DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

NOCIONES GENERALES

1.- Planteamiento del problema del derecho Internacional privado, solución

de conflictos, fines y objeto:
1. DEFINICION DEN CONCEPTO:

La noción que adopte el Derecho Internacional Privado dependerá del contenido,

objeto y naturaleza que se le asignen. Para esto mencionaremos diversos
conceptos:

El tratadista mexicano Luis Pérez Verdía, llama Derecho Internacional Privado “a

una modalidad del Derecho Privado que tiene por objeto someter las relaciones
entre individuos, a las reglas jurídicas que convengan a su naturaleza, o al
conjunto de principios que definen los derechos de los extranjeros y la
competencia respectiva de las diversas legislaciones en lo que concierne a las
relaciones internacionales de orden privado”.

En este concepto se estima que es una rama del Derecho Privado, al hablar de
regulación de derechos del extranjero ya se toma partido acerca de su contenido,
puesto que no es unánime la inclusión de este tema en el Derecho Internacional
Privado, es incorrecto hablar de derechos de los extranjero pues la condición
jurídica de los mismos abarca no solo prerrogativas sino también deberes. Es
acertado en cuanto alude a los principios que definen “la competencia respectiva
de las diversas legislaciones en lo que concierne a las relaciones internacionales”,
cometiendo el error de reducir a estas relaciones al orden privado ya que no solo
comprende estas sino también las de orden público.

José Algara antiguo profesor de Derecho Internacional Privado de la Universidad

de México lo define como: “El conjunto de principios positivos o filosóficos, que
regulan las relaciones jurídicas, civiles y penales, de los individuos sujetos a
diversas leyes, estableciendo cuál de estas debe preferir para resolver el
conflicto”.

Esta definición reconoce expresamente la insuficiencia de la legislación vigente

para resolver la cuestión de la extraterritorialidad de las leyes y se remite a
principios filosóficos que más adelante hace consistir en las prácticas y
costumbres internacionales, en la doctrina, etc. Hace referencia a las relaciones
jurídicas de los particulares enfatizando que interesan directamente a los
particulares y no a la nación a que pertenezcan y de esta manera se establece la
diferencia entre Derecho Internacional Privado y Derecho Internacional Publico. Su
merito es que señala como misión del Derecho Internacional Privado la de
determinar entre diversas leyes aquella a la que se encuentran sujetos los
individuos, cual deberá preferirse para resolver el conflicto. Sin embargo rehúye
incluir cual es la naturaleza publica o privada.
 2. DERECHO:

El Derecho es el orden normativo e institucional de la conducta humana en

sociedad inspirado en postulados de justicia, cuya base son las relaciones
sociales existentes que determinan su contenido y carácter. En otras palabras, son
conductas dirigidas a la observancia de normas que regulan la convivencia social
y permiten resolver los conflictos intersubjetivos.

La definición inicial da cuenta del Derecho positivo, pero no explica su

fundamento; por ello juristas, filósofos y teóricos del Derecho han propuesto a lo
largo de la historia diversas definiciones alternativas, y distintas teorías jurídicas
sin que exista, hasta la fecha, consenso sobre su validez. El estudio del concepto
del Derecho lo realiza una de sus ramas, la Filosofía del Derecho. Con todo, la
definición propuesta inicialmente resuelve airosamente el problema de "validez"
del fundamento del Derecho, al integrar el valor Justicia en su concepto. La validez
los conceptos jurídicos y meta jurídicos son estudiadas por la teoría del derecho.

Los conceptos de derecho positivo y el derecho vigente se pueden reducir a que el

primero es el que se aplica y el segundo es el que el órgano legislativo publica
para ser obedecido en tanto dure su vigencia, mientras no sea sustituido por
medio de la abrogación o derogación. Por lo tanto no todo derecho vigente es
positivo, es decir hay normas jurídicas que tienen poca aplicación práctica; es
decir, no es derecho positivo pero si es derecho vigente.

3. .ELEMENTOS DE LA NORMA:

Toda norma jurídica contiene una serie de elementos:

 Supuesto de hecho: actividad humana que da origen a que la norma se

cumpla.
 El punto de conexión: mandato o prohibición en que la norma consiste.
 La consecuencia del derecho: toda medida desfavorable para la persona
a la que se aplique.
o Ordinarias: cumplimiento de la norma.
o Extraordinarias: no se cumple la norma, por lo que existirá una
sanción desfavorable para la persona a la que se aplica.

La pena es un tipo de sanción establecida por el poder positivo del estado.

4. AMBITO DE LAS NORMAS:

Las clasificaciones tienen únicamente un valor cuando responden a exigencias de
orden práctico o a necesidades sistemáticas.
Por el sistema al que pertenecen.
 Nacionales. Si pertenecen a nuestro sistema de Derecho.
 Extranjeras. Si pertenecen a un sistema Jurídico diverso al Nuestro.

Por la fuete de la que emanan:

 De Derecho Escrito. Si son normas que emanaron de un proceso
contemplado por la ley, creados por un órgano especial que es el poder
legislativo.
 De derecho consuetudinario. Sin son normas que provienen de la repetición
más o menos reiteradas de ciertas maneras de comportarse y si la comunidad
tiene el convencimiento de que esa manera de obrar, por ser ya tan repetida, es
jurídicamente obligatoria. Es lo que se llama costumbre.
 De derecho jurisprudencial. Si se emana de la actividad de ciertos
tribunales.

Por su ámbito de validez.

Esta clasificación se la debemos al Jurista Vienés Hans Kelsen, quien diferenció
cuatro ámbitos de Validez; el espacial, el temporal, el material y el personal.
Conforme al ámbito material pueden ser:
De Derecho Público.
De Derecho Privado.
5. INTERNACIONAL:

El Derecho internacional privado es aquella rama del Derecho que tiene como
finalidad dirimir conflictos de jurisdicción internacionales; conflictos ley aplicable y
los conflictos de ejecución y determinar la condición jurídica de los extranjeros.

Esta rama del Derecho analiza las relaciones jurídicas internacionales ya sea
entre privados, o donde existe un interés privado. Esta relación jurídica tiene la
particularidad de tener un elemento extraño al derecho local, que suscita ya sea
conflictos de jurisdicción o de ley aplicable, y su fin es determinar quién puede
conocer sobre el tema y que derecho debe ser aplicado.

En algunos países a esta rama del derecho se le conoce como Derecho Civil
Internacional.

6. PRIVADO:
El Derecho Internacional Privado es la rama del derecho que se ocupa del estudio
del llamado derecho de gentes o derecho que regula la situación jurídica de las
personas en el ámbito internacional.
 El objeto de estudio del Derecho
de los estados en materia civil,
acuerdos entre las naciones,
organismos internacionales en
personas
Internacional Privado son las normas internas
los tratados internacionales, los convenios y
así como el papel que desempeñan los
materia de regulación del derecho de las

FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO:

1. Definición del Concepto Fuente del derecho:

En los países con derecho escrito, las principales fuentes del derecho son textos
como tratados internacionales, constituciones, leyes, reglamentos... Sin embargo,
otras fuentes son a veces admitidas según la materia, tales como la costumbre,
los principios generales del derecho consagrados por la jurisprudencia (a veces
inspirados por la doctrina de juristas especializados, profesores, abogados,
magistrados...) o la debatida existencia de unos principios de derecho natural
universales.

Las fuentes del derecho son un criterio de determinación del sistema jurídico de un
país considerado según tenga preferencia.

2. FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO:

Las fuentes del Derecho Internacional Privado son de carácter

predominantemente estatal. La doctrina que prevalece hoy en día acepta la
existencia de fuentes internas y fuentes internacionales, aunque con predominio
de las primeras.

FUENTES INTERNAS
Siendo el Derecho Internacional Privado Derecho estatal. Las fuentes del Derecho
Internacional Privado serán las que se consideren como fuente del Derecho en
cada ordenamiento, lo serán la ley, la costumbre y los Principios Generales del
Derecho. Estudiaremos la ley, y trataremos la doctrina y la jurisprudencia (que no
son fuentes).

A) LA LEY: La tendencia general en el Derecho Internacional Privado

es la de formular sus reglas en normas con rango de ley. El proceso de
codificación afectó, así, al Derecho Internacional Privado en la misma medida que
al resto de las ramas del Derecho.
La codificación del Derecho Internacional Privado tuvo gran trascendencia,
por cuanto:
- Clarificó las soluciones, ya que hasta aquel entonces no había más
que criterios jurisprudenciales.
- Particularizó las soluciones. Las reglas que manejaban hasta la
codificación jueces y tribunales no eran reglas internas, sino los criterios
doctrinales que se habían ido formando históricamente. Por lo tanto, las
soluciones eran, en todos los Estados, similares. Con la codificación se abandona
ese fondo común de doctrina y se opta en cada caso por soluciones particulares,
que a la vez quedan petrificadas.

B) DOCTRINA Y JURISPRUDENCIA: Aunque realmente no sean

fuentes de Derecho, tienen un papel fundamental en el Derecho Internacional
Privado, por cuanto la ley como fuente del Derecho Internacional Privado tiene un
papel muy limitado y escaso.
1. DOCTRINA: La doctrina analiza la jurisprudencia, y ese
análisis de las decisiones jurisprudenciales influirá las decisiones ulteriores de los
jueces.
Cuando el juez se plantea por primera vez un problema de Derecho
Internacional Privado que no está regulado ni ha sido tratado por decisiones
judiciales anteriores, esa decisión va a ser comentada por la doctrina, doctrina que
a su vez será aplicada por sentencias posteriores. Con ello se va consolidando
una solución que, cuando sea firme, será incorporada por el legislador a los
Códigos.
Por otro lado, y en ocasiones, la doctrina impulsa nuevas reglas. El
legislador acude a un autor determinado para fijar una solución determinada que
aplicará a la elaboración de la norma.
Por último, la doctrina contribuye a la creación en Derecho Internacional
Privado de una comunidad de conceptos y métodos por encima de las fronteras
estatales (las normas y los métodos son internos, pero se pueden inspirar en
conceptos y métodos internacionales).

2. JURISPRUDENCIA: Tiene el papel de fundamental

importancia de complementar el ordenamiento jurídico. Esa importancia es mayor
si se tiene en cuenta que la infracción de jurisprudencia es motivo de recurso de
casación.
Sin embargo, podemos afirmar que, en Derecho Internacional Privado, la
labor de jueces y tribunales es fundamentalmente creadora. El legislador no ha
regulado todas las parcelas del Derecho Internacional Privado, de ahí que existan
lagunas que deba colmar la jurisprudencia. Esto da al Derecho Internacional
Privado un carácter peculiar, la de ser un Derecho en formación.

FUENTES INTERNACIONALES
Son las mismas fuentes que en el Derecho Internacional Público. Destaca entre
ellas, como fuente principal, el tratado internacional.
La costumbre y los principios generales del Derecho Internacional tienen
escasa importancia en Derecho Internacional Privado; incluso hay autores que
llegan a negar su existencia.
La doctrina internacional y la jurisprudencia de los tribunales internacionales
carecen prácticamente de interés.

A) EL TRATADO INTERNACIONAL: Aparece como resultado de la

voluntad de cooperación entre Estados. Éstos son conscientes de la limitación de
las fuentes internas de cara a la mejor regulación de las relaciones internacionales
entre particulares. El tratado surgirá como medio para mejorar esta
reglamentación.
Los tratados internacionales aparecen como substitutivos de la ley
internacional, ideal del que resultaría la mejor regulación de las relaciones
internacionales. Así, se elaboran convenios internacionales tendientes a introducir,
por ejemplo, normas de conflicto comunes.
 Esta variedad tiene de positivo que amplía la base de la posible unificación,
aunque como vertiente negativa destaca la diversidad tan grande que existe entre
las distintas familias, lo que hace que muchas veces no haya aplicación práctica
de los acuerdos.
Hoy en día, la Conferencia de La Haya es una organización internacional de
carácter permanente.
Los esfuerzos destinados a la unificación del Derecho Internacional Privado
también se han desarrollado en ámbitos ajenos y distintos a la Conferencia de La
Haya. Se les ha denominado codificación internacional del Derecho
Internacional Privado, en expresión desafortunada (por cuanto la codificación en
Derecho Internacional Público recoge en tratados escritos normas que ya estaban
vigentes como costumbre, v. g., la Convención de Viena sobre Derecho de los
tratados). Esta codificación internacional.

Límites del tratado en Derecho Internacional Privado: Los tratados

internacionales no cumplen todos los fines que se proponen. Tendrán límites a su
objetivo de unificación, los siguientes:

I. La unificación que lleva a cabo el tratado es siempre sectorial,

parcial. Y lo es por:
i. Las materias que se ven afectadas. La tendencia es a la
unificación de materias cada vez más concretas, porque en ellas la unificación es
más sencilla y tiene mayores posibilidades de éxito. Incluso se llegan a regular
materias demasiado concretas (v.g., existe un convenio sobre ley aplicable al
nombre y apellidos de las personas físicas).
ii. El número de Estados que toman parte en el convenio. En
ningún convenio son parte todos los Estados de la comunidad internacional. Se da
el caso de que, en ocasiones, hay Estados que participan en la elaboración de
convenios para la unificación
Del Derecho Internacional Privado pero que no llegan a firmarlos, o firmados no
llegan a ratificarlos. A mayor abundamiento, podemos afirmar que la unificación es
tanto más fácil cuanto menos sean los Estados que la intentan y a medida en que
la afinidad jurídica entre éstos sea mayor.

3. FUENTES REALES O PRIMARIAS:

Son las que contienen y nos dan un Derecho directamente aplicable. Como
fuentes
Primarias se encuentran en primer lugar, la Constitución guatemalteca y las
Leyes que aprueba el poder legislativo, o los Reglamentos que dicte la
Administración
(Poder Ejecutivo). Las fuentes primarias son escritas y sus caracteres son:
a) Generalidad.
Van dirigidas a una pluralidad de sujetos.
b) Publicidad.
No caben normas secretas, han de ser publicadas en los diarios oficiales para
luego poder entrar en vigor
c) Jerarquización: Nos recuerda la existencia de normas inferiores y de otras
superiores. Esto tiene especial relevancia es cuanto a la posible modificación de
una normas por otras. Las normas de mayor rango pueden modificar, derogar o
sustituir a las que le sucedan en la escala jerárquica (una Ley puede modificar o
alterar un Reglamento; un Decreto puede alterar o modificar una Orden
Ministerial). Mientras que a la inversa, las fuentes de rango superior no pueden ser
alteradas por otra de rango inferior.
d) Pervivencia hasta su derogación.
Las normas se hacen para que duren en el tiempo hasta que otra norma posterior
de igual o superior rango la derogue, modifique o sustituya. Hay casos, no
obstante, en que es la propia norma la que determina cuándo desaparecerá si se
dan una determinadas circunstancias concretas (por ejemplo, cuando se prevé
que la norma en cuestión regirá hasta determinada fecha).
d) Vocación de futuro.
Las normas regulan circunstancias presentes y futuras, hacia adelante (son
Irretroactivas). Excepcionalmente pueden regular situaciones pasadas
(retroactividad), dichas normas o pueden ser favorables para los derechos
individuales.
Conviene añadir, por último, que los Tratados Internacionales, pueden ser
Considerados también como fuentes primarias, ya que tienen vigencia y rango de
ley interna cuando, previa aprobación por el Parlamento, son ratificados y
publicados en Guatemala, pasando entonces a formar parte del Ordenamiento
interno.

4. FACTORES GENERALES:
 Por su causa formal: entendemos que es la fuerza social con facultad
normativa y creadora, según R. Castro. Esta acepción es la adquirida por
los realistas, quienes sitúan como fuente prioritaria a la jurisprudencia por
ser derecho vinculante y aplicable. Influye insoslayablemente a esta
 acepción la Teoría de la Institución, la cual califica como imprescindible a
las fuentes formales en el proceso de acción de los entes sociales
organizados (instituciones). Dentro de ésta podemos distinguir:

Por su orientación: - Fuentes políticas (programas de partidos políticos o

movimientos revolucionarios). Pretenden crear presión colectiva o desencadenar
procesos institucionales. - Fuentes culturales (grupos sociales u operadores
jurídicos). Persiguen la observancia de las leyes surgidas en el pasado y el estudio
teórico de la realidad social actual.

Por la política en el momento en que se originan: - Fuentes originarias. Las que

crean derecho ex nihilo, sin un sistema jurídico precedente. Característico de los
procesos revolucionarios. - Fuentes derivadas. Las que crean derecho usando los
métodos procedimentales establecidos en un régimen jurídico preexistente.

 Por su causa material: entendemos que son las formas de exteriorización

del derecho, donde nos encontramos:

- Fuentes formales de conocimiento jurídico, entendido como formas de

manifestación empírica de normas, instituciones, etc. que por su mera percepción
nos hace conocer que son o tienen que ver con el derecho.

- Fuentes formales de interpretación y aplicación, dentro de las cuales nos

encontramos con las directrices de órganos externos que eligen a los órganos de
interpretación y aplicación, así como dirigir su juicio. Segundamente, nos
encontramos con los órganos de interpretación y aplicación, que son los tribunales
de justicia. Por último nos encontramos las expresiones formales de las normas
admitidas, concepto ligado al positivismo jurídico que alza como fuente superior a
la ley, como fuente genuina. De la misma forma identifica a las fuentes estatales
con las fuentes del derecho. Las fuentes restantes (costumbre, jurisprudencia y
principios generales) aparecerán como subsidiarias para aplicar en defecto de ley.

