Está en la página 1de 29

CIVIL | PERSONAS Y SUCESIONES

PERSONAS Y SUCESIONES

CIVIL
ANÁLISIS JURÍDICO

El “domicilio” en el Código Civil


peruano de 1984

Jhoel CHIPANA CATALÁN*

En este interesante estudio, el autor comenta los aspectos más relevantes de la institu-
ción del “domicilio” prevista en nuestra normativa civil. En ese sentido, aborda aspec-
tos relativos a los nuevos alcances que le ha propiciado nuestro Tribunal Constitucional

RESUMEN
en varias de sus sentencias. Posteriormente incide en la constitución del domicilio y la
tipificación que le brinda el Libro de Personas del Código Civil, tales como el domici-
lio especial, el domicilio conyugal, el domicilio del incapaz, el domicilio del funcionario
público, etc. Culmina su trabajo haciendo hincapié en las funciones que cumple la figura
del domicilio en los demás libros que componen el Código Civil (Sucesiones, Obligacio-
nes, Derecho Internacional Privado, etc.).

I. Marco normativo general sobre el


“domicilio”

A través de este ensayo, vamos a analizar


cuál es la regulación que posee la figura del
“domicilio” en el Código Civil de 1984, pero
no solo nos limitaremos a comentar las nor-
MARCO NORMATIVO mas sobre domicilio contenidas en el Libro I
de dicho cuerpo normativo, sino que también
• Código Civil: passim. haremos un breve recuento de todos aquellos
artículos que mencionan dicho término en el
PALABRAS CLAVE: Domicilio / Residencia habitual / Código Civil.
Cónyuges / Oposición / Funcionario público
Así las cosas, empezaremos por señalar que
Recibido: 20/01/2019 esta figura tiene regulación no solo en el
Aprobado: 07/02/2019
Código Civil, sino también en nuestra Cons-
titución y en otros cuerpos normativos. Por

* Abogado por la Pontificia Universidad Católica del Perú. Profesor de Derecho Civil en la Universidad de San Mar-
tín de Porres. Árbitro.

GACETA CIVIL & PROCESAL CIVIL | Nº 69 • MARZO 2019 • ISSN 2305-3259 • pp. 209-237 209
tratarse de dos de los cuerpos normativos estar sujeta a condiciones de com-
más importantes de nuestro país, únicamente portamiento y en el cual ejerce su
nos referiremos de manera muy breve a la libertad más íntima.
Constitución Política y al Código Procesal
Civil. ii) El elemento psicológico: Supone la
intención personal de habitar un lugar
Así, en primer lugar, se tiene que la Constitu- como morada, sea de manera perma-
ción Política establece lo siguiente: nente o de manera transitoria, aun
cuando dicho lugar no reúna las con-
Artículo 2.- Toda persona tiene derecho: diciones mínimas para ello. Según la
(…) concepción del domicilio constitu-
cional se exige habitación, pero no
9. A la inviolabilidad del domicilio. necesariamente esta debe estar carac-
Nadie puede ingresar en él ni efec- terizada por la continuidad.
tuar investigaciones o registros sin
autorización de la persona que lo iii) El elemento autoprotector: Está refe-
habita o sin mandato judicial, salvo rido a la exclusión de terceros del
flagrante delito o muy grave peligro lugar destinado a la morada.
de su perpetración. Las excepciones
por motivos de sanidad o de grave Por otro lado, en torno a su protección a tra-
riesgo son reguladas por la ley. vés de la inviolabilidad, el mismo Tribunal
Constitucional ha señalado que:
(…)
5. Ahora bien, nuestra Constitución ha
11. A elegir su lugar de residencia, a
tutelado el derecho individual que tiene
transitar por el territorio nacional y a
toda persona a la ‘libertad de domici-
salir de él y entrar en él, salvo limita-
lio’ a través de la garantía de ‘inviola-
ciones por razones de sanidad o por
bilidad’ y, en ese sentido, ha establecido
mandato judicial o por aplicación de
que los terceros, sean particulares o agen-
la ley de extranjería.
tes públicos, en principio, están prohibi-
(…). dos de penetrar el ámbito domiciliario
donde habita una persona, salvo (…):
Como veremos más adelante, el término
“residencia” tiene un símil con el de domici- - El ingreso al domicilio con el con-
lio y, al ser tal, tiene una protección especial sentimiento del titular del derecho:
reconocida en nuestra Constitución. Se trata, este hecho constituye un supuesto
pues, de un derecho fundamental. de entrada legítima en términos
constitucionales.
Por otro lado, con relación a este recono-
cimiento que la Constitución realiza de la - La autorización judicial que habi-
figura del domicilio y su protección, el Tri- lita al agente público para ingresar
bunal Constitucional (STC Exp. Nº 04085- al domicilio: la Constitución es clara
2008-PHC/TC) ha precisado lo siguiente: cuando establece como requisito sine
qua non para el ingreso a un domi-
También cabe señalar que coadyuvan a la
cilio, a efectos de realizar activida-
configuración del citado domicilio cons-
des investigatorias, la existencia de
titucional algunos elementos, a saber:
un mandato judicial, el mismo que
i) El elemento físico: El domicilio es el se entiende tiene que estar debida-
espacio en el cual la persona vive sin mente motivado y su procedencia

210 pp. 209-237 • ISSN 2305-3259 • MARZO 2019 • Nº 69 | GACETA CIVIL & PROCESAL CIVIL
CIVIL | PERSONAS Y SUCESIONES

debe obedecer a un acto jurisdiccio-


nal regular. ¿Qué dijo Fernández
Sessarego?
- Frente a la existencia del delito fla-
grante: el agente público queda ple-
namente legitimado para ingresar al Suele distinguirse el domicilio de la
domicilio si es que su intervención residencia y ambos de la morada o
se convierte en necesaria para impe- habitación. El domicilio lo determina
dir la consumación del ilícito penal, la ley. La residencia es el lugar donde
la fuga del delincuente o la desapari- normalmente vive la persona con su
ción de los instrumentos que facilita- familia. La habitación o morada es
ron la concreción del acto delictivo. el lugar donde accidentalmente se
- El peligro inminente de la perpetra- encuentra a la persona.
ción de un delito: si es que se tiene
el conocimiento fundado, la cer-
teza clara y manifiesta de la comi- Si el demandado carece de domicilio o
sión inminente de un delito, se este es desconocido, es competente el
configura otra excepción a la inviola- juez del lugar donde se encuentre o el del
bilidad de domicilio y en consecuen- domicilio del demandante, a elección de
cia el agente público puede operar este último.
libremente. Si el demandado domicilia en el extran-
- Las razones de sanidad o grave jero, es competente el juez del lugar del
riesgo: la Constitución ha dejado en último domicilio que tuvo en el país.
manos del legislador la regulación Si por la naturaleza de la pretensión u
de estas dos excepciones que legiti- otra causa análoga no pudiera determi-
man la entrada a cualquier domicilio. narse la competencia por razón de grado,
Estos dos supuestos se fundan en el es competente el juez civil.
estado de necesidad o fuerza mayor.
Por ejemplo, en dicho precepto legal se
De otro lado, esta figura también tiene regu- hace referencia a la competencia del juez, la
lación en el ámbito procesal, pues la misma misma que estará fijada teniendo en cuenta el
resulta fundamental, por ejemplo, a efectos domicilio del demandado.
de fijar la competencia de un juez. En efecto,
son claras las normas sobre el particular con- Otros casos en los que se tiene en cuenta el
tenidas en el Código Procesal Civil y como domicilio en el proceso civil son en la denun-
ejemplo podemos citar la contenida en el cia civil (artículo 102), llamamiento poseso-
artículo 14: rio (artículo 105), intervención de las par-
tes (artículo 154), notificaciones (artículos
Artículo 14.- Demanda a persona
164 y siguientes), declaración de testigos
natural
(artículos 223 y 224), demanda y emplaza-
Cuando se demanda a una persona natu- miento (artículo 424), entre otros.
ral, es competente el juez del lugar de
su domicilio, salvo disposición legal en
II. La regulación del “domicilio” en
contrario.
el Libro I del Código Civil
Si el demandado domicilia en varios
lugares puede ser demandado en cual- La figura del domicilio se encuentra regu-
quiera de ellos. lada en el Título IV, “Domicilio”, del Libro I,

GACETA CIVIL & PROCESAL CIVIL | Nº 69 • MARZO 2019 • ISSN 2305-3259 • pp. 209-237 211
“Derecho de las Personas”, del Código Civil; que podrían presentarse en la práctica para
específicamente entre los artículos 33 a 41. delimitar el concepto de habitualidad.

1. El concepto de domicilio Piénsese que en estos tiempos las diversas


actividades que realiza el hombre exigen,
El propio Código otorga una definición en en muchos casos, que este se transporte de
su artículo 33, al señalar que “el domicilio manera frecuente de un lugar a otro. Sumado
se constituye por la residencia habitual de la a ello, se debe considerar que hoy en día es
persona en un lugar”.
muy fácil, gracias a los medios de transporte
El ponente del Libro I del Código Civil, el (principalmente, el aéreo), viajar de ciudad
profesor Fernández Sessarego (2004), ha a ciudad. Siendo ello así, en muchos casos
señalado, con razón, que en doctrina ocurre que las personas tienen domicilios en
cada ciudad a la que viajan y en esos supues-
(…) suele distinguirse el domicilio de la
tos se podría hablar de habitualidad sin pro-
residencia y ambos de la morada o habita-
blema alguno. Para estos efectos, y como
ción. El domicilio lo determina la ley. La
veremos más adelante, existe la figura de la
residencia es el lugar donde normalmente
pluralidad de domicilios, pero sirva esta pre-
vive la persona con su familia. La habita-
cisión para hacer notar que la definición que
ción o morada es el lugar donde acciden-
otorga el Código en el artículo bajo estudio
talmente se encuentra a la persona. La
en muchas ocasiones se ve desbordada por lo
residencia es habitual, la morada es tem-
que ocurre en la realidad.
poral. Esta última se constituye como el
lugar donde la persona se halla por breve Ahora bien, el Tribunal Constitucional (STC
tiempo, ya sea de vacaciones, por nego- Exp. Nº 04085-2008-PHC/TC) ha esbozado
cios o en el desempeño de una comisión. una definición más amplia de esta figura, al
El domicilio es un dato técnico que pro- establecer lo siguiente:
viene del elemento formal-normativo, es
decir, que lo prescribe la ley. Puede ocu- 3. La definición constitucional de domici-
rrir que el domicilio se constituya por la lio no puede ser entendida en los mismos
residencia, si así lo determina la ley. En términos que el Código Civil ha regu-
este último caso el dato formal coincide lado esta institución. Como dice Bidart
con el fáctico, con la realidad. (p. 128) Campos, en el Derecho Constitucional el
domicilio es entendido como la “morada
A su turno, Espinoza Espinoza (2012) otorga destinada a la habitación y al desenvolvi-
una definición al señalar que: miento de la libertad personal en lo con-
[E]l domicilio puede ser entendido en cerniente a la vida privada, ya sea cerrada
un aspecto material, como la residencia o abierta parcialmente, móvil o inmó-
habitual y en un aspecto formal, como vil, de uso permanente o transitorio”. Es
un dato técnico determinado por ley en decir, la institución del domicilio en tér-
el cual se fija la ubicación de los sujetos minos constitucionales debe ser enten-
de derecho, a efectos de la imputación de dida de manera amplia; por ejemplo, la
derechos y deberes. (p. 848) habitación de un hotel constituye domi-
cilio, la oficina particular donde una per-
Se observa que la norma bajo estudio tiene sona ejerce su profesión debe ser enten-
como referencia un aspecto aparentemente dida como domicilio.
objetivo para definir al domicilio. Sin
embargo, el tema no será de una claridad total Cabe anotar que todas las concepciones a las
si se tiene en cuenta las diversas posibilidades que hemos hecho referencia, y que sin duda

