1.

- PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO:

Concepto: es aquel conjunto de valores que informan el derecho civil chileno.

a)Autonomía de la voluntad.
b)Protección de la Buena fe.
c)La Responsabilidad.
d)Reparación Enriquecimiento Sin Causa.
e)La libre circulación de los bienes
f)La igualdad
g)Protección de la propiedad individual

a.- LA AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD es un principio regulador del derecho civil,

en virtud del cual puede hacerse todo aquello que no esté expresamente prohibido; se
encuentra consagrado en el Art.12 del C.C. que dispone: "Podrán renunciarse los
derechos conferidos por las leyes, con tal que sólo miren al interés individual
del renunciante, y que no esté prohibida su renuncia."

También el Art. 1445 que establece " Para que una persona se obligue a otra
por un acto o declaración de voluntad es necesario: 1.º que sea legalmente capaz;
2.º que consienta en dicho acto o declaración y su consentimiento no adolezca
de vicio; 3.º que recaiga sobre un objeto lícito; 4.º que tenga una causa lícita.

La capacidad de una persona consiste en poderse obligar por sí misma, y sin el

ministerio o la autorización de otra."; el art. 1437 que define a la convención como el
concurso real de voluntades de dos o más personas; el art.1450, en la promesa por el hecho
ajeno en que se establece que el tercero no contraerá obligación alguna sino por su
ratificación.

El art. 1444 del código que establece que las cláusulas de la naturaleza pueden
modificarse por voluntad de las partes.; también en materia contractual una vez
perfeccionado el pacto es una ley para los contratantes que no puede
invalidarse sino por consentimiento mutuo o por causas legales, esta norma
establece toda la fuerza de la voluntad, que una vez celebrado el acuerdo tiene el imperio de
una ley.
Mucho se ha hablado respecto a que la autonomía privada está desapareciendo, ya
que hay normas que establecen regulaciones de carácter irrenunciable, esto debe tomarse
sólo como que el derecho es un freno de la libertad, en garantía a la libertad y protección de
otros.

LIMITACIONES A LA AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD:

Limitación legal: El acto voluntario no puede transgredir la ley
Tampoco puede el acto voluntario hacer dejación de aquellos derechos que la ley declara
irrenunciables.

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Ejemplos:
1.- El Art. 1461 expresa que si el objeto de un acto es un hecho debe ser física y
moralmente posible y que es físicamente imposible el contrario a la naturaleza, y
moralmente imposible el prohibido por las leyes, o contrario a las buenas costumbres o al
orden público. Así también el art.1467 señala que es causa ilícita la prohibida por la ley.
2.- El art. 12 establece que no pueden renunciarse los derechos que la ley declara
irrenunciables.
3.- La autonomía de la voluntad no puede transgredir el orden público o las buenas
costumbres, esto se puede ver en diversos artículos del código, ejemplo en el art. 548
donde expresa que los estatutos de una corporación no deben contener nada contrario al
orden público, el 880 en que las servidumbres no pueden dañar el orden público, etc.
4.- otra limitación es la protección de los derechos de terceros (art.12) cuando
dispone que sólo pueden renunciarse los derechos con tal que solo miren al interés
individual y no este prohibida su renuncia. Ejemplo de esto se encuentra en el art.1661 que
establece que la compensación no puede tener lugar en perjuicio de los derechos de
terceros; algo parecido sucede cuando el que debe una cosa mueble a plazo o bajo
condición suspensiva o resolutoria, la enajena, no habrá derecho a reivindicarla contra
terceros de buena fe.(Art.1490).
5.- En el contrato de trabajo, no pueden renunciarse los derechos concedidos por la
ley laboral, mientras dure el contrato de trabajo, esto principalmente porque la ley
considera que no existe igualdad entre los contratantes (Art. 5 C.del Trabajo.)

b.- PROTECCION DE LA BUENA FE.

La buena fe está definida en el Código en el Art. 706 en materia posesoria como:
"La conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa por medios
legítimos, exentos de fraude y de todo otro vicio".
El art. 44 inciso final define el dolo, que se opone a la buena fe como “La
intención positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro.”

La mala fe no siempre consiste en una intención positiva ya que puede significar

una actitud culpable y desprejuiciada, tampoco siempre estará dirigida a una persona ya
que puede motivarse solo por un deseo o interés de beneficio personal o por tratar de
soslayar requisitos o formalidades legales.
La buena fe involucra a dos conceptos diversos, esto es estar de buena fe y actuar de
buena fe.
Estar de buena fe: Aparece como una actitud mental, actitud que consiste en
ignorar que se perjudica un interés ajeno o no tener conciencia de obrar contra derecho, de
tener un comportamiento contrario a él.
Actuar de buena fe: Consiste en la fidelidad a un acuerdo concluido o, dentro del
círculo obligatorio, observar la conducta necesaria para que se cumpla en la forma
comprometida la expectativa ajena.

El "estar de buena fe" está considerado en nuestro derecho en el Art.706.

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 La norma general de la buena fe como conducta en materia contractual se
encuentra en el art. 1546 que establece "Los contratos deben ejecutarse de buena
fe".

Al mismo tiempo que se protege la buena fe se sanciona la mala fe, esto puede verse
claramente en diversas disposiciones del código pero especialmente en el art.1468 que
dispone que “no podrá repetirse lo que se haya dado o pagado por un objeto o causa ilícita
a sabiendas".
El Art.707 establece un principio general en relación a la buena fe, esto es que "la
buena fe se presume, excepto en los casos en que la ley establece la presunción contraria.
En todos los otros la mala fe deberá probarse".

PRESUNCIONES DE MALA FE:

Art. 706 en materia posesoria el error en materia de derecho constituye una
presunción de mala fe que no admite prueba en contrario.
Art. 2510 regla 3ª tener título de mera tenencia hace presumir mala fe y no dará
derecho a ganar por prescripción extraordinaria.
c.- REPARACION DEL ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA.
CAUSA, de acuerdo al diccionario Larousse es la razón de una cosa; el Código
define la causa en el Art.1.467 " se entiende por causa el motivo que induce al acto o
contrato ".
El enriquecimiento sin causa es aquel que no tiene un motivo jurídico válido para
haberse producido.
Para que exista enriquecimiento sin causa es necesario no sólo que haya sido
inmotivado sino que además debe haber un empobrecimiento de otro patrimonio, no
necesariamente equivalente. pero sí correlativo.
El código considera el enriquecimiento sin causa en el art. 658 en la accesión
cuando el dueño de lo principal debe pagar al dueño de lo accesorio el valor de la cosa.
Art. 1889, 1890, 1893 en la lesión enorme en la compraventa.

d.- RESPONSABILIDAD.
Es un principio común a todo el ordenamiento jurídico, así se habla de
responsabilidad del estado, de los ministros, de los jueces, de los diputados y senadores, de
los funcionarios públicos. Ahora bien, cuando nos referimos a la responsabilidad de los
particulares hablamos de responsabilidad penal o civil.

La ley es un precepto emanado del estado que trae aparejada diversas sanciones en
caso de incumplimiento, la más general de estas sanciones es la responsabilidad.
La responsabilidad puede significar una pena cuando se ha cometido un delito o
bien el hecho de indemnizar los perjuicios o resarcir un daño, tratándose de
responsabilidad civil.
En materia civil se distinguen dos tipos de responsabilidades:
1.- Responsabilidad contractual, es aquella que proviene del incumplimiento de una
obligación derivada de un contrato.

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2.- Responsabilidad extracontractual, es aquella que proviene de un hecho (delito o
cuasidelito civil) que dolosa o culpablemente ha causado daño a otro, se traduce en
indemnizar el daño.
3.- Responsabilidad precontractual, en derecho comercial cuando el oferente se
retracta antes que la propuesta haya sido aceptada debe indemnizar los gastos que la
persona a quien fue encaminada la propuesta, hubiese hecho y los daños y perjuicios que
hubiera sufrido (art. 100 C.de Comercio) Esta norma ha hecho que la doctrina llame a esta
responsabilidad "precontractual", ya que en este caso no ha habido contrato porque aún no
existe consentimiento. Esta responsabilidad se hace efectiva de acuerdo a las normas de la
responsabilidad extracontractual en juicio de lato conocimiento.
Para perseguir la responsabilidad existe lo que se denomina derecho de prenda
general de los acreedores, consagrado en el artículo 2465 que establece "toda obligación
personal da al acreedor el derecho de perseguir su ejecución sobre todos los bienes raíces o
muebles del deudor, sean presentes o futuros, exceptuándose solamente los no
embargables, designados en el artículo 1618". La forma será la ejecución forzada de la
obligación.
2.- TEORIA DE LA LEY.
a) LA LEY, CONCEPTO Y CONTENIDO.

La ley es una fuente formal de derecho, igual que la costumbre.

Concepto: En sentido amplio, la ley "es una regla de conducta impuesta por una autoridad
a la cual debemos obediencia".
En sentido mas restringido, según Planiol: "Es una regla social obligatoria,
establecida con carácter permanente por la autoridad pública, y sancionada por la fuerza“.
El Código Civil en el art. 1 la define como "La ley es una declaración de la voluntad
soberana que, manifestada en la forma prescrita por la constitución, manda, prohibe o
permite."
El artículo 60 de la Constitución establece que sólo son materias de ley, Nº20 "Toda
otra norma de carácter general y obligatorio que estatuya las bases esenciales de un
ordenamiento jurídico."

Características:
* Es una regla social, o sea, una norma de conducta exterior
* Emana de autoridad pública, del organismo que tiene el poder de dictarla * debe ser
cumplida, es obligatoria
* es sancionada por la fuerza
* es general y abstracta
* es permanente
* es cierta (art.8), no necesita ser acreditada.

Contenido de la ley: La ley puede contener un mandado es decir ser IMPERATIVA.

PROHIBITIVA, o PERMISIVA. También se puede hablar de leyes NORMATIVAS, cuando
estatuyen sobre materias que no han sido objeto de leyes anteriores; MODIFICATORIAS,

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cuando varían el sentido de una ley anterior; INTERPRETATIVAS, cuando se limitan a
declarar el sentido de otras leyes.

3.- EFECTOS DE LA LEY EN CUANTO AL TIEMPO.

RETROACTIVIDAD DE LA LEY.
DERECHOS ADQUIRIDOS Y MERAS ESPECTATIVAS.
ULTRACTIVIDAD DE LA LEY.

a) Promulgación y derogación: La ley se aplica desde el día en que comienza a regir,

hasta aquél en que cesa su vigencia.
La ley rige desde su promulgación y publicación.(art.6)
La promulgación tiene por objeto dar existencia a la ley y fijar su texto; la
publicación tiende a dar a conocer la ley.
La promulgación se efectúa mediante la dictación del decreto promulgatorio y
corresponde al Presidente de la República, además existe el registro en la contraloría. La
publicación se realiza mediante la inserción de la ley en el diario oficial. Pero puede
establecer la propia ley reglas diferentes sobre su publicación o la fecha de su vigencia.
(Vacancia de la ley).
La vigencia de la ley dura hasta la derogación. La derogación es la supresión de la
fuerza obligatoria de una disposición legal. Sólo corresponde al legislador, también puede
suceder que se dicte una ley que tenga preestablecida su vigencia.
La derogación puede ser expresa o tácita, es expresa cuando la nueva ley dice
taxativamente que deroga la antigua. Es tácita cuando la nueva ley contiene disposiciones
que no pueden conciliarse con las de la ley anterior.
La doctrina considera la derogación orgánica esto es cuando una nueva ley regula
todas las materias reguladas por una o varias leyes anteriores, aunque no haya
incompatibilidad entre las unas y las otras.
b) Retroactividad de la ley: Lo normal es que la ley rige desde su promulgación y que
sólo afecte situaciones o actos que acaezcan o se realicen con posterioridad a su
publicación. Si excepcionalmente afecta situaciones anteriores se hable de
RETROACTIVIDAD de la ley.
Art. 9: "La ley sólo puede disponer para lo futuro, y no tendrá jamas efecto
retroactivo." Este precepto se aplica a toda la legislación.
Como esta norma está en el código civil y no en la constitución no obliga al
legislador, quién puede dictar leyes retroactivas, pero como la irretroactividad es un
principio dentro del derecho, las leyes que se dicten serán de derecho estricto y con
restricciones,
MATERIA PENAL: De acuerdo al art. 19 nº3 nadie puede ser juzgado sino por un
tribunal establecido con anterioridad y ningún delito se castigará con otra pena que la que
señale una ley promulgada con anterioridad a su perpetración, a menos que la nueva ley
favorezca al afectado. Cabe señalar que de acuerdo al art. 18 del C. Penal la ley favorable
beneficia no solo al procesado sino que también al condenado.
MATERIA CIVIL: Las limitaciones están dadas por el respeto a las garantías
constitucionales, especialmente al derecho de propiedad (19 Nº24), que consagra que
"nadie puede, en caso alguno, ser privado de su propiedad, del bien sobre que recae o de

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alguno de los atributos o facultades esenciales del dominio, sino en virtud de ley general o
especial que autorice la expropiación por causa de utilidad pública o de interés nacional,
calificada por el legislador." En esta disposición de acuerdo a varias sentencias se consagra
en forma indirecta la irretroactividad de la ley.
La ley interpretativa de acuerdo al art. 9 se entenderá incorporada a la ley
interpretada, pero no afectara las sentencias ejecutoriadas en el tiempo intermedio, es
decir, la ley interpretativa será siempre retroactiva.

EFECTO RETROACTIVO DE LAS LEYES:

El art.1 dice que su fin es decidir los conflictos que resultaren de la aplicación de
leyes dictadas en diversas épocas. Se inspira en la teoría de los derechos adquiridos y las
meras expectativas.
Por DERECHO ADQUIRIDO se entiende el derecho que por un hecho o acto del
hombre o por ministerio de la ley se ha incorporado al patrimonio, o bien, la facultad
legalmente ejercida.
MERA EXPECTATIVA es el derecho no incorporado al patrimonio o la facultad no
ejercida legalmente.
El art. 7 de L.E. Retroactivo señala "Las meras expectativas no forman derecho".

Materias a que se refiere la ley:

a) Estado civil: El estado civil es la calidad permanente que ocupa un individuo en la
sociedad y que depende fundamentalmente de sus relaciones de familia.
El estado civil adquirido conforme a la ley vigente a la fecha de su constitución
subsiste aunque ésta pierda después su fuerza.
Las leyes que para la adquisición del estado civil establezcan condiciones diferentes
de las que antes existían se aplican desde que comienzan a regir.
Los derechos y obligaciones anexos al estado civil se subordinan a la ley posterior,
sin perjuicio del pleno efecto de los actos ejecutados bajo el imperio de la ley anterior.

b) Capacidad: Es la aptitud legal de una persona para la adquisición de los derechos

civiles (cap.goce) o para el ejercicio de los mismos (cap.ejercicio).

La capacidad de goce generalmente se considera como mera expectativa y queda sujeta a la

ley nueva, en cambio la cap. de ejercicio vigente no se pierde aunque la nueva ley exija
nuevas condiciones. El ejercicio posterior se rige por la ley posterior.

c) Derechos reales: El derecho real adquirido bajo el imperio de una ley subsiste bajo la
ley posterior, pero sus goces, cargas y extensión se rigen por la nueva ley.

d) Posesión: Queda entregada totalmente a la ley nueva, esto porque no constituye

derecho.

e) Derechos condicionales: el plazo para que se considere fallida una condición es el de

la ley antigua, a menos que excediere el establecido en la ley nueva a contar desde su
vigencia.

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f) Sucesiones: Las solemnidades o requisitos externos de los testamentos se rigen por la
ley vigente a la época de su otorgamiento. Las disposiciones testamentarias, incapacidad o
indignidad de los herederos, legítimas, mejoras, porción conyugal y desheredaciones se
rigen por la ley nueva.

g) Contratos: a todo contrato se entienden incorporadas las leyes vigentes al tiempo de

su celebración, es decir la ley antigua rige los requisitos externos y los internos y los efectos
de dichos actos en el futuro.

h) Procedimiento judicial: las leyes procesales rigen in actum. Los términos que
hubieren empezado a correr y las diligencias ya iniciadas se regirán por la ley antigua.

i) Prescripción: El art. 25 de la ley otorga la opción al prescribiente de optar por el plazo

de una u otra ley, pero en el caso que elija la ley nueva el plazo no se contará sino desde que
esta comience a regir. El art. 26 establece que si una ley posterior declara algo
imprescriptible no podrá adquirirse por prescripción sin importar cuanto tiempo llevara de
posesión.

ULTRACTIVIDAD DE LA LEY: En el caso del art. 22 de la L.E.R. al establecer que "En

todo contrato se entenderán incorporadas las leyes vigentes al tiempo de su celebración.".
Es decir que pese a que después la ley cambie para los contratos celebrados durante la
vigencia de una ley anterior dicha ley sigue rigiendo, este es un caso de ultractividad de la
ley, o supervivencia.

4.- EFECTOS DE LA LEY EN CUANTO AL TERRITORIO.

EXTRATERRITORIALIDAD DE LA LEY.
El territorio del estado está delimitado por sus fronteras, pero la autoridad del
estado se extiende al mar territorial y en cierto sentido al espacio aéreo sobre el territorio,
también el estado ejercerá plena y exclusiva soberanía sobre el espacio atmosférico
existente sobre su territorio y sus aguas jurisdiccionales.( Decreto con fuerza de ley
Nº221.).
Se denomina territorialidad de la ley su aplicación dentro de los límites del
territorio del estado y extraterritorialidad su aplicación fuera de dichos limites.
El principio general es la territorialidad de la ley y la excepción es la
extraterritorialidad.

Territorialidad de la ley: Esta establecida en el art. 14 "La ley es obligatoria para todos
los habitantes de la república, inclusos los extranjeros."
Los bienes situados en Chile están sujetos a las leyes chilenas, aunque sus dueños
sean extranjeros y no residan en Chile.
La forma de los actos otorgados en el país se rige por la ley chilena.

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 Art. 121: "El matrimonio que según las leyes del país que se contrajo pudiera
disolverse en él, no podrá, sin embargo, disolverse en Chile, sino en conformidad a las leyes
chilenas".

Art. 120: "El matrimonio disuelto en territorio extranjero en conformidad a las

leyes del mismo país, pero que no hubiera podido disolverse según las leyes chilenas, no
habilita a ninguno de los dos cónyuges para casarse en Chile, mientras viviere el otro
cónyuge".
Estos preceptos incluyen a los extranjeros que no pueden casarse en Chile mientras
viva el otro cónyuge.

EXTRATERRITORIALIDAD DE LA LEY:
a) aplicación de la ley extranjera en Chile: Art. 16 da valor a las estipulaciones de los
contratos otorgados válidamente en país extraño. Es decir rige la "ley del contrato", o sea
se entienden incorporadas a él las leyes vigentes en el país y época de su celebración. Pero
"Los efectos de los contratos otorgados en país extraño para cumplirse en Chile, se
arreglarán a las leyes chilenas."
Art. 955 inc. 2 establece que la sucesión se rige por la ley del domicilio en que se
abre (se abre en el último domicilio del causante), esto significa que la sucesión de una
persona que muere en el extranjero se rige por la ley de ese país, salvas las excepciones
legales, así los bienes situados en Chile y que forman parte del haber de la sucesión estarán
sujetos a la ley chilena, así el art. 998 establece que en la sucesión de un extranjero que
fallezca dentro o fuera del territorio, tendrán los chilenos, a título de herencia, de porción
conyugal o de alimentos, los mismos derechos que según las leyes chilenas les
corresponderían sobre la sucesión intestada de un chileno.

b) aplicación de la ley chilena en el extranjero:

art. 15 "A las leyes patrias que reglan las obligaciones y derechos civiles, permanecerán
sujetos los chilenos, no obstante su residencia o domicilio en país extranjero.
1 en lo relativo al estado de las personas y su capacidad para ejecutar ciertos actos, que
hayan de tener efecto en Chile;
2 en las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia; pero sólo respecto
de sus cónyuges y parientes chilenos."
Esta norma sólo se refiere a los chilenos y no a los extranjeros y sólo en relación a
las materias que determina.
En relación a los requisitos externos de los actos se rige por la ley del lugar de
celebración: en relación a los requisitos internos en general se rigen por la ley del país en
que se otorgaron con la sola limitación del art.15 en relación al estado y la capacidad de las
personas que ejecutan dichos actos si ellas son chilenas. Los derechos y obligaciones que
emanan del acto quedan sujetos a la ley chilena, es decir si hay contraposición entre las
leyes prima la ley chilena.(Art. 16)

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 5.- EFECTOS DE LA LEY EN CUANTO A LA SANCION.
PROMULGACION Y PUBLICACION.

La ley es una regla obligatoria y sancionada por la fuerza.

La sanción es la negación o menor protección o reconocimiento jurídico a los actos

disconformes con los preceptos de la ley. Igualmente la responsabilidad que se deriva de
realizar una conducta ilícita.
Hay que distinguir entre leyes prohibitivas, imperativas y permisivas.

1º.- Leyes prohibitivas: Contienen un mandato de no hacer algo y no lo permiten en

ninguna circunstancia. Es necesario para que una ley sea prohibitiva que el acto no este
permitido en ninguna circunstancia.
De acuerdo al art.10 los actos que prohibe la ley son nulos y de ningún valor; salvo
en cuanto se designe otro efecto que el de nulidad para el caso de contravención. De esta
forma por regla general la sanción por infracción a una ley prohibitiva es la nulidad
absoluta del acto.

2º.- Leyes Imperativas: Son las que imponen la obligación de hacer algo o el
cumplimiento de un requisito.
La sanción no es siempre la misma, hay que distinguir si dichas disposiciones son
de interés público o privado., en general se considera que son de interés público las que
dicen relación con el orden público o las buenas costumbres.

Sanción a las leyes imperativas de interés público será la nulidad absoluta en cuanto
adolezcan de objeto o causa ilícita o se trate de formalidades exigidas para cierto actos y
contratos en atención a la naturaleza de ellos. Pero en cambio será nulidad relativa si los
requisitos se exigen en atención a la calidad de las personas que los ejecutan. Podrá
también señalar una sanción especial para el caso de incumplimiento.
Sanción a las leyes imperativas de interés privado, será generalmente la
responsabilidad. También podrá ser que se deja sin efecto o se resuelve el contrato.

3º Leyes Permisivas: Confieren un derecho que queda entregado al arbitrio del titular.
La sanción a las leyes permisivas consiste en darle al titular los medios para obtener
el reconocimiento de su derecho o la indemnización de los perjuicios que le acarrea su
desconocimiento por parte de terceros.

6.- INTERPRETACION DE LA LEY

DEROGACION Y DESUSO.
La interpretación de la ley consiste en fijar su verdadero sentido y alcance, pero
incluye el conjunto de actividades indispensables para aplicar el derecho.
El código civil chileno establece un sistema de interpretación reglada en los arts. 19 a 24.
De acuerdo a su origen puede ser: I. por vía de doctrina ó I. por vía de autoridad.

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Interpretación Doctrinal: la realizan los jurisconsultos, tratadistas, abogados y otros.
No tiene fuerza obligatoria.
Sistemas en doctrina:
Escuela de la exégesis, culto del texto. impide toda evolución.
Escuela científica, la interpretación procede cuando hay dudas sobre el sentido de la ley y
del texto, se considera el precepto y el fin social de la ley, la ley tiene una fuente formal que
es la norma y una fuente real que está dada por un elemento racional que es la noción del
derecho y un elemento experimental que es la aspiración a la armonía colectiva que existe
en el medio social.

Interpretación por vía de autoridad: Emana del legislador o del juez, también en
chile de la contraloría, el S.I.I., la dirección del trabajo, etc.

Interpretación por el legislador: Tiene una fuerza obligatoria general, se efectúa por
medio de una ley, ley interpretativa.

Interpretación Judicial: La realiza el juez. Tiene una fuerza relativa, ya que solo rige
para el caso en que se ha dado.

Elementos:
- Gramatical: Implica el análisis de la semántica y de la sintaxis del precepto.
- Histórico: Se refiere a la historia fidedigna del establecimiento de la ley.
- Lógico: Consiste en la concordancia que debe existir entre las diversas partes de la ley,
que exista una unidad conceptual y de criterio.
- Sistemático: Debe existir una correspondencia más allá de la propia ley interpretada a
otras leyes sobretodo si versan sobre la misma materia.
 Espíritu general de la legislación y equidad natural: la equidad es la justicia del caso
concreto.

7.- TEORIA DE LAS PERSONAS.

a) PERSONAS, CONCEPTO Y CLASIFICACION.

Art. 55 "Son personas todos los individuos de la especie humana, cualquiera que sea
su edad, sexo, estirpe o condición."
Persona es todo ser o entidad capaz de adquirir derechos y contraer obligaciones.
Pueden ser: Naturales o Jurídicas
Personas naturales, son las que tienen existencia física y personas jurídicas o morales, que
son aquellas carentes de existencia corpórea, física, a las cuales la ley civil reconoce como
continuación o desarrollo de la personalidad humana, Art.54.
También pueden ser domiciliadas y transeúntes Art.58.

8.- PERSONAS NATURALES.

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 a) EXISTENCIA NATURAL, PROTECCION.
b) PRESUNCION DE CONCEPCION.
c) EXISTENCIA LEGAL. NACIMIENTO.
d) MUERTE NATURAL, EFECTOS.
e) MUERTE PRESUNTA.
* Existencia Natural: art.75 la ley protege la vida del que está por nacer.
Todo castigo de la madre, por el cual pudiera peligrar la vida o la salud de la criatura que
tiene en su seno, deberá diferirse hasta después del nacimiento.
* Presunción de concepción: Art.76 "De la época del nacimiento se colige la de la
concepción, según la regla siguiente:
Se presume de derecho que la concepción ha precedido al nacimiento no menos que
ciento ochenta días cabales, y no más que trescientos, contados hacia atrás, desde la
medianoche en que principie el día del nacimiento."
* Existencia legal: El nacimiento constituye el inicio de la personalidad natural.
Art. 74 "La existencia legal de toda persona principia al nacer, esto es, al separarse
completamente de su madre".
La criatura que muere en el vientre materno, o que perece antes de estar
completamente separada de su madre, o que no haya sobrevivido a la separación un
momento siquiera, se reputará no haber existido jamas".
Art. 75: "la ley protege la vida del que está por nacer".
Art.77: "Los derechos que se deferirían a la criatura que está en el vientre materno,
si hubiese nacido y viviese, estarán suspensos hasta que el nacimiento se efectúe. Y si el
nacimiento constituye un principio de existencia, entrará el recién nacido en el goce de
dichos derechos, como si hubiese existido al tiempo en que se defirieron".
Esto está en concordancia con lo establecido en el art.962 que hace válidas las
asignaciones hechas a personas que no existen al tiempo de abrirse la sucesión, pero se
espera que existan.

* Muerte natural: la muerte implica el fin de la existencia de la persona; la muerte es la

terminación de las funciones vitales del individuo.
Art. 78 "La persona termina en la muerte natural".
Hoy también se habla de muerte clínica, esto es, un estado en que se conservan
algunas funciones vitales, especialmente vegetativas, que se mantienen, por lo general, en
forma artificial, pero, no obstante ellas, el individuo ha perdido toda conciencia o proceso
intelectual. Para comprobar la muerte clínica se realizan dos electroencefalogramas.
Comurientes: art. 79: Si por haber perecido dos o más personas en un mismo
acontecimiento, como en un naufragio, incendio, ruina o batalla, o por otra causa
cualquiera, no pudiere saberse el orden en que han ocurrido sus fallecimientos, se
procederá en todos casos como si dichas personas hubiesen perecido en un mismo
momento, y ninguna de ellas hubiese sobrevivido a las otras.

* Efectos de la muerte :
1.- se abre la sucesión del causante, se difieren las asignaciones hereditarias o
testamentarias.

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2.- El matrimonio se disuelve por la muerte de uno de los cónyuges.
3.- Se extinguen los derechos intransmisibles como por ejemplo el derecho de pedir
alimentos,. usufructo, uso habitación.
4.- algunos contratos se extinguen por la muerte de uno de los contratantes, ej. mandato,
comodato.
5.- La oferta se extingue por la muerte del proponente.
6.- Los hijos se emancipan por la muerte del padre, salvo que corresponda ejercer la
patria potestad a la madre.
7.- Algunas instituciones terminan por la muerte del que las desempeña ej. las guardas y
los cargos otorgados en atención a las personas.
8.- También se extinguen determinadas acciones civiles como por ejemplo la ación de
nulidad de matrimonio, salvo excepciones.
* Muerte presunta:
Se presume la muerte de la persona que ha desaparecido y de quién no se tienen
noticias, si se cumplen los demás requisitos que señala la ley.
Es el juez quién debe declarar la presunción de muerte presunta por
desaparecimiento, por medio de una sentencia judicial ejecutoriada.
En la muerte presunta se distinguen tres períodos:
a) Mera ausencia, comienza desde que han dejado de tenerse noticias del ausente,
normalmente dura cinco años, pero durará un año si el desaparecimiento se produjo en un
sismo o catástrofe, o seis meses si provino de la desaparición de una nave o aeronave,
generalmente si el ausente no ha dejado quién lo represente será necesario nombrarle un
curador de bienes.
b) Posesión provisoria, no existirá cuando:
- el desaparecimiento se produjo en un sismo o catástrofe,
- cuando provino de la desaparición de una nave o aeronave,
- cuando el desaparecido recibió una herida grave en la guerra o le sucedió otro peligro
semejante.
En estos casos se concederá de inmediato la posesión definitiva de los bienes del
desaparecido.

c) Posesión definitiva: es una consecuencia de la declaración de muerte presunta.

Para que la muerte presunta se declare es necesario:

1.- Que se pruebe la ausencia, no se deben haber recibido noticias del desaparecido y se
hayan efectuado todas las posibles gestiones para averiguar su paradero.
2.- Debe citarse al desaparecido mediante la publicación tres veces en el diario oficial.
3.- Debe oírse al defensor de ausentes.
4.- Que hayan transcurrido los plazos ( 6 meses, 1 ó 5 años ) y además que hayan
transcurrido a lo menos tres meses desde la última citación mediante el diario oficial.
5.- La sentencia debe publicarse en el D.Oficial.
6.- Es indispensable fijar el día presuntivo de la muerte, la norma general es que el juez
fijará como día presuntivo de la muerte el último del primer bienio <2 años> contado
desde la fecha de las últimas noticias. salvo :

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 Cuando el desaparecido recibió una herida grave en la guerra o le sobrevino otro peligro
semejante, el juez fijará como día presuntivo de la muerte el de la acción de guerra o
peligro y no siendo enteramente determinado ese día, un término medio entre el
principio y el fin de la época en que pudo ocurrir el suceso, lo mismo cuando se pierde
una nave o aeronave.
 Cuando el desaparecimiento coincide con un sismo, catástrofe o fenómeno natural; será
la fecha de tal evento la que el juez fijará como día presuntivo de la muerte.

EFECTOS DEL DECRETO DE POSESION PROVISORIA DE LOS BIENES:

1.- se disuelve la sociedad conyugal
2.- se emancipan los hijos, salvo que le corresponda ejercer la patria potestad a la madre.
3.- se abre la sucesión del causante, se procede a la apertura y publicación del testamento
si hay.
El decreto de posesión provisoria termina porque aparece el desaparecido o bien
porque se concede la posesión definitiva.
POSESION DEFINITIVA: Además de los casos ya dichos, se concede de inmediato cuando
pasados cinco años desde las últimas noticias se probare que han transcurrido 70 desde el
nacimiento del desaparecido.

El juez concederá la posesión definitiva pasados diez años desde las últimas noticias del
desaparecido cualquiera fuese la edad del mismo a la expiración de dicho plazo.

EFECTOS DEL DECRETO DE POSESION DEFINITIVA :

1.- Se disuelve el matrimonio
2.- Todos aquellos que tienen derechos subordinados a la muerte del desaparecido pueden
hacerlos valer.
3.- Si no hubiere habido posesión provisoria, se abre la sucesión del causante.
4.- Se cancelan las cauciones constituidas por los herederos provisorios y cesan las
restricciones impuestas a ellos.
5.- podrá pedirse la partición de los bienes.

El decreto de posesión definitiva puede dejarse sin efecto a favor del desaparecido si
reapareciere o de sus legitimarios habidos durante el desaparecimiento o de su cónyuge
por matrimonio contraído durante la misma época.

Pronunciada la rescisión, los herederos presuntivos deben restituir los bienes en el

estado en que se hallaren y serán considerados poseedores de buena fe, a de menos de
prueba en contrario.

Respecto de terceros el reaparecido carecerá de acciones frente a ellos y las

enajenaciones efectuadas permanecerán a firme.

El haber sabido y ocultado la verdadera muerte del desaparecido, o su existencia,

constituye mala fe.

13
 9.- ATRIBUTOS DE LA PERSONALIDAD.
1.- CAPACIDAD. 2.- PATRIMONIO. 3.- NACIONALIDAD.
4.- DOMICILIO. 5.- NOMBRE. 6.- ESTADO CIVIL.

Los atributos de la personalidad son calidades que corresponden a todo ser humano
sólo en virtud de ser tal.

1.- NOMBRE: Es la designación que sirve para individualizar a una persona en la vida
social y jurídica. Está constituido por dos elementos, el pronombre o nombre propiamente
tal, que individualiza a una persona dentro de un grupo familiar; y el o los apellidos que
señala a los que pertenecen a una familia determinada. El conjunto de ambos individualiza
a una persona en el cuerpo social. El nombre considerado como un bien extrapatrimonial
es indivisible, irrenunciable, imprescriptible, incomerciable, intransferible e
intransmisible, inembargable e inmutable, salvo cambio de nombre cuando:
1.- Menoscaban moral o materialmente a la persona,
2.- cuando la persona ha sido conocida por más de cinco años en la vida civil con otro
nombre,
3.- para que la inscripción no haga manifiesta una filiación ilegítima.

2.- PATRIMONIO: Es el conjunto de derechos y obligaciones de una persona susceptibles

de estimación o apreciación pecuniaria.

Características:
a) es único
b) inalienable
c) imprescriptible
d) inembargable
e) intransferible.
Desde otro punto de vista el patrimonio es una universalidad jurídica,
independiente de los derechos y obligaciones que lo componen, tiene un pasivo y un activo,
no necesita de un saldo positivo para existir, es un atributo de la personalidad, tiene su
origen en la ley, ya que por voluntad de los particulares no puede crearse una universalidad
jurídica.

3.- NACIONALIDAD: Es el vínculo que une a una persona con un estado determinado.
Este vínculo crea derechos y obligaciones recíprocos, los deberes del sujeto por lo general
se encuentran establecidos en sus leyes y consisten principalmente en defender y prestar
determinados servicios al estado y respetar su ordenamiento jurídico; los deberes del
estado por lo general son de carácter constitucional, esencialmente comprenden el derecho
a la vida, integridad física, libertad, protección de los derechos etc.

Art.56 "Son chilenos los que la constitución declara tales. Los demás son
extranjeros"

14
 Art.10 Constitución: señala cinco formas de adquirir la nacionalidad chilena:
1. por nacer en territorio chileno,
2. Habiendo nacido en el extranjero por ser hijo de padre o madre chileno que se hallen en
actual servicio de la república, estos se considerarán para todos los efectos como
nacidos en territorio chileno,
3. Los hijos de padre o madre chileno, nacidos en territorio extranjero por el sólo hecho
de avecindarse por más de un año en Chile,
4.Extranjeros que obtuvieren carta de nacionalización, renunciando expresamente a su
nacionalidad anterior.
5.Los que obtuvieren especial gracia de nacionalización por ley.

En Chile de acuerdo al artículo 57 la ley no reconoce diferencias entre el chileno y

el extranjero en cuanto a la adquisición y goce de los derechos civiles que regla este código.
Este principio tiene excepciones:
* Decreto Ley Nº 1939 art.7 prohibe a ciertos extranjeros la propiedad, posesión o
mera tenencia en la Provincia de Arica y otras que se determinen por el Presidente.

* Los extranjeros no domiciliados no pueden ser testigos de un testamento ni de un

matrimonio.

4.- CAPACIDAD: Es el poder de una persona para ser sujeto de relaciones jurídicas desde
su nacimiento, es la aptitud legal de una persona para ser titular de derechos y estar
habilitado para ejercitar personalmente dichos derechos.
Se distingue entre:
Capacidad de Goce: Ser titular de derechos
Capacidad de Ejercicio: Posibilidad de ejercer personalmente los derechos de que se es
titular.
Por regle general "Toda persona es legalmente capaz, excepto aquellas que la ley
declara incapaces" Art.1446.
La Incapacidad puede ser: A) Absoluta B) Relativa
Son absolutamente incapaces:
Los Dementes, Los Impúberes y Los Sordomudos que no pueden darse a entender por
escrito.
Son relativamente incapaces:
Los Menores adultos y Los disipadores que se hallen bajo interdicción de administrar lo
suyo.
En relación a la edad las personas son absolutamente capaces a la edad de 18 años.

IMPUBERES: el hombre que no ha cumplido 14 años y la mujer que no ha cumplido 12

años, son absolutamente incapaces.

MENORES ADULTOS: hombre mayor de 14 y mujer mayor de 12 hasta los 18 años.

DISIPADOR: Es el que manifiesta una total falta de prudencia por actos repetidos de
dilapidación.Art.445

15
Representantes legales: Art.43 "Son representantes legales de una persona el padre o la
madre, el adoptante y su tutor o curador".

El Art. 1447 habla en el inciso final habla de otras incapacidades que no son tal ya
que se refiere a ciertas prohibiciones impuestas a determinadas personas.

5.- DOMICILIO: Es el asiento jurídico de una persona para el ejercicio de sus derechos y
el cumplimiento de sus obligaciones.

Art. 59: "El domicilio consiste en la residencia, acompañada, real o

presuntivamente, del ánimo de permanecer en ella.
Divídese en político y civil."

Art. 60 "El domicilio político es relativo al territorio del Estado en general. El que lo
tiene o adquiere es o se hace miembro de la sociedad chilena, aunque conserve la calidad
de extranjero.
La constitución y efectos del domicilio político pertenecen al derecho
internacional."

El domicilio político se refiere a que una persona se encuentra vinculada al país, no

a un lugar determinado de él, sino al país entero. Los chilenos lo tienen por origen, los
extranjeros por el hecho de habitar en Chile.

Art.61: "El domicilio civil es relativo a una parte determinada del territorio del
Estado.". Es una determinación del domicilio político, quién tiene domicilio civil en Chile
necesariamente tiene domicilio político en Chile.

Elementos:(Art.59)
1.residencia
2.ánimo, real o presuntivo, de permanecer en ella.

HABITACION O MORADA: Es una relación de hecho de una persona con un lugar

donde permanece y generalmente pernocta, pero puede ser accidental (Hotel), ocasional o
transitoria.

RESIDENCIA: Es siempre una noción concreta, se diferencia de la habitación o morada

porque aquí desaparece el aspecto transitorio, implica la idea de algo estable, permanente,
la permanencia física de una persona en un lugar determinado. Lo anterior no significa que
deba estar siempre allí.

La mera residencia hará las veces de domicilio civil respecto de las personas que no
tuvieren domicilio civil en otra parte.(Art.68)

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DOMICILIO: Es la intención de la persona de tener el lugar de su residencia como
asiento de su vida social y jurídica.

Normalmente coinciden ambos elementos (residencia y ánimo) de ahí que el art.62

dice "El lugar donde un individuo está de asiento, o donde ejerce habitualmente su
profesión u oficio, determina su domicilio civil o vecindad."

Como de acuerdo al código el ánimo puede ser real o presunto establece diversas
presunciones de domicilio:
* Presunciones positivas:
Art. 64 Se presume desde luego el ánimo de permanecer y avecindarse en un lugar,
por el hecho de abrir en él tienda, botica, fábrica, taller, posada, escuela u otro
establecimiento, para administrarlo en persona; por el hecho de aceptar en dicho lugar un
cargo concejil, o un empleo fijo de los que regularmente se confieren por largo tiempo; y
por otras circunstancias análogas."

* Presunciones negativas:
Art. 63 No se presume el ánimo de permanecer, ni se adquiere, consiguientemente,
domicilio civil en un lugar, por el sólo hecho de habitar un individuo por algún tiempo casa
propia o ajena en él, si tiene en otra parte su hogar doméstico o por otras circunstancias
aparece que la residencia es accidental, como la del viajero, o la del que ejerce una
comisión temporal, o la del que se ocupa en algún tráfico ambulante.

Art. 65 "El domicilio civil no se muda por el hecho de residir el individuo largo
tiempo en otra parte, voluntaria o forzadamente, conservando su familia y el asiento
principal de sus negocios en el domicilio anterior.

Así confinado por decreto judicial a un paraje determinado, o desterrado de la

misma manera fuera de la república, retendrá el domicilio anterior, mientras conserve en
él su familia y el principal asiento de sus negocios."

Tipos de domicilio:
1.- Puede haber domicilio general, es el normal de una persona para todas sus relaciones
jurídicas, y domicilio especial, se refiere sólo a ciertas relaciones determinadas.(para
actuar frente a un tribunal).
2.- Puede ser domicilio legal, es el impuesto por la ley a determinadas personas, así los
que viven bajo patria potestad tiene el domicilio paterno o materno, los interdictos
tendrán el domicilio de su tutor o curador; domicilio convencional, el artículo 69 dice
" se podrá en un contrato establecer de común acuerdo un domicilio civil especial para
los actos judiciales o extrajudiciales a que diere lugar el mismo contrato"; domicilio
real, llamado también de hecho o voluntario, está constituido por la residencia
acompañada real o presuntivamente del ánimo de permanecer en ella.

Pluralidad de domicilios: Art. 67 "Cuando concurran en varias secciones territoriales,

con respecto a un mismo individuo, circunstancias constitutivas de domicilio civil, se

17
entenderá que en todas ellas lo tiene; pero si se trata de cosas que dicen relación especial a
una de dichas secciones exclusivamente, ella sola será para tales casos el domicilio civil del
individuo."

Importancia del domicilio: Fija para las personas el lugar donde deben ejercer
habitualmente sus derechos y cumplir sus obligaciones.

Ejemplo: El pago debe hacerse en el domicilio del deudor, la sucesión se abre en el

último domicilio del causante, en materia procesal determina la competencia, en materia
de matrimonio se establece como competente el oficial civil del domicilio o residencia de
cualquiera de los cónyuges, en materia de estado civil la posesión notoria de hijo legítimo
debe haberse desarrollado ante el vecindario del domicilio, igualmente la calidad de hijo
natural.

6.- ESTADO CIVIL: Art. 304 "El estado civil es la calidad de un individuo, en cuanto le
habilita para ejercer ciertos derechos o contraer ciertas obligaciones civiles"

Otra definición: "Es la calidad permanente que un individuo ocupa en la sociedad, derivada
principalmente de sus relaciones de familia".

El estado civil es un atributo de la personalidad.

El estado civil da origen a derechos y obligaciones o cargas. Todo lo relativo al estado civil
es de orden público.

No se puede transigir sobre el estado civil de las personas.

Fuentes del estado civil; Hechos jurídicos, como el nacimiento, la edad y la muerte;
Actos jurídicos, como el matrimonio, la legitimación, el reconocimiento voluntario de
hijos naturales; Sentencias judiciales, como la sentencia que declara nulo el
matrimonio, la de reconocimiento forzado de hijo natural, la que declara verdadera o falsa
la legitimidad de un hijo.
Prueba del estado civil: Fundamentalmente se prueba por medio de los certificados o
partidas del registro civil.

Art. 1700 "El instrumento público hace plena fe en cuanto al hecho de haberse
otorgado y su fecha, pero no en cuanto a la verdad de las declaraciones que en él hayan
hecho los interesados. En esta parte no hace plena fe sino contra los declarantes."
Es importante hacer notar que en cuanto a la prueba que tratándose de
instrumentos públicos, estos pueden ser impugnados por los declarantes, pero necesitan de
un medio probatorio de igual o mayor fuerza que el instrumento público, lo que descarta la
posibilidad de probar la falsedad de las declaraciones por testigos, es aquí donde entra el
art.308 que establece que tratándose de las partidas de matrimonio, nacimiento y
defunción atestiguan la declaración hecha por los contrayentes de matrimonio, por los
padres, padrinos u otras personas en los respectivos casos, pero no garantizan la veracidad

18
de esta declaración en ninguna de sus partes. Podrán, pues, impugnarse, haciendo constar
que fue falsa la declaración en el punto de que se trata.". Esta norma hace posible la
nulidad de matrimonio por incompetencia del oficial, que se prueba por testigos.
Sólo en caso que falten las partidas pueden probarse:
1.- por otros documentos auténticos,
2.- por declaración de testigos que hayan presenciado los hechos constitutivos del estado
civil, deben ser presenciales,
3.- por último puede probarse por la posesión notoria del estado civil, la que deberá por lo
menos haber durado diez años continuos, se probará por un conjunto de testimonios
fidedignos, que lo establezcan de un modo irrefragable; particularmente en el caso de no
explicarse y probarse satisfactoriamente la falta de la respectiva partida, o la pérdida o
extravío del libro o registro, en que debiera encontrarse.
En este caso la "posesión" tiene un significado diverso, esto es no referido a la
definición del art. 700, sino que el estado civil no puede adquirirse por prescripción, aquí la
posesión es un hecho social y no sirve para adquirir un estado sino para probar un estado.
Del análisis de los arts. 310 y 311 se desprende que la posesión notoria en el caso del
hijo legítimo y del matrimonio está constituida por hechos notorios, públicos, que
tradicionalmente consisten en el trato, nombre, y fama que la persona ha tenido frente a
terceros, y se probará por un conjunto de testimonios fidedignos, que lo establezcan de un
modo irrefragable; particularmente en el caso de no explicarse y probarse
satisfactoriamente la falta de la respectiva partida, o la pérdida o extravío del libro o
registro, en que debiera encontrarse.

Estas normas no se aplican a la filiación natural ni a la ilegítima.

Sentencias judiciales: es una fuente del estado civil, pero para que una sentencia sea fuente
del estado civil es necesario que ello no aparezca como una cuestión accesoria a un
problema diverso, la cuestión principal debatida debe haber sido el estado civil, además
según el art.316 deben:
1.- Haber pasado en autoridad de cosa juzgada;
2.- que se hayan pronunciado contra legítimo contradictor;
3.- que no haya habido colusión en el juicio

La acción que se ejercita se llama acción de reclamación de estado.

De acuerdo al art. 280 que concede alimentos al hijo ilegítimo que no tiene la
calidad de natural se puede probar el estado :
1.Si de un conjunto de testimonios y antecedentes fidedignos resultare establecida de un
modo irrefragable la paternidad o maternidad del supuesto padre o madre,
2.Si el presunto padre o madre hubiere proveído o contribuido al mantenimiento y
educación del hijo en calidad de tal y ello se prueba en la forma señalada en el número
anterior,
3.Si hallándose comprobada la filiación del hijo respecto de la madre, se acreditare en la
forma establecida en el Nº1 que ella y el presunto padre han vivido en concubinato
notorio y durante él ha podido producirse legalmente la concepción,

19
4.Si el supuesto padre citado dos veces a la presencia judicial para que, bajo juramento,
reconozca al hijo y expresándose en la citación el objeto, no compareciere sin causa
justificada,
5.Si el período de la concepción del hijo correspondiere a la fecha de la violación, estupro
o rapto de la madre. En este último caso, bastará que hubiere sido posible la concepción
mientras estuvo la raptada en poder del raptor.
El hecho de seducir a una menor, haciéndola dejar la casa de la persona a cuyo
cuidado este, es rapto aunque no se emplee la fuerza.
La acción de alimentos del Art. 280 no puede intentarse contra ninguna mujer
casada no divorciada perpetuamente.

10.- PERSONAS JURIDICAS.

a) CONCEPTO.
b) CLASIFICACION.
c) CORPORACIONES Y FUNDACIONES.
d) SOCIEDADES CIVILES Y COMERCIALES.

CONCEPTO : Art. 545 "Se llama persona jurídica una persona ficticia, capaz de ejercer
derechos y contraer obligaciones civiles, y de ser representada judicial y
extrajudicialmente.
Las persona jurídicas son de dos especies: corporaciones y fundaciones de
beneficencia pública.
Hay personas jurídicas que participan de uno y otro carácter.".

Clasificación:
1.- Personas jurídicas
derecho público
derecho privado -->
sin fines de lucro --> corporaciones - fundaciones
con fines de lucro --> sociedades --> civiles - comerciales
Corporaciones: Son personas jurídicas formadas por un cierto número de individuos
asociados para la realización de un fin común que no tenga carácter de lucro.

Fundaciones: Están constituidas por un conjunto de bienes destinados a un fin de interés

general.
Las corporaciones se constituyen por ley o a través de la aprobación del presidente.
Se rigen por el reglamento que regula la concesión de personalidad jurídica, su constitución
es solemne, es decir deberá constar por escritura pública.
Las fundaciones se constituyen por voluntad de su fundador y el presidente debe
aprobar su existencia, se rigen por los estatutos que hubiere manifestado el fundador y si
no hubieren o fuesen incompletos el Presidente de la república suplirá la falta. El fundador
puede hacerlo mediante una asignación testamentaria, por acto entre vivos (declaración de
voluntad unilateral) pero debe ser solemne.
Las fundaciones perecen por la destrucción de los bienes destinados a su
manutención.

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Sociedad: La sociedad o compañía es un contrato en que dos o más personas estipulan
poner algo en común con la mira de repartir entre sí los beneficios que de ello provengan.
La sociedad forma una persona jurídica de los socios individualmente considerados.
Las sociedades serán comerciales cuando estén destinadas a realizar actos de
comercio.

Atributos de las personas jurídicas: Nombre, capacidad, nacionalidad, patrimonio y

domicilio.

11.- TEORIA DE LOS ACTOS JURIDICOS.

a) HECHOS Y ACTOS.

Hecho es en general TODO LO QUE SUCEDE, puede ser irrelevante jurídicamente como
cerrar una puerta, etc., o bien puede ser un hecho jurídico, esto es todo hecho o
acontecimiento que produce una consecuencia de derecho.

Los hechos jurídicos pueden ser:

- Hechos jurídicos naturales, que no dependen de la voluntad ni de la capacidad, como
nacimiento, muerte, transcurso del tiempo.
- Hechos jurídicos humanos que pueden ser involuntarios ( no hay voluntad consciente
como en los hechos de un demente o un infante) o voluntarios que pueden ser hechos
jurídicos o actos jurídicos.
Los hechos jurídicos son aquellos hechos humanos voluntarios a los cuales la ley atribuye
un efecto jurídico no querido o distinto del perseguido por su autor, pueden ser lícitos o
ilícitos.
Los actos jurídicos son actos humanos voluntarios y conscientes destinados a producir un
efecto jurídico predeterminado y querido por el autor; estos actos jurídicos pueden ser
Unilaterales o Bilaterales.

Acto jurídico unilateral es la expresión de voluntad de una sola parte, que puede ser
una o varias personas como en los actos jurídicos unilaterales colectivos (voluntad de una
corporación).
Acto jurídico bilateral es el acuerdo de voluntades de dos o más partes. Este
acuerdo de voluntades se denomina consentimiento.

En los actos jurídicos bilaterales se distinguen :

Convenciones: que son aquellas que crean, modifican o extinguen obligaciones.

Contratos: que son aquellos que crean obligaciones, es una convención que crea
obligaciones.

12.- DEL ACTO JURIDICO.

a) CONCEPTO Y CONTENIDO.
b) CLASIFICACION.

21
 c) ESTRUCTURA O ELEMENTOS.
d) REQUISITOS DE EXISTENCIA.
e) REQUISITOS DE VALIDEZ.

Concepto: Los actos jurídicos son actos humanos conscientes y voluntarios destinados a
producir un efecto jurídico predeterminado y querido por el autor. Pueden ser unilaterales
o bilaterales.
Clasificación:
1.- En cuanto a la época en que van a producir sus efectos;
ACTO ENTRE VIVOS, no supone la muerte de su autor para producir efectos, ej.
arrendamiento.
ACTOS POR CAUSA DE MUERTE, supone la muerte para producir efectos, ej.
testamento.

2.- En cuanto a si sus efectos se producen de inmediato;

INSTANTANEOS, todos sus efectos se producen de inmediato, ej. pago al contado.
DE TRACTO SUCESIVO, sus efectos se van produciendo en el tiempo, ej.
arrendamiento.

3.- En razón a la naturaleza del acto;

REALES, cuando para que sea perfecto es necesaria la tradición de la cosa que se trata.
SOLEMNES, requieren de formalidades para perfeccionarse.
CONSENSUALES, se perfecciona por el solo consentimiento.

4.- En razón a si puede subsistir por sí solos;

PRINCIPALES, no necesitan a otro contrato para subsistir.
ACCESORIOS, sólo subsisten en cuanto acceden a otro. Ej. prenda.

5.- En cuanto a la reciprocidad de las prestaciones;

A TITULO GRATUITO, solo una de las partes se obliga, ej. donación.
A TITULO ONEROSO, ambas partes se obligan.

6.- En cuanto al momento en que se producen sus efectos normales;

PUROS Y SIMPLES, producen sus efectos de inmediato.
SUJETOS A MODALIDAD, sus efectos se producen cuando se da la modalidad
(condición, plazo y modo).

7.- En cuanto a la extensión de las facultades del que los realiza;

ACTOS DE DISPOSICION, pueden implicar una disminución del patrimonio.
ACTOS DE ADMINISTRACION, no implican disminución de patrimonio.
ELEMENTOS DEL ACTO JURIDICO; hay que distinguir entre elementos esenciales,
naturales y accesorios.

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 Art. 1444 "Se distinguen en cada contrato aquellas cosas que son de la esencia, las
que son de su naturaleza y las puramente accidentales. Son de la esencia de un contrato
aquellas sin las cuales o no produce efecto alguno, o degenera en otro contrato diferente;
son de la naturaleza de un contrato las que no siendo esenciales en él, se entienden
pertenecerle, sin necesidad de una cláusula especial; y son accidentales a un contrato
aquellas que ni esencial ni naturalmente le pertenecen, y que se le agregan por medio de
cláusulas especiales."
Esenciales: Son de la esencia de un contrato aquellas sin las cuales o no produce efecto
alguno, o degenera en otro contrato diferente.
Art. 1445: Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaración de
voluntad es necesario: 1º que sea legalmente capaz, 2º que consienta en dicho acto o
declaración y su consentimiento no adolezca de vicio, 3º que recaiga sobre un objeto lícito,
4º que tenga una causa lícita.
Puede degenerar en otro por ejemplo cuando falta la gratuidad en el depósito. Estos
serán elementos esenciales particulares a cada contrato.
Naturales: son de la naturaleza de un contrato las que no siendo esenciales en él, se
entienden pertenecerle, sin necesidad de una cláusula especial.
Forman parte sin necesidad de estipulación de las partes, la ley suple la voluntad de
las partes. Pueden modificarse, ejemplo en las obligaciones del vendedor, pueden
modificarse.
Accidentales: son accidentales a un contrato aquellas que ni esencial ni naturalmente le
pertenecen, y que se le agregan por medio de cláusulas especiales."

REQUISITOS DE EXISTENCIA Y VALIDEZ:

Cierta doctrina distingue entre los Req.de Existencia y los de validez, sin los
primeros el acto no existiría, sin los segundos adolecería de un vicio de nulidad.
Req.de Existencia:
Voluntad,
objeto,
causa,
solemnidades, en los casos en que la ley las exija.
Requisitos de Validez: Art. 1445.
* Capacidad de las partes,
* Voluntad exenta de vicios,
* Objeto lícito,
* Causa lícita.

Los requisitos pueden dividirse en:

Internos : voluntad, capacidad, objeto y causa.
Externos : Formalidades.

13.- LA VOLUNTAD.
a) CONCEPTO Y REQUISITOS.
b) MANIFESTACION EXPRESA Y TACITA.
c) EL SILENCIO.

23
 d) CONSENTIMIENTO, CONCEPTO Y FORMACION.

Concepto: Es la facultad de determinarse a ciertos actos, potencia del alma que mueve a
hacer o no una cosa. La palabra voluntad se reserva para los actos jurídicos unilaterales, ya
que el concurso de voluntades necesario para los actos jurídicos bilaterales se llama
CONSENTIMIENTO.

Requisitos de la voluntad :
Que sea seria, o sea que se manifieste con el fin de producir un efecto jurídico.

Que se exteriorice, para crear una relación jurídica debe ser conocida, de ahí que sean
absolutamente incapaces los sordomudos que no pueden darse a entender por escrito. La
exteriorización de la voluntad puede hacerse personalmente o representado.

Voluntad Expresa y Tácita:

* La expresa se manifiesta por cualquier medio que la indique, la palabra, la escritura, los
signos.
* La voluntad tácita se infiere de ciertos antecedentes, ya sean éstos acciones positivas u
omisiones del individuo.
Ej. Aceptación tácita es todo acto en ejecución del mandato.
La manifestación tácita de la voluntad por la pasividad del actor ha sido llamada también
EL SILENCIO como manifestación de voluntad, pero requiere que exista un precepto legal
o resolución judicial que establezcan que el silencio del que calla constituye aceptación y
además que la persona tenga pleno conocimiento de los hechos, ej. Art.280 Nº4 exige que
se cite al supuesto padre "Expresándose en la citación el objeto" Pero también existen
casos en que se estima que el silencio es una manifestación de voluntad negativa, Ej. Art.
1233 "El asignatario constituido en mora de declarar si acepta o repudia, se entenderá que
repudia."