5. FACTORES DE CARACTES ECONOMICO:

Humanista.- Tiene como eje central al hombre.

Dinámico.- Debe adaptarse a las transformaciones tecnológicas y productivas, por

el desarrollo acelerado de la globalización.

Complejo.- Las normas de la Organización Mundial del Comercio que liberan las
exportaciones de los países industrializados deben coexistir con las normas que
sancionan a las empresas estatales de los países en vías de desarrollo.

Nacional e Internacional.- El derecho económico guatemalteco se conforme por

normas internas, por normas zonales por el TLCAN y por las internacionales, ya
sea por las del Fondo Monetario Internacional, la OMC, la OCDE.
Concreto.- Su base es constitucional y en legislaciones secundarias, cuya
aplicación es en territorio nacional como zonal.

Multidisciplinario e interdisciplinario.- Es multidisciplinario ya que tiene

implicaciones de diversas disciplinas como la económica, la jurídica y la política.
Interdisciplinario debido a que las normas deben ser formales, realistas y
sociológicas.

6. FACTORES DE CARACTES POLITICO:

Carece prácticamente de interés en Derecho Internacional Privado, puesto que no

existe un tribunal internacional con competencias en la materia permanente y
completa y al que tengan acceso los particulares. Así, el Tribunal Internacional de
Justicia (TIJ, Tribunal de la Haya) sólo conocerá de materias de Derecho
Internacional Privado cuando las lleven ante él los Estados parte del conflicto que
dirime.
El TIJ se ha pronunciado en contadas ocasiones sobre distintas materias de
Derecho Internacional Privado (v.g., en expropiaciones a extranjeros), aunque sólo
en una ocasión en un caso de conflicto de leyes.
Encia del TPJI), el caso Boll, de 1958.

7. FACTORES ESPECIALES:

Entendemos por factores a aquellos elementos que pueden condicionar una

situación, volviéndose los causantes de la evolución o transformación de los
hechos. Un factor es lo que contribuye a que se obtengan determinados
resultados al caer sobre él la responsabilidad de la variación o de los
cambios. Además, el término factor se utiliza en las matemáticas para hacer
referencia a los diferentes términos de una multiplicación, siendo la
factorización la aplicación de estas operaciones.

8. LA NATURALEZA COSMOPOLITA DEL HOMBRE:

Vamos a tratar sobre el hombre, sobre sus características. Los antiguos decían
que el hombre abarca todas las cosas. Hoy, entonces, la humanidad habla sobre
la propia humanidad. Esa humanidad que tendría dos vertientes: una de tipo
individual y otra de tipo colectivo. En la vertiente de tipo individual encontramos al
hombre tal cual es hoy, en este momento.

Varias veces hemos abordado la constitución del hombre como la concebían o

imaginaban los antiguos filósofos. Simplemente vamos a decir que el hombre no
es uno, lo es en esencia, pero esa esencia en cuanto a ser, no es para nosotros
fácilmente registrable; por el contrario, sentimos dentro de nosotros como si
hubiese una turba suelta, como si fuésemos varios.

Tenemos que ver entonces ¿qué es lo físico, qué es lo metafísico, qué es lo

ontológico, qué es lo óntico? Cada criatura dentro de nosotros habla de distinta
manera. Hay unos que dicen: «tengo frío», «estoy solo, querría hablar con alguien,
querría compartir un poco de calor con alguien, estoy solo»; otro de nosotros le
explica que no está solo, que todo el Universo está compenetrado, que existe una
Idea Divina que rige todas las cosas, que hay una interrelación entre todo lo
manifestado; y la voz le contesta: «estoy solo, estoy solo, estoy solo».

Existen otras voces, voces también primarias, cuando a veces nuestra parte
superior, aquella que ha leído tantos libros, que ha meditado tantas cosas, que ha
sentido tanto, presiente que está más allá de todas las circunstancias, más allá de
todos los peligros, que de alguna forma es inmortal, indestructible, que va a
continuar a través de los siglos, que tal vez haya vivido ya en otras existencias;
pero una voz pequeña, rotunda y clara, le dice «tengo miedo, tengo miedo». Y se
le explica: no hay por qué tener miedo, nada te puede destruir, piénsalo bien, tú
eres una esencia de la Naturaleza, las esencias no pueden ser destruidas. Le
explicamos Platón, le enseñamos lo que pudo haber dicho Aristóteles, le hablamos
de Kant, y esa pequeña voz dice: «sí, sí, lo recuerdo, pero tengo miedo».

Esas dualidades que tiene el individuo, que en un grado o en otro tenemos todos,
esa elección continua existe dentro nuestro, como en ese viejo libro hindú que
todos o casi todos vosotros conocéis, el Baghavad Gita, cuando Krishna,
aconsejando a Arjuna, en ese carro de guerra entre los kurús y los pandavas y
antes de entrar en combate.

9. LA NATURALEZA SOCIABLE DEL HOMBRE:

El punto de vista para analizar este tema es el hombre en sus relaciones

humanas, la persona social, que aparece intensamente en el género humano
ya que, de acuerdo con las aseveraciones de Cornelius Castoriadis (1922-
1997), filósofo francés, “no existe ser humano extra social”. Existen, sin
embargo, diversas posiciones respecto a si esta sociabilidad es natural o es
adquirida, pudiendo resumir-se en:
• Pensadores que crean arbitrariamente una noción de hombre y a partir de ella
desarrollan sus argumentaciones:
o Rousseau y sus ideas sobre el “salvaje bueno” con el que explica después la
sociedad o con-trato social como una necesidad para superar los obstáculos.
O Hobbes asegura que el hombre es mezquino y egoísta en estado natural y
se asocia para evitar la muerte violenta.
O Aristóteles, quien afirma que el hombre es un ser sociable, incapaz de vivir
solo.
• Aquellos que concretan estudios siguiendo métodos científicos acerca de la
sociabilidad, los cuales arrancan sus observaciones desde el niño y su
 vinculación al grupo como una necesidad y la sociabilidad como un proceso:
o Fichter afirma que “ambos, la naturaleza y la crianza, contribuyen a la
socialización de la persona individual”.

10 DIVERSIDAD DE LEGISLACIONES:

Diversidad de legislaciones en los sistemas de liquidación de valores mobiliarios:

El convenio podría permitir que, en el marco de la Directiva sobre la firmeza de la
liquidación, los sistemas de liquidación de valores aplicasen más de un orden
jurídico, lo que pondría en peligro la estabilidad del sistema financiero. Basándose
en estas conclusiones, los servicios de la Comisión están convencidos de que a
adopción del Convenio redundaría en interés de la Comunidad. A fin de garantizar
la estabilidad del sistema, el artículo 2 de la Directiva sobre la firmeza de la
liquidación debería incluir un criterio de elegibilidad adicional, conforme a lo
establecido en la opción 2.
Por otra parte, los servicios de la Comisión recomiendan que la Unión Europea
firme el convenio después.

11 DIVERSIDAD DE ESTADOS:

El Estado es la organización política que se sustenta en un territorio geográfico

determinado; así como su razón de ser es mantener el orden sobre los habitantes
de este territorio. Comúnmente el Estado esta identificado con la Ley y el Orden.
Siendo sus agentes quienes hacen las leyes e imponen su observancia, uno de
estos agentes es el Gobierno, aquí debemos ser muy específicos en la distinción
entre Estado y Gobierno. El Estado involucra los
instrumentos políticos tales como las Constituciones y el cuerpo jurídico de
Derechos, las instituciones y convenciones relacionadas con la aplicación de la
fuerza; el gobierno en cambio es el grupo de personas a las que se les encarga
temporalmente la responsabilidad de llevar a cabo los fines del Estado,
otorgándoseles la autoridad suficiente.
El Estado, como ente administrativo de un determinado espacio geográfico, hace
su incursión en la historia del hombre, dentro de los recientes diez mil años, junto
con el descubrimiento de la agricultura, la aparición de la propiedad privada, la
división del trabajo, y el consecuente inicio de la diferenciación de clases sociales
y sus irreconciliables contradicciones.
El Estado entonces quedaría definido como una creación humana, no como un
acto natural; evidenciado por la necesidad social de “ordenar y organizar” la
sociedad. Pero el Estado no existió siempre, es decir desde el origen del hombre,
no es por lo tanto inmanente a su desarrollo.
Otra de las contradicciones habituales es considerar que el Estado hace su
“aparición”, cuando el ser humano se “convierte” en gregario. Esta es una falacia
tonta y fútil. El ser humano es gregario por naturaleza, no así el Estado, éste no es
inmanente al ser humano, su ser colectivo sí. De esta última afirmación podemos
colegir que existieron y existen colectividades sin Estado, no puede -sin embargo-,
producirse el caso contrario.

12 FUENTES FORMALES O SECUNDARIAS:

Las fuentes formales del Derecho son los actos o hechos pasados de los que
deriva la creación, modificación o extinción de normas jurídicas. A veces, también,
se entiende por tales a los órganos de los cuales emanan las leyes que componen
el ordenamiento jurídico (conocidos como órganos normativos o con facultades
normativas), y a los factores históricos que inciden en la creación del derecho. De
lo anterior se desprenden, respectivamente, las nociones de fuentes del derecho
en sentido material (fuentes materiales) y fuentes del derecho en sentido formal (o
fuentes formales).

En general, fuente es el principio u origen de una cosa, el lugar donde nace o se

produce algo. Es el principio, el fundamento, el origen, la causa o la explicación de
una cosa. Cuando hablamos del origen de la norma jurídica, nos referimos a los
hechos que le dan nacimiento, a las manifestaciones de la voluntad humana o a
los usos o prácticas sociales que la generan, nos referimos, desde luego, al origen
del propio objetivo. El ordenamiento jurídico interno.

13 FUENTES FORMALES DIRECTAS:

 Por su causa formal: entendemos que es la fuerza social con facultad

normativa y creadora, según R. Castro. Esta acepción es la adquirida por
los realistas, quienes sitúan como fuente prioritaria a la jurisprudencia por
ser derecho vinculante y aplicable. Influye insoslayablemente a esta
acepción la Teoría de la Institución, la cual califica como imprescindible a
 las fuentes formales en el proceso de acción de los entes sociales
organizados (instituciones). Dentro de ésta podemos distinguir:

Por su orientación: - Fuentes políticas (programas de partidos políticos o

movimientos revolucionarios). Pretenden crear presión colectiva o desencadenar
procesos institucionales. - Fuentes culturales (grupos sociales u operadores
jurídicos). Persiguen la observancia de las leyes surgidas en el pasado y el estudio
teórico de la realidad social actual.

Por la política en el momento en que se originan: - Fuentes originarias. Las que

crean derecho ex nihilo, sin un sistema jurídico precedente. Característico de los
procesos revolucionarios. - Fuentes derivadas. Las que crean derecho usando los
métodos procedimentales establecidos en un régimen jurídico preexistente.

En el marco del Derecho internacional, el Estatuto de la Corte de Justicia enumera

como fuentes a:

 Los tratados, que pueden ser bilaterales o multilaterales, y rigen las

relaciones entre los Estados.
 La costumbre internacional.
 Los Principios generales del Derecho.
 Las opiniones de la Doctrina.
 Se reserva, a pedido de parte, la posibilidad de fallar ex aequo et bono
(según lo bueno y lo equitativo).

Además, es posible mencionar también a:

 Los actos unilaterales de los Estados.

 Los actos y resoluciones de las Organizaciones internacionales.

14. FUENTES FORMALES INDIRECTAS:

Según la doctrina comúnmente aceptada, son fuentes del Derecho interno:

La Constitución. En algunos países, la constitución puede ser no escrita, como

pasa en algunos sistemas de Derecho anglosajón.

La Ley en sentido amplio, que abarca todas las normas de rango legal emanadas
tanto del poder legislativo como del poder ejecutivo su definición sería: la ley
dictada por la autoridad competente que se manda o se prohíbe aloja en
concordancia con la justicia y para bien de los gobiernos y de los ciudadanos.

15. LA JURISPRUDENCIA:

Se entiende por jurisprudencia es la forma en la cual se entiende la ley.

Uniformes dictados por los órganos jurisdiccionales del Estado. Esto significa que
para conocer el contenido completo de las normas vigentes, hay que considerar
cómo han sido aplicadas en el pasado. En otras palabras, la jurisprudencia es el
conjunto de sentencias que han resuelto casos iguales o similares de la misma
manera o en el mismo sentido.

El estudio de las variaciones de la jurisprudencia a lo largo del tiempo es la mejor

manera de conocer las evoluciones en la aplicación de las leyes, quizá con mayor
exactitud que el mero repaso de las distintas reformas del Derecho positivo que en
algunos casos no llegan a aplicarse realmente a pesar de su promulgación oficial.

16. a Costumbre. La nota distintiva fundamental entre ley y costumbre se

encuentra en su origen o procedencia, pues la ley procede del poder legislativo
que la propia sociedad estatuye, mientras la costumbre lo hace de la misma
sociedad, que mediante la observación continuada de una conducta acaba por
imponerla como precepto. Aun así, esta no es una fuente del derecho, pero se
toman los fundamentos de esta. No obstante lo anterior, en algunos
ordenamientos puede ser fuente supletoria de la ley, como ocurre en el
ordenamiento español.

17. La Doctrina, en tanto que puede influir en la adopción de normas o criterios de

interpretación...

18 PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO:

Los principios generales del Derecho son los enunciados normativos más
generales que, sin perjuicio de no haber sido integrados al ordenamiento jurídico
en virtud de procedimientos formales, se entienden forman parte de él, porque le
sirven de fundamento a otros enunciados normativos particulares o recogen de
manera abstracta el contenido de un grupo de ellos.

Estos principios son utilizados por los jueces, los legisladores, los creadores de
doctrina y por los juristas en general, sea para integrar lagunas legales o para
interpretar normas jurídicas cuya aplicación resulta dudosa.

Los Principios generales del Derecho y la Jurisprudencia, que complementan y

sirven para interpretar las normas que han de ser aplicadas, por lo que son
fuentes que en la práctica tienen mucha importancia

DESARROLLO HISTORICO DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO:

Si bien muchos autores consideran al ius gentium romano como antecedente del
Derecho Internacional Privado, éste no era un derecho supranacional sino un
derecho romano aplicable a los extranjeros.
En la Edad Media, el norte de la actual Italia estaba ocupada por pequeños
estados con legislación propia (estatutos) y diferente de la ley del Imperio
Romano, relacionados entre sí en virtud principalmente del comercio, y que en sus
relaciones, muchas veces entraban en conflicto siendo dudoso cual estatuto era el
aplicable al caso. Existieron dos soluciones. La primera proponía que se aplicare
el estatuto del lugar donde había ocurrido el conflicto, aplicando la territorialidad de
la ley. El otro exigía la aplicación del estatuto más justo (equitativo) para el caso
concreto.

Por esta razón se constituyó en Italia la primera escuela que se ocupó de resolver
estos conflictos legales entre pueblos diferentes. La escuela de los glosadores
emitió a través de una Glosa Magna, la Glosa de Acursio, la aplicación del derecho
fuera de su propio territorio. Así, decía Acursio, que si un boloñés se trasladara a
Módena no deberá ser juzgado por los estatutos de Módena, sino por la ley
romana, aludiendo al edicto Cunctos Populus que en realidad se refería a que la
religión católica sería oficial para todos los pueblos del imperio. La idea era luchar
contra las autonomías feudales.

El pos glosador que comentaron el Derecho Romano, indagaron más

profundamente el tema. Bartolo de Sassoferrato (1314-1357) determinó en su
“Commentarius in Codice al Legem Cunctos Populos”, que la forma de los
contratos y sus efectos normales debían regirse por la ley del lugar de celebración,
mientras que sus efectos accidentales, como por ejemplo, la mora, debían regirse
por el lugar de ejecución. En materia de bienes se aplicaría la “lex rei sitae” o sea
el estatuto del lugar de su ubicación. En los testamentos, la forma se valoraría por
el derecho local, la interpretación de sus cláusulas por la ley del lugar en que se
otorgó, y la capacidad del causante por su ley personal.

ESCUELA ITALIANA:

La escuela italiana clasificó a los estatutos en territoriales y extraterritoriales. Los

territoriales son los que imponían condiciones más desfavorables y los
extraterritoriales eran los que otorgaban mayores facultades o concesiones.

Mancini, en el siglo XIX sostuvo la aplicación de la ley de la nacionalidad de la

persona, salvo que por contrato se haya dispuesto otra cosa. Los contratos se
regirían por la ley del lugar de su celebración y en caso de normas de orden
público que excluyen la aplicación del derecho extranjero.

ESCUELA FRANCESA:
La escuela francesa del siglo XVI, trató también de luchar contra las autonomías
regionales. Los estatutos regían según esta escuela del siguiente modo: la ley
local se aplicaba a la forma de los actos, mientras que la “lex fori” a la forma del
proceso.

En las Siete partidas también hallamos normas de Derecho Internacional Privado.

La extraterritorialidad de los estatutos se concreta con mayor intensidad en la
Escuela Francesa del siglo XVIII. En esta escuela Luis Boullenois clasifica a los
estatutos personales como extraterritoriales y a los reales como territoriales.