212 pp. 209-237 • ISSN 2305-3259 • MARZO 2019 • Nº 69 | GACETA CIVIL & PROCESAL CIVIL
CIVIL | PERSONAS Y SUCESIONES

son válidas, con el pasar del tiempo se han provea el juez y que servirá para agilizar el
ido flexibilizando. La posición del maes- trámite del proceso.
tro Fernández Sessarego es más restrictiva,
tanto así que otorga rigidez al dejar que la ley Esta realidad nos indica que el concepto clá-
sea la que determine el domicilio. A su turno, sico de domicilio no puede ser considerado
el Tribunal Constitucional ha sido flexible y como el único válido, sino que en nuestra
entiende por domicilio a circunstancias más época se debe entender que la realidad exige
diversas. un cambio de concepción de dicho término
y la tendencia apunta a: i) flexibilizarlo e
Nosotros creemos que el concepto de “domi- incluir en él más supuestos; y ii) dejar de vin-
cilio” se encuentra en constante evolución. cular el domicilio con el aspecto meramente
De hecho, un aspecto que juega un rol impor- físico para dar paso, también, a un aspecto
tante es la tecnología, pues ahora todos tene- cibernético.
mos domicilios electrónicos que coinciden,
usualmente, con nuestras cuentas de correos Por otro lado, y siempre con relación al
electrónicos. Antes teníamos buzones de artículo 33 bajo comentario, resulta impor-
tante tener en cuenta la “Ley de Simplifica-
correo en donde se dejaban las comunica-
ción de la Certificación Domiciliaria”, Ley
ciones epistolares; ahora tenemos buzones
N° 28882, cuyo único artículo vigente esta-
electrónicos. En ese sentido, el aspecto físico
blece lo siguiente:
ha cedido en algunos casos al ámbito ciber-
nético, pues ahora uno puede acceder a su Artículo 1. Certificado domiciliario
“domicilio (dirección) electrónico” desde simplificado
cualquier parte del mundo, bastando para
ello tener accedo a un dispositivo electrónico El certificado domiciliario simplificado,
provisto de una red de internet. además de lo establecido en el artículo
41.1.3 de la Ley Nº 27444, Ley del Pro-
Este aspecto, en nuestro país, ha sido reco- cedimiento Administrativo General1, es
nocido en el ámbito procesal. Hasta hace un el documento que contiene la declaración
tiempo, los domicilios que fijaban las partes jurada simple y escrita del interesado, en
en determinados procesos judiciales, eran los la que consta la dirección de su domi-
denominados “domicilios procesales” físi- cilio actual, la misma que será comu-
cos. Sin embargo, ahora se exige que se fije nicada al Registro Nacional de Identi-
la dirección de la casilla electrónica como ficación y Estado Civil por la entidad
domicilio a donde se enviarán todas las noti- requirente. El funcionario público que
ficaciones que contiene las resoluciones que no cumple con la obligación de recibir la

1 “Ley del Procedimiento Administrativo General:


Artículo 41.- Presentación de documentos sucedáneos de los originales
(…)
41.1 Para el cumplimiento de los requisitos correspondientes a todos los procedimientos administrativos, comunes
o especiales, las entidades están obligadas a recibir los siguientes documentos e informaciones en vez de la docu-
mentación oficial, a la cual reemplazan con el mismo mérito probatorio:
(…)
41.1.3 Las expresiones escritas del administrado contenidas en declaraciones con carácter jurado mediante las cua-
les afirman su situación o estado favorable, así como la existencia, veracidad, vigencia en reemplazo de la infor-
mación o documentación prohibida de solicitar.
(…)”.

GACETA CIVIL & PROCESAL CIVIL | Nº 69 • MARZO 2019 • ISSN 2305-3259 • pp. 209-237 213
declaración jurada incurre en infracción - Establece que el Documento Nacional
administrativa. de Identidad (DNI) debe contener, como
mínimo, la fotografía del titular de frente
En caso de que se compruebe la falsedad y con la cabeza descubierta, la impresión
de la declaración jurada el infractor será de la huella dactilar del índice de la mano
pasible de las sanciones contempladas en derecha del titular o de la mano izquierda
el artículo 427 del Código Penal, sin per- a falta de este, además de los siguientes
juicio de las sanciones administrativas
datos: (…) m) la dirección domiciliaria
correspondientes2.
que corresponde a la residencia habitual
La figura del domicilio es tan importante, del titular.
que normas como la citada imponen, incluso,
- Se modificó el artículo 37 de la “Ley Orgá-
consecuencias penales3 ante el hecho de que
nica del Registro Nacional de Identifi-
alguien provea información falsa sobre ella.
cación y Estado Civil”, Ley N° 26497,
Por otro lado, se tiene la “Ley que modifica y se estableció, entre otras cosas, que:
diversas Leyes sobre el Registro de la Direc- i) la falta de actualización de datos, como
ción Domiciliaria, la Certificación Domici- los cambios de la dirección domicilia-
liaria y el Cierre del Padrón Electoral”, Ley ria habitual o del estado civil del titular,
N° 30338, cuyo contenido se refiere al domi- dentro de los treinta días de producidos,
cilio y su contenido se puede esquematizar no genera la invalidez del documento,
de la siguiente manera: sino el pago de una multa equivalente al

2 Este texto es el que se encuentra vigente, en virtud de la modificación que sufrió este artículo por el artículo 4 de
la Ley N° 30338, publicada el 27 agosto 2015. El texto original era el siguiente:
“Artículo 1.- Certificación domiciliaria simplificada
Aparte de lo prescrito en el artículo 41.1.3 de la Ley n.º 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General,
el requisito de certificado domiciliario queda cumplido por parte del interesado con la presentación, directamente
ante el requirente, de una declaración jurada simple y escrita en la que conste su domicilio actual. El funcionario
público que no cumple con la obligación de recibir la declaración jurada, incurrirá en infracción administrativa.
Excepcionalmente, para fines electorales o judiciales, el requisito de certificado domiciliario se cumplirá dentro de
lo establecido por la Ley Nº 27839, que establece la atribución de expedir certificaciones domiciliarias a los nota-
rios públicos, jueces de paz y municipios, y la Ley Nº 28862, que elimina la atribución de la Policía Nacional del
Perú a expedir certificados domiciliarios.
En caso de que se compruebe la falsedad de la declaración jurada el infractor será pasible de las sanciones contem-
pladas en el artículo 427 del Código Penal, sin perjuicio de las sanciones administrativas correspondientes”.
Cabe precisar que el artículo 2 de esta ley fue derogado por el literal c) de la Única Disposición Complementaria
Derogatoria de la Ley Nº 30338, publicada el 27 agosto 2015. Dicho artículo señalaba lo siguiente:
“Artículo 2.- Certificación optativa
Sin perjuicio del artículo anterior, el interesado podrá solicitar el certificado domiciliario según lo previsto en las
Leyes Nsº 27839 y 28862, en los casos en que estime pertinente.
En los supuestos del párrafo anterior, los costos reflejarán el costo real del servicio. Para tal efecto, el Indecopi
podrá realizar investigaciones de oficio que cautelen el interés de los usuarios, de acuerdo a sus competencias”.
3 “Código Penal:
Artículo 428.- Falsedad ideológica
El que inserta o hace insertar, en instrumento público, declaraciones falsas concernientes a hechos que deban pro-
barse con el documento, con el objeto de emplearlo como si la declaración fuera conforme a la verdad, será repri-
mido, si de su uso puede resultar algún perjuicio, con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis
años y con ciento ochenta a trescientos sesenticinco días-multa.
El que hace uso del documento como si el contenido fuera exacto, siempre que de su uso pueda resultar algún per-
juicio, será reprimido, en su caso, con las mismas penas”.

214 pp. 209-237 • ISSN 2305-3259 • MARZO 2019 • Nº 69 | GACETA CIVIL & PROCESAL CIVIL
CIVIL | PERSONAS Y SUCESIONES

0.3 por ciento de la Unidad Impositiva


Tributaria (UIT), cobrada coactivamente Comentario relevante
por el Registro Nacional de Identificación del autor
y Estado Civil (Reniec), aplicable a los
ciudadanos que no cumplan con actuali- El concepto clásico de domicilio
zar dichos datos, salvo casos de dispensa no puede ser considerado como el
por razones de pobreza; ii) el Registro único válido, sino que en nuestra
Nacional de Identificación y Estado Civil época se debe entender que la rea-
(Reniec), de manera permanente, realiza
lidad exige un cambio de concep-
acciones de verificación de la dirección
ción de dicho término y la tenden-
domiciliaria declarada, con cargo a su pre-
supuesto y sin demandar recursos adicio- cia apunta a: i) flexibilizarlo e incluir
nales al tesoro público. Para estos efectos, en él más supuestos; y ii) dejar de
el Reniec podrá solicitar a las institucio- vincular el domicilio con el aspecto
nes públicas los informes y registros que meramente físico.
correspondan, en coordinación con la Su-
perintendencia Nacional de Administra-
ción Tributaria (Sunat) y otras entidades
titular, al señalar que los ciudadanos cuya
con información vinculada al domicilio,
dirección domiciliaria habitual no coin-
a efectos de verificar la autenticidad de
cide con la que consta en el Registro
los datos consignados. Además, el Reniec
Único de Identificación de las Personas
prioriza las verificaciones domiciliarias Naturales (Ruipn) tienen un plazo único
cuando existan concentraciones excepcio- de sesenta días calendario a partir de la
nales de habitantes en un mismo domici- vigencia de dicha Ley para actualizar su
lio o se detecte una variación porcentual dirección en el documento nacional de
superior al promedio habitual en la cir- identidad (DNI).
cunscripción correspondiente. El Reniec
administra la plataforma de interoperabi- Como se observa, el concepto de domicilio
lidad electrónica en materia domiciliaria tiene aristas de diversa naturaleza. No solo
con la finalidad de articular esta informa- se debe estar al concepto establecido por el
ción georreferenciada con las entidades Código Civil, sino que también se debe tener
del Sistema Electoral y demás entidades en cuenta la diversidad de normas (constitu-
que así lo requieran. Para tal efecto, la cionales e infraconstitucionales) que regu-
Oficina Nacional de Gobierno Electró- lan la materia, de tal suerte que se tenga que
nico e Informática (Ongei), en coordina- realizar una lectura sistemática de todas ellas
ción con las entidades del Sistema Elec- para entender que no estamos ante un ele-
toral dictan las disposiciones necesarias; mento fácil de conceptualizar, sino que más
iii) la información sobre las observaciones bien ante un fenómeno que va ganando com-
del dato del domicilio que resulten de las plejidad producto de la diversidad de cir-
acciones de verificación domiciliaria, es cunstancias que en la realidad se pueden
registrada en el Registro Único de Iden- presentar.
tificación de Personas Naturales (Ruipn)
y es incluida en las consultas en línea que Sin embargo, sí resulta importante notar que
suministre el Reniec. se ha dejado de lado el aspecto subjetivo en
la concepción de esta institución (nos referi-
- Se otorgó un plazo para la actualización mos a la superada concepción de que domi-
de la dirección domiciliaria habitual del cilio es el lugar donde uno “desea” estar, o el

GACETA CIVIL & PROCESAL CIVIL | Nº 69 • MARZO 2019 • ISSN 2305-3259 • pp. 209-237 215
lugar donde uno “se siente” como en casa), y se cursarán todas las comunicaciones que las
con acierto se ha dado paso a simplificar su partes se envíen.
identificación, pues ahora las normas tienen
como criterios de lectura aspectos objetivos, En materia de contratos rige la teoría de la
lo cual ayudará a identificar con mayor clari- recepción, es decir, toda manifestación de
dad cuándo es que estamos ante un domici- voluntad es recepticia, y el elemento esencial
lio en los términos no solo establecidos por de ello está constituido por la existencia de
el Código Civil, sino también por los demás una dirección (domicilio especial) a la que se
cuerpos legales de nuestro sistema jurídico. enviarán las comunicaciones.