Voluntad real y declarada: Voluntad declarada es aquella que ha manifestado el actor

y voluntad real es aquella que efectivamente ha tenido en su fuero interno, de acuerdo al
art.1560 Conocida claramente la intención de los contratantes, debe estarse más a ella que
a lo literal de las palabras.
CONSENTIMIENTO: Es el concurso de voluntades necesario en los actos jurídicos
bilaterales.

Etapas de formación del consentimiento:

Oferta y Aceptación.

Oferta: Es la proposición de celebrar un contrato en condiciones determinadas.

Requisitos para la validez de la oferta:

1. Debe versar sobre un contrato determinado
2. Debe indicarse todos los requisitos esenciales del contrato que se propone.

24
3. Debe hacerse a persona determinada (art.195 C.de Comercio), así las ofertas a personas
indeterminadas hechas en catálogos o anuncios impresos no son obligatorias para el
oferente, pero si se hace a persona determinada la oferta es válida pero queda sujeta a
que al tiempo de la demanda no hayan sido enajenados los objetos ofrecidos o no hayan
sufrido una alteración en el precio y que existan en el dominio del oferente.
Puede ser verbal o escrita. También puede ser tácita cuando se manifieste por
signos inequívocos, ej. oferta de contrato de transporte. También hay ofertas
indeterminadas, Ej. catálogos.

La oferta pierde vigencia por: Revocación o retractación.

Caducidad.
Retractación: Acto por el cual el proponente revoca la oferta antes que haya sido
aceptada por la persona a la que fue dirigida.
La retractación debe ser tempestiva, es decir, en aquellos en que el oferente se
hubiere comprometido a esperar un plazo deberá cumplir, si no lo hace será intempestiva,
la retractación debe hacerse en forma explícita.
La retractación expresada en tiempo y forma produce el efecto de quitarle vigencia
a la oferta, queda el oferente que se retracta obligado a indemnizar los gastos de la persona
a quién fue encaminada la propuesta y los daños y perjuicios que hubiera sufrido. (especie
de Resp. Precontractual).

Caducidad de la oferta: Hace que la oferta pierda su vigencia.

Art.101 C.de Comercio.
1.- Muerte del proponente
2.- Incapacidad sobreviniente del proponente
3.- Quiebra del proponente
4.- Expiración del plazo
5.- Retractación.

En la propuesta hecha por escrito la ley establece como plazo 24 horas si la persona a quién
fue dirigida reside en el mismo lugar o a vuelta de correo si estuviese en otro diverso.

ACEPTACION: Es el acto jurídico por el cual la parte a la cual se ha dirigido una

proposición, la admite consintiendo en la celebración del negocio jurídico propuesto.

Requisitos:
1. Que sea oportuna,
2. Que sea pura y simple,
3. Que se exteriorice (expresa o tácita, por actos inequívocos)

Momento en que se perfecciona el contrato:

Entre presentes: La aceptación deberá darse de inmediato.
Entre ausentes o cuando existe un acuerdo para esperar un plazo es difícil determinar
cuando se forma el consentimiento, pero la solución la da el art.99 del C.de C. que dice que
se puede retractar hasta antes de "la contestación", Teoría de la declaración( norma

25
general), pero hay casos en el C.Civil en que se acepta la teoría del conocimiento, ej. en la
donación.

Lugar de la formación del consentimiento:

Es importante para determinar las leyes aplicables y los usos y costumbres. El
art.104 del C.de C. señala que "entre ausentes" el consentimiento se forma en el lugar
donde tenga su residencia el aceptante. Más apropiado resulta decir que se forma en el
lugar donde se dio la aceptación.

14.- EL ERROR.
Art. 1451: "Los vicios de que puede adolecer el consentimiento, son error, fuerza y dolo."
En realidad son los vicios de la voluntad. Produce nulidad relativa.

El error es una falsa apreciación de la realidad, es un concepto equivocado o juicio

falso. En derecho error e ignorancia son equivalentes.
Puede ser de hecho o de derecho. Error de derecho es el falso concepto de la ley,
Error de hecho es el falso concepto respecto de una persona, de una cosa o de una
situación.
ERROR DE DERECHO: Art.1452 "El error sobre un punto de derecho no vicia el
consentimiento."
ERROR DE HECHO: Art.1453 "El error de hecho vicia el consentimiento cuando recae
sobre la especie de acto o contrato que se ejecuta o celebra, como si una de las partes
entendiese empréstito y la otra donación; o sobre la identidad de la cosa específica de que
se trata, como si en el contrato de venta el vendedor entendiese vender cierta cosa
determinada, y el comprador entendiese comprar otra."
El código hace una diferenciación entre el error de hecho propiamente tal y el error
sobre la persona.

El error de hecho puede ser:

ESENCIAL, en este caso el error impide la formación del consentimiento, se trata de
casos en que no ha existido acuerdo de voluntades. El código señala dos casos :
1.Cuando recae sobre la especie del acto o contrato que se ejecuta o celebra,
2.Cuando recae sobre la identidad de la cosa específica de que se trata.

SUSTANCIAL, Art.1454 "El error de hecho vicia asimismo el consentimiento cuando la

sustancia o calidad esencial del objeto sobre que versa el acto o contrato, es diversa de lo
que se cree; como si por alguna de las partes se supone que el objeto es una barra de plata,
y realmente es una masa de algún otro metal semejante.

El error acerca de otra cualquiera calidad de la cosa no vicia el consentimiento de

los que contratan, sino cuando esa calidad es el principal motivo de una de ellas para
contratar, y este motivo ha sido conocido de la otra parte."---> debe haberse exteriorizado.

ACCIDENTAL, cuando el error recae sobre otras cualidades accidentales de la cosa y no se

encuentre en la situación anterior no vicia el consentimiento.

26
ERROR EN LA PERSONA: Art. 1455 "El error acerca de la persona con quién se tiene
intención de contratar no vicia el consentimiento, salvo que la consideración de esta
persona sea la causa principal del contrato.
Pero en este caso la persona con quién erradamente se ha contratado, tendrá
derecho a ser indemnizada de los perjuicios en que de buena fe haya incurrido por la
nulidad del contrato."

ERROR COMUN: Aquí existen dos cosas distintas, la primera es determinar si el error
para dar acción de nulidad debe ser común a ambos contratantes, esto no es así ya que el
error puede haber sido solo de uno, lo que si debe ser común es que el elemento que
constituye la sustancia o calidad esencial del objeto debe tener tal carácter de esencial para
ambas partes, o sino cuando es conocido de la otra parte.
La segunda es analizar que pasa cuando un error es común a varias personas, el código
considera este error en el caso de los títulos injustos que pasan a ser justos por la
resolución judicial que erradamente los reconozca, cuando un testigo es inhábil para serlo
de un testamento pero dicha inhabilidad se ignoraba en el lugar no se invalidara el
testamento por la inhabilidad real del testigo, cuando se valida el pago hecho a la persona
que tenía la posesión del crédito, el pago es válido.
El error común debe ser general o compartido por la mayoría de las personas de la
localidad o lugar, y debe tener un fundamento lógico, es decir algo que pueda llevar a
considerar verdadera una situación falsa, y debe existir buena fe del que lo invoca.

15.- LA LESION.
La lesión es el perjuicio pecuniario que sufren las partes de un contrato oneroso
conmutativo como consecuencia de la falta de equivalencia de las prestaciones recíprocas
acordadas al momento de perfeccionarse el contrato.

En el proyecto de 1853 se agregaba como vicio del consentimiento a la lesión.

Art.1441 "El contrato oneroso es conmutativo, cuando cada una de las partes se
obliga a dar o hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la otra parte debe dar
o hacer a su vez; y si el equivalente consiste en una contingencia incierta de ganancia o
pérdida, se llama aleatorio."
El código al definir el contrato conmutativo fija la principal característica, cual es la
de que puedan mirarse como equivalentes las prestaciones de las partes. En el proyecto al
establecer la lesión decía que ésta para viciar el consentimiento debía ser enorme, esto es
que el valor de lo que una de las partes daba a otra no llegaba a la mitad de lo que la otra
daba, sin que existiese la intención de donar el exceso.
La supresión de este artículo hace pensar que en Chile sólo se sanciona la lesión en
los casos expresamente determinados por la ley.

Casos de lesión sancionados:

----> * Compraventa bienes raíces
* Permuta
* En la aceptación de una asignación testamentaria
* En la partición de bienes

27
1.- Art. 1888: "El contrato de compraventa podrá rescindirse por lesión enorme" Pero el
art.1891 agrega que no hay lesión enorme en la compraventa de bienes muebles, ni en las
que se hacen por ministerio de la justicia y las compraventas de minas.( Art.77
Cód.Mineria)
Art.1889: "El vendedor sufre lesión enorme, cuando el precio que recibe es inferior
a la mitad del justo precio de la cosa que vende; y el comprador a su vez sufre lesión
enorme, cuando el justo precio de la cosa que compra es inferior a la mitad del precio que
paga por ella.

El justo precio se refiere al tiempo del contrato."

Decretada la rescisión del contrato puede el afectado evitarla reparando la lesión,

así el comprador deberá completar el justo precio con deducción de una décima parte y el
vendedor deberá restituir el exceso del justo precio aumentado en una décima parte.
La acción rescisoria no puede renunciarse anticipadamente y prescribe en cuatro
años contados desde la fecha del contrato.

Requisitos de la rescisión por lesión enorme en el contrato de compraventa:

 Que la venta sea susceptible de rescindirse por causa de lesión, o sea sólo respecto de las
ventas de bienes inmuebles, pero no de las ventas judiciales forzadas y tampoco en el
caso de minas aunque sean inmuebles.

 Que la lesión sea enorme según la ley, es decir que la desproporción entre las
prestaciones sea monstruosa, sufre lesión enorme el vendedor cuando recibe un precio
inferior a la mitad del justo precio de la cosa, por su parte el comprador sufre lesión
cuando paga un precio superior al doble del justo precio de la cosa, el justo precio se
refiere al tiempo del contrato; la prueba de la lesión incumbe al que deduce la acción
correspondiente.
 Que la cosa no haya perecido en poder del comprador, esto porque el efecto de la
rescisión del contrato por lesión será la restitución, lo que será imposible si la cosa no
existe.

 Que el comprador no haya enajenado la cosa, así lo señala el Art.1.893 inc.2º, pero en el
caso que el comprador haya enajenado la cosa por más de lo que había pagado por ella
podrá el vendedor reclamar el exceso deducida una décima parte, pero sólo hasta la
concurrencia del justo valor de la cosa.

 Que la acción correspondiente se entable en tiempo oportuno, es decir antes que

prescriba la acción rescisoria por lesión enorme, que prescribe en cuatro años contados
desde la fecha del contrato .Art. 1.896, y corre contra toda persona.

La acción rescisoria por lesión enorme es irrenunciable, así lo señala expresamente

el Art.1.892

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 El efecto de la rescisión por lesión enorme es que retrotrae las cosas al estado
anterior, es decir, el vendedor recobra la cosa y el comprador su dinero, con intereses y
frutos pero sólo desde la demanda, el vendedor no tiene derecho a pedir indemnizaciones
por los deterioros de la cosa, salvo que el comprador se hubiere aprovechado de ellos. La
rescisión por lesión enorme no afecta los derechos reales constituidos por el comprador en
favor de terceros. Pero antes de restituir la cosa debe el comprador purificarla de cualquier
hipoteca u otro derecho real que hubiere constituido en ella.
Otra posibilidad es que cualquiera de las partes a su arbitrio y una vez declarada
judicialmente la rescisión del contrato podrá hacerlo subsistir, pagando o devolviendo la
parte del precio lesionante, deducida una décima parte.

2.- En la permuta de bienes raíces; esto porque de acuerdo a lo establecido en el art.1900 se

aplican las normas de la compraventa a la permuta.

3.- En la aceptación de una asignación testamentaria, el art.1234 establece que puede

rescindirse la aceptación en caso de lesión grave en virtud de disposiciones testamentarias
de que no se tenía noticia al tiempo de ser aceptada.
Se entiende por lesión grave la que disminuyere el valor total de la asignación en
más de la mitad. En este caso no existe norma que establezca el plazo de prescripción por
lo que se rige por las normas generales de prescripción.

4.- En la partición de bienes; Art.1348 "Las particiones se anulan o rescinden de la misma

manera y según las mismas reglas que los contratos"

La rescisión por causa de lesión se concede al que ha sido perjudicado en más de la

mitad de su cuota".
La lesión debe ser considerada como error en la magnitud de las prestaciones.
En Chile debe considerarse como un caso de error esencial.

16.- LA FUERZA.
Es un vicio de la voluntad y como tal produce la nulidad relativa del acto.

La fuerza es el temor que experimenta una persona debido a una presión física o
moral, y que la obliga a manifestar su voluntad en un sentido determinado.

La presión física consistirá en actos materiales y la moral es el temor de la persona

que la sufre de que si no consiente sufrirá un daño mayor.

Requisitos de la fuerza para viciar el consentimiento:

Art. 1456 "La fuerza no vicia el consentimiento, sino cuando es capaz de producir
una impresión fuerte en una persona de sano juicio, tomando en cuanta su edad sexo y
condición. Se mira como una fuerza de este género todo acto que infunde a una persona un
justo temor de verse expuesta ella, su consorte o alguno de sus ascendientes o
descendientes a un mal irreparable y grave.

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 El Temor reverencial, esto es, el solo temor de desagradar a las personas a quienes
se debe sumisión y respeto, no basta para viciar el consentimiento."

1.Debe ser causa determinante del acto o contrato en que la voluntad se presta
2.Debe ser injusta
3.Debe ser grave

De acuerdo al artículo 1457 no es necesario que la fuerza la ejerza el beneficiado con

ella, basta que se haya empleado la fuerza por cualquier persona para conseguir el
consentimiento.

17.- EL DOLO.
Es un vicio del consentimiento, produce la nulidad relativa del acto. Esta
definido en el inciso final del art.44 " La intención positiva de inferir injuria a la persona o
propiedad de otro."
Como vicio de la voluntad es la maquinación fraudulenta empleada para engañar al
autor de un acto jurídico.
Puede ser positivo o negativo, será positivo cuando está constituido por actos
tendientes a inducir a la ejecución del acto y negativo cuando esté constituido por actos
tendientes a silenciar u ocultar circunstancias que de ser conocidas habrían determinado
que el acto no se realizara o se realizara en condiciones diferentes.
Elementos del Dolo: Elemento Sicológico: consiste en la intención de engañar, es dolo es
esencialmente un acto intencional. Elemento material: que es la forma de realizar el
engaño, puede consistir en maniobras, artificios o maquinaciones que lleven al engaño
como también puede ser una falsedad o mentira que produzca el mismo efecto y también
puede consistir en el silencio o la reticencia de circunstancias que debería haber conocido
la otra parte.
Es necesario notar que no existe una obligación de informar, salvo en el caso del
contrato de seguro, y que al tratar de los vicios redhibitorios el código señala que son
aquellos que si hubieran sido conocidos habrían hecho cambiar las condiciones de
contratación, además existe una obligación de buena fe de parte de todo contratante.

DOLO PRINCIPAL O INDUCTIVO:

Art. 1458 " El dolo no vicia el consentimiento sino cuando es obra de una de las
partes, y cuando además aparece claramente que sin él no hubieran contratado."

Requisitos :
1.El dolo debe ser determinante del acto, debe ser anterior o simultaneo al
consentimiento.
2.El dolo debe tener por objeto un determinado acto o contrato y recaer en él.
3.El dolo debe ser obra de una de las partes.

DOLO INCIDENTAL:

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 El dolo incidental no vicia el consentimiento.
Es aquél que no reúne los requisitos anteriores, esta clara diferencia en la práctica
es muy difícil de precisar y será una cuestión de los jueces de fondo determinar si ha sido
uno u otro dolo.
Inciso 2º art. 1458 "En los demás casos el dolo da lugar solamente a la acción de
perjuicios contra la persona o personas que lo han fraguado o que se han aprovechado de
él; contra las primeras por el total valor de los perjuicios, y contra las segundas hasta
concurrencia del provecho que han reportado del dolo."
El dolo llamado incidental puede ser también determinante cuando sin él el
contrato se habría realizado en condiciones distintas.

PRUEBA DEL DOLO: Art. 1459 : " El dolo no se presume salvo en los casos
especialmente previstos por la ley. En los demás debe probarse."

Casos de presunción de dolo :

Art.706 En la posesión el error en materia de derecho constituye una presunción de
mala fe que no admite prueba en contrario.

Art. 965 Nº 5 : En las indignidades para suceder se presume dolo en el caso de

detener u ocultar un testamento.

La condonación del dolo futuro no vale, esto porque sancionar el dolo es una
cuestión de orden público.

Culpa Grave : Art.44 " Culpa grave, negligencia grave, culpa lata, es la que consiste
en no manejar los negocios ajenos con aquél cuidado que aún las personas negligentes y de
poca prudencia suelen emplear en sus negocios propios. Esta culpa en materias civiles
equivale al dolo."

Efectos del dolo: El dolo principal vicia el consentimiento y trae la nulidad relativa del
acto.

"Si de parte del incapaz ha habido dolo para inducir al acto o contrato, ni él ni sus
herederos o cesionarios podrán alegar nulidad " Esta disposición protege al que contrató
sin saber que el otro era un incapaz relativo y no podía hacerlo, cuando hubo dolo de parte
del incapaz, la sanción es que el incapaz no puede intentar la acción de nulidad, porque
nadie puede aprovecharse de su propio dolo.

18.- EL OBJETO.
a) CONCEPTO Y REQUISITOS.
b) ILICITUD DEL OBJETO.

El art.1445 señala " para que una persona se obligue a otra por un acto o
declaración de voluntad es necesario: 1º que sea legalmente capaz; 2º que consienta en

31
dicho acto o declaración y su consentimiento no adolezca de vicio; 3º que recaiga sobre un
objeto lícito; 4º que tenga una causa lícita."

Art.1460: " Toda declaración de voluntad debe tener por objeto una o más cosas
que se trata de dar, hacer o no hacer. El mero uso de la cosa o su tenencia puede ser objeto
de la declaración."
De acuerdo a la definición anterior mas parece que el código define el objeto de la
obligación, lo que para Planiol es correcto ya que el objeto del contrato es CREAR
obligaciones, para Planiol el objeto es lo que debe el deudor.
Corrientemente se dice que el objeto es el conjunto de derechos u obligaciones que
el acto o contrato crea, modifica, extingue, transfiere o transmite, debe entenderse que el
objeto del acto es el objeto de las obligaciones a que él se refiere.
El objeto del acto puede ser una cosa, un hecho o una abstención. (Art.1460 ).

Requisitos del objeto:

Hay que distinguir si recae sobre una cosa material o si constituye un hecho o una
abstención :
 Si recae sobre una cosa debe ser ; Real, comerciable, determinado o determinable, y
lícito.
 Si el objeto recae sobre un hecho o una abstención debe ser ; Determinado, Físicamente
posible, Moralmente posible y lícito.

1.- Real, o sea debe existir en la naturaleza actualmente o en el futuro. Art.1814 " La
venta de una cosa que al tiempo de perfeccionarse el contrato se supone existente y no
existe, no produce efecto alguno."

2.- Comerciable, art. 1461 las cosas que existen o se espera que existan deben ser
comerciables, esto significa que no esté fuera del comercio humano, esto por naturaleza
propia como los bienes comunes a todos los hombres, el derecho de alimentos, los
derechos personalísimos , por destinación como los bienes nacionales de uso público y las
cosas que han sido consagradas para el culto divino, o por disposición de la ley como las
cosas embargadas por decreto judicial y las especies cuyo dominio se disputa. (Art.1464).

3.- Determinado o determinable, art.1461 establece que las cosas objeto de una
declaración estén determinadas, a lo menos en cuanto a su género.

Cuando se trata de una obligación que recae sobre cuerpo cierto no hay problema, pero
cuando se trata de una obligación de género debe determinarse el género y la cantidad, ya
que lo que se debe es indeterminadamente un individuo de una clase o género
determinado, puede ser la cantidad incierta pero el acto o contrato debe contener reglas o
datos necesarios para determinarla. También debe determinarse la calidad pero si no se
hace el deudor deberá entregar a lo menos una de calidad mediana.

4.- Lícito, esto es que no sea contrario a la ley, orden público o a las buenas costumbres.

32
* Cuando es un hecho o abstención ;
1.Hecho determinado, debe ser un hecho o una abstención precisa.
2.Hecho físicamente posible,(art.1461) Si el objeto es un hecho es necesario que sea
física y moralmente posible. Es físicamente imposible el que es contrario a la naturaleza,
y moralmente imposible el prohibido por las leyes, o contrario a las buenas costumbres
o al orden público.
La imposibilidad debe ser absoluta para todos los hombres y no circunstancial para el
deudor.
3.- Hecho moralmente imposible, Si el objeto es un hecho es necesario que sea física y
moralmente posible, es moralmente imposible el prohibido por las leyes, o contrario a las
buenas costumbres o al orden público.
En primer lugar la imposibilidad moral está dada por todo acto que contraviene una
ley prohibitiva, lo que concuerda con el art.10 que dice que los actos que la ley prohibe son
nulos y de ningún valor y con el art.1466 que establece que hay objeto ilícito en todo
contrato prohibido por las leyes. No hay imposibilidad moral cuando el acto contrario a la
ley tiene otra sanción que la nulidad.
También constituye imposibilidad moral la contravención al orden público, que es
la organización considerada necesaria para el buen funcionamiento general de la sociedad.

Las buenas costumbres; son las reglas de moral social consideradas como
fundamentales para el orden mismo en la sociedad.
Objeto Ilícito ; Produce nulidad absoluta.
La mayoría entiende que es objeto ilícito el contrario a la ley, al orden público o las
buenas costumbres.
Casos de objeto ilícito :
1.Actos prohibidos por la ley, esto es aquellos que contravienen una disposición
imperativa, de acuerdo al artículo 10 los actos que prohibe la ley son nulos, el 1682
establece como sanción la nulidad absoluta. Cuando se trata de leyes imperativas que
establecen requisitos para que el acto se ejecute en atención a la naturaleza del mismo
acto, la infracción a dichos requisitos también produce nulidad absoluta.
2.- Actos y contratos contrarios al derecho público chileno, art.1462.
3.- Pactos relativos a sucesiones futuras, art.1463 " El derecho de suceder por causa de
muerte a una persona viva no puede ser objeto de una donación o contrato, aún cuando
intervenga el consentimiento de la misma persona." La única excepción a esta regla es
aquella que dice relación a que cuando el difunto ha prometido por escritura pública a
alguno de sus legitimarios no donar ni asignar por testamento parte alguna de la cuarta
de mejoras y después lo hace, puede el favorecido pedir que los favorecidos le enteren lo
que le habría correspondido sin dicha asignación, a prorrata de lo que su infracción les
aprovechare.
4.- Condonación del dolo futuro, el Art.1465 señala que la condonación del dolo futuro no
vale.
5.- hay objeto ilícito en las deudas contraídas en los juegos de azar.
6.- Venta de libros prohibidos u objetos inmorales adolece de objeto ilícito.

33
7.- Enajenación de las cosas que están fuera del comercio, Art. 1464 Nº 1 Hay objeto ilícito
en la enajenación: 1.- de las cosas que no están en el comercio.
8.- Hay objeto ilícito en la enajenación de los derechos o privilegios que no pueden
transferirse a otra persona.
9.- Hay objeto ilícito en la enajenación de las cosas embargadas por decreto judicial, a
menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello.
10. - Hay objeto ilícito en la enajenación de especies cuya propiedad se litiga, sin
permiso del juez que conoce en el litigio. Con respecto a este caso cabe señalar que el
art. 292 nº 2 del CPC. estableció que para que los objetos que son materia del juicio se
consideren comprendidos en el número 4 del art.1464 del C.Civil, será necesario que el
tribunal decrete prohibición respecto de ellos.
La sanción del objeto ilícito es la NULIDAD ABSOLUTA. También se sanciona la
"falta de objeto" con la nulidad absoluta, esto es cuando el objeto no es real, es
indeterminado o físicamente imposible.

19.- LA CAUSA.
a) C0NCEPTO Y REQUISITOS.
b) ILICITUD DE LA CAUSA.
c) TEORIAS CAUSALISTAS.

a).- Concepto: Art. 1445 Nº 4 " Para que una persona se obligue a otra por una acto o
declaración de voluntad es necesario...que tenga una causa lícita.
Art.1467 No puede haber obligación sin una causa real y lícita.

Se entiende por causa el motivo que induce al acto o contrato.

Ahora bien es necesario destacar que nuestro código se refiere a la causa del
contrato o con mayor amplitud a la causa del acto jurídico.
Es necesario distinguir entre causa eficiente, causa final y causa ocasional.

CAUSA EFICIENTE : Por causa eficiente se entiende el antecedente o elemento

generador, así en las obligaciones la causa estaría constituida por la fuente de ellas.
(contrato, cuasicontrato, delito, cuasidelito, ley.). Art.1437.

CAUSA FINAL : Es el fin directo e inmediato que la parte se propone alcanzar en virtud
del acto es una finalidad típica y constante del acto, independiente de los móviles
individuales, siempre idéntica en los actos y contratos de la misma especie.

CAUSA OCASIONAL : Son los motivos individuales que han llevado a realizar el acto.

De acuerdo a la teoría clásica la causa es la causa final.

La causa es el motivo claramente manifestado del acto o contrato.

REQUISIT0S DE LA CAUSA: Real y Lícita.

De acuerdo al art. 1467 la causa debe ser REAL y LICITA.

34
CAUSA REAL: Se entiende por causa real aquella que efectivamente existe. No es
necesario expresar la causa, se presume, y aquel que niegue la existencia de la causa tendrá
que probar su inexistencia.

CAUSA ILICITA: El art. 1467 inc. 2º expresa que causa ilícita es la prohibida por la ley, o
contraria a las costumbres o al orden público.

Para que proceda la nulidad del acto o contrato no es necesario que la causa ilícita
provenga de ambas partes, pero de acuerdo al art.1683 no podrá pedir la nulidad aquél que
supo o debió saber el vicio que lo invalidaba.

Es importante detenerse a estudiar que sucede cuando las partes señalan en un acto
una causa que no es la verdadera, es decir es una causa SIMULADA.

Cuando fuera de la causa simulada no hay causa real el acto será nulo por falta del
requisito de la causa, pero si existe una causa real el contrato no es nulo por la simulación;
cuando la causa real es lícita no hay problema, pero cuando la verdadera causa es ilícita el
acto es nulo.

Actos abstractos : Al admitir la teoría de la causa se está significando que para obligarse no
basta solo la voluntad, sino que además, esta debe ser causada; Ahora bien, el problema se
presenta cuando estamos en presencia de actos que son de los denominados incausados,
como la obligación del fiador en la fianza o en los títulos de crédito como letras, en el caso
de la fianza lo que sucede es que la causa del fiador es la mera liberalidad, en las letras
cuando por ejemplo se acepta para pagar una obligación tiene su causa en dicha obligación,
lo que sucede es que cuando estos documentos pasan a poder de terceros no pueden ser
objetados ni por falta ni por vicio de la causa, es decir, no son abstractos en sí, sino que
pasan a considerarse como tales en manos de un tercero para quien la existencia o vicio de
la causa es irrelevante.

Sanción de la causa: Art.1682 La falta de causa lícita trae la NULIDAD ABSOLUTA.

Excepción al efecto de la declaración de nulidad de retrotraer las cosas al estado anterior: "
No podrá repetirse lo que se haya dado o pagado por un objeto o causa ilícita a sabiendas".
Art.1468

c).- En doctrina ha existido gran discusión respecto a la causa, algunos autores

denominados Anticausalistas, sostienen que para la existencia de un acto bastan el
consentimiento y el objeto, y que la causa es un elemento falso, inútil y artificial. (Planiol,
Giorgi). La mayoría de los autores reconoce la existencia de una causa como requisito de la
obligación o del contrato, esto porque es un principio de lógica. común a todas las
disciplinas, así cuando se realiza un acto jurídico tiene una causa no es el resultado del
azar, cuando la voluntad se moviliza a hacer algo lo hace también impulsada por algo, esto
es la causa.

35
 Entre nosotros no cabe discutir respecto a que la causa es un elemento del acto
jurídico en virtud de lo que establece el Art.1467.

20.- SOLEMNIDADES Y FORMALIDADES.

a) CONCEPTOS.
b) CLASIFICACION.
c) EFECTOS E IMPORTANCIA.

a) Concepto: Se refieren a los requisitos externos de que puede estar rodeado un acto
jurídico.
Formalidad es el género y solemnidad la especie.
En derecho antiguo la formalidad era la regla general, hoy es la excepción. La
ventaja de las solemnidades es que permite darle mayor publicidad al acto.

b) Clasificación : * Solemnidades propiamente tales

* Formalidades habilitantes
* Formalidades exigidas por vía de prueba
* Formalidades exigidas como medio de publicidad.
* Otras formalidades sin sanción.

1.- Solemnidades propiamente tales; se exigen para el valor de ciertos actos y

contratos, su omisión acarrea NULIDAD ABSOLUTA.
2.- Formalidades habilitantes; requisitos establecidos como protección de los
incapaces, su omisión acarrea NULIDAD RELATIVA.
3.- Formalidades exigidas por vía de prueba; Ej. es el art.1709 que establece que
todo acto o contrato que establezca la entrega o promesa de una cosa de valor superior a
dos unidades tributarias debe constar por escrito, no se admitirá prueba de testigos
respecto de una obligación que debió constar por escrito. La sanción a la omisión es que
NO PUEDE PROBARSE POR TESTIGOS SI DEBIA CONSTAR POR ESCRITO.
4.- Formalidades exigidas como medio de publicidad; la sanción será la
INOPONIBILIDAD DEL ACTO FRENTE A TERCEROS. Ej. en la inscripción del embargo
sobre bienes inmuebles en el C.B.R., sin ella no produce efecto frente a terceros.
5.- Formalidades sin sanción; en el caso del art. 1016 en relación al 1026 que establece
que si se omitiere alguna de las formalidades exigidas (nombre del testador, domicilio,
nombre de su cónyuge, hijos, nombre testigos, nombre escribano etc.) no será nulo por eso
el testamento si no hubiere duda acerca de la identidad personal del testador, escribano o
testigo.

SOLEMNIDADES
Son una especie de formalidad y constituyen un requisito de determinados actos
jurídicos, que se denominan actos solemnes.
Acto solemne es aquel en el que la manifestación de la voluntad debe sujetarse a
ciertas formas externas para que produzca efectos civiles.

36
 Solemnidad de acuerdo al art.1682 es aquella formalidad que las leyes prescriben
para el valor de ciertos actos o contratos en atención a la naturaleza de ellos. Varían según
el acto de que se trate.

1.- INSTRUMENTO PUBLICO O AUTENTICO : Art.1699 Es el autorizado con las

solemnidades legales por el competente funcionario.
Otorgado, ante escribano e incorporado en un protocolo o registro, se llama
escritura pública.
El instrumento público no constituye solo una formalidad sino una prueba
fehaciente de la celebración del acto de que da testimonio y de las condiciones de dicho
acto.
Art.1701 La falta de instrumento público no puede suplirse por otra prueba en los
actos y contratos en que la ley requiere esa solemnidad.
Actos que deben otorgarse por instrumento público: constitución de
fideicomiso, otorgamiento de usufructo de bienes raíces, hipoteca, venta bienes raíces, etc.
Se discute si la falta acarrea la inexistencia o la nulidad absoluta.
2.- INSTRUMENTO PRIVADO O ESCRITURA PRIVADA: Puede ser exigido por la
ley como solemnidad o como prueba.

Si se exige por vía de solemnidad su falta acarrea la nulidad absoluta del acto.
Actos en que se exige el Inst. Privado como solemnidad :
Testamento solemne, contrato de promesa, el seguro.

3.- PRESENCIA DE UN FUNCIONARIO DETERMINADO Y/O TESTIGOS:

Ejemplos:
* Testamento abierto : Puede otorgarse ante cinco testigos o un notario y tres
testigos.
* Testamento cerrado : Debe otorgarse ante un notario y tres testigos.
Matrimonio : Debe celebrarse ante el oficial del registro civil y dos testigos.

4.- INSCRIPCIONES EN REGISTROS ESPECIALES:

Ejemplo : Conservador de Bienes Raíces, Registro Civil.

Generalmente se exigen como medio de publicidad y como prueba preconstituída, pueden

ser como solemnidad como en el caso de la subinscripción al margen de la separación de
bienes pactada durante el matrimonio.

5.- OTRAS SOLEMNIDADES:

Se señalan ciertos plazos en cuanto deben ser respetados para la validez del acto,
como el que establece sesenta días para inscribir el extracto de la sociedad colectiva.

La sanción a la omisión de las solemnidades es la nulidad absoluta del acto

(Art.1682), pero existen aquellos que señalan que sería la inexistencia del acto.

37
FORMALIDADES HABILITANTES:
Art.1682 Establece que la omisión de las formalidades habilitantes produce la
nulidad relativa del acto, esto es puede el acto tener valor cuando se ratifica por el
representante legal del relativamente incapaz.

Caso de los Menores Adultos:

Estos requieren autorización de su padre o madre que ejerza la patria potestad o su
guardador para ejecutar todos los actos que no pueden realizar válidamente por sí solos.
Cuando el menor realiza un acto sin la autorización que corresponde, puede
suceder:
1.Que el acto sea nulo relativamente;
2.Que el acto no sea nulo y obligue al menor solo en su peculio profesional o industrial,
Art. 253 ;
3.Puede suceder que el menor no sólo requiera la autorización del padre, madre o
guardador sino que también de la justicia, ejemplo de esto lo encontramos en el Art. 255
que dispone que no se podrán enajenar ni hipotecar en caso alguno los bienes raíces del
hijo, aun pertenecientes a su peculio profesional, sin autorización del juez con
conocimiento de causa.

Caso de los disipadores:

Al igual que el menor adulto puede ser autorizado a actuar personalmente por su
curador .

Casos especiales de autorización para actuar :

El caso de los curadores de bienes que para ciertos actos necesitan la autorización
del juez.
El caso del mandatario que para comprar los bienes que el mandante le ha
ordenado vender, ni vender de lo suyo lo que se le ha ordenado comprar necesita la
aprobación expresa del mandante.

OMISION DE LAS FORMALIDADES HABILITANTES: Produce la NULIDAD

RELATIVA.

21.- LA CAPACIDAD.
a) CONCEPTO.
b) CLASIFICACION.
c) EFECTOS E IMPORTANCIA.

a) CONCEPTO : La capacidad es la aptitud, el poder hacer algo.

Es un requisito de validez de los actos jurídicos.
El Art.1445 establece que para que una persona se obligue para con otra es
necesario que sea legalmente capaz, esto es lo que se denomina "aptitud legal" o sea esta

38
capacidad o poder para actuar en la vida jurídica, que consiste en poder adquirir derechos
o ejercerlos y contraer obligaciones.

b) CLASIFICACION : Cuando la Capacidad consiste en la aptitud de adquirir derechos

se denomina CAPACIDAD DE GOCE; la aptitud de ejercer derechos y contraer
obligaciones se llama CAPACIDAD DE EJERCICIO.

Capacidad de Goce : Es la aptitud de adquirir derechos, se denomina también

CAPACIDAD ADQUISITIVA.

Es inherente a toda persona, es un atributo de la personalidad, toda persona puede

ser titular de derechos, incluso las personas jurídicas, de ahí que el art. 963 establezca que
son incapaces de toda herencia o legado las cofradías, gremios o establecimientos
cualesquiera que no sean personas jurídicas.

Capacidad de Ejercicio: Es la aptitud legal de una persona para ejercer derechos y

contraer obligaciones. Art.1445 : La capacidad legal de una persona consiste en poderse
obligar por sí misma, y sin el ministerio o autorización de otra.

La capacidad de ejercicio es la norma general, y la excepción la ley declara a ciertas

personas incapaces.

La incapacidad puede ser:

* Incapacidad General, referida a todo acto o contrato (art.1447 in. 1,2,3), puede ser
absoluta o relativa.
* Incapacidad especial, referida solo a ciertos actos determinados
que la ley ha señalado y consiste en la prohibición que pesa sobre algunas personas para
celebrar determinados actos, es mas bien una prohibición legal (art.1447 In. final). Ej. el
caso del tutor o curador que no puede comprar o tomar en arriendo los bienes del pupilo.
(412).

INCAPACIDAD ABSOLUTA :
Art.1447 Son absolutamente incapaces:
1.- LOS DEMENTES,
2.- LOS IMPUBERES y,
3.- LOS SORDOMUDOS QUE NO PUEDEN DARSE A ENTENDER POR ESCRITO.
Sus actos no producen ni aun obligaciones naturales, y no admiten caución. Sus
actos adolecen de NULIDAD ABSOLUTA, no pueden ser ratificados ni novados, ya que
para la novación es necesario que la obligación sea válida a lo menos naturalmente.

Los dementes o locos: Es la persona que está con sus facultades mentales perturbadas.

Son absolutamente incapaces de celebrar actos y contratos y de cometer delitos o

cuasidelitos civiles, no pueden adquirir por sí mismos la posesión.

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 El demente puede o no estar declarado en interdicción. La Interdicción es la
resolución judicial que reconoce el estado de demencia de una persona y la priva de la
administración de sus bienes, con o sin interdicción el demente es ABSOLUTAMENTE
INCAPAZ, la diferencia es que el interdicto constituye una prueba de la demencia que no
admite prueba en contrario.
Cuando se pretende anular un acto de un demente no declarado interdicto hay que
probar la demencia y que no ha obrado en un intervalo lúcido.
El demente puede rehabilitarse y recobrar la administración de sus bienes si
pareciere que ha recobrado permanentemente la razón.

Los Impúberes: Puede definirse la pubertad como la aptitud para procrear.

Art. 26 : Llámase infante o niño todo el que no ha cumplido siete años, impúber; el
varón que no ha cumplido catorce años y la mujer que no ha cumplido doce; adulto, el que
ha dejado de ser impúber; mayor de edad o simplemente mayor, el que ha cumplido
dieciocho años, y menor de edad o simplemente menor, el que no ha llegado a cumplirlos.

Es impúber el varón menor de 14 y la mujer menor de 12 años. La diferencia con los

infantes es que ellos no pueden adquirir ni siquiera la posesión de los bienes muebles y no
son capaces de delito o cuasidelito.
Los Sordomudos que no pueden darse a entender por escrito : Son absolutamente
incapaces, cesa cuando puede darse a entender y ser entendido por escrito.
Los actos de los absolutamente incapaces adolecen de nulidad absoluta.

INCAPACIDAD RELATIVA:
Art.1447 inc.3 :"Son también incapaces los :
1.MENORES ADULTOS,
2.LOS DISIPADORES QUE SE HALLEN BAJO INTERDICCION DE ADMINISTRAR
LO SUYO.
A diferencia de los absolutamente incapaces su incapacidad está establecida para
proteger sus propios intereses, además pueden actuar personalmente con autorización de
su representante legal, en ese caso el acto es perfectamente válido, es decir cumpliendo con
las formalidades habilitantes se puede actuar en la vida jurídica. De lo contrario el acto
adolece de nulidad relativa.
Los actos inválidos de los menores adultos pueden producir una obligación natural
(art.1470 Nº1), de ahí que los actos de los relativamente incapaces puedan novarse,
caucionarse y ratificarse.
MENORES ADULTOS: Son el varón mayor de catorce y menor de 18, y la mujer mayor
de 12 y menor de 18 años.
En general su incapacidad no alcanza a los actos de familia como el matrimonio, pero si
deben hacerlo autorizados, pero la falta de este requisito de autorización no se sanciona
con la nulidad del acto, también pueden otorgar testamento sin autorización paterna.
Los menores adultos se consideran capaces para administrar su peculio profesional
o industrial, también para adquirir libremente la posesión de las cosas muebles.

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DISIPADORES: De acuerdo al art.445 la disipación consiste en realizar hechos que
demuestran una total falta de prudencia, como el juego habitual, los gastos ruinosos, las
donaciones cuantiosas e injustificadas, etc.
Para que sean relativamente incapaces es necesario que hallan sido declarados en
interdicción judicialmente, así no es necesario probar la interdicción al que alega el hecho.
Los interdictos pueden rehabilitarse por decreto judicial.
Los actos de los relativamente incapaces realizados sin las formalidades
habilitantes (autorizaciones) adolecen de nulidad relativa.

22.- EFECTOS DEL ACTO JURIDICO

a) ENTRE LAS PARTES
b) RESPECTO DE TERCEROS
c) LA REPRESENTACION
d) LA ESTIPULACION A FAVOR DE UN TERCERO
e) LA PROMESA POR OTRO
f) LA SIMULACION

En general todo acto jurídico tiene como objeto crear, modificar o extinguir un
derecho. Es decir el efecto de un acto jurídico es la relación que crea, desde este punto de
vista cada categoría de actos crea distintos efectos, así la compraventa tendrá tales o cuales
efectos. Pero corresponde ver a quienes afectan los actos jurídicos.
Efectos de los actos jurídicos en cuanto a las personas :
Hay que distinguir entre las partes y los terceros.
Partes: Son las personas que, personalmente o representadas, concurren a la formación del
acto.( concurren con su voluntad a la formación del acto).
Terceros: Todos los que no concurren con su voluntad al acto.
Pueden ser :
Terceros Absolutos : Son los que son y seguirán siendo extraños al acto.
Terceros Relativos o Interesados : Son los que pueden ser afectados por el acto por
disposición de la ley o porque se convierten en causahabientes (causante es el que trasmite
un derecho y causahabiente es el que lo recibe) de una de las partes, sea por cesión o
sucesión. También pueden ser los acreedores del autor.
a) Efectos respecto de las partes; Hay que distinguir si se trata de actos jurídicos
unilaterales o bilaterales.
* Actos jurídicos unilaterales, solo respecto del autor se producen los efectos, sin embargo,
puede suceder que se produzcan efectos respecto de terceros, ej. el caso del testamento o
del reconocimiento de un hijo, puede crear para él hijo los derechos inherentes a esa
calidad, pero si el hijo no lo quiere puede repudiar el reconocimiento, es decir para que un
acto jurídico unilateral produzca efectos sobre un tercero éste debe consentir en ello, lo
mismo en el caso del testamento, la asignación puede repudiarse.
* Actos jurídicos bilaterales (contratos); El art.1545 establece que todo contrato legalmente
celebrado es una ley para las partes y no puede ser invalidado sino por consentimiento
mutuo o por causas legales.
Un contrato sólo obliga a los que han intervenido en él, es decir los que lo hicieron
personalmente o representados. Un tercero para obligarse por un contrato ajeno debe

41
aceptar o consentir en ello, así la venta de cosa ajena vale, pero para que el dueño sea
afectado se requiere su ratificación.
* Estipulación por otro o a favor de un tercero: Art. 1449: "Cualquiera puede estipular a
favor de una tercera persona, aunque no tenga derecho para representarla; pero sólo esta
tercera persona podrá demandar lo estipulado; y mientras no intervenga su aceptación
expresa o tácita, es revocable el contrato por la sola voluntad de las partes que
concurrieron a él. Constituyen aceptación tácita los actos que sólo hubieran podido
ejecutarse en virtud del contrato.
* Promesa del hecho ajeno o promesa por otro: Art.1450: "Siempre que uno de los
contratantes se compromete a que por una tercera persona, de quién no es legítimo
representante, ha de darse, hacerse o no hacerse alguna cosa, esta tercera persona no
contraerá obligación alguna, sino en virtud de su ratificación; y si ella no ratifica, el otro
contratante tendrá acción de perjuicios contra el que hizo la promesa".

* La representación: Art.1448: “Lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando
facultada por ella o por la ley para representarla, produce respecto del representado iguales
efectos que si hubiese contratado él mismo.
* La simulación: Consiste en la declaración de un contenido de voluntad no real, emitida
conscientemente y de acuerdo entre las partes, para producir, con fines de engaño, la
apariencia de un negocio jurídico que no existe o es distinto de aquel que realmente se ha
llevado a cabo.
La simulación puede ser absoluta o relativa, en el caso de la simulación absoluta en
realidad el acto es completamente ficticio, las partes buscan la ilusión externa paro no el
acto.
En la simulación relativa existe un acto real, pero el acto ostensible oculta su
verdadera naturaleza. La sanción es que un acto simulado no produce efectos respecto de
terceros, es inoponible a los terceros.

23.- INEFICACIA DE LOS ACTOS JURIDICOS:

CONCEPTOS
La ley sanciona la inobservancia u omisión de los requisitos y formalidades
necesarias para que el acto produzca efectos jurídicos.

En teoría las sanciones son :

* Inexistencia
* Nulidad
* Inoponibilidad
* Limitación de los medios de prueba

En nuestro derecho no existe la inexistencia.

La ineficacia: de un acto se refiere a que el acto no produce efectos jurídicos por la falta de
requisitos o formalidades exigidas.

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Inexistencia: Se produciría cuando en la celebración de un acto han faltado los requisitos
de existencia. (voluntad, objeto, causa y solemnidades).

Nulidad: Es una sanción civil que consiste en el desconocimiento de los efectos jurídicos de
un acto por la omisión en él de los requisitos y formalidades prescritos por la ley.

Inoponibilidad: Es una sanción civil, es la ineficacia respecto de terceros de un derecho

nacido a consecuencia de la celebración o nulidad de un acto jurídico.

Limitación de los medios de prueba: Es una sanción civil para aquellos casos en que se han
omitido las formalidades establecidas por vía de prueba que consiste en la limitación de los
medios de prueba a través de los cuales puede acreditarse un acto.

24.- NULIDAD ABSOLUTA

a) CONCEPTO
b) CAUSALES
c) TITULARES DE LA ACCION
d) SANEAMIENTO

a) Concepto: En una sanción civil establecida por el legislador y que consiste en el

desconocimiento de los efectos jurídicos de un acto por la omisión en él de los requisitos y
formalidades prescritos por la ley.
Art.1681 : Es nulo todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos que la ley
prescribe para el valor del mismo acto o contrato, según su especie y la calidad o estado de
las partes.
La nulidad puede ser absoluta o relativa.

b) Causales: Art.1682 La nulidad producida por un objeto o causa ilícita, y la nulidad

producida por la omisión de algún requisito o formalidad que las leyes prescriben para el
valor de ciertos actos o contratos en consideración a la naturaleza de ellos, y no a la calidad
o estado de las personas que los ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas.

Hay asimismo nulidad absoluta en los actos y contratos de personas absolutamente

incapaces. Es decir :
 falta de consentimiento
 error esencial
 falta de objeto o objeto ilícito
 falta de causa o causa ilícita
 incapacidad absoluta, estos no tienen voluntad
 omisión de requisitos o formalidades exigidos en atención a la naturaleza del acto o
contrato.

c) Titulares de la acción: Art.1683

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1.EL JUEZ que puede y debe declararla, aún sin petición de parte, cuando aparece de
manifiesto en el acto o contrato.
2.El MINISTERIO PUBLICO en el interés de la moral o de la ley.
3.TODO EL QUE TENGA INTERES EN ELLO, salvo el que ha ejecutado el acto sabiendo
o debiendo saber el vicio que lo invalidaba.

d) Saneamiento: Art.1683 in final, "no puede sanearse por la ratificación de las partes ni
por un lapso de tiempo que no pase de diez años"

Es decir la acción de nulidad absoluta prescribe en diez años, es una prescripción

extintiva.

25.- NULIDAD RELATIVA

a) CONCEPTO
b) CAUSALES
c) TITULARES DE LA ACCION
d) SANEAMIENTO

a) Concepto: En una sanción civil establecida por el legislador y que consiste en el

desconocimiento de los efectos jurídicos de un acto por la omisión en él de los requisitos y
formalidades prescritos por la ley.
Art.1681 : Es nulo todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos que la ley
prescribe para el valor del mismo acto o contrato, según su especie y la calidad o estado de
las partes.
b) Causales de nulidad relativa:
1.- Vicios de la voluntad, error substancial, fuerza y dolo.
2.- La lesión en los casos establecidos por la ley.
3.- La omisión de las formalidades habilitantes.
4.- Los actos de los relativamente incapaces adolecen de nulidad relativa.
c) Titulares de la acción: Art.1684
La nulidad relativa no puede ser declarada por el juez sino a pedimento de parte; ni
puede pedirse su declaración por el ministerio público en el sólo interés de la ley; ni puede
alegarse sino por aquellos en cuyo beneficio la han establecido las leyes o por sus herederos
o cesionarios; y puede sanearse por el lapso de tiempo (4 años) o por la ratificación de las
partes.

1.- Aquellos en cuyo beneficio la han establecido las leyes.

2.- Los herederos de estas personas,
3.- Los cesionarios de estas personas.

Pero el Art.1.685 establece que si de parte del incapaz ha habido dolo para inducir al
acto o contrato, ni él ni sus herederos o cesionarios podrán alegar nulidad. Sin embargo, la

44
aserción de mayor edad, o de no existir la interdicción u otra causa de incapacidad, no
inhabilitará al incapaz para obtener el pronunciamiento de nulidad.

d) Saneamiento: El art.1684 establece que la nulidad relativa puede sanearse por el lapso
de tiempo o por la ratificación de las partes.
Saneamiento : Plazo de 4 años, si fue error o dolo desde el día del acto o contrato, si
fue fuerza desde que esta haya cesado, si fue por incapacidad desde que haya cesado la
incapacidad.
Ratificación o confirmación : Es la renuncia que hace la persona que puede pedir la nulidad
de su acción, puede ser expresa o tácita.
Es expresa cuando lo hace en términos formales y explícitos, es tácita cuando
consiste en la ejecución voluntaria de las obligaciones contraídas o la ejecución de
cualquier otro hecho que denote la intención de cumplir el contrato.

26.- EFECTOS DE LA NULIDAD

a) RESPECTO DE LAS PARTES
b) RESPECTO DE TERCEROS

La nulidad debe ser declarada judicialmente, una vez declarada no existen

diferencias entre los efectos de una y otra nulidad.

La declaración de nulidad solo afecta a las partes del juicio donde se discutió la
validez del acto, pero una vez declarada la parte a quién aprovecha la declaración de
nulidad puede hacer valer ciertos derechos y acciones frente a terceros.

a) Respecto de las partes: Art.1687 in 2 "En las restituciones mutuas que hayan de
hacerse los contratantes en virtud de este pronunciamiento, será cada cual responsable de
la pérdida de las especies o su deterioro, de los intereses y frutos, y del abono de las
mejoras necesarias, útiles o voluptuarias, tomándose en consideración los casos fortuitos y
la posesión de buena o mala fe de las partes; todo ello según las reglas generales y sin
perjuicio de lo dispuesto en el artículo siguiente".
Es decir por la declaración de nulidad debe retrotraerse el acto a la situación
anterior, los efectos y consecuencias jurídicas del acto nulo desaparecen.
El principio fundamental es que el acto nulo no debe hacer más ricos a quiénes
fueron parte en él, así si el acto no se ha cumplido la nulidad extingue sus efectos, si se ha
cumplido debe procederse a la restitución de acuerdo a las normas generales de las
prestaciones mutuas.

Excepciones :
* Art. 1468 No podrá repetirse lo que se haya dado o pagado por un objeto o causa
ilícita a sabiendas.

* Art.1688 Si se declara nulo el contrato celebrado con una persona incapaz sin los
requisitos que la ley exige, el que contrato con ella no puede pedir restitución o reembolso

45
de lo que gastó o pagó en virtud del contrato, sino en cuanto probare haberse hecho más
rica con ello la persona incapaz.

* Art.1470 Nº1 y 3 : en caso de las obligaciones naturales el acreedor puede retener lo

pagado. El poseedor de buena fe no está obligado a entregar los frutos que ha percibido
mientras estuvo de buena fe.

b) Respecto de terceros : Art.1689 " La nulidad judicialmente pronunciada da acción

reivindicatoria contra terceros poseedores; sin perjuicio de las excepciones legales".
Excepciones :
* En la rescisión por lesión enorme, no caducarán las hipotecas y gravámenes
constituidos sobre la cosa, art.1895.
* La acción de indignidad no pasa contra terceros poseedores de buena fe.

* En el caso de rescindir el decreto que otorgo la posesión definitiva de los bienes

del desaparecido, los bienes se recobraran en el estado en que se encuentren, pero
subsisten las enajenaciones, hipotecas y los derechos reales constituidos sobre los bienes.
* En el caso de las donaciones entre vivos, no hay acción contra terceros
poseedores.
* Cuando el tercero adquirió por prescripción.

27.- TEORIA DE LA INEXISTENCIA JURIDICA

Nace con Zachariae (Alemán) a propósito del matrimonio en el que no se aceptaban
mas nulidades que las expresamente establecidas, y la falta de diferencia de sexos entre los
contrayentes no estaba sancionada, ante ello dijo que el matrimonio era inexistente. Más
tarde la noción se hizo extensiva a los actos patrimoniales.
En teoría la inexistencia deriva de la falta de un requisito de existencia del acto
(voluntad, objeto, causa y solemnidades), la inexistencia significa que el acto nunca
produce efectos, es decir la inexistencia no necesita ser declarada, no puede sanearse por el
lapso del tiempo, no puede ratificarse, puede pedirla cualquiera y la constatación
aprovecha a cualquiera.
La diferencia fundamental con la nulidad es que la inexistencia no está
reglamentada en el código.
En Chile esta tesis es compartida por Luis Claro Solar y Enrique Rossel, quienes se
basan en cierta redacción del código como por ejemplo : Art.1814 "no produce efecto
alguno", Art. 2055 "no hay sociedad", Art. 1701 "se miraran como no ejecutados o
celebrados".

28.- LA INOPONIBILIDAD
a) CONCEPTO
b) CLASIFICACION
c) EFECTOS

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a) Concepto: Es la ineficacia respecto de terceros de un derecho nacido a consecuencia de
la celebración o nulidad de un acto jurídico."
Es una sanción civil que consiste en la imposibilidad de hacer valer un acto válido o
las consecuencias o efectos de su nulidad frente a terceros.
ejemplos : En la venta de cosa ajena, el acto es válido pero sin perjuicio de los derechos del
dueño, en el caso de la promesa de hecho ajeno, el acto es inoponible al tercero, quién solo
voluntariamente podrá cumplirlo.
b) Clasificación: La inoponibilidad puede clasificarse de acuerdo a sus causales;
Puede provenir por causales de forma como la publicidad, o de fondo como en el
caso de la existencia de fraude.
También por la nulidad de un acto.

c) Efectos: La inoponibilidad puede oponerse como acción o como excepción, los efectos de
la inoponibilidad son que el acto no puede perjudicar a los terceros, pero sí aprovecharles.

29.- TEORIA DE LA PRUEBA

a) OBJETO DE LA PRUEBA
b) CARGA DE LA PRUEBA
c) MEDIOS DE PRUEBA

Significado de "Prueba" :
1.- "el demandante tiene el peso de la prueba", en este caso significa que es el quién debe
producir los elementos de convicción.
2.-" se tienen pruebas de lo afirmado ", se refiere a los medios de prueba mismos.
3.-" se rindió una buena prueba ", se refiere a la rendición o resultado de la prueba.
Definición: La prueba es la verificación por los medios legales de la afirmación de
un hecho que sirve de fundamento a un derecho.
Es importante determinar :
* Qué debe probarse, (Objeto)
* A quién corresponde probar, (carga)
* Como debe probarse, es decir los medios de prueba,
* Oportunidad de la prueba, y
* Forma de rendir la prueba.
a) Objeto de la prueba : Los hechos, ya que de acuerdo con la presunción del Art.8 la ley
se presume conocida por todos, salvo cuando la norma de derecho emana de la costumbre
y cuando está contenida en una ley extranjera
b) Carga o peso de la Prueba : (onus probandi),
Art.1698: " Incumbe probar las obligaciones o su extinción al que alega aquellas o ésta.
Las pruebas consisten en instrumentos públicos o privados, testigos, presunciones,
confesión de parte, juramento deferido, e inspección personal del juez ".
c) Medios de prueba : Son aquellos que las partes pueden emplear, de acuerdo a la ley,
para producir el convencimiento del juez.
Están taxativamente establecidos en el inc.2 del art. 1698 "Las pruebas consisten en
instrumentos públicos o privados, testigos, presunciones, confesión de parte, juramento
deferido, e inspección personal del juez".

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 El art.341 del CPC dispone que los medios de prueba de que puede hacerse uso en
juicio son: Instrumentos, testigos, confesión de parte, inspección personal del tribunal,
informe de peritos y presunciones. El juramento deferido se suprimió con la ley 7.760.-

30.- INSTRUMENTOS PUBLICOS

a) CONCEPTO
b) VALOR PROBATORIO
c) IMPUGNACION
d) ESCRITURAS PUBLICAS

a) Concepto: Instrumento es en general Todo escrito o medio en que se consigna un hecho.