Fue el alemán Savigny (1779-1861) el que sentó las bases del Derecho
Internacional actual, considerando que no afecta la soberanía de un estado la
aplicación de la ley extranjera a las relaciones entre particulares.

ESCUELAS MODERNAS:

 ESCUELA ANGLOAMERICA:

Durante mucho tiempo, Inglaterra no se ocupó de los problemas del Derecho

Internacional Privado y sólo fue en el siglo XIX cuando los conflictos de leyes
cobraron importancia para los Juristas ingleses. Por el contrario, en los
Estados Unidos de América desde el propio tiempo de su Independencia, la
aparición de conflictos de leyes dio lugar a la formación de una abundante
bibliografía, dada la frecuencia de ese tipo de conflicto entre las legislaciones
de los estados del Norte, inspiradas en el COMMON LAW, y las de los estados
del Sur, nutridas por el Derecho Francés. Las causas de la aparición, si se
quiere tardía, del Derecho Internacional Privado en Inglaterra son las
siguientes: La anexión de Escocia al Reino Unido, conservando su propia
legislación; los conflictos que le surgían progresivamente a Inglaterra en
relación con su comercio de ultramar y la formación recibida por los jóvenes
juristas de su tiempo en las Universidades Holandesas. De aquí que Inglaterra
haya adoptado la tesis territorial y el principio de la admisión excepcional de la
ley extranjera en virtud de la COMITY, que es la anglicanización de la
COMITAS GENTIUM.

 ESCUELA DE BUSTAMANTE:

El Código de Bustamante es un tratado que pretendió establecer una

normativa común para América sobre el Derecho internacional privado.

La idea de dicho codex común fue incitada por Antonio Sánchez de

Bustamante (La Habana; 13 de abril de 1865 - 24 de agosto de 1951, Abogado,
jurista y político cubano.) quien promovió la existencia de una normativa común
para América sobre el derecho internacional privado.
Durante el 6° Congreso Panamericano celebrado en Cuba en 1928, la idea de
 Bustamante fue tratada, y específicamente en el documento final del Tratado
de La Habana, se adjunta el anexo en donde consta el Código de Derecho
Internacional Privado.

Los diversos países asistentes en la Sexta Conferencia Internacional

Americana, enviaron a ella delegados autorizados para aprobar las
recomendaciones, resoluciones, convenios y tratados que juzgaren útiles a los
intereses de América.

REGLAS DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO:

I-DETERMINACIÓN DEL ÁMBITO DE APLICACIÓN TEMPORAL DE LAS

NORMAS DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO:

-1-Sucesión en el tiempo de las normas reguladoras del foro

-2-Concreción temporal del punto de conexión de las
Normas de conflicto: el conflicto móvil.
-3-Sucesión en el tiempo del derecho material extranjero
Designado por la norma de conflicto del foro.

-II- DETERMINACIÓN DEL ÁMBITO DE APLICACIÓN MATERIAL DE LAS

NORMAS DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO:

-1-El problema de la calificación del supuesto de la norma.

-2- La determinación del punto de conexión.
-3- El conflicto de calificaciones.

-III- EL FRAUDE A LAS NORMAS DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO:

-1-La noción de fraude y su alcance en derecho internacional privado.

-2- La sanción del fraude a las normas de derecho internacional privado
-IV- LA CUESTIÓN PRELIMINAR EN LAS RELACIONES JURÍDICAS
COMPLEJAS:

-1-Las cuestiones prejudiciales en el derecho

Internacional privado y el problema de la cuestión previa.
-2-Las cuestiones prejudiciales y la necesaria armonización
De distintos derechos materiales.

-I- DETERMINACIÓN DEL ÁMBITO DE APLICACIÓN TEMPORAL DE LAS

NORMAS DE DERECHO INTERNACINAL PRIVADO.

 En el derecho internacional privado la acción del factor tiempo tiene una
importancia básica, y es q todo ordenamiento jurídico está sujeto a cambios, y por
tanto toda norma tiene limites temporales. En el derecho internacional privado
estos cambios pueden producirse en cualquiera de los ordenamientos en
presencia. De ahí q puedan surgir al menos dos problemas de derecho transitorio:
1. º el cambio de las normas del derecho internacional privado de la lex fori; el 2. º
El cambio en el derecho extranjero aplicable por la norma de conflicto del foro.
Otro problema q tb afecta al factor tiempo , es el llamado “conflicto
móvil” , q consiste en fijar el momento en q opera la determinación del factor de
conexión cuando este es variable.

APLICACIÓN DE LAS LEYES EXTRANJERAS:

El dip se caracteriza por que es la aplicación de la ley extranjera, ya que si el juez

hiciera aplicación de su derecho local, jurídicamente existirían muchos absurdos
jurídicos.

Nuestro ordenamiento positivo niega la excusación de la responsabilidad

basado en la ignorancia de la ley, ya que la ley nacional tiene unas series de
mecanismos para su sanción y conocimiento, pero esto no sucede con la ley
extranjera ya que no ha sido promulgada ni publicada en nuestro territorio.

En consecuencia se puede decir que si una persona se ampara en

ignorancia de la ley debe ignorar la ley extranjera pero nunca la nacional.

La aplicación del derecho interno está garantizada por las reglas a las que
las partes ni el juez se puede sustraer.

El interrogante es saber como juegan esas reglas en la aplicación de la ley

extranjera.

LA SOBERANIA Y LA LEY EXTRANJERA:

Concepto del Derecho Internacional Privado. Romero del Prado describe el

Derecho Internacional Privado como: Conjunto de normas jurídicas que tienen por
objeto o fin determinar cual es la jurisdicción o la ley que debe aplicarse en caso
de concurrencia simultánea de dos o más leyes, en el espacio, que reclaman su
observancia.

Bustamante describe el Derecho Internacional Privado como "el conjunto de

principios que determinan los límites en el espacio de la competencia legislativa de
los Estados cuando ha de aplicarse a relaciones jurídicas que puedan estar
sometidas a más de una legislación.

CORRIENTES ACERCA DE LA APLICACIÓN DE LAS LEYES EXTRANJERAS:

Los distintos derechos utilizan la misma terminología pero asignan a éstos
significados diferentes.
Ejemplo:
1.- domicilio en el derecho argentino: es el lugar donde una persona tiene
establecido el asiento principal de su residencia y sus negocios.
Requiere del corpus y el animus.
Ninguna persona tiene más de un domicilio y se conserva por la sola intención de
no cambiarlo por otro
2.- domicilio en el derecho inglés: implica sujeción a una determinada ley Una
misma relación o situación jurídica puede encuadrarse en distintas partes del
ordenamiento jurídico.
Ejemplo:
Derecho del Estado a los bienes del causante sin heredero:
1.- en el derecho español : dentro del derecho sucesorio: el Estado es heredero
legal.
2.- en el derecho inglés: dentro de los derechos reales como bienes vacantes.
Calificar es determinar la naturaleza jurídica de una relación y su ubicación dentro
del cuadro de categorías pertenecientes a un ordenamiento jurídico.
Es una operación previa, pues de ella depende la elección de la norma indirecta,
es decir la determinación de la ley aplicable. No se puede calificar la ley aún no
determinada.
Calificar equivale a definir y consiste en instituir la verdadera acepción de los
vocablos contenidos en el supuesto legal y los puntos de conexión.
Dice Goldschmidt que la norma indirecta cabalga sobre distintos ordenamientos
jurídicos. Sus palabras pueden tener valor similar o diferente, cualquiera sean los
sistemas legales que debamos examinar. Al calificar definimos conceptos. El juez
competente, para establecer el derecho aplicable, califica de acuerdo con el
ordenamiento idóneo a fin de interpretar los vocablos, dicho ordenamiento se logra
según los diversos sistemas o las combinaciones de éstos, empleados para
calificar.
Antecedente Jurisprudencial: aparece el problema de las calificaciones en la
literatura jurídica con el caso "ANTON C/BARTHOL" resuelto por el tribunal de
apelación de Argel. El problema que origina el fallo es el siguiente: un matrimonio
maltés, luego de permanecer algunos años en su patria, se traslada a Argelia,
donde el esposo adquiere distintos bienes inmuebles. Al fallecer el cónyuge en su
país en 1889, la viuda solicita al magistrado la entrega del usufructo de la cuarta
parte de los bienes, institución dispuesta por el código de Rohan (vigente en
Malta) para la viuda pobre. En tal emergencia es necesario fijar si ésta es una
medida que regula el régimen patrimonial del matrimonio, situación en la que
corresponde acordar el beneficio por aplicarse el derecho del primer domicilio
conyugal. Por el contrario, si se tratase de un derecho que integrara el régimen
sucesorio, la demandante perdería el juicio, dado que el derecho francés rige las
sucesiones por la ley del último domicilio del causante en relación a los bienes
muebles y la ley del lugar de situación para los inmuebles. El código de Rohan
incluye el instituto dentro del régimen matrimonial de los bienes, mientras que el
francés lo legisla en la parte sucesoria. Ante esta discordancia surge la pregunta:
porqué ley se califica? El veredicto fue favorable a la viuda calificando la Corte la
relación jurídica como encuadrada dentro del régimen de bienes del matrimonio.
En este fallo la solución se inclinó a aplicar la ley foral.
El fallo más importante sobre calificaciones es el resuelto en 1963 por la Cámara
en lo Civil y Comercial de Bahía Blanca conocido como el caso Sulim Melman. Se
libra una orden de pago en Montevideo sobre un Banco en Nueva York. Esta
orden se endosa luego en la Argentina por el Establecimiento Vitivinícola Sulim
Melman S.A. a un segundo endosante quien a su vez también en Argentina lo
endosa al actor, quien por último lo endosa igualmente en la República en procura
al Banco Argentino de comercio. A éste se notifica que la orden fue protestada por
falta de pago en Nueva York según la ley local, sin embargo el Banco Argentino de
Comercio, o al menos el actor, no notifican el protesto a los anteriores endosantes.
Según el derecho argentino vigente en la época se había extinguido la acción de
regreso contra el endosante Sulim Melman porque no se le había cursado el aviso
que exigía el art. 663 del C.de Comercio. El actor al tropezar en el ejercicio de su
acción regresiva contra la demandada con la negativa de ésta pide la apertura de
la quiebra por cesación de pagos.
Si la orden de pago constituyese una letra de cambio, cada declaración cambiaria
se regiría conforme al principio de la autonomía, por el derecho del país en el cual
la declaración haya sido emitida (art. 23 y 23 del Tratado de Montevideo de 1940)
Por lo tanto la validez de la emisión de la orden de pago se regiría por el derecho
uruguayo, mientras que sobre la validez y los efectos de los endosos imperaría el
derecho argentino. Como ambos actos han tenido lugar en países ratificantes del
Tratado, el mismo resultaría sin duda alguna aplicable. Todo cambiaría si
creyéramos que la orden de pago constituyese un cheque. En este supuesto,
parece que habríamos de acudir a la ley del Estado en que el cheque debe
pagarse. Como tal sería la de Nueva YorK, el Tratado de Montevideo sería a todas
luces inaplicable.
Queda pues por saber si la orden de pago librada en Montevideo sobre un Banco
en Nueva York es una letra de cambio o si es un cheque. Empero a fin de poder
contestar a esta cuestión hay que saber con anterioridad cuál es el derecho
comercial que nos suministrará las definiciones de los términos "letra de cambio" y
"cheque" empleados en las normas indirectas. He aquí el celebérrimo problema de
las calificaciones. Ahora resulta que la ley uruguaya sobre cheques y cuentas
corrientes bancarias de 1919 calificaría la orden como letra a la vista, por tratarse
de un cheque girado desde el país sobre el exterior. Según el derecho argentino,
en cambio, la orden de pago parece configurarse como cheque, por tratarse de
una orden de pago librada en el extranjero contra un banco ubicado en otro país.
En el momento crítico no se admitía como librado desde o sobre la Argentina, era
aún entonces válido librándose desde el Uruguay sobre Nueva York. Según el
derecho del Estado de Nueva York el tenedor conservaba el derecho contra los
endosantes entre ellos Sulin Melman pues había formalizado el protesto en Nueva
York conforme a las leyes de ese Estado.
La sentencia califica la orden según el derecho comercial uruguayo como letra.
LLega así al principio de la autonomía y aplica en fin de cuentas a los endosos el
derecho argentino.
Soluciones: para resolver el problema de las calificaciones.
Según la LEX FORI: postura sostenida por Kahn y Bartin
1. El juez que va a resolver debe calificar según su propia ley.

Ejemplo:
El juez argentino definirá la ley del último domicilio del causante que regirá la
sucesión conforme a lo que entiende por domicilio en el derecho argentino, aún
cuando a la sucesión se aplique derecho inglés.
2.-El juez aplica su norma de derecho internacional privado que puede remitir a un
derecho extranjero. Es decir si mi norma de derecho internacional privado remite a
un derecho extranjero, yo debo decidir cuál es el ámbito de aplicación del derecho
extranjero.
Ejemplo:
Si a la sucesión se aplica la ley del último domicilio del causante, el juez argentino
debe decidir según su propia ley lo que se entiende por sucesión y por domicilio.
Según la LEX CAUSAE: postura sostenida por Wolff y Despagnet.
1. El juez debe aplicar cada ley con su calificación.

Ejemplo:
Suponiendo que en Argentina deba juzgarse un contrato de venta de acciones del
Banco de Francia. Si se califica conforme a la ley del foro, se declara que las
acciones son valores mobiliarios, es decir, bienes muebles que las personas
pueden llevar consigo, y por lo tanto están sujetas al domicilio de su poseedor. En
cambio si se conceptúa según la ley causae se debe averiguar con antelación cuál
es el derecho competente. De ser el argentino, el contrato de cesión de acciones
se juzga por la ley argentina, pues se ejecuta en el país, pero esta disposición no
es compartida por el Banco de Francia, que no acepta dicha transferencia, porque
su ley orgánica que otorga el carácter de bien inmueble a las acciones las somete
a la ley francesa. Llegamos así a una falsa solución, en virtud de calificar en forma
errónea. Si contribuimos al esclarecimiento del vocablo con la ley causae, la
remisión es correcta, ya que el carácter del inmueble que tiene el título señala la
ley del sitio, es decir la del lugar donde se registra la transmisión. En el supuesto
de no definir anticipadamente la naturaleza del bien, ignoraremos el derecho que
corresponderá aplicar al acto de cesión. Nos hallamos así frente a una petición de
principio que la ley causae no puede resolver.
A esta postura se la critica. Niboyet sostiene que se cae en un círculo vicioso pues
si la calificación es necesaria para determinar la ley aplicable, cómo partir de la
calificación establecida por la ley extranjera si aún se ignora cuál será ésta.
Goldsmidt propone como solución que el punto de conexión debe ser calificado
por la lex fori y el caso por la lex causae.
Según Teorías Autarquicas: postura sostenida por Rabel, Lea Meriggi y De Castro.
 1. Rabel sostiene que la solución consiste en emancipar la calificación de
leyes determinadas y ubicarlas dentro del derecho comparado. La calificación
tiene por objeto los hechos designados en el tipo legal de la norma indirecta,
y calificar significa verificar si esos hechos están contenidos en una categoría
abstracta determinada mediante el auxilio del método comparativo. Así se
logra la definición del concepto mediante la comparación.
2. Lea Meriggi sostiene que deben elaborarse un catálogo de calificaciones
tipo fundadas sobre las concepciones universales de nuestra comunidad
jurídica, deduciéndolas por un método de abstracción. Así calificar significa
crear la definición tipo que responda a la concepción universal de un
fenómeno jurídico determinado
3. De Castro es el autor de un sistema abstracto de calificación de la situación
de hecho.

Adaptación: Es la otra cara de la calificación. Hay un problema de adaptación

cuando a distintas partes de un caso se aplican derechos diferentes con
soluciones contradictorias, como consecuencia de la superposición de normas.
Ejemplo:
un inglés fallece domiciliado en la Argentina y deja una sucesión mobiliaria a la
que se aplicará la ley argentina. El domicilio conyugal al tiempo de su matrimonio
estaba en Inglaterra y la ley inglesa determina el régimen matrimonial. El derecho
inglés establece el régimen de separación de bienes y no otorga a la mujer
derecho alguno sobre las ganancias realizadas por el marido durante la vida en
común, compensando esto con su derecho sucesorio, en el que reconoce a la
viuda una vocación hereditaria. La ley argentina otorga a la viuda la mitad de los
bienes en la liquidación de la sociedad conyugal y le rehúsa vocación sucesoria
sobre esos bienes en presencia de parientes cercanos. En este ejemplo la viuda
no recibe nada en la liquidación de bienes del matrimonio (derecho inglés) ni en la
sucesión (derecho argentino) lo que es contrario a los fines de ambos derechos.
Solución:
La contradicción puede resolverse dando preeminencia a una de los dos normas
de derecho internacional privado del juez. No se puede aplicar simultáneamente
una ley a la sucesión y otra al régimen de bienes .

TEORÍAS DE LA NACIONALIZACIÓN

Teoría de la incorporación: el derecho extranjero tiene un nexo con la

teoría de la incorporación, el dip integra el derecho interno y éste debe dictar sus
normas. La aplicación del derecho extranjero vulnera los principios del
nacionalismo que se basa en el territorialismo y da distintas explicaciones según
en la escuela en que uno se enrole.