Sin embargo, reiteramos que este concepto Este tema cobra aún más importancia cuando
va adquiriendo nuevas connotaciones con- se está ante la figura de la resolución, pues
forme pasa el tiempo, pues las circunstancias solo una adecuada notificación al domi-
exigen que se realice una reevaluación aten- cilio contractual permitirá que el contrato
diendo a cada caso concreto. quede resuelto, según se trate de la resolu-
ción extrajudicial (artículo 1429 del Código
2. Domicilio especial Civil) o de la resolución en virtud de la cláu-
sula resolutoria expresa (artículo 1430 del
Esta figura está regulada en el artículo 34 del Código Civil).
Código Civil:
La Corte Suprema (Casación Nº 1533-
Artículo 34.- Se puede designar domi-
2011-Callao) ha puesto en relieve este tema,
cilio especial para la ejecución de actos
al señalar que:
jurídicos. Esta designación solo implica
sometimiento a la competencia territorial Sexto.- De la revisión del contrato de
correspondiente, salvo pacto distinto4. compraventa e hipoteca (…) se advierte
que la recurrente (…) señaló como su
Este precepto legal, a diferencia de su pre-
domicilio el ubicado en Jirón José Faus-
decesor (contenido en el Código Civil de
tino Sánchez Carrión número cien, dis-
1936), amplía el margen de aplicación de
trito de Independencia. Asimismo, en la
esta figura, pues antes se hacía referencia al
cláusula décimo tercera del citado con-
domicilio especial de los contratos, y hoy se
consigna a los actos jurídicos. trato estipularon que las comunicaciones
y notificaciones se tendrían por hechas en
La importancia de este precepto es vital en la el domicilio consignado en la introduc-
celebración de actos. En el ámbito contrac- ción el mismo. Revisada la carta notarial
tual se tiene que todo acuerdo de voluntades (…) se advierte que esta fue dirigida (…)
importa la plena identificación de las par- al lugar sito en la manzana I, módulo 2,
tes que lo celebran, y en esa identificación departamento D, primer piso, de la Urba-
no puede (ni debe) faltar el dato referido al nización Pedro Cueva Vásquez, Ventani-
domicilio, pues es a dicha dirección a donde lla, Callao. Observándose, por tanto, el

4 Este artículo fue modificado por la primera disposición modificatoria del Texto Único Ordenado del Código Pro-
cesal Civil, aprobado por Resolución Ministerial Nº 010-93-JUS, publicada el 22 de abril de 1993. El texto origi-
nal establecía lo siguiente:
“Artículo 34.- Se puede designar domicilio especial para la ejecución de actos jurídicos. Esta designación solo
implica sometimiento a la jurisdicción correspondiente, salvo pacto distinto”.

216 pp. 209-237 • ISSN 2305-3259 • MARZO 2019 • Nº 69 | GACETA CIVIL & PROCESAL CIVIL
CIVIL | PERSONAS Y SUCESIONES

incumplimiento por parte de la entidad


demandante de cursar la comunicación Comentario relevante
de resolución del contrato al domicilio del autor
consignado (…) en el contrato de com-
praventa (…). En el ámbito contractual se tiene que
todo acuerdo de voluntades importa
Sétimo.- Por consiguiente, en aplicación
de la norma sustantiva contenida en el la plena identificación de las partes
artículo 1354, se llega a la conclusión que lo celebran, y en esa identifica-
que la Caja de Pensiones Militar Poli- ción no puede (ni debe) faltar el dato
cial no notificó de la resolución del con- referido al domicilio, pues es a dicha
trato de compraventa válidamente. Por dirección a donde se cursarán todas
consiguiente, el contrato de compraventa las comunicaciones que las partes
materia de autos formalmente se halla se envíen.
vigente y por tanto la parte demandada
no puede ser calificada como ocupante
precaria del bien.
habituales en varios lugares se le consi-
Por otro lado, el domicilio especial (denomi- dera domiciliada en cualquiera de ellos.
nado, a veces, “domicilio contractual”) tam-
Fernández Sessarego (2004) critica esta
bién tiene incidencia en la determinación de
norma al señalar que:
la competencia territorial correspondiente, es
decir, sirve para saber qué juez será el que ten- (…) el domicilio general plural no se
drá a su cargo la dilucidación de una eventual ajusta a la realidad de la vida humana
controversia. Ante esos casos se tendrá que –dimensión fundamental de lo jurí-
analizar las normas sobre competencia con- dico– ya que no es normal que la persona
tenidas en el Código Procesal Civil. resida, habitual y simultáneamente, en
vario lugares. La persona, de acuerdo a la
Sin embargo, si bien es cierto que por regla
experiencia, tiene su sede en el lugar de
general el domicilio que consignen las partes
su residencia, donde habitualmente vive
en sus actos jurídicos sirve para delimitar la
con su familia, aunque por razones de
competencia judicial, cabe pacto distinto, de
negocios o de trabajo se desplace a otra
tal suerte que las partes desvíen la competen-
sede. En esta hipótesis no existe inconve-
cia a otro juez.
niente legal alguno para establecer que,
Debemos indicar que, si el acto jurídico tiene con relación a sus actividades laborales o
convenio arbitral, el domicilio especial fijado profesionales, se le considere, para estos
por las partes en él no tendrá ninguna relevan- efectos, domiciliada en cualquiera de
cia para el tema de la competencia del juez, dichos lugares. Así lo preveía el artículo
pues serán competentes los árbitros que vayan 140 del Proyecto de la Comisión Refor-
a integrar el tribunal que se vaya a instalar. madora. Estos domicilios no constituyen
la residencia, el domicilio único o gene-
ral de la persona, sino domicilios espe-
3. Persona con varios domicilios
ciales. (p. 131)
El artículo 35 regula este supuesto al seña-
lar que: El citado profesor no se opone a ampliar la
competencia de los jueces al efecto que pue-
Artículo 35.- A la persona que vive dan notificar demandas al domicilio gene-
alternativamente o tiene ocupaciones ral o a los domicilios esenciales, es decir,

GACETA CIVIL & PROCESAL CIVIL | Nº 69 • MARZO 2019 • ISSN 2305-3259 • pp. 209-237 217
aquellos que corresponden al lugar donde la norma general del artículo 33 del Código
se hubieren constituido las obligaciones. Civil.
Pero ello no significa que acepte la ficción
procesal del domicilio plural, pues este no La realidad debe inspirar al Derecho, y no al
guarda consonancia con la realidad. Por ello, revés. De esta manera, es claro que la habi-
el citado autor encuentra contradicción entre tualidad se puede dar no solo en un lugar,
lo dispuesto en el artículo 33, que hace coin- sino en varios. Naturalmente, habrá que estar
cidir residencia habitual con domicilio, y el siempre al caso concreto y a los medios de
artículo 35 que admite, al mismo tiempo, la prueba que se puedan presentar para acre-
posibilidad de más de un domicilio general ditar esa característica de residencia “habi-
al expresar que se pueda habitualmente vivir tual”, pero fuera de ello nada impide que ese
alternativamente en varios lugares. supuesto se pueda presentar.

Teniendo en cuenta los comentarios que ver- Por otro lado, la jurisprudencia ha hecho refe-
timos con ocasión del análisis del artículo rencia y ha desarrollado esta figura. Veamos:
33, creemos que no existe una contradic-
- Sexto.- Respecto a lo alegado por la recu-
ción entre dicho precepto y el artículo 35 del
rrente (…), relativo a la aplicación inde-
Código Civil, pues la realidad y facilidad con
bida del artículo 35 del Código Civil,
que una persona puede movilizarse y trasla-
en el caso de autos resulta evidente que
darse de un lugar a otro para realizar activi-
tal como se ha determinado precedente-
dades, soporta la idea de que pueda residir,
mente, no habiéndose dejado sin efecto
de manera habitual, en dos o más lugares.
el primer domicilio real señalado por
Por ejemplo, piénsese en el empresario que los demandados en la primera escritura
tiene que desarrollar su trabajo en dos ciuda- pública de hipoteca y habiéndose desig-
des distintas, a donde viaja todas las sema- nado otro domicilio real en las dos escri-
nas y donde tiene residencia habitual. O, turas públicas posteriormente celebradas
incluso, en el trabajador que vive en un dis- con la misma entidad bancaria, en conse-
trito muy alejado al distrito donde está su cuencia estamos en el supuesto regulado
centro de labores y que tiene que habitar un en dicha norma según la cual ‘a la per-
departamento los días de semana y los fines sona que vive alternativamente o tiene
de semana regresa a su otro domicilio. ¿En ocupaciones habituales en varios lugares
estos casos podríamos decir que estas perso- se le considera domiciliada en cualquiera
nas tienen un solo domicilio? Creemos que de ellos’. Por tanto, la comunicación
no, pues es claro que, atendiendo a su rea- notarial cursada a los demandados en el
lidad, ellos cumplen con tener esa habitua- domicilio señalado en la primera escri-
lidad en cada domicilio que la norma exige. tura pública antes citada surte todos los
De lo contrario, cabe preguntarse en esos efectos legales y la norma en comenta-
casos, ¿cuál de los dos es el domicilio? ¿será rio resulta pertinente para la solución del
acaso el lugar donde la persona esté más días proceso. (Casación Nº 3620-2011-Lima)
a la semana? ¿cómo se define entonces esa
habitualidad en los términos que el profesor - Noveno.- Por tanto, a lo largo de veinte
Fernández Sessarego sostiene? años, el demandante ha tenido diversos
domicilios, algunos de ellos reiterados,
En ese sentido, y no solo por un tema teó- por lo que puede concluirse que estos son
rico, sino también práctico, creemos que el múltiples, más aún, si como se ha dicho
contenido del artículo 35 es adecuado y no en el sétimo considerando, en su demanda
contraviene concepto alguno contenido en nunca cuestionó que el domicilio de Jirón

218 pp. 209-237 • ISSN 2305-3259 • MARZO 2019 • Nº 69 | GACETA CIVIL & PROCESAL CIVIL
CIVIL | PERSONAS Y SUCESIONES

San Martín no fuera el suyo, ni tam-


poco ha alegado que el que figura en la Comentario relevante
RENIEC sea el que le corresponde. La del autor
existencia de domicilios múltiples, per-
mite ‘a los terceros ubicar con facilidad Es claro que la habitualidad se
a la persona a quien se imputa un deber puede dar no solo en un lugar, sino
o un derecho’, conforme lo prescribe el en varios. Naturalmente, habrá que
artículo 35 del Código Civil.
estar siempre al caso concreto y a
Décimo.- Hay que señalar que el legisla- los medios de prueba que se puedan
dor ha recurrido a la idea de domicilios presentar para acreditar esa carac-
múltiples para permitir que jurídicamente terística de residencia “habitual”,
las personas se encuentren afincadas en pero fuera de ello nada impide que
determinado lugar, pues resulta impres- ese supuesto se pueda presentar.
cindible poder ubicarlas, dado que ello
permite el tráfico patrimonial, las correc-
tas notificaciones, el emplazamiento ade-
cuado. Corresponde, por tanto, a quien conyugal. Así, de acuerdo con la tesis obje-
modifica su domicilio hacerlo saber feha- tiva que inspira el artículo 33, debe conside-
cientemente a quien quiera oponer tal rarse que en este caso no existe más el domi-
cambio, no pudiendo utilizar su propia cilio conyugal, pues cada cónyuge reside por
negligencia para obtener beneficios: el su cuenta, habitualmente, en lugares diferen-
Derecho no premia a quien actúa con des- tes y es en esos lugares donde han constituido
idia, sino a quien ha sido diligente en su su nuevo domicilio y es ahí donde se les debe
defensa. (Casación Nº 3378-2015-Santa) ubicar para cualquier efecto jurídico.

Sin embargo, e intentando dar sentido a lo


4. Domicilio conyugal allí estipulado, creemos que esta norma obe-
El Código Civil, sobre el particular, esta- dece más a un aspecto práctico que teórico.
blece lo siguiente: Ello, debido a lo siguiente:

Artículo 36.- El domicilio conyugal es - Para que exista domicilio conyugal


aquel en el cual los cónyuges viven de debemos estar ante cónyuges, es decir,
consuno o, en su defecto, el último que ante dos personas que han contraído
compartieron. matrimonio.

