INTRODUCCIÓN

Como es de conocimiento público, el comercio es la herramienta, por

excelencia, más usada en los tiempos que corren, para generarle
ganancias tanto a los estados como a los particulares. Dichas ganancias
les permiten progresar e insertarse de lleno en el mundo económico que
abre el sistema mercantil.
Vuestro ordenamiento jurídico, tomó nota acerca de lo complejo que
resulta invertir en un negocio con los riesgos que este conlleva; es así
que ofrece un abanico de opciones para quienes deseen emprender
dicho riesgo y se les torna muy difícil, por no decir imposible, realizarlos
en forma individual. La opción que nos da el Derecho Empresarial y el
que analizaremos en el siguiente trabajo de investigación es la figura de
Contrato Asociativo, en sus formas de Contrato de Asociación y
Contrato de Consorcio. Temas desarrollados a continuación.

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 CONTRATOS ASOCIATIVOS
ASOCIACION EN PARTICIPACION Y CONTRATO DE CONSORCIO
Regulación normativa
La ley general de sociedades se encuentra en cinco libros , titulándose
el ultimo de ellos “ contratos asociativos “ comprendiendo los artículos
439 al 446, en los que regulas el consorcio y la asociación en
participación , constituyendo el primero de ellos una innovación
legislativa puesto que el anterior texto societario solo recogía la
asociación en participación dentro de las normas complementarias.
Concita nuestra atención la ubicación normativa de los contratos
asociativos pues estos , según se desprende de la propia ley general de
sociedades , no suponen que las partes contratantes sea
necesariamente sociedad , no suponen que las partes contratantes sea
necesariamente sociedades, sino que se hacen extensivos a otras
personas jurídicas no societarias ( como una asociación o una empresa
individual de responsabilidad limitada) e incluso , a personas naturales .
por lo mismo , no deberán encontrarse regulados en la mencionada .
Ley general de sociedades , ya que esta se restringe a los temas
obviamente societarios.
Es por eso que el el debate congresal del anteproyecto de la LEY DE
GENERAL DE SOCIEDADES se aborto el tema de los contratos
asociativos, quedando en discusión la norma que regulaba dichos
acuerdos: El código civil o la ley general de sociedades
Posteriormente , Lourdes flores nano señalo con relación a los contratos
asociativos , que es tos deberían ir ala ley de empresa y sustento la
posición que viene tratándose frente a estos contratos en otras
condiciones Desarrollando en la ultima idea , Jorge Muñiz ziches ,
explico en un evento académico en torno a la reforma del código civil
que “se ha hecho el planteamiento de realizar dos cuerpos de leyes
diferentes sobre las normas que regulan al hombre con su actividad
que contenga las normas referidas a obligaciones y contratos
mercantiles típicos y atípicos . y de otro lado , un código civil los
principios o disposiciones rectores de otro contrato. Es decir su aspecto
general dejando que el código de la empresa o leyes especiales los
regulen con mayor detenimiento.

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 CONTRATOS ASOCIATIVOS
DEFINICION

Se considera contrato asociativo aquel que crea y regula relaciones de

participación e integración en negocios o empresas determinadas, en
interés común en los intervinientes. El contrato asociativo no genera una
persona jurídica, debe contar por escrito y no está sujeto a inscripción en
el registro
Las partes están obligadas a efectuar, las contribuciones en dinero,
bienes o servicios establecidos en el contrato. Si no se hubiera indicado
el monto de las contribuciones, las partes se encuentran obligadas a
efectuar las que sean necesarias para la realización del negocio o
empresa, en proporción a su participación en las utilidades
La entrega de dinero, bienes o la prestación de servicio, se harán en la
oportunidad, el lugar y la forma establecida en el contrato. A falta de
estipulación, rigen las normas para los aportes establecidas en la ley, en
cuanto le sean aplicables

EL SURGIMIENTO DE LOS CONTRATOS ASOCIATIVOS

Si bien es verdad que desde el punto de vista jurídico, tanto la libertad de

contratar como la libertad de empresa, hacen posible el surgimiento de
los contratos asociativos, está claro que no son su causa; en realidad
estos contratos son producto de dos hechos que están íntimamente
relacionados. El primero de ellos, algo que todos vivimos a diario: la
revolución tecnológica, que ha hecho de la nuestra una sociedad de
conocimiento, una sociedad en la que el valor diferencial es el saber.
Esta revolución ha permitido la globalización, la cual late al ritmo de la
revolución tecnológica: computadoras, fibra óptica y sistemas
multimedias que disuelven el tiempo y el espacio, y modifican las redes
de producción, servicios y consumo. “Por primera vez en la historia de la
humanidad disponemos de una economía global en la que se puede
producir y vender todo, en todas partes, en todo momento.

El segundo de ellos es la expansión del liberalismo, el capitalismo sin

límites. El neoliberalismo es el pensamiento único que se expande sobre
toda la superficie de la Tierra: economía libre, desregulación,
privatización, son las características dentro de las cuales se mueve la
economía de nuestra hora. El fin de la historia, para decirlo en expresión
de Francis Fukuyama.

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Un ejemplo de la globalización y este desmoronamiento de las fronteras,
que ha hecho del mundo una aldea, es el caso de la British Airways, que
el año pasado despidió a 500 contadores ingleses, y los remplazó por
hindúes, que cobran el 5 por ciento de lo que ganaban los ingleses; el
avance de las telecomunicaciones les permite llevar la contabilidad de la
compañía desde la India, exactamente igual que si estuvieran en
Londres. Ha surgido así un capitalismo que tiene como principal objetivo
la eficiencia.

El crecimiento de la empresa fue la respuesta a estos hechos y ha sido

de tal dimensión que ha superado las fronteras de sus países nacionales;
hoy, las empresas exitosas no necesitan grandes recursos naturales,
toman capital de bancos y bolsas en todo el mundo y pueden trasladar
sus operaciones a cualquier parte del planeta. Es el capitalismo sin
límites al que nos referíamos líneas arriba. En efecto, las multinacionales
son los grandes actores de este proceso.