Inglaterra: Dicey y la teoría de los vested rights.

 El problema de la extraterritorialidad de la ley extranjera se aborda desde el
terreno de la jurisprudencia, a través de la teoría de los derechos adquiridos.

Dicey dice que la aplicación del derecho extranjero no es un antojo

caprichoso del legislador basado en una cortesía hacia los otros estados, la
aplicación de la ley extranjera es debido a la imposibilidad por parte del juez de
resolver determinados casos basándose en su legislación local
En si los derechos adquiridos no son materia del dip pero la adquisición de un
derecho subjetivo adquirido en otro país lleva al reconocimiento de ese derecho
subjetivo y a la permisión de su ejecución en país extranjero. La protección
extranacional de ese derecho extranjero subjetivo lleva al juez ingles a averiguar la
ley competente de donde emana ese derecho subjetivo.

Estados Unidos – harbad y Yale

Harvard: tiene la teoría de la incorporación material del derecho

subjetivo extranjero o los derechos revestidos.

Todo derecho nace de la ley; la ley tiene que tener el poder de crearlos ergo la ley
competente debe ser territorial.

Si el derecho nace de ley competente, entonces su existencia debe ser

reconocida.

Entonces los derechos legítimamente adquiridos gozan de reconocimiento

extraterritorial pero no necesariamente van a producir efectos jurídicos en un país
extranjero.

En consecuencia ese derecho legítimamente adquirido, nacido de una ley

extranjera, fuera de su territorio, es considerado un hecho, un hecho que debe ser
probado.

Así se produce la recreación de los derechos subjetivos por las reglas del dip
nacional que estas reglas de dip son dictadas por el legislador local.

Rechaza la teoría de las comita gentium ya que las reglas del dip que resuelven
los conflictos de leyes son dictadas por los legisladores locales que las pueden
modificar sin faltar al deber hacia otro país, mientras que los jueces no pueden
modificar el dip únicamente deben resolver los conflictos de leyes conforme a
derecho del país al que pertenecen (lex fori)

Pero también hay excepciones al reconocimiento de los efectos de los derechos

adquiridos en el extranjero y estos son:

a- no se reconoce la ley extranjera que afecte la moral local

 b- no se reconoce la ley extranjera que establece estados penales
desconocidos al local

c- no se reconoce la ley extranjera en lo que se refiera a la propiedad

inmueble (no por afectar el orden público sino por regir la lex rei sitae)

d- no se reconoce la ley extranjera en los procedimientos judiciales (no

por afectar el orden público sino por regir la lex fori)

Yale: tiene la teoría de la incorporación judicial del derecho subjetivo

extranjero o teoría del derecho local

El principio de Lorenz es que no debe reconocerse la vigencia de ninguna ley

extranjera ni reconocerse ningún derecho adquirido.

Explica que a los casos mixtos el juez debe aplicar el derecho local pero no es el
derecho local nacional, sino que el juez debe crear otro derecho local especial
para aplicarlo a ese caso en concreto.

Es decir que el derecho es creado por el juez, nace de la aplicación judicial, no

está sujeto a dogmas y se adapta a cada caso. En conclusión el juez territorial
juzga el caso como lo haría el juez extranjero, crea un derecho semejante al
derecho extranjero, toma el derecho objetivo extranjero como modelo y lo recrea
como derecho local.
TEORÍA DE LA EXTRANJERÍA.

Es aplicar el derecho extranjero como tal. Cuando la ley extranjera es

declarada aplicable debe aplicarse como ley extranjera sin realizar ningún proceso
de internalización del derecho extranjero al nacional.

La nota del presente artículo establece que la ley extranjera es un hecho que debe
probarse mientras que la ley nacional es un derecho que simplemente se alega sin
probar.

El problema que se plantea con este artículo es que está fuera de armonía con el
resto del articulado del dip nacional.

La causa es que el art. 13 fue tomada en forma literal del esbozo de Freitas que
fundamentaba la extraterritorialidad de la ley en la cortesía, cuestión que sucede
con el artículo en examen. En su sistema fundado en la razón jurídica y en la
existencia de normas imperativas del dip este artículo carece de aplicabilidad.

Así por ejemplo el art. 12 dispone “las formas y solemnidades de los contratos
y de todo instrumento público, son regidas por las leyes de país donde se
hubieren otorgado” este artículo, que es una norma de dip nacional, nos
establece que si un acto ha sido otorgad en el extranjero se va a regir por las
normas del país donde se hizo el acto, si se hizo en Argentina rige la ley Argentina
si se emitió en París rige la ley Francesa. Es una disposición obligatoria que
pertenece al derecho local y pertenece al Dip.

Tomemos un ejemplo: en Francia se firma un instrumento público entre un

argentino y un colombiano. Si en Argentina se produce la controversia el juez
Argentino deberá dilucidad primero lo atinente a la validez del instrumento
otorgado. Entonces el juez se pregunta, QUE LEY APLICO PARA SABER SI EL
INSTRUMENTO ES O NO VÁLIDO. La respuesta es “de acuerdo las
disposiciones del art. 12 del CC el señor juez deberá ver exportar el derecho de
Francia para ver si las partes han cumplido con las formalidades del acto, para
saber si es o no válido su otorgamiento.

Este mecanismo, el juez, lo lleva a cabo haya o no haya las partes pedido la
aplicación de la ley extranjera.

Si la parte no pide la aplicación extranjera lo mismo el juez debe exportar el

derecho.

También puede suceder que las partes pidan la aplicación del derecho extranjero y
éste no pruebe la existencia del texto, en este caso el juez deberá recurrir a los
principios generales del derechos y estos principios lo llevan a la conclusión que el
juez deberá observar las leyes del lugar de origen donde ser otorgó el acto o sea
calificar el acto por la ley del lugar de celebración.

Se permite la aplicación del derecho extranjero de oficio, más allá que las partes
lo soliciten y allanen el camino del juez al momento de su aplicación.

Encontramos varias disposiciones jurídicas que establecen la aplicación de oficio

de la ley extranjera.

Por ejemplo el Código de Bustamante que establece que los jueces y tribunales de
cada estado contratante podrán aplicar de oficio las leyes de los otros estados sin
perjuicio de los medios probatorios.

El tratado de Montevideo del 40 establece que las leyes de los estados

contratantes serán aplicadas sin tener en cuenta la nacionalidad de las partes que
hayan intervenido, la aplicación será de oficio.

La cidip II dice que los jueces y autoridades de los estados partes estarán
obligados a aplicar el derecho extranjero tal como lo harían los jueces del estado
cuyo derecho resultare aplicable (teoría del uso jurídico) sin perjuicio de que las
partes puedan alegar y probar la existencia y contenido de la ley extranjera
invocada.

LIMITANCIONES EN LA APLICACIÓN DE LAS LEYES EXTRAJERAS:

1º Cuando su aplicación se oponga al derecho público o criminal de la
República, a la religión del Estado, a la tolerancia de cultos, o a la
moral y buenas costumbres;

2º Cuando su aplicación fuere incompatible con el espíritu de la

legislación de este Código;

3º Cuando fueren de mero privilegio;

4º Cuando las leyes de este Código, en colisión con las leyes

extranjeras, fuesen más favorables a la validez de los actos.

El orden publico como limite a la aplicación del derecho extranjero.

Cuando nuestro derecho internacional privado nos remite a un ordenamiento

jurídico extranjero, nosotros aplicamos derecho extranjero a menos que el mismo
sea contrario a nuestro orden público.
En el orden interno de nuestro ordenamiento jurídico, aceptamos la autonomía de
la voluntad siempre y cuando no se trate de materias que hacen al orden público
(derecho coactivo).
En el primer caso, hablamos de orden público internacional, en el segundo de
orden público interno.
Diferencia entre Orden Público Internacional y Orden Público Interno.
En materia de derecho internacional privado la regla es la aplicación del derecho
extranjero declarado aplicable por nuestro derecho internacional privado, dejarlo
de lado por contravenir el orden público internacional es la excepción.
En la doctrina pueden encontrarse muchas definiciones de lo que es orden público
internacional. Para nosotros es el conjunto de disposiciones legales o
consuetudinarias inalienables de nuestro ordenamiento jurídico que hacen a la
existencia misma de nuestra comunidad.
La ley extranjera contraria debe ser dejada de lado.
El concepto es diametralmente opuesto en el orden interno: el orden público
interno comprende todas las disposiciones coactivas que no pueden ser dejadas
de lado por voluntad de las partes.-
No es lo mismo que una norma deba ceder ante la voluntad de las partes que ante
la aplicación de un derecho extranjero.
El orden público internacional es la manifestación de la voluntad del Estado
cuando la ley extranjera contraría un interés superior.
Hace a la naturaleza de las cosas que la ley extranjera difiera de la nacional.
Nuestra ley establece la edad de 21 años para la mayoría de edad. Una ley
extranjera como la alemana que establece la mayoría de edad a los 18 años se
opone a nuestro orden público interno pero nadie puede realmente creer que debe
ser dejada de lado por ser contraria al orden público internacional, es decir a los
intereses superiores de nuestro país.
Va de suyo que las leyes extranjeras no son copia de las nuestras y que han de
legislar de manera diferente. Toda diferencia, aún cuando trate materias que no
están libradas a la autonomía de la voluntad en el orden interno, no puede motivar
la aplicación del orden público internacional como freno.
Diferencia con la moral y las buenas costumbres.
El concepto de orden público internacional puede pero no tiene que coincidir con
el de moral y buenas costumbres.
Así la demanda por alimentos del cónyuge o hijos de un segundo matrimonio
polígamo válido según la ley de la nacionalidad y domicilio de las partes, sería
admitido por nosotros aún cuando ese matrimonio contraría nuestra moral y
buenas costumbres. Coincidirían en cambio orden público internacional y moral y
buenas costumbres si la demanda promoviera el reconocimiento en el país de ese
segundo matrimonio.
Diferencia con garantías constitucionales.
El orden público internacional puede pero no tiene que coincidir con las garantías
constitucionales.
Una ley extranjera que admitiera la esclavitud atenta tanto contra nuestro derecho
constitucional como contra nuestro orden público internacional, no así la ley
extranjera que admite los títulos de nobleza contra lo que dispone el art. 16 de la
CN para nosotros. La duquesa de Alba puede invocar su calidad de tal conforme
al derecho español ante un tribunal argentino. Igualmente una ley extranjera
puede legislar en forma diferente para nacionales y extranjeros contra lo que
dispone el art. 20 de la CN.
Orden público y garantías constitucionales coinciden cuando la norma extranjera
debe ser aplicada a los habitantes de la Nación, ya sea nacional o extranjero,
violando sus garantías constitucionales. No así cuando la norma contraria a la
Constitución debe aplicarse a personas en el exterior, es decir cuando los efectos
de la relación traspasan nuestras fronteras. Las normas constitucionales sólo
tienen validez en el interior del país, salvo que se trate de casos excepcionales
como la abolición de la esclavitud, que consideramos intolerables aún en el
exterior.
En ambos casos se trata de distintas caras de la misma moneda. Sin embargo, en
el orden internacional, a diferencia del orden público interno, debemos indagar
primero el contenido de la ley extranjera para luego decidir que es contraria a
nuestro orden público y no podemos partir de disposiciones coactivas que a priori
exigen aplicación. Nuestro legislador puede normar coactivamente en el orden
interno pero el juez debe, en el plano internacional, estudiar la solución extranjera
para comprobar si es compatible con nuestro ordenamiento.
Únicamente en forma muy general pueden formularse normas de orden público
internacional, evitando toda casuística. Por ejemplo que los padres no pueden
desheredar a sus hijos (no se puede disponer, sin embargo cuál sería la legítima).
Orden público extranjero.
En principio el orden público internacional extranjero no nos incumbe.
Una excepción la da el reenvío: si el derecho extranjero declarado aplicable por
nuestro derecho internacional privado remite a un tercer derecho que contiene
normas contrarias a su orden público, esto nos obliga.
Otra excepción se da cuanto se le confiere un carácter común al orden público
extranjero: el tribunal federal alemán desestimó un contrato de compra que
violando un embargo de los EEUU beneficiaba con materias primas importantes a
países comunistas, pues consideró que la norma violada hacía al orden público
del mundo libre. Las medidas de los EEUU para la protección del mundo libre son
también del interés de sus aliados.
El fraude a la ley en el derecho internacional privado.
Concepto:
Es el acto realizado con intención maliciosa por el cual se evita la aplicación de la
ley competente, para obtener un fin ilícito, alterando los puntos de conexión y
conseguir así la aplicación de otra ley que le asegura la obtención de un resultado
más favorable a su pretensión admite la existencia de actos que respetan el texto
legal pero eluden su aplicación y controvierten su finalidad. La intención de quien
realiza el acto es dolosa pues viola la ley persiguiendo un propósito ilícito.
En el derecho internacional privado esto es desvalidos porque se usa una ley con
distinto fin alterándose los puntos de conexión para eludir la aplicación de la ley
competente por otra más favorable al resultado que se desea obtener. Así las
partes mudan su domicilio, cambian de nacionalidad, trasladan de lugan un bien,
etc.
Se manifiesta como una anomalía, como una desviación que atenta al fin de la
norma, la que se desnaturaliza porque se convierte en un instrumento para
alcanzar un resultado no querido y ni tal vez previsto por el legislador.
Niboyet la define como el remedio necesario para evitar que la ley pierda su
carácter imperativo.
Goldschmitd como la característica negativa del tipo legal de la norma indirecta, es
decir aquella cuya inexistencia se requiere para que la norma actúe.
Doctrina:
Existen en doctrina distintas posturas:
Una corriente que lo rechaza: Foster, Lorenzen, Miaja de Muela, Alfonsín.
Una corriente que lo acepta: Fernández Rosas, Pillet, Niboyet, Vico.

EL REENVIO:

El reenvío es, en Derecho internacional privado, un mecanismo de solución a los

conflictos negativos o positivos de enlace prioritario básico de doctrina relacionada
básica de jurisdicción, esto es, a aquellos que acaecen cuando en una relación de
Derecho privado con un elemento extranjero relevante, surgen dos o más
legislaciones de distintos ordenamientos jurídicos nacionales y que ninguna de
ellas se atribuye competencia a sí misma para resolver el asunto, sino que cada
una de ellas (las legislaciones) da competencia a una legislación extranjera.
Relaciones Internacionales. El Tribunal que conoce de un asunto es siempre el
mismo. El reenvío se produce cuando la norma de conflicto del foro (país en el que
se juzga el asunto) se remite a un Derecho extranjero (de otro país) y la norma de
conflicto de ese derecho extranjero a su vez se remite ("reenvía") a otros y a su
vez estos mediante categorías estandarizan la corrección o aplicación del externo
en lo interno y en sentido opuesto motivado por el "reenvió".
Se clasifican en dos tipos:

1. De primer Grado o de retorno: Cuando la norma de conflicto del foro se

remite al derecho extranjero y la norma de conflicto de ese derecho
extranjero se vuelve a remitir al derecho del foro (es decir ida-vuelta)
2. De segundo grado: Cuando la norma de conflicto del foro se remite al
derecho extranjero y la norma de conflicto de ese derecho extranjero se
remite a otra de otro derecho extranjero diferente de los dos anteriores.

Y un tercer tipo de retorno inmediato por respuesta de correspondencia. Poco aplicado en el

derecho internacional y que establece directrices para los tribunales internacionales.
(Polanco)

Un caso de reenvío sería el siguiente:

Se plantea la sucesión de un ciudadano estadounidense que reside en

España. El juez español se remite a las normas de sucesión
estadounidenses y éstas, a su vez, se remiten, para el caso de los bienes
inmuebles, a las normas del lugar en el que se encuentran.

Al aplicarse una ley extranjera, se debe preguntar si esa aplicación se referiría a

las disposiciones de derecho interno que regulan en aquel país una determinada
relación jurídica, o al sistema de derecho internacional privado que en el mismo
rige la aplicación extraterritorial de las leyes. Relaciones Internacionales. Ciencias
políticas

El principio de que el juez, solo tiene que aplicar el derecho internacional privado,
vigente en su territorio, se quebranta en aquellos casos en que entra en juego el
principio de la observancia del reenvió. Si este principio es cierto, el juez cuyo
derecho internacional privado le ordena aplicar en ciertos casos un derecho
extranjero, debe tener en cuenta el derecho internacional privado vigente en este
territorio jurídico extranjero y aplicar el derecho material que este derecho
internacional privado extranjero indica.

Para tener un concepto de reenvió, podríamos afirmar que este se produce

cuando se dan los siguientes supuestos.

1.- La norma jurídica de un estado considera competente a la norma jurídica de

otro estado 2.- en lugar de aplicar la norma jurídica material de este segundo
estado, se invoca la norma jurídica formal o conflictual 3.- la norma de derecho
internacional privado de este segundo estado remite a la norma jurídica de otro
estado. 4.- la norma jurídica que se aplica de un tercer estado ya es la norma
jurídica material.
La remisión es un medio para evadir la aplicación de la norma jurídica extranjera
material que el propio derecho internacional privado del juzgador ha considerado
competente.

Leading Case

Caso Forgo.