En el Código Civil de 1936 se establecía - Cabe distinguir la figura de la separación


que era el varón quien fijaba el domicilio de cuerpos del divorcio. Así, cuando dos
conyugal. cónyuges se separan de cuerpo, mantie-
nen la categoría de cónyuges porque el
Ahora bien, en principio creemos, junto a vínculo matrimonial no se ha disuelto.
Fernández Sessarego (2004, p. 133), que esta Empero, si dos cónyuges se divorcian, es
norma cae en un contrasentido y es que se claro que la categoría de cónyuges tam-
recurre a una ficción al determinar que, en bién se habrá disuelto.
defecto del domicilio conyugal, se admite
como tal el último que compartieron los cón- - Haciendo una interpretación conjunta
yuges, pero esta solución no se ajusta a la rea- del artículo 36 con las normas conteni-
lidad, ya que es un fingimiento que acoge el das en el Libro de Derecho de Familia,
Código para suplir la ausencia de domicilio se tiene que el sentido de la categoría

GACETA CIVIL & PROCESAL CIVIL | Nº 69 • MARZO 2019 • ISSN 2305-3259 • pp. 209-237 219
de “domicilio conyugal” tendrá validez posea un domicilio para determinados actos.
hasta que se produzca el divorcio. Antes De esta forma, creemos que allí sí tendría
de ello, incluso si se está ante la presencia sentido aplicar la segunda parte del vigente
de una separación de cuerpos, se podrá artículo 36, pues en caso de que los cónyuges
entender que hay domicilio conyugal. no vivan en el mismo lugar, la sociedad con-
yugal tendría como domicilio la última resi-
- Sin embargo, puede ocurrir que esta dencia que ambas personas compartieron.
interpretación conjunta no refleje la rea- Claro está que en esta interpretación estaría-
lidad, pues, por ejemplo, en el caso de la
mos asimilando el domicilio conyugal con el
separación de cuerpos, es claro que cada
domicilio de la sociedad conyugal.
cónyuge tendrá un domicilio distinto,
razón por la cual estaríamos ante un con- Por otra parte, la jurisprudencia de nuestro
flicto debido a que, o se tiene por domici- país se ha pronunciado sobre esta materia.
lio a la residencia habitual de cada uno de Veamos:
los cónyuges (aplicación del artículo 33
del Código Civil), o se tiene como único - Si las partes en litigio han señalado su
domicilio de los cónyuges –aunque uno domicilio en el predio de uno de sus
de ellos, o ambos, no vivan allí– el último padres, el mismo debe reputarse como
que compartieron (aplicación del artículo su domicilio conyugal, ya que no hay
36 del mismo cuerpo normativo). Cree- prohibición legal para que bajo un mismo
mos que la primera opción es la que tiene techo habiten más de una familia y fijen
más sentido. en el mismo su domicilio conyugal.
(Casación Nº 2862-99-Cajamarca)
Así las cosas, estamos de acuerdo con una
propuesta de modificación a este artículo - En el caso de autos, se ha establecido
consignada en el Proyecto de Ley de Enmien- que respecto al inmueble que ambas
das del Código Civil del año 1997, elabo- partes tienen en propiedad en la ciudad
rada por la Comisión constituida mediante de Tacna e Ilo, no implica que necesa-
Ley N° 26394 (publicada el 22 de noviem- riamente vivan juntos, ya que ha que-
bre de 1994), planteada en los siguientes dado acreditado que el actor reside en
términos: la ciudad de Ilo, lugar donde trabaja y la
Artículo 36.- El domicilio conyugal demandada ha reconocido que vive en
es aquel en el cual los cónyuges viven Tacna desde hace más de dos años para
de consuno. En su defecto se aplicará hacerse cargo del cuidado de sus hijos,
lo dispuesto en el artículo 33 para cada quienes ya son mayores de edad; en con-
cónyuge. secuencia, al no advertirse una residen-
cia habitual en un determinado lugar res-
Con esta modificación se podría solucionar pecto a la recurrente y el demandante, el
de mejor manera algún inconveniente que se Colegiado Superior no ha incurrido en
presente en la práctica. infracción del artículo treinta y seis del
Código Civil, por tal motivo, la denun-
Sin perjuicio de todo lo señalado, cree- cia alegada debe desestimarse. (Casación
mos importante plantear una idea, y es que
Nº 4836-2009-Moquegua)
cuando dos personas se casan se originará
–por regla general– una sociedad de ganan-
5. Domicilio del incapaz
ciales. En ese sentido, al ser un sujeto de
derecho distinto a los cónyuges que la han El Código prevé esta hipótesis al señalar lo
creado, será necesario que dicha sociedad siguiente:

220 pp. 209-237 • ISSN 2305-3259 • MARZO 2019 • Nº 69 | GACETA CIVIL & PROCESAL CIVIL
CIVIL | PERSONAS Y SUCESIONES

Artículo 37.- Los incapaces tienen por de la posesión razón por la cual el argu-
domicilio el de sus representantes legales. mento expuesto por el recurrente en el
sentido que la pretensión de interdicto de
Sobre este particular, la jurisprudencia retener no exige que la parte demandante
nacional (Casación Nº 700-2014-Arequipa) viva en forma real en el bien inmueble
ha señalado que: no resulta cierta, pues al tratarse de una
Décimo Tercero.- Que, el artículo 37 del defensa posesoria constituye requisito
Código Civil establece que “los incapa- indispensable que el demandante acre-
ces tienen por domicilio el de sus repre- dite estar en posesión del bien lo que en
sentantes legales” consignando en ese el caso de autos no ha quedado acredi-
sentido la Sala Superior que acorde al tado, no solo por la presunción contenida
precitado artículo puede presumirse que en el artículo 37 del Código Civil, sino
la demandante Irma Begazo Calizaya por las pruebas debidamente valoradas
debe vivir en el domicilio de su cura- por las instancias de mérito razón por la
dor debido a que solo así puede recibir la cual esta causal resulta infundada.
atención que merece estando a su condi-
ción de incapaz y además porque este no 6. Domicilio de funcionarios públicos
ha demostrado que vive en las dos habi- Este tema se encuentra regulado por el
taciones materia del proceso. artículo 38 del Código Civil, el mismo que
Décimo Cuarto.- Que, el interdicto de establece lo siguiente:
retener es aquella acción que procede Artículo 38.- Los funcionarios públicos
cuando el poseedor es perturbado con están domiciliados en el lugar donde ejer-
actos que tengan la intención de despo- cen sus funciones, sin perjuicio, en su
jarlo por lo que su objeto es amparar y caso, de lo dispuesto en el artículo 33.
conservar la posesión de un bien requi-
riéndose en ese sentido para que tenga El domicilio de las personas que residen
lugar dicho interdicto los siguientes temporalmente en el extranjero, en ejer-
requisitos: i) que el que lo promueve se cicio de funciones del Estado o por otras
halle en actual posesión o tenencia de un causas, es el último que hayan tenido en
bien mueble o inmueble; ii) que se haya el territorio nacional.
perturbado la posesión vía actos materia-
les; iii) que el acto perturbatorio se realice En principio, creemos pertinente diferenciar
contra la voluntad del poseedor; y iv) que la figura de funcionario público del Estado
la acción se ejercite dentro del año de con la de servidor público del Estado.
producido el despojo o la perturbación.
Para ello, recurriremos a la normativa que
Décimo Quinto.- Que, en el caso de regula estas figuras. En ese sentido, la “Ley
autos la causal material denunciada está marco del empleo público”, Ley N° 28175, en
directamente relacionada con el requisito su artículo 45, establece una clasificación del

5 “Artículo 4.- Clasificación


El personal del empleo público se clasifica de la siguiente manera:
1. Funcionario público.- El que desarrolla funciones de preeminencia política, reconocida por norma expresa, que
representan al Estado o a un sector de la población, desarrollan políticas del Estado y/o dirigen organismos o enti-
dades públicas. El Funcionario Público puede ser:
a) De elección popular directa y universal o confianza política originaria.

GACETA CIVIL & PROCESAL CIVIL | Nº 69 • MARZO 2019 • ISSN 2305-3259 • pp. 209-237 221
personal de empleo público, en donde dife- regulados, por ejemplo, los magistrados del
rencia al servidor del funcionario público. Tribunal Constitucional, el defensor del pue-
blo, el contralor general de la República, el
De otro lado, Rubio Correa (1999), comen- presidente del Jurado Nacional de Eleccio-
tando el artículo 40 de la Constitución Polí- nes, etc.
tica, señala que:
Finalmente, serán funcionarios públicos de
(…) lo interesante (…) consiste en dife-
libre nombramiento y remoción, por ejem-
renciar a funcionarios y servidores del
plo, los ministros de Estado, los viceminis-
Estado. Los primeros tendrán responsabi-
tros, los presidentes del Directorio y secreta-
lidad en la tarea de conducción del Estado
rios o directores ejecutivos o de rango similar
bajo los cargos políticos, en tanto que los
de los organismos públicos descentraliza-
servidores son profesionales que no tie-
nen otra responsabilidad que la adminis- dos, los gerentes generales de los gobiernos
trativa y, en general, no tienen control del regionales y locales, los prefectos y subpre-
poder. (p. 424) fectos, entre otros.

Por otra parte, debemos señalar que serán Teniendo en cuenta esta delimitación con-
funcionarios públicos de elección popular ceptual, cabe precisar que la norma del
directa y universal o confianza política origi- Código Civil hace referencia únicamente a la
naria, por ejemplo, el presidente de la Repú- figura del funcionario público.
blica, los congresistas de la República, los
En ese sentido, la norma bajo estudio regula
alcaldes y regidores, entre otros.
un nuevo tipo de domicilio, distinto al esta-
De la misma manera, serán funciona- blecido en el artículo 33, pues señala que
rios públicos de nombramiento y remoción todo funcionario estará domiciliado en el

b) De nombramiento y remoción regulados.


c) De libre nombramiento y remoción.
2. Empleado de confianza.- El que desempeña cargo de confianza técnico o político, distinto al del funciona-
rio público. Se encuentra en el entorno de quien lo designa o remueve libremente y en ningún caso será mayor al
5% de los servidores públicos existentes en cada entidad. El Consejo Superior del Empleo Público podrá estable-
cer límites inferiores para cada entidad. En el caso del Congreso de la República esta disposición se aplicará de
acuerdo a su Reglamento.
3. Servidor público.- Se clasifica en:
a) Directivo superior.- El que desarrolla funciones administrativas relativas a la dirección de un órgano, programa
o proyecto, la supervisión de empleados públicos, la elaboración de políticas de actuación administrativa y la cola-
boración en la formulación de políticas de gobierno.
A este grupo se ingresa por concurso de méritos y capacidades de los servidores ejecutivos y especialistas, su por-
centaje no excederá del 10% del total de empleados de la entidad. La ineficiencia en este cargo da lugar al regreso
a su grupo ocupacional.
Una quinta parte del porcentaje referido en el párrafo anterior puede ser designada o removida libremente por el
titular de la entidad. No podrán ser contratados como servidores ejecutivos o especialistas salvo que cumplan las
normas de acceso reguladas en la presente Ley.
b) Ejecutivo.- El que desarrolla funciones administrativas, entiéndase por ellas al ejercicio de autoridad, de atribu-
ciones resolutivas, las de fe pública, asesoría legal preceptiva, supervisión, fiscalización, auditoría y, en general,
aquellas que requieren la garantía de actuación administrativa objetiva, imparcial e independiente a las personas.
Conforman un grupo ocupacional.
c) Especialista.- El que desempeña labores de ejecución de servicios públicos. No ejerce función administrativa.
Conforman un grupo ocupacional.
d) De apoyo.- El que desarrolla labores auxiliares de apoyo y/o complemento. Conforman un grupo ocupacional”.