Art.1699 :" Instrumento público o auténtico es el autorizado con las solemnidades
legales por el competente funcionario.
Otorgado ante escribano e incorporado en un protocolo o registro público se llama
escritura pública."
b) Valor Probatorio: Art.1700 Inc. 1º " El instrumento público hace plena fe en cuanto al
hecho de haberse otorgado y su fecha, pero no en cuanto a la verdad de las declaraciones,
que en él hayan hecho los interesados. En esta parte no hace plena fe sino contra los
declarantes:"
Entre las partes : El instrumento público hace plena fe en cuanto a haberse
otorgado y la fecha, ahora bien, en cuanto a la verdad de las declaraciones entre las partes
hace plena prueba de haberse declarado y de la sinceridad de las mismas, pero podrán las
partes demostrar que no fueron sinceras con otra plena prueba, respecto de terceros hace
plena prueba respecto de su otorgamiento, fecha, haberse declarado y presumen la
sinceridad de las declaraciones, pero pueden los terceros impugnar la verdad de las
declaraciones. Se presumirán verdaderas mientras no se pruebe lo contrario.
Los instrumentos públicos otorgados en país extranjero también tienen valor. La
forma de los instrumentos públicos se determina por la ley del país en que hayan sido
otorgados.(17 C.Civil 345 y 347 CPC y 420 COT).
c) Impugnación: El instrumento público puede ser impugnado por:
1.- Nulidad del instrumento.
2.- Falta de autenticidad.
3.- Falsedad de las declaraciones de las partes contenidas en él.
Impugnación por nulidad del instrumento: El instrumento es nulo cuando le falta alguno
de los requisitos exigidos por la ley para que tenga tal carácter, es decir cuando no ha sido
autorizado por funcionario competente o no se han cumplido en su otorgamiento las
formalidades legales. Un instrumento público nulo puede valer como privado cuando
estuviere firmado por las partes.
Impugnación por falta de autenticidad: Consiste en probar que el instrumento no ha sido
realmente otorgado y autorizado por las personas y de la manera en que en el instrumento
se expresa. Es decir demostrar que los hechos que atestigua o certifica el funcionario que
autoriza son falsos, o sea el funcionario ha faltado a la fe pública.
Impugnación por falsedad de las declaraciones: Se refiere a las declaraciones de las partes,
no al hecho de haberse efectuado sino al hecho de ser estas falsas.

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d) ESCRITURAS PUBLICAS: Art.1699 " Instrumento público o autentico es el
autorizado con las solemnidades legales por el competente funcionario.
Otorgado ante escribano e incorporado en un protocolo o registro
público, se llama escritura pública.

Art.403 COT.: " Escritura pública es el instrumento público o auténtico otorgado

con las solemnidades que fija esta ley, por el competente notario, e incorporado en su
protocolo o registro público ".
Requisitos de la escritura pública :
a.-ser otorgada ante un notario.
b.-que el notario sea competente.
c.-que en su otorgamiento se cumplan determinadas formalidades.
d.-que se incorpore en el protocolo del notario.

31.- INSTRUMENTOS PRIVADOS

a) CONCEPTO
b) VALOR PROBATORIO
c) CONVERSION DEL ACTO JURIDICO
d) CONTRAESCRITURAS

a) Concepto: Es el simple escrito otorgado por las partes,

b) Valor Probatorio: Carece de valor probatorio en sí mismo. Puede llegar a tenerlo cuando
ha sido reconocido o mandado tener por reconocido.

Reconocimiento: Puede ser expreso o tácito. El expreso puede ser judicial o

extrajudicial.

Cuando se manda tener por reconocido, en este caso es una sentencia interlocutoria
que se pronuncia sobre la autenticidad del instrumento.

Una vez reconocido o mandado tener por reconocido tiene el valor de escritura
pública respecto de las partes,

Entre las partes hace plena fe :

1.- En cuanto al hecho de haberse otorgado
2.- En cuanto a su fecha (la del otorgamiento)
3.- En cuanto a la verdad de las declaraciones que en él se consignan.

Respecto de terceros: No tendrá jamás valor probatorio, si adquiere fecha cierta

desde :
1.El fallecimiento de una de las partes que lo han firmado,
2.El día en que ha sido copiado en un registro público,
3.Desde que ha sido presentado en juicio.

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4.Desde que se ha tomado razón de él
5.Desde que ha sido inventariado en calidad de tal por funcionario competente,
6.Desde su anotación en el repertorio, si se protocoliza.
c) Conversión: Se refiere a que cuando un instrumento público es nulo podrá hacerse valer
como instrumento privado y tendrá el valor probatorio de ellos cuando ha sido reconocido
o mandado tener por reconocido. (Art.1701)

d) Contraescrituras: Las escrituras privadas hechas por los contratantes para alterar lo
pactado en escritura pública, no producirán efectos contra terceros.
Tampoco lo producirán las contraescrituras públicas, cuando no se ha tomado
razón de su contenido al margen de la escritura matriz cuyas disposiciones se alteran en la
contraescritura, y del traslado en cuya virtud ha obrado el tercero.

32.- TESTIGOS
a) CONCEPTO
b) ADMISIBILIDAD

a) Concepto: Son testigos todos los que sin ser partes en el proceso declaran sobre hechos
de que tienen conocimiento.

b) Admisibilidad de la prueba de testigos: No se admitirá prueba de testigos respecto de

una obligación que haya debido consignarse por escrito.(deberán constar por escrito los
actos y contratos que contengan la entrega o promesa de una cosa que valga más de 2
UTM). Esta limitación se refiere solo a las obligaciones y no a los hechos o derechos reales,
además aquellas obligaciones que emanen de un cuasidelito pueden probarse por testigos,
la inadmisibilidad sólo se refiere a actos y contratos.

Podrá probarse por testigos, aún cuando se trate de actos o contratos que
contengan la entrega o promesa de una cosa que valga más de 2 UTM, cuando exista un
principio de prueba por escrito, es decir, un acto escrito del demandado o de su
representante, que haga verosímil el hecho litigioso, también cuando haya sido imposible
obtener una prueba escrita, sea por imposibilidad moral o física.

Valor probatorio: La prueba testimonial podrá servir como plena prueba o como simple
base de presunción judicial.(383,384 CPC).

33.- PRESUNCIONES
a) CONCEPTO
b) CLASIFICACION
c) ADMISIBILIDAD

a) Concepto: Se dice presumir un hecho cuando se deduce de ciertos antecedentes o

circunstancias conocidas.

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b) Clasificación: Las presunciones pueden ser legales o judiciales.
Legales: Son aquellas que la ley deduce o infiere de ciertas circunstancias conocidas
un hecho nuevo o desconocido. Hay dos clases de presunciones legales, la propiamente
tales y las de derecho. Las presunciones legales tienen pleno valor probatorio pero admiten
prueba en contrario, las de derecho no admiten prueba en contrario.

Judiciales: Las presunciones judiciales son aquellas en que el juez, de ciertos

antecedentes o circunstancias conocidas, infiere o deduce un hecho desconocido en el
proceso.

c) Admisibilidad: Las presunciones deben ser graves, precisas y concordantes.

Graves: Que el hecho conocido, del cual se infiere el hecho desconocido, haga llegar
a éste último sin esfuerzo, en forma casi obligada (no rebuscado).

Precisas: Significa que las presunciones no sean vagas, difusas o susceptibles de

aplicarse a diversas circunstancias.

Concordantes: Significa que debe haber armonía entre las diversas presunciones,
que no exista contradicción ente ellas, que no se destruyan unas a otras.

De acuerdo al C.C. para que las presunciones hagan plena fe es necesario que haya
varias, pero de acuerdo al CPC (art.426) una sola presunción puede constituir plena prueba
cuando a juicio del tribunal, tenga caracteres de gravedad y precisión suficientes para
formar su convencimiento.

34.- TEORIA DE LOS BIENES: CONCEPTO Y CONTENIDO

La teoría de los bienes es el conjunto de normas que regulan los bienes en su

concepto y contenido.

En cualquier relación jurídica es necesario que exista un objeto que recibe la acción
de los sujetos. Es un elemento de la relación jurídica.

Concepto:
Cosa: Todo aquellos que no es persona, todo lo que puede ser percibido por
nuestros sentidos.
Bien: Todo aquello que pudiendo dar una utilidad sea susceptible de apropiación
privada.

Contenido de la teoría de LOS BIENES :

Contiene las normas que se refieren a los bienes, su clasificación, dominio,
posesión, uso y goce, acciones a que da derecho.

51
 35.- DEL PATRIMONIO
a) CONCEPTO
b) NATURALEZA JURIDICA
c) CARACTERISTICAS

Concepto: Es el conjunto de derechos y obligaciones de una persona susceptibles de

estimación o apreciación pecuniaria.

Naturaleza jurídica: Es una universalidad jurídica, no está compuesto por cosas u

obligaciones, sino por la totalidad de los bienes y obligaciones de que la persona es sujeto o
titular. Por ser una universalidad jurídica tiene su origen en la ley, además no necesita de
un saldo a favor para existir, es independiente de los bienes que lo componen. Es también
un atributo de la personalidad.

Características:
a) es una universalidad jurídica b) es único c) inalienable d) imprescriptible e)
inembargable f) intransferible.

Tiene importancia la teoría del patrimonio en lo que se refiere al derecho de prenda

general de los acreedores, también en la sucesión y en las personas jurídicas y en la
representación.

36.- DE LOS BIENES

a) COSAS Y BIENES
b) CLASIFICACION DE LAS COSAS
c) FUNGIBILIDAD
d) CONSUMIBILIDAD
e) COSAS PRINCIPALES Y ACCESORIAS

a) Cosas y bienes:
Son cosas todo aquello que tiene existencia en el mundo material, sea en forma
corporal o espiritual, natural o artificial, real o abstracta.
Bienes: Todo aquello que es posible de apropiación privada.

Aunque el código habla de cosas, lo correcto es hablar de bienes, ya que son éstos
los que tienen importancia para el derecho.

b) Clasificación de los bienes:

I.- Bienes Corporales e Incorporales
II.- Bienes Muebles e Inmuebles
III.- Bienes Consumibles y No Consumibles
IV.- Bienes Fungibles y No Fungibles
V.- Bienes Divisibles e Indivisibles

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VI.- Bienes Principales y Accesorios
VII.- Bienes Genéricos y Específicos
VIII.- Cosas Apropiables e Inapropiables
IX.- Bienes Comerciables e Incomerciables
X.- Bienes Públicos y Privados
XI.- Bienes Presentes y Futuros

1.- Art.565 Los bienes consisten en cosas corporales e incorporales.

Corporales : Son las que tienen un ser real y pueden ser percibidas por los
sentidos, como una casa, un libro.
Incorporales : Las que consisten en meros derechos, como los créditos, y las
servidumbres activas.

Importancia de esta clasificación : Para los modos de adquirir el dominio, la accesión y la

ocupación sólo se refieren a las cosas corporales.

2.- Art.566 : Las cosas corporales pueden ser Muebles o Inmuebles.

Importancia : En materia penal; los delitos de robo y hurto solo se refieren a los muebles,
en cambio el que se apodera de un inmueble comete el delito de usurpación.

3.- Bienes consumibles y fungibles: Art.575 " Las cosas muebles se dividen en
fungibles y no fungibles.
A las primeras pertenecen aquellas de que no puede hacerse el uso conveniente a su
naturaleza sin que se destruyan.

Las especies monetarias en cuanto perecen para el que las emplea como tales, son
cosas fungibles".

El código confunde conceptos, en doctrina cosas fungibles son las que tienen igual
poder liberatorio, en cambio bienes consumibles son los que perecen por el uso que se
haga de ellos.

La fungibilidad dependerá de la voluntad, en cambio la consumibilidad dependerá

de la naturaleza de la cosa.
*** La importancia de la clasificación entre consumibles e inconsumibles es que las cosas
consumibles jamás pueden ser objeto de una relación jurídica que otorgue la mera
tenencia.

4.- Bienes principales y accesorias : Las cosas principales son aquellas que pueden
subsistir en forma independiente, ejemplo el suelo.
Las cosas accesorias son las que están subordinadas a otras sin las cuales no pueden
subsistir como los árboles.

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Importancia de la clasificación : Lo accesorio sigue la suerte de lo principal. Así la
venta del suelo supone la de los arboles y a la inversa la de los arboles no supone la del
suelo. También en los modos de adquirir el dominio, accesión de inmueble a inmueble.

5.- Bienes divisibles e indivisibles: Art.1524." La obligación es divisible o indivisible

según tenga o no por objeto una cosa susceptible de división, sea física, sea intelectual o de
cuota."
Físicamente divisible; Cuando puede dividirse en partes sin que deje de ser lo que
es.
Intelectualmente divisible; cuando puede dividirse su utilidad, todas las cosas son a
lo menos divisibles intelectualmente, pero por expresa disposición de la ley algunas no lo
son como es el caso de la servidumbre de tránsito, la prenda, la hipoteca, etc.
6.- Bienes comerciables e incomerciables: Atiende al hecho de si pueden o no ser
objeto de relaciones jurídicas. La regla general es la comerciabilidad, pero por excepción
algunos bienes son incomerciables, sea absoluta (permanentemente) como bienes
comunes a todos los hombres, sea relativamente (transitorio) como los bienes embargados
o con prohibición de enajenar.

La importancia de esta clasificación reside en el hecho de que las cosas

incomerciables no pueden adquirirse por prescripción, art.2.498.
7.- Bienes genéricos y específicos: Art.1508 Obligación de Género son aquellas en que
se debe indeterminadamente un individuo de una clase o género determinado. La
importancia radica en que el género no perece y la obligación no se extingue por la perdida
de una cosa cuando es de género.

8.- Cosas apropiables e inapropiables : Según sean o no susceptibles de apropiación,

Las cosas apropiables pueden ser muebles e inmuebles, si se trata de bienes muebles que
carecen de dueño se llaman mostrencos, si son inmuebles, se llaman vacantes, en Chile
sólo los Mostrencos (muebles) pueden ser objeto de apropiación por parte de los
particulares, ya que de acuerdo al art. 590 Son del estado todos los bienes inmuebles que
carecen de dueño.

La importancia de esta clasificación es que las cosas apropiables son BIENES.

9.- Bienes públicos y privados: Según pertenezcan o no al estado.

Bienes Nacionales : son aquellos cuyo dominio pertenece a la nación toda.

Pueden ser:
*** Bienes nacionales de uso público, que son aquellos cuyo uso pertenece a la nación toda,
como las calles, plazas, etc.
*** Bienes fiscales, cuyo uso no pertenece a todos.

10.- Bienes presentes y futuros : Según se encuentren o no incorporados al patrimonio

de una persona, es importante respecto del derecho de prenda general de los acreedores.

54
 37.- COSAS CORPORALES
a) COSAS MUEBLES, CONCEPTO Y CLASIFICACION
b) COSAS INMUEBLES, CONCEPTO Y CLASIFICACION
c) DIFERENCIAS E IMPORTANCIA

Cosas Corporales: Son las que tienen un ser real y pueden ser percibidas por los
sentidos, como una casa, un libro.
Art.566: Las cosas corporales pueden ser Muebles o Inmuebles.

Art.567: Muebles: son las que pueden transportarse de un lugar a otro, sea
moviéndose ellas a sí mismas, como los animales (que por eso se llaman semovientes), sea
que sólo se muevan por una fuerza externa, como las cosas inanimadas.
Exceptúanse las que siendo muebles por naturaleza se reputan inmuebles por su
destino, según el Art. 570.

Los Muebles pueden ser * Por naturaleza

* Por anticipación
Por naturaleza: Art.567. Pueden clasificarse en semovientes o inanimados.
Por anticipación: Art.571. Los productos de los inmuebles, y las cosas accesorias
a ellos, como las yerbas de un campo, la madera, y fruto de los árboles, los animales de un
vivar, se reputan muebles, aun antes de su separación, para el efecto de constituir un
derecho sobre dichos productos o cosas a otra persona que el dueño.

Lo mismo se aplica a la tierra o arena de un suelo, a los metales de una mina, y a las
piedras de una cantera.

Art.578 : Inmuebles o fincas o bienes raíces : son las cosas que no pueden
transportarse de un lugar a otro; como las tierras y minas, y las que adhieren
permanentemente a ellas, como los edificios, los árboles.
Las casas y heredades se llaman predios o fundos.

Los Inmuebles pueden ser : * Por naturaleza

* Por adherencia
* Por destinación

Por naturaleza : Son las cosas que no pueden transportarse de un lugar a otro. como el
suelo, las tierras y las minas y los bienes que adhieren permanentemente a él como los
edificios y árboles.
Por adherencia : Son aquellos que adhieren permanentemente al suelo de un inmueble.
Art.569 Las plantas son inmuebles, mientras adhieren al suelo por sus raíces, a menos que
estén en macetas o cajones, que puedan transportarse de un lugar a otro.

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Por destinación : Art.570 Se reputan inmuebles, aunque por su naturaleza no lo sean, las
cosas que están permanentemente destinadas al uso, cultivo y beneficio de un inmueble,
sin embargo de que puedan separarse sin detrimento. Tales son, por ejemplo :
 Las losas de un pavimento;( inmueble por adherencia )
 Los tubos de las cañerías;( " " " )
 Los utensilios de labranza o minería, y los animales actualmente destinados al cultivo o
beneficio de una finca, con tal que hayan sido puestos en ella por el dueño de la finca;
 Los abonos existentes en ella, y destinados por el dueño de la finca a mejorarla;
 Las prensas, calderas, cubas, alambiques, toneles y máquinas que forman parte de un
establecimiento industrial adherente al suelo, y pertenecen al dueño de éste;
 Los animales que se guardan en conejeras, pajareras, estanques, colmenas, y
cualesquiera otros vivares, con tal que éstos adhieran al suelo, o sean parte del suelo
mismo, o de un edificio.

Diferencias e Importancia de esta clasificación : Tienen en el código una reglamentación

distinta, ejemplos :
1.La venta de bienes raíces debe hacerse por escritura pública,
2.La tradición de los inmuebles se efectúa por la inscripción en el CBR,
3.Para adquirir por prescripción ordinaria se requieren 5 años para los inmuebles y 2 para
los muebles,
4.En materia sucesoria los herederos no pueden disponer de los inmuebles mientras no
tengan la posesión efectiva, no es así para los muebles,
5.La venta de los bienes raíces del pupilo debe hacerse en pública subasta y previo decreto
judicial, no es así para los muebles,
6.La acción rescisoria por lesión enorme sólo procede respecto de la venta o permuta de
bienes raíces,
7.En lo referente a las cauciones, la prenda para los muebles y la hipoteca para los
inmuebles,
8.En materia comercial sólo son actos de comercio los referidos a los muebles.
9.En materia penal, los delitos de robo y hurto solo proceden respecto de muebles, en
cambio la usurpación procede respecto de los inmuebles.

38.- COSAS INCORPORALES

a) CONCEPTO Y CLASIFICACION
b) DERECHOS REALES : CONCEPTO, ENUMERACION, ELEMENTOS
c) DERECHOS PERSONALES : CONCEPTO Y ELEMENTOS
d) PARALELO ENTRE DERECHO REAL Y PERSONAL
e) ACCIONES : NOCION E IMPORTANCIA
f) CLASIFICACION DE LOS DERECHOS Y ACCIONES EN MUEBLES E
IMMUEBLES. IMPORTANCIA
a) Concepto: Art.565 Incorporales son las que consisten en meros derechos, como los
créditos, y las servidumbres activas.
Se caracterizan porque no pueden ser percibidas por los sentidos sino por la inteligencia.

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Clasificación: Las cosas Incorporales pueden ser Derechos y acciones y estas pueden ser
reales o personales, muebles o inmuebles.
b) Derecho Real: (Art.577) Es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada
persona.
Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o
habitación, los de servidumbres activas, el de prenda y el de hipoteca.

De estos derechos nacen las acciones reales. El Art. 579 agrega el censo en cuanto se
persiga la finca acensuada.

c) Derecho Personal : (Art. 578) o Créditos son los que sólo pueden reclamarse de
ciertas personas, que, por un hecho suyo o la sola disposición de la ley, han contraído las
obligaciones correlativas; como el que tiene el prestamista contra su deudor por el dinero
prestado, o el hijo contra el padre por alimentos. De estos derechos nacen las acciones
personales.

d) Paralelo entre derechos reales y personales:

Dº Real Dº Personal

1.- Sujeto indeterminado determinado

pasivo e universal

2.- eficacia absoluto relativo

3.- Objeto se ejerce sobre una se ejerce cosas hechos o

abstenciones determinada cosa específicas o genéricas,

4.- preferencia otorga un derecho de no

persecución y preferencia

5.- Número son limitados en su nº no

la ley es taxativa

6.- Acción Otorga acción real acción personal

e) Acción: Es el derecho deducido en juicio, es el poder de requerir la intervención de los

tribunales en un asunto de relevancia jurídica.

Las acciones pueden ser reales o personales, es real aquella que protege un
derecho real y es absoluta, se ejerce respecto de cualquier persona, es acción personal la
que protege un derecho personal, es relativa, sólo se ejerce respecto de determinada
persona.

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f) Importancia de la clasificación entre acciones muebles o inmuebles: La
clasificación entre acciones muebles o inmuebles tiene importancia en cuanto determina la
competencia de los tribunales, así el art.135 del COT. señala "Si la acción entablada fuere
inmueble, será competente para conocer del juicio el juez del lugar que las partes hayan
estipulado en la respectiva convención. A falta de estipulación será competente, a elección
del demandante :
1º El juez del lugar donde se contrajo la obligación; o
2º El del lugar donde se encontrare la especie reclamada.

Si el inmueble o inmuebles que son objeto de la acción estuvieren situados en

distintos territorios jurisdiccionales, será competente cualquiera de los jueces en cuya
comuna o agrupación de comunas estuvieren situados ".
Por su parte el art.138 del COT señala : " Si la ación entablada fuere de las que se
reputan muebles con arreglo a lo prevenido en los artículos 580 y 581 del Código Civil, será
competente el juez del lugar que las partes hayan estipulado en la respectiva convención.
A falta de estipulación de las partes, lo será el del domicilio del demandado."
Art.580: Los derechos y acciones se reputan bienes muebles o inmuebles, según lo
sea la cosa en que han de ejercerse, o que se debe. Así el derecho de usufructo sobre un
inmueble, es inmueble. Así la acción del comprador para que se le entregue la finca
comprada, es inmueble; y la acción del que ha prestado dinero, para que se le pague, es
mueble."

Los hechos que se deben se reputan muebles, en el caso de los derechos personales
cuando se trata de una obligación de hacer se reputará mueble.

39.- DEL DOMINIO

a) CONCEPTO, CARACTERISTICAS
b) EVOLUCION HISTORICA
c) FACULTADES
a) Concepto : Art.582 : " El dominio (que se llama también propiedad) es el derecho real en
una cosa corporal, para gozar y disponer de ella arbitrariamente; no siendo contra la ley o
contra derecho ajeno.
La propiedad separada del goce de la cosa, se llama mera o nuda propiedad ".

Art.583: "Sobre las cosas incorporales hay también una especie de propiedad, Así,
el usufructuario tiene la propiedad de su derecho de usufructo."

Características :
1.Es un derecho real, art.577 y 582, está amparado por una acción reivindicatoria.
2.Es absoluto, comprende el total de las facultades que se pueden ejercer sobre una
cosa, uso, goce y disposición.
3.Es exclusivo y excluyente, porque solo corresponde el uso y goce de la cosa a la
persona que es dueña, y nadie puede oponerse a ello.

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4.Es perpetuo, no se extingue con el tiempo o con su ejercicio, salvo algunas
propiedades especiales. (intelectual).
5.Es transferible, transmisible, cedible, renunciable, prescriptible, gravable,
embargable, principal.
b) Evolución Histórica:
* Epoca primitiva, el hombre tiene una vida nómade por lo que el suelo no pertenece a
nadie, sólo existe una especie de dominio sobre las cosas muebles indispensables para la
subsistencia.

* Epoca pastoril, empieza a aparecer la propiedad privada colectiva, es decir la tierra

pertenece al grupo o tribu que la cultiva y aprovecha en común.

* Luego se implanta el sistema de reparto de tierras, se entrega a cada jefe de grupo para
que las cultiven por un tiempo.

* Edad Media, la tierra es del Sr. Feudal quién la entrega a sus vasallos para que la cultiven,
por un pago o contribución en su favor.

* Revolución Francesa, triunfa la idea de la libertad para cultivar y enajenar la tierra.

* Doctrina Moderna, ve en la propiedad una función social, que prima por sobre los
derechos del dueño. Así en la Cn del 80 en el Art.19 Nº 24 habla de la función social de la
propiedad, y la expropiación sólo procede por ley general o especial, por causa de utilidad
pública o interés nacional.

c) Facultades que otorga el derecho de dominio:

El dominio otorga tres facultades : Uso, goce y abuso.
USO: (Jus utendi) faculta para servirse de la cosa, según su naturaleza: así el propietario
de una casa puede habitarla.

GOCE: (Jus fruendi) Consiste en el derecho de gozar la cosa, percibiendo todos los frutos
que ella produce, así el propietario de una casa percibe el pago de la renta y el de un fundo
su cosecha.

ABUSO: (Jus abutendi) Es decir el derecho de hacer con la cosa lo que uno quiera,
facultad de disposición, la que puede ser material como cuando transforma o consume
algo, o jurídico como cuando se enajena o se constituyen derechos reales sobre ella.

40.- LIMITACIONES AL DOMINIO

a) SERVIDUMBRES
b) USO Y HABITACION
c) PROPIEDAD FIDUCIARIA
d) CLAUSULA DE NO ENAJENAR
e) COMUNIDAD Y COPROPIEDAD

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Limitaciones al derecho de propiedad: En la Cn del 80 art.19 se establece que la
constitución asegura a todas las personas Nº 24 El derecho de propiedad en sus diversas
especies sobre toda clase de bienes corporales o incorporales.
Sólo la ley puede establecer el modo de adquirir la propiedad, de usar, gozar y
disponer de ella y las limitaciones y obligaciones que deriven de su función social. Esta
comprende cuanto exijan los intereses generales de la Nación, la seguridad nacional, la
utilidad y la salubridad públicas y la conservación del patrimonio ambiental.
Nadie puede, en caso alguno, ser privado de su propiedad, del bien sobre que recae
o de alguno de los atributos o facultades esenciales del dominio, sino en virtud de ley
general o especial que autorice la expropiación por causa de utilidad pública o de interés
nacional, calificada por el legislador."
De la propia definición del Derecho de propiedad del Código tenemos que este
puede tener limitaciones, art. 582.. " El dominio (que se llama también propiedad) es el
derecho real en una cosa corporal, para gozar y disponer de ella arbitrariamente; no
siendo contra la ley o contra derecho ajeno.
La propiedad separada del goce de la cosa, se llama mera o nuda propiedad ".
El Art. 732 del Código dice: " El dominio puede ser limitado por varios modos:
1 Por haber de pasar a otra persona en virtud de una condición,
2 Por el gravamen de un usufructo, uso o habitación, a que una persona tenga derecho en
las cosas que pertenecen a otra; y
3 Por las servidumbres."
De esta forma las limitaciones al dominio establecidas por la ley son:
1.La Propiedad fiduciaria o fideicomiso,
2.Usufructo,
3.Uso o habitación,
4.Servidumbres.

a) Servidumbres: Art.820 : " Servidumbre Predial o simplemente Servidumbre, es un

gravamen impuesto sobre un predio en utilidad de otro predio de distinto dueño ".

Art. 568 las casas y heredades se llaman predios o fundos.

Elementos de las Servidumbres:
1. Es un Gravamen impuesto en beneficio de un predio;
2.El gravamen debe soportarlo otro predio, la relación es de predio a predio.
3.Es necesario que los predios sean de distintos dueños.

Art. 821: Se llama predio sirviente el que sufre el gravamen, y predio dominante el
que reporta la utilidad.
Con respecto al predio dominante la servidumbre se llama activa (Dº Real), y con
respecto al predio sirviente, pasiva.

Características:

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1. Para el dueño del predio dominante es un derecho real y para el dueño del predio
sirviente un gravamen real.
2. Es un derecho inmueble.
3. Es un derecho accesorio a lo principal que es el predio.
4. Es un derecho perpetuo, sin perjuicio que puede constituirse por un tiempo
determinado.
5. Es un derecho indivisible, de ahí que si son varios dueños todos deben prestar su
consentimiento para la constitución de una servidumbre y la interrupción o suspensión
de la prescripción respecto de uno de los propietarios indivisos del predio dominante,
favorece a todos los demás. <Art.886>
Si se divide el predio sirviente, el gravamen seguirá pasando sobre aquella parte del
predio en que la servidumbre estaba ubicada. Art.826 "
Dividido el predio sirviente, no varía la servidumbre que estaba constituida en él, y
deben sufrirla aquel o aquellos a quienes toque la parte en que se ejercía."
Art. 827 "Dividido el predio dominante, cada uno de los nuevos dueños gozará de la
servidumbre, pero sin aumentar el gravamen del predio sirviente.
Así los nuevos dueños de un predio que goza de una servidumbre de tránsito no
pueden exigir que se altere la dirección, forma, calidad o anchura de la senda o camino
destinado a ella."

Clasificación:
*** Según su origen: Naturales, Legales o Voluntarias.
Naturales : Son las que provienen de la natural situación de los lugares. En
su constitución no intervienen ni la ley ni la voluntad del hombre.
Legales : Son las impuestas por la ley.
Voluntarias : Son las constituidas por un hecho del hombre.
*** Según su objeto: Positivas y negativas.
Positivas : La que sólo impone al dueño del predio sirviente la obligación de dejar
hacer, Ej. La de tránsito; también puede suceder que impongan la obligación de hacer algo,
como la obligación de demarcación, servidumbre legal que se origina por el cuasi contrato
de vecindad.
Negativas: Impone al dueño del predio sirviente la prohibición de hacer algo que sin ella
sería licito, ej. poder elevar las paredes sólo hasta cierta altura.
*** Según su naturaleza: Aparentes e inaparentes, continuas o discontinuas.
Aparente : Es la que está continuamente a la vista, como la de tránsito cuando se
hace por una senda o por una puerta especialmente destinada a él. <824>.
Inaparente : La que no se conoce por una señal exterior, como la de tránsito
cuando carece de senda o señales análogas.
Continua : Es la que se ejerce o se puede ejercer continuamente, sin necesidad de
un hecho actual del hombre, como la servidumbre de acueducto por un canal artificial que
pertenece al predio dominante.
Discontinua : Es la que se ejerce a intervalos más o menos largos de tiempo y
supone un hecho actual del hombre, como la de tránsito.

61
 Estos últimos tipos pueden mezclarse, así podrá haber servidumbres continuas
aparentes, continuas inaparentes, discontinuas aparentes y discontinuas inaparentes. La
importancia de esta clasificación esta dada por:
1.Sólo pueden adquirirse por prescripción adquisitiva las servidumbres continuas
aparentes, ya que las discontinuas y las continuas inaparentes sólo pueden adquirirse
por medio de un título.
2.En la extinción de las servidumbres, se extinguen por el no uso en tres años, éste no uso
se cuenta en las continuas como la de acueducto desde que se realice un acto contrario a
la servidumbre como por ej. llenar el canal con tierra, en las discontinuas se cuenta el
plazo desde la fecha del último acto de goce, así en la de tránsito desde la última vez que
el dueño del predio dominante pasó por el sirviente.
3.Tratándose de la constitución de un servicio por el dueño de un predio en favor de otro
predio de que también es propietario y después enajena el predio dominante o pasa a
diversos dueños por partición pasa el servicio como servidumbre siempre que sea
continua y aparente y no se exprese lo contrario.

Tipos de servidumbres:
1.- Servidumbres Naturales: Servidumbre de libre descenso y escurrimiento de las aguas.
(Ver Código de aguas)

2.- Servidumbres Legales: Art.839 " Las servidumbres legales son relativas al uso público o
la utilidad de los particulares.
Las servidumbres legales relativas al uso público son:
El uso de las riberas en cuanto a lo necesario para la navegación o flote, que se
regirá por el código de aguas.
y las demás determinadas por los reglamentos u ordenanzas respectivas."

Las servidumbres de interés privado son: Art.841

Demarcación, Cerramiento, Tránsito, Medianería, Acueducto, Luz y Vista.
Demarcación : Operación que tiene por objeto fijar la línea que separa dos
predios colindantes de distintos dueños, señalándola por medios materiales.
Cerramiento : Consiste en la facultad de todo propietario de cerrar y cercar su
predio y hacer que contribuyan a esto los dueños de los predios colindantes. Podrá
consistir en paredes, fosos, cercas vivas o muertas.
Medianería : Art.851 " La medianería es una servidumbre legal en virtud de la
cual los dueños de los predios vecinos que tienen paredes, fosos, cercas divisorias comunes,
están sujetos a las obligaciones recíprocas que van a expresarse."

No toda pared divisoria es medianera, lo es cuando se ha hecho a expensas

comunes, pero el que no es medianero podrá hacerse pagando al vecino los gastos
correspondientes.

Derechos y obligaciones de la medianería:

1.Derecho a edificar sobre la pared medianera, pero con el consentimiento del vecino.
2. Derecho de elevar la pared medianera, a su costa.

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3. La construcción, reparación y mantención corre por cuenta de todos los medianeros.
4.Con respecto a los árboles medianeros podrá cualquiera de los codueños exigir que se
derriben, probando que de algún modo le dañan y si por algún accidente se destruyen
no se repondrán sin su consentimiento.

Tránsito: Es la servidumbre que tiene derecho a imponer un predio cuando está

desprovisto de toda comunicación con un camino público.

Características:
1.Es positiva, porque el dueño del predio sirviente debe dejar pasar al predio dominante
los carruajes, animales, personas, etc.
2.Es discontinua, porque para ejercerla se requiere un hecho actual del hombre, sólo
puede adquirirse por medio de un título.
3.Puede ser aparente o inaparente.

Condiciones de establecimiento:
1.Que el predio que trata de imponer la servidumbre esté desprovisto de toda
comunicación con el camino público.
2.Que la comunicación con el camino público sea indispensable para el uso y beneficio del
predio.
3.Que se indemnice al dueño del o los predios sirvientes y se resarza todo otro perjuicio,
salvo el caso de una subdivisión en que a una de las partes le toca una porción sin salida,
en que se entenderá que la tiene sin indemnización alguna.

Acueducto : La servidumbre de acueducto es el medio que tienen los propietarios no

riberanos para servirse de las aguas corrientes, y consiste en que puedan conducirse las
aguas por la heredad sirviente a expensas del interesado.

El predio dominante puede ser:

1.Una heredad que carezca de aguas para el cultivo de sementeras, plantaciones o pastos.
2.Un pueblo que requiere las aguas para el servicio doméstico de los habitantes.
3.Un establecimiento industrial que requiera estas aguas para el movimiento de sus
máquinas.
Características:
* Es una servidumbre Positiva, porque impone al dueño del predio sirviente la obligación
de dejar hacer algo.
* Puede ser aparente o inaparente, según se manifieste o no por señales exteriores.
* Es continua, porque no necesita de un hecho actual del hombre para ejercerse.

Condiciones de establecimiento:
1.Que la heredad dominante carezca de las aguas necesarias para el cultivo, o el pueblo
para sus necesidades domésticas, o la industria para el movimiento de sus máquinas.
2.Que la persona que trata de establecer la servidumbre de acueducto, tenga las aguas que
debe conducir, las cuales puede haber adquirido en virtud de un contrato, etc.

63
3.Que el dueño del predio dominante pague al dueño del predio sirviente las
indemnizaciones a que tiene derecho.

Art.870: "Las reglas establecidas en el Código de Aguas para la servidumbre de acueducto

se extienden a los que se construyan para dar salida y dirección a las aguas sobrantes, y
para desecar pantanos y filtraciones naturales por medio de zanjas y canales de desagüe.

Luz: Art.873: "La servidumbre legal de luz tiene por objeto dar luz a un espacio
cualquiera cerrado y techado; pero no se dirige a darle vista sobre el predio vecino, esté
cerrado o no".

Características:
1.Es continua, porque para su ejercicio no requiere un hecho actual del hombre,
2.Es aparente, porque se manifiesta por señales exteriores,
3.Es positiva, porque da derecho a algo al dueño del predio dominante, y el dueño del
predio sirviente no puede impedir el gravamen.

Condiciones de la servidumbre legal de luz:

1 La ventana estará guarnecida de rejas de hierro, y de una red de alambre, cuyas mallas
tengan tres centímetros de abertura o menos.
2 La parte inferior de la ventana distará del suelo de la vivienda a que da luz, tres metros a
lo menos.

Art. 876: "El que goza de la servidumbre de luz no tendrá derecho para impedir que
en el suelo vecino se levante una pared que le quite la luz."
Vista: La servidumbre de vista tiene por objeto impedir que se vea lo que pasa en el
predio vecino.

Así el art. 878 dispone la prohibición de tener ventanas, balcones, miradores o

azoteas, que den vista a las habitaciones, patios o corrales de un predio vecino, cerrado o
no, a menos que intervenga una distancia de tres metros.

Características:
1.Es negativa, porque impone la dueño del predio sirviente la obligación de abstenerse de
hacer algo.
2.Es Continua, porque para ejercerse no requiere de un hecho actual del hombre,
3.Es aparente, porque se manifiesta aparentemente por la ausencia de balcones, azoteas,
ventanas, etc.

3.- Servidumbres Voluntarias: Son aquellas que se constituyen por un hecho del
hombre, esto de acuerdo al principio de autonomía de la voluntad, ya que cada cual podrá

64
sujetar a su predio a las servidumbres que quiera teniendo como única limitación el orden
público y la ley.

Constitución: Pueden constituirse por: Título, sentencia judicial, prescripción y por

destinación del padre de familia.

Por Título: Tomando esto como acto jurídico, por testamento o por convención, a
título gratuito u oneroso.

Por Sentencia Judicial: En el caso de la partición que de acuerdo al art. 1337 Nº

5 " En la división de fundos se establecerán las servidumbres para su cómoda
administración y goce.

Por Prescripción: Solamente pueden ganarse por prescripción adquisitiva las

servidumbres continuas y aparentes, con un plazo de 5 años tanto por posesión regular
como irregular.

Por la destinación del padre de familia: Se refiere al acto por el cual una
persona establece entre dos porciones de su heredad o entre dos predios que le pertenecen,
un estado de cosas que constituiría servidumbre si las heredades o sus partes pertenecieran
a distintos dueños.

Requisitos de esta destinación:

1 Que los predios que actualmente estén separados hayan pertenecido a un mismo dueño,
2 Que el servicio se hubiere constituido por el mismo dueño,
3 Que se trate de un servicio continuo y aparente
4 Que en el acto de enajenación o partición no se haya establecido otra cosa.

Extinción de las servidumbres:

1 Por resolución del derecho del que las ha constituido, sólo referido a las voluntarias.
2 Por la llegada del día o por el cumplimiento de la condición que se hubiere prefijado
para su terminación, sólo voluntarias.
3 Por la confusión, o sea la reunión perfecta de los dos predios en un mismo dueño.
4 Por la renuncia del dueño del predio dominante. <Art.12>
5 Por el no uso durante tres años, contados en caso de servidumbre continua desde el día
en que se haya ejecutado un acto contrario a ella, o bien si es discontinua desde el
último acto de goce.
6 Por imposibilidad de ejercicio durante tres años.

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b) Uso y habitación:
Art. 811: "El derecho de uso es un derecho real que consiste, generalmente, en la
facultad de gozar de una parte limitada de las utilidades y productos de una cosa.
Si se refiere a una casa, y a la utilidad de morar en ella, se llama derecho de
habitación."

Características:
1 Son Derechos reales. (Dº de uso y Dº de habitación)
2 Son derechos temporales.
3 Son derechos intransmisibles, no pueden cederse a ningún título.
4 Son derechos personalísimos, pero pueden ganarse por prescripción.
5 Son inembargables.

Constitución: Art.812 y 766.

1.- Por testamento
2.- Por donación, venta u otro acto entre vivos
3.- Por prescripción

Extinción del derecho de uso y habitación:

1. Por la llegada del día o condición prefijada para que tenga fin.
2. Por muerte del usuario o habitador.
3. Por la resolución del derecho del constituyente.
4. Por la confusión entre el dueño y el usuario o habitador.
5. Por prescripción.
6. Por renuncia del usuario o habitador.
7. Por la destrucción completa de la cosa.
8. Por sentencia judicial.

Caución e inventario:
Ni el usuario ni el habitador estarán obligados a prestar caución. Pero el habitador
es obligado a inventario, y la misma obligación se extenderá al usuario si el uso se
constituye sobre cosas que deben restituirse en especie.

Los derechos de uso y habitación se limitan a las necesidades personales del usuario
o del habitador, en estas se comprenden las de su familia, comprendiéndose por tales al
cónyuge, hijos naturales y legítimos, al número de sirvientes necesarios para la familia, a
las personas que a la fecha de la constitución vivían con él y a costa de él y a las personas a
las que debe alimentos.

Obligaciones del Usuario y del habitador:

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*** El usuario y el habitador deben usar los objetos comprendidos en sus respectivos
derechos con la moderación y cuidado propios de un buen padre de familia; y están
obligados a contribuir a las expensas ordinarias de la conservación y cultivo, a prorrata del
beneficio que reporten.
Esto no se extiende al uso o habitación que se den caritativamente a personas
necesitadas.

El derecho de uso y habitación se rige por las normas del USUFRUCTO, por lo
que es necesario recordar algo sobre esta limitación al dominio:
Art. 764: " El derecho de usufructo es un derecho real que consiste en la facultad de
gozar de una cosa con cargo de conservar su forma y substancia, y de restituirla a su dueño,
si la cosa no es fungible; o con cargo de volver igual cantidad y calidad del mismo género, o
de pagar su valor, si la cosa es fungible."
Características:
1. Es un derecho real de goce, en que coexisten dos derechos reales, el de propiedad del
NUDO PROPIETARIO que puede disponer de la cosa de que es dueño, y el del
USUFRUCTUARIO, que tiene un derecho de dominio sobre su derecho y tiene por ello
acción reivindicatoria y posesoria cuando se trata de inmuebles.
2. Es un derecho real principal,
3. Puede ser mueble o inmueble,
4. El usufructuario es mero tenedor de la cosa ya que reconoce el derecho de dominio que
tiene el nudo propietario.
5. El usufructo es temporal.
6. Requiere la existencia de un plazo
7. Es un derecho intransmisible, pero si es transferible bajo ciertas circunstancias, salvo
que el constituyente lo haya prohibido.
8. Debe recaer sobre una cosa ajena.

Constitución del Usufructo:

Art.766 " El derecho de usufructo se puede constituir de varios modos:
1 Por la ley, como el del padre de familia, sobre ciertos bienes del hijo.
2 Por testamento,
3 Por donación, venta u otro acto entre vivos,
4 Se puede también adquirir un usufructo por prescripción.

Personas que intervienen en la constitución del usufructo:

Constituyente, es el que crea el derecho.
Nudo propietario, tiene la nuda propiedad.
Usufructuario, tiene el derecho a gozar de la cosa.

Derechos del usufructuario:

1. Puede usar la cosa

67
2. Puede administrar la cosa con ciertos requisitos
3.Tiene derecho a gozar la cosa, es decir percibir los frutos civiles y naturales, pero al
referirse a los productos como animales, minas árboles el usufructuario puede
explotarlos pero deberá reponerlos.
4. Puede ceder, enajenar, arrendar o hipotecar su derecho, salvo que el constituyente se lo
haya prohibido en el acto de constitución.

En el cuasi usufructo, o sea aquél que recae sobre bienes fungibles el cuasi
usufructuario puede disponer de la cosa dada en usufructo, ya que debe devolverla en
género.
Obligaciones del Usufructuario:
1º Antes de entrar en el goce de la cosa debe:
** Hacer inventario solemne, salvo en los legales o cuando el usufructo se
constituye por donación y el donante se reserva el usufructo o cuando el constituyente
exonera de esta obligación al usufructuario,
** Rendir caución de conservación y restitución. Si no rinde la caución podrá el
nudo propietario adjudicarse la administración con cargo de pagar al usufructuario el valor
líquido de los frutos, deducida la suma por el trabajo.

Pero existe la llamada Caución Juratoria que es la que procede cuando en el

usufructo se comprenden bienes muebles necesarios para la mantención de la familia del
usufructuario, entonces éste puede exigirle al nudo propietario la entrega "Jurando"
restituir las cosas o su valor, tomando en cuenta el tiempo y uso legítimo.

Podrá el usufructuario reclamar la administración prestando la caución exigida.

2º Una vez que ha entrado en el goce de la cosa:

** Debe respetar los arriendos, aún cuando no consten por escritura pública.
** Debe recibir la cosa en el estado en que se encuentra al tiempo de la delación,
pero tiene derecho a ser indemnizado de los deterioros que la cosa haya sufrido desde la
delación a la entrega en poder o por culpa del propietario.
** Debe gozar de la cosa sin alterar su forma y substancia.
** Debe gozar de la cosa como buen padre de familia, responde hasta de culpa leve.
** Debe pagar todas las expensas ordinarias de conservación y cultivo, es decir las
cargas fructuarias.

3º Una vez extinguido el usufructo:

** Debe restituir la cosa fructuaria, salvo el cuasi usufructuario que debe restituir otras
tantas cosas de igual valor y cantidad o pagar el valor de la cosa.
** Tiene el derecho legal de retención, hasta el pago de los reembolsos e
indemnizaciones a que está obligado el propietario. (cuando pagó las obras o refacciones
mayores necesarias para la conservación de la cosa)
Derechos del Nudo Propietario:

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1. Es dueño de la cosa dada en usufructo, por lo que puede enajenarla, hipotecarla,
transmitirla, pero siempre respetando el derecho de usufructo constituido sobre ella.
2. Acciones; tiene la acción reivindicatoria y las acciones posesorias, cuando la nuda
propiedad recae sobre inmuebles.
3. Tiene derecho a los frutos pendientes al momento de la restitución.
4. Puede reclamar la cosa fructuaria.
5. Tiene derecho a ser indemnizado por las pérdidas o deterioros de la cosa en manos del
usufructuario, quién responde de la culpa leve.
6. Tiene derecho al tesoro que se encuentre en su propiedad.
7. Tiene derecho a pedir la terminación del usufructo cuando el usufructuario ha faltado
gravemente a sus obligaciones.

Obligaciones del Nudo Propietario:

Debe pagar las expensas extraordinarias mayores, es decir las que ocurren por una
vez o a largos intervalos de tiempo, y que conciernen a la conservación y permanente
utilidad de la cosa.

Extinción del usufructo: Art.806

1. Por la llegada del día o condición prefijada para que tenga fin.
2. Por la muerte del usufructuario.
3. Por la resolución del derecho del constituyente.
4. Por consolidación del usufructo con la propiedad.
5. Por prescripción.
6. Por renuncia del usufructuario.(debe inscribirse en el CBR)
7. Por la destrucción completa de la cosa fructuaria.
8. Por sentencia judicial en el caso que el nudo propietario pida la extinción porque el
usufructuario ha faltado gravemente a sus obligaciones.

Ojo : La ley entrega tanto al nudo propietario como al usufructuario la acción

reivindicatoria y las posesorias para amparar sus derechos.

c) Propiedad Fiduciaria:
Art. 733: " Se llama propiedad fiduciaria la que está sujeta a pasar a otra persona,
por el hecho de verificarse una condición.
La constitución de la propiedad fiduciaria se llama fideicomiso.
Este nombre se da también a la cosa constituida en propiedad fiduciaria.
La traslación de la propiedad a la persona a cuyo favor se ha constituido el
fideicomiso, se llama restitución ".

Requisitos para la constitución del Fideicomiso:

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1.Que los bienes sean susceptibles de darse en fideicomiso, No puede constituirse
fideicomiso sino sobre la totalidad de una herencia o sobre una cuota determinada de
ella, o sobre uno o más cuerpos ciertos. Los bienes no pueden ser consumibles, pero
cuando se trata del fideicomiso administrado por un banco y consiste en bienes
fungibles (entre los que están los bienes consumibles), valdrá el fideicomiso. (Comisión
de confianza)

2.Que existan dos personas. El fiduciario y el fideicomisario, se hace por un acto solemne,
que puede ser gratuito u oneroso, si se hace por acto entre vivos debe hacerse por
escritura pública o por acto de última voluntad (testamento), y si se trata de un
inmueble debe inscribirse en el CBR, ya que tratándose de un acto entre vivos
constituye la tradición y solemnidad, en cambio si es por sucesión por causa de muerte
es solemnidad.

Constituyente es la persona que constituye el fideicomiso pero no interviene

después.

El propietario fiduciario es la persona que tiene el dominio de la cosa con el

gravamen de pasar a otro por el hecho de cumplirse la condición, pueden ser varios, pero
no puede haber fideicomisos sucesivos.

Falta del fiduciario: El fiduciario debe existir antes de la constitución del fideicomiso. Hay
que distinguir si falta antes o después que se le ha deferido el derecho.
** Falta antes: Hay que ver si el constituyente o testador ha designado substitutos, si hay
substituto la propiedad pasa a este, si no hay habrá que atender a si hay lugar a
acrecimiento de otros fiduciarios, habrá si el constituyente los nombro sin indicación de
cuota, de lo contrario no habrá y será propietario fiduciario el propio constituyente o sus
herederos.

** Falta después: Pasa a sus herederos, los que deben restituirla al fideicomisario si se
cumple la obligación.

El fideicomisario es la persona que tiene la expectativa de llegar a ser dueño

perpetuo y absoluto de la cosa, siempre que se cumpla la condición.

Falta el fideicomisario: Puede no existir al momento de la constitución, pero esperarse que

exista.

Puede el constituyente nombrar uno o varios fideicomisarios, pero para que gocen
todos a la vez y si de hecho se constituyeren dos o más fideicomisos sucesivos la sanción no
será la nulidad sino que dice el art. 745 que para el caso de que se cumpla la condición
respecto de uno y éste adquiera la propiedad, se extingue para siempre la expectativa de los
demás, esta es una resultante del hecho de que los fideicomisos sucesivos están prohibidos
por el legislador.

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 ** Falta del fideicomisario antes de cumplida la condición: Cuando hay substituto
éste pasa a tomar el lugar del fideicomisario, pero si no lo hay el fideicomisario nada
transmite a sus herederos, ya que tenía sólo la expectativa de llegar a ser dueño y la
propiedad se consolida en el propietario fiduciario.

** Falta el fideicomisario una vez cumplida la condición: Se traspasa el derecho a

sus herederos.

3.- Que exista una condición en virtud de la cual pase la propiedad del fiduciario al
fideicomisario.

Art.738: " El fideicomiso supone siempre la condición expresa o tácita de existir el

fideicomisario, o su substituto, a la época de la restitución.
A esta condición de existencia pueden agregarse otras copulativa o
disyuntivamente."

La condición debe cumplirse dentro de los cinco años siguientes a la delación, a

menos que la muerte del fiduciario sea el evento de que penda la restitución

Derechos y obligaciones del propietario fiduciario: Es dueño de su derecho de

propiedad, bajo condición resolutoria de pasar a otro por cumplirse una condición.
- Tiene derecho a reivindicar.
- Puede enajenar y traspasar por sucesión por causa de muerte su derecho, pero en uno y
otro caso con el cargo de mantenerla indivisa y con el cargo de restituirla si se cumple la
condición. Pero no será enajenable por acto entre vivos cuando el constituyente lo haya
prohibido en la constitución.

- Puede gravar la propiedad con hipoteca, servidumbre, etc., pero sólo si cumple con los
requisitos de autorización judicial de esta constitución y con audiencia de ciertas personas
entre las cuales está el fideicomisario si existe o sus representantes, o el defensor de obras
pías si fuere un establecimiento de beneficencia. Si no se cumple estos requisitos los
gravámenes serán inoponibles al fideicomisario.

- El propietario fiduciario tiene la libre administración de la propiedad pero manteniendo

su integridad y valor, responde de culpa leve.

- Tiene derecho a gozar de los frutos naturales y civiles.

- Tiene la obligación de practicar inventario solemne de los bienes recibidos, pero no está
obligado a rendir caución de conservación y restitución salvo que el fideicomisario o sus
representantes lo exigieren y el juez accediere a ello.

- Debe conservar la cosa y restituirla al momento de verificarse la condición, responde de

culpa leve. Para conservar la cosa puede suceder que incurra en gastos. hay que distinguir:
** Las mejoras ordinarias de conservación y cultivo o fructuarias son de su cargo.

71
 ** Las reparaciones o mejoras extraordinarias, son de su cargo pero llegado el
momento de la restitución tendrá derecho a que se le reembolsen.
** Las mejoras no necesarias, sean útiles o voluptuarias son de su cargo exclusivo.

- Debe restituir la cosa en caso de cumplirse la condición.

Derechos y obligaciones del fideicomisario:

1. Derecho a solicitar medidas conservativas.
2. Derecho a ser oído cuando el propietario fiduciario desea gravar la cosa.
3.Derecho a solicitar indemnización de perjuicios que hubiere sufrido la cosa por un
hecho o culpa del fiduciario.
4. Reclamar la cosa una vez cumplida la condición.
5. Esta obligado a reembolsar al fiduciario las expensas que hubiere ocasionado la cosa.

Extinción del fideicomiso:

1. Por la restitución
2. Por la resolución del derecho del constituyente
3. Por la destrucción total de la cosa
4. Por la renuncia del fideicomisario antes del día de la restitución
5. Por fallar la condición o no haberse cumplido en tiempo hábil (5 años) salvo que la
muerte del fiduciario sea el hecho de que penda la restitución.
6. Por confusión entre el propietario fiduciario y el fideicomisario.

De acuerdo al Art. 1618 Nº 8 la propiedad fiduciaria es inembargable.

DIFERENCIAS ENTRE EL USUFRUCTO Y EL FIDEICOMISO:

1. En el usufructo hay dos derechos reales, en el fideicomiso solo un derecho y una
expectativa.
2. En el fideicomiso es indispensable una condición aun cuando sólo sea la existencia del
fideicomisario a la época de la restitución, en el usufructo si nada se dice se entiende que
es por toda la vida del usufructuario.
3. En el fideicomiso no es segura la restitución, depende de la condición, en cambio en el
usufructo la cosa siempre tendrá que restituirse.
4. Sólo puede constituirse fideicomiso sobre la universalidad de una herencia, o una cuota
de ella, o una especie o cuerpo cierto, en cambio, en el usufructo puede constituirse
sobre cosas genéricas que se destruyen.(cuando recae sobre cosas consumibles toma el
nombre de cuasi-usufructo).
5. El usufructo por acto entre vivos que se refiere a bienes muebles es consensual, el
fideicomiso es siempre solemne, aún cuando recaiga sobre muebles. (Esc.Pública).
6. No hay fideicomisos por ley, si hay usufructos legales.

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7. El usufructo requiere inventario y caución, el propietario fiduciario solo inventario,
salvo que se le exija la caución.
8. El usufructo es embargable por los acreedores, el fideicomiso no. Art.1618 Nº8
9. El fideicomiso es transmisible a los herederos, el usufructo es intransmisible.
10. El fideicomiso no puede terminar por sentencia judicial, el usufructo si.

d) Cláusula de no enajenar:
Consiste en limitar por medio de una cláusula contractual la facultad de disposición
del dueño de una cosa.

Es necesario tener presente que en nuestro derecho la facultad de disposición es de

orden público, así existen diversas disposiciones tendientes a que no se pueda limitar esta
facultad, como por ejemplo el 2.415 que señala que el dueño de los bienes gravados con
hipoteca podrá siempre enajenarlos o hipotecarlos, no obstante cualquiera estipulación en
contrario.

Casos de excepción:
Art.751: En el caso de la propiedad fiduciaria, cuando el constituyente prohiba al
propietario fiduciario que enajene la propiedad fiduciaria.
Art.793 inc. 3: En el caso del usufructo, cuando el constituyente prohibe al usufructuario
que enajene o ceda su derecho.
Art. 1.432: En las donaciones puede donarse bajo la condición de no enajenar.
Art. 52 Nº3 Reglamento CBR. Puede inscribirse todo impedimento o prohibición
referente a inmuebles, sea convencional, legal o judicial que embarace o limite de cualquier
modo el libre ejercicio del derecho de enajenar. (embargo, cesión de bienes, secuestro,
litigio, etc.)

Valor de la cláusula de no enajenar: Existen tres teorías;

1.- La cláusula de no enajenar es válida:(José Clemente Fabres). Porque en derecho
civil puede hacerse todo aquello que no está prohibido y porque el legislador en ciertos
casos excepcionales la prohibe, quiere decir que la regla general es que sea válida, porque si
una persona puede desprenderse del uso y goce también puede hacerlo de la disposición y
porque el art. 53 Nº3 del Reglamento del CBR señala que " Puede inscribirse todo
impedimento o prohibición referente a inmuebles, sea convencional, legal o judicial que
embarace o limite de cualquier modo el libre ejercicio del derecho de enajenar."

2.- La cláusula de no enajenar engendra una obligación de no hacer, es decir si

el dueño enajena la cosa, viola la obligación de abstenerse que tenía y ello sería motivo para
exigirle una indemnización de perjuicios.
Esta teoría se ha discutido porque se dice que la obligación de no hacer se refiere a actos o
hechos materiales pero no a actos o hechos jurídicos.

73
3.- Doctrina que niega valor a la cláusula de no enajenar: Se dice que es nula por
objeto ilícito, esto porque el legislador considera la facultad de enajenar como de orden
público y si se aceptará la cláusula se permitiría los fideicomisos y usufructos sucesivos,
expresamente prohibidos. También porque la característica del derecho de dominio es la
facultad de disposición y si renunciara a ella esta facultad no tendría sujeto. Señalan
además lo expresado en el art.1810 en el sentido de que dispone que podrán venderse todas
aquellas cosas cuya enajenación no está prohibida por la ley, por lo que sólo la ley puede
prohibir la enajenación de una cosa y no los particulares.

4.- La corte suprema ha dicho que la cláusula no es nula, sino que constituye una
condición resolutoria.