Forgo era una persona que había nacido en Bavaria (Alemania Munich) desde
muy pequeño se fue a vivir a Francia sin cambiar su domicilio. Allí desarrollo toda
su vida, hasta su muerte, sin dejar descendiente, pero si dejando una importante
cantidad de objetos Muebles. Se inicia la Sucesión en Francia, en la cual se
presentan unos parientes colaterales de Forgo y el Fisco Frances reclamando los
bienes hereditarios. Los parientes colaterales de forgo expresaban que la sucesión
debía regirse por el Ultimo del Causante que era el de babaría y favorecía a ellos.
El Fisco francés si bien no se opuso a que sea regido por el derecho bávaro la
sucesión, pero expreso que debía consultarse todo en su totalidad (teoría de la
referencia máxima) y así consultado todo en su totalidad este reenviaba a derecho
Frances expresando que las cosas muebles se rigen por la ley del lugar de su
situación combinado con la residencia habitual de Forgo.

DOCUMENTOS PROVENIENTES DEL EXTRANJERO:

1. DERECHO NOTARIAL INTERNACIONAL PRIVADO

La función notarial es muy importante para el tráfico jurídico internacional,

es base también para la doctrina de la autonomía de la voluntad, va en búsqueda
de la certeza jurídica en un negocio jurídico determinado.

La función Notarial es ejercida por el Notario, Gómez Liaño (1) expresa que
es: “Funcionario Publico autorizado para dar fe, conforme a las leyes, de los
contratos y demás actos judiciales”. Distraía (2) nos indica que el Notario “es un
profesional del derecho que tiene atribuida la fe publica. Su intervención asegura
la autenticidad de los hechos que se produzcan a su presencia y de las fechas y la
personalidad de los intervinientes en los actos y documentos que refrenda”.

Como observamos esta función desempeñada por el notario es de

importancia capital en la actualidad y básica para la seguridad jurídica
internacional.

No es lo mismo la función notarial, en todos los países en que es

reconocida, en primer lugar, tiene mayor trascendencia en unos países que es
otros, dependiendo del sistema jurídico en el cual esta involucrado; así tenemos el
sistema latino ejemplo del mismo es España, en el cual el notario es un
profesional del derecho con estudios profundos de la materia obtenido a través de
arduos estudios, después de haber concluido su licenciatura en derecho que le
permite en el momento de aprobar las oposiciones, al notario ser un profesional y
técnico del derecho, con una sólida formación jurídica, posee una fe publica
completa y es muy respetado en la sociedad española, tiene su propio colegio
profesional.

El segundo sistema es el empleado en nuestro país, podríamos llamarlo un

sistema latino mixto en el cual se accede al mismo al estudiar la carrera de
abogado, paralelamente al notariado, no tiene la profundidad del sistema español
ni es tan completa, pero el notario guatemalteco es también un profesional y
técnico del derecho con fe publica notarial que presta inestimables servicios a la
sociedad guatemalteca y le da certeza jurídica a los negocios que se le presentan,
por lo que es necesario sus servicios principalmente cuando son negocios en que
interviene la voluntad de las partes.

El último sistema que encontramos, es el sistema anglosajón, en el que no

es ni técnico, ni un profesional del derecho, sino simplemente un fedatario, no
posee estudios profundos sobre la materia y su función se limita a ser testigo de
las firmas que le ponen las partes cuando comparecen ante sus oficios. Es mas
que todo un fedatario o un testigo presencial de la firma por parte de los
comparecientes por lo que no esta aquí reflejado esa seguridad jurídica que debe
existir en el trafico internacional..

A esto se debe agregar, principalmente, que se puedan presentar conflictos

o colisión de leyes en esta materia, ya que el notario autorizante ha bebido de
diferentes fuentes su saber, su conocimiento, y podría con buen tino profesional
eludir estas dificultades, si conociese a fondo las leyes, y al no conocerlas puede
resolver no adecuadamente la misma, por lo que necesita del auxilio del colega
notario de otro país, por su desconocimiento de las leyes internas de este país en
base a su ley local, ya que se suele preguntar si debe aplicar también normas de
donde el documento fue faccionando, estos son los requisitos de fondo y de forma
que un documento debe de llenar en un negocio jurídico determinado cuando
dicho documento es realizado en un país, pero tendrá su validez jurídica en otro
estado.

3. PROCEDIMIENTO:

Larios Ochaita (3) al tratar este tema lo divida en: de forma y de fondo, a lo que
también se le puede llamar los requisitos extrínsecos e intrínsecos,
respectivamente. Primero debe regularse:

- La forma. Aquí rige la Locus Regit Actum, es decir, el lugar en donde

se autorizo el negocio jurídico que se trata, y el
- Fondo, en el que rige la Lex Loci Executiones, es decir, en el lugar
del cumplimiento de los actos o negocios jurídicos.

Sin olvidar que todos los documentos otorgados en el extranjero y deban tener
efectos jurídicos en nuestro país, deben llevar sus pases de ley o firmas en
cadena como se les conoce, debiendo protocolizarse dicho documento para su
plena validez en el país.

4. IMPORTANCIA

En la actualidad, con el intenso trafico comercial internacional, la búsqueda de

la certeza jurídica que impera en el mundo del derecho, se puede observar de una
manera clara y precisa la importancia que tiene el Derecho Notarial Internacional
en la realización de los actos jurídicos.

Prácticamente nos encontraríamos en un caos jurídico si no tuviésemos con

nosotros la función notarial que va a conciliar los intereses encontrados, muchas
veces, de los particulares.

Viene a encuadrar la voluntad de las personas que lo buscan dentro de los

parámetros de la ley, le da vida jurídica a los actos jurídicos de las partes.

5. REGULACIÓN.

La Ley del Organismo Judicial, en su capitulo II, analiza aquellas normas

referentes ala materia (artículos 24 al 35), por lo que nos remitimos al mismo.

En el Código de Bustamante lo encontramos en el Titulo Preliminar, en las

Reglas Generales, principalmente en su articulo 3º cuando se refiere a las leyes
denominadas Volungarias o de Orden Privado; nos estamos refiriendo al Principio
del Respeto de la autonomía de la Voluntad, tan firmemente aceptado en la
actualidad por nuestra materia.

7. REQUISITOS INTRÍNSECOS

Existen casos en que el negocio jurídico nace jurídicamente hablando en un

país determinado, pero sus efectos van a tener lugar en otro, en este caso el
Notario tiene que tomar muy en cuenta las formalidades de fondo para la validez
de los actos, es lo que hemos llamado anteriormente lex loci celebrationis.

En la Doctrina se llama requisitos INTRÍNSECOS, y se trata de aquellas

formalidades de fondo que debe de cubrirse para que el acto o negocio jurídico
tenga validez, que se regula de acuerdo a la ley del lugar de su celebración, lo
cual esta regulado por el articulo 29 de la Ley del Organismo Judicial.

Estos artículos regulan el caso en el que el acto jurídico que nace en un

país determinado debe regularse de acuerdo con los requisitos que dicho país
tiene tanto en materia de forma como de fondo, es por eso que se refiere a los
requisitos llamados Extrínsecos e Intrínsecos, siendo estos las formalidades
externas de los actos y la validez de los mismos en su forma.
 El articulo 30 de la ya citada ley se refiere a la llamada Lex Loci Executionis,
que viene a completar el pensamiento anterior, ya que el mismo se refiere a que si
el acto o negocio jurídico debe cumplirse en un lugar distinto a aquel en que se
celebro, todo lo concerniente a su cumplimiento se rige de acuerdo a la ley del
lugar de su EJECUCIÓN.

8. DOCUMENTOS PROVINIENTES DEL EXTERIOR.

Cuando un documento proviene del extranjero, habiendo sido autorizado por

un notario o por una autoridad extranjera, y necesite hacerse valer en Guatemala,
debe sufrir los pases legales.

Estos son los actos que van concatenados, cuyo objeto es cumplir con las
distintas legalizaciones de firmas de los funcionarios por las que haya pasado el
documento.

Debe también traducirse al español, si todo o parte de él viene en otro

idioma; la traducción debe hacerse por un traductor jurado.

Para que sean admisibles los documentos provenientes del extranjero que
deban sufrir efectos en el país, deben ser legalizados por el Ministerio de
Relaciones Exteriores.

Si los documentos están redactados en idioma extranjero deben ser

vertidos al español bajo juramento por traductor autorizado en la Republica; de o
haberlo para determinado idioma, serán traducidos bajo juramento por dos
personas que hablen y escriban ambos idiomas, con legalización notarial de sus
firmas (articulo 37 Ley del Organismo Judicial.

Posteriormente debe procederse a la protocolización por un Notario, cuando

se trate de documentos que deban inscribirse en los registros, compra ventas,
mandatos, poderes, etc.

Además de los requisitos indicados en el articulo anterior, los poderes, así

como los documentos que proceda inscribir en los Registros Públicos, deberán ser
protocolizados ante notario y las autoridades actuaran con base en los respectivos
testimonios, los cuales serán extendidos en papel sellado del menor valor, dando
fe el notario de que el impuesto respectivo ha sido pagado en el documento
original. (Primer párrafo, articulo 38 del la Ley del Organismo Judicial. Por no
existir papel sellado, actualmente se extienden en papel bond, véase la Ley del
Impuesto de Timbres Fiscales y de Papel Sellado Especial para Protocolos).

En los casos que los documentos no necesiten ser registrados, no será

obligatoria la protocolización, salvo que el interesado lo requiera.

9. EXIGENCIA DE LOS PASES LEGALES O LEGALIZACIONES.

Los documentos públicos otorgados en el extranjero, y en particular los notariales,
no suelen ser admitidos por nación alguna sin un mínimo de legalizaciones a fin de
asegurar su autenticidad y legitimidad. Así, el Código de Bustamante (Art. 402)
exige, entre los requisitos para la validez extraterritorial de los documentos, que
los mismos estén legalizados y llenen los demás requisitos necesarios para su
autenticidad en el lugar donde se empleen.

a. Para asegurar la autenticidad el documento.

La posibilidad de falsificaciones ha impuesto, de antaño, la necesidad de alguna

forma de autenticación de los documentos procedentes del extranjero, en
especial los notariales, con el fin de comprobar la certeza de la firma y el
carácter del funcionario que lo autoriza. La carencia, en el país donde ha de
producir sus efectos, de un registro donde pueda cotejarse la firma, rubrica y
sello del notario u otro funcionario autorizante, obliga a exigir tal autenticación.

b. Para asegurar la legitimidad del documento.

En muchos países latinoamericanos los documentos extranjeros gozan de

la presunción de haber sido otorgados de acuerdo con la ley del lugar. En
algún otro, se exige que el cónsul certifique como juicio propio, o basado en
los documentos que al efecto exija, que estén extendidos con los requisitos
y formalidades extrínsecas que el país de su otorgamiento deba ser
cumplido para ser considerados documentos públicos.

Este último requisito no se exige en Guatemala, ya que todas las

legalizaciones se hacen sin asumir responsabilidad por el contenido del
documento ni por la validez de legalizaciones anteriores, únicamente legitiman las
firmas y los cargos de los firmantes.

10. DOCUMENTOS AUTORIZADOS POR NOTARIO GUATEMALTECO EN

EL EXTRANJERO.

En el articulo 43 de la Ley del Organismo Judicial, regula la actuación notarial

en el extranjero así: “Los funcionarios diplomáticos y consulares guatemaltecos,
cuando sean notarios, están facultados para hacer constar hechos que presencien
y circunstancias que les consten y autorizar actos y contratos en el extranjero que
hayan de surtir efectos en Guatemala. Asimismo podrán autorizarlos los notarios
guatemaltecos y todos lo harán en papel simple, surtiendo sus efectos legales
como acto notarial a partir de la fecha en que fueran protocolizados en Guatemala.
La protocolización se hará en la forma que establece el articulo 38 de esta ley”.

Por su parte el Código de Notariado exige para ejercer el notariado se

tenga el domicilio en le republica, (deber de residencia), salvo el caso de los
Cónsules o agentes diplomáticos, que desde luego sean Notarios. (Artos. 2 y 6,
numeral 2º).
 En ese orden de ideas, los cónsules o agentes diplomáticos de la Republica
acreditados y residentes en el exterior, que sean notarios hábiles pueden ejercer el
notariado, al igual que los Notarios guatemaltecos, el requisito es que el acto o
contrato vaya a surtir efectos o ejecutarse en Guatemala.

En el caso de los Notarios lo deben hacer en papel simple, y protocolizarlos

al regresar a Guatemala; también lo puede protocolizar otro Notario, a solicitud de
la persona portadora del documento.

Para el caso de los cónsules y agentes diplomáticos, que sean notarios y

que ejerzan en el extranjero, esta previsto e el artículo 10 del Código de Notariado,
que sus protocolos sean de papel de lino o similar.

Los documentos autorizados en el extranjeros por Notario guatemalteco

necesitan pases legales, es la excepción, únicamente debe cubrirse el impuesto a
que tuviera afecto en timbres en el documento original y protocolizarse.

11. OBLIGACIONES POSTERIORES A LA PROTOCOLIZACION

c. Aviso al Archivo General de Protocolos, dentro del plazo de diez días, de

cada protocolización, el cual debe contener:
I. Lugar y fecha en que fue expedido el documento.
II. Funcionario que lo autorizo.
III. Objeto del acto.
IV. Nombres y apellidos de los otorgantes o personas a quienes se refiera.
V. La indicación de que los impuestos se han pagado en el acto de
protocolización.

La omisión o demora del aviso hará incurrir al notario en una multa de

veinticinco quetzales. (Art. 40 Ley del Organismo Judicial).

d. El testimonio especial, también al Archivo General de Protocolos, dentro de

los 25 días hábiles siguientes, en dicho testimonio debe incluirse el acta de
protocolización y el documento protocolizado, que pasan a formar uno solo. (Artos.
37 del Código de Notariado y 40 del Decreto 2-89 del Congreso).

e. Expedir el Testimonio o Primer Testimonio para el interesado, haciendo

constar el Notario en la razón final que el impuesto fue cubierto en el documento
original. Este testimonio le servirá para efectuar la inscripción en los registros
respectivos, dependiendo del acto o contrato de que se trate.

Si se trata de un mandato o poder se registra en el Registro de Mandatos del

Archivo General de Protocolos.

EJECUCION DE SENTENCIAS PROVENIENTES DEL EXTRANJERO:

La doctrina denomina sentencia extranjera a la resolución definitiva dentro

de un proceso de carácter privado, dictada por el órgano jurisdiccional de un
país que no es aquel en que ha de surtir efectos.
Un ejemplo común de esta clase de sentencia es el fallo que autoriza el divorcio,
dictado
Por tribunal estadounidense, pero que tuvo como objeto declarar la disolución de
un matrimonio que fue celebrado en territorio guatemalteco y por ende está
inscrito en Guatemala, situación que conlleva que la resolución debe surtir efectos
en el país.