222 pp. 209-237 • ISSN 2305-3259 • MARZO 2019 • Nº 69 | GACETA CIVIL & PROCESAL CIVIL
CIVIL | PERSONAS Y SUCESIONES

lugar donde ejerce su función. Se trata, pues,


de un domicilio especial, razón por la cual Comentario relevante
en este supuesto no cabría hablar de plura- del autor
lidad de domicilios, sino que estamos ante
un domicilio habitual y especial (domicilio Lo ideal hubiera sido que la norma
laboral, si se quiere). establezca una fórmula distinta, en
Ahora bien, el segundo párrafo del artículo el sentido de señalar que la comu-
38 regula otro supuesto. Sobre el particular, nicación de cambio de domicilio se
Fernández Sessarego (2004, p. 136) sos- tenga que realizar antes, y no des-
tiene que debería entenderse en este caso pués, de que ella se produzca.
que las personas permanecen en el extran-
jero por breve tiempo, ya que, de no ser así,
por razones de habitualidad, tendría que realidad nos conduciría a afirmar que esta-
considerárseles domiciliadas fuera del país. mos ante un nuevo domicilio.
Adoptar una solución contraria significaría
entrar en contradicción con el principio con- De otro lado, la jurisprudencia nacional
tenido en los artículos 33 y 39 del Código (STC Exp. Nº 00006-2009-PI/TC) se ha pro-
sobre constitución y cambio de domicilio, nunciado sobre este artículo al señalar que:
respectivamente.
Establecer el deber de residir en el dis-
Para el citado profesor la redacción del trito judicial donde se ejerce el cargo
segundo párrafo induce a pensar que las per- seria constitucional, siempre y cuando se
sonas que se encuentran temporalmente en siga el derrotero trazado, de entender de
el extranjero están domiciliadas en la última manera amplia el concepto de domicilio,
residencia que hayan tenido en el país. En la incluyendo el lugar donde el juez reside
hipótesis del funcionario diplomático, sos- habitualmente, pero también donde rea-
tiene el citado autor, se debe considerar que, liza sus actividades profesionales. Se
según la tesis objetiva acogida por el Código, logra seguridad jurídica sobre el cum-
se ha producido un cambio de residencia, ya plimiento de sus deberes y obligaciones
que dicho funcionario se ha trasladado, nor- funcionales, la adecuada realización de
malmente con toda su familia, a vivir o resi- las funciones administrativas del Estado
dir habitualmente por algunos años fuera del y se salvaguardan los derechos de ter-
país. Pensar que el domicilio de este funcio- ceros y del propio juez. Por lo demás, el
nario es el último que haya tenido en el país domicilio se estima fijado en el momento
equivale a fabricar una ficción, a fin de que del nombramiento o, de ser este dife-
siga residiendo en el país. Así, en el caso rido, en el momento en que asume fun-
del diplomático, su residencia habitual se ciones el juez habitual (…). En este sen-
halla fuera del país y es allí donde se le ha tido, uno de los domicilios que debe tener
de ubicar para el efecto de imputarle posi- el juez ha de ser el lugar donde cumple
ciones jurídicas (Fernández Sessarego, 2004, sus labores jurisdiccionales (…). De otro
p. 137). lado, sigue siendo potestad del órgano
sancionador del Poder Judicial tomar las
Nosotros compartimos dicho parecer, pues la medidas pertinentes si el juez no fija resi-
única forma de entender el segundo párrafo dencia alguna en el lugar donde ejerce
del artículo 38 y no caer en contradicciones, función jurisdiccional. Es más, es válido
es que se esté ante un caso de residencia tem- recordar que el propio Poder Judicial, a
poral por un lapso breve. De lo contrario, la través del órgano competente, tiene la

GACETA CIVIL & PROCESAL CIVIL | Nº 69 • MARZO 2019 • ISSN 2305-3259 • pp. 209-237 223
potestad de autorizar la variación de recibiéndolas de manera mensual con-
domicilio (artículo 40, inciso 5, de la ley tinua durante los años subsiguientes, en
impugnada), y prevé casos excepcionales domicilio diferente al que se le notificó
en los que la situación personal del juez la demanda. (STC Exp. Nº 3423-2003-
amerite tal hecho. AA/TC)

- Cuarto.- Que, el contrato referido en la


7. Cambio de domicilio
cláusula anterior fue modificado por el
Este tema se encuentra regulado por el contrato de fecha quince de diciembre de
artículo 39 del Código Civil, el mismo que dos mil tres, en el cual las mismas par-
establece lo siguiente: tes acuerdan dejar sin efecto algunas de
las obligaciones contenidas en el con-
Artículo 39.- El cambio de domicilio se
trato original y modifican la forma de
realiza por el traslado de la residencia
pago de la obligación reconocida en las
habitual a otro lugar.
cláusulas quinta a novena de aquel con-
La norma es bastante clara y no merece trato, quedando subsistente el contrato de
mayor comentario. Se aprecia que el cam- fecha doce de junio de dos mil en todo
bio obedece a una voluntad directa del sujeto lo demás; lo que desde luego implica el
de derecho, quien, si es que no tiene algún domicilio señalado por los ahora deman-
deber de comunicar este cambio (contenido dados, pues si bien en el nuevo contrato
en algún acto jurídico que ha celebrado), no designan un nuevo domicilio, no consta
deberá poner en conocimiento de nadie que que las partes hayan acordado el cam-
cambió su domicilio. bio de domicilio, máxime que en el con-
trato modificatorio se ha hecho constar
Como referencia, cabe recordar que el expresamente: “Las partes contratantes
Código abrogado, cuando regulaba la mate- ratifican la vigencia de todas las cláusu-
ria, exigía que la persona debía comunicar a las no modificadas del Contrato Privado
la Municipalidad su cambio de domicilio. El (...) de fecha 12 de junio de 2000; y por
otro supuesto que dicho Código establecía tanto subsistentes las demás prestaciones
era el referido a que se cambiaba domicilio pactadas, y con todos los efectos de ley”;
por el transcurso de dos años de residencia ello quiere decir que al no haberse modi-
voluntaria en otro lugar. ficado expresamente la cláusula Diecio-
cho del contrato primigenio, aquella surte
Como se aprecia, la norma vigente es más plenamente todos sus efectos. (Casación
clara y elimina ese requisito de comunica- Nº 3367-2009-La Libertad)
ción a la municipalidad y ese lapso de dos
años que antes se exigía. 8. Oposición al cambio de domicilio
Sobre este tema, la jurisprudencia peruana ha Sobre el particular, el artículo 40 del Código
establecido los siguientes criterios: Civil establece lo siguiente:
- En el presente caso, la prueba indubita- Artículo 40.- El deudor deberá comuni-
ble de cambio de domicilio se demues- car al acreedor el cambio de domicilio
tra fehacientemente con las notas de señalado para el cumplimiento de la pres-
cargo y estados de cuenta que el recu- tación obligacional, dentro de los treinta
rrente recibió del Banco Wiese Sudame- (30) días de ocurrido el hecho, bajo res-
ris S.A.A., en su nueva dirección, desde ponsabilidad civil y/o penal a que hubiere
el día 19 de diciembre de 1995 y continúo lugar.

224 pp. 209-237 • ISSN 2305-3259 • MARZO 2019 • Nº 69 | GACETA CIVIL & PROCESAL CIVIL
CIVIL | PERSONAS Y SUCESIONES

El deudor y los terceros ajenos a la rela- En el segundo nuevo párrafo se prescribe


ción obligacional con el acreedor, están el derecho del deudor, y de los terceros
facultados para oponer a este el cambio ajenos a la relación obligacional, para
de su domicilio. oponer a aquel el cambio de domicilio
del deudor. Se entiende que esta facultad
La oponibilidad al cambio de domici- será ejercida siempre que se haya cum-
lio se efectuará mediante comunicación plido con comunicar al acreedor el men-
indubitable6. cionado cambio de domicilio. Se trata de
El artículo 40, en su versión original, pres- un derecho que se explica por sí solo.
cribía el deber de quien tiene la calidad de
En el tercer párrafo se dispone que
deudor de poner en conocimiento de sus
el cambio de domicilio se efectuará
acreedores, por medio indubitable, cualquier
mediante comunicación indubitable, tal
cambio de domicilio.
como lo prescribía el artículo original.
En el año 2002 se modificó el contenido (pp. 141-142)
del artículo bajo estudio. Se agregaron dos
párrafos y sobre el sentido de dicho cambio Hace unos años, Castillo Freyre (1998,
Fernández Sessarego (2004) sostiene: p. 261) planteó la posibilidad de que el
artículo 40 del Código Civil pueda ser dero-
Se modificó el texto de este nume- gado. Ello, debido a que no se tenía en cuenta
ral agregándosele dos nuevos párrafos. el contenido del artículo 1239 del Código
En el primero de ellos se establece, con Civil, el mismo que establece lo siguiente:
acierto, el deber del deudor de comunicar
al acreedor el cambio de domicilio en un Artículo 1239.- Si el deudor cambia de
plazo cierto de treinta días de ocurrido el domicilio, habiendo sido designado este
hecho, bajo responsabilidad ya sea civil como lugar para el pago, el acreedor
y/o penal. Este plazo no aparecía en el puede exigirlo en el primer domicilio o
artículo original. en el nuevo.

Dicha disposición, como se expresa en la Igual regla es de aplicación, respecto al


Exposición de Motivos, tiende a prote- deudor, cuando el pago deba verificarse
ger a los acreedores y terceros que pue- en el domicilio del acreedor.
dan verse afectados con un inesperado o
clandestino cambio de domicilio del deu- En efecto, y como posteriormente lo seña-
dor, estableciéndose para ello un plazo lara Castillo Freyre junto a Osterling Parodi
dentro del cual el deudor deberá cumplir (2012, pp. 506-509), son diversos los comen-
con la obligación referida en el numeral tarios que se pueden realizar respecto del
bajo comentario. Se trata de una modifi- nuevo texto del artículo 40, los cuales hoy
cación oportuna, pues en el artículo 40 no podemos esquematizar de la siguiente
se hacía dicha precisión. manera:

6 Este precepto legal fue modificado por el artículo 1 de la Ley Nº 27723, publicada el 14 de mayo de 2002. El texto
original era el siguiente:
“Artículo 40.- El cambio de domicilio no puede oponerse a los acreedores si no ha sido puesto en su conocimiento
mediante comunicación indubitable”.

GACETA CIVIL & PROCESAL CIVIL | Nº 69 • MARZO 2019 • ISSN 2305-3259 • pp. 209-237 225
- El plazo de treinta días podría devenir a ello, piensan que lo idóneo, a fin de evi-
en absurdo, en la medida que no toma tar posibles inconvenientes, sería que la
en cuenta el plazo de cumplimiento de comunicación se efectúe mediante carta
la obligación. Una lectura literal de este notarial. Si no existiese dicha comunica-
precepto podría llevar a sostener que, si ción, el cambio de domicilio no tendría
el deudor cambiase su domicilio el 1 de efecto alguno.
enero y la obligación venciera el día 2 de
ese mismo mes, la ausencia de la comu- A todo lo señalado, queremos agregar que lo
nicación no podría imputársele por contar ideal hubiera sido que la norma establezca
con treinta días para hacerlo. una fórmula distinta, en el sentido de señalar
que la comunicación de cambio de domicilio
- Siendo ello así, se debe considerar que, se tenga que realizar antes, y no después, de
como la lógica y los propios principios que ella se produzca.
del Derecho de Obligaciones imponen,
los treinta días constituyen un plazo Ello, por una cuestión de lógica y mayor
máximo que puede ser reducido por las seguridad y certeza, y es que si yo voy a cam-
propias circunstancias, en la medida en biar mi domicilio lo ideal sería que ponga en
que entre el cambio de domicilio y el conocimiento de los interesados dicho cam-
vencimiento de la obligación exista un bio algunos días antes de que ello ocurra y
plazo menor. no después, ya que, al margen de la oponi-
bilidad, o no, de dicho cambio, un proceder
- Tampoco se puede dejar de cuestionar de esta manera (es decir, realizar la comu-
que en el artículo se haga referencia a la nicación después del cambio) podría crear
responsabilidad civil y/o penal que puede contingencias con relación a las diversas
llegar a imputarse al deudor que incum- comunicaciones que las partes de un negocio
pla con realizar la comunicación corres- jurídico se quieran remitir.
pondiente. Al respecto, los citados pro-
fesores consideran necesario advertir que La jurisprudencia nacional, sobre este par-
la responsabilidad civil solo surgiría si ticular, se ha pronunciado en diversas opor-
esa falta de comunicación generase daños tunidades. Veamos:
o perjuicios, toda vez que se regiría por
las normas generales sobre la materia; - Octavo.- Que, finalmente no está demás
de allí que su referencia expresa carece hacer notar que de conformidad con lo
de sentido. Por otro lado, les extraña previsto en el artículo 33 del Código Civil
que se mencione la posible responsabili- y el artículo 1238 del mismo Código, el
dad penal cuando no existe delito alguno pago debe ser exigido en el domicilio del
en el que se sancione a un deudor que deudor, salvo estipulación en contrario
no comunica al acreedor su cambio de que dimane del contrato; en el presente
domicilio. caso, como ha quedado establecido en
los considerandos precedentes el domi-
- Por último, otro aspecto que llama la aten- cilio de los deudores ha sido fijado en la
ción es que en la norma se prescribe que Calle Los Ficus número 296 Urbaniza-
la oponibilidad al cambio de domicilio ción California de la Ciudad de Trujillo,
debe realizarse mediante comunicación por tanto, es en este lugar que debe efec-
indubitable. Lo cierto, sin embargo, es tuarse el emplazamiento con la demanda,
que tal expresión, “comunicación indu- máxime que los deudores no han comuni-
bitable”, genera más dudas que certeza cado formalmente a la acreedora el cam-
debido a su inherente indefinición. Frente bio de su domicilio, conforme lo dispone