LOS CONTRATOS ASOCIATIVOS EN LA NUEVA LEY GENERAL DE

SOCIEDADES

Consideramos que el solo hecho de haber incluido en nuestra ley

societaria este tipo de contratos es ya un avance, pues, reconoce
jurídicamente contratos de enorme importancia en el Derecho Mercantil,
que otras legislaciones modernas ya han disciplinado. Sin embargo,
creemos que nuestros legisladores han sido austeros, pues sólo le han
dedicado dos artículos a la parte general de estos contratos.

En efecto, el Libro Quinto que se ocupa de los contratos asociativos se

divide en tres partes: la primera compuesta por los artículos 438 y 439;
trata de los aspectos generales de los contratos asociativos; la segunda
del artículo 440 al 444 norma el contrato de asociación en participación y
por último se legisla sobre el contrato de consorcio del artículo 445 al
448.

Quedan de esta manera tipificados en nuestra legislación los contratos

de asociación en participación y de consorcio; no obstante, al amparo de
los dos primeros artículos de esta parte de la ley, estos no son los únicos
contratos asociativos, quedando abierta la posibilidad de que se celebren
otros, con las características allí anotadas.

Vamos a ocuparnos, aunque de modo sumario, tanto del artículo 438

como del 439 de la Ley. El primero de ellos es en realidad una definición
legal, pues indica que se considera contrato asociativo a aquel que crea
y regula relaciones de participación e integración en negocios o
empresas, en intereses comunes de los intervinientes. Se trata de una
definición bastante genérica, comprensiva de diversas figuras
contractuales que podrían involucrar a numerosos contratos como: la
concesión, la franquicia, la agencia e incluso el autsourcing, entre otros.

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Pero el texto de este artículo no se agota aquí, sino que se ocupa de
mencionar algunas características y requisitos que han de tener estos
contratos; así los contratos asociativos no generan una persona jurídica,
es decir, no se crea un ente jurídico distinto de los asociados; además el
contrato deberá constar por escrito, estableciéndose de este modo una
formalidad.

Cabe preguntarse con relación a este punto si se aplica el art. 144 del
Código Civil, que establece que cuando la ley impone una forma y no
sanciona con nulidad su inobservancia, constituye sólo un medio de
prueba de la existencia del acto. Como se advierte, el legislador no ha
sancionado con nulidad el incumplimiento de esta formalidad por lo que
habrá de interpretarse que sólo se trata de un mecanismo de prueba, no
siendo por lo tanto un requisito fundamental para su existencia.

Por último, indica el mencionado artículo que estos contratos no están

sujetos a inscripción en el registro; igual precepto sancionaba la ley
anterior refiriéndose al contrato de asociación en participación que ahora
es un tipo de este género contractual.

LAS CONTRIBUCIONES EN DINERO, BIENES O SERVICIOS

En este punto es un aspecto material de bienes, dinero o servicios que la

ley nos la menciona en su articulo 439 como una regla general para los
contratos asociativos En el segundo párrafo de la norma mencionada nos
dice que si no hubiera indicado el monto de las contribuciones las partes
se encuentran obligadas a efectuar las que sean necesarias para la
realización del negocio o empresa materia del contrato en la misma
proporción que cada parte tenga en las utilidades, de acuerdo al
convenio.

En este punto que mencionamos sobre las contribuciones y no aportes,

que menciona el articulo 439 debido a que no hay transferencia de
propiedad sobre que los contratantes se obligan a asignar o entregar
para el negocio o empresa. Ahora bien en la asociación en participación
no es obligatorio que los bienes que proporcionan los asociados pasen a
la propiedad del asociante, conforme al artículo 443.

En cambio en el consorcio, cada contratante conserva la propiedad de

los bienes asignados al negocio o empresa, de acuerdo al articulo 446

También las contribuciones pueden versar sobre dinero y toda clase de

bienes o servicios. Elías Larosa, Enrique nos menciona que

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normalmente, el contrato debe especificar claramente las contribuciones
de las partes. Pero si se guarda silencio al respecto, las partes están
obligadas a realizar todas las que sean necesarias para llevar adelante el
negocio o empresas, en las mismas proporciones que hayan pactado
para la distribución de las utilidades del negocio.

Para que las contribuciones se formalicen es necesario formalización de

las contribuciones. Es decir la entrega del dinero y demás bienes y la
presentación de los servicios deben realizarse en la oportunidad, lugar y
forma establecidos en el contrato.

En consecuencia, la entrega de contribuciones debe ser prevista en el

contrato.

LOS CONTRATOS ASOCIATIVOS REGULADOS EN LA LEY

GENERAL DE SOCIEDADES – LEY Nº 26887

ELIAS LAROZA indica que “los contratos de asociación y de

consorcio son clasificados por la Ley en el rubro de contratos
asociativos que (…) son aquellos en que la colaboración
empresarial se expresa con una característica especial: la
existencia de una finalidad común, que es primordial para todos los
contratantes”

El marco normativo de los contratos asociativos se encuentra

contemplado en los artículos 438° al 448° de la Ley General de
Sociedades. Asimismo, son de aplicación las disposiciones generales en
materia de obligaciones y contratos contenidas en el Libro VI y VII del
Código Civil.