Es necesario recordar que de acuerdo al art.1480 toda condición resolutoria

inductiva a un hecho ilegal o inmoral, se tendrá por no escrita y la cláusula de no enajenar
sería ilícita porque entraba la libre enajenación de los bienes, facultad que el legislador
considera de orden público, por lo que la cláusula por ser ilegal debe tenerse por no escrita.

e) Comunidad y Copropiedad: Existe copropiedad cuando dos personas ejercen sobre

una misma cosa derechos de la misma naturaleza.
La copropiedad está reglamentada dentro de los cuasicontratos, art.2.304 y ss.

Cuando la indivisión recae sobre una universalidad jurídica se llama comunidad y

cuando recae sobre una especie o cuerpo cierto copropiedad.

Origen : Puede ser:

Convencional: Como cuando varias personas adquieren una cosa en común.
Legal: Cuando tiene su origen en la ley, ej.: Entre los herederos de una persona, disolución
de la sociedad conyugal por la muerte de un cónyuge se forma una comunidad de bienes
entre el cónyuge sobreviviente y los herederos del difunto, en el caso de la disolución de las
sociedades civiles y comerciales se forma una comunidad mientras se procede a la
liquidación.

Judicial: Cuando el estado de indivisión tiene como fuente la resolución de un juez, ej.
Hogar obrero, fallecido el dueño de un hogar obrero puede pedirse al juez que decrete la
indivisión hasta que los herederos lleguen a mayor edad.

Duración de la Indivisión:
Puede ser indeterminada, como cuando se forma por la muerte de una persona,
determinada como cuando dos personas pactan la indivisión por un tiempo no superior a 5
años, perpetua o forzada, como la comunidad que existe sobre las tumbas o mausoleos.

Naturaleza Jurídica de la copropiedad o comunidad: Existen tres teorías que

tratan de explicar los derechos que tiene cada comunero en la cosa común;

74
1.- Doctrina de la cuota ideal en el total de la comunidad: Según esta teoría los comuneros
tienen una cuota abstracta, ideal, en el total de la comunidad, sin que sus derechos se
radiquen en ningún bien particular.

2.- Doctrina romana: Estima que la comunidad otorga a cada indivisario una cuota efectiva
en cada una de las cosas que la forman, así cada comunero tiene un derecho de dominio
absoluto, perpetuo y exclusivo sobe su cuota, ej.: Si son tres herederos y hay una casa y un
auto cada heredero es dueño de la tercera parte de cada bien. Esta es la que sigue el Código,
así cada comunero tiene un derecho absoluto que lo autoriza para reivindicar, vender o
hipotecar su cuota, pero en lo que se refiere a la cosa en común existe un derecho colectivo,
limitándose el derecho de uno al derecho de los otros.

3.- Doctrina alemana: Según esta los comuneros no tienen, en la cosa común, ningún
derecho, ni en todo ni en parte, ni material ni intelectualmente, desaparece el derecho
colectivo. Todos los indivisarios son titulares del derecho de dominio sobre las cosas
comunes, derecho que no puede dividirse.

Término de la Comunidad:
Art.2.312 : La comunidad termina:
1 Por la reunión de las cuotas de todos los comuneros en una sola persona,
2 Por la destrucción de la cosa común;
3 Por la división del haber común.

El Art.1317 otorga la facultad a cualquiera de los indivisos o comuneros a pedir la

partición, ya que nadie está obligado a permanecer en al indivisión, de ahí que la acción de
partición es imprescriptible, sin embargo existen casos en que esta acción está limitada,
como por ejemplo el caso de la indivisión pactada por un tiempo no superior a 5 años, el
caso del hogar obrero hasta que los herederos lleguen a mayor edad, y también en el caso
de la indivisión forzada como el que existe respecto de los lagos de dominio privado y el
caso de las tumbas y mausoleos.

41.- PROTECCION AL DOMINIO

De la propia definición del derecho de dominio tenemos que el derecho real de
dominio o propiedad otorga a su titular la facultad de gozar y disponer de la cosa sobre la
cual recae arbitrariamente; no siendo contra la ley o el derecho ajeno.

Puede suceder que alguien perturbe o menoscabe el ejercicio del derecho respecto
del titular del mismo, pero existen normas de proteger este derecho frente a terceros, la
primera protección la encontramos en la constitución del 80 en que se establece que:
Art.19 : La constitución asegura a todas las personas:
Nº 24 El derecho de propiedad en sus diversas especies sobre toda clase de bienes
corporales o incorporales.

75
 Sólo la ley puede establecer el modo de adquirir la propiedad, de usar, gozar y
disponer de ella y las limitaciones y obligaciones que deriven de su función social. Esta
comprende cuanto exijan los intereses generales de la Nación, la seguridad nacional, la
utilidad y la salubridad públicas y la conservación del patrimonio ambiental.

Nadie puede, en caso alguno, ser privado de su propiedad, del bien sobre que recae
o de alguno de los atributos o facultades esenciales del dominio, sino en virtud de ley
general o especial que autorice la expropiación por causa de utilidad pública o de interés
nacional, calificada por el legislador..."

Además de la protección de carácter constitucional la ley civil concede diversas

acciones para ampararlo contra atentados o menoscabos de cualquier clase. Esto no sólo
respecto del derecho de dominio sino que también respecto de los demás derechos reales,
la principal acción de defensa del dominio es la acción reivindicatoria, en la cual se expresa
el derecho de persecución de la cosa.

42.- ACCION REIVINDICATORIA

a) CONCEPTO
b) TITULARES DE LA ACCION
c) PRESCRIPCION
d) EFECTOS

a) Concepto:
Art.889 : "La reivindicación o acción de dominio es la que tiene el dueño de una
cosa singular, de que no está en posesión, para que el poseedor de ella sea condenado a
restituírsela."

b) Titulares de la acción:
Condiciones para entablar la acción reivindicatoria.-

1.- ¿Quién puede reivindicar?

El que tiene la propiedad plena o nuda, absoluta o fiduciaria de la cosa.
El que ha perdido la posesión regular de la cosa, y se hallaba en el caso de poderla
ganar por prescripción.

La persona debe ser dueño de la cosa, excepcionalmente puede hacerlo el poseedor

aun cuando no pruebe el dominio al que ha perdido la posesión regular de la cosa, y se
hallaba en el caso de poderla ganar por prescripción. Pero no valdrá contra el verdadero
dueño, ni contra el que posea con igual o mejor derecho. (acción publiciana art. 894).

2.- ¿Que condiciones debe reunir la persona del reivindicante?

76
 - La persona que ejerce la acción no debe estar en posesión de la cosa, ya que lo que
persigue es que se le restituya la misma.
- Debe probarse el dominio, salvo el fisco que no necesita probar el dominio. Esta
exigencia está dada porque el poseedor se presume dueño, mientras otra persona no
justifique serlo.

Es importante señalar que tratándose de bienes inscritos la inscripción representa la

posesión (objeto de la litis) por lo que sí el poseedor inscrito es privado de la cosa no
entablará esta acción, sin otras como la querella de amparo o la querella de
restablecimiento.

3.- ¿Que cosas son susceptibles de reivindicarse?

*** La cosa debe ser singular; los tribunales han dicho que es condición esencial
que se determine y especifique de tal manera la cosa que no pueda haber duda en su
individualización.

*** Pueden reivindicarse las cosas corporales, raíces y muebles, salvo las muebles
cuyo poseedor las haya comprado en una feria, tienda, almacén, u otro establecimiento
industrial en que se vendan cosas muebles de la misma clase.

Sólo pueden reivindicarse las cosas singulares y no las universalidades, de ahí que el
derecho real de herencia no se puede reivindicar, para ello existe la acción de petición de
herencia.

Se ha presentado el problema de determinar si se puede reivindicar en el caso de la

comunidad (o sea cuando la cosa común es una universalidad), se ha llegado a la solución
de que sí, ya que de acuerdo a la teoría romana cada comunero es dueño de su cuota y
podrá reivindicarla, la corte suprema se ha manifestado en este sentido.

No pueden reivindicarse:
1 El derecho real de herencia, pero si puede reivindicar cosas singulares que estén dentro
de la universalidad,
2 Los derechos personales (solo cosas corporales),
3 Las cosas muebles cuyo poseedor las haya comprado en una feria, tienda, almacén, u
otro establecimiento industrial en que se vendan cosas muebles de la misma clase.
Justificada esta circunstancia no estará el poseedor obligado a restituir la cosa si no se le
reembolsa lo que ha dado por ella y lo que haya gastado en repararla o mejorarla. (se
protege la buena fe).
4 En el caso del pago de lo no debido, Si el acreedor supuesto enajenó la cosa, hay que
distinguir:
- Sí el título es oneroso y el poseedor está de buena fe no se puede reivindicar,
- Sí el título es gratuito y la cosa es reivindicable se puede reivindicar.

77
 - No se puede reivindicar cuando el tercero adquirió por prescripción.
- Cuando se declara resuelto un contrato no hay acción de reivindicación contra
terceros de buena fe.

4.- ¿Contra quién puede reivindicarse?

*** La regla general es que la reivindicación se dirija contra el actual poseedor, de
ahí que si el reivindicante no sabe quién es el actual poseedor pero si el mero tenedor
puede pedir que éste sea obligado a declarar el nombre y residencia de la persona a cuyo
nombre la tiene.

Para el caso de que una persona de mala fe se haga pasar por poseedor sin serlo se
establece que será obligado a la indemnización de todo perjuicio al reivindicante.

*** Puede dirigirse la acción contra los herederos del poseedor, pero en cuanto a la
cosa contra aquél que la tiene, y en lo que se refiere al pago de las indemnizaciones por los
deterioros y la devolución de los frutos en el tiempo intermedio contra todos los herederos
a prorrata de sus cuotas.

*** Puede dirigirse en contra de aquél que ha dejado de poseer la cosa, cuando se
hace difícil o imposible la persecución de ella, en este caso hay que distinguir:
El poseedor estaba de buena fe, (para considerar la buena fe se atiende al momento
en que empezó a poseer), en este caso la acción está destinada a que se entregue el precio
recibido al enajenar la cosa, es un caso de subrogación real, se subroga la cosa por el
precio.
El poseedor estaba de mala fe, "Contra el que poseía de mala fe y por hecho o culpa
suya ha dejado de poseer, podrá intentarse la acción de dominio, como si actualmente
poseyese."
Respecto del tiempo que la cosa estuvo en su poder tiene las obligaciones y derechos que se
establecen para los poseedores de mala fe.

Saneamiento: Es una obligación del vendedor con respecto al comprador de la cosa de

indemnizarle de los menoscabos que sufra, sobretodo cuando es privado de todo o parte de
la cosa por sentencia judicial, es lo que se llama Saneamiento por evicción.

*** Puede intentarse en contra del mero tenedor, en el caso del que poseyendo a nombre
ajeno retenga indebidamente una cosa raíz o mueble, aunque lo haga sin ánimo de señor.
(Ejs. arrendatario y comodatario). Art.915

c) Prescripción:
La acción reivindicatoria se extingue cuando se ha extinguido el derecho de
dominio, es decir cuando alguien ha adquirido por prescripción adquisitiva el derecho.

El plazo podrá ser:

P. Ordinaria:

78
 Muebles: 2 años
Inmuebles: 5 años

P. Extraordinaria:
Muebles: 10 años
Inmuebles: 10 años

Art.2.517 : " Toda acción por la cual se reclama un derecho se extingue por la
prescripción adquisitiva del mismo derecho. "

Características de la acción reivindicatoria:

1.- Es una acción real, deriva de un derecho real.
2.- Puede ser mueble o inmueble,

d) Efectos:
Durante el juicio puede el reivindicante solicitar ciertas medidas precautorias con el
objeto de asegurar el resultado de la acción:
* Si es una cosa corporal mueble y se teme que se pierda o deteriore en manos del
poseedor podrá el actor pedir el secuestro de la cosa y el poseedor estará obligado a
consentir en ello o prestar caución de restitución.

* Si se trata de un inmueble el poseedor seguirá gozando del bien hasta la sentencia

definitiva pasada en autoridad de cosa juzgada, pero el actor puede impetrar las
providencias necesarias para evitar todo deterioro de la cosa.

43.- PRESTACIONES MUTUAS

Son las indemnizaciones, devoluciones recíprocas, que se deben mutuamente
reivindicante y poseedor, cuando este último es vencido en el juicio reivindicatorio. Estas
normas se aplican a otros casos como en el caso de la declaración de nulidad.
Cuando el poseedor vence no proceden las prestaciones mutuas.

A.- Obligaciones del poseedor vencido frente al reivindicante:

 Debe restituir la cosa en el plazo señalado por el juez.
 Debe indemnizar los deterioros que hubiere causado a la cosa, si estaba de buena fe no
responde de los perjuicios que provengan de su hecho o culpa mientras dura la buena fe,
salvo que se haya aprovechado de los deterioros como por ejemplo destruyendo un
bosque y vendiendo la madera o empleándola en beneficio suyo.( deja de haber buena fe
desde la contestación de la demanda). El poseedor de mala fe es responsable de los
deterioros que por su hecho o culpa ha sufrido la cosa por lo tanto debe indemnizar de
todo perjuicio sufrido por la cosa.
 Debe restituir los frutos, si estaba de mala fe debe restituir los frutos naturales y los
civiles, y no sólo los percibidos, sino los que el dueño hubiera podido percibir con
mediana inteligencia y actividad teniendo la cosa en su poder. Si estaba de buena fe, no

79
 está obligado a devolver los frutos percibidos antes de la contestación de la demanda,
con respecto a los posteriores se asimila al poseedor de mala fe.
 Debe abonarle al reivindicante los gastos de custodia y conservación de la cosa durante
el juicio.

B.- Obligaciones del reivindicante respecto del poseedor vencido:

** Debe pagar los gastos ordinarios y costos de producción de los frutos.
** Debe abonar las mejoras, o sea toda obra que se ejecuta en una cosa y que tiene por
objeto su conservación o un aumento de su valor, ó en razón de lujo y recreo, pueden ser de
tres clases:
a.- Mejoras necesarias, son aquellas indispensables para la conservación y
mantenimiento de la cosa.
Pueden ser: Materiales o inmateriales.
b.- Mejoras Utiles, son las que aumentan el valor venal de la cosa.
c.- Mejoras Voluptuarias, consisten en objetos de lujo y recreo, y si aumentan el valor de la
cosa, es una forma insignificante.

El reivindicante deberá abonar las mejoras necesarias, tanto al poseedor de buena

como al de mala fe, tratándose de las mejoras necesarias materiales el reivindicante deberá
abonar los gastos, pero reducidos al valor que tengan actualmente; con respecto a las
mejoras necesarias inmateriales deberá abonarlas en cuanto le aprovecharen y en cuanto
se hubieren llevado a cabo con mediana inteligencia y economía.
Mejoras Utiles: Si el poseedor estaba de buena fe deberá el reivindicante reembolsar a su
arbitrio o el valor de las mejoras o el aumento del valor que la cosa hubiere experimentado.

Si el poseedor estaba de mala fe no tiene derecho a que se le restituyen las mejoras

útiles, pero tiene derecho a llevarse los materiales que puedan separarse sin detrimento de
la cosa, y sólo si el reivindicante se niega a pagar el valor de los materiales.

Mejoras Voluptuarias: El reivindicante no está obligado a pagarlas, pero podrá el poseedor

de buena o mala fe llevarse los materiales cuando el reivindicante se niega a pagarlos y
cuando pueden sacarse sin detrimento de la cosa.

El poseedor vencido tiene el derecho legal de retención establecido en su favor para

el caso de que el reivindicante le adeude el valor de las mejoras, cuando estas fueron
superiores a los frutos o por otro motivo, o se le asegure el pago a su satisfacción. Art.914.

44.- MODOS DE ADQUIRIR

a) CONCEPTO
b) ENUMERACION Y CLASIFICACION
c) TITULOS, CONCEPTO Y CLASIFICACION.

a) Concepto: Son ciertos hechos materiales a los cuales la ley les atribuye la virtud de
hacer nacer o traspasar el derecho de dominio.

80
 Sólo la ley puede establecer el modo de adquirir la propiedad. (19 Nº24).

Pueden consistir en hechos o actos cuyo efecto consiste en la creación, transferencia

o transmisión de un derecho de dominio o de cualquier otro derecho real.

b) Enumeración y Clasificación:
Art. 588: " Los modos de adquirir el dominio son la ocupación, la accesión, la
tradición, la sucesión por causa de muerte, y la prescripción."

El código olvidó nombrar la ley como modo de adquirir.

Clasificación:

1.* ---- --> Originarios

Derivativos.

2.* ------> A título singular

A título universal.

3.* ------> Por actos entre vivos

Por causa de muerte.

4.* ------> A título gratuito

A título oneroso

1.- Los modos de adquirir el dominio pueden ser Originarios o Derivativos, son
originarios aquellos que provocan el nacimiento de un derecho sin que haya relación de
causa a efecto con el antecesor, es decir el primer titular es la persona que adquiere la cosa,
son originarios la ocupación, la accesión y la prescripción. Es Derivativo cuando el
dominio no nace inmediatamente en el titular, sino que hay traspaso de dominio, habiendo
relación directa de causa a efecto entre antecesor y sucesor. Son derivativos la tradición y la
sucesión por causa de muerte.

Esta clasificación tiene importancia para medir el derecho del que adquiere, ya que
si son modos originarios bastará con atender al titular, pero si son derivativos habrá que
ver el derecho del antecesor, ya que nadie puede trasmitir o transferir más derechos que
los que tiene.

2.- Pueden ser a título singular o a título universal, son a título singular, cuando no
permiten la adquisición de universalidades jurídicas, sino sólo de bienes determinados en
especie o una o más especies de un género determinados. La ocupación y la accesión son
siempre a título singular, la sucesión por causa de muerte puede ser a título singular
cuando se trata de legados o a título universal tratándose de herencia, la tradición por regla

81
general son a título singular, excepcionalmente son a título universal como en la herencia;
son a título universal, cuando permiten adquirir todos los bienes de una persona
(universalidad) o una parte alícuota de ellos.

3.- Por acto entre vivos o por sucesión por causa de muerte, por acto entre vivos, son
aquellos en que el traspaso de dominio opera en vida de las personas que intervienen,
sucede así en la ocupación, accesión, tradición, y la prescripción; por sucesión por
causa de muerte, requiere para operar la muerte del causante.

4.- A título gratuito o a título oneroso, si es a título gratuito, el adquirente no hace

sacrificio pecuniario alguno, como en la ocupación, la accesión, la prescripción, la sucesión
por causa de muerte y la tradición en el caso de las donaciones; es a título oneroso,
cuando al adquirente le significa un sacrificio pecuniario, como la tradición.

El dominio sólo se puede adquirir por un modo, es decir si opera uno no opera otro.

Título: Es la causa que habilita para adquirir el dominio, el antecedente jurídico que viene
a justificar el hecho material que ocasiona el nacimiento o el traspaso de los derechos
reales.
En materia posesoria es la causa, el antecedente de la posesión.

Clasificación:
Pueden ser:
-------> Títulos translaticios de dominio
Títulos constitutivos de dominio
Títulos de mera tenencia,

Título translaticio de dominio: Se exige en la tradición y es aquél que por su naturaleza

sirve para transferirlo, como la venta, permuta, donación entre vivos.

Título constitutivo de dominio: Son títulos constitutivos de dominio la ocupación, la

accesión y la prescripción.

Título de mera tenencia es aquél que por su naturaleza no sirve para transferir el dominio
como por ej. el arrendamiento o el comodato.

45.- OCUPACION
a) CONCEPTO
b) EXTENSION
c) CAPACIDAD
d) CLASES

82
a) Concepto: Art.606: "Por la ocupación se adquiere el dominio de las cosas que no
pertenecen a nadie, y cuya adquisición no es prohibida por las leyes chilenas, o por el
derecho internacional."
Es necesario la aprehensión material de la cosa hecha con la intención de
adquirirla.

Requisitos :
** Debe tratarse de cosas que no pertenecen a nadie, dentro de estas están las cosas que
nunca han tenido dueño como los animales bravíos o salvajes, las perlas y conchas que
arroja el mar y que no tienen señales de dominio anterior, las cosas que han tenido dueño
pero éste las ha abandonado para que haga suyas el primer ocupante, como las monedas
que se arrojan a la multitud, y el tesoro que también ha tenido dueño y los animales
domésticos que recobran su libertad.

** Debe haber aprehensión material de las cosas, con intención de adquirirlas, es decir
debe haber ánimo, por lo que son incapaces de adquirir por este medio los dementes y los
infantes.

** La adquisición de las cosas no debe estar prohibida por las leyes o por el derecho
internacional.

Clases de ocupación, puede haber:

------> Ocupación de cosas animadas ----> caza y pesca
------> Ocupación de cosas inanimadas --> invención o hallazgo, tesoro, cosas
abandonadas al primer
ocupante, la captura bélica.
------> Especies al parecer pérdidas.
------> Especies Náufragas.

1.- Ocupación de cosas animadas: Art.607 " La caza y la pesca son especies de
ocupación por las cuales se adquiere el dominio de los animales bravíos."
Art.608 " Se llaman animales bravíos o salvajes los que viven naturalmente libres e
independientes del hombre, como las fieras y los peces; domésticos los que pertenecen a
especies que viven ordinariamente bajo la dependencia del hombre, como las gallinas, las
ovejas; y domesticados los que sin embargo de ser bravíos por su naturaleza se han
acostumbrado a la domesticidad y reconocen en cierto modo el imperio del hombre.

Estos últimos, mientras conservan la costumbre de volver al amparo o dependencia

del hombre, siguen la regla de los animales domésticos, y perdiendo esta costumbre
vuelven a la clase de los animales bravíos."

2.- Ocupación de cosas inanimadas:

** La invención o hallazgo es una especie de ocupación por la cual el que encuentra una
cosa inanimada que no pertenece a nadie, adquiere su dominio, apoderándose de ella.

83
 De este modo se adquiere el dominio de las piedras, conchas y otras substancias
que arroja el mar y que no presentan señales de dominio anterior.
Se adquieren del mismo modo las cosas cuya propiedad abandona su dueño, como
las monedas que se arrojan para que las haga suyas el primer ocupante.
No se presumen abandonadas por sus dueños las cosas que los navegantes arrojan
al mar para aliviar la nave.

** El Tesoro, el descubrimiento de un tesoro es una especie de invención o hallazgo.

Se llama tesoro la moneda o joyas, u otros efectos preciosos, que elaborador por el
hombre han estado largo tiempo sepultados o escondidos sin que haya memoria ni indicio
de su dueño.

** La captura bélica, es el botín que se toma en una guerra a los enemigos. Los bienes
adquiridos por captura bélica pertenecen al estado.

3.- Especies al parecer perdidas, deben devolverse a su dueño, pero si nadie las
reclama deberá notificarse mediante tres avisos mediando treinta días entre uno y otro, y si
dentro del mes subsiguiente al del último aviso no aparece nadie se venderán las especies
en pública subasta, el producto, deducidos los gastos de aprehensión y conservación, se
repartirá entre el que las encontró y la municipalidad respectiva.

4.- Especies Náufragas, deben devolverse a los dueños, pero si nadie aparece a
reclamarlos se notifica por tres avisos en diarios mediando quince días entre uno y otro y
en lo demás se sigue el mismo procedimiento anterior.

46.- ACCESION
a) CONCEPTO
b) EXTENSION
c) CAPACIDAD
d) CLASES
e) NATURALEZA JURIDICA

a) Concepto: Art.643 : " La accesión es un modo de adquirir por el cual el dueño de una
cosa pasa a serlo de lo que ella produce, o de lo que se junta a ella. Los productos de las
cosas son frutos naturales o civiles. "

b) Extensión: Puede adquirirse cosas muebles e inmuebles por este modo.

c) Capacidad: Cualquier persona puede adquirir por la accesión, ya que no se requiere de

voluntad para adquirir, basta ser dueño de la cosa principal para adquirir lo que ella
produce y lo que accede o se junta a ella.

d) Clases:
accesión de frutos frutos naturales

84
 frutos civiles

Puede ser --> inmueble a inmueble

accesión propiamente tal -> mueble a inmueble
mueble a mueble

1.- Accesión de frutos: Se da cuando el dueño de una cosa pasa a serlo de lo que ella
produce, sean frutos civiles o naturales.
Producto : Es todo lo que se obtiene de una cosa o sale de ella, como los minerales de una
mina, los frutos de los árboles, se dividen en productos propiamente tales y frutos.
Frutos : Es lo que produce periódicamente una cosa, según su destino natural y sin
desmedro o disminución sensible de su sustancia, como por ejemplo los frutos o flores de
los árboles, las maderas de los bosques, etc.

Pueden ser naturales o civiles.

La diferencia entre producto y fruto solo tiene importancia cuando se trata

reconstituir derechos en favor de terceros, ya que por regla general solo se puede ceder el
derecho a gozar de los frutos.
Frutos Naturales: Art. 644 " Se llaman frutos naturales los que da la naturaleza ayudada o
no de la industria humana."

Los frutos naturales pueden encontrarse en tres estados:

Pendientes : Mientras se adhieren a la cosa que los produce.
Percibidos : Son los que han sido separados de la cosa.
Consumidos : Cuando se han consumido o enajenado.

Los terceros sólo pueden adquirir los frutos por percepción.

Frutos Civiles: Son las prestaciones que los terceros deben al dueño a cambio del uso y el
goce de una cosa.

Art.647: "Se llaman frutos civiles los precios, pensiones o cánones de

arrendamiento o censo, y los intereses de capitales exigibles, o impuestos a fondo perdido.
Los frutos civiles se llaman pendientes mientras se deben; y percibidos, desde que
se cobran."

Canon: Es el interés que produce el capital acensuado.

Intereses de capitales exigibles: Son aquellos en los cuales el dueño conserva el derecho de
reembolso (ej. mutuo).
Capitales impuestos a fondo perdido: Son aquellos que se entregan a otro, que los adquiere
en forma definitiva, pero con la obligación de pagar una pensión periódica (ej. renta
vitalicia)

85
 Los frutos civiles y los naturales pertenecen al dueño de la cosa de que provienen,
sin perjuicio de los derechos constituidos por las leyes, o por un hecho del hombre, en
favor de terceros como el poseedor de buena fe, el arrendatario, el usufructuario, etc.

2.- Accesión propiamente tal: se produce cuando una cosa se junta a otra, sea en forma
natural o artificial, lo accesorio sigue la suerte de lo principal.

Puede ser de tres clases:

** De inmueble a inmueble aluvión
avulsión
mutación álveo o
cambio cauce de un río o natural del suelo
formación de nueva isla
** De mueble a inmueble ---> edificación, plantación o siembra o
industrial ejecutados en inmueble,
cuando los materiales no pertenecen
al dueño del inmueble

** De mueble a mueble adjudicación

especificación
mezcla

** De Inmueble a Inmueble **

Aluvión : Art.649 " Se llama aluvión el aumento que recibe la ribera de la mar o de un río
o lago por el lento e imperceptible retiro de las aguas." Este retiro además de ser lento e
imperceptible debe ser definitivo.

Avulsión : Es aquella parte del suelo que arrancada por una avenida u otra fuerza natural
violenta es transportada de un sitio a otro.

En este caso el dueño de la parte conserva su dominio para el sólo efecto de

llevársela, pero si no la reclama dentro de un año subsiguiente a la fuerza se hace dueño el
propietario del predio donde quedo.

Para el caso de una inundación el terreno que es restituido antes de cinco años
volverá a ser de los antiguos dueños, después de ese lapso se aplicarán las reglas de la
accesión.

Mutación del álveo o cambio de cauce de un río: Sí un río varía de curso, pueden
darse dos situaciones:
1º Los propietarios podrán con autorización de la autoridad competente hacer las obras
necesarias para restituir las aguas a su antiguo cauce.
2º Si queda una parte en seco pertenecerá a los riberanos,

86
3º Si el río se abre en dos brazos que no vuelven a juntarse las partes que queden
descubiertas accederán a las heredades contiguas.

Formación de nueva isla: Para que pueda adquirirse es necesario que la nueva isla no
pertenezca al estado, es decir debe formarse en ríos o lagos no navegables por buques de
más de 100 toneladas, y debe formarse con carácter definitivo.

** De Mueble a Inmueble o Industrial **

Edificación y plantación o siembra ejecutados en un inmueble, cuando los
materiales, plantas o semillas pertenecen a personas distintas que el dueño
del suelo: Para que se dé esta clase de accesión es necesario:
1º Que no haya entre el dueño del suelo y el dueño de los materiales un vínculo contractual,
y
2º Los materiales, plantas o semillas deben haberse incorporados en forma definitiva al
suelo.
Lo accesorio sigue la suerte de lo principal, es decir el dueño del suelo se
hace dueño de las cosas edificadas, plantadas o sembradas en él, pero el dueño de los
materiales tiene derecho a ser indemnizado. hay que distinguir:
1º ** Si el dueño del suelo edificó, sembró o plantó con materiales, plantas o semillas
ajenas en suelo propio hay que distinguir si el dueño de los materiales, semillas o plantas
tenía o no conocimiento del uso que hacía de ellos el propietario del suelo.

** El dueño de los materiales no tenía conocimiento, hay que distinguir:

*** Si el propietario del suelo procedió con justa causa de error, debe pagar al dueño de los
materiales el justo precio de ellos o restituirlo otro tanto de la misma naturaleza, calidad y
aptitud, a su elección.

*** Si el propietario ha procedido sin justa causa de error, debe pagar al dueño de los
materiales el justo precio o restituirle otro tanto de la misma naturaleza, calidad y aptitud,
y además pagarle los perjuicios que le hubiere causado.

*** Si el propietario del inmueble procedió a sabiendas de que los materiales eran ajenos, o
sea de mala fe, debe no sólo pagar el justo precio y las indemnizaciones que correspondan
sino que además queda sujeto a la acción penal que corresponda.

** El dueño de los materiales tuvo conocimiento: En este caso debe pagar el justo precio de
los materiales o restituirle igual cantidad, calidad y aptitud.

2º ** Se edifica, planta o siembra en terreno ajeno con materiales propios, hay que
distinguir si el dueño del terreno tuvo o no conocimiento:

** El dueño del terreno no tuvo conocimiento: Habrá que ver si el dueño de los materiales
obro de buena o mala fe, para las indemnizaciones que procedan.

87
** El dueño del terreno tuvo conocimiento: Será obligado para recobrar su terreno a pagar
el valor del edificio, plantación o sementera.

** De Mueble a Mueble **
Adjunción: Es una especie de accesión y se verifica cuando dos cosas muebles
pertenecientes a diferentes dueños se juntan una a otra, pero de modo que puedan
separarse y subsistir cada una después de separada; como cuando el diamante de una
persona se engasta en el oro de otra, o en un marco ajeno se pone un espejo propio.

En los casos de adjunción, no habiendo conocimiento del hecho por una parte, ni
mala fe por la otra, el dominio de lo accesorio accederá al dominio de lo principal con el
gravamen de pagar al dueño de la parte accesoria su valor.

Para determinar que es lo principal se atenderá a la estimación, así será de más

estimación:
1 La cosa que tuviere para su dueño un gran valor de afección,
2 Si no hubiere diferencia de estimación, aquella cosa que sirva para el uso, ornato o
complemento de la otra, se tendrá por accesoria.
3 Si no se puede aplicar ninguna de las dos reglas anteriores se mirará como principal la
de mayor volumen.
4 Si fueren de volumen similar, habrá comunidad.

Especificación: " Se verifica cuando la materia perteneciente a una persona, hace otra
persona una obra o artefacto cualquiera, como si de uvas ajenas se hace vino, o de plata
ajena una copa, o de madera ajena una nave."

No habiendo conocimiento por una parte, ni mala fe por la otra, tendrá derecho el dueño
de la materia a reclamar la nueva especie pagando la hechura, pero si la nueva obra vale
mucho más que la materia primitiva, como si se pinta en lienzo ajeno o se hace una
escultura en mármol ajeno, el dueño de la materia tendrá solo derecho a la indemnización
de los perjuicios.

Mezcla: Se produce cuando se juntan materias áridas o líquidas pertenecientes a distintos

dueños, de manera que es imposible separarlas.

Si no ha habido conocimiento por una parte, ni mala fe de la otra, el dominio de la

cosa pertenecerá a dichos dueños proindiviso, a prorrata del valor de la materia de cada
uno, pero si uno de los materiales es de un valor considerablemente superior, el dueño de
ella tendrá derecho a reclamar la cosa, pagando el precio de la materia restante.

e) Naturaleza jurídica: En Chile no cabe duda que es un modo de adquirir, ya que el Código
le da ese carácter, pero en doctrina no es considerado como tal porque falta la voluntad de
adquirir de parte del adquirente; en el Derecho Francés se dice que es una consecuencia del
derecho de dominio por la cual el dueño de una cosa se hace dueño de lo que ella produce,
aún sin saberlo.

88
 47.- TRADICION
a) CONCEPTO
b) EXTENSION
c) CAPACIDAD
d) REQUISITOS
e) EFECTOS
f) CLASIFICACION

a) Concepto: Art.670 " La tradición es un modo de adquirir el dominio de las cosas y

consiste en la entrega que el dueño hace de ellas a otro, habiendo por una parte la facultad
e intensión de transferir el dominio, y por otra la capacidad e intención de adquirirlo.
Lo que se dice del dominio se extiende a todos los otros derechos reales."
El Art.702 agrega: " Para que la tradición sea válida debe ser hecha voluntariamente
por el tradente o por su representante."

La diferencia entre Entrega y Tradición es que entrega supone el traspaso material

de una cosa de manos de una persona a otra, pero la tradición requiere además de ello un
elemento intencional, la intención de adquirir por una parte y la intención de transferir el
dominio por la otra. Esta intención se manifiesta por la existencia de un título translaticio
de dominio. Pese a esta distinción el Código a veces confunde ambas palabras, sucede así
por ej. en el comodato que habla de tradición debiendo decir entrega y en la definición de
los contratos reales que dice se perfeccionan por la tradición de la cosa debiendo decir
entrega, otras veces confunde las palabras y las usa como sinónimo.

b) Extensión: Mediante la tradición se pueden adquirir tanto las cosas corporales

muebles e inmuebles, y las incorporales sean derechos reales o personales. También el
derecho real de herencia.

Características de la tradición:
1.- Es un modo de adquirir derivativo, ya que de acuerdo al art.682 " Si el tradente no es el
verdadero dueño de la cosa que se entrega por él o a su nombre, no se adquieren por medio
de la tradición otros derechos que los transmisibles del mismo tradente sobre la cosa
entregada.
Pero si el tradente adquiere después el dominio, se entenderá haberse éste
transferido desde el momento de la tradición."
2.- Opera entre vivos.
3.- Puede ser a título gratuito u oneroso.
4.- Por regla general es un modo de adquirir a título singular, puede ser universal cuando
se trata del derecho real de herencia.
5.- Es una convención pues extingue obligaciones; ya que no hay que olvidar que los
contratos no transfieren el dominio sino que de ellos sólo nacen derechos personales.

89
c) Capacidad: Para que la tradición sea válida Algunos han estimado que el tradente debe
tener la capacidad de ejercicio y el adquirente la capacidad de goce, sin embargo esto no es
así, por cuanto la tradición es un acto jurídico bilateral y por ello ambas partes deben tener
plena capacidad de ejercicio.

d) Requisitos para que la tradición sea válida:

1.- Es necesario que existan dos personas, tradente y adquirente, esto porque la tradición
es una convención.

Art.671: Se llama tradente la persona que por la tradición transfiere el dominio de la

cosa entregada por él o a su nombre, y adquirente la persona que por la tradición adquiere
el dominio de la cosa recibida por él o a su nombre.
Pueden entregar y recibir a nombre del dueño sus mandatarios, o sus
representantes legales.
En las ventas forzadas que se hacen por decreto judicial a petición de un acreedor,
en pública subasta, la persona cuyo dominio se transfiere es el tradente, y el juez su
representante legal.
La tradición hecha por o a un mandatario debidamente autorizado, se entiende
hecha por o a el respectivo mandante."

2.- Deben consentir ellas o sus representantes, debe haber voluntad. (consentimiento), de
ahí que el art.672 expresa: ”Para que la tradición sea válida debe ser hecha
voluntariamente por el tradente o por su representante.
Una tradición que al principio fue inválida por haberse hecho sin voluntad del
tradente o de su representante, se valida retroactivamente por la ratificación del que tiene
facultad de enajenar la cosa como dueño o como representante del dueño."

El art. 673 expresa que para que sea válida la tradición se requiere también el
consentimiento del adquirente o de su representante, y señala que la tradición que fue
inválida en un principio por haber faltado este consentimiento se valida retroactivamente
por la ratificación. (debió decir confirmación ya que se trata de la confirmación de un acto
inoponible y no de una ratificación de nulidad ya que la N. absoluta no puede ratificarse, lo
mismo en el caso anterior).

Error en la tradición, puede haber vicios del consentimiento, pero aquí hay normas
especiales para el error 676:

* Error en la identidad de la especie que debe entregarse, vicia el consentimiento y trae la

nulidad del acto, se discute si es nulidad absoluta o relativa.

* Error en cuanto a la persona del adquirente, el deudor es el tradente y el acreedor es el

adquirente, si el pago se hace a una persona que no es el acreedor o su representante, el
pago es nulo, (1.576) pero si el error se refiere sólo al nombre, la tradición es válida.

90
 Esta norma que anula la tradición por el error en la persona es una norma de
excepción, ya que el error sobre la persona no anula el consentimiento sino sólo cuando la
consideración a ella sea la causa principal o determinante del acto o contrato.

* Error en cuanto al título, el antecedente que justifica una tradición es un contrato

anterior que toma el nombre de título, como acto jurídico, de ahí que todo vicio del
contrato se traslada a la tradición. Así el error en cuanto a la naturaleza del título como
cuando una parte entiende que hay compraventa y otra donación. ambos son títulos
translaticios, pero diferentes en su naturaleza; o cuando una persona entiende que hay
título translaticio y la otra título de mera tenencia.(677).

Art.678 "Si la tradición se hace por medio de mandatarios o representantes legales,

el error de éstos invalida la tradición."

3.- Debe existir un título translaticio de dominio que sea válido; Art.675 "Para que valga la
tradición, se requiere un título translaticio de dominio, como el de venta, permuta o
donación.
Se requiere además que el título sea válido respecto de la persona a quien se
confiere. Así el título de donación irrevocable no transfiere el dominio entre cónyuges. "
Lo anterior significa que el título debe ser justo.

Título translaticio de dominio, es aquél que por su naturaleza sirve para transferirlo, como
la venta, la permuta, la donación entre vivos.(703)

Art.679 " Si la ley exige solemnidades especiales para la enajenación, no se

transfiere el dominio sin ellas."

4.- Se requiere además la entrega material o simbólica de la cosa.

TRADICION DEL DOMINIO DE LOS BIENES MUEBLES:

Art.684: La tradición de una cosa corporal mueble deberá hacerse significando una de las
partes a la otra que le transfiere el dominio, y figurando esta transferencia por uno de los
medios siguientes:
1. Permitiéndole la aprehensión material de una cosa presente;
2. Mostrándosela;
3. Entregándole las llaves del granero, almacén, cofre o lugar cualquiera en que esté
guardada la cosa;
4. ncargándose el uno en poner la cosa a disposición del otro en el lugar convenido; y
5.Por la venta, donación u otro título de enajenación conferido al que tiene la cosa mueble
como usufructuario, arrendatario, comodatario, depositario, o a cualquier otro título no
translaticio de dominio; y recíprocamente por el mero contrato en que el dueño se
constituye en usufructuario, comodatario, arrendatario, etc."

91
TRADICION DEL DOMINIO DE LOS BIENES RAICES Y DE LOS DERECHOS
REALES CONSTITUIDOS EN ELLOS.
Art.686: “Se efectuará la tradición del dominio de los bienes raíces por la inscripción del
título en el registro del conservador.
De la misma manera se efectuará la tradición de los derechos de usufructo o de uso
constituidos en bienes raíces, de los derechos de habitación o de censo y del derecho de
hipoteca."

Inscripción en el Registro del Conservador de Bienes Raíces:

Es la única manera de efectuar la tradición de los inmuebles y de los derechos reales
constituidos en ellos (salvo las servidumbres y el derecho real de herencia).
La inscripción da publicidad a la propiedad territorial.

La inscripción es requisito, prueba y garantía de la posesión de los inmuebles.

Algunas veces la inscripción es solemnidad en ciertos actos,

En las donaciones entre vivos, en los fideicomisos que recaen sobre inmuebles, en
los usufructos que hayan de recaer sobre inmuebles por acto entre vivos, para la
constitución de los derechos de uso y habitación, para la validez del censo, para la validez
de la hipoteca.

La inscripción sólo acredita la posesión.

Conservador de Bienes Raíces:

Libros que lleva:
1.- Repertorio
2.- El registro, que se compone de tres libros:
a.- Registro de Propiedad
b.- Registro de Hipotecas y gravámenes
c.- Registro de interdicciones y prohibiciones de enajenar
3.- Índice general.

En el Repertorio el conservador anota los títulos que se le presentan para inscribir

con la fecha de la presentación. Esto tiene importancia para el caso en que el conservador
se niegue a inscribir, cuando el título no reúna los requisitos exigidos, en ese caso puede el
requirente dentro del plazo de dos meses corregir los errores del título, y la inscripción se
retrotraerá a la fecha de la anotación en el repertorio.

En el registro, que se compone de tres libros:

1.el de propiedad, donde se anotan los títulos translaticios de dominio;
2.el de hipotecas y gravámenes, donde se anotan las hipotecas, censos, derechos de
usufructo, uso y habitación, fideicomisos, servidumbres y otros gravámenes;
3.el de interdicciones y prohibiciones de enajenar, se inscribe todo impedimento o
prohibición que embarace o limite de algún modo el libre ejercicio del derecho de
enajenar.

92
Títulos que deben inscribirse: Art.52 Reglamento C.B.R.
1º Los títulos translaticios del dominio de los bienes raíces; los títulos de derecho de
usufructo, uso, habitación, censo e hipoteca constituidos en inmuebles, y la sentencia
ejecutoria que declare la prescripción adquisitiva del dominio o de cualquiera de dichos
derechos.
Acerca de la inscripción de los títulos relativos a minas, se estará a lo prevenido en
el Código de Minería;

2º La constitución de fideicomisos que comprendan o afecten bienes raíces; la del

usufructo, uso y habitación que hayan de recaer sobre inmuebles por acto entre vivos; la
constitución, división, reducción y redención del censo; la constitución de censo vitalicio, y
la constitución de la hipoteca.
Las reglas relativas a la hipoteca de naves pertenecen al Código de Comercio;

3º La renuncia de cualquiera de los derechos enumerados anteriormente;

4º Los decretos de interdicción provisoria y definitiva, el de rehabilitación del disipador y

demente, el que confiera la posesión definitiva de los bienes del desaparecido y el que
conceda el beneficio de separación de bienes, según el artículo 1385 del Código Civil.
Cabe agregar que de acuerdo al Art.52 Nº 8 de la Ley de Quiebras, debe inscribirse
la sentencia definitiva que declare la quiebra en el Registro de Interdicciones y
Prohibiciones del Conservador de Bienes Raíces del departamento en que se hubiere
declarado la quiebra y también en el de los conservadores correspondientes a cada uno de
los inmuebles pertenecientes al fallido.

Títulos que pueden inscribirse: Art.53 Reglamento C.B.R.

1º Toda condición suspensiva o resolutoria del dominio de bienes inmuebles o de otros
derechos reales constituidos sobre ellos;

2º Todo gravamen impuesto en ellos que no sea de los mencionados en los números 1º y 2º
del artículo anterior, como las servidumbres.
El arrendamiento en el caso del artículo 1962 del Código Civil y cualquiera otro acto
o contrato cuya inscripción sea permitida por la ley;

3º Todo impedimento o prohibición referente a inmuebles, sea convencional, legal o

judicial, que embarace o limite de cualquier modo el libre ejercicio del derecho de enajenar.
Son de la segunda clase el embargo, cesión de bienes, secuestro, litigio, etc.

Para el caso de inscribir una propiedad que no haya estado inscrita con anterioridad
el conservador exigirá que se haya cumplido con ciertas diligencias previas,
a) Deberán las partes dar publicidad de la transferencia por medio de tres avisos en un
periódico del departamento o de la capital de la provincia.
b) Deberán poner un cartel fijado durante 15 días en la oficina del conservador donde se
exprese el nombre de las personas que transfieren, los limites y nombres de la propiedad.

93
El conservador deberá certificar las circunstancias anteriores al pie del cartel y lo
protocolizará, la inscripción no podrá hacerse sino hasta treinta días después de otorgado
dicho certificado.

Inscripción establecida por el Art.688:

Art. 688: "En el momento de deferirse la herencia, la posesión de ella se confiere por el
ministerio de la ley al heredero; pero esta posesión legal no habilita al heredero para
disponer en manera alguna de un inmueble, mientras no preceda:
1º El decreto judicial que da la posesión efectiva: este decreto se inscribirá en el registro de
la comuna o agrupación de comunas en que haya sido pronunciado; y si la sucesión es
testamentaria, se inscribirá al mismo tiempo el testamento;
2º Las inscripciones especiales prevenidas en los incisos 1º y 2º del artículo precedente; en
virtud de ellas podrán los herederos disponer de consuno de los inmuebles hereditarios; y

3º La inscripción especial prevenida en el inciso 3º: sin ésta no podrá el heredero disponer
por sí solo de los inmuebles hereditarios que en la partición le hayan cabido."

*** Posesión Legal, es la que se otorga al heredero por el solo ministerio de la ley, no
requiriendo ni corpus ni animus.

*** Posesión material o real, es la que tiene aquél que se presenta ejecutando actos de
heredero.

*** Posesión efectiva, es el decreto judicial que reconoce a una persona la calidad de
heredero, pero este derecho que se reconoce no es excluyente, ya que se otorga al heredero
aparente, tiene valor mientras otras personas no se presentan con iguales o mejores
derechos.(relación 704 Nº4).**** Cabe señalar que desde el punto de vista procesal la
resolución que concede la posesión efectiva es de acuerdo al art.158 del C.P.C. un "Auto",
ya que falla un incidente sin establecer derechos permanentes en favor de las partes.

Sanción por la omisión de las inscripciones establecidas por el art.688 del Código
Civil, La sanción está establecida en el art.696 que señala: "Los títulos cuya inscripción se
prescribe en los artículos anteriores, no darán o transferirán la posesión efectiva del
respectivo derecho, mientras la inscripción no se efectúe de la manera que en dichos
artículos se ordena; pero esta disposición no regirá sino respecto de los títulos que se
confieran después del término señalado en el reglamento antedicho."

Clases de tradición:
T. Real. Art.684 nº 1: permitiéndole la aprehensión material de la
cosa presente, y
Art.685: Cuando con permiso del dueño de un predio se
toman piedras, frutos u otras cosas.
Tradición de los derechos reales sobre una cosa corporal mueble

94
T. Ficta. : 1º T. Simbólica 684 Nºs 3, 4, 2º T. de larga mano
(mostrándola), 3º T. de corta mano Nº 5, 1ªparte; 4º
Cláusula de constitutum posesorio Nº5, 2ª parte.

Tradición de los Dºs Reales sobre una cosa corporal Inmueble:

Se hará por la inscripción del título en el C.B.R., de la misma
manera se hará la tradición de los derechos de usufructo o de uso
constituidos en bienes raíces, de los derechos de habitación o de censo y del
derecho de hipoteca.

Tradición del Dº Real de Herencia:

 En el caso de la cesión no es necesaria la inscripción, basta la
tradición real, ahora bien, si sólo se cede una parte o cuota de un
inmueble determinado será necesaria la inscripción del título en el
C.B.R. * Se discute *

Tradición de los Derechos Personales:

1º Nominativos, por la entrega del título y la notificación al
deudor o la aceptación de éste.
2º A la orden, mediante el endoso.
3º Al portador, basta la sola entrega del título.

Tradición del derecho real de servidumbre:

Por escritura pública (698)

e) Efectos de la tradición: El efecto normal de la tradición es transferir el dominio o el

dominio del derecho real constituido sobre una cosa del tradente al adquirente. Art.670

Casos que se pueden presentar:

** El tradente es el dueño de la cosa y tiene la facultad de enajenarla y el adquirente tiene la
facultad de adquirir, en este caso la tradición produce el efecto normal de transferir el
dominio.

** El tradente no es dueño de la cosa, sólo transfiere los derechos que tenga sobre la cosa,
siempre que éstos sean transferibles.

Art. 682 "Si el tradente no es el verdadero dueño de la cosa que se entrega por él o a
su nombre, no se adquieren por medio de la tradición otros derechos que los transmisibles
del mismo tradente sobre la cosa entregada.
Pero si el tradente adquiere después el dominio, se entenderá haberse éste
transferido desde el momento de la tradición."

95
** El tradente es el poseedor de la cosa, la posesión es un hecho y los hechos no se
transfieren, por lo que sí el "adquirente" está de buena fe, pasa a ser poseedor regular,
aunque el tradente haya sido poseedor irregular, ya que la tradición pasa a ser justo título
en materia posesoria y podrá adquirir por prescripción.

Art.683 " La tradición da al adquirente, en los casos y del modo que las leyes
señalan, el derecho de ganar por la prescripción el dominio de que el tradente carecía,
aunque el tradente no haya tenido ese derecho."

** El tradente es mero tenedor de la cosa, el adquirente podrá ganar por la prescripción

cuando estaba de buena fe, ya que ahí pasa a ser poseedor regular, sirviéndole como justo
título la tradición.
En los dos casos anteriores si el tradente adquiere después el dominio, se entenderá
haberse éste transferido desde el momento de la tradición.

** Tradición sujeta a modalidades, el art.680 inc.1º señala " La tradición puede transferir el
dominio bajo condición suspensiva o resolutoria, con tal que se exprese."

En este sentido los tribunales han entendido que también se extiende a la condición
resolutoria tácita porque se trata de un acto jurídico bilateral, y de acuerdo al art. 1489 en
todo contrato bilateral va envuelta la condición resolutoria de no cumplirse por uno de los
contratantes lo pactado.

Tratándose de una condición suspensiva, la tradición es anticipada.

Art.680 inc 2º: Verificada la entrega por el vendedor se transfiere el dominio de la

cosa vendida, aunque no se haya pagado el precio, a menos que el vendedor se haya
reservado el dominio hasta el pago, o hasta el cumplimiento de una condición."

Es necesario destacar que tratándose del contrato de compraventa el código en el

art.1874 señala que la cláusula de no transferirse el dominio sino en virtud de la paga del
precio, no produce otro efecto que el derecho de pedir el pago del precio o la resolución del
contrato con indemnización de perjuicios; esta norma tiene el carácter de excepción frente
al art.680 que tiene aplicación general.

Art.681: "Se puede pedir la tradición de todo aquello que se deba, desde que no
haya plazo pendiente para su pago; salvo que intervenga decreto judicial en contrario."

f) Clasificación: La tradición puede ser:

Real : Por la entrega de la cosa art.684 Nº 1 y 685
Ficta o simbólica: En los casos del art. 684 Nºs 2, 3, 4, 5.
Legal : En el caso de la inscripción del título en el C.B.R.

96
 48.- SUCESION POR CAUSA DE MUERTE
a) CONCEPTO
b) EXTENSION
a) Concepto: La sucesión por causa de muerte es un modo de adquirir el dominio de
acuerdo al art.688
Puede definirse a la sucesión como la transmisión de todo o parte del patrimonio de
una persona fallecida a una o más personas vivas, señaladas por el causante o la ley.
Características:
1.- Es un modo de adquirir derivativo,
2.- Es un modo de adquirir gratuito.

b) Extensión: Por medio de este modo de adquirir pueden adquirirse tanto los derechos
reales como los derechos personales, salvo los derechos que la ley declara intransmisibles,
y las obligaciones, salvo las intransmisibles:

Derechos Intransmisibles:
El usufructo, uso y habitación, la expectativa del fideicomisario, las expectativas del
asignatario condicional, el derecho de alimentos, los derechos que tienen como término la
muerte del que los goza como el censo y la renta vitalicia, el mandato termina por la
muerte del mandante o del mandatario.

Obligaciones Intransmisibles:
Las obligaciones que suponen una aptitud especial del deudor, las que tienen como
fundamento la confianza entre acreedor y deudor, las obligaciones contraídas por los
miembros de una corporación, tampoco la solidaridad pasiva.

Como modo de adquirir requiere un título que puede ser el testamento o la ley.
(sucesión testamentaria o intestada o abintestato).

49.- PRESCRIPCION
a) CONCEPTO
b) FUNDAMENTOS
c) REGLAS COMUNES
d) CLASIFICACION
e) REQUISITOS
f) INTERRUPCION Y SUSPENSION
g) INTERVERSION
h) PRESCRIPCION DE DERECHOS REALES Y PERSONALES

a) Concepto: Art.2.492: "La prescripción es un modo de adquirir las cosas ajenas, o de

extinguir las acciones y derechos ajenos, por haberse poseído las cosas o no haberse
ejercido dichas acciones y derechos durante cierto lapso de tiempo, y concurriendo los
demás requisitos legales.

97
 Una acción o derecho se dice prescribir cuando se extingue por la
prescripción."

A la prescripción adquisitiva se le llama también Usucapión, ya que de la definición

del art.2492 y del art.1567 se tiene que la prescripción es también un modo de extinguir las
obligaciones.

b) Fundamentos: La prescripción es una institución que otorga estabilidad a los

derechos, consolidando las diversas situaciones jurídicas que pueden producirse con el
transcurso del tiempo.

c) Reglas comunes a toda prescripción:

1.- Debe ser alegada, sea como acción o como excepción, salvo cuando se trata de la
prescripción de la acción penal o de la pena, la prescripción del carácter ejecutivo de un
título en conformidad con lo dispuesto en el art.442 CPC.(el tribunal debe hacer una
revisión del título ejecutivo que se presenta, para verificar que no tiene más de tres años
antes de acoger a tramitación una demanda ejecutiva)
2.- La prescripción puede ser renunciada expresa o tácitamente pero sólo una vez
cumplida.
La renuncia es expresa cuando se hace en términos formales y explícitos.

La renuncia es tácita cuando el que puede alegarla manifiesta por un hecho suyo
que reconoce el derecho del dueño (poseedor) o del acreedor.(deudor).
Para poder renunciar a la prescripción es necesario tener capacidad para enajenar,
es decir debe tener capacidad de ejercicio, de ahí que para que el representante legal de una
persona pueda renunciar a la prescripción debe cumplir con las mismas formalidades que
para enajenar bienes de su representando.

3.- Las reglas de la prescripción se aplican tanto a favor como en contra del estado,
municipalidades, iglesias, etc.

d) Clasificación: La prescripción puede ser: Adquisitiva o extintiva.

Extintiva: Es un modo de extinguir las acciones y derechos ajenos, por no haberse ejercido
dichas acciones y derechos, durante cierto lapso de tiempo y concurriendo los demás
requisitos legales. El elemento esencial es el no ejercicio de los derechos y acciones durante
un cierto tiempo.

Adquisitiva: Es un modo de adquirir las cosas ajenas, por haberse poseído las cosas,
durante cierto lapso de tiempo, y concurriendo los demás requisitos legales.(2492) Lo
esencial es la posesión.

El transcurso del tiempo es común a ambos tipos de prescripción.

98
 Puede clasificarse también en: Ordinaria y Extraordinaria.
Art. 2.506: "La prescripción adquisitiva es ordinaria o extraordinaria."

Prescripción Ordinaria:
Art. 2.507: "Para ganar la prescripción ordinaria se necesita posesión regular no
interrumpida, durante el tiempo que las leyes requieren."

Art. 2.508: "El tiempo necesario a la prescripción ordinaria es de dos años para los
muebles y de cinco para los bienes raíces."

Prescripción Extraordinaria:
Art.2.510: "El dominio de cosas comerciales que no ha sido adquirido por la
prescripción ordinaria, puede serlo por la extraordinaria, bajo las reglas que van a
expresarse:
1 Para la prescripción extraordinaria no es necesario título alguno.
2 Se presume en ella de derecho la buena fe, sin embargo de la falta de un título
adquisitivo de dominio.
3 Pero la existencia de un título de mera tenencia hará presumir mala fe, y no dará lugar a
la prescripción, a menos de concurrir estas dos circunstancias:
 Que el que se pretende dueño no pueda probar que en los últimos diez años se haya
reconocido expresa o tácitamente su dominio por el que alega la prescripción;
 Que el que alega la prescripción pruebe haber poseído sin violencia, clandestinidad ni
interrupción por el mismo espacio de tiempo."

Art. 2.511: "El lapso de tiempo necesario para adquirir por esta especie de
prescripción es de diez años contra toda persona y no se suspende a favor de las
enumeradas en el artículo 2.509.

Art. 2512: "Los derechos reales se adquieren por la prescripción de la misma

manera que el dominio, y están sujetos a las mismas reglas, salvas las excepciones
siguientes:
1ª El derecho de herencia y el de censo se adquieren por la prescripción extraordinaria de
diez años, (salvo el caso del heredero putativo en que sí se le ha concedido la posesión
efectiva por decreto judicial esta le servirá de justo título y podrá oponer a la acción de
petición de herencia la prescripción de cinco años.( Art.704 inc final en relación Art.1.269)
2ª El derecho de servidumbre se adquiere según el artículo 882 (5 años pero sólo
tratándose de las continuas y aparentes)

e) Requisitos de la prescripción adquisitiva:

** 1.- Que la cosa sea susceptible de ganarse por prescripción, art. 2.498 "Se gana por
prescripción el dominio de los bienes corporales raíces o muebles, que están en el comercio
humano, y se han poseído con las condiciones legales.
Se ganan de la misma manera los otros derechos reales que no están especialmente
exceptuados."