Sentencias internacionales
A diferencia de la sentencia extranjera, en este caso se trata de una resolución
emanada
De un tribunal internacional, dentro de un proceso sometido a su conocimiento en
virtud de un conflicto de carácter internacional.
El órgano competente, no es un tribunal que actúe en nombre de un país
específico, sino
Un organismo legitimado en virtud de un tratado internacional, al que de manera
voluntaria se han sometido las partes entre las que se ha suscitado la litis, que
vela por intereses de la comunidad internacional.
La sentencia internacional puede tener como partes a dos o más Estados, a un
Estado con
Un particular u otros sujetos del derecho internacional, además puede tener como
efecto la
Condena no sólo del nacional de otro Estado sino del Estado mismo.
Como ejemplo se puede citar una sentencia dictada por la Corte Penal
Internacional.
Clasificación de las sentencias según la materia o rama del derecho
La presente clasificación es la más conocida, por lo que únicamente es necesario
recordar
Que según la rama del derecho dentro de la cual se ha dilucidado el conflicto, las
sentencias
Pueden clasificarse en civiles, penales, laborales, contencioso administrativas, de
familia, Pereznieto Castrol, Leonel, Derecho internacional privado, fiscales,
constitucionales, etc. atendiendo a la naturaleza del proceso dentro del que fueron
Dictadas.
Sentencias que requieren de ejecución y reconocimiento en el extranjero
Basándose en la ya desarrollada clasificación de las sentencias en cuanto a su
contenido,
Las sentencias que requieren de ejecución y reconocimiento en el extranjero son
las constitutivas y las declarativas, las de condena pueden en determinado
momento necesitar valerse de la ejecución forzosa, con tal de producir algún
efecto jurídico en el extranjero. En cuanto a la clasificación que toma en cuenta al
lugar en donde han de surtir efectos,
Obviamente, son las sentencias extranjeras y las internacionales las que
requerirán de ejecución y reconocimiento en el extranjero, reiterando que en este
trabajo únicamente se abarca las sentencias extranjeras o de carácter privado.
Desde el punto de vista de la rama del derecho a que pertenecen, actualmente las
únicas
Sentencias susceptibles de ejecutarse conforme a las reglas internacionalmente
aceptadas, son las sentencias civiles lato sensu, o sea las que versan sobre la
materia civil o mercantil, aunque se extiende a determinados aspectos de familia y
algunos tratados regulan la posibilidad de extender el tema a la materia laboral y
contenciosa administrativa, tal es el caso del Código de Derecho Internacional
Privado, desarrollado en el Capítulo III de esta tesis. Respecto de las sentencias
penales, el motivo fundamental de encontrarse excluida la
Posibilidad de reconocer fuerza ejecutoria a la sentencia extranjera, en lo que no
se refiera a
Responsabilidad civil, es consecuencia lógica del principio universalmente
aceptado de
Territorialidad de la ley penal, este estipula que las leyes penales sustantivas son
territoriales, de la misma forma el derecho procesal penal o adjetivo, por lo que
cada tribunal de un Estado, tiene obligación de juzgar a quienes cometen delitos
en su propio territorio. Pudiera crear confusión en esta explicación el principio de
extraterritorialidad de la ley Larios Ochaíta, Carlos, Derecho internacional
privado, pág. 227.
Penal consagrada en materia sustantiva y reconocido mundialmente, ya que este
permite ciertas excepciones a la regla es decir que autoriza que en un momento
determinado la ley de un Estado sea aplicable dentro del territorio de otro.
Este se encuentra plasmado en el Código Penal guatemalteco, Decreto número
51-92 del
Congreso de la República, en su Artículo quinto, que señala que dicho Código
también se
Aplicará:

“1º. Por delito cometido en el extranjero por funcionario guatemalteco, que no fue
juzgado;
2º. Por delito cometido en nave, aeronave o cualquier otro medio de transporte
Guatemalteco, que no fue juzgado;
3º. Por delito cometido por guatemalteco, en el extranjero, cuando se denegó
extraditarlo;
4º. Por delito cometido en el extranjero contra guatemalteco, que no fue juzgado
en el país
De su perpetración, siempre que hubiere acusación, y el imputado se halle en
Guatemala;
5º. Por delito que, por tratado o convención, deba sancionarse en Guatemala, aun
cuando
No hubiere sido cometido en su territorio;
6º. Por delito cometido en el extranjero contra la seguridad del Estado, el orden
Constitucional, la integridad de su territorio, así como falsificación de la firma del
Presidente de la República, falsificación de moneda o de billetes de banco, de
curso legal, bonos y demás títulos y documentos de crédito.
Los anteriores supuestos únicamente declaran la posibilidad de ser juzgado según
la ley
guatemalteca por delitos que no fueron cometidos dentro del territorio
guatemalteco, pero no entraña en ningún momento el supuesto de ejecutar un
fallo por delito cometido en el extranjero y juzgado conforme a la ley extranjera.
Conviene mencionar también el cumplimiento de la condena penal en el
extranjero, ya
Que dicha figura contempla la posibilidad de que una pena impuesta en un Estado
mediante
Sentencia condenatoria, sea cumplida en un Estado distinto, este último
regularmente es el país de origen del condenado; debido a que dicha situación se
trata de la ejecución y cumplimiento de una sentencia condenatoria en otro
Estado, escapa al campo privado y por ende al tema de la ejecución de sentencias
extranjeras de carácter privado, al ser más bien parte del derecho público.
No obstante Guatemala ha avanzado en la materia, al haber sido promulgado
Recientemente el Decreto número 43-2004, publicado en el Diario de Centro
América, el 12 de agosto de 2005, por medio de éste se aprueba la Convención
Interamericana para el
Cumplimiento de Condenas Penales en el Extranjero, la cual había sido
previamente adoptada en Managua, Nicaragua, el nueve de junio de 1993, y
suscrita por Guatemala el 25 de noviembre de 2003, y cuyo objeto es permitir que
la persona condenada por un tribunal guatemalteco, pueda cumplir la pena que le
fue impuesta en otro Estado.
Así mismo el Decreto número 44-2005, publicado también el 12 de agosto de
2005,
Aprueba el Tratado sobre el Traslado de Personas Condenadas entre la República
de Guatemala y el Reino de España, suscrito en Madrid España, el 27 de marzo
mil novecientos noventa y seis,
Teniendo el mismo objeto que el anterior, solamente que en este caso contempla
un compromiso recíproco entre Guatemala y España.
El tema en materia penal se reduce, al campo de la extradición y el cumplimiento
de
Condenas en el extranjero, y en algunos casos la condena por la acción civil
derivada del delito es decir, la obligación de resarcir los daños y perjuicios.
La sentencia extranjera
Conociendo las clases de sentencias que existen, es ahora importante desarrollar
la
Sentencia extranjera, partiendo de sus características y la justificación de su
existencia:
Justificación de la sentencia extranjera: la cooperación internacional
Se estableció que la sentencia es la forma normal de terminación del proceso, que
Contiene la decisión del juez sobre las peticiones que le plantean las partes y por
ende es sin duda alguna, uno de los actos más trascendentales que realiza el
juzgador dentro de la actividad procesal.
La sentencia implica siempre una declaración de voluntad, basada en ley y al
dictarla, se
Concede o niega una pretensión, contradictoria entre actor y el demandado o
simplemente se declara que un derecho preexistía, siendo preciso que el juez se
pronuncie sobre la existencia o inexistencia de razón de alguna o ninguna de las
partes ó del solicitante.
El término de extranjera ligado al de sentencia, no se refiere al concepto de
extranjero
Como atributo de una persona, sino como una ficción del derecho, se le atribuye a
una cosa, que es éste documento, carácter de foránea. Se le da este nombre por
haber sido dictada fuera de los límites territoriales del Estado en el que será
ejecutada. El hombre se caracteriza por ser cosmopolita, es un ser sociable, “su
naturaleza lo inclina a tratar de mejorar y este deseo lo ejercita por medio de sus
relaciones en todos los planos y en
Todos los territorios... éste deseo lo lleva a relacionarse no sólo con las personas
que poseen su misma nacionalidad sino también con aquellos que son
extranjeros. Al relacionarse puede hacerlo dentro o fuera de su territorio de origen.
20
Con base al argumento expuesto por el Dr. Larios Ochaita, trascrito en el anterior
párrafo,
se llega a la consecuencia lógica que el cosmopolitismo también influye en la
aplicación justicia, puesto que no es de extrañarse que surjan conflictos entre los
seres humanos que demanden la intervención de un juez distinto, a aquel del lugar
en el que se encuentra ubicado el objeto del mal entendido.
Con tal de que se mantenga la paz de la comunidad internacional, es
indispensable que las
Sentencias dictadas en un Estado no tengan límite en su frontera, sino que se
extiendan al
Territorio extranjero, y para éste conflicto no hay mejor solución que la cooperación
Internacional, entendida como el conjunto de lazos que surgen entre los Estados
con el fin de resolver controversias suscitadas en asuntos que atañen a más de un
territorio.
El autor Antonio Boggiano, reconoce que la sentencia extranjera y su ejecución es
un
Tema de relaciones judiciales internacionales, y que en él confluyen “poderes
implícitos de
Actuación interjurisdiccional”, alegando que el fundamento que permite a los
poderes
Judiciales actuar interjurisdiccionalmente, se asienta en los respectivos derechos
internos, que es el que en primer término les confiere jurisdicción para decidir
casos jusprivatistas
Multinacionales, pero también para auxiliar a tribunales extranjeros, hasta el punto
de reconocer la eficacia o hacer ejecutar una sentencia extranjera.
Estas facultades acordadas a los tribunales nacionales, son las que autorizan
Implícitamente la actividad judicial interjurisdiccional (entre judicaturas de varios
países), y que lo que señala el mismo autor, es digno de encomio, aún careciendo
de esos.

DEFINICION DEL CONCEPTO NACIONALIDAD:

Nacionalidad es un concepto polisémico de gran importancia en las ciencias

sociales, el derecho privado, el derecho constitucional y las relaciones
internacionales; que puede referirse a:

Nacionalidad jurídica, administrativa o de pasaporte: la pertenencia de una
persona a un ordenamiento jurídico concreto. Este vínculo de un individuo
con un Estado genera derechos y deberes recíprocos; y para el
constitucionalismo contemporáneo implica el concepto de soberanía
nacional.1

Nacionalidad social, identitaria o de sentimiento: la pertenencia a un grupo
social de fuerte personalidad identitaria (el carácter nacional de un pueblo),
que se identifica con el concepto (también polisémico) de nación,
especialmente en el contexto del nacionalismo que se impone como
ideología constitutiva del estado-nación a partir del siglo XIX. La
identificación de este concepto con el anterior depende de la aplicación del
denominado principio de nacionalidad (identidad entre nación y Estado),
que históricamente se pretendió generalizar en Europa tras la Primera
Guerra Mundial (como consecuencia de los denominados 14 puntos de
Wilson) y en la mayor parte del mundo tras la Segunda Guerra Mundial
(procesos de descolonización); tal pretensión en ambos casos demostró ser
imposible de realizar en la práctica, dada la multiplicidad de identidades y
confusión entre diferentes comunidades, culturas, lenguas, religiones,
territorios y fronteras.2

Nacionalidad histórica Nacionalidad en España: la denominación que la
Constitución española de 1978 reserva para ciertas comunidades
autónomas (las llamadas nacionalidades históricas), en lugar de la
denominación común de regiones.3

PRINCIPIOS QUE RIGEN LA NACIONALIDAD"

 Principio de Domicilio.

 Nacionalidad Original y adquirida.

 Conflicto de Leyes.
 Código Bustamante.

La Nacionalidad; Es un vinculo jurídico y político que existe entre las personas y

el Estado y da origen a Derechos y Deberes.
Cual es la Función del Domicilio en el DIP? La Función del domicilio, es
establecer en el ordenamiento jurídico competente para contactarlo a él, cuando
se tenga un conflicto y tengo colisión con varios ordenamientos jurídicos
extranjeros.

Términos y su relación al DIP: Nacionalidad Originaria, Nacionalidad

Adquirida, Nacionalidad por naturalización, Revocatoria de Nacionalidad,
Recuperación de la Nacionalidad, Doble Nacionalidad.
 Nacionalidad Originaria; Llamada también nacionalidad natural o de

atribución, la nacionalidad de origen, es la que el Derecho atribuye al

individuo por el hecho de nacimiento.

 Nacionalidad Adquirida; Es la nacionalidad jurídica o de elección que se

obtiene por un hecho posterior al nacimiento y en sustitución de aquella. El
medio para obtenerla es la Naturalización.

 Nacionalidad por Naturalización; Confiere la nacionalidad del estado que

la otorga, convierte al extranjero en nacional y lo hace miembro de esta
nueva sociedad política.

 Revocatoria de Nacionalidad; Se fundamenta en que la naturalización no

es un derecho del extranjero, sino un acto discrecional del Poder Público,
en consecuencia el estado que ha concedido la naturalización tiene la
facultad de revocarla o dejarla sin efecto en determinadas circunstancias.
En nuestro país y de acuerdo ala Constitución, la nacionalidad Venezolana
derivada se pierde "por revocación de la naturalización mediante sentencia
judicial de acuerdo a la Ley".

 Recuperación de la Nacionalidad; Todas las Personas pueden recuperar

la nacionalidad perdida.

CLASES DE NACIONALIDAD:
Existen dos criterios para determinar la nacionalidad, de acuerdo al derecho que
se tiene por nacer en un determinado país o por los lazos de consanguinidad.
Así encontramos el "jus soli" y el "jus sanguinis".
"JUS" llamase así, en la antigua Roma, al derecho creado por los hombres, en
oposición al Fas o derecho Sagrado.
"Jus Soli"
Es el Derecho del suelo en que se nace. La nacionalidad y el Derecho de una
persona se rigen por la legislación del país donde ha nacido. Sin perjuicio del
derecho de opción de nacionalidad que puede corresponderle al llegar a una
determinada edad. En consecuencia es nacional de un estado quien nace en el
Territorio del estado y por consiguiente igualmente quien nace en buques o
aeronaves del Pabellón del Estado, fuere del espacio marítimo, aéreo o terrestre
de otro Estado, en virtud al principio o ficción de la extraterritorialidad.
Sistema de origen feudal ya que en la Edad Media, la riqueza estaba constituida
en bienes inmobiliarios y el hombre se consideraba vinculado a la tierra, por tanto
la nacionalidad se atribuye al lugar de nacimiento. Los países latinoamericanos lo
aplicaron desde su independencia para favorecer la corriente inmigratoria y para
resolver el problema de desolación, en su intento por incorporar los hijos de
inmigrantes que nacían bajo su jurisdicción. Puede ser absoluto o restringido, o
sea limitado.
JUS SOLI ABSOLUTO. Es el criterio de imponer la nacionalidad automáticamente
y sin excepción a quienes nazcan en su territorio, no toma en cuenta los vínculos
de sangre. Se critica porque se afirma que imponer imperativamente la
nacionalidad a personas que accidentalmente puedan haber nacido en el territorio
de un estado, sin tomar en cuenta la vinculación patriótica y espiritual con ese
estado. Este criterio se establece aun naciendo en forma accidental en algún
Estado, sin que lo una ningún vínculo, ni se radique en él.
JUS SOLI RESTRINGIDO. Impone la nacionalidad a quienes nacen en territorio
de un estado, pero previo a algunos requisitos como sería residencia,
manifestación de voluntad expresa, optar por la nacionalidad del Estado o por la
extranjera de sus padres al cumplir la mayoría de edad. Algunos países han
establecido en sus legislaciones excepciones en relación a la atribución de jus soli
con respecto de la nacionalidad de hijos extranjeros de diplomáticos, que no están
residenciados o domiciliados en el Estado, hijos que automáticamente no gozan
de la nacionalidad a menos que al llegar a la mayoría se acojan a la nacionalidad
del lugar de su nacimiento.
"Jus Sanguinis"
Es el derecho de la sangre, por tanto que esta expresión latina da a entender que
la nacionalidad y los derechos de una persona se rigen por la legislación de su
patria familiar de origen, es decir, por la sangre aun cuando ésta no sea originaria.
En este sentido los hijos que nacen en el extranjero mantiene la nacionalidad de
sus padres; esto sin perjuicio del Derecho de opción de otra nacionalidad, que
pueda corresponderle al llegar a una determinada edad.
Proviene de la antigua Roma, donde eran ciudadanos romanos los hijos de padres
romanos. Los países del Continente Europeo lo introdujeron en el Código de
Napoleón, siempre bajo la idea que el hijo de un nacional debía estar bajo el
dominio perpetuo y exclusivo del Estado. Las legislaciones modernas, confieren la
nacionalidad al hijo aunque ambos padres o uno de ellos goce la nacionalidad
originaria o adquirida.
El jus sanguinis comporta complicaciones en su interpretación, por cuanto el hijo
de quien se trate la nacionalidad, puede tener a su vez padres de diferentes
nacionalidades o ser hijos de padres legalmente desconocidos, además puede ser
nacionalizado por otro Estado a través del jus soli. En este sentido los Estados
pueden admitir en sus legislaciones, la modalidad de conceder el jus sanguinis
con respecto al hijo, sólo mientras éste permanece en su minoría de edad,
previendo la posibilidad de que el interesado al cumplir la mayoría de edad,
previendo la posibilidad de que el interesado al cumplir la mayoría de edad, puede
optar bien por la nacionalidad del padre o la de la madre, estableciéndose muchas
veces que pueda tener nacionalidad del "jus sanguinis"
Sistema Mixto
Aplicación conjunta del "jus sanguinis" y "jus soli". Nuestra Constitución acoge el
sistema mixto. Además en la exposición de motivos de nuestra Constitución se
establece que "Se mantienen los criterios atributivos de la nacionalidad originaria
propios de la tendencia constitucional venezolana marcada por la presencia del ius
soli absoluto y el ius sanguinis".

LA NACIONALIDAD ORIGINARIA:

DEFINICIÓN
La nación presupone una agrupación de individuos unidos por ideales
comunes, cosa similar puede afirmarse del Estado, en cuanto el ordenamiento
jurídico, producto del equilibrio que al fin alcanzan las fuerzas sociales, y
consecuencia de la cristalización de un orden político, tiene como presupuesto
fundamental una agrupación humana.

Entre el pueblo y el Estado se establece pues una relación fundamental que

descansa sobre un punto de coincidencia; éste es la nacionalidad. Podemos
pues definirla como el lazo jurídico-político que une al individuo con el Estado
del que forma parte. Dos son los medios que existen para que sea parte
integrante de ese pueblo: natural u originario.

En general la afirmación, confirmada en las Declaraciones y Convenios

Internacionales, que todo individuo tiene derecho a una nacionalidad. Tal
perecería que se le atribuye igual importancia que la filiación y puede en efecto
sostenerse éste punto de vista.
 Así como el recién nacido debe poder ingresar a la vida bajo la protección de
su grupo social inmediato, que es la familia, así en un ámbito mayor, pero no
esencialmente diverso, debe poder desenvolverse bajo el amparo que le otorga
esa agrupación orgánica que hemos llamado Estado .

LA NATURALIZACION:

La naturalización o nacionalización es el proceso por el cual un ciudadano de

un Estado adquiere la nacionalidad de un segundo con el cual ha adquirido
algunos vínculos producto de la estadía mantenida de manera legal en dicho país
u otros motivos, como el matrimonio. Para aquellas personas que cumplen con los
requisitos para la mayoría de edad, al adoptar una nacionalidad por naturalización,
adquieren también la calidad de ciudadanos de ese país.

La mayoría de Estados establecen que para que un ciudadano de otro país

adquiera su nacionalidad, debe primero renunciar a su nacionalidad anterior ante
un funcionario público de su país. Sin embargo existen convenios bilaterales o
multilaterales por el cual los ciudadanos de un país pueden adquirir la
nacionalidad y la ciudadanía del otro país sin necesidad de renunciar a la anterior.