Al efectuar una revisión de la Ley General de Sociedades, la cual fue

aprobada por la Ley Nº 26887, se aprecia en el libro quinto la regulación
de los Contratos Asociativos, precisando en su artículo 438º los alcances
de los mismos. Allí se indica que se considera contrato asociativo a aquel
que crea y regula relaciones de participación e integración en negocios o
empresa determinados, en interés común de sus intervinientes

También se advierte que el contrato asociativo no genera una persona

jurídica, debe constar por escrito y no está sujeto a inscripción en el
Registro

Su objeto es crear y regular una relación contractual entre dos o más

personas, natural o jurídica, cuyo contenido es la realización de una
actividad empresarial en forma conjunta

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En el artículo 439º de la misma norma se precisa que las partes están
obligadas a efectuar, las contribuciones en dinero, bienes o servicios
establecidos en el contrato. Si no se hubiera indicado el monto de las
contribuciones, las partes se encuentran obligadas a efectuar las que
sean necesarias para la realización del negocio o empresa, en
proporción a su participación en las utilidades.

La entrega de dinero, bienes o la prestación de servicios, se harán en la

oportunidad, el lugar y la forma establecida en el contrato. A falta de
estipulación, rigen las normas para los aportes establecidas en la
presente ley, en cuanto le sean aplicables.

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 ASOCIACION EN PARTICIPACION
Es un contrato asociativo en virtud del cual una persona denominada
asociante conveniente con otra llamada asociado en que esta participe,
en la proporción que ambas acuerden, en las utilidades o en las
perdidas de una empresa o de uno o varios negocios del asociante
Como puede apreciarse, se trat6a de una fr5poma asociativa que
persigue una finalidad semejante la de la sociedad, pero que no
confundirse con esta.
Las notas esenciales de la asociación en participación, que la configuran
y la diferencian de las sociedades son:
a) No se revela a los terceros, pues es un pacto oculto entre los
asociados

b) No está sujeta a formalidades de publicidad

c) El asociado contrata con los terceros en nombre personal

d) No origina una persona jurídica

e) La colaboración económica o capitalista no da lugar a la formación

de un f0ondo patrimonial común y;

f) Falta una razón comercial común, pues el negocio continua

perteneciendo al gestor.

La existencia del elemento efectivo y el carácter personal del contrato

originan que el asociante no puede, sin el consentimiento del asociado,
atribuir participación para la misma empresa o para el mismo negocio a
otras personas.
Par tal celebración del contrato se exige la forma escrita, pudiendo ser
escritura pública o documento privado, pero no obliga la inscripción en el
registro mercantil
La exigencia de la forma escrita evita las dificultades de la prueba

Características

1. El asociante actúa en nombre propio y la asociación en

participación no tiene razón social ni denominación.
2. La gestión del negocio o empresa corresponde única y
exclusivamente al asociante y no existe relación jurídica entre los
terceros y los asociados.
3. Los terceros no adquieren derechos ni asumen obligaciones frente
a los asociados, ni éstos ante aquéllos.

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 4. El contrato puede determinar la forma de fiscalización o control a
ejercerse por los asociados sobre los negocios o empresas del
asociante que son objeto del contrato.
5. Los asociados tienen derecho a la rendición de cuentas al término
del negocio realizado y al término de cada ejercicio."

Partes que intervienen

a. Asociado.- La persona que aporta bienes o capital en busca de un

rendimiento
económico.
b. Asociante.- La persona que recibe la aportación y la des-tina al objeto
pactado.

Derechos y obligaciones del asociado

a. Efectuar la aportación convenida.
b. Exigir la ejecución de las operaciones pactadas.
e. No inmiscuirse en la gestión del negocio.
d. Percibir las ganancias y retirar el capital al cumplimiento del contrato.
e. En caso de pérdidas, soportar la parte que le corresponde.
Derechos y obligaciones del asociante
a. Disponer del aporte del asociado en la forma convenida.
b. Dirigir el negocio objeto del contrato.
e. Hacer la liquidación de beneficios en su oportunidad.
d. Percibir las ganancias en la forma convenida.
e. Cargar las pérdidas según lo pactado.

Limitación de asociar
El asociante puede atribuir participación en el mismo negocio o empresa
a otras personas sin el consentimiento expreso de los asociados.

Presunción de propiedad de los bienes contribuidos

Respecto de terceros, los bienes contribuidos por los asociados se
presumen de propiedad del asociante, salvo aquellos que se encuentren
inscritos en el registro a nombre del asociado.

Participaciones y casos especiales

Salvo pacto en contrario, los asociados participan en las pérdidas en la
misma
Medida en que participan en las utilidades, y las pérdidas que los afecten
no exceden el importe de su contribución. Se puede convenir en el

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contrato, que una persona participe en las utilidades sin participación en
las pérdidas, así como que se le atribuya participación en las utilidades o
en las pérdidas sin que exista una determinada contribución

EFECTOS DEL CONTRATO

Del carácter oculto de la asociación en participación derivan varias
consecuencias, a las que ya se ha hecho mención, siendo la principal
que el asociante que contrata con los terceros lo hace siempre en su
propio nombre, en forma personal, como si el negocio o la empresa fuera
solo de él, sin que los terceros tengan que conocer a los participantes.
Por esto, los terceros no adquieren derechos ni asumen obligaciones
frente al asociado, ni este respecto a aquellos
Como la asociación en participación no es una persona jurídica distinta
de la persona de lo0s participantes, no tienen patrimonio propio, ni capital
social, ni razón o denominación social, ni sede social atribuida de
jurisdicción, ni puede ser declarada en quiebra, ni puede emitir títulos
cesibles o negociables representativos de la participación de sus
miembros.
Finalmente, como carece de personalidad jurídica, no podrá
transformarse ni fusionarse con otras sociedades.
ADMINISTRACION
La asociación en participación es administrada por el asociante, es decir
por aquel que realiza la explotación y que es el único conocido por los
terceros. Es esta la única condición esencial del convenio
En cuanto a la extensión de los poderes, ellos pueden ser fijados
libremente en el contrato. El administrador está obligado a respetar lo
convenido y actuar con el cuidado del comerciante leal, debiendo
abstenerse de todo acto de concurrencia desleal respecto a su co-
asociado.
La representación que ejerce no solo puede hacerla valer frente a
terceros sino también frente del co-asociado, en representación de la
asociación.
El co-asociado a quien no corresponde la administración no puede
inmiscuirse en los negocios comunes, si lo0 hubiera, quedaría obligado
personalmente a terceros. Pero tiene el derecho de ejercer una acción de
control sobre los hechos administrativos imponernos de acuerdo con lo
estipulado en el contrato y además, el de exigir la rendición de cuentas
del negocio realizado si la asociación se hubiese celebrado para un solo