99
No pueden adquirirse por prescripción:
1º Las cosas corporales que están fuera del comercio humano, es decir las comunes a todos
los hombres.
2º Los derechos personales o créditos.
3º Los derechos reales exceptuados, es decir las servidumbres discontinuas e inaparentes.
4º Los derechos de la personalidad
5º Las cosas propias.

** 2.- Que se haya poseído la cosa, es decir que se haya tenido la cosa con ánimo de señor y
dueño.
La posesión debe ser pública, tranquila, continua y no interrumpida.
** 3.- Que la posesión haya durado el tiempo exigido por la ley, es decir si se trata de la
ordinaria son 2 años para los muebles y 5 para los inmuebles, y si es extraordinaria son 10
años para toda clase de bienes.

f) Interrupción y Suspensión:
Interrupción: Se produce cada vez que falta la posesión (natural) o cada vez que cesa la
inactividad de parte del dueño de la cosa (civil). Se produce por hechos externos sean
naturales como una inundación o humanos como la acción judicial.

El efecto de la interrupción es que hace perder el tiempo que se lleva corrido

de prescripción.

Interrupción Natural: Art.2.502 casos:

1.- Cuando sin haber pasado la posesión a otras manos, se ha hecho imposible el ejercicio
de actos posesorios, como cuando una heredad ha sido permanentemente inundada, pero
en este caso no se pierde todo el tiempo anterior sino que sólo se descuenta el tiempo
durante el cual no pudo ejercerce actos posesorios, pero si la inundación dura más de cinco
años rige la norma del art. 653, es decir se interrumpe la posesión.

2.- Cuando se ha perdido la posesión por haber entrado en ella otra persona, en este caso
hay que distinguir:
*** Si se recobra la posesión por vías de hechos se pierde el tiempo anterior.
*** Si se recobra por medios legales, o sea mediante el ejercicio de la acción posesoria
(también la reivindicatoria para el poseedor regular) se entiende que nunca se ha
interrumpido, esto guarda relación con el art.731 que establece que el que recupera
legalmente la posesión perdida, se entenderá haberla tenido durante el tiempo intermedio.
La interrupción natural puede ser alegada por cualquier persona que tenga interés
en ello.

Interrupción Civil: Es aquella que se produce cuando cesa la inacción del verdadero
dueño o del que pretende ser tal.

100
 Art. 2.503: "Es todo recurso judicial intentado por el que se pretende verdadero
dueño de la cosa, contra el poseedor." Es decir se refiere a la acción reivindicatoria, la que
debe ser notificada para producir el efecto de interrumpir la prescripción.
Pero ni aún la acción judicial (notificada) interrumpe la prescripción en los
siguientes casos:
1.- Cuando la notificación de la demanda no ha sido hecha en forma legal.
2.- Cuando el recurrente se desistió expresamente de la demanda o se declaró abandonada
la instancia.
3.- Cuando el demandado obtuvo sentencia de absolución.

La interrupción civil sólo puede alegarla el que ha entablado la acción, salvo el caso
del art.2.504 cuando la cosa pertenece a varias personas la interrupción respecto de una de
ellas, la interrumpe también respecto de las otras.

Suspensión: Es el beneficio establecido por la ley a ciertas personas, para que en su

contra no corra la prescripción, mientras dura su incapacidad o el motivo que ha tenido en
vista el legislador.

Art.2.509: "La prescripción ordinaria puede suspenderse, sin extinguirse; en ese

caso, cesando la causa de la suspensión, se le cuenta al poseedor el tiempo anterior a ella, si
alguno hubo.
Se suspende la prescripción ordinaria en favor de las personas siguientes:
1 Los menores; los dementes; los sordomudos; y todos los que estén bajo potestad
paterna, o bajo tutela o curaduría;
2 La mujer casada en sociedad conyugal mientras dure ésta;
3 La herencia yacente.
No se suspende la prescripción en favor de la mujer divorciada o separada de
bienes, respecto de aquellos que administra.
La prescripción se suspende siempre entre cónyuges."

Diferencias entre suspensión e interrupción:

1º En cuanto a sus efectos: La interrupción hace perder el tiempo anterior, en cambio la
suspensión sólo hace que se descuente el tiempo de su duración.

2º En cuanto a su origen: La interrupción es causada por un hecho externo, sea de la

naturaleza o del hombre, la suspensión opera de pleno derecho.

3º En cuanto a quién puede alegarla: La suspensión sólo puede alegarla aquél en cuyo favor
está establecida, la interrupción puede alegarla cualquiera que tenga interés en ella cuando
es natural y el que entabló la ación cuando es civil.

101
4º En cuanto a la aplicación: La interrupción se aplica a la prescripción ordinaria y a la
extraordinaria, la suspensión sólo se aplica a la ordinaria.

g) Interversión: La interrupción de la prescripción de corto tiempo produce lo que en

doctrina se llama INTERVERSION.
La Interversión se produce cuando interrumpida civil o naturalmente la
prescripción de corto tiempo, deja de ser tal y pasa a ser de largo tiempo.
Art.2.523 y 2.515, esto porque las prescripciones de corto tiempo están establecidas
en razón de una presunción de pago que deja de existir en ciertos casos y desde ese
momento no existe motivo para un plazo tan corto de prescripción.

h) Prescripción de derechos reales y personales:

Prescripción de derechos reales: Los derechos reales se adquieren por prescripción de la
misma manera que el dominio y están sujetos a las mismas reglas, salvo:
1 Derecho real de censo cuando persigue la finca acensuada, sólo se adquiere por la
prescripción extraordinaria de diez años.
2 Derecho real de herencia se adquiere por la prescripción extraordinaria de diez años,
(salvo el caso del heredero putativo en que si se le ha concedido la posesión efectiva por
decreto judicial esta le servirá de justo título y podrá oponer a la acción de petición de
herencia la prescripción de cinco años. (Art.704 inc final en relación Art.1.269).
3 El derecho de servidumbre se adquiere según el artículo 882 (sólo tratándose de las
continuas y aparentes en 5 años, haya o no justo título, posesión regular o irregular y
buena fe en la inscripción).

Los derechos personales no pueden ganarse o adquirirse por prescripción

adquisitiva, pero de acuerdo al art.1.567 es un modo de extinguir las obligaciones.

50.- DE LA POSESION
a) CONCEPTO
b) NATURALEZA JURIDICA
c) CLASES
d) REQUISITOS
e) POSESION REGULAR E IRREGULAR
f) ADQUISICION, CONSERVACION Y PERDIDA
g) PROTECCION: ACCIONES POSESORIAS, ACCION PAULIANA.

a) Concepto: Art.700: "La posesión es la tenencia de una cosa determinada con ánimo de
señor o dueño, sea que el dueño o el que se da por tal tenga la cosa por sí mismo, o por otra
persona que la tenga en lugar y a nombre de él.
El poseedor es reputado dueño, mientras otra persona no justifica serlo."

102
 Puede decirse que la posesión es un hecho protegido por el derecho.

Elementos de la posesión: elemento material:

*Corpus
elemento sicológico:
*Animus, que es la intención de portarse
como dueño, es más importante ya que a veces basta para conservar
la posesión el animus.

¿Qué se puede poseer?

Las cosas corporales e incorporales, dentro de estas los derechos reales y los
personales (1576 valida el pago hecho al que estaba en posesión del crédito).

Los derechos de familia: NO, aunque el art.309 habla de la posesión notoria del
estado en este caso la "posesión" tiene un significado diverso, esto es, no referido a la
definición del Art.700, ya que el estado civil no puede adquirirse por prescripción, ahí la
posesión es un hecho social y no sirve para adquirir un estado sino para probar un estado.
Del análisis de los art.310 y 311 se desprende que la posesión notoria en el caso del
hijo legítimo y del matrimonio está constituida por hechos notorios, públicos, que
tradicionalmente consisten en el trato, nombre, y fama que la persona ha tenido frente a
terceros, y de acuerdo al art.313 se probará por un conjunto de testimonios fidedignos, que
lo establezcan de un modo irrefragable; particularmente en el caso de no explicarse y
probarse satisfactoriamente la falta de la respectiva partida, o la pérdida o extravío del
libro o registro, en que debiera encontrarse.

Estas normas no se aplican a la filiación natural ni a la ilegítima, pero la posesión

notoria sirve como base para la sentencia tratándose del hijo natural, de acuerdo al
establecido en el Art.271 Nº3.

b) Naturaleza jurídica de la Posesión: De acuerdo al código la posesión es UN

HECHO. " Tenencia de una cosa con animo de señor y dueño"
Se puede poseer una cosa a varios títulos.(701).

c) Clases de posesión:
Justo Título: auténtico
válido
real

Posesión útil:
Regular ---> Justo título
Buena fe al momento de adquirirla Art. 702
Tradición (cuando se invoca t. translaticio)

Irregular falta uno o más requisitos. Art. 708

103
Posesión Inútil o viciosa:
violenta (fuerza actual o inminente) 710, 711, 712
clandestina 713

Posesión Inútil o viciosa: Es aquella que no habilita para ganar la cosa por prescripción
ni está protegida por las acciones posesorias.
Art.709: Son posesiones viciosas la violenta y la clandestina.

Art.710: La posesión violenta es la que se adquiere por la fuerza, esta puede ser
actual o inminente.

La violencia sólo puede invocarla la persona perjudicada por ella y no importa en

contra de quién se ejerció.

Para repeler la violencia se ha establecido la querella de restablecimiento, que se

otorga incluso al mero tenedor.
Art.712: Existe el vicio de violencia, sea que se haya empleado contra el verdadero
dueño de la cosa, o contra el que la poseía sin serlo, o contra el que la tenía en lugar o a
nombre de otro.

Art.711: El que en ausencia del dueño se apodera de la cosa, y volviendo el dueño le

repele, es también poseedor violento.

Art.713: Posesión clandestina es la que se ejerce ocultándola a los que tienen

derecho para oponerse a ella.

Como es una posesión inútil o viciosa no habilita para adquirir por prescripción ni
está amparada por las acciones posesorias.
La diferencia entre la violenta y la clandestina es que la violencia es un vicio
temporal, es decir sólo al momento de la adquirir la posesión, pero la clandestinidad debe
subsistir durante todo el ejercicio. Además solo puede invocar la clandestinidad el que
tiene derecho a oponerse a ella.

OJO: Tanto la posesión violenta como la clandestina cuando deja de existir el vicio, sea
fuerza o clandestinidad se transforman en posesiones útiles que habilitan para prescribir.

Posesión útil: Es aquella que habilita para prescribir, de manera que por el transcurso
del tiempo se puede adquirir el dominio de la cosa por prescripción.

Art. 702: "La posesión puede ser regular o irregular.

Se llama posesión regular la que procede de justo título y ha sido adquirida de
buena fe; aunque la buena fe no subsista después de adquirida la posesión. Se puede ser

104
por consiguiente poseedor regular y poseedor de mala fe, como viceversa el poseedor de
buena fe puede ser poseedor irregular.
Si el título es translaticio de dominio, es también necesaria la tradición.
La posesión a ciencia y paciencia del que se obligó a entregarla, hará presumir la
tradición; a menos que ésta haya debido efectuarse por la inscripción del título.

POSESION REGULAR: Se llama posesión regular la que procede de justo título y ha

sido adquirida de buena fe; aunque la buena fe no subsista después de adquirida la
posesión.

Si el título es translaticio de dominio, es también necesaria la tradición.

Requisitos de la posesión regular: ** Justo título,

** Buena Fe al momento de adquirir la posesión y,
**Tradición cuando el título es translaticio de dominio.

1º Justo Título:
Título: Es la causa que habilita para adquirir el dominio, el antecedente jurídico que viene a
justificar el hecho material que ocasiona el nacimiento o el traspaso de los derechos reales.

En materia posesoria es la causa, el antecedente de la posesión.

La doctrina define el justo título como aquél exento de vicios, y que normalmente conduce
a la prescripción. El código no define el justo título pero sí señala cuales no son justos
títulos.
Art. 704: "No es justo título:
1 El falsificado, esto es, no otorgado realmente por la persona que se pretende; (art.17)
2 El conferido por una persona en calidad de mandatario o representante legal de otra sin
serlo;
3 El que adolece de un vicio de nulidad, como la enajenación que debiendo ser autorizada
por un representante legal o por decreto judicial, no lo ha sido; y
4 El meramente putativo, como el heredero aparente que no es en realidad heredero; el
del legatario cuyo legado ha sido revocado por un acto testamentario posterior, etc.
Sin embargo, al heredero putativo a quién por decreto judicial se haya dado la
posesión efectiva, servirá de justo título el decreto; como al legatario putativo el
correspondiente acto testamentario que haya sido judicialmente reconocido."
Clases de títulos:
T. Constitutivo de dominio, se adquiere el dominio y la posesión, son la ocupación, la
accesión y según el código la prescripción.

T. Translaticio de dominio, porque por su naturaleza sirven para transferirlo, son la

venta, la permuta, la donación entre vivos, el aporte en propiedad a una sociedad, la
transacción cuando recae sobre un objeto no disputado.

105
T. Declarativos de dominio, son aquellos que se limitan a reconocer un derecho ya
existente, ej. Sentencias judiciales.

2º Buena fe: "La buena fe es la conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa por
medios legítimos, exentos de fraude y de todo otro vicio." (706 inc 1º).

Para que haya justo título basta que la buena fe haya existido al momento de la
adquisición, aunque después no subsista.702 inc 2º.

Error en la adquisición:
De acuerdo al art.706 inc 3º un justo error en materia de hecho no se opone a la
buena fe.

Pero el error en materia de derecho constituye una presunción de mala

fe, que no admite prueba en contrario. (relación art.8 no se puede alegar ignorancia
de la ley después que esta haya entrado en vigencia).
Prueba de la buena fe: Art. 707 " La buena fe se presume, excepto en los casos en que la ley
establece la presunción contraria.
En todos los otros la mala fe deberá probarse."

Casos en que se presume la mala fe:

Art. 706 inc. final: Error de derecho
Art. 2510 Nº 3: Cuando se refiere a la prescripción extraordinaria señala que la
existencia de un título de mera tenencia hará presumir la mala fe, y no dará lugar a la
prescripción, salvo las excepciones contempladas.

Art.94 Nº 6: Cuando los poseedores de los bienes del desaparecido hayan sabido y
ocultado la verdadera muerte del desaparecido, o su existencia, constituye mala fe.

La aplicación del principio de la presunción de buena fe es amplio, así lo han

establecido los tribunales, fundados en lo establecido en el art.1459 que señala que el dolo
debe probarse, a contrario sensu la buena fe se presume; esto tiene gran importancia
porque hay muchas instituciones que se basan en la buena fe, por ejemplo, el matrimonio
putativo (art.122).

3º La tradición: Es un requisito de la posesión regular cuando se invoca un título

traslaticio de dominio.

Art.670 "La tradición es un modo de adquirir el dominio de las cosas y consiste en

la entrega que el dueño hace de ellas a otro, habiendo por una parte la facultad e intensión
de transferir el dominio, y por otra la capacidad e intención de adquirirlo.
Lo que se dice del dominio se extiende a todos los otros derechos reales."

106
 El Art.702 agrega: "Para que la tradición sea válida debe ser hecha voluntariamente
por el tradente o por su representante."
Ventajas de la posesión regular:
1.- Por la posesión regular el poseedor se hace dueño de los frutos naturales o civiles,
siempre que esté de buena fe a la época de la percepción de ellos. <646, 648>.

2.- El poseedor regular está protegido por la acción reivindicatoria del Art.894 que toma al
nombre de publiciana, con la única limitación que no se puede entablar en contra del
verdadero dueño ni contra el que posea con igual o mejor derecho.
3.- La posesión regular conduce a la prescripción ordinaria de 2 años para los muebles y 5
años para los inmuebles.

POSESION IRREGULAR: Art. 708: " Posesión irregular es la que carece de uno o más
de los requisitos señalados en el art.702."
(título justo, buena fe, y tradición si es título traslaticio de dominio.)

Ventajas:
1º La presunción de dominio establecida en el art. 700 inc 2º también se aplica al poseedor
irregular.
2º Puede adquirir el dominio de la cosa por medio de la prescripción extraordinaria de diez
años.

Desventajas:
1º El poseedor irregular NO tiene derecho a los frutos.
2º No está amparado por la acción publiciana del Art.894.

La posesión es un hecho personal, no se transfiere ni se transmite.

Art. 717: "Sea que se suceda a título universal o singular, la posesión del sucesor,
principia en él; a menos que quiera añadir la de su antecesor a la suya; pero en tal caso se la
apropia con sus calidades y vicios.
Podrá agregarse en los mismos términos a la posesión propia la de una serie no
interrumpida de antecesores."

f) Adquisición, Conservación y Pérdida de la posesión:

La posesión consta de dos elementos: Corpus y Animus.
Para adquirir la posesión de los bienes muebles es necesario ambos elementos.

Adquisición de la posesión de los BIENES MUEBLES:

En cuanto a la capacidad para adquirir la posesión de los bienes muebles sólo son
incapaces de adquirir la posesión los infantes y los dementes. 723 inc. final

107
 Respecto de los demás incapaces que no pueden administrar libremente lo suyo no
necesitan de autorización alguna para adquirir la posesión de una cosa mueble, con tal que
concurran a ello la voluntad y la aprehensión material o legal, pero no pueden ejercer los
derechos de poseedores, sino con la autorización competente.

La posesión de los bienes se puede adquirir por medio de representantes:

Art. 721 Distingue dos casos:

1º Cuando la persona que adquiere la posesión para otra es su mandatario o representante
legal, se entiende que el representado adquiere la posesión en el mismo momento, aún
cuando no tenga conocimiento de ello. Es necesario que el representante tenga la voluntad
o intención de adquirir para su representado.

Pero si el mandatario no tiene capacidad para adquirir la posesión, no podrá

adquirir ésta ni para otra persona.(723)
2º Cuando el que adquiere la posesión para otra persona no es mandatario o representante
de ella, sino un agente oficioso, en este caso se requiere el conocimiento y aceptación de la
persona para quién se adquirió la posesión, pero una vez aceptada se retrotraen los efectos
al momento en que el agente oficioso tomó la posesión de la cosa.

Art.720 y 721 Se aplican también para la adquisición de la posesión de los

inmuebles.

Caso de la herencia: No se requiere ni el corpus ni el animus, ya que de acuerdo al

art. 722 la posesión de la herencia se adquiere desde el momento en que es diferida,
aunque el heredero lo ignore."

Sólo el heredero tiene la posesión legal, que no requiere ni el corpus ni el animus.

( relación 688).

Conservación de la posesión de los bienes muebles:

Art. 725: "El poseedor conserva la posesión, aunque transfiera la tenencia de la
cosa, dándola en arriendo, comodato, prenda, depósito, usufructo o a cualquiera otro título
no traslaticio de dominio."

Lo más importante es el animus, pero esto no significa que si se pierde el corpus no

se pierda la posesión.

Art.727: "La posesión de la cosa mueble no se entiende perdida mientras se halla

bajo el poder del poseedor, aunque éste ignore accidentalmente su paradero."

Pérdida de la posesión de los bienes muebles:

Se pierde cuando falta alguno de los elementos (corpus-animus).

108
a).- Falta el Corpus:
1.- Cuando otro se apodera de la cosa con ánimo de hacerla suya.
Art. 726: "Se deja de poseer una cosa desde que otro se apodera de ella con ánimo
de hacerla suya; menos en los casos que las leyes expresamente exceptúan."

2.- Cuando sin pasar la posesión a otras manos, se hace imposible el ejercicio de actos
posesorios, como sucede, cuando una heredad ha sido permanentemente inundada (2502
Nº1), o cuando un animal bravío recupera su libertad o uno domestico no vuelve al amparo
y dependencia de quién lo poseía.(619 y 608 inc.2).

3.- En el caso de las especies y objetos que se lanzan al mar para aligerar la nave, pero
puede el dueño reivindicarlas si otro las salva (624 inc. final).

b).- Falta el animus:

En este caso se pierde la posesión por un acto voluntario del poseedor,
1.- Cuando se enajena la cosa (tradición).
2.- Cuando el titular se desprende de la cosa para que la haga suya el primer ocupante.
(basura).

Posesión de los BIENES INMUEBLES:

Adquisición: La prueba de la posesión tratándose de inmuebles es la inscripción del título
en el Registro del Conservador de Bienes Raíces.

Puede suceder que un bien inmueble no este inscrito.

Adquisición de la posesión de un inmueble no inscrito:

Se adquiere existiendo el ánimo de poseer como señor y dueño y la aprehensión
material de la cosa, en el fondo igual que para los muebles.

Cuando para poseer un inmueble no inscrito se invoca un título traslaticio se

pueden presentar dos situaciones:
*** Para adquirir la posesión regular es necesario inscribir, ya que de acuerdo al art.
702 para ser poseedor regular se requiere un justo título, buena fe y si se trata de un
título traslaticio la tradición, y la única forma de hacer la tradición de los inmuebles es
mediante la inscripción del título en el C.B.R.

*** Para adquirir la posesión irregular de un inmueble no inscrito, en este caso hay
opiniones encontradas, para algunos del art. 724 se desprende que debe inscribirse al
señalar sin distinguir "si la cosa es de aquellas cuya tradición deba hacerse por inscripción
en el registro del conservador, nadie podrá adquirir la posesión de ella sino por este
medio.", pero para otros esto debe armonizarse con los arts. 726 y 729, y de esa forma el
724 no se aplica en el caso de los inmuebles no inscritos sino sólo para los inscritos.

109
Conservación y Pérdida de la Posesión de los bienes inmuebles no inscritos:
Cada vez que falte alguno de los elementos de la posesión (corpus y Animus) se
pierde la posesión de los inmuebles no inscritos, igual que los muebles.

Se deja de poseer una cosa desde que otro se apodera de ella con ánimo de hacerla
suya; menos en los casos que las leyes expresamente exceptúan, esta excepción son los
inmuebles inscritos.
Cuando se enajena la cosa, ya que pierde el corpus y el animus.
Cuando sin pasar la posesión a otras manos, se hace imposible el ejercicio de actos
posesorios, como sucede, cuando una heredad ha sido permanentemente inundada.

Art.729: "Si alguien, pretendiéndose dueño, se apodera violenta o clandestinamente

de un inmueble cuyo título no está inscrito, el que tenía la posesión la pierde."

INMUEBLES INSCRITOS:
Existen en el código una serie de disposiciones que constituyen lo que se llama la
"Teoría de la Posesión Inscrita", estos son:

Art. 686: "Se efectuará la tradición del dominio de los bienes raíces por la inscripción del
título en el registro del conservador.
De la misma manera se efectuará la tradición de los derechos de usufructo o de uso
constituidos en bienes raíces, de los derechos de habitación o de censo y del derecho de
hipoteca.
Acerca de la tradición de las minas se estará a lo prevenido en el Código de
Minería."

Art. 696: "Los títulos cuya inscripción se prescribe en los artículos anteriores, no darán o
transferirán la posesión efectiva del respectivo derecho, mientras la inscripción no se
efectúe de la manera que en dichos artículos se ordena; pero esta disposición no regirá sino
respecto de los títulos que se confieran después del término señalado en el reglamento
antedicho."

Art. 702: "La posesión puede ser regular o irregular.

Se llama posesión regular la que procede de justo título y ha sido adquirida
de buena fe; aunque la buena fe no subsista después de adquirida la posesión. Se puede ser
por consiguiente poseedor regular y poseedor de mala fe, como viceversa el poseedor de
buena fe puede ser poseedor irregular.
Si el título es traslaticio de dominio, es también necesaria la tradición.
La posesión a ciencia y paciencia del que se obligó a entregarla, hará
presumir la tradición; a menos que ésta haya debido efectuarse por la inscripción del
título."

Art. 724: "Si la cosa es de aquellas cuya tradición deba hacerse por inscripción en el
registro del conservador, nadie podrá adquirir la posesión de ella sino por este medio."

110
Art. 924: "La posesión de los derechos inscritos se prueba por la inscripción y mientras
ésta subsista, y con tal que haya durado un año completo, no es admisible ninguna prueba
de posesión con que se pretenda impugnarla."

Art. 728: "Para que cese la posesión inscrita, es necesario que la inscripción se cancele,
sea por voluntad de las partes, o por una nueva inscripción en que el poseedor inscrito
transfiere su derecho a otro, o por decreto judicial.
Mientras subsista la inscripción, el que se apodera de la cosa a que se refiere el
título inscrito, no adquiere la posesión de ella ni pone fin a la posesión existente."

Art. 730: "Si el que tiene la cosa en lugar y a nombre de otro, la usurpa dándose por dueño
de ella, no se pierde por una parte la posesión ni se adquiere por otra, a menos que el
usurpador enajene a su propio nombre la cosa. En este caso la persona a quién se enajena
adquiere la posesión de la cosa, y pone fin a la posesión anterior.
Con todo, si el que tiene la cosa en lugar y a nombre de un poseedor inscrito, se da
por dueño de ella y la enajena, no se pierde por una parte la posesión ni se adquiere por
otra, sin la competente inscripción."

Art. 2.505: "Contra un título inscrito no tendrá lugar la prescripción adquisitiva de bienes
raíces, o de derechos reales constituidos en éstos, sino en virtud de otro título inscrito; ni
empezará a correr sino desde la inscripción del segundo."

Respecto de los títulos constitutivos de dominio, tratándose de bienes inmuebles no

tiene cabida la ocupación, porque ésta se refiere solo a muebles, tampoco la accesión
porque la inscripción de lo principal cubre la de lo accesorio.

Tratándose de la prescripción cuando una sentencia declara que se ha adquirido por

prescripción servirá esta como título y se inscribirá en él o los registros.

Si se invoca un título traslaticio se requerirá la inscripción; respecto de la posesión

regular no caben dudas, pero para adquirir la posesión irregular de un inmueble inscrito
¿Se necesita la inscripción?:
Según José Clemente Fabres, no hay necesidad de inscripción porque el art. 708
dice que la posesión irregular es aquella que no cumple con los requisitos del 702, dentro
de los cuales está la tradición si se invoca título traslaticio, así entonces para adquirir la
posesión irregular no se necesita la inscripción.

Actualmente casi todos los profesores estiman que es necesaria la inscripción aún
para adquirir la posesión irregular.

Conservación y pérdida de la posesión de los inmuebles inscritos:

111
 Art. 728: "Para que cese la posesión inscrita, es necesario que la inscripción se
cancele, sea por voluntad de las partes, o por una nueva inscripción en que el poseedor
inscrito transfiere su derecho a otro, o por decreto judicial.
Mientras subsista la inscripción, el que se apodera de la cosa a que se refiere el
título inscrito, no adquiere la posesión de ella ni pone fin a la posesión existente."

Recuperación de la posesión:
Art. 731: "El que recupera legalmente la posesión perdida, se entenderá haberla
tenido durante todo el tiempo intermedio."

Presunciones que facilitan la prueba de la posesión:

Art. 719: "Si se ha empezado a poseer a nombre propio, se presume que esta
posesión ha continuado hasta el momento en que se alega.
Si se ha empezado a poseer a nombre ajeno, se presume igualmente la continuación
del mismo orden de cosas.
Si alguien prueba haber poseído anteriormente, y posee actualmente, se presume la
posesión en el tiempo intermedio."

g) ACCIONES POSESORIAS:
Art. 916: "Las acciones posesorias tienen por objeto conservar o recuperar la
posesión de bienes raíces o de derechos reales constituidos en ellos."

Estas acciones no son reales ni personales porque siendo la posesión un hecho no

puede calificárseles de una u otra. Pero si pudiera hacerse serían reales, ya que amparan la
posesión (hecho) de derechos reales y pueden ejercerse sin respecto a determinada
persona.

Las acciones posesorias tienen siempre el carácter de inmuebles, ya que las cosas
respecto de las cuales se ejercen son siempre inmuebles, lo que es importante en cuanto
determina la competencia de los tribunales, así el art. 135 del COT. señala: "Si la acción
entablada fuere inmueble, será competente para conocer del juicio el juez del lugar que las
partes hayan estipulado en la respectiva convención. A falta de estipulación será
competente, a elección del demandante:
1º El juez del lugar donde se contrajo la obligación; o
2º El del lugar donde se encontrare la especie reclamada.

Si el inmueble o inmuebles que son objeto de la acción estuvieren situados en

distintos territorios jurisdiccionales, será competente cualquiera de los jueces en cuya
comuna o agrupación de comunas estuvieren situados ".

112
DIFERENCIAS ENTRE LA ACCION REIVINDICATORIA Y LAS ACCIONES
POSESORIAS:
REIVINDICATORIA POSESORIA

1º En cuanto a Dominio, que es Posesión que

lo que amparan un derecho.(Exc.894) es un hecho

2º Titular El dueño, salvo el Poseedor y

caso del poseedor aun el mero
regular que está en tenedor en vías de
adquirir por caso de la Q.
prescripción. (894) de Reestablec.

3º Causa de pedir El dominio y debe La posesión y

probarse, salvo el debe probarse
fisco.
4º Tramitación De acuerdo al Proced. Proced. Sumario
Ordinario

5ºEfectos de Produce cosa juzgada El vencido fallo

puede iniciar un juicio reivindicatorio

6º Prescripción En el plazo necesario Por regla general

para que otro adquiera un año. Extintiva
por prescripción adq.

7º Naturaleza de Puede ser mueble o Siempre serán

la acción inmueble Inmuebles

REQUISITOS PARA ENTABLAR LAS ACCIONES POSESORIAS:

1.- Ser poseedor, pero de acuerdo al Art.918 sólo el que ha estado en posesión tranquila y
no interrumpida un año completo.

Pero en el caso del usufructuario, usuario y del habitador, de acuerdo al art.922

pueden ejercer por sí las acciones posesorias, y son meros tenedores de la cosa pero sobre
sus derechos son poseedores.

2.- Que la cosa este amparada por la acción posesoria (bienes inmuebles o derechos reales
constituidos en ellos), pero no sobre las servidumbres discontinuas e inaparentes ya que
estas no pueden ganarse por prescripción, y de acuerdo al Art.917 sobre las cosas que no
pueden ganarse por prescripción no puede haber acción posesoria.

113
 Tampoco puede intentarse acción posesoria respecto del derecho real de herencia,
porque es una universalidad jurídica, pero nada obsta que se intente respecto de un
inmueble determinado.
La acción posesoria no cabe entre comuneros, ya que entre ellos no hay lugar a la
prescripción.
3.- Debe intentarse dentro del plazo que establece la ley, que es de un año, ya que para
intentar la acción posesoria se necesita de la posesión durante un año, por lo que después
de este plazo el "turbador" estará amparado por la acción posesoria.

Este plazo se cuenta en la Querella de amparo desde que se ha producido la

molestia o embarazo de la posesión, las acciones que tiene por objeto recuperar la posesión
prescriben al cabo de un año completo desde que el poseedor la ha perdido. En todo caso si
la posesión del turbador es violenta o clandestina empezará a contarse desde que haya
cesado la violencia o la clandestinidad.

La prescripción de la acción posesoria no se suspende en favor de las personas

enumeradas en el Art.2.509. en relación al 2.524.

Las aciones posesorias se tramitan en juicios sumarios que reciben el nombre de

interdictos posesorios.

Para entablar la acción posesoria es necesario probar:

1.- Que se es poseedor no interrumpido y tranquilo durante un año.
2.- Que la posesión ha sido arrebatada.
Art. 924: " La posesión de los derechos inscritos se prueba por la inscripción y
mientras ésta subsista, y con tal que hay durado un año completo, no es admisible ninguna
prueba de posesión con que se pretenda impugnarla."

Art. 925: "Se deberá probar la posesión del suelo por hechos positivos, de aquellos a que
sólo da derecho el dominio, como el corte de maderas, la construcción de edificios, la de
cerramientos, las plantaciones o sementeras, y otros de igual significación, ejecutados sin
el consentimiento del que disputa la posesión."

Acciones posesorias son:

1.- Querella de amparo,
2.- Querella de restitución,
3.- Querella de restablecimiento,
4.- Acciones posesorias especiales: Denuncia de obra ruinosa.
Denuncia de obra nueva.
Relativas al goce de las aguas.

Querella de Amparo:
Concepto: Es la que tiene por objeto conservar la posesión de bienes raíces o de derechos
reales constituidos en ellos.

114
 Sólo puede entablarla en poseedor útil.

Objetivos: Art. 921

1.Pedir que no se le turbe o embarace la posesión,
2.Que se le indemnicen los daños que con los actos de perturbación se le hubieren
causado.
3.Que se le dé seguridad contra el daño que fundadamente teme.

Supone que el poseedor conserva aún la posesión, pero que ha sido molestado o
perturbado en esta posesión.

Puede intentarse aún contra el dueño, ya que se dirige contra cualquiera que
perturbe la posesión.

Procedimiento:
1.- El escrito debe contener los requisitos del art.254 del CPC, pero además debe:
** Indicar que ha poseído el derecho que se pretende amparar, él sólo o sumando la
posesión de sus antecesores, tranquila e ininterrumpidamente durante un año completo,

** Indicar que se le ha tratado de turbar o molestar su posesión o que en el hecho se le ha

turbado o molestado por medio de actos que expresará circunstanciadamente, si solicita
garantías por el daño que teme debe indicar que garantías solicita, deberá indicar los
medios probatorias de que intenta valerse, y si son testigos, debe individualizarlos.

2.- El tribunal citará a una audiencia de contestación y prueba para el quinto día hábil
después de la notificación.

3.- El demandado que quiera presentar testigos deberá presentar una lista por lo menos
antes de las doce del día anterior a la audiencia.

4.- Cada parte puede presentar hasta cuatro testigos por cada hecho que debe ser
acreditado.

5.- Concluida la audiencia de prueba se citará a las partes a oír sentencia, la que se dictará
de inmediato o a mas tardar dentro de tercero día.

6.- Se condenara en costas al perdedor.

Querella de Restitución:
Concepto: Es la que tiene por objeto recuperar la posesión de bienes raíces o derechos
reales constituidos en ellos.

Art. 926: "El que injustamente ha sido privado de la posesión, tendrá derecho para
pedir que se le restituya, con indemnización de perjuicios."

115
 Puede entablarla sólo el poseedor útil.

Esta acción puede dirigirse no sólo contra el usurpador sino contra todo el que
deriva su posesión del usurpador, a cualquier título que la haya adquirido.

IMPORTANTE: Cuando el poseedor inscrito ha sido privado de la finca materialmente,

NO entabla la Q. de restitución, sino que la de amparo, porque no ha perdido la posesión
de acuerdo al 728.-

PARALELO ENTRE LA Q. DE AMPARO Y LA Q. DE RESTITUCION:

Q. de Amparo Q. de Restitución

1º Objeto Evitar actos de Tiene por objeto

perturbación o recuperar la posesión
entorpecimiento perdida.
de la posesión.

2º Contra quién Sólo contra el Contra el usurpador

puede dirigirse autor de la per- y contra toda persona
turbación o entor- que de él derive su
pecimiento posesión.

3º objetivo Sólo evitar la Recuperar la posesión y la

perturbación indemnización
de los perjuicios.
La Q. de Restitución se tramita en forma similar a la de amparo, con la sola
diferencia que debe señalarse que se ha sido despojado de la posesión. (Interdictos
posesorios)

Querella de Restablecimiento:
Concepto: Es aquella acción que se otorga al que ha sido despojado violentamente de la
posesión o mera tenencia de un inmueble, y a fin de que se le restablezca al estado en que
se estaba antes de esa violencia.

Características especiales:
1.Basta acreditar la violencia, no es necesario probar la posesión.
2.Puede entablarse por el poseedor vicioso y aún el mero tenedor.
3.Prescribe en seis meses.(928).

Acciones posesorias especiales: Denuncia de obra nueva.

Denuncia de obra ruinosa.

116
 Acciones posesorias destinadas a proteger el goce de las aguas.

Denuncia de Obra Nueva: Art. 930 y 931: El poseedor tiene derecho para pedir que se
prohiba toda obra nueva que se trate de construir sobre el suelo de que está en posesión, y
asimismo la que embarace el goce de una servidumbre legítimamente constituida sobre el
predio sirviente.
Obras nuevas denunciables: Art. 931
 Las que construidas en el predio sirviente embarazan el goce de una servidumbre
constituida en él.

 Las construcciones que se trata de sustentar en edificio ajeno, que no está sujeto a tal
servidumbre.

 Toda obra voladiza que atraviesa el plan vertical de la línea divisoria de dos predios,
aunque no se apoye sobre el predio ajeno, ni dé vista, ni vierta aguas lluvias sobre él.

Obras nuevas no denunciables:

 Las necesarias para precaver la ruina de un edificio, acueducto, canal, puente, acequias,
etc. con tal que en lo que puedan incomodarle se reduzcan a lo estrictamente necesario,
y que, terminadas, se restituyan las cosas al estado anterior, a costa del dueño de las
obras,

 Tampoco tendrá derecho a embarazar la debida limpieza en los caminos, acequias,

cañerías, etc.

Tramitación:
1.Una vez presentada la demanda para la suspensión de una obra nueva, el juez decretará
la suspensión provisionalmente y mandará que se tome razón del estado y
circunstancias de la obra y que se aperciba al que la está ejecutando con la demolición o
destrucción, a su costa, de lo que en adelante se haga. En la misma resolución mandará
citar al denunciante y al denunciado a la audiencia del quinto día hábil, debiendo en ella
presentarse los documentos y medios probatorios en que las partes funden sus
pretensiones.
2.La sentencia deberá dictarse dentro del plazo de tres días desde que quede en estado de
ser dictada.(después del comparendo o una vez que se entregue el dictamen del perito si
se hubiere pedido).
3.La sentencia en todo caso condenará en costas.
4.Será apelable en ambos efectos la sentencia que ordene la demolición.

Denuncia de Obra Ruinosa: Arts. 932 y ss. : Tiene por objeto evitar que el mal estado
de los edificios o construcciones vecinas entorpezcan el ejercicio de la posesión. También
por los árboles.

117
Obras ruinosas denunciables:
 Los edificios y construcciones que amenacen ruina.(932)
 Los árboles mal arraigados o expuestos a ser derribados por casos de ordinaria
ocurrencia.(935)

Objetivos:
- Obtener que la destrucción del edificio ruinoso,
- Que se repare si se puede,
- Obtener que el dueño rinda caución para indemnizar los perjuicios, cuando el daño que se
teme no es de gravedad.

Tramitación:
Tratándose de la denuncia de obra ruinosa el juez a la brevedad deberá, con
notificación de las partes, concurrir al lugar acompañado de un perito, puede también
delegar en otro ministro de fe esta concurrencia, una vez practicada la diligencia deberá
citar a las partes a oír sentencia la que deberá dictar dentro de tercero día.

Acciones posesorias especiales destinadas a proteger el goce de las aguas:

Arts. 937, 941, 942, 943.

Art. 937: Ninguna prescripción se admitirá contra las obras que corrompan el aire y
lo hagan conocidamente dañoso.

Art. 941: El dueño de una casa tiene derecho para impedir que cerca de sus paredes
haya depósitos o corrientes de agua, o materias húmedas que puedan dañarla.
Tiene asimismo derecho para impedir que se planten árboles a manos distancia que
la de quince decímetros,(metro y medio) ni hortalizas o flores a menos distancia que la de
cinco decímetros (50 cm).

Si los árboles fueren de aquellos que extienden a gran distancia sus raíces, podrá el
juez ordenar que se planten a la que convenga para que no dañen a los edificios vecinos: El
máximum de la distancia señalada por el juez será de cinco metros.
Los derechos concedidos en este artículo subsistirán contra los árboles, flores u
hortalizas plantadas, a menos que la plantación haya precedido a la construcción de las
paredes."

Art. 942: "Si un árbol extiende sus ramas sobre suelo ajeno, o penetra en él con sus
raíces, podrá el dueño del suelo exigir que se corte la parte excedente de las ramas, cortar él
mismo las raíces.
Lo cual se entiende aun cuando el árbol esté plantado a la distancia debida."

118
 Art. 943: "Los frutos que dan las ramas tendidas sobre terreno ajeno, pertenecen al
dueño del árbol; el cual, sin embargo, no podrá entrar a cogerlos sino con permiso del
dueño del suelo, estando cerrado el terreno.
El dueño del terreno será obligado a conceder este permiso, pero sólo en días y
horas oportunas, de que no le resulte daño."

Art. 946: Para el caso de haber pluralidad de querellados o de querellantes:

1º Cuando hay pluralidad de querellados:
a.- La obligación de destrucción o reparación de una obra es indivisible, se puede intentar
contra todos o contra uno solo.

b.- La obligación de indemnización de perjuicios es simplemente conjunta por lo que el

querellante puede exigir a cada querellado una cuota ideal.

2º Cuando hay pluralidad de querellantes:

a.- Cada uno podrá pedir la prohibición, destrucción o reparación de la obra.
b.- Cada uno podrá pedir la indemnización de los perjuicios, pero solo respecto de los
daños que haya sufrido.
c.- Las acciones posesorias especiales no tienen lugar contra del ejercicio de una
servidumbre legítimamente constituida.(947).

Tratándose de plazas, caminos, y otros lugares de uso público se concede acción

popular para intentar las acciones posesorias especiales (D.O. Nueva, D.O. Ruinosa y Acc.
posesorias especiales destinas a proteger el goce de las aguas). Art.948

Plazo de prescripción de las acciones posesorias especiales:

Art. 950:
1 Las que tienen por objeto indemnizar un daño, prescriben al cabo de un año completo.
2 Las dirigidas a precaver un daño no prescriben mientras haya justo motivo para temer
el daño. Ej. la denuncia por obra ruinosa.
3 La denuncia de obra nueva prescribe en un año.

ACCION PUBLICIANA: Es la acción señalada en el art.894 que por excepción concede

la acción reivindicatoria al que ha perdido la posesión regular de la cosa (poseedor regular),
y se hallaba en el caso de poderla ganar por prescripción.

51.- LA MERA TENENCIA

a) CONCEPTO
b) EFECTOS
c) PROTECCION

119
a) Concepto: Art. 714 " Se llama mera tenencia la que se ejerce sobre una cosa, no como
dueño, sino en lugar o a nombre del dueño. El acreedor prendario, el secuestre, el
usufructuario, el usuario, el que tiene derecho de habitación, son meros tenedores de la
cosa empeñada, secuestrada, o cuyo usufructo, uso o habitación les pertenece.
Lo dicho se aplica generalmente a todo el que tiene una cosa reconociendo dominio
ajeno."

Existe cuando se está reconociendo un derecho ajeno o cuando se tiene una cosa a
nombre de otro.

Se puede ser mero tenedor:

1 No teniendo ningún derecho sobre la cosa, como en el depósito.
2 Teniendo un derecho real sobre la cosa, pero estando radicado el dominio en otra
persona, como en el uso y habitación.
3 Teniendo un derecho personal, como en el arrendamiento o el comodato.

b) Efectos: La mera tenencia no habilita para ganar la cosa por prescripción, salvo en el
caso del Art. 2510 Nº3, caso en que el título de mera tenencia hace presumir la mala fe, y
no dará derecho a ganar por prescripción a menos de concurrir estas dos circunstancias:
1 Cuando el que se pretende dueño no pueda probar que en los últimos diez años se haya
reconocido expresa o tácitamente su dominio por el que alega la prescripción;
2 Que el que alega la prescripción pruebe haber poseído sin violencia, clandestinidad ni
interrupción por el mismo espacio de tiempo.

Características de la Mera tenencia:

1 Es absoluta, se es mero tenedor frente a toda persona, de ahí que no tenga derecho a
entablar la Q. de Amparo; pero sí puede entablar la Q. de Restablecimiento de acuerdo
al Art. 928 cuando se trata de bienes inmuebles.
2 Es perpetua, el heredero sigue siendo mero tenedor, ya que de acuerdo al Art. 1097 el
heredero sucede al causante en todos sus derechos y obligaciones transmisibles, Salvo
cuando el mero tenedor la transfiere como cosa propia o la lega como propia, entonces
el título sirve de justo título para adquirirla por prescripción al legatario o al adquirente
en caso de venta por acto entre vivos.

3 Es indeleble, es decir no puede transformase en posesión, porque nadie puede mejorar

su propio título.

c) Protección:
La mera tenencia esta amparada por el Art. 928 que concede la Querella de
Restablecimiento al que ha sido despojado violentamente de la posesión o mera tenencia
de un inmueble, y a fin de que se le restablezca al estado en que se estaba antes de esa
violencia.
Esta querella prescribe en seis meses.

120
 52.- TEORIA DE LAS OBLIGACIONES
a) CONCEPTO
b) ELEMENTOS CONSTITUTIVOS
c) DERECHO PERSONAL Y OBLIGACION

a) Concepto: La obligación es un vínculo jurídico entre personas determinadas, en cuya

virtud una se encuentra para con la otra en la necesidad de dar, hacer o no hacer una cosa.

b) Elementos Constitutivos: Vínculo

Partes
Objeto de la obligación.
La obligación es un vínculo:
Es decir es una relación entre determinadas personas. Es un vínculo de derecho es
decir sancionado por la ley que la persona no puede romper sino realizando la prestación
debida, generalmente mediante el pago.

Las Partes: Acreedor y Deudor:

Toda obligación supone necesariamente dos personas, una que se obliga (deudor -
sujeto pasivo) y la otra en cuyo provecho se contrae (acreedor - sujeto activo).

Objeto de la Obligación:
Prestación que puede ser positiva o negativa, acción u omisión. La prestación
positiva puede consistir en dar, hacer y la negativa en no hacer algo.

c) Derecho Personal y Obligación: El derecho personal sólo puede reclamarse de

quién ha contraído la correspondiente obligación. A todo derecho personal corresponde
una obligación correlativa.

Derecho personal y obligación no son sino una sola y misma cosa, enfocada desde
ángulos diferentes.

Desde el punto de vista activo, se denomina "derecho personal" o "crédito"; desde el

punto de vista pasivo "deuda" u "obligación".

El término obligación sirve para designar la relación jurídica total, con

prescindencia del papel que en ella desempeñan las partes. Por ello el estudio de los
derechos personales se denomina "Teoría general de las Obligaciones".

53.- FUENTES DE LAS OBLIGACIONES:

a) ANALISIS CRITICO DE LAS FUENTES ESTABLECIDAS EN EL
CODIGO CIVIL.

121
 Las fuentes de las obligaciones son los hechos de que proceden, las causas que las
generan.

Art. 1437: "Las obligaciones nacen ya del concurso real de las voluntades de dos o
más personas, como en los contratos o convenciones; ya de un hecho voluntario de la
persona que se obliga, como en la aceptación de una herencia o legado y en todos los
cuasicontratos; ya a consecuencia de un hecho que ha inferido injuria o daño a otra
persona, como en los delitos y cuasidelitos; ya por disposición de la ley, como entre los
padres y los hijos de familia."

Son fuentes de las obligaciones:

1 . Contrato
2 . Cuasi contrato
3 . Delito
4 . Cuasi delito
5 . Ley

a) En el fondo la doctrina moderna ha llegado a la conclusión de que en el código existe una

marcada diferencia entre las fuentes de las obligaciones, ya que en el contrato la causa
generadora de la obligación es la voluntad, pero en todas las demás fuentes la obligación
nace por el ministerio de la ley, así en los cuasi contratos es la ley la que dispone la
obligación y no la voluntad, lo mismo sucede con los delitos y cuasi delitos.

De ahí que se considere que las fuentes de las obligaciones no son otras que el
contrato y la ley, e incluso algunos más avanzados consideren sólo a la ley, ya que es esta es
la que da validez a un contrato como creador de una obligación.

54.- CLASIFICACION DE LAS OBLIGACIONES

a) SEGUN EL OBJETO
DAR - HACER - NO HACER
CUERPO CIERTO - GENERO
OBJETO SINGULAR - OBJETO PLURAL ó MULTIPLE

Obligaciones positivas o negativas;

Atendiendo a la naturaleza del objeto debido las obligaciones pueden ser positivas o
negativas, en las positivas el deudor debe llevar a cabo una prestación, en las negativas una
abstención.

Obligaciones de Dar, Hacer y No Hacer;

Art. 1438: " Contrato o convención es un acto por el cual una parte se obliga para
con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte puede ser una o muchas
personas."

122
 Art. 1460: "Toda declaración de voluntad debe tener por objeto una o más cosas
que se trata de dar, hacer o no hacer. El mero uso de la cosa o su tenencia puede ser objeto
de la declaración."

Las obligaciones Positivas pueden ser de dar o hacer, y las negativas de no hacer.

Obligación de Dar: Es la que tiene por objeto transferir el dominio o constituir un derecho
real.

La obligación de dar resulta de aquellos contratos que constituyen títulos traslaticios de

dominio, porque sirven por su naturaleza para transferirlo, estas obligaciones se cumplen
mediante la tradición, de ahí que el art. 1548 establece que la obligación de dar contiene la
de entregar la cosa, y el art. 1526 Nº 2 agrega que si la obligación es de dar una especie o
cuerpo cierto aquel de los codeudores que lo posee es obligado a entregarlo.
Obligación de Hacer y No Hacer: La obligación de hacer tiene por objeto la ejecución de un
hecho cualquiera, material o jurídico.

La obligación de no hacer consiste en que el deudor se abstenga de un hecho que de

otro modo sería lícito ejecutar.

Importancia de la clasificación entre obligaciones de dar, hacer y no hacer:

1º.- La obligación de dar contiene la de entregar la cosa y si es una especie o cuerpo cierto
el deudor debe conservarla hasta la entrega y debe emplear el cuidado debido.

2º.- En la ejecución forzada de las obligaciones el procedimiento es distinto si se trata de

un tipo u otro, ya que si es de dar el acreedor puede obtener la entrega de la cosa por medio
de la fuerza pública o bien puede satisfacer su crédito rematando bienes del deudor, pero si
es de hacer puede a su arbitrio solicitar que se apremie al deudor para que cumpla con su
obligación, que se le autorice hacerlo ejecutar por un tercero a expensas del deudor, o bien
la indemnización de los perjuicios causados.

Las obligaciones de no hacer se traducen en la de indemnizar los perjuicios cuando

no es posible deshacer lo hecho.

3º.- Importa para determinar si son derechos y acciones muebles o inmuebles, las de dar
serán muebles o inmuebles según la cosa debida, pero las de hacer y no hacer son siempre
muebles porque los hechos que se deben se reputan muebles.(581).

4º.- Sólo en las obligaciones de dar y hacer es necesario que el deudor este en mora para
poder pedir indemnización de perjuicios pero en las de no hacer basta la realización del
hecho prohibido.

123
Obligaciones de Especie o Cuerpo Cierto y de Género:
Se hace esta clasificación atendiendo a la mayor o menor determinación del objeto
debido.

Son obligaciones de especie o cuerpo cierto aquellas en que se debe determinadamente un

individuo de una clase o género determinado.

Obligaciones de género son aquellas en que se debe indeterminadamente un individuo de

una clase o género determinado.(1508). Pero debe determinarse o darse las reglas para
determinar la cantidad, así el Art.1461 que señala "la cantidad puede ser incierta con tal
que el acto fije reglas o contenga datos que sirvan para determinarla."

Importancia de la clasificación:
1º.- En las obligaciones de especie o cuerpo cierto el deudor debe entregar precisamente la
cosa debida, y debe conservarla y cuidarla hasta la entrega (el cuidado requerido dependerá
de si el contrato reporta beneficios sólo al acreedor, sólo al deudor ó a ambos), en cambio
en las de género se cumple la obligación entregando cualquier especie de calidad media de
ese género, ya que el acreedor no puede pedir ningún individuo en especial sino sólo uno
del género debido, como tampoco puede oponerse a que el deudor enajene o destruya cosas
de ese género, mientras subsistan otras para el cumplimiento de la obligación.

2º.- Las obligaciones de especie o cuerpo cierto se extinguen por la pérdida fortuita de la
cosa debida, ya que si la pérdida es culpable la obligación del deudor subsiste pero varía de
objeto, es obligado a pagar el valor de la cosa y a indemnizar los perjuicios, en cambio en
las obligaciones de género la pérdida de algunas cosas no extingue la obligación porque el
género no perece.

PARALELO

Oblig. de Especie o Oblig. de Género

Cuerpo Cierto

* El acreedor sólo puede pedir la * El acreedor solo puede

cosa debida. pedir un individuo de ese
género de calidad mediana.

* El deudor debe pagar precisamente * El deudor cumple la cosa debida.

entregando cualquier
cosa del género debido.

* El deudor debe conservar la cosa * El deudor puede

y emplear en su conservación el destruir y enajenar
debido cuidado. cosas del género.

124
* La pérdida fortuita de la cosa * El género no perece
extingue la obligación.

* Los riesgos de la cosa * Los riesgos son del son del acreedor.
deudor.

Obligaciones de Objeto Singular y Objeto Plural ó Múltiple:

Las obligaciones pueden ser de UN objeto (singular) como una casa determinada,
un libro etc., o múltiples, las múltiples pueden ser:

Múltiples De simple objeto múltiple

Alternativas
Facultativas

De Simple Objeto Múltiple; Son aquellas obligaciones en que se deben

copulativamente varias cosas, de modo que el deudor se libera prestándolas o
ejecutándolas todas.

Alternativas; Art. 1499: "Obligación Alternativa es aquella por la cual se deben varias
cosas, de tal manera que la ejecución de una de ellas, exonera la ejecución de las otras."

Los efectos de las obligaciones alternativas son:

 + El deudor cumple la obligación pagando totalmente alguna de las cosas
alternativamente debidas, pero no puede obligar al acreedor que acepte parte de unas y
parte de otras.
 + El acreedor no puede demandar el pago de una cosa determinada de las que se deben,
a menos que la elección sea suya; debe demandarlas "Bajo la alternativa en que se le
deben".
 + La obligación subsiste mientras no perezcan todas las cosas alternativamente debidas,
porque si una sola resta, a ella es obligado el deudor.
 + Si hay varios acreedores o deudores, la elección de la cosa con que ha de hacerse el
pago, de entre varias que se deban, ha de hacerse de consuno.(generalmente
corresponde al deudor salvo pacto en contrario).
 + La obligación será mueble o inmueble, según la cosa con que se efectúe el pago. Pero
esta calidad existirá desde el momento en que la obligación se contrajo, porque las
cosas, en verdad, se deben bajo la condición de que se las elija y la condición cumplida
opera retroactivamente.

** Si la elección corresponde al deudor puede enajenar y destruir todas las demás

con tal que reste una para cumplir la obligación.
** Si la elección corresponde al acreedor, no podrá el deudor enajenar o destruir
ninguna de las cosas, y si lo hiciere podrá el acreedor pedir el valor de la cosa y la
indemnización de perjuicios correspondiente o cualquiera de las cosas restantes.

125
 La pérdida total de la cosa por caso fortuito extingue la obligación, sin importar a
quién correspondía la elección.
La pérdida parcial por caso fortuito, la obligación subsiste sobre las cosas que restan.

La pérdida total culpable, si la elección es del deudor, se deberá el precio de

cualquiera de las cosas que elija, si la elección es del acreedor se deberá el precio de la cosa
que elija el acreedor.
La pérdida parcial culpable, si la elección es del deudor pagará con la cosa o cosas
que subsistan, si la elección es del acreedor podrá a su antojo elegir la cosa que subsista o el
valor de la que ha perecido con indemnización de perjuicios.

Facultativas; Art.1505 :" Obligación facultativa es la que tiene por objeto una cosa
determinada, pero concediéndose al deudor la facultad de pagar con esta cosa o con otra
que se designa."
Son aquellas en que se debe una cosa, pero concediéndose al deudor la facultad de
pagar con esta o con otra cosa que se designa.

Efectos de la obligación facultativa:

 * El acreedor no puede demandar sino la cosa debida.
 * Si la cosa perece por caso fortuito se extingue la obligación y el acreedor no tiene
derecho a pedir cosa alguna.

En caso de duda de si la obligación es alternativa o facultativa se tendrá por

alternativa.

Importancia de la clasificación entre obligaciones facultativas y alternativas:

1 En la obligación facultativa el acreedor no puede sino reclamar el pago de la cosa
debida, en la alternativa, a menos que le corresponda la elección, no puede el acreedor
pedir una cosa determinada, sino bajo la alternativa en que se deben.
2 La pérdida de la cosa debida extingue la obligación facultativa, la obligación alternativa
se extingue solamente cuando perecen todas las cosas alternativamente debidas.

PARALELO

Oblig. Alternativa Oblig. Facultativa

* Se deben varias cosas * Se debe una cosa

* Es mueble o inmueble * Según la cosa que se

según la cosa con que debe inicialmente.
se paga.

* La elección puede ser * Es siempre del deudor.

126
del acreedor o del deudor.

* El acreedor no puede * Solo puede pedir la

pedir determinadamente una cosa.
cosa, salvo que él elija.
* La pérdida no extingue la * La pérdida de la cosa
obligación, mientras subsistan extingue la obligación.
otras de las que alternativa-
mente se deben.

55 - 56- 57.- CLASIFICACION DE LAS OBLIGACIONES

a) SEGUN EL SUJETO
SIMPLEMENTE CONJUNTAS
OBLIGACIONES SOLIDARIAS
OBLIGACIONES INDIVISIBLES
Lo normal es que en una obligación haya un acreedor y un deudor, pero nada obsta
a que cada parte sea una o varias personas, así lo establece el art. 1438 " Cada parte puede
ser una o muchas personas".