La naturalización es otra forma de obtener la nacionalidad de un país; esta

modalidad también es conocida como nacionalidad adquirida o por adopción. Por
razón de la naturalización, una persona adquiere la nacionalidad de otro Estado,
en el cual no ha nacido ni hay lazos de origen a través de su voluntad y mediando
el cumplimiento de ciertos requisitos que le impone el Estado.

Es el Estado que sobre la base de su soberanía y leyes internas, puede actuar de

forma discrecional en la adopción de un extranjero que ha demostrado la voluntad
de naturalizarse con sujeción a su derecho interno. Este motivo entraña un
acuerdo de voluntades entre el naturalizado y el Estado, que al otorgar la
nacionalidad por adopción lo realiza por medio de la carta.

Al ser la nacionalidad adquirida un acuerdo de voluntades que contiene la petición

de la nacionalidad distinta a la de origen y la aceptación del Estado previo al
cumplimiento de algunos requisitos, puede determinar dos senderos: uno según el
cual el Estado requiera la renuncia de la nacionalidad anterior y otro, en el cual
acepte los tratados de doble nacionalidad. En referencia al primer punto, la Corte
Interamericana de Derechos Humanos expresa que: “... Pedir y obtener [la
naturalización] no es un acto corriente en la vida de un hombre. Entraña para él
ruptura de un vínculo de fidelidad y establecimiento de otro vínculo de fidelidad.
Lleva consigo consecuencias lejanas y un cambio profundo en el destino del que
la obtiene, criterio que hace referencia a la lealtad y subordinación que se
consiguen con la naturalización y deben ser demostradas por la persona a quién el
Estado acogió en su seno como parte constitutiva de su sociedad.

DERECHOS DE EXTRANJERIA:

Se define como extranjero a aquella persona que no forma parte de la comunidad

política que se adopta como referencia. En todos los Estados existe una
regulación acerca de la entrada y salida de los extranjeros del territorio nacional.
Tal regulación recibe el nombre de derecho de extranjería. Dentro del grupo de
extranjeros se distinguen los que poseen un estatuto común y los que tienen un
estatuto especial. Los segundos gozan de un tratamiento más favorable en
algunos aspectos, debido a los vínculos existentes entre el Estado en el que el
extranjero en cuestión se halle y el Estado del que sea nacional.

Esta noción de estatuto especial tiene una gran importancia en el ámbito

latinoamericano, pues las Constituciones prevén la posibilidad de concertar
tratados de doble nacionalidad con países de Latinoamérica. Del mismo modo, si
para la adquisición de la nacionalidad española por residencia se requieren diez
años de residencia legal y continuada en España, cuando se trata de súbditos de
países latinoamericanos basta con residir en el territorio durante dos años. En el
resto del Viejo Continente, la condición de los nacionales de un país de la Unión
Europea dentro del territorio de otro Estado de la Unión es a todas luces más
favorable en algunos aspectos que para los nacionales de Estados no miembros
(por ejemplo, para instalar un consultorio médico en suelo alemán, un ciudadano
belga, español, francés o de cualquier Estado de la Unión tendrá iguales
condiciones que un súbdito alemán, circunstancia que no se producirá en el
supuesto de que quien pretenda abrir ese mismo despacho sea un ciudadano de
un Estado que no sea miembro de la Unión).

A la hora de establecer los derechos de los extranjeros, se han elaborado varios

sistemas: por un lado, los países anglosajones y escandinavos han sido
partidarios, salvo contadas excepciones, de suprimir no pocos derechos de los
extranjeros, si bien las limitaciones se suavizaban si el extranjero se encontraba
ya establecido en el territorio nacional. El sistema francés ha atendido siempre al
principio de la reciprocidad diplomática: así, el extranjero goza en suelo nacional
de los mismos derechos de que goce el nacional cuando se halla en el Estado al
que dicho extranjero pertenezca.
Por último, están los sistemas de equiparación entre extranjeros y nacionales,
sobre todo en lo que se refiere al reconocimiento de las libertades públicas
(derecho a la vida, derecho a la libertad de pensamiento, a la seguridad, al honor,
a la inviolabilidad del domicilio, a las libertades de expresión y de reunión, entre
otras). De cualquier forma, se trata de una materia sometida a cambios
constantes, debido a la proliferación de convenios y tratados internacionales y a la
creación de las modernas organizaciones internacionales, así como a la
coincidencia de objetivos que puedan ser conflictivos entre sí (control del mercado
de trabajo, políticas de integración más o menos selectivas, intento de
reagrupación de las unidades familiares, objetivos de control de la delincuencia,
entre otros).

CONDICION JURIDICA DEL EXTRANJERO:

El Extranjero y su condición jurídica

 Extranjero. Concepto.

La palabra extranjero proviene del vocablo latín “extraneus” que tiene como
significado “extraño”; es decir aquellas personas ajenas a un país determinado.

Carlos Arellano García considera al extranjero como “... la persona física o moral
que no reúne lo requisitos establecidos por el sistema jurídico de un Estado
determinado para ser considerada como nacional”.

Por otro lado, el autor Orué y Arreguín define al extranjero afirmando que es “...el
individuo que no es nacional”, sin embargo, es omiso en cuanto al orden
normativo de cada país, así como el caso de las personas morales; por lo cual,
este concepto es falto de consistencia y sustento.

Así mismo, el tratadista ruso Korovin señala que un extranjero es “... el individuo
que está en el territorio de un Estado del que no es ciudadano y que sí, en
cambio, lo es de otro”. Siendo este concepto un cuanto más detallado que el
anterior.

Es de destacarse que la mayoría de los autores del Derecho Internacional Privado,

y específicamente, aquellos que analizan al extranjero, coinciden en proponer
como definición más apta, la aportada por el autor Carlos Arellano García, ya que
su definición es más completa y reúne los elementos indispensables para
establecer de manera clara la condición jurídica de este tipo de personas. Criterio
con el cual también comulgo, en razón de su basto contenido, además de que no
existen definiciones suficientes para poder establecer un criterio de elección
adecuado. Por lo cual un extranjero es una persona física o moral que desempeña
alguna actividad determinada fuera de su lugar de origen, y se encuentra bajo la
autoridad del país que lo recibe, según las leyes que en el mismo se aplican.
 Persona Física y Personas Morales.

La palabra persona tiene como significado “... todo ser susceptible de derechos
y obligaciones”.

Las personas físicas son llamadas también naturales, que gozan de capacidad
jurídica; este concepto es carente de consistencia, ya que no menciona cuál es su
capacidad jurídica.

La capacidad jurídica de las personas físicas, según Díez de Picazo y Gullón, “...
es la aptitud o idoneidad para ser titular de derechos y obligaciones”,
considerando que es una consecuencia ineludible de la personalidad que
pertenece a todo ser humano, en razón de su misma dignidad.

Ahora bien, tomando en cuenta que la persona física es el individuo, debe

entenderse que la persona moral es “... una entidad formada para la realización
de los fines colectivos y permanentes de los hombres”; siendo que esta
definición carece de sustento suficiente en su contenido, ya que no se señala su
naturaleza.

Jean Paul Niboyet considera al Estado y los Soberanos como personas morales y
dice: “Cuando un estado o un Soberano son reconocidos, su personalidad
moral, por ese mismo hecho, lo es también”. En lo referente a las asociaciones
y fundaciones como personas morales dice que ya que éstas emanan del poder
público extranjero no puede imponerse que se reconozcan en un país.

El autor francés Julien Bonnecase clasifica a las personas morales en personas

morales de derecho público y personas morales de derecho privado. Afirma que
las primeras son el Estado, los departamentos, los municipios, los
establecimientos públicos; estas personas tienen bienes afectados al
funcionamiento de los servicios públicos; también cuentan con un territorio
jurídicamente organizado; en cambio, las personas morales de derecho privado no
se caracterizan por ser de servicio público ya que emanan de la iniciativa de
particulares.

El tratadista mexicano, Jesús Ferrer, al respecto señala: “... las personas

morales deben tener personalidad jurídica reconocida en su lugar de origen,
las que sean entidades comerciales e industriales de origen extranjero
deberán sujetarse en sus operaciones a las leyes mexicanas que regulen la
inversión extranjera”. Dicha definición contiene aún más elementos que pueden
establecer la verdadera naturaleza legal de existencia de esta figura del derecho.

Los autores anteriores coinciden en mencionar que las personas morales pueden
ser entidades de derecho público, privado, pero son omisos en referir las bases
que deben reunir dichas personas.
La definición que me pareció más adecuada, es la aportada por el autor Jesús
Ferrer Gamboa, ya que es más completa y contiene elementos para determinar el
funcionamiento de las personas morales. Por lo tanto, una persona moral es
aquélla que cuenta con personalidad jurídica propia y se establece en el país para
realizar actos de comercio u otras funciones, siempre y cuando sus operaciones
se sujeten a las leyes mexicanas.

1.3 El extranjero en el Derecho Internacional Privado.

Werner Goldschmidt considera a la condición jurídica de los extranjeros como “...

los derechos de que los extranjeros gozan en cada país”; agrega que no
puede existir un conflicto entre dos legislaciones, ya que se aplica la ley interna del
país donde se invoca el goce de un derecho.

Por otro lado, Jean Paul Niboyet en este sentido, indica: “... la condición jurídica
de extranjeros estará integrada por los diversos derechos y obligaciones
imputables en un Estado a las personas físicas o morales que no tienen el
carácter de nacionales”

Por tanto, la condición jurídica de los extranjeros involucra derechos y

obligaciones relacionados con las personas físicas o morales que carecen de la
nacionalidad del Estado en el cual se establecen.

Según Jesús Ferrer la condición jurídica se determina por los derechos y

obligaciones que tienen en el país de acuerdo con las leyes locales.

Los autores antes mencionados coinciden en que la condición jurídica de

extranjeros está constituida por derechos y obligaciones. La definición que es más
completa, en mi opinión, es la de Jean Paul Niboyet, ya que hace referencia tanto
a las personas físicas como a las morales y es más explícita que las otras. Se
puede concluir que la condición jurídica de los extranjeros está determinada por
los derechos y obligaciones que tienen las personas físicas y morales extranjera.

1.4 Sistemas de trato para Extranjeros.

De acuerdo con la doctrina del Derecho Internacional Privado, y atendiendo a los

estudios de autores como Contreras Vaca, Péreznieto Castro, Arellano García,
etc., existen diversos sistemas de trato para los extranjeros, los cuales son:

A) Sistema de Reciprocidad Diplomática: Establece que los extranjeros tienen los

derechos civiles estipulados en los tratados, según Francisco Contreras Vaca lo
anterior resulta ineficaz debido a la gran cantidad de convenciones internacionales
que tendrían que suscribirse
B) Sistema de la reciprocidad legislativa o de hecho: Consiste en que los estados
otorgan a los extranjeros los derechos que sus nacionales gozan en el país de
donde provienen.

Niboyet considera que este sistema ofrece ventajas de una mayor adaptabilidad,
ya que no necesita de la estipulación de tratados diplomáticos para ponerlo en
práctica.

En México, el artículo 33 Constitucional estipula que los extranjeros tienen

derecho a las garantías que otorga la Constitución en el capítulo I, título primero,
sin que se mencione la reciprocidad.

C) Sistema de equiparación a nacionales: Concede al extranjero igualdad de

derechos civiles con los nacionales hasta que una disposición legal no establezca
restricciones en forma expresa.

Niboyet está a favor de este sistema y sostiene que la necesidad de colocar al

extranjero y al nacional sobre un mismo plano de igualdad ha ido imponiéndose
con mayor fuerza. Siendo que por su naturaleza, este sistema se aplica, sobre
todo en los países árabes, en razón de la ideología e identidad religiosa, aunque
su aplicación es de carácter consuetudinario.

D) Sistema de mínimo de derechos: Salvaguarda al extranjero un mínimo de

derechos que la normatividad internacional ha considerado indispensable para el
desarrollo de la persona y la protección de su dignidad humana.

Alfred Verdross considera mínimo de derechos los siguientes:

a) Todo extranjero ha de ser reconocido como sujeto de derecho

b) Los derechos privados adquiridos por los extranjeros de manera válida,

conforme a la normatividad que rige en el Estado de emisión han de respetarse.

c) Han de concederse a los extranjeros los derechos esenciales relativos a la

libertad.

d) Han de quedar abiertos a los extranjeros los procedimientos judiciales.

e) Los extranjeros han de ser protegidos contra delitos que amenacen su vida,
libertad, propiedad y honor

E) Sistema angloamericano: Distintos autores consideran a Gran Bretaña y

Estados Unidos en un grupo de países que concede a los extranjeros el disfrute
de derechos sin declararse previamente seguidores de un sistema determinado.
Arellano García considera que Estados Unidos no pertenece a este sistema desde
que suscribió la Convención sobre Condiciones de los Extranjeros en la
Habana, dándole a la comunidad internacional prerrogativas sobre extranjería que
limitan su competencia nacional.

F) Sistema de Capitulaciones: Se caracteriza por la extracción de núcleos de

extranjeros a la jurisdicción del país en la cual se encuentran. En este sistema se
reconocen los colonos o residentes en un país; es decir, las comunidades
extranjeras. Aún y cuando en la actualidad ya caso no tiene aplicación este
sistema, siendo Turquía el último Estado que lo aplicó.

De los sistemas antes mencionados, me parece más adecuado el sistema de la

reciprocidad legislativa o de hecho ya que se concede igualdad de derechos tanto
a los extranjeros que residan en el país en donde son considerados como tales y a
los nacionales de ese país que residan en el lugar de donde provienen dichos
extranjeros.

Los otros sistemas son un poco limitativos ya que si no existe un tratado suscrito
por los países a los que los extranjeros pertenecen no gozarán de derechos y por
lo tanto sí sufriesen de algún atropello en cuanto a su persona o derechos no
tendrían forma alguna de pelear por lo que les lesionaron.

1.5 Internación y Estancia.

Xavier San Martín y Torres consideran que el Estado no debe negar una
internación que se le solicite, siempre y cuando se cumpla con todos los requisitos
exigidos por la ley, así como respetar el plazo que se le fije.

Considera que las solicitudes de internación deben ser hechas directamente por el
interesado o en su caso, por su apoderado legal ante el gobierno a cuyo territorio
pretende ingresar.

El jurista Manuel J. Sierra sostiene que en “... la práctica no existe obligación

alguna por parte de un Estado de permitir el ingreso de los extranjeros a su
territorio a pesar de que éstos cumplan con los requisitos que las
disposiciones locales establezcan”.

En otro sentido Niboyet se pronuncia a favor de la admisión de extranjeros pero

también reconoce que tiene algunas limitaciones.

Arellano García considera si la legislación interna o la norma internacional

establecen como principio la admisibilidad de los extranjeros. Tal interpretación
estará sujeta a la reunión de distintos requisitos legales, entre ellos están:
Requisitos sanitarios, diplomáticos, fiscales, administrativos y económicos
La Ley General de Población vigente, en su artículo 37, establece hipótesis en las
cuales se puede negar a los extranjeros su entrada al país, siendo las siguientes:

A) Cuando no exista reciprocidad internacional;

B) Cuando lo exija el equilibrio demográfico nacional

C) Cuando se estime lesivo para los intereses económicos de los nacionales,

entre otras.

De acuerdo con el tratadista Xavier San Martín, la estancia de los extranjeros

puede establecerse desde dos formas: a) estancia irregular propiamente dicha; b)
estancia ilegítima. En la primera se trata de una condición que dejó de ser
comprobada por el extranjero ante la autoridad correspondiente, pero que existió.
En el segundo inciso, no se permite revalidación alguna por parte del Estado en
favor del extranjero.

La población extranjera deber ser motivo de especial vigilancia por parte de la

autoridad ya que su estancia debe ser una constante prueba de su deseabilidad
de internarse en el país.

El control de extranjeros no podrá llevarse a cabo si se ignora lo esencial: en

donde se encuentra el individuo; “... es necesario saber el lugar preciso en el
cual radica a fin de que en un momento dado se pueda ejercitar sobre él la
acción estatal que requiera la protección a los nacionales o cualesquiera
otras de interés general”.

En mi opinión los Estados no tienen obligación de admitir extranjeros en su

territorio pero sí tienen que aceptar su estancia dentro de su país, siempre y
cuando no cometan actos que dañen la moral de sus habitantes, la paz social y no
transgredan las leyes que rigen aquel país.

1.6 Calidades migratorias.

Xavier San Martín define a la calidad migratoria como “... un conjunto de

condiciones impuestas por un Estado al extraño que desea vivir en su
territorio, sujeto a la norma vigente para la sociedad que en él tiene su
asiento.”

Considera que se deben dividir las autorizaciones de internación por razón del
tiempo más o menos prolongado que duren en el territorio, en internaciones de
tránsito e internaciones de intención permanente.

Respecto a las primera deben quedar catalogadas las calidades migratorias que
no acusen un deseo fundamental de permanecer indefinidamente en el territorio,
sino que tengan por objeto el arreglo de asuntos rápidos en ciudades fronterizas
(visitantes locales); el paso hacia otros países (transmigrante o transeúnte), el
viaje de placer (turista).