10
negocio, o la rendición anual de cuentas si la gestión se prolongara más
de un año.
Asimismo, el administrador está obligado a liquidar la parte del asociado,
según los resultados prósperos o adversos, en la proporción que se haya
convenido.
PARTICIPACION DE LAS PARTES
Si en el pacto no se hubiese señalado la proporción que corresponde a
las partes, la participación en las perdidas será en la misma medida en
que se participa en las utilidades, pero en ningún caso las pérdidas que
afectan al asociado podrán superar el valor de su parte. El valor de su
aporte. La libertad para determinar en el pacto la participación que puede
corresponder a las partes, no pude llegar al extremo de librar a alguna de
ellas de todo riesgo, porque se estaría en presencia de un pacto leonino,
que la ley repudia.
Además, de lo que resulta expresado en relación con la administración
en cuanto afecta a los socios desde el aspecto interno, cabe señalar
otras obligaciones que se generan entre ellos. La primera sería la de
entregar por parte del asociado el capital convenido
Como la asociación en participación carece de la personalidad jurídica,
es necesario determinar las consecuencias respecto a los bines
aportados y establecer si quedan de propiedad del que los aporto o si,
respecto a terceros, se reputan del asociante.
Si se trata de parte de cosas fungibles o de dinero, el participante no
conserva sino un simple derecho de crédito contra el asociante en caso
de quiebras de este en la misma medida que cualquier acreedor
quirografario
Los bienes se reputan como de propiedad del asociante, en relación con
terceros, a no ser que por la naturaleza de la aportación sea necesaria
alguna formalidad o se estipule lo contrario en el contrato de asociación y
se efectúe la inscripción en el registro correspondiente. Si la estipulación
no se hubiese registrado, pero se probara que el tercero la conocía o
debía conocerla, surtida efecto contra él. Esta solución guarda relación
con el carácter oculto de la asociación en participación. Los terceros
conocen únicamente en nombre propio, por lo que no hay acreedores ni
deudores de la asociación. Se protege, pues, la apariencia externa, la
buena fe de los terceros que concedieron créditos o celebraron
contrataos sobre la base de una situación revelada al exterior como
única. Pero si el tercero conoció o debió conocer la verdadera relación
entre los co-asociados, no hay nada que proteger.

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TERMINACION DEL CONTRATO
La asociación en participación termina en la fecha establecida en el
contrato, o al terminarse la operación u operaciones que le dieron origen.
Como todos los contratos, puede ser objeto de nulidad cuando se
producen las causales previstas en la ley. También puede terminar por
acuerdo unánime de las partes
La liquidación y participación se resuelven mediante una simple rendición
de las cuentas en la forma estipulada en el contrato, no aceptándose, por
lo general, que se apliquen las reglas establecidas para las sociedades.
Como la asociación en participación no es persona jurídica, se reputa
que si se designa liquidar, este sería un mandatario de los asociados,
pero no de la asociación.
En cuanto a la participación, a falta de previsiones contractuales se
aplican las reglas del derecho común. Corresponde a los asociados
reclamar del asociante la justificación de las operaciones.
A falta de pacto en contrario, las perdidas deben repartirse en la misma
proporción que los beneficios. En cuanto a la entrega de los bienes que
corresponden a los partícipes, se hará de acuerdo a su naturaleza,
procediéndose a la venta o la participación, según los casos

LA ASOCIACION EN PARTICIPACIÓN COMO CONTRATO

ASOCIATIVO

REGULADO EN LA LEY GENERAL DE SOCIEDADES

La regulación de este contrato se encuentra recogida en los artículos

440º al 444º de la Ley General de Sociedades.

El artículo 440º define al Contrato de asociación en participación como

aquel contrato por el cual una persona, denominada asociante concede a
otra u otras personas denominadas asociados, una participación en el
resultado o en las utilidades de uno o de varios negocios o empresas del
asociante, a cambio de determinada contribución.

En lo que respecta a las características que debe reunir este contrato se

puede consultar el texto del artículo 441º de la Ley General de
Sociedades, el cual las menciona a continuación:

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• El asociante actúa en nombre propio y la asociación en
participación no tiene razón social ni denominación. En este sentido
no se crea una persona jurídica y el fisco tampoco le otorga un
tratamiento para ser considerado como tal, a diferencia de los consorcios
en donde si es posible considerarlo para efectos del Impuesto a la Renta
como una persona jurídica, a tal punto que se le puede otorgar un
número de RUC independiente.

• La gestión del negocio o empresa corresponde única y

exclusivamente al asociante y no existe relación jurídica entre los
terceros y los asociados. Ello determina que frente a terceras personas
el asociado no tiene presencia ni visibilidad, toda vez que sería una
especie de socio oculto.