El problema es determinar en que forma habiendo varias personas se debe cumplir

o exigir el cumplimiento de una obligación, de ahí la importancia en determinar si la
obligación es:
Simplemente conjunta,
Solidaria o,
Indivisible.

OBLIGACIONES SIMPLEMENTE CONJUNTAS: (Mancomunadas)

Son aquellas en que existen varios deudores o acreedores y un solo objeto debido,
de manera que cada deudor sólo es obligado a satisfacer su parte o cuota en la deuda y cada
acreedor sólo tiene derecho para reclamar su parte o cuota en el crédito.

Se caracterizan por la pluralidad de sujetos y por la unidad de la prestación, esto es,

el objeto debido es uno mismo para todos los deudores. Constituyen la regla general de las
obligaciones con pluralidad de sujetos, así lo establece el Art. 1511 que señala: "En
general, cuando se ha contraído por muchas personas o para con muchas la obligación de
una cosa divisible, cada uno de los deudores, en el primer caso, es obligado solamente a su
o parte, o cuota en la deuda, y cada uno de los acreedores, en el segundo, sólo tiene derecho
para demandar su parte o cuota en el crédito.

Pero en virtud de la convención, del testamento o de la ley puede exigirse a cada

uno de los deudores o por cada uno de los acreedores el total de la deuda, y entonces la
obligación es solidaria o insólidum.

La solidaridad debe ser expresamente declarada en todos los casos en que no la

establece la ley."

127
 El Art. 1526 agrega: "Si la obligación no es solidaria ni indivisible, cada uno de los
acreedores puede sólo exigir su cuota, y cada uno de los codeudores es solamente obligado
al pago de la suya."
La regla general en las obligaciones simplemente conjuntas es que las cuotas sean
iguales, salvo en el caso de los herederos en que las deudas se dividen a prorrata de sus
cuotas en la herencia.
Efectos de las obligaciones simplemente conjuntas:

 Cada deudor está obligado sólo al pago de su cuota.

 La cuota del deudor insolvente no grava a sus codeudores.
 La interrupción de la prescripción que obra en favor de uno de los acreedores no
aprovecha a los otros y la que obra en perjuicio de uno de los varios deudores no
perjudica a los demás.
 La culpa de uno de los deudores no perjudica a los otros y sólo autoriza al acreedor para
demandar perjuicios al deudor culpable.
 La constitución en mora de uno de los acreedores o deudores no coloca a los otros en
ese estado.
 La nulidad declarada respecto de uno de los deudores o acreedores no aprovecha o
perjudica a los demás.

OBLIGACIONES SOLIDARIAS:
Art. 1511 inc 2º: En virtud de la convención, del testamento o de la ley puede
exigirse a cada uno de los deudores o por cada uno de los acreedores el total de la deuda, y
entonces la obligación es solidaria o insólidum.

Requisitos de la solidaridad:
1.Pluralidad de sujetos, solidaridad activa o pasiva, ya que será la única forma que pueda
darse la solidaridad.
2.Divisibilidad del objeto, el objeto debido debe ser divisible, de otra manera la obligación
sería indivisible.
3.Unidad de la prestación, todos los deudores deben estar obligados a ejecutar idéntica
prestación. " La cosa que se debe solidariamente por muchos o a muchos, he de ser una
misma".(1512) Aunque se deba por diversos modos.
4.Texto expreso de la ley o expresa declaración de la voluntad que la establezca, así la
solidaridad puede tener como fuente una convención, un testamento o la ley.
5.Extinción total de la obligación por el pago a uno de los acreedores por uno de los
deudores.

La solidaridad puede ser activa o pasiva.

SOLIDARIDAD ACTIVA: Existe solidaridad activa cuando son varios los acreedores con
derecho a demandar el pago total, de modo que verificado a cualquiera de ellos se extingue
la obligación respecto de todos.

128
 Se fundamenta en el hecho de evitar al deudor las molestias de entenderse con
varios acreedores, pero tiene el inconveniente de que deja a los acreedores a merced del
coacreedor que recibe el pago.
Efectos de la Solidaridad Activa:
** Efectos entre los acreedores solidarios y el deudor:
- Cada acreedor puede demandar el pago total de la obligación. Nada se opone a que el
acreedor sólo reclame la parte o cuota que en definitiva le corresponde y que acepte del
deudor un pago parcial.
- El deudor puede hacer el pago a cualquiera de los acreedores que elija.
- El pago a cualquiera de los acreedores extingue la obligación respecto de todos, como
asimismo cualquiera de los acreedores puede novar, compensar o remitir la deuda con la
sola limitación que otro no haya demandado al deudor.(1513).
- La interrupción de la prescripción que obra en favor de un acreedor solidario aprovecha a
los demás.(2519).

** Efectos entre los coacreedores:

- El acreedor que recibe el pago debe compartirlo con sus coacreedores y enterar a cada
cual la parte que le pertenezca. (Art. 1668).
SOLIDARIDAD PASIVA: Existe solidaridad pasiva cuando son varios los deudores,
cada cual constreñido al pago íntegro, de manera que verificado por uno de ellos, la
obligación se extingue respecto de todos.

Efectos de la solidaridad pasiva:

** Efectos entre los codeudores solidarios y el acreedor:
- El acreedor puede demandar a cada deudor la totalidad de la deuda, así lo señala el Art.
1514 " El acreedor podrá dirigirse contra todos los deudores solidarios conjuntamente o
contra cualquiera de ellos a su arbitrio, sin que por éste pueda oponérsele el beneficio de
división."

Así también el Art. 1515 señala que la demanda intentada por el acreedor contra
alguno de los deudores solidarios, no extingue la obligación solidaria de ninguno de ellos,
sino en la parte en que hubiere sido satisfecha por el demandado.
- El pago hecho por un deudor extingue la obligación respecto de todos, lo mismo se aplica
a los demás modos de extinguir las obligaciones.

- Remisión, si ella es total extingue la obligación, pero si es parcial no podrá después el

acreedor ejercer acción contra los deudores solidarios sino rebajando la cuota que
corresponda por la remisión. (Art.1518).

- Novación, Art. 1519, la novación entre el acreedor y uno cualquiera de los deudores
solidarios, libera a los otros, a menos que éstos accedan a la obligación nuevamente
constituida, asimismo el Art. 1645 señala que la novación libera a los codeudores solidarios
o subsidiarios que no han accedido a ella. - Compensación, la que interviene entre el
acreedor y uno de varios codeudores extingue la obligación con respecto a los demás, pero

129
con la limitación que sólo puede invocarla el deudor solidario que es acreedor del acreedor
común.

- Confusión, extingue la obligación con respecto a todos los deudores solidarios.(1668).

- Pérdida de la cosa debida, si es fortuita extingue la obligación respecto de todos los

deudores, si es culpable, subsiste la obligación, pero varía de objeto, que pasa a ser el
precio de la cosa, pero la obligación de indemnizar los perjuicios sólo puede reclamarse del
deudor culpable de la pérdida.

- Interrupción de la prescripción, aquella que obra en perjuicio de uno de los codeudores

perjudica a los demás.(2519).

Excepciones que puede oponer el deudor solidario, existen aquellas que pueden oponer
todos los codeudores porque resultan de la naturaleza de la obligación, llamadas REALES,
otras que sólo puede oponer cada uno de los codeudores llamadas PERSONALES, y otras
MIXTAS.

REALES :
1 Nulidad absoluta,
2 Las modalidades que afectan a toda la obligación,
3 Las causas de extinción de toda la obligación, como el pago, la dación en pago, la
novación, la pérdida de la cosa debida, la confusión, la prescripción.

PERSONALES :
1 La nulidad relativa
2 Las modalidades que afectan sólo a algunos deudores
3 Los privilegios concedidos a algunos deudores, como el beneficio de competencia, la
cesión de bienes.
4 La transacción.

MIXTAS :
1 Remisión, cuando es parcial es personal, pero aún así, el acreedor debe descontar la
parte o cuota de la deuda total, si es total extingue la obligación y es real porque puede
oponerla cualquiera de los codeudores.
2 Compensación, es personal en cuanto sólo puede alegarla el deudor que tiene un crédito
en contra del acreedor común, pero beneficia a todos los demás porque extingue la
obligación respecto de ellos.

** Efectos entre los deudores solidarios:

Estos se refieren al hecho de que la solidaridad es frente al acreedor, pero entre los
deudores todos deben pagar y ninguno tiene por qué soportar el pago.

130
 Cuando la extinción de la obligación no es onerosa para uno de los deudores, sea
por la pérdida de la cosa, la prescripción u otro semejante no hay problema, sino que éste
se presenta cuando la obligación se ha extinguido por un medio oneroso para el deudor, de
ahí que es importante determinar si la obligación interesaba a todos los deudores o sólo a
algunos.

** Si la obligación interesaba a todos los deudores: El deudor que paga o extingue la

obligación de un modo equivalente, se subroga en los derechos del acreedor, pero limitado
a la cuota o parte que tenga cada deudor en la deuda, es decir deja de ser solidaria.(1522).

** Si la obligación sólo interesaba a algunos: En este caso si la obligación la paga alguno de

los interesados puede accionar en contra de los demás interesados por sus cuotas, y los no
interesados son considerados como fiadores, y si el que paga es uno de los no interesado
entonces se subroga en los derechos del acreedor y podrá exigir el total de la deuda a los
demás codeudores interesados. (1522 inc.2º).

En las obligaciones solidarias la cuota del insolvente grava a los demás.

Extinción de la solidaridad:
La solidaridad se extingue con la extinción de la obligación, salvo el caso de la
renuncia de la solidaridad por parte del acreedor o la muerte del deudor.
Renuncia, el acreedor puede renunciar a la solidaridad porque está establecida en
su beneficio, puede ser expresa o tácita, total o parcial.

Muerte de un deudor, en el fondo la solidaridad queda sujeta al hecho de que cada

heredero del deudor es sólo responsable de la deuda a prorrata de su cuota hereditaria.

OBLIGACIONES INDIVISIBLES: Art. 1524 " La obligación es divisible o indivisible

según tenga o no por objeto una cosa susceptible de división, sea física, sea intelectual o de
cuota.
Así la obligación de conceder una servidumbre de tránsito o la de hacer construir
una casa son indivisibles; la de pagar una suma de dinero, divisible."

La regla general es que las obligaciones sean a lo menos intelectualmente divisibles,

salvo ciertas excepciones:

Excepciones a la divisibilidad: La obligación es indivisible, es decir no puede

cumplirse por parcialidades porque esa es la intención de las partes, Art.1526 las
excepciones a la divisibilidad son:
*** 1º.- La acción hipotecaria o prendaria se dirige contra aquel de los codeudores que
posea, en todo o en parte, la cosa hipotecada o empeñada.

El codeudor que ha pagado su parte en la deuda, no puede recobrar la prenda u

obtener la cancelación de la hipoteca, ni aun en parte, mientras no se extinga el total de la
deuda<; y el acreedor a quien se ha satisfecho su parte del crédito, no puede remitir la

131
prenda o cancelar la hipoteca, ni aun en parte, mientras no hayan sido enteramente
satisfechos sus coacreedores.

*** 2º.- Si la deuda es de especie o cuerpo cierto aquel de los codeudores que lo posee es
obligado a entregarlo.

*** 3º.- Aquel de los codeudores por cuyo hecho o culpa se ha hecho imposible el
cumplimiento de la obligación, es exclusiva y solidariamente responsable de todo perjuicio
al acreedor.

*** 4º.- Cuando por testamento o por convención entre los herederos, o por la partición de
la herencia, se ha impuesto a uno de los herederos la obligación de pagar el total de una
deuda, el acreedor podrá dirigirse o contra este heredero por el total de la deuda, o contra
cada uno de los herederos por la parte que le corresponda a prorrata.

*** 5º.- Si expresamente se hubiere estipulado con el difunto que el pago no pudiese
hacerse por partes, ni aun por los herederos del deudor, cada uno de éstos podrá ser
obligado a entenderse con sus coherederos para pagar el total de la deuda, o a pagarla él
mismo, salva su acción de saneamiento.
Pero los herederos del acreedor, si no entablan conjuntamente su acción, no podrán
exigir el pago de la deuda, sino a prorrata de sus cuotas.

*** 6º.- Si se debe un terreno, o cualquiera otra cosa indeterminada, cuya división
ocasionare grave perjuicio al acreedor, cada uno de los codeudores podrá ser obligado a
entenderse con los otros para el pago de la cosa entera, o a pagarla él mismo, salva su
acción para ser indemnizado por los otros.
Pero los herederos del acreedor no podrán exigir el pago de la cosa entera sino
intentando conjuntamente su acción.

*** 7º.- Cuando la obligación es alternativa, si la elección es de los acreedores, deben

hacerla todos de consuno; y si es de los deudores deben hacerla de consuno todos éstos.

Efectos de las obligaciones divisibles: Art. 1526 inc 1º " Si la obligación no es solidaria ni
indivisible, cada uno de los acreedores puede sólo exigir su cuota, y cada uno de los
codeudores es solamente obligado al pago de la suya; y la cuota del deudor insolvente no
gravará a sus codeudores, es decir si la obligación es indivisible cada deudor está obligado
al total y cada acreedor tiene derecho al total.

La indivisibilidad puede ser activa o pasiva,

Efectos de la indivisibilidad pasiva; es decir, cuando son varios los deudores,

- Cada uno de los que han contraído una obligación indivisible es obligado a satisfacerla en
el todo.

132
- El cumplimiento de la obligación indivisible por uno de los deudores la extingue respecto
de todos.
 El deudor demandado por el pago de la deuda puede pedir un plazo para entenderse con
sus codeudores, salvo que sólo él pueda cumplirla, quedándole a salvo la ación contra
los demás codeudores.
 La interrupción de la prescripción respecto de uno de los codeudores de una obligación
indivisible aprovecha a los demás.
 ES DIVISIBLE la obligación de pagar perjuicios por una obligación indivisible, pero si el
cumplimiento se ha hecho imposible por culpa de uno de los codeudores este solo será
responsable de los perjuicios, lo mismo cuando un codeudor está llano a cumplir y otro
no, los perjuicios son de cargo de éste último.
 Si un deudor paga el total de la obligación tiene derecho a que los demás codeudores le
indemnicen porque en ese caso ha pagado más de lo debido.

Efectos de la indivisibilidad activa: En este caso son varios acreedores.

 Cada uno de los acreedores tiene derecho a exigir el total de la obligación.
 El pago a un acreedor extingue la obligación respecto de todos, pero el coacreedor no
puede remitir la deuda o recibir el precio de la cosa sin el consentimiento de sus
coacreedores, y si lo hace los otros coacreedores tendrán derecho a demandar la cosa
misma abonando al deudor la parte o cuota del acreedor que haya remitido la deuda o
recibido el precio de la cosa.
 El acreedor que recibe el pago debe a sus coacreedores su parte o cuota en el crédito.

Semejanzas entre la solidaridad y la indivisibilidad:

1 En ambas clases de obligaciones el sujeto activo o pasivo es múltiple.
2 En ambos casos cualquier acreedor puede demandar el total de la deuda y cada deudor
está obligado a pagar el total de la deuda.
3 El pago hecho a cualquiera de los coacreedores extingue la obligación respecto de todos
los deudores.

Diferencias entre la solidaridad y la indivisibilidad:

1º En la solidaridad cada deudor debe el total de la deuda, en cambio en la indivisibilidad
cada deudor debe su cuota pero se ve obligado a pagar el total por la imposibilidad de
ejecución parcial de la obligación, por el carácter de indivisible de la misma.

PARALELO

Solidaridad Indivisibilidad

133
En cuanto a Ley Naturaleza de la
las fuentes Testamento prestación
Convención
voluntad de las
partes

En cuanto a No pasa a los pasa a los

la transmisibilidad herederos herederos y sigue
siendo indivisible

Pérdida de la cosa La obligación de La obligación se

pagar el precio torna divisible,
sigue siendo cada deudor debe
solidaria su cuota del
precio y de los
perjuicios.

En cuanto a la Cada acreedor se Cada acreedor es

disposición del reputa dueño dueño de su cuota
crédito absoluto del crédito y no puede novar o
y puede remitirlo, remitir la obligación
condonarlo, etc.

En cuanto a la No puede oponer El deudor puede

concesión de plazo ninguna excepción pedir un plazo
para pedir el para entenderse
concurso de todos con los otros
los deudores deudores y
cumplir de consuno

58.- CLASIFICACION DE LAS OBLIGACIONES SEGUN SU EFICACIA

- CIVILES Y NATURALES
- PRINCIPALES Y ACCESORIAS
- PURAS Y SIMPLES Y SUJETAS A MODALIDAD

CIVILES Y NATURALES: Art. 1470 " Las obligaciones son civiles o meramente
naturales.

Civiles, son aquellas que dan derecho para exigir su cumplimiento.

134
 Naturales, las que no confieren derecho para exigir su cumplimiento, pero
cumplidas, autorizan para retener lo que se ha dado o pagado en razón de ellas.

La obligación natural es un vínculo jurídico entre determinadas personas que

coloca al deudor en la necesidad de realizar la prestación que constituye su objeto, pero el
acreedor carece de acción para demandar su cumplimiento, pero tiene excepción para
retener lo pagado.

Las obligaciones naturales son: Art. 1470

1 Las contraídas por personas que teniendo suficiente juicio y discernimiento, son, sin
embargo, incapaces de obligarse según las leyes, como los menores adultos.
2 Las obligaciones civiles extinguidas por la prescripción.
3 Las que proceden de actos a que faltan las solemnidades que la ley exige para que
produzcan efectos civiles; como la de pagar un legado, impuesto por un testamento que
no se ha otorgado en la forma debida;
4 Las que no han sido reconocidas en juicio por falta de prueba.( Pero en este caso la
sentencia debe fundarse necesariamente en el hecho de no haberse probado su derecho
por el demandante y no por otra causa)

Efectos de las obligaciones Naturales:

 Cumplidas autorizan al acreedor para retener lo que se ha dado o pagado en razón de
ellas, siempre que el pago se haya hecho voluntariamente por quién tenía la libre
administración de sus bienes.
 Pueden ser novadas, así el art.1630 señala que para que la novación sea válida tanto la
obligación primitiva como el contrato de novación deben ser válidas a lo menos
naturalmente. Si bien es cierto pueden novarse no pueden compensarse legalmente
porque uno de los requisitos para la compensación es que las obligaciones sean
"actualmente exigibles", cosa que no se da tratándose de una obligación natural, pero
nada obsta a que se compense por acuerdo entre las partes, caso en el que habrá una
compensación convencional por faltar algún requisito exigido por la ley para que opere
una compensación legal.

 Pueden ser caucionadas, Arts 1472 y 2338, pero sólo tratándose de cauciones
constituidas por terceros, ya que si se constituyen por el propio deudor no podrán
reclamarse como una lógica consecuencia de carecer de la acción necesaria para ello.

Caso especial: En el caso de la fianza en las obligaciones naturales el fiador no goza del
beneficio de excusión, porque para que lo tenga es necesario que el acreedor pueda
proceder primero contra el deudor, pero en este caso el acreedor no puede perseguir al
deudor por carecer de la acción correspondiente y de ahí que el fiador no goce del beneficio
de excusión. No goza tampoco del beneficio de reembolso porque según las reglas
generales cuando el fiador paga al acreedor se subroga a éste en todos sus derechos y
acciones y en este caso el acreedor no tiene acción para demandar el pago del deudor por lo
que tampoco el fiador que paga podrá tenerlo.

135
 La sentencia que desecha la demanda contra el naturalmente obligado no extingue la
obligación, de acuerdo al Art. 1471 que señala " La sentencia judicial que rechaza la
acción intentada contra el naturalmente obligado, no extingue la obligación natural."

Mucho se ha discutido acerca de si la enumeración del art.1470 es o no taxativa, al

parecer el propósito del legislador fue que así lo fuera al señalar en el Inc. final del 1470 "
Para que no pueda pedirse la restitución en virtud de estas cuatro clases de obligaciones, es
necesario que el pago se haya hecho voluntariamente por el que tenía la libre
administración de sus bienes."

Pese a ello, existen otros casos en que se producen los mismos efectos, es decir no
dan acción para exigir su cumplimiento pero una vez cumplidas autorizan para retener el
pago, estas son:
1ª.- Obligaciones derivadas del juego o apuesta lícitos en que predomina el esfuerzo
intelectual, que según el Art.2260 " El juego y la apuesta no producen acción, sino
solamente excepción.
El que gana no puede exigir el pago.
Pero si el que pierde, paga, no puede repetir lo pagado, a menos que se haya ganado
con dolo."

2ª.- La multa estipulada en los esponsales, que de acuerdo al Art. 98 es la promesa de

matrimonio mutuamente aceptada y se somete enteramente al honor y la conciencia del
individuo, y no produce obligación alguna ante la ley civil, agrega el 99 que no podrá
pedirse la multa que por parte de uno de los esposos se hubiere estipulado a favor del otro
para el caso de no cumplirse lo prometido, pero si se hubiere pagado la multa, no podrá
pedirse su devolución.

3ª.- El pago de intereses no pactados en el mutuo, ya que de acuerdo al Art.2208 " Si se

han pagado intereses, aunque no estipulados, no podrán repetirse ni imputarse al capital ".

PRINCIPALES Y ACCESORIAS: El Código hace esta clasificación respecto de los

contratos en el Art.1442, pero ella se extiende a las obligaciones que de ellos nacen.

Obligación Principal: Es la que tiene una existencia propia, es capaz de subsistir por sí
sola, independientemente de otra obligación.

Obligación Accesoria: Es aquella que no puede subsistir por sí sola y que supone una
obligación principal a que accede y que garantiza, tiene por objeto asegurar una obligación
principal y se las denomina cauciones, ya que de acuerdo al Art. 46 "Caución significa
generalmente cualquiera obligación que se contrae para la seguridad de otra obligación
propia o ajena. Son especies de caución la fianza, la hipoteca y la prenda". También son
accesorias la anticresis y la cláusula penal.

136
Importancia de esta clasificación: Esta clasificación importa debido a que " Lo accesorio
sigue la suerte de lo principal ", es decir la nulidad de la obligación principal acarrea la de la
obligación accesoria y la extinción de la obligación principal extingue la accesoria.
Pero la nulidad de la accesoria no acarrea la de la principal.

PURAS Y SIMPLES Y SUJETAS A MODALIDAD:

Obligaciones puras y simples, son aquellas que producen los efectos normales propios
de toda obligación, desde que se contraen.

Obligaciones Sujetas a Modalidad, son aquellas que tienen una particular manera de
ser que altera estos efectos normales u ordinarios; éstos se alteran por la introducción de
ciertas cláusulas que afectan el nacimiento, el ejercicio, la extinción o la manera de ejercitar
los derechos consiguientes.
Las modalidades son ciertas cláusulas que se introducen en la obligación y que
modifican sus efectos desde el punto de vista de su existencia, de su ejercicio, de su
extinción.

Las modalidades son la condición, el plazo, el modo.

La alternativa, la solidaridad, la indivisibilidad y la cláusula penal, también

producen una modificación de los efectos normales de una obligación.

59.- LAS MODALIDADES

a) PLAZO
b) MODO
c) CONDICION

Condición : Es un acontecimiento futuro e incierto de cual depende el nacimiento o la

extinción de la obligación.

Plazo: Es un acontecimiento futuro y cierto a que se subordina la exigibilidad o la extinción

de la obligación.

Modo: Es una forma particular de cumplir la obligación, que impone al obligado la

realización de ciertas obras o la sujeción a ciertas cargas.

* Por regla general las obligaciones son puras y simples, salvo cuando la ley
subentiende que existen ciertas modalidades, como es el caso de la condición resolutoria
tácita que va envuelta en todo contrato bilateral, en la venta de cosas que no existen que de
acuerdo al Art. 1813 se entiende hecha bajo la condición de existir.

137
 * Prácticamente todos los actos admiten modalidades, salvo el matrimonio (102)
que señala que une a los contrayentes " actual e indisolublemente", la legítima rigorosa que
de acuerdo al Art. 1192 no es susceptible de condición, plazo, modo o gravamen alguno, la
adopción y la aceptación o repudiación de las asignaciones.

OBLIGACIONES CONDICIONALES
Art. 1473: "Es obligación condicional la que depende de una condición, esto es, de
un acontecimiento futuro que puede suceder o no."

Asimismo el Art. 1070 al referirse a las asignaciones condicionales señala que asignación
condicional es aquella que depende de una condición, esto es, de un suceso futuro e
incierto.

La muerte de una persona no es una condición sino un plazo porque aunque no se

sabe cuando será se sabe que ocurrirá.

Clasificación de las condiciones:

1.- Expresas y tácitas
2.- Positivas y negativas
3.- determinadas e indeterminadas
4.- Posibles e imposibles
5.- Lícitas e ilícitas
6.- Potestativas, casuales y mixtas
7.- Suspensivas y resolutorias

1.- Condiciones Expresas y tácitas:

* Son expresas las condiciones establecidas en virtud de una cláusula formal y expresa.

* Son Tácitas las que se subentienden sin necesidad de una declaración de voluntad
explícita, como la cond. resolutoria tácita que va envuelta en todo contrato bilateral, sólo se
subentienden cuando la ley así lo señala.

2.- Condiciones Positivas y Negativas:

* La condición positiva consiste en acontecer una cosa.

* La condición negativa consiste en que una cosa no acontezca.

3.- Condiciones Determinadas e Indeterminadas:

* Determinada es la condición en que, si el hecho ha de suceder, se sabe cuándo. Ej. Si Juan
se casa antes de cinco años.
* Indeterminada es la condición en que se ignora si el hecho ha de ocurrir y cuándo. Ej. Si
Juan se casa con María.

4 y 5.- Condiciones Posibles e Imposibles; Lícitas e Ilícitas:

138
Art. 1475:
La condición positiva debe ser física y moralmente posible.

Es físicamente imposible la que es contraria a las leyes de la naturaleza física; y

moralmente imposible la que consiste en un hecho prohibido por las leyes, o es opuesta a
las buenas costumbres o al orden público.

Se mirarán como imposibles las que están concebidas en términos ininteligibles.

Las condiciones posibles son lícitas y las imposibles ilícitas.

Efectos de la Imposibilidad:
*** Cuando la condición es POSITIVA y SUSPENSIVA:
Física o Moralmente Imposible o escrita en términos ininteligibles se reputa fallida.
Art.1480 Ej. Si vas a Júpiter, si matas a Juan.

*** Cuando la condición es POSITIVA y RESOLUTORIA:

Física o Moralmente Imposible la condición se tiene por no escrita, la obligación es pura y
simple y quién recibe una cosa con cargo a restituirla bajo una condición de esta índole, no
tiene obligación de restituir. Ej. Me devuelves el auto si vas a Júpiter o matas a Juan.
*** Cuando la condición es NEGATIVA y SUSPENSIVA:
Físicamente imposible, se tiene por no escrita Ej. Si no vas a Júpiter.
Moralmente Imposible o concebida en términos ininteligibles, se tendrá por fallida, Ej. Si
no matas a Juan.

*** Cuando la condición es NEGATIVA y RESOLUTORIA:

Física o moralmente imposible o escrita en términos ininteligibles, se tiene por no escrita y
la obligación se considera pura y simple y la persona que tiene la cosa no debe restituirla.

6.- Condiciones Potestativas, Casuales y Mixtas:

* Se llama condición potestativa la que depende de la voluntad del acreedor o del deudor.

* Es casual la que depende de la voluntad de un tercero o de un acaso.

* Es mixta la que depende en parte de la voluntad del acreedor o del deudor y en parte de la
voluntad de un tercero o de un acaso.

La potestativa puede ser: Simplemente potestativa ó

Puramente potestativa.

*** Es simplemente potestativa la que depende de un hecho voluntario de una de las

partes. Ej. Si me acompañas a Europa te regalo tal cosa. Art. 1478 " Si la condición consiste
en un hecho voluntario de cualquiera de las partes, valdrá."

139
*** Es puramente potestativa la que depende de la sola voluntad del acreedor o del deudor.
Art.1478 inc.1º " Son nulas las obligaciones contraídas bajo una condición potestativa que
consista en la mera voluntad de la persona que se obliga.", esta disposición se refiere sólo a
las condiciones potestativas suspensivas.

7.- Condiciones Suspensivas y Resolutorias:

* Se llama Resolutoria si mientras no se cumple, suspende la adquisición de un derecho

* Resolutoria cuando por su cumplimiento se extingue un derecho.

Estados en que pueden encontrarse las condiciones y modo de cumplirlas:

Sean suspensivas o resolutorias las condiciones pueden estar:
Pendientes
Cumplidas
Fallidas
Esta Pendiente mientras no se ha verificado el suceso constitutivo de la condición y
se ignora si se verificará.

Esta Cumplida cuando se ha verificado el hecho que la constituye, si la condición es

positiva o no se ha verificado si es negativa.

Esta Fallida si no se verifica el acontecimiento siendo positiva o cuando se verifica

siendo negativa.
Art. 1482 Se reputa haber fallado la condición positiva o haberse cumplido la
negativa, cuando ha llegado a ser cierto que no sucederá el acontecimiento contemplado en
ella, o cuando ha expirado el tiempo dentro del cual el acontecimiento ha debido
verificarse, y no se ha verificado.

Según el Art. 962 el plazo máximo para tener por fallida una condición positiva o
cumplida una negativa es de diez años.
Efectos de las condiciones: hay que distinguir entre:
** Condición Suspensiva y
** Condición Resolutoria.

*** Efectos de la Condición Suspensiva ***

Si está pendiente: Suspende la adquisición del derecho, de ahí que:
1 No puede el acreedor exigir el cumplimiento de la obligación mientras pende la
condición.
2 El deudor no está obligado a cumplir la obligación y si lo hiciere tiene derecho a repetir
lo dado o pagado antes de verificarse la condición suspensiva, pero sólo mientras no se
hubiere cumplido.

140
3 No corre la prescripción porque el tiempo corre desde que la obligación se ha hecho
exigible. (2514).
4 El acreedor condicional pese a que no tiene derecho, tiene un germen de derecho que le
permite impetrar las providencias conservativas necesarias, al igual que el asignatario
condicional y el fideicomisario.
5 El derecho del acreedor condicional pendiente la condición se transmite a sus
herederos, al igual que la obligación del deudor condicional.

Si se cumple: Nace el derecho del acreedor y se crea la obligación del deudor.

1 Podrá el acreedor demandar el cumplimiento de la obligación y estará obligado el
deudor.
2 Empieza a correr la prescripción.

La condición cumplida opera retroactivamente, y el derecho del acreedor se

considerará nacido desde que la obligación se contrajo, esto porque de lo contrario no
podría transmitirse y tampoco caducarían las enajenaciones hechas por el deudor
pendiente la condición.

Excepciones a esta retroactividad:

1 .- No se deberán los frutos de la cosa en el tiempo intermedio salvo disposición
testamentaria o acuerdo en contrario.
2 .- La condición cumplida cuando se trata de enajenaciones sólo caducarán cuando se
trate de terceros de mala fe. (1490 y 1491).

Si falla: Si falla la condición suspensiva, el derecho no llega a formarse; se extingue,

quedan sin efecto las medidas conservativas, podrá el deudor repetir lo que hubiere
pagado, las enajenaciones que el deudor hubiere realizado quedan a firme.

*** Efectos de la Condición Resolutoria ***

Hay que distinguir entre: Condición Resolutoria Ordinaria
Condición Resolutoria Tácita
Pacto Comisorio

Condición Resolutoria Ordinaria: Es la que consiste en un hecho cualquiera, futuro e

incierto, que no sea el incumplimiento de una obligación, de que dependa la extinción de
un derecho.
Opera de pleno derecho de acuerdo al Art. 1479 que señala que la condición se
llama resolutoria cuando por su cumplimiento se extingue un derecho.
Si hubiere dudas serán los jueces los que resolverán cada caso.

Condición Resolutoria Tácita: Es aquella que consiste en no cumplirse lo pactado, de

tal modo que el hecho futuro e incierto es el incumplimiento de una obligación. Se le llama
tácita porque se subentiende de acuerdo al Art. 1489 que señala: "En los contratos

141
bilaterales va envuelta la condición resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes
lo pactado."

Efectos de la Condición Resolutoria Tácita: De acuerdo al Art.1489 el otro contratante

podrá a su arbitrio pedir la resolución del contrato o el cumplimiento del contrato y en
ambos casos con indemnización de los perjuicios sufridos.

La condición resolutoria tácita no opera de pleno derecho, es necesario que el

acreedor interponga o ejercite la ACCION RESOLUTORIA.
La resolución del contrato se produce cuando la sentencia que declara la resolución
está firme o ejecutoriada, de ahí que el demandado podrá enervar la acción pagando, lo que
podrá hacer hasta antes de la citación para oír sentencia en primera instancia o hasta antes
de la vista de la causa en segunda.

DIFERENCIAS ENTRE LA CONDICION RESOLUTORIA ORDINARIA Y LA

CONDICION RESOLUTORIA TACITA:

C.R. Ordinaria C.R. Tácita

De pleno derecho Hay que pedir judicialmente la resolución

Cualquier persona puede Sólo la contraparte llana

valerse de ello a cumplir el contrato

No da derecho a indemnización Si da derecho

de perjuicios

Pacto Comisorio: Es la condición de no cumplirse por una de las partes lo pactado

expresamente estipulada.

El Código trata del pacto comisorio al referirse al contrato de compraventa en el

Art. 1877 "Por el Pacto Comisorio se estipula expresamente que, no pagándose el precio al
tiempo convenido, se resolverá el contrato de venta.

Entiéndese siempre esta estipulación en el contrato de venta; y cuando se expresa,

toma el nombre de pacto comisorio, y produce los efectos que van a indicarse."
El pacto comisorio puede ser: Pacto Comisorio Simple
Pacto Comisorio Calificado

Pacto Comisorio Simple: Es aquel en que se estipula lisa y llanamente que se resolverá el
contrato, en caso de no cumplirse lo pactado.

Tiene utilidad práctica en los contratos unilaterales ya que en los bilaterales va

envuelta la Cond. Resolutoria Tácita, que produce los mismos efectos, ya que de acuerdo al

142
Art.1878 por el pacto comisorio no se priva al vendedor de la elección de acciones que le
concede el 1873, es decir puede pedir la resolución del contrato o el cumplimiento del
mismo, con indemnización de perjuicios, es decir no opera de pleno derecho.

Sus efectos son los mismos que la condición resolutoria tácita.

Pacto Comisorio Calificado: Es aquel en que se estipula que si no se cumple lo pactado se
resolverá ipso facto el contrato.
(se señalará "de pleno derecho", "sin más trámite", "en el acto"); Pero tampoco opera ipso
facto la resolución, ya que el deudor podrá enervar la acción pagando dentro de las
veinticuatro horas subsiguientes a la notificación de la demanda, pero para que subsista el
contrato dicho pago debe reunir los siguientes requisitos:
1 Debe hacerse dentro del plazo fatal de 24 horas siguientes a la notificación de la
demanda.
2 El pago deberá ser íntegro, y si el acreedor lo rehusa se hará por consignación.

EFECTOS DE LA CONDICION RESOLUTORIA: (Los efectos son los mismos

tratándose de una condición resolutoria ordinaria, una condición resolutoria tácita o un
pacto comisorio.)

Hay que distinguir el estado en que se encuentre: Pendiente, fallida o cumplida.

** Si la condición resolutoria está pendiente: La obligación produce sus efectos
como si fuera pura y simple, es decir el derecho nace a la vida jurídica sujeto a la
incertidumbre de resolverse por el cumplimiento de la obligación.

** Si la condición resolutoria está fallida: Si falla la condición resolutoria, se

consolida el derecho y el acto se considera como puro y simple desde su celebración.

** Si la condición resolutoria se cumple, se extingue el derecho, desaparece la

obligación, ya que si se estipula como condición resolutoria el no pago de precio y se
resuelve el contrato, se mira como jamas celebrado, opera retroactivamente dejando a las
partes como si nunca hubieren contratado; pero es evidente que no puede retrotraerse un
contrato de tracto sucesivo como el arrendamiento o la sociedad, de ahí que la resolución
en esos casos toma el nombre de "Terminación".
Efectos de la resolución entre las partes:
1.- Deben restituirse las cosas
2.- No deben restituirse los frutos percibidos, ya que el legislador no creyó oportuno que
así fuese por razones de orden económico. Esta regla puede modificarse por una
disposición testamentaria o un pacto entre las partes. Pero la regla de que no se deben
restituir los frutos tiene una excepción, cual es, el caso de la resolución del contrato de
compraventa, por no haberse pagado el precio, dará al vendedor el derecho a que se le
restituyan los frutos, sea en su totalidad si ninguna parte del precio se le hubiere
pagado, o en la proporción que corresponda a la parte del precio que no hubiere sido
pagada.

143
Efectos de la resolución respecto de terceros:
1.- La resolución del contrato no afecta a terceros de buena fe, esta buena fe consiste en el
desconocimiento de parte de los terceros de la existencia de la condición, el art.1490 se
refiere a los bienes muebles y señala que no podrá reivindicarse contra terceros poseedores
de buena fe y será quién alega la mala fe quién deberá probar.

Tratándose de bienes raíces, la regla es diferente, ya que si la condición constaba en

el título inscrito u otorgado por escritura pública la resolución afectará a los terceros, ya
que se presume su mala fe, de lo contrario se presume la buena fe.

Constar en el título quiere decir que era cierta y manifiesta, de ahí que la condición
resolutoria tácita cuando en el título se señala que el precio no se ha pagado "consta" en el
título, cuando la ley dice "título respectivo" se refiere a aquel que da origen, el primitivo u
original, de ahí la necesidad de buscar hasta diez años hacia atrás, además el título debe
haber sido otorgado por escritura pública y estar inscrito en el CBR, única forma de darle
publicidad al acto condicional.

El Art. 1432 señala una norma especial tratándose de las donaciones entre vivos, y es que la
resolución, rescisión y revocación no dará acción contra terceros poseedores salvo cuando
en la escritura pública de la donación (inscrita si la naturaleza de los bienes lo exigiere) se
hubiere prohibido al donatario enajenarlas, o se ha expresado la condición, es decir
tratándose de donaciones habrá acción contra terceros poseedores cada vez que en la
escritura de la donación constaba la condición sin distinguir la clase de bienes de que se
trata.

ACCION RESOLUTORIA:
Es la acción que nace de la condición resolutoria tácita y del pacto comisorio para
pedir la resolución del contrato por incumplimiento de las obligaciones contraídas.

*** Es una acción personal, compete al contratante diligente, que ha cumplido o estado
llano a cumplir, en contra del contratante moroso, es una acción personal.

Sólo puede pedir la resolución del contrato aquella persona que ha contratado.

El hecho de que la resolución de un contrato pueda afectar a los terceros ha sido la

causa de que el CPC en el Art.18 autorice el ejercicio de la acción resolutoria y la acción
reivindicatoria juntas, al señalar que en un mismo juicio podrán demandarse a varias
personas con tal que la o las acciones emanen directa o inmediatamente de un mismo
hecho.
*** La acción resolutoria es renunciable, debe ser expresa.
*** La acción resolutoria puede ser mueble o inmueble según la cosa debida.(Importa para
la competencia de los tribunales).
*** La acción resolutoria es divisible.
*** Prescripción de la acción resolutoria: Hay que distinguir;

144
 Si emana de una cond. resolutoria tácita:
El plazo de prescripción es de 5 años desde que la obligación violada se hizo exigible.

Se suspende de acuerdo al Art. 2509 en favor de los menores, los dementes,

sordomudos y todos los que estén bajo patria potestad o bajo tutela o curatela.

Si emana de un pacto comisorio:

El plazo de prescripción es de 4 años o en el que fijen las partes si es menor, art.1880.
Desde la fecha del contrato.

La prescripción corre contra toda clase de personas.

OBLIGACIONES A PLAZO:
Art. 1494: El plazo es la época que se fija para el cumplimiento de la obligación, y puede ser
expreso o tácito. Es tácito el indispensable para cumplirlo.
PLAZO: Es un hecho futuro y cierto del cual dependen el ejercicio o la extinción de un
derecho.

El día es cierto y determinado " Si necesariamente ha de llegar y se sabe cuándo."

Ej. El 23 de Agosto de 1996.

El día es cierto e indeterminado " Si necesariamente ha de llegar, pero no se sabe

cuándo." Ej. El día de mi muerte
El día es incierto y determinado " Si puede llegar o no, pero suponiendo que ha de
llegar se sabe cuándo." Ej. El día que cumpla 30 años.
El día es incierto e indeterminado " Si no se sabe si ha de llegar, ni cuándo. Ej. El día
en que alguien se case.

Clasificación de los plazos:

1.- Expreso o Tácito
2.- Fatal y No fatal
3.- Determinado e Indeterminado
4.- Voluntario, Legal o Judicial
5.- Suspensivo y Extintivo.

Expreso y Tácito:
El plazo expreso es el que se establece en términos formales y explícitos.
El tácito es el indispensable para cumplir con la obligación.

Fatal y No fatal:
El plazo fatal es aquel cuyo transcurso, por el ministerio de la ley, extingue el
derecho.

Determinado e Indeterminado:

145
 Es determinado si se sabe cuándo ocurrirá
Indeterminado si no se sabe cuándo ocurrirá.

Voluntario, Legal o Judicial:

Es voluntario si se establece por voluntad del autor o autores del acto.
El plazo es legal tiene su origen en la ley.
El plazo judicial es el que señala el juez, pero debe estar facultado por la ley para hacerlo,
por ejemplo en el caso del Art. 378 del Cód. Civil.

Suspensivo y Extintivo: Art.1080

Plazo suspensivo, es aquel que posterga el ejercicio del derecho, difiere la
exigibilidad de la obligación.

Plazo extintivo, es aquel que por su cumplimiento extingue un derecho.

EFECTOS DEL PLAZO SUSPENSIVO

Pendiente el plazo;
1.- Posterga el ejercicio del derecho que nace en el mismo acto (1084).
2.- El plazo afecta la ejecución de la obligación, a diferencia de la cond. suspensiva que
afecta la existencia de la obligación.

Art.1495 " Lo que se paga antes de cumplirse el plazo, no está sujeto a restitución.

Esta regla no se aplica a los plazos que tienen el valor de condiciones.

Art. 1485 inc.2º " Todo lo que se hubiere pagado antes de efectuarse la condición
suspensiva, podrá repetirse mientras no se hubiere cumplido."

3.- Pendiente el plazo suspensivo el acreedor no tiene derecho a demandar el cumplimiento

de la obligación.

4.- Pendiente el plazo suspensivo por regla general no corre la prescripción. (2514)

5.- Pendiente el plazo suspensivo no pueden compensarse las deudas porque de acuerdo al
Art.1656 Nº3 ambas deudas deben ser actualmente exigibles, cosa que no sucede pendiente
el plazo suspensivo.

Cumplido el plazo;
1.- La obligación se torna exigible, el deudor debe cumplir y el acreedor puede exigir el
cumplimiento, corre la prescripción y puede compensarse.

El plazo se extingue por el vencimiento, la renuncia o la caducidad.

146
Renuncia del plazo: Art.1497 El deudor puede renunciar el plazo, a menos que el testador
haya dispuesto o las partes estipulado lo contrario, o que la anticipación del pago acarree al
acreedor un perjuicio que por medio del plazo se propuso manifiestamente evitar.
En el contrato de mutuo a interés se observará lo dispuesto en el Art. 2204." En
este caso puede pagarse anticipadamente pero pagando todos los intereses.

Caducidad del plazo: Art. 1496 Se refiere a aquellos casos en que la obligación se hace
exigible aún antes de expirar el plazo, esto porque la ley ampara al acreedor, a quién la
espera del plazo en ciertos casos podría provocarle graves perjuicios; estos casos son: "El
pago de la obligación no puede exigirse antes de expirar el plazo, si no es:
1 Al deudor constituido en quiebra o que se halla en notoria insolvencia.
2 Al deudor cuyas cauciones, por hecho o culpa suya, se han extinguido o han disminuido
considerablemente de valor.

Pero en este caso el deudor podrá reclamar el beneficio del plazo, renovando o
mejorando las cauciones."

** 1.- Cuando el deudor quiebra o cae en notoria insolvencia, así lo señala también el art.67
de la Ley de Quiebras " En virtud de la declaración de quiebra quedan vencidas y exigibles,
respecto del fallido, todas sus deudas pasivas, para el solo efecto de que los acreedores
puedan intervenir en la quiebra y percibir los dividendos que correspondan al valor actual
de sus respectivos créditos, con más de los intereses y reajustes que correspondan, desde la
fecha de la declaratoria.

** 2.- Cuando por hecho o culpa del deudor las cauciones se han extinguido o han
disminuido considerablemente de valor, esto porque cuando se otorgan garantías para
responder una deuda o crédito resulta evidente que el plazo se otorgo considerando dichas
cauciones y por lo tanto si éstas se extinguen o disminuyen de valor es lógico que por ello
caduque el plazo.

EFECTOS DEL PLAZO EXTINTIVO

Por la llegada del plazo extintivo se extinguen las obligaciones, y los derechos
correlativos también.

OBLIGACIONES MODALES:
Las obligaciones modales se rigen por las disposiciones del título IV Libro III
párrafo 4º llamado " De las asignaciones modales ".

Modo: Art. 1089 " Si se asigna algo a una persona para que lo tenga por suyo con la
obligación de aplicarlo a un fin especial, como el de hacer ciertas obras o sujetarse a ciertas
cargas, esta aplicación es un modo y no una condición suspensiva. El modo, por
consiguiente, no suspende la adquisición de la cosa asignada."

147
 Cláusula resolutoria: Art. 1490 " En las asignaciones modales se llama cláusula
resolutoria la que impone la obligación de restituir la cosa y los frutos, si no se cumple el
modo.
No se entenderá que envuelven cláusula resolutoria cuando el testador no la
expresa"; La cláusula resolutoria es propia de las asignaciones testamentarias, en materia
contractual se llama PACTO COMISORIO.

Forma de cumplir el modo: Art. 1093 " Si el modo es por su naturaleza imposible, o
inductivo a hecho ilegal o inmoral, o concebido en términos ininteligibles, no valdrá la
disposición.

Si el modo, sin hecho o culpa del asignatario, es solamente imposible en la forma

especial prescrita por el testador, podrá cumplirse en otra análoga que no altere la
substancia de la disposición, y que en este concepto sea aprobada por el juez con citación
de los interesados.

Si el modo, sin hecho o culpa del asignatario, se hace enteramente imposible,

subsistirá la asignación sin el gravamen."

60.- EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES: CONCEPTO

Tratado en el título XII del Libro IV, se refiere al efecto de los contratos y de las
obligaciones, ya que los efectos de los contratos son las obligaciones que engendran y los
efectos de las obligaciones son las consecuencias que esta clase de vínculo crea para
acreedor y deudor.

El efecto normal de las obligaciones es que pone al deudor en la necesidad de dar, hacer o
no hacer aquello a que se obligó. El modo natural de romper el vínculo es "pagando", pero
puede suceder que por diversas razones éste no pague, en esos casos la ley entrega al
acreedor diversos medios para obtener el cumplimiento de la obligación.

Se puede definir el efecto de las obligaciones como el conjunto de medios que la ley entrega
al acreedor para exigir el cumplimiento íntegro y oportuno de la obligación.

Los derechos del acreedor para obtener el cumplimiento de la obligación son:

1º Ejecución forzada de la obligación, derecho principal para obtener directamente el
cumplimiento de lo debido.

2º Derecho a indemnización de perjuicios, derecho secundario y supletorio para obtener

por equivalencia la prestación que se le debe y el resarcimiento de los daños.

3º Derechos auxiliares del acreedor, un conjunto de derechos tendientes a mantener el

patrimonio del deudor en condiciones de afrontar las obligaciones que contrajo; Estos son:
Medidas conservativas
Acción Oblicua o Subrogatoria

148
 Acción Pauliana o Revocatoria
Beneficio de Separación.

61.- DERECHO DE PRENDA GENERAL

a) CONCEPTO
b) EJECUCION FORZADA

a) Concepto: Un viejo adagio dice " Quién se obliga, obliga sus bienes ", esto lo consagra el
Código en el Artículo 2465 que señala: " Toda obligación personal da al acreedor el derecho
de perseguir su ejecución sobre todos los bienes raíces o muebles del deudor, sean
presentes o futuros, exceptuándose solamente los no embargables, designados en el
Artículo 1618."
Esta facultad del acreedor de perseguir la ejecución en todos los bienes del deudor es los
que se llama " DERECHO DE PRENDA GENERAL DE LOS ACREEDORES ". Es necesario
hacer notar que el término prenda no está tomado en su sentido técnico y propio sino que
sirve solo para expresar la idea que todos los bienes del deudor están afectos al
cumplimiento de la obligación.

La forma de como los acreedores hacen efectivos sus créditos está establecida en el Art.
2469 " Los acreedores, con las excepciones indicadas en el artículo 1618,
podrán exigir que se vendan todos los bienes del deudor hasta concurrencia
de sus créditos, inclusos los intereses y los costos de la cobranza, para que
con el producto se les satisfaga íntegramente si fueren suficientes los bienes,
y en caso de no serlo, a prorrata, cuando no haya causas especiales para
preferir ciertos créditos, según la clasificación que sigue."

b) Ejecución forzada: Art. 2465 " Toda obligación personal confiere al acreedor el derecho
de perseguir la ejecución sobre los bienes del deudor ".

** El Art. no distingue la fuente de la obligación y tampoco al acreedor, es decir no importa

la prioridad en el nacimiento de los créditos.
** Todos los bienes presentes y futuros, muebles o raíces, están expuestos a la persecución
de los acreedores.
** La obligación debe ser personal, pero todas las obligaciones son personales, lo que el art.
quiso señalar es que las preferencias no se comunican a otros bienes, es decir el acreedor
hipotecario tiene preferencia sobre el bien hipotecado, pero para hacer valer su crédito
sobre otros bienes del deudor no goza de ella. Además hay casos en que el acreedor no
puede hacer valer su crédito sino solo sobre ciertos bienes, tales son:
1° El caso del tercer poseedor, ante quién el acreedor no puede hacer valer el crédito sobre
todos sus bienes, sino sólo sobre la finca hipotecada.
2° El que hipoteca o da en prenda un bien propio para garantizar una deuda ajena, pero sin
obligarse personalmente.(garantía real).

Requisitos de la ejecución forzada de la obligación:

149
1° El título debe ser ejecutivo,
2° La obligación líquida y actualmente exigible,
3° No estar prescrita la deuda.

El art. 434 del Código de Procedimiento Civil señala cuales son títulos ejecutivos, y en caso
de no tener el acreedor título ejecutivo puede preparar la ejecución mediante el
reconocimiento de la firma o la confesión de la deuda, y en el peor de los casos iniciar un
juicio ordinario para que la sentencia declarativa sirva de título a una ejecución.
Que la deuda sea líquida significa que debe estar actualmente determinada, y es
actualmente exigible cuando no hay plazo o condición pendientes para su pago.

Ejecución forzada en las obligaciones de dar: En términos generales se puede señalar que
una vez presentada la demanda ejecutiva, sea directamente o sea después de preparada la
vía ejecutiva mediante la citación a confesar deuda o reconocer firma o la notificación
judicial del protesto de letra o cheque, el juez debe hacer un análisis respecto del título,
debe analizar si cumple con los requisitos señalados anteriormente, si es así ordenará se
despache orden de requerir de pago y mandamiento de ejecución y embargo para el caso
que dentro del plazo legal no consigne los fondos y se señalará el depositario de los bienes
que se embarguen
.
El demandado podrá oponer dentro del término de emplazamiento excepciones a la
ejecución, rechazadas se dictará sentencia de pago o de remate según los bienes
embargados y si el deudor no opone excepciones bastará el mandamiento de ejecución y
embargo para proceder a la realización de los bienes. Una vez efectuado el remate se
pagará al acreedor de acuerdo al art. 2469.

Embargo: Es una medida de seguridad que tiene por objeto sustraer del comercio
determinados bienes del deudor para asegurar los resultados del juicio ejecutivo.

Los efectos del embargo son:

1º El deudor queda privado de la administración de los bienes embargados que
corresponde al depositario (generalmente será él mismo).
2º El embargo importa una prohibición de enajenar, ya que los bienes embargados quedan
fuera del comercio, por lo que su enajenación adolece de objeto ilícito según el art. 1464 y
por lo tanto el acto es nulo de nulidad absoluta, sin perjuicio, de lo anterior el juez que
conoce de la causa puede autorizar la enajenación en casos especiales.

Ejecución forzada en las obligaciones de hacer: Dada la naturaleza de estas obligaciones se

hace necesario señalar normas especiales para su ejecución forzada, de ahí que el art. 1553
señale " Si la obligación es de hacer y el deudor se constituye en mora, podrá
pedir el acreedor, junto con la indemnización de la mora, cualquiera de estas
tres cosas, a elección suya:
1° Que se apremie al deudor para la ejecución del hecho convenido;
2° Que se le autorice a él mismo para hacerlo ejecutar por un tercero a
expensas del deudor;

150
3° Que el deudor le indemnice de los perjuicios resultantes de la infracción
del contrato."

Ejecución forzada en las obligaciones de No hacer: En este caso lo primero que hay que
distinguir es si es posible o no destruir lo hecho en contravención, y siendo posible si es
necesaria la destrucción, en cuyo caso puede el deudor ser compelido a destruirla o
autorizado el acreedor a destruirla a expensas del deudor. En el caso de ser posible la
destrucción pero no indispensable podrá cumplirse la obligación por equivalencia
.
Si no es posible destruir lo realizado será indemnizado el acreedor.
Art. 1555 " Toda obligación de no hacer se resuelve en la de indemnizar los perjuicios, si el
deudor contraviene y no puede deshacerse lo hecho.
Pudiendo destruirse la cosa hecha, y siendo su destrucción necesaria para el objeto
que se tuvo en mira al tiempo de celebrar el contrato, será el deudor obligado a ella, o
autorizado el acreedor para que la lleve a efecto a expensas del deudor.

Si dicho objeto puede obtenerse cumplidamente por otros medios, en este caso será
oído el deudor que se allane a prestarlo.
El acreedor quedará de todos modos indemne."

El Procedimiento ejecutivo tiene cabida sólo cuando se trate de destruir la obra hecha, a
condición de que en el título conste que la destrucción es posible y además indispensable.

62.- CESION DE BIENES

Art. 1614: " La Cesión de bienes es el abandono voluntario que el deudor hace de todos los
suyos a su acreedor o acreedores cuando, a consecuencia de accidentes inevitables, no se
halla en estado de pagar sus deudas."

Es un medio para que el deudor antes de ser ejecutado se adelante a los acreedores y les
haga la cesión de sus bienes, esto antes tuvo gran importancia ya que de acuerdo a la ley,
por el mandamiento de ejecución el juez debía ordenar el arresto del deudor, y éste
quedaba libre del apremio personal por la cesión de bienes, pero todo esto quedo en el
olvido cuando en 1868 quedó abolida la prisión por deudas.

Características de la Cesión de bienes:

1º Es irrenunciable, el deudor podrá implorarla no obstante cualquier estipulación en
contrario. (1615).
2º Es universal, porque comprende la totalidad de los bienes del deudor. Salvo los no
embargables. (1618).
3º Constituye un beneficio personal, es decir no aprovecha a los codeudores solidarios o
subsidiarios, ni al que aceptó la herencia sin beneficio de inventario, salvo que se hallen en
la misma situación (No poder pagar sus deudas).

Bienes inembargables: Art. 1618 CC y 445 CPC.

151
Art. 1618: " La cesión comprenderá todos los bienes, derechos y acciones del deudor,
excepto los no embargables... "

Art. 445: " No son embargables:

1º Los sueldos, las gratificaciones y las pensiones de gracia, jubilación, retiro y montepío
que pagan el Estado y las Municipalidades.
Sin embargo, tratándose de deudas que provengan de pensiones alimenticias decretadas
judicialmente, podrá embargarse hasta el 50% de las prestaciones que reciba el
alimentante en conformidad al inciso anterior;

2º Las remuneraciones de los empleados y obreros en la forma que determinan los

artículos 40 y 153 del Código del Trabajo.