226 pp. 209-237 • ISSN 2305-3259 • MARZO 2019 • Nº 69 | GACETA CIVIL & PROCESAL CIVIL
CIVIL | PERSONAS Y SUCESIONES

el artículo 40 del Código Civil y el pro-


pio contrato de obligación de dar suma de Comentario relevante
dinero de fecha doce de junio de dos mil. del autor
(Casación Nº 3367-2009-La Libertad)
El artículo 290 prescribe que ambos
- Cuarto.- Que, asimismo, la coejecutada
cónyuges tienen el deber y el dere-
Gold Fusión Sociedad Anónima comu-
nicó la variación de su cambio (sic) de cho de participar en el gobierno del
domicilio mediante carta de fecha veinte hogar y de cooperar al mejor des-
de agosto de mil novecientos noventio- envolvimiento del mismo. A ambos
cho, recepcionada por el banco deman- compete, igualmente, fijar y mudar
dante el veintiséis de agosto de ese mismo el domicilio conyugal y decidir las
año, (…); por tanto, dicha variación efec- cuestiones referentes a la economía
tuada mediante comunicación indubita- del hogar.
ble resulta oponible al banco, pues, este
tuvo conocimiento del nuevo domicilio
con anterioridad a la interposición de la
demanda que fue presentada el veinte de por cuyo pacto no es aplicable lo dis-
enero último según sello de recepción puesto en el artículo 40 de la norma sus-
que consta fojas diecisiete; pues, así lo tantiva. (Exp. Nº 40-2002 / Sala Civil de
establece el artículo 40 del Código Civil. la Corte Superior de Justicia de Lima)
Quinto.- Que, en consecuencia, se
9. Persona sin residencia habitual
ha incumplido con el artículo 431 del
Código Procesal Civil que dispone el Este tema se encuentra regulado por el
emplazamiento del demandado en su artículo 41 del Código Civil:
domicilio real, y por tanto el estado de
indefensión de los ejecutados es evidente Artículo 41.- A la persona que no tiene
así como la vulneración del derecho al residencia habitual se le considera domi-
debido proceso, que por su trascendencia ciliada en el lugar donde se encuentre.
es sancionada con la nulidad conforme lo
establece el artículo 437 del código antes Esta norma se aplica en ausencia de alguno
mencionado. (Exp. Nº 2243-1417-99 / de los supuestos regulados en los artículos ya
Sala de Procesos Ejecutivos de la Corte comentados. En realidad, su existencia obe-
Superior de Justicia de Lima) dece a la idea de que todos deberían tener un
domicilio, pues es claro que todos habitamos
- Primero.- Que los contratos son ley entre y residimos, por lo menos de manera efí-
las partes, toda vez que son obligatorios mera, en un lugar determinado.
en cuanto se haya expresado en ellos,
siendo las disposiciones de la ley suple- III. El “domicilio” a lo largo del Código
toria a la voluntad de las partes, salvo Civil
que sean imperativas; como informan los
artículos 1351 y 1361 del Código Civil,
de modo que la carta simple remitida por 1. Otras normas que hacen referencia al
domicilio en el Libro I del Código Civil
los demandados que fotocopiada corre a
fojas noventicuatro, no le es oponible a la A continuación, vamos a citar uno a uno los
ejecutante en atención a la previsión con- artículos del Libro I, distintos a los ya anali-
tractual que glosa la resolución recurrida, zados, que hacen referencia a esta figura:

GACETA CIVIL & PROCESAL CIVIL | Nº 69 • MARZO 2019 • ISSN 2305-3259 • pp. 209-237 227
i. El artículo 47, que regula la figura del iv. Por otro lado, el artículo 83, que regula
nombramiento de curador por desapari- el tema de los libros de la asociación,
ción, establece que cuando una persona establece que toda asociación debe tener
no se halla en el lugar de su domicilio un libro de registro actualizado en que
y han transcurrido más de sesenta días consten el nombre, actividad, domi-
sin noticias sobre su paradero, cualquier cilio y fecha de admisión de cada uno
familiar hasta el cuarto grado de consan- de sus miembros, con indicación de los
guinidad o afinidad, excluyendo el más que ejerzan cargos de administración o
próximo al más remoto, pueden solicitar representación.
la designación de curador interino.
v. El artículo 85 regula el tema de la con-
Aquí la referencia al domicilio sirve vocatoria a asamblea de una asociación,
para que se configure un supuesto que y establece que esta es convocada por
permitirá designar curador. La impor- el presidente del consejo directivo de la
tancia del domicilio para tales efectos asociación, en los casos previstos en el
es fundamental, pero habrá que tener estatuto, cuando lo acuerde dicho con-
mucho cuidado al momento de la veri- sejo directivo o cuando lo soliciten no
ficación del domicilio, pues puede que menos de la décima parte de los asocia-
la persona haya cambiado su residencia dos; y si la solicitud de estos no es aten-
habitual, y como no hay obligación de dida dentro de los quince días de haber
comunicar dicho cambio, se puede caer sido presentada, o es denegada, la con-
en el error de solicitar el nombramiento vocatoria es hecha por el juez de primera
de curador. instancia del domicilio de la asociación,
a solicitud de los mismos asociados.
ii. De otro lado, el artículo 49 establece
que transcurridos dos años desde que Esta, y la siguiente, son otras referencias
se tuvo la última noticia del desapare- al domicilio que tienen como finalidad
cido, cualquiera que tenga legítimo inte- fijar la competencia de un juez.
rés o el Ministerio Público pueden soli-
citar la declaración judicial de ausencia. vi. El artículo 92, que regula el tema de la
Es competente el juez del último domi- impugnación de los acuerdos adopta-
cilio que tuvo el desaparecido o el del dos en una asociación, y establece que
lugar donde se encuentre la mayor parte la misma se demanda ante el juez Civil
de sus bienes. del domicilio de la asociación y se tra-
mita como proceso abreviado.
Como se aprecia, se trata de una refe-
rencia al domicilio para efectos de fijar vii. Asimismo, el artículo 101 se refiere al
competencia de un juez. acto constitutivo de la fundación y esta-
blece que el mismo debe expresar nece-
iii. Asimismo, el artículo 82 señala que el sariamente su finalidad y el bien o bie-
estatuto de la asociación debe expresar, nes que se afectan. El fundador puede
entre otros, la denominación, duración y también indicar el nombre y domicilio
domicilio. de la fundación.

En este caso, consignar el domicilio es En esta norma se establece de manera


un requisito formal. Ello es así, debido facultativa, y no obligatoria, la posibili-
que, al ser un sujeto de derecho, también dad de consignar el domicilio en el acto
se le exige fijar un domicilio. constitutivo de la fundación.

228 pp. 209-237 • ISSN 2305-3259 • MARZO 2019 • Nº 69 | GACETA CIVIL & PROCESAL CIVIL
CIVIL | PERSONAS Y SUCESIONES

viii. De otra parte, en el artículo 104 se esta- del Código Civil establece que quienes
blecen las funciones básicas del Consejo pretendan contraer matrimonio civil lo
de Supervigilancia de Fundaciones, y declararán oralmente o por escrito al
entre ellas se indica la de señalar la deno- alcalde provincial o distrital del domi-
minación y domicilio de la fundación, cilio de cualquiera de ellos. Acompa-
cuando no consten del acto constitutivo. ñarán copia certificada de las partidas
de nacimiento, la prueba del domici-
ix. A su turno, el artículo 112 señala que el lio y el certificado médico, expedido en
comité debe tener un registro actuali- fecha no anterior a treinta días, que acre-
zado que contenga el nombre, domici- dite que no están incursos en los impe-
lio, actividad y fecha de admisión de sus dimentos establecidos en el artículo 241,
miembros, con indicación de los inte- inciso 2, y 243, inciso 3, o si en el lugar
grantes del consejo directivo o de las no hubiere servicio médico oficial y gra-
personas que ejerzan cualquier otra acti- tuito, la declaración jurada de no tener
vidad administrativa. tal impedimento.
x. Por otro lado, el artículo 113 establece ii. De otro lado, con relación a la publica-
que el estatuto del comité debe expresar, ción de matrimonio proyectado, se tiene
entre otros, la denominación, duración y que el alcalde anunciará el matrimonio
domicilio. proyectado, por medio de un aviso que
se fijará en la oficina de la municipali-
xi. Finalmente, en el Libro I del Código
dad durante ocho días y que se publicará
Civil se tiene el artículo 139, que esta-
una vez por periódico, donde lo hubiere.
blece que las comunidades tienen un
El aviso consignará el nombre, naciona-
padrón general actualizado con el nom-
lidad, edad, profesión, ocupación u ofi-
bre, actividad, domicilio y fecha de
cio, domicilio de los contrayentes, el
admisión de cada uno de sus miembros,
lugar donde será celebrado el matrimo-
con indicación de los que ejerzan cargos
nio y la advertencia de que todo el que
directivos o representación.
conozca la existencia de algún impedi-
Como se observa, en el Libro I del Código mento debe denunciarlo.
Civil se hace referencia a la figura del domi-
iii. Asimismo, el artículo 251 establece
cilio en veinte preceptos legales. La mayoría
que, si fuere diverso el domicilio de los
de ellos tiene como finalidad coadyuvar a la
contrayentes, se oficiará al alcalde que
identificación del lugar de residencia habi-
corresponda para que ordene también la
tual de un sujeto de derecho, pero existen
publicación prescrita en el artículo 250,
otros preceptos que tienen naturaleza pro-
en su jurisdicción.
cesal y sirven para otorgar competencia a
un juez. iv. A su turno, el artículo 277, que regula la
anulación del matrimonio, establece que
2. El “domicilio” en el Libro III del Código la pretensión puede ser ejercida por el
Civil: Derecho de Familia impúber luego de llegar a la mayoría de
En este Libro se hace referencia a la figura de edad, por sus ascendientes si no hubie-
domicilio en diversos preceptos. A continua- sen prestado asentimiento para el matri-
ción, el recuento de ellos: monio y, a falta de estos, por el consejo
de familia. No puede solicitarse la anula-
i. En torno a las diligencias para matri- ción después que el menor ha alcanzado
monio civil, se tiene que el artículo 248 mayoría de edad, ni cuando la mujer ha