En este punto coincidimos con ROMAN TELLO cuando precisa que “El
asociante debe encargarse de la gestión de su empresa con la
diligencia respectiva, no siendo válidamente que delegue el
cumplimiento de esta obligación a un tercero. Asimismo, debemos
señalar que el asociante no puede renunciar a la gestión del
negocio, salvo que celebre un contrato de cesión de posición
contractual”

• Los terceros no adquieren derechos ni asumen obligaciones frente

a los asociados, ni estos ante aquellos. Ello es una consecuencia de
lo indicado en el punto anterior, toda vez que no tienen ninguna
representatividad, además recordemos que el asociante es la parte
activa del contrato. “Se desprende esta característica de la actuación
del asociante en nombre propio en el desarrollo del negocio o
empresa. El es el sujeto de los derechos y obligaciones que la
actividad empresarial materia del contrato genere frente a terceros.
Lo cual no impide que el asociado pueda generar dichos vínculos,
sobre todo obligaciones, en determinadas situaciones”

• El contrato puede determinar la forma de fiscalización o control a

ejercerse por los asociados sobre los negocios o empresas del
asociante que son objeto del contrato. Ello determina que en el caso
del asociado, puede establecer mediante contrato algún tipo de control,
debiendo éste vigilar las actividades llevadas a cabo por el asociante

• Los asociados tienen derecho a la rendición de cuentas al término

del negocio realizado y al término de cada ejercicio. Ello dentro de un
programa propio de transparencia llevada a cabo en la gestión.

Sobre la libertad de asociar, observamos que el artículo 442º de la Ley

General de Sociedades precisa que el asociante no puede atribuir
participación en el mismo negocio o empresa a otras personas sin el

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consentimiento expreso de los asociados, ello por un tema de
exclusividad

El artículo 443º de la Ley General de Sociedades regula la presunción

de propiedad de los bienes contribuidos. Allí se indica que respecto de
terceros, los bienes contribuidos por los asociados se presumen de
propiedad del asociante, salvo aquellos que se encuentren inscritos en el
Registro a nombre del asociado.

Finalmente, el artículo 444º de la norma materia del presente comentario

regula el tema de las Participaciones y casos especiales

Salvo pacto en contrario, los asociados participan en las perdidas en la

misma medida en que participan en las utilidades y las pérdidas que los
afecten no exceden el importe de su contribución. Se puede convenir en
el contrato que una persona participe en las utilidades sin participación
en las perdidas así como que se le atribuya participación en las utilidades
o en las perdidas sin que exista una determinada contribución.

Sobre el tema tributario indicamos que en el caso del contrato de

asociación en participación como se ha indicado anteriormente, no se
crea una persona jurídica ni tampoco ambas partes tienen control directo
en el negocio, sino que solo el asociante es quien tiene la dirección del
negocio. Ello por el hecho que dicho contrato no está recogido en el
artículo 65º de la Ley del Impuesto a la Renta, como si sucede con los
contratos de consorcio y joint venture. En esta parte coincidimos
con VILLANUEVA GUTIERREZ cuando precisa lo siguiente

“Por esta razón, entendemos que el Reglamento de la Ley del IGV

ha señalado que el contrato de asociación en participación no es
considerado para sus efectos como un contrato de colaboración
empresarial. Y es que respecto de esta modalidad contractual, no es
necesario acudir a la ficción legal de que el contrato en sí mismo
sea un ente distinto a las partes, pues tanto el asociado como el
asociante tienen existencia jurídica propia y distinta”

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CONTRATO DE CONSORCIO
CONCEPTO
El contrato de consorcio es un contrato de naturaleza asociativa y por
definición no constitutivo de una sociedad; la intención de las partes en
este contrato es participar en un det6erminado negocio, obtener un
beneficio por esa actividad en conjunta en la cual participan, asumiendo
cada parte las actividades propias que se le encargan en la cual el
mismo contrato y responder por los compromisos asumidos
contractualmente. En esta modalidad contractual las partes deben fijar
los mecanismos de coordinación para el desarrollo del objeto que lleva a
esta unión transitoria.
En el contrato de consorcio convergen las voluntades de dos o más
partes que mediante su participación convienen en aportar bienes,
servicios y derechos con el propósito de desarrollar una actividad en
común y repartirse los beneficios en la forma convenida.
En el contexto de los contratos asociativos regulados por la Ley General
de Sociedades, el consorcio crea y regula relaciones de participación e
integración en negocios o empresas determinadas, en interés común de
los intervinientes; no genera una persona jurídica, debe constar por
escrito y no está sujeto a inscripción en el registro. No generando
persona jurídica, cae por su propio peso que no tenga los atributos de la
persona y en consecuencia tampoco tendrá un nombre o una
denominación.
El comportami8ento de la par5te del consorcio está regulado en la ley,
pero se deja un amplio margen de libertad para que aquellas sean las
que fijen las condiciones y determinen sus derechos y obligaciones
FUNCION ECONOMICA
El adelanto de la ciencia motivado por la necesidad de las satisfacciones
de la necesidad de los hombres, requieren en muchas oportunidades el
desarrollo de grandes proyectos, los cuales serán posibles en la medida
que contemos con los elementos necesarios para desarrollarlos, y ello
estará en función del recurso económico, material, humano y técnico. Por
lo general hemos venido concibiendo como denominadores comunes
para el desarrollo de todo proyecto la necesidad del dinero, el acceso a
los recursos materiales, entendiéndose este en muchos casos como la
materia prima, y el recurso humano, del cual no podemos prescindir a
pesar que en algunos países los robots han comenzado a disminuir su
incidencia en la producción. Adicionalmente, el tecnicismo se ha hecho