3º Las pensiones alimenticias forzosas,

4º Las rentas periódicas que el deudor cobre de una fundación o que deba a la liberalidad
de un tercero, en la parte que estas rentas sean absolutamente necesarias para sustentar la
vida del deudor, de su cónyuge y de los hijos que viven con él y a sus expensas,

5° Los fondos que gocen de este beneficio, en conformidad a la Ley Orgánica del Banco del
Estado de Chile y en las condiciones que ella determine;

6° Las pólizas de seguro sobre la vida y las sumas que, en cumplimiento de lo convenido en
ellas, pague el asegurador.
Pero, en este último caso, será embargable el valor de las primas pagadas por el que
tomó la póliza;

7° Las sumas que se paguen a los empresarios de obras públicas durante la ejecución de los
trabajos. Esta disposición no tendrá efecto respecto de lo que se adeude a los artífices u
obreros por sus salarios insolutos y de los créditos de los proveedores en razón de los
materiales u otros artículos suministrados para la construcción de dichas obras;

8° El bien raíz que el deudor ocupa con su familia, siempre que no tenga un avalúo fiscal
superior a diez sueldos vitales mensuales, escala A), del departamento de Santiago; los
muebles de dormitorio, de comedor y de cocina de uso familiar y la ropa necesaria para el
abrigo del deudor, su cónyuge y los hijos que viven a sus expensas.
La inembargabilidad establecida en el inciso precedente no regirá para los bienes
raíces respecto de los juicios en que sean parte el Fisco, las Cajas de Previsión y demás
organismos regidos por la ley del Ministerio de la Vivienda y Urbanismo;
9° Los libros relativos a la profesión del deudor hasta el valor de $ 548.017 y a elección del
mismo deudor;

10° Las máquinas e instrumentos de que se sirve el deudor para la enseñanza de alguna
ciencia o arte, hasta dicho valor y sujetos a la misma elección;

152
11° Los uniformes y equipos de los militares, según su arma y grado;

12° Los objetos indispensables al ejercicio personal del arte u oficio de los artistas,
artesanos y obreros de fábrica, y los aperos, animales de labor y material de cultivo
necesarios al labrador o trabajador de campo para la explotación agrícola, hasta la suma de
$ 548.017 y a elección del mismo deudor;

13° Los utensilios caseros y de cocina, y los artículos de alimento y combustibles que
existan en poder del deudor, hasta concurrencia de lo necesario para el consumo de la
familia durante un mes;

14° La propiedad de los objetos que el deudor posee fiduciariamente;

15° Los derechos cuyo ejercicio es enteramente personal, como los de uso y habitación;

16° Los bienes raíces donados o legados con la expresión de no embargables, siempre que
se haya hecho constar su valor al tiempo de la entrega por tasación aprobada
judicialmente; pero podrán embargarse por el valor adicional que después adquieran;

17° Los bienes destinados a un servicio que no pueda paralizarse sin perjuicio del tránsito o
de la higiene pública, como los ferrocarriles, empresas de agua potable o desagüe de las
ciudades, etc.; pero podrá embargársela renta líquida que produzcan, observándose en este
caso lo dispuesto en el artículo anterior; y

18° Los demás bienes que leyes especiales prohiban embargar.

Son nulos y de ningún valor los contratos que tengan por objeto la cesión, donación
o trasferencia en cualquier forma, ya sea a título gratuito u oneroso, de las rentas
expresadas en el número 1° de este artículo o de alguna parte de ellas. "

REQUISITOS DE LA CESION DE BIENES:

De acuerdo al art. 1614 La cesión es el abandono voluntario que el deudor hace de todos los
suyos a su acreedor o acreedores, cuando, a consecuencia de accidentes inevitables, no se
halla en estado de pagar sus deudas, es decir el requisito indispensable es que no pueda
pagar sus deudas por accidentes inevitables, o sea que el deudor no sea responsable de su
situación.

Excepciones : De acuerdo a la ley de quiebras no puede hacer cesión de sus bienes:

1° El deudor comerciante
2° El deudor no comerciante o civil que se encuentre en alguno de los siguientes casos:
** Cuando existieren en su contra tres o más títulos ejecutivos, procedentes de
obligaciones diversas, hubiere iniciadas dos ejecuciones y no hubiere presentado dentro de
los cuatro días siguientes a los respectivos requerimientos, bienes suficientes;

153
 ** Si se hubiere fugado, dejando cerrados sus establecimientos u oficinas y sin dejar
representante en el país;
** Cuando hubiere celebrado con sus acreedores un convenio extrajudicial que
posteriormente se hubiere resuelto o rescindido.
Por regla general los acreedores están obligados a aceptar la cesión de bienes, salvo:
Art. 1617: " Los acreedores serán obligados a aceptar la cesión, excepto en los casos
siguientes:
1° Si el deudor ha enajenado, empeñado o hipotecado, como propios, bienes ajenos a
sabiendas;
2° Si ha sido condenado por hurto o robo, falsificación o quiebra fraudulenta;
3° Si ha obtenido quitas o esperas de sus acreedores,
4° Si ha dilapidado sus bienes;
5° Si no ha hecho una exposición circunstanciada y verídica del estado de sus negocios, o se
ha valido de cualquier otro medio fraudulento para perjudicar a sus acreedores. "

De acuerdo al Art. 1614 la cesión puede hacerse a un acreedor o a varios, de ahí que la ley
de quiebras distingue entre el procedimiento para la cesión de bienes a un solo acreedor o a
varios acreedores:

** Cesión a un solo acreedor:

1° Tratándose de la cesión de bienes a un solo acreedor la solicitud debe ponerse en
conocimiento del acreedor para que en el término de seis días exprese si la acepta o la
rechaza.
2° La oposición del acreedor se tramitará conforme a las reglas del juicio sumario.
3° Aceptada la cesión o rechazada la oposición, se realizarán los bienes de acuerdo al
procedimiento de apremio del juicio ejecutivo.
4° El acreedor desempeñará las funciones de depositario, tendrá la representación de los
derechos del deudor en todos los asuntos que afecten a los bienes cedidos y deberá rendir
cuenta de su gestión.
5° Los dineros que se perciban de la realización de los bienes se aplicarán al pago de los
créditos, sin más trámite, a medida que se perciban.
6° Acreedor y deudor pueden convenir los arreglos que juzguen convenientes; podrá el
deudor que tiene la libre administración de sus bienes dar en pago los comprendidos en la
cesión, apreciados de común acuerdo, y, si se trata de los bienes que se señalan en el art.
1801, inc.2° del Código Civil, el acuerdo se reducirá a escritura pública.

** Cesión a varios acreedores:

1° Una vez presentada la solicitud, el juez dispondrá que el Síndico de quiebras tome
posesión de los bienes del deudor, sus libros y documentos;
2° El juez dispondrá, asimismo, que el síndico informe acerca de las causas del mal estado
de los negocios del deudor y que los acreedores comparezcan con los documentos
justificativos de sus créditos;
3° El Síndico deberá informar en el plazo de 15 días, desde que se notifica la cesión, sobre
las causas del mal estado de los negocios del deudor;

154
4° Los acreedores, en el plazo de que disponen para justificar sus créditos, aumentado en
seis días, podrán exigir que el deudor pruebe su inculpabilidad o rechazar la cesión por
alguna de las causales señaladas en el art. 1617; vencido este plazo, sin que los acreedores
hayan ejercido su derecho, el juez declarará aceptada la cesión.
5° La oposición se tramitará con arreglo al procedimiento, con intervención del deudor y
del Síndico de Quiebras.

EFECTOS DE LA CESION DE BIENES:

Art. 1619: " La cesión de bienes produce los efectos siguientes:

1° El deudor queda libre de todo apremio personal;
2° Las deudas se extinguen hasta la cantidad en que sean satisfechas con los bienes
cedidos;
3° Si los bienes cedidos no hubieren bastado para la completa solución de las deudas, y el
deudor adquiere después otros bienes, es obligado a completar el pago con éstos.
La cesión no transfiere la propiedad de los bienes del deudor a los acreedores, sino
sólo la facultad de disponer de ellos y de sus frutos hasta pagarse de sus créditos.

Los efectos más importantes de la cesión de bienes son:

** El deudor queda privado de la administración de sus bienes, la que pasa al acreedor en

caso de ser sólo uno o al síndico de quiebras, pero podrán los acreedores o el síndico en su
caso dejar la administración de los bienes al deudor.
** El deudor queda privado de la facultad de disponer de sus bienes y los actos que ejecute
adolecen de nulidad de acuerdo al Art. 2467.
** La cesión de bienes produce la caducidad de los plazos y las obligaciones a plazo se
hacen exigibles, ya que la cesión implica un estado de " notoria insolvencia ".
** El deudor queda libre de todo apremio personal, efecto que como ya se dijo fue muy
importante pero que hoy carece de relevancia.
** La cesión no transfiere la propiedad de los bienes del deudor a los acreedores, sino sólo
la facultad de disponer de ellos y de sus frutos hasta pagarse de sus créditos, art.1619, esto
significa que puede recobrar sus bienes satisfaciendo los créditos íntegramente, así lo
establece el Artículo 1620.
** Las deudas se extinguen únicamente hasta la concurrencia de la cantidad en que sean
satisfechas con los bienes cedidos, por ello si los bienes cedidos no hubieren bastado para
la completa solución de las deudas, y el deudor adquiere después otros bienes, es obligado
a completar el pago con estos. ( De acuerdo al art. 225 de la Ley de Quiebras esta
obligación prescribe en el plazo de 5 años contados desde que se haya aceptado la cesión).
** La cesión de bienes autoriza al deudor de buena fe para impetrar el beneficio de
competencia de acuerdo al Artículo 1626 N°6.

En caso en que la cesión de bienes sea rechazada debe declararse la quiebra del deudor, así
lo señala el art. 222 de la Ley de Quiebras " La sentencia que rechace la cesión de bienes
declarará, a la vez, la quiebra del deudor ".

155
 63.- PRELACION DE CREDITOS.

La prelación de créditos es el conjunto de normas que determinan la manera y el

orden en que deben pagarse los varios acreedores de un deudor.

De acuerdo a los artículos 2465 y 2469 la facultad de los acreedores de perseguir al

deudor en todos sus bienes les compete a todos, es decir existe un principio de igualdad
entre los acreedores, de ahí que las preferencias son una excepción al derecho común y por
lo tanto de derecho estricto, así lo establece claramente el art. 2488 " La ley no reconoce
otras causas de preferencia que las indicadas en los artículos precedentes."
Las preferencias son inherentes a los créditos, por lo tanto pasan con el crédito a quién lo
adquiera, art. 2470 inc.2º " Estas causas de preferencias son inherentes a los créditos para
cuya seguridad se han establecido, y pasan con ellos a todas las personas que los adquieren
por cesión, subrogación o de otra manera.

Causas de preferencia y clases de créditos:

Art. 2470: " las causas de preferencia son solamente el privilegio y la hipoteca."
Art. 2471: " Gozan de privilegio los créditos de la 1.ª, 2.ª y 4.ª clase."

Las preferencias pueden clasificarse en:

Preferencia general: Cuando se hacen efectivas sobre todos los bienes del deudor.
Preferencia especial: Cuando sólo pueden hacerse efectivos sobre determinados bienes
del deudor, de modo que el acreedor no goza de la preferencia cuando persigue otros
bienes, así lo señala expresamente el Art. 2490 " Los créditos preferentes que no puedan
cubrirse en su totalidad por los medios indicados en los artículos anteriores, pasarán por el
déficit a la lista de los créditos de la quinta clase, con los cuales concurrirán a prorrata."

Créditos de la 1ª Clase:

Art. 2472: " La primera clase de créditos comprende los que nacen de las causas que
enseguida se enumeran:
1º Las costas judiciales que se causen en interés general de los acreedores;
2º Las expensas funerales necesarias del deudor difunto;
3º Los gastos de enfermedad del deudor;
Si la enfermedad hubiere durado más de seis meses, fijará el juez, según las
circunstancias, la cantidad hasta la cual se extienda la preferencia;
4º Los gastos en que se incurra para poner a disposición de la masa los bienes del fallido,
los gastos de administración de la quiebra, de realización del activo y los préstamos
contratados por el Síndico para los efectos mencionados;
5º Las remuneraciones de los trabajadores y las asignaciones familiares;
6º Las cotizaciones adeudadas a organismos de Seguridad Social o que se recauden por su
intermedio, para ser destinadas a ese fin, como asimismo, los créditos del Fisco en contra
de las entidades administradoras de fondos de pensiones por los aportes que aquél hubiere

156
efectuado de acuerdo con el inciso tercero del artículo 42 del Decreto Ley Nº 3.500, de
1980;
7º Los artículos necesarios de subsistencia suministrados al deudor y su familia durante los
últimos tres meses;
8º Las indemnizaciones legales y convencionales de origen laboral que les correspondan a
los trabajadores, que estén devengadas a la fecha en que se hagan valer y hasta un límite de
diez años. Por el exceso, si lo hubiere, se considerarán valistas;
9º Los créditos del fisco por los impuestos de retención y de recargo."

Características de los Créditos de 1ª Clase:

1º El privilegio es general,
2º El privilegio es personal, no pasa contra terceros poseedores.
3º Se pagan en el orden enumerado,
4º Los de cada categoría concurren a prorrata.
5º Prefieren a todos los demás créditos, es decir si los bienes del deudor son insuficientes
para pagar los créditos de la primera prefieren incluso a la prenda y la hipoteca, pero si
existen otros bienes éstos tienen preferencia sobre los bienes hipotecado o prendados.
Arts. 2476 y 2478.

Créditos de 2ª Clase:

Art. 2474: " A la segunda clase de créditos pertenecen los de las personas que enseguida se
enumeran:

1º El posadero sobre los efectos del deudor introducidos por éste en la posada, mientras
permanezcan en ella y hasta concurrencia de lo que se deba por alojamiento, expensas y
daños.
2º El acarreador o empresario de transportes sobre los efectos acarreados, que tenga en su
poder o en el de sus agentes o dependientes, hasta concurrencia de lo que se deba por
acarreo, expensas y daños; con tal que dichos efectos sean de la propiedad del deudor.
Se presume que son de la propiedad del deudor los efectos introducidos por él en la
posada, o acarreados de su cuenta.
3º El acreedor prendario sobre la prenda."
Con respecto a la prenda es necesario señalar que dado a que muchas leyes
especiales permiten que la prenda sea un contrato solemne y no uno real como el del
Código puede suceder que sobre una misma cosa existan varias prendas, la solución en
caso de no darla la propia ley, es que los diversos acreedores prendarios deben concurrir a
prorrata, salvo en el caso de diversas prendas industriales en que prefieren en el orden de
sus inscripciones, Art. 42 Ley 5687.

Debe agregarse a los créditos de la 2ª Clase el crédito del acreedor que goza del
derecho legal de retención sobre bienes muebles declarado judicialmente. ( Art. 546 CPC.)

Características de los créditos de 2ª Clase:

157
1º El privilegio es especial,
2º El privilegio es personal, salvo en el caso de la prenda en que es un derecho real,
3º Se pagan con preferencia a los demás créditos, salvo los de 1º Clase. Art. 2476.

Créditos de la 3ª Clase:

Art. 2474:
1º " La tercera clase de créditos comprende los hipotecarios.
A cada finca gravada con hipoteca podrá abrirse, a petición de los respectivos
acreedores o de cualquiera de ellos, un concurso particular para que se le pague
inmediatamente con ella, según el orden de las fechas de sus hipotecas.
Las hipotecas de una misma fecha que gravan una misma finca preferirán unas a
otras en el orden de su inscripción.
En este concurso se pagarán primeramente las costas judiciales causadas en él."

Se incluyen en estos los créditos garantizados con hipoteca de naves y pertenencias

mineras.

2º Según el art. 2480 para los efectos de la prelación los censos debidamente inscritos
se considerarán como hipotecas.

3º El derecho legal de retención sobre bienes raíces debidamente inscrito en el registro

de hipotecas y gravámenes.

4º El derecho del aviador derivado del contrato de avío.

Características de los créditos de 3ª Clase:

1º Prefieren entre sí según las fechas de sus inscripciones, y en caso de haber hipotecas ( el
censo y el derecho legal de retención se equiparán a ellas) con la misma fecha preferirán
según el orden material que tuvieren, ya que deben inscribirse según el orden de
presentación de los títulos, hecho del que queda constancia en le repertorio, que debe
expresar la hora de la presentación.

2º Los acreedores hipotecarios tienen derecho a pagarse sin aguardar el resultado de la

quiebra, así lo señala el art. 2479 con la condición:
** Que consignen lo necesario para el pago de los créditos de la primera clase o caucionen
su valor.
** Que restituyan el excedente a la masa, una vez satisfechos sus créditos.
3º Es una preferencia especial, solo referida al inmueble o finca hipotecada.

4º Se pagan con preferencia a cualquier otro crédito, salvo los de primera clase.

158
Cuando es necesario recurrir a los bienes hipotecados para pagar los créditos de 1ª Clase,
los acreedores de 1º clase deben perseguir a todas las fincas hipotecadas, las que
concurrirán al pago de los créditos de 1ª, proporcionalmente a su valor.

Créditos de la 4ª Clase:

Art. 2481: " La cuarta clase de créditos comprende:

1º Los del fisco contra los recaudadores y administradores de bienes fiscales;

2º Los de los establecimientos nacionales de caridad o de educación, y los de las
municipalidades, iglesias y comunidades religiosas, contra los recaudadores y
administradores de sus fondos;
3º Los de las mujeres casadas, por los bienes de su propiedad que administra el marido,
sobre los bienes de éste;
4º Los de los hijos de familia, por los bienes de su propiedad que fueren administrados por
el padre o la madre, sobre los bienes de éstos;
5º Los de las personas que están bajo tutela o curaduría contra sus respectivos tutores o
curadores;
6º Los de todo pupilo contra el que se casa con la madre o abuela, tutora o curadora, en el
caso del artículo 511. ( Hoy este Nº es inoperante.)

Debe agregarse a los créditos de 4ª clase los créditos que tenga el adoptado en contra del
adoptante por la administración de sus bienes, de acuerdo al art. 20 de la Ley de Adopción
Además el crédito privilegiado en contra del propietario de un piso o departamento por las
expensas comunes, que goza de un privilegio que preferirá a todos los demás de la 4ª clase
cualquiera sea su fecha.

La preferencia de los Nºs 3, 4 y 5 deben probarse por medio de instrumentos públicos que
acrediten el dominio de los bienes, no basta la confesión judicial del fallido.

Características :

1º Corresponden a ciertas personas contra los administradores de sus bienes,

2º El privilegio es general,
3º El privilegio es personal, es decir no dan derecho contra terceros poseedores,
4º Se pagan después de pagados los créditos de 1º, 2ª y 3ª clase.
5º Prefieren unos a otros según las fechas de sus causas, salvo el del dueño de un piso o
departamento por las expensas comunes, que prefiere a todos cualquiera sea su fecha.
Para determinar las fechas de las causas de preferencia el legislador ha reglamentado:
Fisco y establecimientos públicos de caridad o educación: Fecha del nombramiento del
administrador.
Mujer : La fecha del matrimonio
Hijo : Fecha de nacimiento
Pupilo : Fecha del discernimiento de la guarda
Adoptado : Fecha de la inscripción de la adopción.

159
Créditos de la 5ª Clase: Créditos comunes o valistas

Art. 2489: " La quinta y última clase comprende los créditos que no gozan de preferencia.
Los créditos de la quinta clase se cubrirán a prorrata sobre el sobrante de la masa
concursada, sin consideración a su fecha."

Art. 2490: " Los créditos preferentes que no puedan cubrirse en su totalidad por los medios
indicados en los artículos anteriores, pasarán por el déficit a la lista de los créditos de la
quinta clase, con los cuales concurrirán a prorrata."

64.- INDEMNIZACION DE PERJUICIOS

a) CONCEPTO
b) CLASIFICACION
c) REQUISITOS

Concepto : Es la cantidad de dinero que representa el beneficio que el acreedor habría

obtenido del cumplimiento íntegro y oportuno de la obligación.

Clasificación :

La indemnización de perjuicios puede ser: Moratoria

Compensatoria

Compensatoria; cuando reemplaza total o parcialmente el objeto de la obligación.

Moratoria; cuando tiene por objeto reparar los daños causados por la tardanza en el
cumplimiento de la obligación.

Requisitos :

1º Que el incumplimiento de la obligación sea imputable al deudor; es decir cuando el

incumplimiento es resultado de su dolo, de su culpa o simplemente de un hecho suyo.

2º Que el deudor se encuentre en mora; y

3º Que la inejecución haya causado perjuicios al acreedor.

65.- RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL

a) ELEMENTOS CONSTITUTIVOS
b) LA MORA
c) CASO FORTUITO Y FUERZA MAYOR
d) PERJUICIOS

160
 En Derecho Civil la palabra responsabilidad no implica culpabilidad como en el
derecho penal, sino que se dice que una persona es responsable cuando esta obligada a
indemnizar los perjuicios o daños sufridos por otra.
Puede, entonces definirse la responsabilidad como la "obligación que pesa sobre
una persona de indemnizar el daño sufrido por otra."
La responsabilidad civil contractual es la que proviene de un hecho o de una
omisión que causa daño a otro por la inejecución total o parcial de un contrato.

Elementos constitutivos de la responsabilidad contractual:

1º Que el incumplimiento de la obligación sea imputable al deudor; es decir cuando el

incumplimiento es resultado de su dolo, de su culpa o simplemente de un hecho suyo.

2º Que el deudor se encuentre en mora; y

3º Que la inejecución haya causado perjuicios al acreedor.
1° Imputabilidad: Puede ser por ----> Culpa
Caso fortuito o fuerza mayor
Dolo

LA CULPA: Es la falta de diligencia o cuidado, en el cumplimiento de una obligación o en

la ejecución de un hecho cualquiera.

En materia de responsabilidad la culpa presenta los siguientes caracteres:

1º La culpa contractual supone una obligación previa violada.

2º La culpa contractual admite gradaciones.
3º La culpa contractual se presume.

Art. 44: " La ley distingue tres especies de culpa o descuido.

CULPA GRAVE, NEGLIGENCIA GRAVE, CULPA LATA, es la que consiste en no
manejar los negocios ajenos con aquél cuidado que aun las personas negligentes y de poca
prudencia suele emplear en sus negocios propios. Esta culpa en materias civiles equivale al
dolo.
CULPA LEVE, DESCUIDO LEVE, DESCUIDO LIGERO, es la falta de aquella
diligencia y cuidado que los hombres emplean ordinariamente en sus negocios propios.
CULPA o DESCUIDO, sin otra calificación, significa culpa o descuido leve. Esta especie de
culpa se opone a la diligencia o cuidado ordinario o mediano.
El que debe administrar un negocio como buen padre de familia es responsable de
esta especie de culpa.
CULPA O DESCUIDO LEVISIMO es la falta de aquella esmerada diligencia que un
hombre juicioso emplea en la administración de sus negocios importantes. Esta especie de
culpa se opone a la suma diligencia o cuidado.
El dolo es la intención positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro."

161
En materia de contratos la regla general es que el deudor responda de la siguiente manera:
Art. 1547:

*** Tratándose de contratos que por su naturaleza sólo son útiles al acreedor el deudor
responde de la culpa lata. (Esto es, debe emplear el mínimo de diligencia, y en caso de no
emplear siquiera esa poca diligencia en materias civiles equivale al dolo).

*** Tratándose de contratos que se hace para beneficio recíproco de las partes responde de
culpa leve. (Esto es, debe emplear la diligencia mediana del buen padre de familia).

*** Tratándose de contratos en que el deudor es el único que reporta beneficios, éste
responde hasta de la culpa levísima. (Esto es, debe emplear un sumo cuidado).

Prueba de la Culpa: Art. 1547 inc. 3º " La prueba de la diligencia o cuidado incumbe al que
ha debido emplearlo..."
Art. 1671: " Siempre que la cosa perece en poder del deudor, se presume que ha sido por
hecho o por culpa suya."

Señala el art. 1547 que el deudor no es responsable del caso fortuito, a menos que se haya
constituido en mora ( siendo el caso fortuito de aquellos que no hubieran dañado a la cosa
debida, si hubiese sido entregada al acreedor), o que el caso fortuito haya sobrevenido por
su culpa.

FUERZA MAYOR O CASO FORTUITO: Art. 45: " Se llama fuerza mayor o caso
fortuito el imprevisto a que no es posible resistir, como un naufragio, un terremoto, el
apresamiento de enemigos, los actos de autoridad ejercidos por un funcionario público,
etc."
Para que un hecho sea caso fortuito es necesario:
1º Que el hecho sea absolutamente ajeno al deudor, de manera que no haya intervenido en
modo alguno en su realización;
2º Que el hecho sea imprevisto, esto es, que no sea ordinariamente posible calcular su
ocurrencia;
3º Que el hecho sea insuperable o imposible de resistir.

Efectos del caso fortuito o fuerza mayor:

Art. 1547 inc.2º " El deudor no es responsable del caso fortuito, a menos que se haya
constituido en mora (siendo el caso fortuito de aquellos que no hubieren dañado a la cosa
debida, si hubiere sido entregada al acreedor), o que el caso fortuito haya sobrevenido por
su culpa..."

Si el hecho es permanente extingue la obligación " A lo imposible nadie está obligado.", en

cambio si el hecho es temporal implica una postergación al cumplimiento de la obligación,
y de acuerdo al art.1558 inc.2º La mora producida por fuerza mayor o caso fortuito no da
lugar a indemnización de perjuicios.

162
Casos en que el deudor responde del caso fortuito:

1º Cuando así se ha estipulado expresamente por las partes.

2º Cuando se produce por culpa del deudor.
3º Cuando sobreviene durante la mora del deudor
4º Cuando la ley impone a cargo del deudor el caso fortuito o fuerza mayor.

Prueba del caso fortuito: Art. 1547 Corresponde la prueba del caso fortuito al que lo alega.
EL DOLO: Es la intención positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro.
En el caso del dolo, la ley agrava la responsabilidad del contratante que dolosamente
incumple su obligación, así el art. 1558 señala que si hay dolo, el deudor es responsable de
todos los perjuicios que fueron una consecuencia inmediata o directa de no haberse
cumplido la obligación o de haberse demorado su cumplimiento, a diferencia del
incumplimiento sin dolo en que el deudor solo se hace responsable de los perjuicios que se
previeron o pudieron preverse al tiempo del contrato.
Prueba del dolo: Art. 1459 " El dolo no se presume sino en los casos especialmente
previstos por la ley. En los demás debe probarse. " Es decir quién alega el dolo debe
probarlo de acuerdo a las reglas generales.(1698).
De acuerdo al art. 44 la culpa lata o culpa grave se asimila en sus efectos al dolo, pero esto
no significa que haya que probar la culpa lata, ya que ésta se presume de acuerdo al art.
1547, que señala que la prueba de la diligencia o cuidado incumbe al que ha debido
emplearlo.

*** Puede suceder que por estipulación de las partes se modifique las reglas de
responsabilidad expresadas por el Código, así se puede expresar que el deudor responderá
del caso fortuito o de una especie de culpa mayor a la que le corresponde de acuerdo a la
ley, lo mismo al revés, salvo en lo que respecta a la exoneración de responsabilidad en caso
de dolo, ya que de acuerdo al art. 1465 "La condonación del dolo futuro no vale.", como
tampoco puede eximirse al deudor en caso de culpa lata, ya que sus efectos equivalen a los
del dolo.
Pueden existir casos en que la propia ley modifica las reglas señalando otra clase de
responsabilidad para las partes.

TEORIA DE LA IMPREVISION:

La teoría de la imprevisión se refiere a que existen casos en que por causa que no se
previeron o no pudieron preverse en la celebración del contrato el cumplimiento de la
obligación se hace extremadamente más difícil u oneroso para el deudor o gravemente
perjudicial para el acreedor; en esos casos ¿Puede un tribunal alterar las estipulaciones de
un contrato?.

Según la doctrina las condiciones para estar frente a un imprevisto son:

163
1° Que el acontecimiento sea imprevisible, ya que sí se pudo prever o se previo, las partes
debieron contratar formulando cláusulas que las pusieran a salvo de dichos
acontecimientos.
2° Que el acontecimiento sea ajeno a la voluntad de las partes.
3° Que el acontecimiento cause grave perturbación en las condiciones generales de la vida
económica y en el desarrollo general de los negocios.
4° El contrato debe establecer obligaciones sucesivas o diferidas en el tiempo, ya que si no
es así no pueden sobrevenir acontecimientos imprevisibles.

Fundamentos de la Teoría de la Imprevisión:

El hecho que se pretenda modificar un contrato después de celebrado choca

absolutamente con el principio de que todo contrato legalmente celebrado es una ley para
las partes que no puede ser invalidado sino por causas legales o mutuo acuerdo. Por ello
muchos autores han tratado de fundamentar esta teoría que permitiría hacerlo basándose
en los preceptos del código como el art. 1546 que señala que los contratos deben celebrarse
de buena fe, diciendo que se justificaría una alteración de sus estipulaciones en casos como
los señalados ya que la lógica hace pensar que las partes celebraron considerando un
interés recíproco y no para que a una de ellas se enriqueciera a costa de la otra; otros
señalan como norma positiva aquella que dice relación con la interpretación de los
contratos en que deben interpretarse de acuerdo a la intención de las partes, y que se
subentiende que las partes contratan en el subentendido de que las condiciones se
mantengan.

Otros buscan los fundamentos en los principios generales del derecho, como que debe
entenderse incorporada la cláusula rebus sic stantibus, o sea que las partes quedan
obligadas siempre que las condiciones se mantengan al tiempo del cumplimiento de la
obligación.

Por último cabe señalar aquellos que fundamentan esta teoría en el abuso del
derecho, ya que según ellos el acreedor que reclama el cumplimiento de la obligación en el
fondo estaría abusando de su derecho.

Efectos de la imprevisión según la doctrina:

1° Facultar al juez para abolir los efectos del contrato y eximir a las partes de las
consecuencias del acto,

2° Facultar al juez para revisar el contrato y adaptarlo a las nuevas condiciones imprevistas
al momento de contratar.

Aceptación de la Teoría de la Imprevisión:

En otros países se ha aceptado tratándose de materias administrativas, pero en
Chile dado a que según el art. 1545 todo contrato legalmente celebrado es una ley para las

164
partes que no puede ser invalidado sino por consentimiento mutuo o causas legales esta
teoría no tiene cabida en nuestro derecho.

Teoría de los Riesgos:

La teoría de los riesgos se refiere a que si en un contrato bilateral perece la cosa objeto de la
obligación de una de las partes es necesario determinar si subsiste o no la obligación para
la otra parte.

Riesgo : Es el peligro de perecer a que está expuesta una cosa, a consecuencia de un caso
fortuito y que pone a una persona en la necesidad de soportar la pérdida consiguiente.

Puede decirse también que riesgo es el peligro de perder un derecho que se tiene sobre una
cosa, como consecuencia de su pérdida fortuita.

Requisitos para que opere la Teoría de los Riesgos:

1° Que la cosa expuesta a perecer sea objeto de una obligación.

2° La obligación de que la cosa es objeto, debe emanar de un contrato bilateral, ya que
tratándose de los contratos unilaterales una sola de las partes se obliga para con otra que
no contrae obligación, por lo tanto si perece la cosa objeto del contrato se extingue la
obligación.
3° La pérdida de la cosa ha de ser fortuita, ya que la pérdida por hecho o culpa del deudor
deja subsistente la obligación, la que varía de objeto.
4° La cosa debida debe ser una especie o cuerpo cierto, ya que "el género no perece".
5° La cosa debe perecer mientras esté subsistente la obligación.

Artículo 1550: " El riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se deba, es siempre a cargo del
acreedor; salvo que el deudor se constituya en mora de efectuarla, o que se haya
comprometido a entregar una misma cosa a dos o más personas por obligaciones distintas;
en cualquiera de estos casos, será a cargo del deudor el riesgo de la cosa, hasta su entrega."

La misma regla da el art. 1820 tratándose del contrato de compraventa que señala: " La
pérdida, deterioro o mejora de la especie o cuerpo cierto que se vende, pertenece al
comprador, desde el momento de perfeccionarse el contrato, aunque no se haya entregado
la cosa; salvo que se venda bajo condición suspensiva, y que se cumpla la condición, pues
entonces, pereciendo totalmente la especie mientras pende la condición la pérdida será del
vendedor, y la mejora o deterioro pertenecerá al comprador."

2° MORA: El segundo requisito para que una persona este obligada a indemnizar los
perjuicios por el incumplimiento total o parcial de una obligación es la mora, así lo
establece el art. 1557 que señala: " Se debe la indemnización de perjuicios desde que el
deudor se ha constituido en mora, o si la obligación es de no hacer, desde el momento de la
contravención."

165
¿Que es la mora?

La mora sugiere la idea de retardo, dilación o tardanza del deudor en el

cumplimiento de la obligación.
La mora es el retardo en el cumplimiento de la obligación, imputable al deudor, que
persiste después de la interpelación del acreedor.
Art. 1551: " El deudor está en mora,
1º Cuando no ha cumplido la obligación dentro del término estipulado, salvo que la ley en *
casos especiales exija que se requiera al deudor para constituirle en mora;
2º Cuando la cosa no ha podido ser dada o ejecutada sino dentro de cierto espacio de
tiempo, y el deudor lo ha dejado pasar sin darla o ejecutarla;
3º En los demás casos, cuando el deudor ha sido judicialmente reconvenido por el
acreedor."
* Un caso sería el caso del arrendatario que para estar constituido en mora es necesario
requirirlo.

Requisitos de la mora:

1º Que haya retardo en el cumplimiento de la obligación.

2º Que el retardo sea imputable al deudor, ya que según el art. 1558 inc. 2º "la mora
producida por fuerza mayor o caso fortuito no da lugar a indemnización de perjuicios."

3º Que el acreedor interpele al deudor, la regla general es que la interpelación deberá

hacerse judicialmente, pero la estipulación de un plazo importa suficiente interpelación.
Art. 1551.
Art. 1552: " En los contratos bilaterales ninguno de los contratantes está en mora dejando
de cumplir lo pactado, mientras el otro no lo cumple por su parte, o no se allana a
cumplirlo en la forma y tiempo debidos." Esto es lo que se llama " La mora purga la mora ",
que tiene como fundamento la equidad.

Efectos de la Mora del deudor:

a) Impone al deudor la obligación de indemnizar perjuicios.

b) Hace al deudor responsable del caso fortuito que sobreviene durante la mora.
c) Pone a cargo del deudor el riesgo de la especie o cuerpo cierto cuya entrega se debe.

MORA DEL ACREEDOR: El Código poco se ha preocupado de reglamentar la mora del

acreedor, pero en ciertos artículos ha señalado:
" Al acreedor que no se ha constituido en mora de recibir " 1548.
" Después que ha sido ofrecida al acreedor, y durante el retardo de éste en recibirla. " 1680.
" Si el comprador se constituye en mora de recibir." 1827.

De lo anterior resulta que la mora del acreedor supone un atraso o retardo en

recibir la prestación del deudor, pero para que se configure la mora del acreedor será

166
necesario que el deudor ofrezca cumplir su obligación, este ofrecimiento equivale a la
interpelación. Esta oferta no se rige por normas especiales por lo que cabe concluir que se
debe hacer de acuerdo a lo que señala el Art. 1600, es decir la oferta para ser válida debe
reunir las siguientes circunstancias:
1ª Que sea hecha por una persona capaz de pagar,
2ª Que sea hecha al acreedor, siendo éste capaz de recibir el pago, o a su legítimo
representante.
3ª Que si la obligación es a plazo o bajo condición suspensiva, haya expirado el plazo o se
haya cumplido la condición. Con todo si la obligación es a plazo, la oferta podrá también
hacerse en los dos últimos días hábiles del plazo.
4ª Que se ofrezca ejecutar el pago en el lugar debido,
5ª Que la oferta sea hecha por un notario del departamento o por un receptor, sin previa
orden del tribunal. Para este efecto el deudor pondrá en sus manos una minuta de lo que
debe, con los intereses vencidos, si los hay, y los demás cargos líquidos, comprendiendo en
ella una descripción individual de la cosa ofrecida. Para la validez de la oferta, no será
menester la presentación material de la cosa ofrecida. En las comunas en que no haya
notario, podrá hacer sus veces el juez de subdelegación o de distrito o el oficial del Registro
Civil del lugar en que deba hacerse el pago.
6ª Que el notario, el receptor, o el juez de subdelegación o de distrito, o el oficial del
registro civil, en su caso, extienda acta de la oferta, copiando en ella la antedicha minuta.
7ª Que el acta de la oferta exprese la respuesta del acreedor o su representante, y si el uno o
el otro la ha firmado, rehusado firmarla, o declarado no saber o no poder firmar.
Sin embargo, si el acreedor demanda judicialmente el cumplimiento de la obligación o
deduce cualquiera otra acción que pueda enervarse mediante el pago de la deuda, bastará
que la cosa debida con los intereses vencidos, si los hay, y demás cargos líquidos, se
consigne a la orden del tribunal que conoce del proceso en alguna de las formas que señala
el artículo 1601, sin necesidad de oferta previa. En este caso la suficiencia del pagó será
calificada por dicho tribunal en el mismo juicio.

Efectos de la Mora del Acreedor:

1º Descarga al deudor del cuidado ordinario de la cosa y le hace responsable sólo de su

culpa lato o de su dolo.
2º Debe el acreedor indemnizar al deudor de los perjuicios que su mora le ocasione, por
ejemplo los gastos de almacenes y bodegas en los que incurrió para conservar la cosa.
3º No exonera al deudor de cumplir su obligación, el que debe cumplir aunque el acreedor
se rehuse pagando por consignación.

3º PERJUICIOS: El tercer elemento para que una persona se encuentre en la obligación

de indemnizar a otra por el incumplimiento total o parcial de una obligación contractual es
que dicho incumplimiento haya causado perjuicios o daños a la otra persona.

Se entiende por perjuicio toda disminución del patrimonio del acreedor, así como la
pérdida de la legítima utilidad que debía reportarle el contrato, y de que el incumplimiento
le priva.

167
Prueba de los perjuicios: La regla general es que el acreedor debe probar que ha sufrido
perjuicios, salvo:
** Art. 1559 Nº 2 En las obligaciones que consisten en el pago de una suma de dinero el
acreedor no tiene necesidad de justificar perjuicios cuando sólo cobra intereses, basta el
hecho del retardo.
** Art. 1542 En la cláusula penal ya que siempre hay derecho a exigirla si se hubiere
estipulado, sin que el deudor pueda alegar que no hubo perjuicios para el acreedor.

Avaluación de los perjuicios: Puede ser Legal (sólo en los casos en que la obligación tiene
por objeto el pago de una cantidad de dinero), Convencional (cláusula penal) o Judicial.

La indemnización de perjuicios comprende el daño emergente y el lucro cesante.

Daño emergente: Es la disminución o menoscabo que el acreedor sufre en su patrimonio.

Lucro cesante: Es la privación de la legítima ganancia que le habría reportado el

cumplimiento de la obligación.
Cláusula Penal: Art. 1535 " La cláusula penal es aquella en que una persona, para asegurar
el cumplimiento de una obligación. se sujeta a una pena, que consiste en dar o hacer algo
en caso de no ejecutar o de retardar la obligación principal."

Objetivos de una cláusula penal:

1.- Permite evitarse a las partes la arbitrariedad de una avaluación judicial de los perjuicios.
2.- Libera al acreedor de la prueba de los perjuicios.
3.- Es una caución. Asegura el cumplimiento de la obligación.
4.- Otorga al acreedor la facultad o acción para cobrarla.

Características de la Cláusula Penal:

1.- Es una obligación accesoria,
2.- Es una obligación condicional,
3.- Es una avaluación convencional y anticipada de los perjuicios.

Sólo procede el cobro de la cláusula penal en caso de mora del deudor, y no puede exigirse
el pago de la cláusula y el cumplimiento de la obligación principal, salvo:

*** Si se estipula una pena para el caso de no cumplirse una transacción. 2463.
*** Cuando aparezca que se ha estipulado la pena por el simple retardo. 1537.
*** Cuando se haya estipulado que el pago de la pena no extingue la obligación principal.
1537.

PENA ENORME O EXCESIVA: Es uno de los pocos casos en que el Código acepta la lesión
como factor capaz de alterar las estipulaciones de un acto jurídico. Distingue de acuerdo al
contrato de que se trate:

168
** Contratos Conmutativos: 1544 " Cuando por el pacto principal una de las partes se
obligó a pagar una cantidad determinada, como equivalente a lo que por la otra parte debe
prestarse, y la pena consiste asimismo en el pago de una cantidad determinada, podrá
pedirse que se rebaje de la segunda todo lo que exceda al duplo de la primera, incluyéndose
ésta en él."
Es decir entre la pena y la obligación no se puede exceder del doble de la obligación
principal.

** La Pena Enorme en el Mutuo: La cláusula penal en el caso del mutuo se traduce en el

pago de intereses penales y no puede exceder del máximo que la ley permite estipular. 1544
inc. 3º

** La cláusula penal en las obligaciones de valor inapreciable o indeterminado: En este

caso se deja a la prudencia del juez moderarlas cuando atendidas las circunstancias
pareciere enorme. Art. 1544.

66.- RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL

a) ELEMENTOS CONSTITUTIVOS
b) DELITOS Y CUASIDELITOS

La responsabilidad civil extracontractual está caracterizada de acuerdo a sus

fuentes, así la responsabilidad derivada de la comisión de un delito o cuasidelito civil se
llama responsabilidad extracontractual, al igual que la derivada de la Ley.

Se diferencia de la responsabilidad civil contractual porque ella supone un vínculo

previo, en cambio la extracontractual se deriva de la comisión de un delito o cuasidelito
civil. Otra diferencia de importancia es que tratándose de la responsabilidad
extracontractual no influye para nada que haya existido dolo o culpa, ya que la
indemnización será la misma, a diferencia de la contractual en que el dolo agrava la
responsabilidad y se responde hasta de los perjuicios imprevistos.

Elementos Constitutivos:

Los elementos constitutivos en el caso de la responsabilidad extracontractual son:

1.- El daño;
2.- La culpa o el dolo;
3.- Una relación de causalidad entre el dolo o la culpa y el daño;
4.- Capacidad delictual

EL DAÑO: Es todo menoscabo que experimente un individuo en su persona y bienes, la

pérdida de un beneficio de índole material o moral, de orden patrimonial o
extrapatrimonial.

169
Para que el daño sea indemnizado debe ser cierto.(puede ser futuro a condición de que sea
cierto).
El daño puede ser:
Daño Material: Que consiste en una lesión de carácter patrimonial.
Daño Moral: Es el dolor, la aflicción o pena que experimenta una persona a consecuencia
de un hecho ilícito. Mucho se ha discutido si es o no indemnizable, pero hoy casi toda la
doctrina y la jurisprudencia está uniforme en considerar que es indemnizable.
La excepción a que el daño moral es indemnizable la encontramos en el Art. 2331 que
señala: " Las imputaciones injuriosas contra el honor o el crédito de una persona no dan
derecho para demandar una indemnización pecuniaria, a menos de probarse daño
emergente o lucro cesante, que pueda apreciarse en dinero; pero ni aun entonces tendrá
lugar la indemnización pecuniaria, si se probare la verdad de la imputación."

Art. 2314: " El que ha cometido un delito o cuasidelito que ha inferido daño a otro, es
obligado a la indemnización; sin perjuicio de la pena que le impongan las leyes por el delito
o cuasidelito."

Art. 2329: " Por regla general todo daño que pueda imputarse a malicia o negligencia de
otra persona, debe ser reparado por ésta.
Son especialmente obligados a esta reparación:
1.° El que dispara imprudentemente un arma de fuego;
2.° El que remueve las losas de una acequia o cañería en calle o camino, sin las
precauciones necesarias para que no caigan los que por allí transitan de día o de noche;
3.° El que, obligado a la construcción o reparación de un acueducto o puente que atraviesa
un camino lo tiene en estado de causar daño a los que transitan por él."

En materia extracontractual de acuerdo a lo que señalan los artículos 2314 y 2329 se debe
reparar el daño íntegramente, a diferencia de la contractual en que por regla general sólo se
responde de los perjuicios previstos.(a menos que haya dolo en que se responde hasta de
los perjuicios imprevistos).

2.- Dolo o culpa:

Dolo : Art. 44 " El dolo consiste en la intención positiva de inferir injuria a la persona o
propiedad de otro."

Culpa : Art. 44 " Es la falta de aquella diligencia o cuidado que los hombres emplean
ordinariamente en sus negocios propios."
3.- Relación de causalidad entre el dolo o culpa y el daño:

No basta que el hecho se haya cometido con dolo o culpa y que haya producido un
daño sino que es necesario que ese daño sea resultado del dolo o la culpa, es decir que
medie una relación de causalidad.

170
4.- Capacidad delictual:

Se diferencia de la capacidad contractual porque ella supone una total madurez

intelectual como para contratar, en cambio en materia de delitos y cuasidelitos civiles basta
tener conciencia del bien y del mal. Así como señala Josserand una persona puede ser
incapaz de participar en una partición, pero sabe cabalmente que no es lícito romper los
vidrios del vecino.

Según el Art. 2319 son incapaces delictual o cuasidelictualmente:

1º Los dementes,
2º Los infantes (menores de 7 años),
3º Los mayores de 7 y menores de 16 cuando el juez determina que no obraron con
discernimiento.

Art. 2318: El ebrio es responsable del daño causado por su delito o cuasidelito.

Responsabilidad por el hecho propio:

Art. 2329 " Por regla general todo daño que pueda imputarse a malicia o negligencia de
otra persona, debe ser reparado por ésta."

Responsabilidad por el hecho ajeno:

Art. 2320: " Toda persona es responsable no sólo de sus propias acciones, sino del hecho
de aquellos que estuvieren a su cuidado.
Así el padre, y a falta de éste la madre, es responsable del hecho de los hijos
menores que habiten en la misma casa.
Así el tutor o curador es responsable de la conducta del pupilo que vive bajo su
dependencia y cuidado.
Así los jefes de colegios y escuelas responden del hecho de los discípulos, mientras
están bajo su cuidado; y los artesanos y empresarios del hecho de sus aprendices o
dependientes, en el mismo caso.
Pero cesará la obligación de esas personas si con la autoridad y el cuidado que su
respectiva calidad les confiere y prescribe no hubieren podido impedir el hecho."

Art. 2322: " Los amos responderán de la conducta de sus criados o sirvientes, en el
ejercicio de sus respectivas funciones; y esto aunque el hecho de que se trate no se haya
ejecutado a su vista.
Pero no responderán de lo que hayan hecho sus criados o sirvientes en el ejercicio
de sus respectivas funciones, si se probare que las han ejercido de un modo impropio que
los amos no tenían medio de prever o impedir, empleando el cuidado ordinario, y la

171
autoridad competente. En este caso toda la responsabilidad recaerá sobre dichos criados o
sirvientes."
Responsabilidad por el hecho de las cosas:

Art. 2323: " El dueño de un edificio es responsable a terceros (que no se hallen en el caso
del artículo 934), de los daños que ocasione su ruina acaecida por haber omitida las
necesarias reparaciones, o por haber faltado de otra manera al cuidado de un buen padre
de familia.
Si el edificio perteneciere a dos o más personas proindiviso, se dividirá entre ellas la
indemnización a prorrata de sus cuotas de dominio."

Art. 2328: El daño causado por una cosa que cae o se arroja de la parte superior de un
edificio, es imputable a todas las personas que habitan la misma parte del edificio, y la
indemnización se dividirá entre todas ellas; a menos que se pruebe que el hecho se debe a
la culpa o mala intención de alguna persona exclusivamente, en cuyo caso será responsable
esta sola.
Si hubiere alguna cosa que, de la parte superior de un edificio o de otro paraje
elevado, amenace caída o daño, podrá ser obligado a removerla el dueño del edificio o del
sitio, o su inquilino, o la persona a quien perteneciere la cosa o que se sirviere de ella; y
cualquiera del pueblo tendrá derecho para pedir la remoción."

El dueño de un animal también es responsable del hecho del animal aún después de que
éste se haya soltado o extraviado. Art. 2326.

Delitos y Cuasidelitos:

Art. 2284: " Las obligaciones que se contraen sin convención, nacen o de la ley. o del hecho
voluntario de una de las partes.
Las que nacen de la ley se expresan en ella.
Si el hecho es ilícito, y cometido con la intención de dañar, constituye un delito.
Si el hecho es culpable, pero cometido sin intención de dañar, constituye un
cuasidelito..."

Esta distinción en la práctica es ociosa ya que las consecuencias derivadas de uno y otro
son las mismas: Reparar el daño causado.
Salvo en ciertos casos en que la ley distingue como son:

1° En materia de accidentes del trabajo, según el Cód. del Trabajo el empleador no está
obligado a indemnizar los accidentes producidos intencionalmente por la víctima.
2° En materia de cláusulas de irresponsabilidad, puesto que la condonación del dolo futuro
no vale, no es posible pactar anticipadamente la irresponsabilidad del autor de un delito,
adolece de nulidad absoluta por objeto ilícito.
3° En materia de seguro, es posible asegurarse contra el riesgo proveniente de su propio
cuasidelito, a condición de que no sea causado con culpa lata o grave y de que el asegurador

172
tome sobre sí este riesgo en virtud de una estipulación expresa. El seguro de riesgo
derivado del delito es nulo porque la ley lo prohibe expresamente.
La diferencia entre los delitos y cuasidelitos civiles con los penales es que en materia penal
se encuentran penados especialmente por la ley.

Diferencias entre la responsabilidad contractual y la extracontractual:

1.- En la responsabilidad contractual existe un vínculo jurídico previo, en la

extracontractual no existe vínculo previo.

2.- En la contractual importa si hay dolo o culpa para efectos de la indemnización, esto
porque habiendo dolo se responde hasta de los perjuicios imprevistos, en cambio en la
extracontractual se repara todo daño y no importa si hay dolo o culpa.

3.- En la contractual es importante la gradación de la culpa, no así en la extracontractual.

4.- Para que haya lugar a la indemnización en la contractual es necesario estar en mora o
sea haber sido requerido judicialmente, en cambio en la extracontractual se responde por
la sola comisión del delito o cuasidelito.

5.- En cuanto a la capacidad en la responsabilidad contractual se necesita ser capaz de

contratar, es decir 18 años (salvo que se trate del peculio profesional del menor), en cambio
la plena capacidad extracontractual se adquiere a los dieciséis años y se puede ser
responsable extracontractualmente desde los siete años en aquellos casos en que el juez
determine que se actúo con discernimiento.
Art. 2319: " No son capaces de delito o cuasidelito los menores de siete años ni los
dementes; pero serán responsables de los daños causados por ellos las personas a cuyo
cargo estén, si pudiere imputárseles negligencia.
Queda a la prudencia del juez determinar si el menor de dieciséis años ha cometido
el delito o cuasidelito sin discernimiento; y en este caso se seguirá la regla del inciso
anterior."

6.- En materia contractual el peso de la prueba recae en el deudor, ya que el

incumplimiento se presume culpable (1547 inc.3), en cambio en materia de
responsabilidad extracontractual el acreedor deberá probar que el daño causado es
imputable a cierta persona, salvo excepciones.

7.- En materia contractual sin son varios deudores y todos incumplen su obligación cada
uno es responsable individualmente, en cambio todos los que cometen un delito o
cuasidelito civil son solidariamente responsables del daño causado.(2317).

8.- La prescripción de la acción para pedir la indemnización de los perjuicios causados por
el incumplimiento de un contrato generalmente prescribe en cinco años, en cambio la
acción para hacer valer la responsabilidad extracontractual prescribe en cuatro años.

173
Cúmulo de responsabilidades: Esto es que frente a un mismo hecho se pueda perseguir la
responsabilidad por las reglas de la contractual y de la extracontractual, el problema es
determinar si se puede elegir entre un camino u otro. NO la jurisprudencia ha señalado que
no puede elegirse.

67.- DERECHOS AUXILIARES DEL ACREEDOR

a) CONCEPTO Y ENUMERACION
b) MEDIDAS CONSERVATIVAS
c) ACCION PAULIANA
d) ACCION OBLICUA O REVOCATORIA
e) BENEFICIO DE SEPARACION DE PATRIMONIOS
f) CADUCIDAD DEL PLAZO

a) Derechos auxiliares del acreedor: Son los medios que tienen los acreedores a quienes
asiste el Derecho de Prenda General para evitar que los bienes que componen el
patrimonio del deudor no se destruyan o deterioren.
Los derechos auxiliares persiguen, como primer objetivo, impedir que el
patrimonio del deudor disminuya de modo que se torne insuficiente para responder a las
obligaciones contraídas.
Como segundo objetivo persiguen acrecentar el patrimonio del deudor, sea
mediante la incorporación de nuevos bienes, sea por medio del reintegro de los que el
deudor hizo salir, en fraude y con perjuicio de sus acreedores.

Enunciación :

1º Medidas conservativas;
2º Acción oblicua o subrogatoria;
3º Acción pauliana o revocatoria; y
4º Beneficio de separación de patrimonios.

MEDIDAS CONSERVATIVAS:

Tienden a mantener intacto el patrimonio del deudor, impidiendo que los bienes
que lo integran se pierdan, deterioren o enajenen, para asegurar el ejercicio futuro de los
derechos del acreedor. Se encuentran dispersas en distintos códigos.

Medidas Conservativas en General:

1º Guarda y Aposición de Sellos:

Art. 1222: " Desde el momento de abrirse una sucesión, todo el que tenga interés en ella, o
se presuma que pueda tenerlo, podrá pedir que los muebles y papeles de la sucesión se
guarden bajo llave y sello, hasta que se proceda al inventario solemne de los bienes y
efectos hereditarios.

174
 No se guardarán bajo llave y sello los muebles domésticos de uso cotidiano, pero se
formará lista de ellos.
La guarda y aposición de sellos deberá hacerse por el ministerio del juez con las
formalidades legales." (Art.872 CPC).

2º Declaración de Herencia Yacente:

Art. 1240: " Si dentro de quince días de abrirse la sucesión no se hubiere aceptado la
herencia o una cuota de ella, ni hubiere albacea a quien el testador haya conferido la
tenencia de los bienes y que haya aceptado su encargo, el juez, a instancia del cónyuge
sobreviviente, o de cualquiera de los parientes o dependientes del difunto, o de otra
persona interesada en ello, o de oficio, declarará yacente la herencia; se insertará esta
declaración en un periódico del departamento, o de la capital de la provincia, si en aquél no
lo hubiere; y se procederá al nombramiento de curador de la herencia yacente..."

3º Pueden los acreedores asistir a la facción de inventario de los bienes del deudor difunto:

Art. 1255: " Tendrán derecho de asistir al inventario el albacea, el curador de la herencia
yacente, los herederos presuntos testamentarios o abintestato, el cónyuge sobreviviente,
los legatarios, los socios de comercio, los fideicomisarios y todo acreedor hereditario que
presente el título de su crédito...
... Todas estas personas tendrán derecho de reclamar contra el inventario que les
pareciere inexacto."

4º Las providencias conservativas del fideicomisario, el asignatario y el acreedor

condicional, son providencias conservativas el embargo y el derecho legal de retención.

5º Medidas Precautorias: Art. 290 y ss CPC.

Art. 290: " Para asegurar el resultado de la acción, puede el demandante en cualquier
estado del juicio, aún cuando no esté contestada la demanda, pedir una o más de las
siguientes medidas:
1ª El secuestro de la cosa que es objeto de la demanda;
2ª El nombramiento de uno o más interventores;
3ª La retención de bienes determinados; y
4ª La prohibición de celebrar actos o contratos sobre bienes determinados."

ACCION OBLICUA O SUBROGATORIA:

La acción oblicua o subrogatoria consiste en el ejercicio por parte de los acreedores

del deudor, de acciones y derechos que competen al deudor para incorporar al patrimonio
de éste bienes en qué hacer efectivos sus créditos. Se pretende aumentar el patrimonio del
deudor mediante el ejercicio de sus derechos, ya que lo normal sería que el deudor no
ejercitara esos derechos y acciones porque ello le significaría aumentar su patrimonio en
beneficio de los acreedores.

175
 Para que pueda ejercerse por los acreedores esta acción es necesario texto expreso
de la ley que lo autorice.

Casos en que los acreedores pueden ejercer esta acción:

*** Pueden los acreedores subrogarse en los derechos reales de usufructo, prenda e
hipoteca pertenecientes al deudor.

Art. 2466 inc. 1º : " Sobre las especies identificables que pertenezcan a otras personas por
razón de dominio, y que existan en poder del deudor insolvente, conservarán sus derechos
los respectivos dueños, sin perjuicio de los derechos reales que sobre ellos competan al
deudor, como usufructuario o prendario, o del derecho de retención que le concedan las
leyes; en todos los cuales podrán subrogarse los acreedores."
Se exceptúan de esta regla los usufructos legales y los derechos de uso y habitación
que son inembargables y tienen un carácter personalísimo.

*** Pueden los acreedores substituirse al deudor en el ejercicio del derecho de retención
que le concedan las leyes. Art.2466

*** Pueden los acreedores subrogarse en los derechos del deudor como arrendador o
arrendatario, según lo dispuesto en los artículos 1965 y 1968.

*** Pueden los acreedores exigir que se les cedan los derechos y acciones que el deudor
tenga en contra de los terceros por cuyo hecho o culpa haya perecido la cosa. Art. 1677.

*** Autorizados por el juez los acreedores del que repudia una asignación podrán aceptar
por el deudor. Art. 1238 y 1394.

Requisitos para el ejercicio de la ación oblicua o subrogatoria por parte de los acreedores:

1º El crédito debe ser actualmente exigible.

2º El deudor debe descuidar o rehusar ejercitar sus acciones y derechos.
3º Es necesario que la negativa o desidia del deudor perjudique al acreedor.

Por regla general los acreedores no necesitan de autorización alguna para ejercer la
acción oblicua o subrogatoria, salvo en el caso de los arts. 1238 y 1394.
Los efectos del ejercicio de la acción oblicua o subrogatoria son los mismos que si hubiera
ejercido su derecho el propio deudor, esto es, los bienes ingresan al patrimonio del deudor
y benefician a todos los acreedores.

ACCION PAULIANA O REVOCATORIA:

Mediante el ejercicio de esta acción los acreedores pueden obtener que se dejen sin
efecto las enajenaciones hechas por el deudor y que se reintegren al patrimonio del deudor
los bienes enajenados por éste en fraude y con perjuicio de sus acreedores.

176
 Para que haya lugar a esta acción es necesario que el acto perjudique a los
acreedores, provocando o acrecentando la insolvencia del deudor, es preciso además que
haya fraude o mala fe de parte del deudor.