GACETA CIVIL & PROCESAL CIVIL | Nº 69 • MARZO 2019 • ISSN 2305-3259 • pp. 209-237 229
concebido. Aunque se hubiera decla- promesa de matrimonio, si esta última
rado la anulación, los cónyuges mayo- consta de modo indubitable, de coha-
res de edad pueden confirmar su matri- bitación delictuosa o de minoridad al
monio. La confirmación se solicita al tiempo de la concepción. Estas acciones
juez de paz letrado del lugar del domi- son personales, deben ser interpuestas
cilio conyugal y se tramita como pro- antes del nacimiento del hijo o dentro
ceso no contencioso. La resolución que del año siguiente; se dirigen contra el
aprueba la confirmación produce efectos padre o sus herederos y pueden ejer-
retroactivos. citarse ante el juez del domicilio del
demandado o del demandante.
v. Por otra parte, el artículo 289, que regula
el derecho de cohabitación, establece ix. Con relación a los requisitos para la
que es deber de ambos cónyuges hacer constitución del patrimonio familiar, el
vida común en el domicilio conyugal. El artículo 496 exige, entre otros, que el
juez puede suspender este deber cuando constituyente formalice solicitud ante el
su cumplimiento ponga en grave peligro juez, en la que debe precisar su nombre
la vida, la salud o el honor de cualquiera y apellidos, edad, estado civil y domici-
de los cónyuges o la actividad econó- lio; individualizar el predio que propone
mica de la que depende el sostenimiento afectar; aportar la prueba instrumental
de la familia. de no hallarse el predio sujeto a hipo-
teca, anticresis o embargo registrado; y
vi. De otro lado, el artículo 290 prescribe señalar a los beneficiarios con precisión
que ambos cónyuges tienen el deber y el del vínculo familiar que lo une a ellos.
derecho de participar en el gobierno del
x. De otro lado, con relación al tutor
hogar y de cooperar al mejor desenvol-
dativo, el artículo 508 prescribe que a
vimiento del mismo. A ambos compete,
falta de tutor testamentario o escriturario
igualmente, fijar y mudar el domicilio y de tutor legítimo, el consejo de fami-
conyugal y decidir las cuestiones refe- lia nombrará tutor dativo a una persona
rentes a la economía del hogar. residente en el lugar del domicilio del
vii. Asimismo, con relación a una figura menor.
procesal relacionada al juez competente, xi. En torno a las personas que pueden
el artículo 408 establece que la acción excusarse del cargo de tutor, el artículo
puede ejercitarse ante el juez del domi- 518 señala que pueden ser los que no
cilio del demandado o del demandante. tienen domicilio fijo, por razón de sus
actividades.
viii. Por otro lado, en torno a los alimen-
tos para la madre e indemnización del xii. Asimismo, cuando se regula la curatela
daño moral, el artículo 414 establece de bienes del ausente o desaparecido, el
que en los casos del artículo 402, así artículo 597 establece que cuando una
como cuando el padre ha reconocido al persona se ausenta o ha desaparecido de
hijo, la madre tiene derecho a alimentos su domicilio, ignorándose su paradero
durante los sesenta días anteriores y los según lo establece el artículo 47, se pro-
sesenta posteriores al parto, así como al veerá a la curatela interina de sus bie-
pago de los gastos ocasionados por este nes, observándose lo dispuesto en los
y por el embarazo. También tiene dere- artículos 569 y 573. A falta de las per-
cho a ser indemnizada por el daño moral sonas llamadas por estos artículos, ejer-
en los casos de abuso de autoridad o de cerá la curatela la que designe el juez.

230 pp. 209-237 • ISSN 2305-3259 • MARZO 2019 • Nº 69 | GACETA CIVIL & PROCESAL CIVIL
CIVIL | PERSONAS Y SUCESIONES

xiii. Por otra parte, en torno a los supues-


tos en los que se requiere curador espe- Comentario relevante
cial, el artículo 606 establece que se del autor
nombrará curador especial, entre otros,
cuando los menores o incapaces tengan El artículo 663 establece que corres-
bienes lejos de su domicilio que no pue- ponde al juez del lugar donde el cau-
dan ser convenientemente administra- sante tuvo su último domicilio en el
dos por el tutor o curador.
país conocer de los procedimientos
no contenciosos y de los juicios rela-
3. El “domicilio” en el Libro IV del Código
Civil: Derecho de Sucesiones
tivos a la sucesión.

En este Libro se hace referencia a la figura de


domicilio en diversos artículos:
iv. Por otra parte, el artículo 830 establece
i. El artículo 663 establece que corresponde que a falta de sucesores testamentarios
al juez del lugar donde el causante tuvo o legales el juez o notario que conoce
su último domicilio en el país, conocer del proceso o trámite de sucesión intes-
de los procedimientos no contenciosos y tada, adjudicará los bienes que inte-
de los juicios relativos a la sucesión. gran la masa hereditaria, a la Sociedad
de Beneficencia o, a falta de esta, a la
ii. De otro lado, el torno al trámite del testa- Junta de Participación Social del lugar
mento militar, el artículo 714 señala que del último domicilio del causante en el
este se hará llegar, a la brevedad posible y país, o a la Sociedad de Beneficencia de
por conducto regular, al respectivo Cuar- Lima Metropolitana si estuvo domici-
tel General, donde se dejará constancia de liado en el extranjero.
la clase militar o mando de la persona ante
la cual ha sido otorgado. Luego será remi- 4. El “domicilio” en el Libro VI del Código
tido al Ministerio al que corresponda, que Civil: Las Obligaciones
lo enviará al juez de primera instancia de
El domicilio en este Libro se menciona en
la capital de la provincia donde el testa-
los siguientes supuestos:
dor tuvo su último domicilio.
i. El artículo 1238 establece que el pago
iii. A su turno, con relación al trámite del tes-
debe efectuarse en el domicilio del deu-
tamento marítimo, el artículo 719 señala
dor, salvo estipulación en contrario, o que
que al retorno de la nave al Perú los tes-
ello resulte de la ley, de la naturaleza de
tamentos serán entregados al Ministerio
la obligación o de las circunstancias del
de Marina, si el buque es de guerra; o a
caso. Designados varios lugares para el
la Capitanía del Puerto de destino para su
pago, el acreedor puede elegir cualquiera
remisión a la Dirección General de Capi- de ellos. Esta regla se aplica respecto al
tanías, si el barco es mercante. En uno u deudor, cuando el pago deba efectuarse
otro caso, la autoridad respectiva enviará en el domicilio del acreedor.
un ejemplar al juez de primera instan-
cia de la provincia donde el testador tuvo ii. Por otra parte, el artículo 1239 señala
su último domicilio. Si el testador fuere que si el deudor cambia de domicilio,
extranjero y no estuviera domiciliado habiendo sido designado este como lugar
en el Perú, un ejemplar será remitido al para el pago, el acreedor puede exigirlo
Ministerio de Relaciones Exteriores. en el primer domicilio o en el nuevo.

GACETA CIVIL & PROCESAL CIVIL | Nº 69 • MARZO 2019 • ISSN 2305-3259 • pp. 209-237 231
Igual regla es de aplicación, respecto al la dirección (entendemos que con dicho
deudor, cuando el pago deba verificarse término se hace referencia al domicilio)
en el domicilio del acreedor. del destinatario, a no ser que este pruebe
haberse encontrado, sin su culpa, en la
iii. Asimismo, el artículo 1252 regula la imposibilidad de conocerla. Si se realiza
forma de ofrecimiento del pago y señala a través de medios electrónicos, ópticos u
que este es judicial en los casos que así otro análogo, se presumirá la recepción de
se hubiera pactado y además: cuando la declaración contractual, cuando el remi-
no estuviera establecida contractual o tente reciba el acuse de recibo.
legalmente la forma de hacer el pago,
cuando por causa que no le sea imputa- ii. Por otra parte, el artículo 1553 señala que,
ble el deudor estuviera impedido de cum- a falta de estipulación, el bien debe ser
plir la prestación de la manera prevista, entregado en el lugar en que se encuen-
cuando el acreedor no realiza los actos tre en el momento de celebrarse el con-
de colaboración necesarios para que el trato. Si el bien fuera incierto, la entrega
deudor pueda cumplir la que le compete, se hará en el domicilio del vendedor, una
cuando el acreedor no sea conocido o vez que se realice su determinación.
fuese incierto, cuando se ignore su domi- iii. Por otra parte, el artículo 1558 sostiene
cilio, cuando se encuentre ausente o fuera que el comprador está obligado a pagar
incapaz sin tener representante o curador el precio en el momento, de la manera y
designado, cuando el crédito fuera liti- en el lugar pactados. A falta de convenio
gioso o lo reclamaran varios acreedores y salvo usos diversos, debe ser pagado
y en situaciones análogas que impidan al al contado en el momento y lugar de la
deudor ofrecer o efectuar directamente entrega del bien. Si el pago no puede
un pago válido. De otro lado, el ofreci- hacerse en el lugar de la entrega del bien,
miento extrajudicial debe efectuarse de se hará en el domicilio del comprador.
la manera que estuviera pactada la obli-
gación y, en su defecto, mediante carta iv. Asimismo, el artículo 1596 señala que el
notarial cursada al acreedor con una anti- derecho de retracto debe ejercerse den-
cipación no menor de cinco días anterio- tro del plazo de treinta días contados a
res a la fecha de cumplimiento debido, si partir de la comunicación de fecha cierta
estuviera determinado. Si no lo estuviera, a la persona que goza de este derecho.
la anticipación debe ser de diez días ante- Cuando su domicilio no sea conocido ni
riores a la fecha de cumplimiento que el conocible, puede hacerse la comunica-
deudor señale. ción mediante publicaciones en el diario
encargado de los avisos judiciales y en
5. El “domicilio” en el Libro VII del Código otro de mayor circulación de la localidad,
Civil: Fuentes de las Obligaciones por tres veces con intervalo de cinco días
entre cada aviso. En este caso, el plazo
En este Libro se hace referencia a la figura de se cuenta desde el día siguiente al de la
domicilio en los siguientes preceptos legales: última publicación.
i. El artículo 1374 (que regula la contra- v. De otra parte, el artículo 1660 (referido al
tación entre ausentes) establece que la contrato de mutuo) prescribe que cuando
oferta, su revocación, la aceptación y cual- no se ha convenido lugar ni exista cos-
quier otra declaración contractual diri- tumbre, la entrega se hará en el sitio en
gida a determinada persona se consideran que se encuentre el bien y la devolución
conocidas en el momento en que llegan a en el domicilio del mutuatario.

232 pp. 209-237 • ISSN 2305-3259 • MARZO 2019 • Nº 69 | GACETA CIVIL & PROCESAL CIVIL
CIVIL | PERSONAS Y SUCESIONES

vi. Por otro lado, con relación al tema de las i. El artículo 2057 establece que los tri-
obligaciones de arrendatario, el artículo bunales peruanos son competentes para
1681 señala que este está obligado, entre conocer de las acciones contra personas
otros, a pagar puntualmente la renta en domiciliadas en el territorio nacional.
el plazo y lugar convenidos y, a falta de
convenio, cada mes, en su domicilio. ii. De otro lado, el artículo 2058 prescribe
que los tribunales peruanos tienen com-
petencia para conocer de los juicios ori-
6. El “domicilio” en el Libro IX del Código
ginados por el ejercicio de acciones de
Civil: Registros Públicos
contenido patrimonial aun contra per-
En este Libro se hace referencia a la figura de sonas domiciliadas en país extran-
domicilio en diversos artículos: jero, en los casos siguientes: i) cuando
se ventilen acciones relativas a dere-
i. El artículo 2028 establece que la constitu- chos reales sobre bienes situados en la
ción de la persona jurídica se inscribe en República. Tratándose de predios dicha
el registro correspondiente a su domicilio. competencia es exclusiva; ii) cuando
ii. Por otro lado, el artículo 2029 prescribe se ventilen acciones relativas a obliga-
que las personas jurídicas constituidas ciones que deban ejecutarse en el terri-
en el extranjero se inscriben en el regis- torio de la República o que deriven de
tro correspondiente del lugar que señalen contratos celebrados o de hechos rea-
como domicilio en el país. lizados en dicho territorio. Tratándose
de acciones civiles derivadas de deli-
iii. Asimismo, el artículo 2033 señala que tos o faltas perpetrados o cuyos resul-
las inscripciones en el registro personal tados se hayan producido en la Repú-
se hacen en la oficina que corresponda blica, dicha competencia es exclusiva;
al domicilio de la persona interesada y, y, iii) cuando las partes se sometan
además, en el lugar de ubicación de los expresa o tácitamente a su jurisdicción;
inmuebles, si fuera el caso. salvo convención en contrario, con-
temporáneo o anterior a la sumisión, la
iv. De otro lado, el artículo 2040 estipula
elección del tribunal es exclusiva. Este
que las inscripciones en el registro de
artículo se aplica exclusivamente a la
testamentos se hacen en el registro del
competencia de tribunales judiciales y
domicilio del testador y, además, en el
no afecta la facultad que tienen las par-
lugar de ubicación de los inmuebles si de
tes para someter a arbitraje acciones de
designan en el testamento.
contenido patrimonial.
v. Finalmente, el artículo 2042 indica que
iii. Por otra parte, el artículo 2061 indica
las resoluciones a que se refiere el artículo
que los tribunales peruanos tienen
2041 se inscriben en el registro correspon-
competencia para conocer de los jui-
diente del último domicilio del causante
cios originados por el ejercicio de
y, además, en el lugar de ubicación de los
acciones relativas a universalidades
bienes muebles e inmuebles, en su caso.
de bienes, aun contra personas domi-
ciliadas en país extranjero, cuando el
7. El “domicilio” en el Libro X del Código Derecho peruano sea el aplicable para
Civil: Derecho Internacional Privado
regir el asunto, de acuerdo a sus nor-
Este es el Libro del Código Civil en donde mas de Derecho Internacional Privado.
más referencias se hace a la figura de domi- Sin embargo, se respeta la competencia
cilio. Veamos: peruana para conocer de las acciones