15
presente, precisamente para rebajar costos de producción o desarrollar
actividades que sin el desarrollo de la técnica seria imposible. La
tecnología ha dejado de ser algo sostificado para convertirse en un
elemento necesario en el desarrollo de los proyectos de gran
envergadura. El conocimiento técnico tiene un valor muy importante y se
aplica a las fases de la extracción, producción y comercialización.
Retrospectivamente podríamos afirmar que así como la maquina permite
la producción en masa de bienes a un menor costo para la satisfacción
de las necesidades de la población, contratos como el joint venture y el
consorcio, satisfacen a las empresas en general en general y a las
corporaciones en particular, para lograr mediante la técnica, los recursos
económicos y materiales la explotación de recursos naturales, siempre
con el ánimo de satisfacer el interés de la colectividad.
El desarrollo del conocimiento y denla ciencia absorbido por consorcios
empresariales hace que el celo en su difusión no sea irrestricto sino tan
solo en su aplicación final a través de los productos o de los servicios
que se prestan. Está situación anima a los empresarios a conservar
formulas o claves, que so9lo están dispuestos a aportar temporalmente
para el desarrollo especifico de un negocio en particular, valiéndose para
el efecto de otro socio o contratante quien aportara bienes o actividades
complementarias.
La función económica del consorcio la encontramos en la facilidad que
ofrece este contrato para que los inversionistas puedan desarrollar
actividades en campos en donde se requiere de recursos y de tecnología
avanzada. El consorcio constituye el molde más adecuado para
desarrollar este tipo de activi9dades, sin embargo nada impide que
aceptado como es, pueda ser utilizado en actividades empresariales que
requieran de la simple colaboración, y es un este sentido que la doctrina
clasifica al contrato de consorcio como uno de colaboración.
LA PARTICIPACION
La participación está dada a través de las contribuciones en dinero,
bienes o servicios establecidos en el contrato. La participación vendría a
constituir el aporte que cada uno de miembros de este contrato
asociativo se compromete a realizar para la consecución del objeto del
contrato. En este sentido habrá que tener presente que el objeto del
contrato debe estar relacionado con el objeto de cada una de las
empresas que integran el consorcio y además debe tenerse presente que
las partes se asocian para participar en forma activa y directa en un
determinado negocio o empresa. En buena medida el consorcio tiene un
objeto determinado, sea por razón del negocio o por razón de la actividad
emprendida. Sobre la participación en actividad empresarial. Habrá que

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adoptar un razonamiento extenso y uno limitativo. En el lato, será posible
que el consorcio, pudiendo llegarse al caso de constituir sociedades
merced al pacto o al contrato asociativo de consorcio en cuyo caso nos
enc0ontramos en lo que la doctrina reconoce como joint venture
corporación; y en el caso que los acuerdos consorciales no generen una
persona jurídica o tengan por objeto desarrollar el acuerdo a través de
ella, estaríamos ante los jointb venture agreement.
Las participaciones se materializan mediante el aporte de dinero, bienes
o servicios; las partes consorciadas se obligan a realizar dichas
contribuciones con el propósito de cumplir el objeto del contrato. Dicha
obligación persigue a los socios hasta el extremo de que, en caso no se
hubiese indicado el monto de la contribución, las partes se encuentran
obligadas a efectuar las que sean necesarias para la realizar para la
realización del negocio. Dado que el supuesto del art. 439° está referido
a montos y cantidades, se obliga a que los mayores aportes se realicen
en proporción a su participación en las utilidades.
La modalidad oportunidad y lugar de las contribuciones están
determinadas en el respectivo contrato de consorcio, sin embargo a falta
de estipulación se aplicaran las normas que rigen para los aportes para
las sociedades, en cuanto sean aplicables.es decir, se estará a lo
señalado en las reglas básicas de la ley general de sociedades y en
especial a lo señalado en las reglas básicas de la general de sociedades
y en especial a las normas relativas a los aportes dinerarios, no
dinerarios, ala oportunidad de la entrega y al riesgo del bien aportado.
Del tenor del artículo 439°, regla aplicable a los contratos asociativos, se
tiene que los aportes o contribuciones consistentes en bienes dinerarios
y no dinerarios, resultan transferidos a un fondo común, cuyos
propietarios son los consorciados, pero dichos bienes se encuentran
afectados a la realización del negocio o empresa, sea para su
transferencia al tercero contratante o para el uso del servicio contratado.
La norma especial aplicable al consorcio señala que los bienes que los
miembros del consorcio afecten al cumplimiento de la actividad a quien
se han comprometido, continúan siendo de propiedad exclusiva de estos.
Lo cual descarta la afectación de los bienes a un fondo común
independiente o a un patrimonio autónomo, puesto que la ley sigue
atribuyendo la propiedad de los bienes a casa uno de los consorciados,
según su contribución lo que sucede es que su uso se encuentra
afectado al negocio o empresa del objeto del contrato de consorcio. El
artículo 446° establece que la adquisición conjunta de determinados
bienes se regula por las reglas de la copropiedad.

17
LA ADMINMISTRACION
La administración de los negocios consorciados estará determinada en el
contrato, debiendo en todo caso precisarse las facultades y
responsabilidades que cada parte señale como propias o en conjunto,
dejándose para tal efecto amplia libertad. A diferencia del contrato de
asociación en participación, en el contrato de consorcio no existe el socio
oculto, ambos asociados se dan a conocer frente al tercero, y es más
asumen una responsabilidad por el cumplimiento del contrato
El artículo 447° precisa que cada miembro del consorcio se vincula
individualmente con terceros en el desempeño de la actividad que le
corresponde en el consorcio, adquiriendo derechos y asumiendo
obligaciones y responsabilidades a título particular. En este sentido se
debe prever que el contrato de consorcio contenga normas que permitan
establecer la forma de fijar compromisos con terceros y nada impide que
las facultades se precisen y se inscriban en la partida de la sociedad en
el registro, a efecto que los terceros que contraen con las empresas
consorciadas tengan la seguridad respecto a las facultades de los
representantes.
Por un lado se tiene que cada parte del consorcio puede asumir
obligaciones y responsabilidades en mérito al contrato y se obliga frente
al tercero por dichos compromisos, sin embargo, el mismo artículo 447°
precisa que cunado el consorcio contrae con terceros, la responsabilidad
será solidaria entre los miembros del consorcio solo si así se pacta en el
contrato o lo dispone la ley
El problema de la responsabilidad debe ser cuidadosamente tratado en el
contrato consorcial y en la relación con los terceros, pues la
responsabilidad con el tercero será solidaria si así ha sido efectivamente
pactada, o lo dispone la ley. La ley ha dejado en libertad a las partes para
fijar la responsabilidad solidaria, de acuerdo a lo que estas convengan.
De no convenirse habrá que concluir que la responsabilidad no se puede
presumir solidaria y que cada parte responde por lo que se obligó frente
al tercero. Correrá el tercero con la diligencia necesaria para precisar si
el objeto del contrato es una que implica una obligación indivisible a fin
de tomar debido cuidado en señalar el tipo de responsabilidad. Si la
obligación es indivisible, lo más probable es que no se pueda exigir su
cumplimiento a aquel consorciado que no reúne los requisitos de
idoneidad o técnicos para cumplir con la parte que no le corresponde del
contrato. En todo caso habrá que recurrirá la resolución del contrato y a
la fijación de los daños para que se impute una responsabilidad de los
consorciados, a pagarse en forma mancomunada, si es que no se ha
pactado la solidaridad para el cumplimiento de la obligación que nace

