, golpear, maltratar”, implican acciones.

• Solo cabrían lesiones por omisión en las del artículo 398 y las lesiones menos graves.

• Sin embargo, se critica esta posición, pues se señala que si es posible el homicidio por omisión, no
habría razón para la hipótesis de lesiones por omisión.

• En cuanto a la culpabilidad, dolo de matar tentado se admitiría como dolosas las lesiones causadas.
Como es un delito de resultado, dolo de lesionar no excluye necesariamente el dolo de matar. Matus
Ramírez.

En cuanto a la hipótesis culposa.

• Las lesiones graves artículo 397 CP, 398 cp, y las lesiones menos graves, admiten su comisión
culposa.

• Los requisitos para ello son:

• a) La capacidad

• b) Deber de prever y evitar el resultado.

• Si en un accidente de Tránsito, existen varios lesionados, a causa de un manejo no atento a las

condiciones de tránsito, para el profesor Garrido Montt, se trataría de un solo delito de lesiones con
varias víctimas. Para profesor Matus, no, por cuanto al ser distintas las personas lesionadas, se
trataría de una acumulación de cuasidelitos de lesiones.

¿Tratándose de un delito de resultado, en cuanto al iter crimines, puede haber tentativa o

frustración en las lesiones?

• Posible delito de amenazas. 296 cp.

• En todo caso, la ECS citando a Politoff/Bustos /Grisolia señalan que un ataque a la salud constituiría
tentativa o frustración de un delito de lesiones menos graves, con relativa seguridad, pero esa
seguridad es cada vez menor si lo que se quiere es determinar que se trata de una tentativa o
frustración de lesiones de los artículos 395, 396 o 397 CP.

DELITO DE MALTRATO HABITUAL EN CONTEXTO DE VIOLENCIA INTRAFAMILIAR

• ARTÍCULO 14 DE LA LEY 20.066.

• Artículo 14.- Delito de maltrato habitual. El ejercicio habitual de violencia física o psíquica respecto
de alguna de las personas referidas en el artículo 5º de esta ley se sancionará con la pena de presidio
menor en su grado mínimo, salvo que el hecho sea constitutivo de un delito de mayor gravedad,
caso en el cual se aplicará sólo la pena asignada por la ley a éste.

• Para apreciar la habitualidad, se atenderá al número de actos ejecutados, así como a la proximidad
temporal de los mismos, con independencia de que dicha violencia se haya ejercido sobre la misma
o diferente víctima. Para estos efectos, no se considerarán los hechos anteriores respecto de los
cuales haya recaído sentencia penal absolutoria o condenatoria.

• El Ministerio Público sólo podrá dar inicio a la investigación por el delito tipificado en el inciso
primero, si el respectivo Juzgado de Familia le ha remitido los antecedentes, en conformidad con lo
dispuesto en el artículo 90 de la ley N° 19.968.-

DELITO DE MALTRATO DE MENORES DE EDAD ARTÍCULO 62 DE LA LEY N° 16.618