GACETA CIVIL & PROCESAL CIVIL | Nº 69 • MARZO 2019 • ISSN 2305-3259 • pp. 209-237 233
vi. Asimismo, el artículo 2068 establece
Comentario relevante que el principio y fin de la persona
del autor natural se rige por la ley de su domici-
lio. Cuando un efecto jurídico dependa
El artículo 1239 señala que, si el deu- de la sobrevivencia de una u otra per-
dor cambia de domicilio, habiendo sona y estas tengan leyes domiciliarias
sido designado este como lugar distintas, y las presunciones de sobre-
para el pago, el acreedor puede exi- vivencia de esas leyes fueran incom-
patibles, se aplica lo dispuesto en el
girlo en el primer domicilio o en el
artículo 62.
nuevo. Igual regla es de aplicación,
respecto al deudor, cuando el pago vii. A su turno, el artículo 2069 establece
deba verificarse en el domicilio del que la declaración de ausencia se rige
acreedor. por la ley del último domicilio del de-
saparecido. La misma ley regula los
efectos jurídicos de la declaración
de ausencia respecto a los bienes del
relativas al patrimonio del declarado ausente. Las demás relaciones jurídicas
en quiebra, respecto a los bienes situa- del ausente seguirán regulándose por la
dos en el Perú, y sin perjuicio de lo dis- ley que anteriormente las regía.
puesto en el Título IV del Libro X.
viii. Por otro lado, el artículo 2070 señala
iv. Asimismo, el artículo 2062 prescribe que el estado y capacidad de la persona
que los tribunales peruanos son com- natural se rigen por la ley de su domici-
petentes para conocer de los juicios lio. El cambio de domicilio no altera el
originados por el ejercicio de acciones estado ni restringe la capacidad adqui-
relativas al estado y la capacidad de rida en virtud de la ley del domicilio
las personas naturales, o a las relacio- anterior. No es nulo por falta de capaci-
nes familiares, aun contra personas dad el acto jurídico celebrado en el Perú
domiciliadas en país extranjero, en relativo al derecho de obligaciones y
los casos siguientes: i) cuando el dere- contratos si el agente es capaz según la
cho peruano es aplicable, de acuerdo ley peruana, salvo que se trate de acto
con sus normas de Derecho Interna- jurídico unilateral, o de derechos sobre
cional Privado, para regir el asunto; y, predios situados en el extranjero.
ii) cuando las partes se sometan expresa
o tácitamente a su jurisdicción, siempre ix. El artículo 2071 indica que la tutela y
que la causa tenga una efectiva vincu- demás instituciones de protección del
lación con el territorio de la República. incapaz se rigen por la ley de su domi-
cilio. Las medidas urgentes de protec-
v. Por otro lado, el artículo 2063 señala ción al incapaz que se encuentre en el
que los tribunales peruanos son com- Perú y, en su caso, las de protección a
petentes para dictar medidas provisio- sus bienes situados en la República, se
nales de protección de las personas rigen por la ley peruana.
naturales que se encuentren en el terri-
torio de la República, aun contra per- x. De otra parte, el artículo 2075 sostiene
sonas domiciliadas en país extranjero, que la capacidad para contraer matri-
aunque carezcan de jurisdicción para monio y los requisitos esenciales del
conocer del fondo del asunto. matrimonio se rigen, para cada uno de

234 pp. 209-237 • ISSN 2305-3259 • MARZO 2019 • Nº 69 | GACETA CIVIL & PROCESAL CIVIL
CIVIL | PERSONAS Y SUCESIONES

los contrayentes, por las leyes de sus ley más favorable a la legitimidad,
respectivos domicilios. entre las de la celebración del matri-
monio o la del domicilio conyugal al
xi. El artículo 2077 establece que los dere- tiempo de nacimiento del hijo.
chos y deberes de los cónyuges en todo
cuando se refiere a sus relaciones per- xvii. Asimismo, el artículo 2084 señala que
sonales, se rigen por la ley del domici- la determinación de la filiación extra-
lio conyugal. Si los cónyuges tuvieren matrimonial, así como sus efectos y su
domicilios distintos, se aplica la ley del impugnación, se rigen por la ley del
último domicilio común. domicilio común de ambos progeni-
xii. Por otro lado, el artículo 2078 señala tores y del hijo o, en su defecto, por la
que el régimen patrimonial del matri- del domicilio del progenitor que tiene
monio y las relaciones de los cónyuges la posesión de estado respecto al hijo.
respecto a los bienes se rigen por la ley Si ninguno de los progenitores tuviera
del primer domicilio conyugal. El cam- la posesión de estado, se aplicará la ley
bio de domicilio no altera la ley com- del domicilio del hijo.
petente para regir las relaciones de los
cónyuges en cuanto a los bienes adqui- xviii. El artículo 2085 sostiene que el recono-
ridos antes o después del cambio. cimiento del hijo se rige por la ley de su
domicilio.
xiii. El artículo 2080 prescribe que la ley del
domicilio conyugal rige los efectos de xix. A su turno, el artículo 2086 establece
la nulidad del matrimonio, excepto los que la legitimación por subsecuente
referentes a los bienes de los cónyuges, matrimonio, se rige por la ley del lugar
que siguen la ley del régimen patrimo- de celebración de este. Sin embargo,
nial del matrimonio. si la ley del domicilio del hijo exige el
consentimiento de este, debe ser tam-
xiv. Asimismo, el artículo 2081 indica que bién aplicada. La capacidad para legi-
el derecho al divorcio y a la separación timar por declaración estatal o judi-
de cuerpos se rigen por la ley del domi- cial, se rige por la ley del domicilio
cilio conyugal. del legitimante; y la capacidad para
xv. De otro lado, el artículo 2082 sostiene ser estatal o judicialmente legitimado,
que las causas del divorcio y de la sepa- por le ley del domicilio del hijo; requi-
ración de cuerpos se someten a la ley riendo la legitimación la concurrencia
del domicilio conyugal. Sin embargo, de las condiciones exigidas en ambas.
no pueden invocarse causas anterio- La acción para impugnar la legitima-
res a la adquisición del domicilio que ción, se somete a la ley del domicilio
tenían los cónyuges al tiempo de pro- del hijo.
ducirse esas causas. La misma ley es
aplicable a los efectos civiles del divor- xx. De otro lado, el artículo 2087 señala
cio y de la separación, excepto los rela- que la adopción se norma por las
tivos a los bienes de los cónyuges, que siguientes reglas:
siguen la ley del régimen patrimonial
1.- Para que la adopción sea posible
del matrimonio.
se requiere que esté permitida por la
xvi. El artículo 2083 prescribe que la filia- ley del domicilio del adoptante y la del
ción matrimonial se determina por la domicilio del adoptado.

GACETA CIVIL & PROCESAL CIVIL | Nº 69 • MARZO 2019 • ISSN 2305-3259 • pp. 209-237 235
2.- A la ley del domicilio del adoptante de notificación y publicidad previs-
corresponde regular: tos en la ley peruana para las quie-
bras de carácter nacional. Los efectos
a.- La capacidad para adoptar.
de la quiebra decretada en el extran-
b.- La edad y estado civil del adoptante. jero y reconocida en el Perú, se ajus-
tarán a la ley peruana en lo que res-
c.- El consentimiento eventual del cón-
pecta a los bienes situados en el Perú
yuge del adoptante.
y a los derechos de los acreedores. El
d.- Las demás condiciones que debe juez procederá de acuerdo a lo esta-
llenar el adoptante para obtener la blecido en la ley peruana en cuanto a
adopción. la formación, administración y liqui-
3.- A la ley del domicilio del adoptado dación de la masa en el Perú, satisfa-
corresponde regular: ciendo los derechos de los acreedores
domiciliados y las acreencias inscritas
a.- La capacidad para ser adoptado. en el Perú, según la graduación seña-
b.- La edad y estado civil del adoptado. lada en la ley de quiebras. Si no hay
acreedores domiciliados ni acreencias
c.- El consentimiento de los progenito- inscritas en el Perú, o si, después de
res o de los representantes legales del satisfechos estos conforme a los párra-
menor. fos precedentes, resulta un saldo posi-
d.- La eventual ruptura del parentesco tivo en el patrimonio del fallido, dicho
del adoptado con la familia sanguínea. saldo será remitido al administrador de
la quiebra en el extranjero, previo exe-
e.- La autorización al menor para salir quatur ante el juez peruano de la verifi-
del país. cación y graduación de los créditos rea-
lizados en el extranjero.
xxi. El artículo 2100 establece que la suce-
sión se rige, cualquiera que sea el lugar
de situación de los bienes, por la ley del IV. Reflexiones finales
último domicilio del causante.
Del análisis realizado se tiene que se hace
xxii. De otro lado, el artículo 2101 indica referencia a la figura del “domicilio” en
que la ley peruana rige la sucesión de setenta y cuatro preceptos legales de nuestro
los bienes situados en la República si, Código Civil.
conforme a la ley del domicilio del
causante, ellos deben pasar a un Estado No se menciona a dicha figura en los Libros
extranjero o a sus instituciones. de “Acto Jurídico”, “Derechos Reales” ni en
el de “Prescripción y Caducidad”.
xxiii. Finalmente, el artículo 2105 establece
que el tribunal peruano que conoce Como se puede apreciar, hemos tratado de
del reconocimiento de una sentencia agotar el análisis y realizar un breve recuento
extranjera de quiebra, puede dictar las de todas las normas que contienen y hacen
medidas preventivas pertinentes desde referencia a la figura del domicilio en el
la presentación de la solicitud de reco- Código Civil peruano. Se trata, sin duda, de
nocimiento. El reconocimiento en el un concepto que se va a ir modificando y
Perú de una sentencia extranjera de amoldando a los distintos cambios sociales y
quiebra debe cumplir con los requisitos tecnológicos.

236 pp. 209-237 • ISSN 2305-3259 • MARZO 2019 • Nº 69 | GACETA CIVIL & PROCESAL CIVIL
CIVIL | PERSONAS Y SUCESIONES

Sin embargo, y sin perjuicio de los comen- Espinoza E., J. (2012). Derecho de las perso-
tarios críticos que hemos realizado a algu- nas. Concebido y personas naturales. (6ª ed.,
nos preceptos legales, creemos que la regula- Tomo I). Lima: Grijley.
ción del domicilio en nuestro Código Civil es Fernández S., C. (2004). Derecho de las Perso-
buena y aún puede afrontar los nuevos retos nas. Exposición de motivos y comentarios
que estos tiempos de modernidad y cambio al Libro Primero del Código Civil peruano.
tecnológico constante le presentan. (9ª ed.). Lima: Grijley.
Osterling P., F. y Castillo Freyre, M. (2012). Com-
Š Referencias bibliográficas pendio de Derecho de las Obligaciones. Lima:
Palestra.
Castillo F., M. (1998). Tentaciones académicas. Rubio C., M. (1999). Estudio de la Constitución
La reforma del Código Civil peruano de 1984. Política de 1993. (Tomo II). Lima: Fondo Edi-
(Vol. I). Lima: Fondo Editorial de la Pontificia torial de la Pontificia Universidad Católica
Universidad Católica del Perú. del Perú.

GACETA CIVIL & PROCESAL CIVIL | Nº 69 • MARZO 2019 • ISSN 2305-3259 • pp. 209-237 237

También podría gustarte