18
frente al tercero, de forma tal que se cubra la r4esponsabilidad por los
daños y perjuicios al no cumplir con el objeto del contrato
UTILIDADES
Cada consorciado tiene derecho al reparto de las utilidades del negocio o
de la empresa. Es un contrato que conlleva un carácter lucrativo, por ello
el artículo 448° hace alusión al régimen y sistemas de participación en
los resultados del consorcio, presumiendo la ley que en caso que este
régimen no este determinado en el contrato, la participación se hará en
partes iguales
Celebrado el convenio concursal, el insolvente entregara al administrador
especial la posesión sobre los bienes que forman parte de la masa
concursal constituyéndolo en depositario de los mismos y asimismo se le
encargara la administración y representación legal de la masa concursal
para todos los efectos de la liquidación.

Ventajas y Desventajas de estos contratos asociativos

De estos dos tipos de contratos cada uno de ellos tiene sus ventajas y
desventajas y dependerá de cada negocio en concreto cuál de dichos
contratos elegiremos con la finalidad de desarrollar un proyecto
determinado.

Existen además aspectos tributarios que se deberán de analizar

cuidadosamente para evitar cualquier incidencia tributaria excesiva en el
negocio.

19
 CONCLUCION
Tal como hemos señalado, los contratos asociativos representan
una nueva forma de hacer negocios, a través de los cuales
inversionistas locales y extranjeros colaboran entre sí para
alcanzar un beneficio económico común, pero sin perder su
autonomía. Asimismo, los contratos asociativos permiten la
obtención de recursos económicos sin tener que recurrir al
sistema financiero, el aprendizaje de nuevas tecnologías y
“know how”, el acceso a nuevos modelos de negocios, así como
la reducción de las barreras de ingreso a nuevos mercados.

ANEXOS

20
 CONTRATO DE ASOCIACIÓN EN PARTICIPACIÓN

Conste por el presente documento el contrato de asociación en participación, que celebran de una parte
____________, identificada con R.U.C. N°______, inscrita en la partida electrónica N°______del Registro
de Personas Jurídicas de _________, con domicilio en __________, debidamente representada por su
gerente general don __________, identificado con D.N.I. N°________, con poderes inscritos en el asiento
_________ de la referida partida electrónica, a quien en lo sucesivo se denominará EL ASOCIANTE; y,
de otra parte _________, identificada con D.N.I. N°________, con domicilio en __________, a quien en lo
sucesivo se denominará EL ASOCIADO; en los términos siguientes:

PRIMERO

EL ASOCIANTE es una persona jurídica de derecho privado constituida bajo el régimen de la sociedad
anónima, cuyo objeto social principal es dedicarse a la industria de la ______________________.

En ese sentido, EL ASOCIANTE, por acuerdo del directorio del ______de ______de 20__, conforme al
acta que se adjunta, ha decidido participar en el negocio de la ____________ ___________, para lo cual
estima conveniente celebrar con otra persona de derecho privado un contrato de asociación en
participación, facultando a su gerente general para celebrar dicho contrato.

SEGUNDO

EL ASOCIADO es una persona natural que, en calidad de inversionista, manifiesta por el presente acto
su voluntad expresa de participar en el negocio de EL ASOCIANTE en los términos a que se contrae este
documento.

TERCERO

EL ASOCIADO es propietario de un bien inmueble ubicado en ___________, inscrito en la partida

electrónica Nº ______ del Registro de la Propiedad Inmueble de ____________, en donde están
descritos sus linderos y medidas perimétricas.

Igualmente, EL ASOCIADO es propietario de los siguientes vehículos: un automóvil marca ______,

modelo ______, placa de rodaje ______; y de las dos camionetas marca ______, modelo ________,
placas de rodaje __________ y __________, respectivamente.

CUARTO

21
Por el presente contrato, las partes acuerdan participar en el negocio descrito en la cláusula siguiente
bajo la modalidad de asociación en participación. En consecuencia, EL ASOCIADO se obliga a transferir
en uso los bienes de su propiedad descritos en la cláusula tercera del presente contrato en favor de EL
ASOCIANTE. Por su parte, en contraprestación, EL ASOCIANTE se obliga a retribuir a EL ASOCIADO el
porcentaje de las utilidades netas previsto en la cláusula sétima, en la forma y oportunidad convenidas.

QUINTO

El negocio a desarrollarse por la asociación en participación consiste en la fabricación y comercialización

de ____________________________________________________
________________________________________________________________.

SEXTO

El presente contrato de asociación en participación es de duración determinada. En ese sentido, el

período de duración del presente contrato es de ____los, contados a partir del _____de _______ de 20__
hasta el ___de ______del 20__.

SÉTIMO

En armonía con lo establecido por los artículos 438 y 441 de la Ley General de Sociedades, las partes
dejan constancia que el presente contrato de asociación en participación no genera la creación de una
persona jurídica y tampoco tiene razón social ni denominación alguna. En consecuencia, EL ASOCIANTE
actuará en nombre propio en las relaciones comerciales que se originen a propósito del presente contrato.