En lo referente a las internaciones de intención permanente, deben quedar

catalogadas todas las calidades que no estén incluidas en la clasificación anterior
debido a que quienes las ostenten deseen radicar definitivamente en el país que
los recibe o bien porque su estancia deba durar más tiempo.

La calidad migratoria de intención permanente es fundamental para el fin

demográfico-migratorio del Estado ya que son las que en realidad aumentan la
población.

El mismo autor da una breve explicación a cerca de las calidades migratorias, así
como los requisitos que deben reunir.

Considera al transmigrante como un transeúnte, como un individuo que está de

paso, el Estado debe fijarle un plazo máximo de estancia, que tendrá que ser
corto. La autoridad migratoria debe salvaguardar los siguientes derechos de los
extranjeros transmigrantes:

A) Que su paso por el territorio sea simple

B) Que este garantizada su admisión en otro país distinto de aquel de donde

procede.

C) Que tenga medios de independencia económica durante el plazo de

permanencia.

EL ARBITRAJE
Es aquel procedimiento arbitral, con independencia de que sea o no una

institución arbitral, permanente ante la que se lleve a cabo.

CONDICIONES DE ARBITRAJE:

Para acudir a este procedimiento, es necesario que dentro del contrato suscrito

por las partes se incluya la Cláusula Compromisoria, en la cual se expresa la

voluntad de someter las eventuales diferencias que se presenten a la decisión de

un Tribunal Arbitral. Sin embargo, aun en el caso de que el contrato no contemple

dicha cláusula, si surge un conflicto las partes pueden pactar un compromiso para

someter las diferencias específicas a la decisión de árbitros.

QUIENES SON LOS ARBITROS?

El Tribunal estará conformado por uno o varios árbitros, siempre en número impar.

La cual cuenta con un listado de árbitros compuesto por profesionales altamente

calificados que cumplen con los requisitos exigidos por la entidad. Las partes

pueden pactar de antemano quienes serán los árbitros que integrarán el tribunal

o delegar a la Comisión de Resolución de Conflictos de la Cámara de la Industria

en Guatemala (CRECIG) está decisión. Si dentro del pacto arbitral no se

acuerda nada sobre árbitros, las partes interesadas harán la designación de los

mismos de común acuerdo. El fallo que profiera el tribunal puede ser en derecho

o en equidad. Si es de derecho, los árbitros deberán ser abogados.

ACUERDO DE ARBITRAJE: o simplemente, “Acuerdo”, es aquél por virtud del

cual las partes deciden someter a arbitraje todas o ciertas controversias que

hayan surgido o puedan surgir entre ellas respecto de una determinada relación

jurídica contractual o no contractual.

TRIBUNAL: lo conforman tanto un solo árbitro como una pluralidad de árbitros.

VENTAJAS DEL ARBITRAJE

 TIENE EFECTOS LEGALES: porque el fallo arbitral se considera cosa

juzgada, y tiene El mismo efecto de una sentencia judicial.

 ES IMPARCIAL: por la idoneidad ética y profesional de los árbitros.
 ES RESERVADO: porque el arbitraje se desarrolla en un ambiente privado.
 ES LEGAL: el arbitraje es un proceso reconocido por la ley, según el

decreto 67-95 mediante el cual el árbitro es capaz de producir un fallo

imparcial y definitivo con el mismo poder de una sentencia legal.

 ES ECONOMICO: porque el arbitraje evita el proceso judicial, que resultan

más costosos por los honorarios que causan y por el tiempo que pueden

durar.
 ES RAPIDO: porque las partes deciden el tiempo de duración del proceso.

Si no hay acuerdo al respecto, El tribunal Arbitral tiene un plazo máximo de

seis meses para fallar.

 ES ESPECIALIZADO: porque los árbitros que designa la Comisión de

Resolución de Conflictos son expertos en la materia que trata el conflicto.

COMO SOLICITAR EL ARBITRAJE:

El procedimiento es muy sencillo, mediante una “cláusula arbitral”, es decir

incluyendo en los contratos una cláusula que estipule que en caso de un

conflicto, deberá resolverse por medio de Arbitraje.

MODELO DE LA CLAUSULA COMPROMISORIA DE ARABITRAJE DE LA

COMISION DE RESOLUCION DE CONFLICTOS DE LA CAMARA DE LA

INDUSTRIA DE GUATEMALA.

Los contratantes convienen en que toda disputa o reclamación que se

relacione con la aplicación, -interpretación y/o cumplimiento de este contrato,

por cualquier causa, deberá resolverse mediante arbitraje de la Comisión de

Resolución de Conflictos de la Cámara de la Industria de Guatemala, que se

encuentre vigente al momento de surgir el conflicto, de la Cámara de la

Industria de Guatemala, en la ciudad de Guatemala, por conformidad con el

reglamento ya relacionado y el idioma del arbitraje será el español. El laudo,

será inimpugnable, y deberá ser cumplido de buena fe y sin demora alguna,

por las partes.

REGULACION LEGAL:

El arbitraje en Guatemala se encuentra regulado en el Decreto número 67-95 del

El Congreso de la República, tanto nacional como Internacional.

EL DOMICILIO:

Federico Carlos de Savigny ( 1779-1861 ), en la búsqueda del derecho más

conforme con la naturaleza esencial y propia de la relación jurídica, le atribuyó al
domicilio el carácter de asiento jurídico de la persona y por ello, todo lo relativo a
su capacidad queda sometido a la ley del lugar donde se encuentre. Por su parte,
Joseph Story ( 1779-1845 ), gran jurista norteamericano, citado por Vélez Sarsfield
en varias notas a artículos del Código Civil, en el capítulo 4º de su obra titulada
“Commentaries on the Conflicts of Law”-1834- se dedica a determinar cuál es la
ley que debe regir la capacidad de las personas. Para ello transcribe textos de
varios jurisconsultos norteamericanos y con importantes fundamentos, sostiene
que la ley que debe regir la capacidad de las personas es la ley de su domicilio
(Nuevo Manual de Derecho Internacional Privado, Berta Kaller de Orchnsky, Ed.
Plus Ultra, 1991, página 187/88.
Asimismo, los Tratados de Derecho Civil de Montevideo de 1889 y de 1940, optan
por el sistema domicilista para regular el estado y capacidad de las personas.
Por regla general, los países de emigración receptan el principio de la
nacionalidad como un medio para extender el imperio de su derecho a los
ciudadanos emigrados, en tanto que los países de inmigración, consagran el
principio del domicilio a fin de aplicar su propio derecho a todos los habitantes de
su territorio, ya sean nacionales o extranjeros. Así se establece una íntima relación
entre los principios de derecho público del jus sanguinis y jus soli con los principios
de nacionalidad y de domicilio, respectivamente. Se dice que no es adecuado
adoptar un principio o el otro, basándose en una razón de política migratoria, sino
que los Estados deben fundar su elección en las dificultades que la determinación
de la nacionalidad como punto de conexión, crea en los casos de apátrida y
polipatridia. En este aspecto, el Instituto de Derecho Internacional, en su sesión de
Sienna de 1952, exige puntos de conexión internacionales, oponiéndose al uso de
puntos de conexión por motivos demográficos y políticos.
El punto de conexión nacionalidad es seguido por la mayoría de los países
europeos – con excepción de Dinamarca, Noruega, Irlanda, Gran Bretaña e
Islandia. En América, conservan el criterio de la nacionalidad, Cuba, Haití,
República Dominicana y Venezuela. La calificación de la nacionalidad como punto
de conexión se realiza necesariamente por la lex causae, ya que el país que
otorga la nacionalidad es el que determina quiénes son nacionales según su
legislación (Derecho Internacional Privado, Inés M. Weinberg de Roca, Ed.
Depalma, 1997).
La recepción del sistema domiciliario, se basa fundamentalmente en que si bien la
nacionalidad es el medio técnico idóneo para constituir la población política de un
Estado, es un concepto totalmente extraño al Derecho Internacional Privado.
Sostiene con razón la Dra. Kaller de Orchansky que “Si lo que se busca es
someter la capacidad e incapacidad de la persona física al ordenamiento jurídico
más justo y adecuado, teniendo en cuenta la vinculación inmediata y concreta de
la persona con el lugar en el que tiene su asiento principal y desarrolla su actividad
como sujeto de derechos y obligaciones, la noción de nacionalidad es inadecuada,
ya que no supone vinculación real y efectiva de la persona con el ordenamiento
jurídico privado respectivo, mientras que la noción de domicilio sí supone esa
relación vinculante con el ordenamiento jurídico privado

AUSENCIA

Concepto: Al hablar de la personalidad dijimos que ésta se extingue por la

muerte, y que cuando existe duda sobre la muerte de una persona debe acudirse
al procedimiento judicial llamado ausencia.

En Derecho la palabra ausente tiene distinto sentido al que le da el lenguaje

ordinario. Así, se dice que está ausente la persona sin dejar representante legal
ha desaparecido de su domicilio, ignorándose el lugar en que se halle. El
procedimiento que se sigue con este motivo tiene por objeto resolver una serie de
cuestiones que se plantean al desaparecer la persona. Estas cuestiones procuran
solucionarse mediante el procedimiento que describimos a continuación.

Sus Periodos: La ausencia tiene varios períodos, que podemos resumir de la

siguiente manera: presunción de ausencia, declaración de ausencia y presunción
de muerte, con lo que prácticamente termina este procedimiento.

Medidas provisionales en caso de ausencia: Cuando una persona haya

desaparecido, ignorándose el lugar donde se halle y o tenga representante, el
juez, a petición de parte o de oficio nombrara un depositario de los bienes del
ausente.

Declaración de la ausencia: Pasados dos años desde que ha sido nombrado el

representante, se hace la declaración de ausencia (art. 669 PASADOS DOS
AÑOS DESDE EL DIA EN QUE HAYA SIDO NOMBRADO EL REPRESENTANTE,
HABRA ACCION PARA PEDIR LA DECLARACION DE AUSENCIA). Esta puede
pedirse por los presuntos herederos instituidos por testamento, por los que tengan
algún derecho que dependa de la vida, muerte o presencia del ausente, y por el
Ministerio Publico (art. 673 PUEDEN PEDIR LA DECLARACION DE AUSENCIA:
I. LOS PRESUNTOS HEREDEROS LEGITIMOS DEL AUSENTE;
II. LOS HEREDEROS INSTITUIDOS EN TESTAMENTO ABIERTO;
III. LOS QUE TENGAN ALGUN DERECHO U OBLIGACION QUE DEPENDA DE
LA VIDA, MUERTE O PRESENCIA DEL AUSENTE; Y
IV. EL MINISTERIO PÚBLICO). La declaración de ausencia se publicará tres
veces en los periódicos del ultimo domicilio del ausente y en el Periódico Oficial de
la localidad; ambas publicaciones se repetirán cada dos años, hasta que se
declare la presunción de muerte (art. 677 LA DECLARACION DE AUSENCIA SE
PUBLICARA TRES VECES EN LOS PERIODICOS MENCIONADOS CON
INTERVALOS DE QUINCE DIAS, REMITIENDOSE A LOS CONSULES COMO
ESTA PREVENIDO RESPECTO DE LOS EDICTOS. AMBAS PUBLICACIONES
SE REPETIRAN CADA DOS AÑOS, HASTA QUE SE DECLARE LA
PRESUNCION DE MUERTE).

Declarada la ausencia y si hubiere testamento, el juez ordenará que éste se abra,

y los herederos entran en posesión provisional de los bienes, dando fianza que
asegure los resultados de su administración(art. 681 LOS HEREDEROS
TESTAMENTARIOS, Y EN SU DEFECTO, LOS QUE FUEREN LEGITIMOS AL
TIEMPO DE LA DESAPARICION DE UN AUSENTE, O AL TIEMPO EN QUE SE
HAYAN RECIBIDO LAS ULTIMAS NOTICIAS, SI TIENEN CAPACIDAD LEGAL
PARA ADMINISTRAR, SERAN PUESTOS EN LA POSESION PROVISIONAL DE
LOS BIENES, DANDO FIANZA). Si el ausente se presenta o se prueba su
existencia antes de que sea declarada la presunción de muerte, recobrará sus
bienes (art. 697 SI EL AUSENTE SE PRESENTA O SE PRUEBA SU EXISTENCIA
ANTES DE QUE SEA DECLARADA LA PRESUNCION DE MUERTE,
RECOBRARA SUS BIENES. LOS QUE HAN TENIDO LA POSESION
PROVISIONAL, HACEN SUYOS TODOS LOS FRUTOS INDUSTRIALES QUE
HAYAN HECHO PRODUCIR A ESOS BIENES Y LA MITAD DE LOS FRUTOS
NATURALES Y CIVILES).

Presunción de muerte: Cuando han transcurrido seis años desde la declaración

de ausencia, el juez, a petición de las partes interesadas, declarará la presunción
de muerte (art. 705 CUANDO HAYAN TRANSCURRIDO 6 AÑOS DESDE LA
DECLARACION DE AUSENCIA, EL JUEZ, A INSTANCIA DE PARTE
INTERESADA, DECLARARA LA PRESUNCION DE MUERTE. RESPECTO DE
LOS INDIVIDUOS QUE HAYAN DESAPARECIDO AL TOMAR PARTE EN UNA
GUERRA, O POR ENCONTRARSE A BORDO DE UN BUQUE QUE
NAUFRAGUE, O AL VERIFICARSE UNA INUNDACION U OTRO SINIESTRO
SEMEJANTE, BASTARA QUE HAYAN TRANSCURRIDO DOS AÑOS,
CONTADOS DESDE SU DESAPARICION, PARA QUE PUEDA HACERSE LA
DECLARACION DE PRESUNCION DE MUERTE, SIN QUE EN ESTOS CASOS
SEA NECESARIO QUE PREVIAMENTE SE DECLARE SU AUSENCIA; PERO SI
SE TOMARAN MEDIDAS PROVISIONALES AUTORIZADAS POR EL CAPITULO
I DE ESTE TITULO.

LA EXTRADICIÓN:

Es el procedimiento jurídico (penal-administrativo) por el cual una persona

acusada o condenada por un delito conforme a la ley de un Estado es detenida en
otro Estado y devuelta al primero para ser enjuiciada o para que cumpla la pena
ya impuesta.

Clasificación:
Activa: acto de petición del país requirente al país donde se encuentra el
individuo.

Pasiva: Es la que recae en el Estado captor o poseedor de la persona requerida.

Principios:
Principio de la doble incriminación, Principio "non bis in ídem”, Principio de
especialidad.

La extradición de los nacionales: Por regla general, la mayoría de los Estados

niegan la extradición de sus propios nacionales.

Extradición por delitos políticos: No se concede la extradición por delitos

políticos, porque estos dejan de serlo al atravesar una frontera.

El Derecho de asilo: Es un derecho internacional de los derechos humanos, el

cual puede disfrutar cualquier persona fuera de su país de residencia en caso de
persecución.

Requisitos: En la mayor parte de los tratados de extradición se requiere que el

Estado que la pide demuestre la existencia de causa para enjuiciar o castigar al
requerido; que el delito imputado se haya tipificado como tal tanto en la legislación
penal del Estado requerido como en la del Estado requirente.

Asilo Político: El asilo político es el derecho que tiene una persona a no ser
extraditado de un país a otro que lo requiere para juzgarle por delitos políticos.

Instrumentos Internacionales suscritos y ratificados por El Salvador en

materia de Extradición:
Bilaterales:
Tratado de Extradición con los Estados Unidos de América.
Tratado de Extradición con España.
Tratado de Extradición con los Estados Unidos Mexicanos.
Tratado de Extradición celebrado entre la República de El Salvador y los Estados
Unidos de América
Acuerdo de Cooperación entre el Gobierno de la República de El Salvador y el
Gobierno de los Estados Unidos De América relativo al Acceso y al Uso de las
Instalaciones del Aeropuerto Internacional El Salvador por los Estados Unidos
para el Control Aéreo de la Narcoactividad
Multilaterales:
Convención de Extradición Centroamericana de 1923
Convenio sobre Extradición de Montevideo de 1933
Convenio para la Represión del Apoderamiento ilícito de Aeronaves, de 1970
Convención de las Naciones Unidas contra el Tráfico Ilícito de Estupefacientes y
Sustancias Sicotrópicas, de 1988
Convención Interamericana sobre Asistencia Mutua en Materia Penal, de 1992
Convención Interamericana para el Cumplimiento de Condenas Penales en el
Extranjero, de 1993
Convenio Constitutivo de la Comisión Centroamericana Permanente para la
Erradicación de la Producción, Tráfico, Consumo y Uso Ilícito de Estupefacientes y
Sus Sustancias Psicotrópicas de 1995
Tratado Centroamericano sobre Recuperación y Devolución de Vehículos
Hurtados, Robados, Apropiados o Retenidos Ilícita o Indebidamente de 1995
Convención Interamericana contra la Corrupción, de 29 de junio de 1996
Convenio Centroamericano para la Prevención y la Represión de los Delitos de
Lavado de Dinero y de Activos, Relacionados con el Tráfico Ilícito de Drogas y
Delitos Conexos de 1997
Convenio Internacional para la Represión de la Financiación del Terrorismo, de
1999
Convención de las Naciones Unidas contra la Delincuencia Organizada
Transnacional, de 2000
Regional:
Tratado de Extradición (Centroamérica).
Interamericano:
Convención de Extradición (OEA).