OCTAVO

Queda expresamente convenido que EL ASOCIADO transferirá solamente el uso de los bienes descritos
en la cláusula segunda. En consecuencia, deberán serles devueltos por EL ASOCIANTE a la terminación
del plazo de vigencia del contrato.

NOVENO

Las partes acuerdan que la participación de ambas, tanto en las utilidades como en las pérdidas que
arroje el negocio, será en forma proporcional, correspondiéndole a cada uno el 50% por ambos
conceptos.

22
En ese sentido, en caso de que existan utilidades, EL ASOCIADO recibirá de EL ASOCIANTE el 50% de
la utilidad neta obtenida en cada ejercicio económico anual que refleje el balance de cierre del ejercicio
del negocio.

El pago de la retribución anteriormente referida, deberá hacerse íntegramente en dinero y en un plazo no

mayor de ___días hábiles de aprobado el balance general de cierre de ejercicio del negocio, conforme a
lo dispuesto en la cláusula décimo octava.

DÉCIMO

Las partes convienen que, en caso de pérdidas u obligaciones frente a terceros, EL ASOCIADO sólo
responderá hasta por el monto de sus aportes al negocio.

DÉCIMO PRIMERO

Las partes declaran expresamente que corresponde a EL ASOCIANTE la gestión, administración y

realización del negocio materia del presente contrato. En tal sentido, EL ASOCIANTE deberá proceder
con la diligencia, prudencia, buena fe y lealtad de un ordenado comerciante.

DÉCIMO SEGUNDO

Asimismo, las partes declaran expresamente que corresponderá a EL ASOCIANTE cualquier vinculación
económica que en el desarrollo del negocio se acuerde con terceros, para lo cual EL ASOCIANTE
actuará en nombre propio al celebrar contratos, al asumir obligaciones o al adquirir créditos.

En consecuencia, queda convenido que no existirá relación jurídica alguna entre los terceros y EL
ASOCIADO; y, asimismo, los terceros no adquirirán derechos ni asumirán obligaciones frente a EL
ASOCIADO ni éste ante aquéllos.

DÉCIMO TERCERO

EL ASOCIANTE está obligado a informar periódicamente a EL ASOCIADO acerca de la marcha del

negocio materia del presente contrato y a rendir cuentas sobre el mismo.

DÉCIMO CUARTO

23
 EL ASOCIADO tendrá la facultad de fiscalización y control de los actos de EL ASOCIANTE. En
consecuencia, EL ASOCIADO tendrá derecho a exigir se le muestren los estados financieros, cuentas,
libros contables y demás documentos que permitan conocer el estado real del desenvolvimiento
económico del negocio.

DÉCIMO QUINTO

Las partes convienen que EL ASOCIANTE, sin contar con el previo consentimiento por escrito de EL
ASOCIADO, no podrá atribuir a otras empresas o personas alguna participación en el presente contrato.

DÉCIMO SEXTO

Asimismo, EL ASOCIANTE se obliga, dentro del período de duración del presente contrato, a no realizar
en forma individual o a través de terceros actividad empresarial idéntica o similar de la que es materia del
presente contrato.

DÉCIMO SÉTIMO

Igualmente, dentro del plazo de duración del contrato, EL ASOCIANTE se obliga a no fusionarse,
transformarse, escindirse o llevar a cabo otra forma de reorganización societaria.

DÉCIMO OCTAVO

Ambas partes convienen que, para efectos tributarios, el presente contrato deberá tener contabilidad
independiente. En consecuencia, EL ASOCIANTE deberá contratar en un plazo no mayor a ____ días de
suscrito el presente documento, los servicios de un contador público colegiado a fin de que lleve la
contabilidad del negocio.

Asimismo, las partes acuerdan que los estados financieros deberán presentarse con un máximo de ____
días de terminado el ejercicio anual del negocio, a efectos de ser presentados y aprobados por cada parte
contratante en un plazo no mayor de ___ días.

DÉCIMO NOVENO

Las partes convienen expresamente que los gastos que demanden lo previsto en la cláusula anterior y
otros que se efectúen en el decurso del negocio, serán asumidos únicamente por EL ASOCIANTE.

24
VIGÉSIMO

El incumplimiento de lo previsto en la cláusula décimo primera, décimo tercera, décimo quinta, décimo
sexta, décimo sétima y décimo octava, constituirá causal de resolución del presente contrato, al amparo
del artículo 1430 del Código Civil. En consecuencia, la resolución se producirá de pleno derecho cuando
EL ASOCIADO comunique, por carta notarial, a EL ASOCIANTE que quiere valerse de esta cláusula.

VIGÉSIMO PRIMERO

En todo lo no previsto por las partes en el presente contrato, ambas se someten a lo establecido por las
normas de la Ley General de Sociedades, el Código Civil y demás del sistema jurídico que resulten
aplicables.

VIGÉSIMO SEGUNDO

Todo litigio o controversia, derivados o relacionados con este acto jurídico, será resuelto mediante
arbitraje, de conformidad con los Reglamentos Arbitrales del Centro de Arbitraje de la Cámara de
Comercio de Lima, a cuyas normas, administración y decisión se someten las partes en forma
incondicional, declarando conocerlas y aceptarlas en su integridad.

En señal de conformidad las partes suscriben este documento en la ciudad de _______, a los ___ días
del mes de ______ de 20__.

________________ _______________
EL ASOCIANTE EL ASOCIADO

BIBLIOGRAFÍA

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legislación, jurisprudencia y casos prácticos, Daniel y librería
jurídica grijley eirl, 2º edicion lima, 2012
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general de sociedades” Tomo I Publicado por Juan Carlos Moreno
Villalva en 23:42
3. Elías Larosa, Enrique Derecho societario peruano Año 1999
WED
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