Art. 2468:
" En cuanto a los actos ejecutados antes de la cesión de bienes o la apertura del
concurso, se observarán las disposiciones siguientes:

1ª Los acreedores tendrán derecho para que se rescindan los contratos onerosos, y las
hipotecas. prendas y anticresis que el deudor haya otorgado en perjuicio de ellos, estando
de mala fe el otorgante y el adquirente, esto es, conociendo ambos el mal estado de los
negocios del primero."

2ª Los actos y contratos no comprendidos bajo el número precedente, inclusos las

remisiones y pactos de liberación a título gratuito, serán rescindibles, probándose la mala
fe del deudor y el perjuicio de los acreedores.

*** La Ley de Quiebras modificó en ciertos aspectos el ejercicio de la acción pauliana o

revocatoria:

Cuando el deudor es declarado en quiebra:

1º Son nulos y de ningún valor los actos a título gratuito que hubiere celebrado el deudor
desde los diez días anteriores a la cesación de pagos, hasta la fecha de la declaratoria de
quiebra.
Si el acto fuere en favor de un descendiente, ascendiente o colateral hasta el cuarto
grado, el plazo de diez días se extenderá a los ciento veinte días anteriores a la cesación de
pagos.

2º Son nulos y de ningún valor los siguientes actos ejecutados por el deudor comerciante,
desde los diez días anteriores a la cesación de pagos hasta el día de la declaración de
quiebra:

1.- Todo pago anticipado, sea de deuda civil o comercial, y sea cual fuere la manera en que
se verifique.
2.- Todo pago de deuda vencida que no sea ejecutado en la forma estipulada en la
convención, pero la dación en pago de efectos de comercio equivale al pago en dinero.
3.- Toda prenda, hipoteca o anticresis constituida por el deudor para asegurar obligaciones
anteriormente contraídas.

Con respecto a la prueba del fraude la ley de quiebras establece en el art. 72 que " Se
presume que el deudor conocía el mal estado de sus negocios desde los diez días anteriores
a la fecha de la cesación de pagos." Esta disposición sólo es aplicable al deudor fallido.

En caso de quiebra además de los acreedores puede intentar la acción el síndico de

quiebras.

177
Efectos de la acción pauliana: Si la acción tiene éxito se revocará el acto, pero:
1.- Esta revocación no aprovecha al deudor, es decir el acto revocado subsiste entre él y el
tercero, así si se revoca una donación, los acreedores se pagan con el producto de la cosa
donada y queda un saldo ese saldo corresponde al donatario.
2.- La revocación sólo aprovecha a los acreedores que han sido parte en el juicio, salvo en el
caso de quiebra en que la acción intentada es en interés de la masa, es decir de todos los
acreedores.

Prescripción de la acción pauliana: De acuerdo al Código Civil prescribe en un año contado

desde la fecha del acto o contrato, pero de acuerdo a la ley de quiebras cuando el deudor ha
sido declarado en quiebra el plazo es de dos años contados desde la fecha del acto o
contrato.

BENEFICIO DE SEPARACION DE PATRIMONIOS: Arts. 1378 a 1385.-

El beneficio de separación impide la fusión de los patrimonios del causante y del

heredero y permite a los acreedores hereditarios y testamentarios pagarse con los bienes
del difunto, con prioridad a los acreedores del heredero.

Art. 1378: " Los acreedores hereditarios y los acreedores testamentarios podrán pedir que
no se confundan los bienes del difunto con los bienes del heredero; y en virtud de este
beneficio de separación tendrán derecho a que de los bienes del difunto se les cumplan las
obligaciones hereditarias o testamentarias con preferencia a las deudas propias del
heredero."

Esta acción de separación de patrimonios corresponde a los acreedores que el causante

tenía en vida (hereditarios) y los acreedores testamentarios, es decir, aquellos cuyo crédito
emana del testamento del causante.

Puede incluso invocar este beneficio el acreedor condicional o a plazo.

Efectos del Beneficio de Separación de Patrimonios:

1.- Los acreedores hereditarios y testamentarios tienen derecho para satisfacer

íntegramente sus créditos con los bienes dejados por el difunto.
2.- Una vez satisfechos los acreedores testamentarios y hereditarios el sobrante se agrega a
los bienes del heredero.
3.- Una vez agotados los bienes del difunto los acreedores hereditarios y testamentarios
pueden perseguir sus créditos en los bienes del heredero, pero en ese caso los acreedores
del heredero pueden oponerse y exigir que primero se les satisfaga a ellos en sus créditos.
Art. 1383.

CADUCIDAD DEL PLAZO:

178
 En ciertas ocasiones, pese a existir un plazo pendiente para exigir el cumplimiento
de una obligación, la ley concede al acreedor la facultad de hacer exigible la obligación, aún
antes de expirado el plazo, como una forma de evitar consecuencias que le serían en
extremo perjudiciales.

Art. 1496: " El pago de la obligación no puede exigirse entes de expirar el plazo, si no es,
1.º Al deudor constituido en quiebra o que se halla en notoria insolvencia;
2.º Al deudor cuyas cauciones, por hecho o culpa suya, se han extinguido o han disminuido
considerablemente de valor. Pero en este caso el deudor podrá reclamar el beneficio del
plazo, renovando o mejorando las cauciones."

1.º El Art. 67 de la Ley de Quiebras dispone que por la declaración de quiebra quedan
vencidas y exigibles, respecto del fallido, todas sus deudas pasivas.
Tratándose de insolvencia, esta deberá ser notoria y corresponderá al acreedor probarla.

2.º Si la caducidad es por la extinción o disminución de las cauciones es necesario:

** Que las cauciones se extingan o disminuyan de valor en forma considerable.
** Que esa disminución o extinción provenga del hecho o culpa del deudor.

68.- EXTINCION DE LAS OBLIGACIONES

a) CONCEPTO Y ENUMERACION.

a) Concepto: Los modos de extinguir las obligaciones son los actos o hechos jurídicos que
operan la liberación del deudor de la prestación a que se encuentra obligado.

b) Enumeración:
Art. 1567: " Toda obligación puede extinguirse por una convención en que las partes
interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo suyo, consienten en darla por
nula.
Las obligaciones se extinguen además en todo o parte:
1.º Por la solución o pago efectivo;
2.º Por la novación;
3.º Por la transacción;
4.º Por la remisión;
5.º Por la compensación;
6.º Por la confusión;
7.º Por la pérdida de la cosa que se debe;
8.º Por la declaración de nulidad o por la rescisión;
9.º Por el evento de la condición resolutoria;
10.º Por la prescripción..."

Aunque el Código no las reglamente extinguen también las obligaciones:

1.- La dación en pago

179
2.- El plazo extintivo
3.- La muerte del acreedor o deudor

Confusión : Es un modo de extinguirse las obligaciones por la reunión en una persona de

las calidades de acreedor y deudor de la misma obligación.

Art. 1665: " Cuando concurren en una misma persona las calidades de acreedor y deudor se
verifica de derecho una confusión que extingue la deuda y produce iguales efectos que el
pago."

La confusión puede darse por causa de muerte o por acto entre vivos.

La confusión que extingue la obligación principal extingue la fianza, pero la confusión que
extingue la fianza no extingue la obligación principal, es decir lo accesorio sigue la suerte de
lo principal pero no al revés. Art. 1666.

Cuando la confusión se produce entre uno de varios deudores solidarios y el

acreedor, la obligación se extingue, pero puede el deudor en quién opero la confusión
reclamar a sus codeudores sus respectivas cuotas en la deuda. Art. 1668 inc. 1º.
Cuando la confusión se produce entre uno de varios acreedores y el deudor, la
obligación se extingue, pero el acreedor en quién opero la confusión debe pagar a sus
coacreedores la parte que les corresponda en el crédito. Art. 1668 inc. 2º.
Cuando el heredero acepta la herencia con beneficio de inventario no hay
confusión. Art. 1669

69.- EL MUTUO CONSENTIMIENTO Y LA REVOCACION

Art. 1567 inc. 1º: " Toda obligación puede extinguirse por una convención en que las partes
interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo suyo, consienten en darla por
nula..."
Art. 1545: " Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no
puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales."

Revocación : Sólo por excepción un contrato puede ser dejado sin efecto por la sola
voluntad de una de las partes contratantes, es decir por la REVOCACION. Esto sucede por
ejemplo en el mandato que de acuerdo al Art. 2163 Nº 3 "El mandato termina Nº 3 Por la
revocación del mandante" y Nº 4 " Por la renuncia del mandatario."
En el arrendamiento la revocación toma el nombre de desahucio.

Al decir el art. 1567 " darla por nula ", en realidad lo que ha querido decir que se
tiene por no contraída la obligación, por inexistente, pero ello no significa que sea nula
porque no adolece de ningún vicio de nulidad.

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La regla general es que toda obligación pueda ser dejada sin efecto por mutuo acuerdo de
las partes, y sólo por excepción existen contratos que no pueden ser dejados sin efecto por
este medio, tal es el caso del matrimonio.

70.- EL PAGO
a) CONCEPTO
b) REQUISITOS
c) NATURALEZA JURIDICA
d) EFECTOS
e) MODALIDADES
f) LA DACION EN PAGO

a) Concepto: Art. 1568: " El pago efectivo es la prestación de lo que se debe."

Llámase también Solución.
En Derecho "PAGA" el que da la cosa debida, ejecuta el hecho prometido o se
abstiene del hecho prohibido.

b) Requisitos:
1.- Presupone una obligación previa (civil o natural) llamada a extinguirse, ya que de lo
contrario el pago carecería de causa y podría repetirse.
2.- El que paga debe ser dueño de la cosa pagada o pagar con el consentimiento del dueño
de la cosa, ya que tratándose de obligaciones de dar el pago debe transferir la propiedad, es
decir el pago se efectúa mediante la tradición de la cosa. Pero es válido el pago cuando la
cosa pagada es fungible (consumible) y el deudor la ha consumido de buena fe aunque haya
sido hecha por el que no era dueño. Art. 1575 inc. 3º.
3.- El que paga debe tener capacidad para enajenar, (1575 inc.3º)
4.- Debe verificarse con las solemnidades legales, es decir si se trata del pago de la
obligación de dar un bien raíz debe inscribirse en el C.B.R.

c) Naturaleza Jurídica:
Es un modo de extinguir las obligaciones.
Por regla general cualquier persona puede pagar por otra y no está permitido al
acreedor rechazar el pago, salvo cuando se trata de obligaciones de hacer en que debe
hacerse con consentimiento del acreedor. Ej. Pintar un cuadro.

d) Efectos del pago:

El pago hecho por el deudor, su representante, mandatario, heredero o legatario
extingue la obligación.
El pago hecho por un tercero interesado como el fiador, codeudor solidario o el
tercer poseedor de la finca hipotecada extingue la obligación entre acreedor y deudor, pero
el que paga se subroga en los derechos del acreedor.
El pago hecho por un extraño puede ser:

181
Con consentimiento del deudor, en este caso lo que hay es un mandato, el tercero es un
Diputado para el pago, la obligación se extingue y el tercero se subroga en los derechos del
acreedor, pero al momento de ejercer su acción podrá optar por la acción subrogatoria o
bien por la acción del mandato, ya que según el art. 2158 el mandato le otorga una acción
para que el mandante le reembolse los gastos causados en la ejecución del mandato y los
anticipos de dinero que haya hecho, con intereses corrientes.
Sin conocimiento del deudor, es decir es un agente oficioso, y de acuerdo al art. 1573 " El
que paga sin el conocimiento del deudor no tendrá acción sino para que éste le reembolse
lo pagado; y no se entenderá subrogado por la ley en el lugar y derechos del acreedor, ni
podrá compeler al acreedor a que le subrogue." Pero nada obsta a que opere una
subrogación convencional.
Contra la voluntad del deudor, la obligación se extingue y de acuerdo al Art. 1574: " El que
paga contra la voluntad del deudor, no tiene derecho para que el deudor le reembolse lo
pagado; a no ser que el acreedor le ceda voluntariamente su acción.
¿A quién hay que pagar?

El pago debe hacerse al acreedor o a las personas que le suceden. (herederos,

legatarios o donatarios).
Puede hacerse también a su representante (diputado) o,
Al que estaba entonces en posesión del crédito aunque después aparezca que no le
pertenecía.

Casos en que es nulo el pago hecho al acreedor: Art. 1578

1.- Cuando el acreedor no tiene la libre administración de sus bienes, salvo en cuanto se
probare que la cosa pagada se ha empleado en provecho del acreedor, y en cuanto este
provecho se justifique de acuerdo al art. 1688. (cuando se hubiere hecho más rico)
2.- Si por resolución judicial se hubiere mandado embargar la deuda o mandado retener lo
pagado.
3.- Si se paga al deudor insolvente en fraude de los acreedores a cuyo favor se ha abierto
concurso.

¿Dónde hay que pagar? Arts. 1587, 1588 y 1589.-

El pago debe hacerse en el lugar designado por la convención, y si esta nada dice la
ley suple el silencio diciendo que si se trata de una especie o cuerpo cierto el pago debe
hacerse en el lugar donde se encontraba la especie o cuerpo cierto cuando se contrajo la
obligación y si se trata de otra cosa el pago se hará en el domicilio del deudor, esto es el que
tenía al tiempo de constituirse la obligación aunque se hubiere cambiado, salvo que las
partes estipularen otra cosa.
Los gastos del pago son del deudor, salvo acuerdo en contrario y salvo el caso del
pago por consignación en que los gastos de la oferta y consignación son de cargo del
acreedor.

e) Modalidades de pago :

182
 ** Pago por consignación
** Pago con subrogación
** Pago con beneficio de competencia

Pago por consignación : Es el modo mediante el cual el deudor o cualquier otra persona
cumple una obligación aún en contra de la voluntad del acreedor que se rehusa a recibir el
pago. Art. 1598.

Requisitos del pago por consignación :

1.- Oferta, que es solemne y tiene por objeto procurar al acreedor la oportunidad de recibir
voluntariamente el pago y, al mismo tiempo poner de manifiesto su resistencia al pago.
Arts. 1600 y 1602.
2.- Consignación, es el acto por el cual el deudor se desprende de la cosa, mostrando su
inequívoco propósito de cumplir con su obligación, es el depósito de la cosa que se debe,
hecho en virtud de la repugnancia o no comparecencia del acreedor a recibirla, o de la
incertidumbre acerca de la persona de éste, y con las formalidades necesarias, en manos de
una tercera persona.

Pago con subrogación : La subrogación es la sustitución de una cosa o de una persona

por otra, que ocupa jurídicamente su lugar.
La subrogación puede ser:
Real, substitución de una cosa por otra o,
Personal, substitución de una persona por otra.

Art. 1608 : "La subrogación es la transmisión de los derechos del acreedor a un tercero, que
le paga."

La subrogación puede ser: Legal o Convencional.

Subrogación Legal: Se produce por el sólo ministerio de la ley, y aún en contra de la

voluntad del acreedor.
Art. 1610: " Se efectúa la subrogación por el ministerio de la ley y aun contra la voluntad
del acreedor, en todos los casos señalados por las leyes, y especialmente a beneficio,
1.º Del acreedor que paga a otro acreedor de mejor derecho en razón de un privilegio o
hipoteca;
2.º Del que habiendo comprado un inmueble, es obligado a pagar a los acreedores a
quienes el inmueble está hipotecado;
3.º Del que paga una deuda a que se halla obligado solidaria o subsidiariamente;
4.º Del heredero beneficiario que paga con su propio dinero las deudas de la herencia;
5.º Del que paga una deuda ajena, consintiéndolo expresa o tácitamente el deudor;
6.º Del que ha prestado dinero al deudor para el pago; constando así en escritura pública
del préstamo, y constando además en escritura pública del pago haberse satisfecho la
deuda con el mismo dinero." Esta forma de subrogación es solemne, ya que debe dejarse

183
constancia en la escritura pública del préstamo que el dinero se destinará a pagar una
obligación, y también debe dejarse constancia en la escritura que el pago se hace con el
dinero prestado.

Subrogación Convencional : Cobra importancia cada vez que no opera la subrogación legal,
especialmente en el caso de que el pago lo efectúe un tercero extraño sin conocimiento del
deudor que según el Art. 1573 no puede compeler al acreedor para que lo subrogue y por lo
tanto sólo podrá operar la subrogación convencional.
Art. 1611 : " Se efectúa la subrogación en virtud de una convención del acreedor; cuando
éste, recibiendo de un tercero el pago de la deuda, le subroga voluntariamente en todos los
derechos y acciones que le corresponden como tal acreedor : la subrogación en este caso
está sujeta a la regla de la cesión de derechos, y debe hacerse en la carta de pago."

Requisitos de la Subrogación Convencional:

1.- Que el pago se haga por un tercero ajeno a la obligación;

2.- Voluntad del acreedor
3.- Que se haga al momento del pago y conste en la carta de pago
4.- Que se observen las reglas de la cesión de créditos, es decir: ** se perfecciona entre las
partes por la entrega del título y al hacerlo debe anotarse en el documento el traspaso
indicando el nombre del cesionario y con la firma del cedente,
** para que se perfeccione respecto del deudor cedido y de terceros es necesario que se
notifique al deudor o que éste acepte la cesión.
(esta notificación será judicial y según el art. 47 del CPC. será personal ya que siempre que
la ley disponga que se notifique a alguna persona para la validez de ciertos actos será
personal, debe hacerse con exhibición del título, que llevará anotado el traspaso del
derecho con la designación del cesionario y bajo la firma del cedente). (La aceptación
puede ser expresa o tácita).

Efectos de la subrogación :

Art. 1612 : " La subrogación, tanto legal como convencional, traspasa al nuevo acreedor
todos los derechos, acciones, privilegios, prendas e hipotecas del antiguo, así contra el
deudor principal, como contra cualesquiera terceros, obligados solidaria o
subsidiariamente a la deuda.
Si el acreedor ha sido solamente pagado en parte, podrá ejercer sus derechos,
relativamente a lo que se le reste debiendo, con preferencia al que sólo ha pagado una parte
del crédito."

Pago con beneficio de competencia : Es una modalidad de pago, una excepción a la

regla en cuya virtud el pago debe ser total y el acreedor no está obligado a recibir un pago
parcial.

Art. 1625 : " Beneficio de competencia es el que se concede a ciertos deudores para no ser
obligados a pagar más de lo que buenamente puedan, dejándoseles en consecuencia lo

184
indispensable para una modesta subsistencia, según su clase y circunstancias, y con cargo
de devolución cuando mejoren fortuna."

Deudores que gozan del beneficio de competencia :

1.- Los descendientes y ascendientes, con tal que no hayan causado al acreedor una ofensa
de las calificadas como causal de desheredamiento.
2.- El cónyuge, que no ha dado motivo al divorcio.
3.- Los hermanos, con tal que no hayan irrogado al acreedor una ofensa de las señaladas
como causales de desheredamiento.
4.- Los consocios, en el mismo caso anterior, pero sólo en las acciones recíprocas que
nazcan del contrato de sociedad.
5.- Al donante, pero sólo en cuanto se trate de hacer cumplir la donación prometida.
6.- Al deudor de buena fe que hizo cesión de bienes y es perseguido en los que después ha
adquirido para el pago completo de las deudas anteriores a la cesión, pero sólo le deben
este beneficio los acreedores a cuyo favor se hizo.

De acuerdo al Art. 237 de la Ley de Quiebras goza también del beneficio de competencia el
fallido rehabilitado " El fallido rehabilitado en las condiciones del artículo anterior, gozará
del beneficio de competencia que acuerda al deudor insolvente el número 6 del artículo
1626 del Código Civil, mientras no se haya sobreseído definitivamente en el caso del
artículo 165 de esta ley."
La rehabilitación del fallido opera por el ministerio de la ley desde que queda a firme la
resolución que lo absuelve o lo sobresee definitivamente en el juicio criminal.

No se puede pedir alimentos y beneficio de competencia, será el deudor quién

elegirá. Art. 1627.

Efectos del pago con beneficio de competencia :

Debido a que es un pago parcial deja subsistente la obligación en la parte insoluta.

f) La dación en pago :

Es un modo de extinguirse las obligaciones no reglamentado por el Código que

consiste en la prestación de una cosa diversa de la debida.

Requisitos :
1.- Debe existir una obligación civil o natural destinada a extinguirse. (si no la dación en
pago carece de causa).
2.- Debe ser distinto la prestación debida y la que se realiza.
3.- El acreedor debe consentir.
4.- Cuando la dación en pago se traduzca en dar una cosa, el deudor debe ser capaz de
enajenarla y dueño de la misma.

185
5.- Debe hacerse con las solemnidades, es decir si se trata de bienes raíces deberá
inscribirse.

Naturaleza Jurídica de la dación en pago :

Se discute, para algunos sería una novación por cambio de objeto, lo que
importaría para los efectos de una posible evicción de la cosa entregada, ya que extinguida
la obligación primitiva el acreedor no tendría más que la acción de evicción en contra del
deudor, es decir perdería cualquier garantía.
Otros sostienen que es una modalidad de pago, señalando que no existe nueva obligación
sino una autorización del acreedor para que el deudor pague con una cosa diversa de la
debida, así en caso de evicción de la cosa el acreedor podrá exigir, al igual que en el pago, el
cumplimiento de la obligación ya que la dación en pago no fue capaz de extinguir la
obligación, y además tendrá las acciones del crédito.
Lo anterior no rige para la fianza de acuerdo a lo establecido por el Art. 2382
: " Si el acreedor acepta voluntariamente del deudor principal en descargo de la deuda un
objeto distinto del que este deudor estaba obligado a darle en pago, queda
irrevocablemente extinguida la fianza, aunque después sobrevenga evicción del objeto."

71.- LA NOVACION

Art. 1628 : " La novación es la substitución de una nueva obligación a otra anterior, la cual
queda por tanto extinguida."

Naturaleza Jurídica : Tiene una doble finalidad, la de extinguir una obligación anterior y la
de crear una obligación nueva, así el Art. 1630 habla de contrato de novación.

Requisitos de la Novación :
1.- Que exista una obligación válida a lo menos naturalmente llamada a extinguirse;
2.- Que exista una nueva obligación que reemplaza a la anterior;
3.- Debe existir una diferencia sustancial entre ambas obligaciones;
4.- Las partes deben tener capacidad para novar;
5.- Intención de novar o animus novandi, este animo podrá ser expreso o tácito, sólo en el
caso de la novación por cambio de deudor se requiere una manifestación expresa del
acreedor tendiente a dar por libre al primitivo deudor.

Formas de Novación:

Art. 1631 : " La novación puede efectuarse de tres modos:

1.º Substituyéndose una nueva obligación a otra, sin que intervenga nuevo acreedor o
deudor;
2.º Contrayendo el deudor una nueva obligación respecto de un tercero, y declarándole en
consecuencia libre de la obligación primitiva el primer acreedor;
3.º Substituyéndose un nuevo deudor al antiguo, que en consecuencia queda libre.

186
 Esta tercera especie de novación puede efectuarse sin el consentimiento del primer
deudor. Cuando se efectúa con su consentimiento, el segundo deudor se llama delegado del
primero."

Es decir, hay novación Objetiva, por cambio de objeto o causa, y novación Subjetiva
por cambio de acreedor o cambio de deudor.

No son novación por no ser cambios sustanciales : * El cambio del lugar de pago, * La
prórroga o reducción del plazo, * El aumento o disminución de la cantidad, género o
especies debidas, * La estipulación de una cláusula penal, salvo si en el caso de infracción
sólo es exigible la pena, se entenderá novación desde que el acreedor exige sólo la pena.
(1647)

Efectos de la novación:
* Extingue la obligación anterior,
* Extingue los intereses salvo pacto en contrario,
* Extingue las prendas e hipotecas, salvo pacto en contrario,
* Extingue irremediablemente los privilegios inherentes a la antigua obligación.
* Cesa la responsabilidad de los fiadores y codeudores solidarios que no han accedido a ella
Cuando la novación es por cambio de deudor el antiguo deudor queda libre de toda
obligación, salvo que se haya hecho reserva para el caso de la insolvencia del nuevo deudor,
y en el caso de que la insolvencia fuese anterior a la novación pública o conocida del
antiguo deudor.

72.- LA COMPENSACION

Es un modo de extinción de obligaciones recíprocas existentes entre dos

personas, hasta la concurrencia de la de menor valor.
Art. 1655 " Cuando dos personas son deudoras una de otra, se opera entre ellas una
compensación que extingue ambas deudas, del modo y en los casos que van a explicarse."

Clases de compensación :

1.- Compensación legal, opera de pleno derecho.

2.- Compensación voluntaria o facultativa, opera por voluntad de las partes cada vez que
no se reúnen los requisitos para que opere la legal.
3.- Compensación judicial, es la que hace el juez cuando existe una demanda
reconvencional y el crédito no se compensa de pleno derecho.

Requisitos para que opere la compensación legal :

1.- que las partes sean personal y recíprocamente deudoras;

187
2.- que las obligaciones sean de dinero o de cosas fungibles o indeterminadas de igual
género y calidad;
3.- que ambas obligaciones sean líquidas;
4.- que ambas obligaciones sean actualmente exigibles;
5.- que ambos créditos sean embargables
6.- que ambas obligaciones sean pagaderas en el mismo lugar
7.- que la compensación no se verifique en perjuicio de terceros
8.- que sea alegada, es decir oponerse como excepción en el juicio.
73.- LA REMISION

La remisión o condonación es la renuncia gratuita que hace el acreedor en

favor del deudor del derecho de exigir el pago de su crédito.

Art. 1652 : " La remisión o condonación de una deuda no tiene valor, sino en cuanto el
acreedor es hábil para disponer de la cosa que es objeto de ella."

Naturaleza Jurídica: Es un modo de extinguirse las obligaciones que se caracteriza porque

el vínculo jurídico se extingue sin que el acreedor obtenga satisfacción alguna.

La remisión puede ser:

** Voluntaria o forzada, generalmente será voluntaria pero en el caso de quiebra puede ser
forzada cuando la mayoría de los acreedores así lo estipula por cierta parte de sus créditos,
será obligatoria para la minoría.
** Testamentaria o por acto entre vivos, la testamentaria importa un legado, la por acto
entre vivos importa una donación y se rige por las normas de la donación.
** Total o parcial, es total cuando el acreedor renuncia al total del crédito y parcial cuando
sólo se refiere a una parte de él, asimismo los efectos de una será la extinción total de la
obligación y sus garantías en cambio la otra extingue parcialmente la deuda.

La remisión debe ser expresa pero la ley la presume en el caso de la entrega del título libre
y espontáneamente, y en el caso de la destrucción o cancelación del mismo por el deudor.

74.- PERDIDA DE LA COSA DEBIDA

Es un modo de extinguir las obligaciones, en general opera tratándose de

obligaciones de especie o cuerpo cierto, ya que si son de género éste no perece, aunque
podría darse el caso de que el género perezca como fue con la abolición de la esclavitud en
que el género "esclavo" pereció y no fue posible cumplir con las obligaciones que tenían
como objeto a los esclavos.
En general se dice que "nadie está obligado a lo imposible".
La ley señala que tratándose de obligaciones de dar una especie o cuerpo
cierto una excepción en el juicio ejecutivo es la imposibilidad absoluta para la ejecución
actual de la obra convenida.(534 CPC)

188
 La regla general es que cuando la cosa que es objeto de la obligación perece
totalmente por caso fortuito extingue la obligación, en cambio si la pérdida es imputable al
deudor subsiste la obligación y el deudor debe el valor de la cosa y los perjuicios.

¿Cuándo se pierde o perece una cosa? Cuando el cuerpo cierto que se debe perece :
1º porque se destruye, no sólo referido a una destrucción material sino que también de
acuerdo al Art. 1486 todo lo que destruye la aptitud de la cosa para el objeto a que según su
naturaleza o según la convención se destina, se entiende destruir la cosa.
2º porque deja de estar en el comercio;
3º porque desaparece y se ignora si existe, esto es, por el extravío de la cosa, ya que
es un obstáculo material para el cumplimiento de la obligación.

La pérdida de la cosa puede ser total o parcial, si es total extingue totalmente la obligación,
si es parcial deja subsistente la obligación y el acreedor debe soportar los deterioros.
Efectos de la pérdida de la cosa cuando no es imputable al deudor:

Si la pérdida de la cosa es total y fortuita extingue la obligación, salvo que el caso fortuito se
produzca durante la mora del deudor de entregar la cosa en cuyo caso se distingue si la
cosa habría perecido o no en manos del acreedor, cuando el deudor por pacto expreso se
hace responsable del caso fortuito, o cuando la ley lo hace responsable.

Efectos de la pérdida cuando proviene del hecho o culpa del deudor:

Art. 1672 : " Si el cuerpo cierto perece por culpa o durante la mora del deudor, la obligación
del deudor subsiste, pero varía de objeto; el deudor es obligado al precio de la cosa y a
indemnizar al acreedor.

Pérdida de la cosa por el hecho no culpable del deudor :

Art. 1678 : " Si la cosa debida se destruye por un hecho voluntario del deudor, que
inculpablemente ignoraba la obligación, se deberá solamente el precio sin otra
indemnización de perjuicios.
Esto se puede dar en el caso del heredero que destruye una cosa sin saber que su causante
(y él como su sucesor) tenía la obligación de darla.

El hecho o culpa del deudor comprende además el de las personas por quienes responde,
así lo señala el Art. 1679.

Cuando la cosa perece por un hecho o culpa de un extraño por quién el deudor no responde
la obligación se extingue, pero el deudor está obligado a ceder acreedor las acciones que le
competan contra el tercero para la indemnización del daño causado. Art. 1677.

Pérdida de la cosa durante la mora del deudor : Art. 1672.

189
*** Si la cosa no hubiere perecido estando en manos del acreedor, se debe el precio de la
cosa y los perjuicios de la mora.

*** Si la cosa igualmente hubiere perecido estando en manos del acreedor, la obligación se
extingue y se deben sólo los perjuicios de la mora, salvo el caso de la persona que hubiere
robado o hurtado la cosa, en ese caso según el Art. 1676 no puede alegar le caso fortuito
que hubiere destruido la cosa en manos del acreedor, es decir, debe igualmente la cosa
porque su obligación de restituirla no se extingue.

El deudor puede convenir con el acreedor por medio de un pacto expreso que se hace
responsable del caso fortuito o de algún caso particular de fuerza mayor, en ese caso el Art.
1673 dispone que "se observará lo pactado".

Pérdida de la cosa durante la mora del acreedor en recibir la cosa:

Según el Art. 1680 : " La destrucción de la cosa en poder del deudor, después que ha
sido ofrecida al acreedor, y durante el retardo de éste en recibirla, no hace responsable al
deudor sino por culpa grave o dolo." Esto significa que varía la responsabilidad del deudor
que en caso de mora del acreedor en recibir sólo responde de su culpa lata o dolo.

Reaparición de la cosa que estaba perdida :

Art. 1675 : " Si reaparece la cosa perdida cuya existencia se ignoraba, podrá reclamarla el
acreedor, restituyendo lo que hubiere recibido en razón de su precio."

Prueba de la diligencia:

De acuerdo al Art. 1547 " la prueba de la diligencia o cuidado incumbe la que ha

debido emplearlo ", en el caso de las obligaciones de especie o cuerpo cierto el deudor está
obligado a conservar la cosa hasta el momento de la entrega y de emplear en ello el cuidado
debido, (generalmente como buen padre de familia cuando el contrato reporta beneficios
recíprocos), por ello el Art. 1671 señala " Siempre que la cosa perece en poder del deudor,
se presume que ha sido por hecho o por culpa suya", y el Art. 1674 dice "El deudor es
obligado a probar el caso fortuito que alega.
Si estando en mora pretende que el cuerpo cierto habría perecido igualmente en
poder del acreedor, será también obligado a probarlo."

75.- PRESCRIPCION EXTINTIVA

Art. 2492: " La prescripción es un modo de adquirir las cosas ajenas, o de extinguir las
acciones y derechos ajenos, por haberse poseído las cosas o no haberse ejercido
dichas acciones y derechos durante cierto lapso de tiempo, y concurriendo los demás
requisitos legales.
Una acción o derecho se dice prescribir cuando se extingue por la prescripción.

190
La prescripción extintiva " es un modo de extinguir las acciones y derechos ajenos, por no
haberse ejercido dichas acciones y derechos, durante cierto lapso de tiempo, y
concurriendo los demás requisitos legales."

Requisitos de la prescripción :

1º Que la acción sea prescriptible

2º Que la prescripción sea alegada
3º Que la prescripción no se haya interrumpido
4º Que la prescripción no este suspendida
5º Que transcurra el tiempo fijado por la ley.

La regla general es que todas las acciones son prescriptibles, salvo las que la ley declara
imprescriptibles como son .

** La acción de reclamación de estado, art. 320

** La acción para pedir la destrucción de una obra nueva, cuando se tratare de obras que
corrompan el aire o lo hagan conocidamente dañoso. Art. 937
** La acción de nulidad de matrimonio 35 Ley Matrimonio Civil.
** La acción para pedir la partición.

La prescripción debe ser alegada, no puede el juez declararla de oficio, salvo

en el caso del juicio ejecutivo en que el juez para ordenar la ejecución debe examinar el
título y, sí este tiene más de tres años denegará la ejecución. (442 CPC); en el juicio
criminal para la prescripción de la acción y de la pena, ya que de acuerdo al Art. 102 del
Código Penal " la prescripción será declarada de oficio por el tribunal aun cuando el reo no
la alegue, con tal que se halle presente en el juicio."

Puede alegar la prescripción el deudor principal, el fiador, los codeudores solidarios

y todo tercero que haya hipotecado o empeñado bienes propios en garantía de una deuda
ajena.
Puede alegarse como acción o como excepción.
Puede renunciarse pero sólo una vez cumplida, y por quién pueda enajenar. (2494 y
2495). La prescripción puede renunciarse expresa o tácitamente.
Interrupción de la prescripción :

Es el efecto de ciertos actos del acreedor o del deudor que destruyen los fundamentos de la
prescripción e impiden que ésta tenga lugar, tiene el doble efecto de detener el curso y de
hacer ineficaz el tiempo transcurrido con anterioridad.

Puede ser : Art. 2518 : " La prescripción que extingue las acciones ajenas puede
interrumpirse, ya natural, ya civilmente.
Se interrumpe naturalmente por el hecho de reconocer el deudor la obligación, ya
expresa, ya tácitamente.

191
 Se interrumpe civilmente por la demanda judicial; salvos los casos enumerados en
el artículo 2503."

Casos en que la demanda no interrumpe civilmente la prescripción extintiva. Art. 2503

" Interrupción civil es todo recurso judicial intentado por el que se pretende verdadero
dueño de la cosa, contra el poseedor.
Sólo el que ha intentado este recurso podrá alegar la interrupción; y ni aún él en los
casos siguientes:
1.º Si la notificación de la demanda no ha sido hecha en forma legal;
2.º Si el recurrente desistió expresamente de la demanda o se declaró abandonada la
instancia.
3.º Si el demandado obtuvo sentencia de absolución.
En estos tres casos se entenderá no haber sido interrumpida la prescripción por la
demanda."

Efectos de la interrupción de la prescripción :

1º Detiene el curso de la prescripción, y

2º hace perder todo el tiempo transcurrido antes

** La interrupción de la prescripción tiene efectos relativos, sólo afecta a las personas

entre quienes se ha producido.
Art. 2519 : " La interrupción que obra en favor de uno de varios coacreedores, no
aprovecha a los otros, ni la que obra en perjuicio de uno de varios codeudores, perjudica a
los otros, a menos que haya solidaridad, y no se haya ésta renunciado en los términos del
artículo 1516."
Excepciones a la relatividad de los efectos de la interrupción:
- Tratándose de obligaciones solidarias, la interrupción que aprovecha a uno de los varios
acreedores, beneficia a los demás y la que obra en perjuicio de uno de los varios deudores,
perjudica a sus codeudores.
- Para las obligaciones indivisibles, el Art. 1529 dispone : " La prescripción interrumpida
respecto de uno de los deudores de la obligación indivisible, lo es igualmente respecto de
los otros."

SUSPENSION DE LA PRESCRIPCION :

La suspensión es un beneficio establecido en favor de ciertas personas, en cuya

virtud la prescripción no corre en contra de ellas.

Art. 2520 : " La prescripción que extingue las obligaciones se suspende en favor de las
personas enumeradas en los números 1º y 2º del artículo 2509."
Es decir la prescripción se suspende en favor de :
** 1º Los menores, los dementes, los sordomudos; y todos los que estén bajo patria
potestad paterna o bajo tutela o curaduría;
** 2º La mujer casada en sociedad conyugal mientras dure ésta.

192
 La suspensión en favor de estas personas no es ilimitada, así lo señala el Art. 2520
inc. 2º " Transcurridos diez años no se tomarán en cuenta las suspensiones mencionadas
en el inciso precedente."

Efectos de la suspensión de la prescripción :

Art. 2509 inc. 1º: " La prescripción ordinaria puede suspenderse, sin extinguirse: en este
caso, cesando la causa de la suspensión, se le cuenta al poseedor el tiempo anterior a ella, si
alguno hubo."
El efecto de la suspensión es que se detiene el curso y luego cesando la suspensión se
cuenta el tiempo anterior.

Forma de computar los plazos: Art. 48: " Todos los plazos de días, meses o años de que se
haga mención en las leyes o en los decretos del Presidente de la República, de los tribunales
o juzgados, se entenderá que han de ser completos; y correrán además hasta la medianoche
del último día del plazo.
El primero y último día de un plazo de meses o años deberán tener un mismo
número en los respectivos meses. El plazo de un mes podrá ser, por consiguiente, de 28,
29, 30 ó 31 días, y el plazo de un año de 365 ó 366 días, según los casos.
Si el mes en que ha de principiar un plazo de meses o años constare de más días que
el mes en que ha de terminar el plazo, y si el plazo corriere desde alguno de los días en que
el primero de dichos meses excede al segundo, el último día del plazo será el último día de
este segundo mes.
Se aplicarán estas reglas a las prescripciones, a las calificaciones de edad, y en
general a cualesquiera plazos o términos prescritos en las leyes o en los actos de las
autoridades chilenas; salvo que en las mismas leyes o actos se disponga expresamente otra
cosa."

Art. 49: " Cuando se dice que un acto debe ejecutarse en o dentro de cierto plazo, se
entenderá que vale si se ejecuta antes de la medianoche en que termina el último día del
plazo; y cuando se exige que haya transcurrido un espacio de tiempo para que nazcan o
expiren ciertos derechos, se entenderá que estos derechos no nacen o expiran sino después
de la medianoche en que termine el último día de dicho espacio de tiempo."

Es decir:
Los plazos han de ser completos (comprenden los feriados) y corren hasta la medianoche
del último día del plazo.

¿Desde cuándo se computan los plazos?

Por regla general, de acuerdo al Art. 2514 inc. 2º : " Se cuenta este tiempo desde que
la obligación se haya hecho exigible."

Excepto:

193
Art. 1880 : El plazo de prescripción de la acción resolutoria, que proviene del pacto
comisorio prescribe en un plazo, desde la "fecha del contrato".
Art. 1216 : La acción de reforma de testamento prescribe en cuatro años contados " desde
el día en que tuvieron conocimiento del testamento y de su calidad de legitimarios".

TIPOS DE PRESCRIPCION :

Prescripción de largo tiempo

Prescripción de corto tiempo

Prescripciones de Largo Tiempo: Atienden a la naturaleza de la acción o derecho.

1º *** De los derechos personales o créditos nacen las acciones personales que
generalmente prescriben de acuerdo al Art. 2515
Art. 2515 : " Este tiempo es en general de tres años para las acciones ejecutivas y de cinco
para las ordinarias.
La acción ejecutiva se convierte en ordinaria por el lapso de tres años, y convertida
en ordinaria durará solamente otros dos."

2º *** De los derechos reales nacen las acciones reales que prescriben de acuerdo al Art.
2517.
Art. 2517 : " Toda acción por la cual se reclama un derecho se extingue por la prescripción
adquisitiva del mismo derecho."
Ejemplo :
La acción reivindicatoria prescribe cuando opera la prescripción adquisitiva del
derecho de dominio, por lo que el plazo podrá variar de 2 a 10 años, ya que el plazo de
prescripción ordinaria de los bienes muebles es de 2 años y de los inmuebles de 5, y el
plazo de la extraordinaria es de 10 años.
El plazo de la acción de petición de herencia también puede ser diverso, ya que el
derecho de herencia y la acción consiguiente de petición se extinguen por la prescripción
adquisitiva del respectivo derecho. Regularmente se adquiere la herencia en el plazo de 10
años 2512 Nº 1, pero el heredero putativo, a quién se ha dado la posesión efectiva de la
herencia, la adquiere en cinco años.

***** Las acciones accesorias siguen la suerte de la principal, así " la acción hipotecaria, y
las demás que proceden de una obligación accesoria, prescriben junto con la obligación a
que acceden." (2516). Ejemplos :
La fianza se extingue en todo o parte por la extinción de la obligación principal.
(2381 Nº 3).
La hipoteca se extingue junto con la obligación principal (2434 inc.1º).

3º *** Las acciones que provienen de derechos reales que constituyen desmembraciones
del dominio, como el usufructo y las servidumbres, prescriben tanto de acuerdo a las reglas
del 2515 como del 2517.

194
- Servidumbres se extinguen por prescripción de cinco años, ( y por lo tanto se adquieren
por prescripción ) salvo " Las servidumbres discontinuas de todas clases y las continuas
inaparentes sólo pueden adquirirse por medio de un título; ni aún el goce inmemorial
bastará para constituirlas." Pero además las servidumbres se extinguen " por haberse
dejado de gozar durante tres años."
- Los derechos de usufructo, uso y habitación prescriben por haberse dejado de gozar
durante 5 años.

Prescripciones de Corto Tiempo : Tienen su fundamento en una presunción de pago y

son :

Prescripciones presuntivas de pago Arts. 2521 y 2522 :

1ª Prescriben en tres años las acciones a favor o en contra del fisco y de las
municipalidades provenientes de toda clase de impuestos. Salvo,
** Los impuestos sujetos a declaración, es decir los que deben ser pagados previa
declaración del contribuyente o del responsable del impuesto, el plazo será de seis años
cuando la declaración no se hubiere presentado o fuere maliciosamente falsa.
** El impuesto a las herencias, asignaciones y donaciones, el plazo será de seis años
cuando el contribuyente no hubiere solicitado la liquidación provisoria o definitiva del
impuesto.

2ª Prescriben en dos años los honorarios de jueces, abogados, procuradores; los de

médicos y cirujanos; los de directores o profesores de colegios y escuelas; los de ingenieros
y agrimensores, y en general, de los que ejercen cualquiera profesión liberal. Se denominan
profesiones liberales aquellas en que se despliega un esfuerzo predominantemente
intelectual, que demandan estudios especiales y requieren de un título profesional.

3ª Prescribe en un año la acción de los mercaderes, proveedores y artesanos por el precio

de los artículos que despachan al menudeo.
La de toda clase de personas por el precio de servicios que le prestan periódica o
accidentalmente; como posaderos, acarreadores, mensajeros, barberos, etc.

Suspensión de las prescripciones presuntivas de pago :

De acuerdo al art. 2523 Las prescripciones mencionadas en los dos artículos

precedentes corren contra toda clase de personas, y NO ADMITEN SUSPENSION
ALGUNA.

Interrupción de las prescripciones presuntivas de pago :

Se interrumpen de acuerdo al Art. 2523 :

1º Desde que interviene pagaré u obligación escrita, o concesión de plazo por el acreedor.

195
2º Desde que interviene requerimiento.(demanda judicial).

De acuerdo al art. 201 del Código Tributario la prescripción en contra del fisco se
interrumpe además, "desde que intervenga notificación administrativa de un giro o
liquidación".

Efecto de la interrupción de las prescripciones presuntivas de corto plazo: La Interversión.

De acuerdo al inc. final del art. 2523, en ambos casos (cuando se
interrumpió) sucede a la prescripción de corto tiempo la del Art. 2515, esto es una
prescripción de largo tiempo que es, en general de 3 años para las acciones ejecutivas y
cinco para las ordinarias.

En el caso del Art. 201 del Cód. Tributario cuando la interrupción se produzca por la
notificación administrativa de un giro o liquidación, el efecto será que empezará a correr
un nuevo término que será de tres años, el cual sólo se interrumpirá por el reconocimiento
u obligación escrita o por el requerimiento judicial.

Prescripciones Especiales de Corto Tiempo :

Art. 2524 : " Las prescripciones de corto tiempo a que están sujetas las acciones especiales
que nacen de ciertos actos o contratos, se mencionan en los títulos respectivos, y corren
también contra toda persona; salvo que expresamente se establezca otra regla."
Ejemplos de estas acciones :
Art. 928, La acción de despojo violento prescribe en seis meses.
Art. 1866, La acción redhibitoria en la venta de cosas muebles prescribe en seis meses y un
año si se trata de inmueble.
Art. 920, Las acciones posesorias prescriben en un año.
Art. 1869, La acción para pedir la rebaja del precio por existir vicios redhibitorios prescribe
en un año.
Art. 1216, La acción de reforma de testamento prescribe en cuatro años.
Art. 1885, la acción derivada del pacto de retroventa prescribe en cuatro años.
Art. 2332, la acción para perseguir la responsabilidad por un delito o cuasidelito civil
prescribe en cuatro años desde la perpetración del hecho.

Interrupción y suspensión de las prescripciones especiales :

La interrupción se produce según las reglas generales, pero no se da la interversión,
y a la interrupción le sucede una prescripción de corto tiempo.
Por regla general no se suspenden, corren contra toda clase de personas, excepto :
** La acción de nulidad relativa o rescisoria se suspende en favor de los incapaces, y el
plazo de cuatro años se cuenta "desde el día en que haya cesado esta incapacidad",
igualmente se suspende en favor de los herederos menores, y corre para ellos el cuadrienio
o el tiempo que faltaba a su causante para enterarlo, desde que hubieren llegado a mayor
edad.
** Se suspende la prescripción de la acción de reforma de testamento si el legitimario era
incapaz al tiempo de abrirse la sucesión, y no tenía la libre administración de sus bienes,

196
"no prescribirá en él la acción de reforma antes de la expiración de cuatro años desde el día
en que tomare esa administración.

76.- TEORIA DE LA CONTRATACION : CONCEPTO Y CONTENIDO

PRINCIPIOS GENERALES DE LA CONTRATACION

La teoría de la contratación dice relación con la fuente más importante de

obligaciones; Los contratos.
El contenido de la misma, involucra entre otras cosas : concepto de contrato,
características, elementos, interpretación, efectos entre las partes y respecto de terceros, y
extinción de los contratos, sea ésta por voluntad de las partes o por causas legales.

Los principios generales de la contratación son :

- Autonomía de la voluntad, consagrado como principio general en los Arts. 12, 1445, 1437,
1450, 1444, etc. del C.C.
- Buena fe, que en materia contractual está consagrado en el Art. 1546.
- Reparación del enriquecimiento sin causa, Art. 1578
- Responsabilidad.

77.- DE LOS CONTRATOS

a) CONCEPTO
b) ELEMENTOS
c) CLASIFICACION
d) INTERPRETACION
e) EFECTOS ENTRE LAS PARTES
f) EFECTOS PARA TERCEROS
g) EXTINCION POR VOLUNTAD DE LAS PARTES
h) EXTINCION POR CAUSAS LEGALES

a) Concepto:
Contrato es el acuerdo de voluntades destinado a crear obligaciones.
Aunque el código señala en el Art.1.438 " Contrato o convención es una acto por el cual una
parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte puede ser una
o muchas personas." Esta definición no es buena, ya que la convención es el género y
contrato una especie de convención.

La diferencia radica en que la convención puede tener por objeto crear, modificar o
extinguir una obligación, en cambio el contrato tiene por objeto sólo CREAR
OBLIGACIONES.

Tampoco puede confundirse el contrato con la obligación a que éste da origen, ya que el
Art. 1.438 define mas bien la obligación, ya que es ahí donde una de las partes queda ligada
para con otra a dar hacer o no hacer una cosa, la relación entre el contrato y la obligación
es la misma que hay entre la madre y el hijo, una le da nacimiento al otro, lo crea; así el

197
contrato CREA la obligación, pero no todas las obligaciones nacen de los contratos, pueden
nacer de otra de las fuentes de las obligaciones.

b) Elementos de los contratos:

Art.1444 : " Se distinguen en cada contrato las cosas que son de su esencia, las que son de
su naturaleza, y las puramente accidentales.
 Son de la esencia de un contrato aquellas cosas sin las cuales o no produce efecto
alguno, o degenera en otro contrato diferente;
 Son de la naturaleza de un contrato las que no siendo esenciales a él, se entienden
pertenecerle, sin necesidad de una cláusula especial; y
 Son accidentales a un contrato aquellas que ni esencial ni naturalmente le
pertenecen, y que se le agregan por medio de cláusulas especiales."

c) Clasificación :
1.- Atendiendo al número de partes UNILATERALES
que quedan ligadas por él BILATERALES

2.- Atendiendo a la utilidad que GRATUITOS

le reportan a las partes ONEROSOS

3.- Atendiendo a la equivalencia CONMUTATIVOS

de las prestaciones ALEATORIOS

4.- Atendiendo a la manera a como PRINCIPALES

existen ACCESORIOS

5.- Atendiendo a su denominación NOMINADOS

INNOMINADOS

6.- Atendiendo a su formación REALES

CONSENSUALES
SOLEMNES

1.- Unilaterales y Bilaterales o sinalagmáticos:

Art. 1.439 : " El contrato es unilateral cuando una de las partes se obliga para con otra que
no contrae obligación alguna; y bilateral, cuando las partes contratantes se obligan
recíprocamente."
Ej. Unilaterales : Mutuo, comodato, depósito, prenda.
Bilateral o sinalagmático: Compraventa, arrendamiento, sociedad.

Importancia de esta clasificación :

198
1 Sólo en los contratos bilaterales va envuelta la condición resolutoria tácita de no
cumplirse por uno de los contratantes lo pactado, en los unilaterales es necesario
agregar una cláusula especial.
2 En los contratos bilaterales, la mora purga la mora, es decir ninguno de los contratantes
está en mora mientras el otro no cumpla su parte o no se allane a cumplir lo pactado en
forma y tiempo (Art.1552), esta disposición no se aplica a los contratos unilaterales.
3 En materia de riesgos, es importante determinar si cuando para una de las partes se
extingue la obligación, para la otra subsiste o no la obligación.
2.- Gratuitos y Onerosos:
Art. 1440 : " El contrato es gratuito o de beneficencia cuando sólo tiene por objeto la
utilidad de una de las partes, sufriendo la otra el gravamen; y oneroso, cuando tiene por
objeto la utilidad de ambos contratantes, gravándose cada uno a beneficio del otro.

Importancia de la clasificación :
1 Para determinar la responsabilidad del deudor, ya que de acuerdo al art.1.547 el deudor
no es responsable sino de la culpa lata en los contratos que por su naturaleza sólo son
útiles al acreedor, es responsable de la leve en los contratos que se hacen para beneficio
recíproco de las partes; y de la levísima, en los contratos en que el deudor es el único
que reporta beneficio.
2 Para determinar el efecto que produce el error en cuanto a la persona, ya que
generalmente los contratos gratuitos se hacen en consideración a la persona y el error
trae nulidad.
3 Para la calificación entre actos comerciales y civiles, ya que en materia comercial los
contratos gratuitos o tienen cabida.
4 En los efectos de la acción pauliana, porque para que sea objeto de ella un contrato
gratuito sólo se requiere el perjuicio de los acreedores y la mala fe del deudor, en cambio
en los contratos bilaterales además se requiere la mala fe del tercero con quién el
deudor contrata.
5 Para ciertos efectos en materia de obligaciones condicionales; En los contratos gratuitos
como la donación entre vivos, el derecho del acreedor condicional no pasa a los
herederos.

3.- Conmutativos y Aleatorios :

Se refiere sólo a los contratos onerosos, los que pueden ser conmutativos o aleatorios.

Art.1.441 : " El contrato oneroso es conmutativo, cuando cada una de las partes se obliga a
dar o hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la otra parte debe dar o hacer a
su vez; y si el equivalente consiste en una contingencia incierta de ganancia o pérdida, se
llama aleatorio."

Importancia de la clasificación :
Tratándose de la rescisión por lesión enorme, sólo tiene cabida respecto de algunos
contratos conmutativos, pero jamás respecto de los aleatorios.

199
4.- Principales y Accesorios:
Art.1.442 : " El contrato es principal cuando subsiste por sí mismo sin necesidad de otra
convención, y accesorio, cuando tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una
obligación principal, de manera que no pueda subsistir sin ella."

Importancia de la clasificación :
La nulidad del contrato principal acarrea la nulidad del contrato accesorio, pero lo
principal no sigue la suerte de lo accesorio.
5.- Nominados e Innominados:
Esta clasificación no está tratada en el Código.
Contrato nominado es el que tiene un nombre y está reglamentado por la ley.
Contrato Innominado es aquél que no está reglamentado por el código.

Son perfectamente válidos de acuerdo al principio de la autonomía de la voluntad, Arts 12 y

1545.
6.- Reales, Consensuales y Solemnes:
Art.1443 : " El contrato es real cuando, para que sea perfecto, es necesaria la tradición de la
cosa a que se refiere; es solemne cuando está sujeto a la observancia de ciertas
formalidades especiales, de manera que sin ellas no produce ningún efecto civil; y es
consensual cuando se perfecciona por el solo consentimiento."

Cuando dice "tradición" debería haber dicho entrega, ya que no todos los contratos reales
tienen por objeto transferir el dominio.

Importancia de la clasificación :
Tiene importancia para determinar el momento en que el contrato se genera, en que nacen
las obligaciones para las partes, y en que comienzan a producirse todos los efectos que le
son propios.

d) Interpretación de los contratos:

La interpretación de los contratos consiste en determinar el exacto sentido, alcance y
efectos de las estipulaciones hechas por las partes, procede cuando se suscitan dudas
respecto del verdadero sentido de las cláusulas de un contrato, por ello el código civil
reglamenta la interpretación de los contratos en los Arts.1560 a 1566.-

En realidad los artículos 1560 a 1566 no son obligatorios para el juez, sino que son consejos
que el legislador entrega al juez, de ahí que muchos estiman que no debieron consignarse
en el código y dejar mayor libertad a los jueces, pero en esto el código siguió al francés.
(Alessandri).

Existen dos sistemas de interpretación, el subjetivo y el objetivo, el código adopta el

subjetivo que no es sino una manifestación del hecho de que se prefiere la voluntad real a
la declarada.

200
*** En materia de interpretación de contratos la regla suprema es la de buscar la verdadera
intención de los contratantes, por ello el art.1.560 señala: " Conocida claramente la
intención de los contratantes, debe estarse más a ella que a lo literal de las
palabras."

En el caso de haber discusión respecto de las cláusulas de un contrato el juez deberá buscar
la intención siguiendo las siguientes reglas :
1º Art. 1.561 : " Por generales que sean los términos de un contrato, sólo se aplicarán a la
materia sobre que se ha contratado." Así en la transacción en que una persona renuncia a
todo derecho sobre una cosa, que con posterioridad adquiere por sucesión por causa de
muerte, no puede extenderse sino hasta los derechos que fueron discutidos en su
oportunidad.

2º Art.1.562 : " El sentido en que una cláusula puede producir algún efecto, deberá
preferirse a aquel en que no sea capaz de producir efecto alguno."
Esto tiene su razón de ser en el hecho que las partes que contratan se supone son personas
normales y lo lógico será que estipulen cláusulas con un objetivo, de no ser normales el
acto sería nulo por incapacidad, de ahí que sea ilógico pensar que una cláusula de un
contrato está puesta para nada, por ello el código señala que debe preferirse el sentido en
que produzca algún efecto a aquél en que no produzca ninguno.

3º Art.1.563 : " En aquellos casos en que no apareciere voluntad contraria deberá estarse a
la interpretación que mejor cuadre con la naturaleza del contrato.
Las cláusulas de uso común se presumen aunque no se expresen.
4º Art.1.564: Las cláusulas de un contrato se interpretarán unas por otras, dándose a cada
una el sentido que mejor convenga al contrato en su totalidad.
Podrán también interpretarse por las de otro contrato entre las mismas partes y
sobre la misma materia.
O por aplicación práctica que hayan hecho de ellas ambas partes, o una de las
partes con aprobación de la otra."

5º Art.1.565 : " Cuando en un contrato se ha expresado un caso para explicar la obligación,

no se entenderá por sólo eso haberse querido restringir la convención a ese caso,
excluyendo los otros a que naturalmente se extienda."

6º Art.1.566 : " No pudiendo aplicarse ninguna de las reglas precedentes de interpretación,

se interpretarán las cláusulas ambiguas a favor del deudor.
Pero las cláusulas ambiguas que hayan sido extendidas o dictadas por una de las
partes, sea acreedora o deudora, se interpretarán contra ella, siempre que la ambigüedad
provenga de la falta de una explicación que haya debido darse por ella."
Lo anterior se entiende desde el punto de vista que una persona cuando se obliga siempre
pretende obligarse por lo menos y recibir lo mas, de ahí que deba favorecerse al deudor en
el caso de que no se puedan aplicar las reglas anteriores, y como consecuencia de que nadie
puede aprovecharse de su propia culpa las que sean ambiguas se interpretarán en contra
del que la hizo.

201
e) Efectos de los contratos :
Los efectos de los contratos son los derechos y obligaciones que crean.
Hay que distinguir entre los efectos respecto de las partes, sus sucesores y respecto de
terceros :

RESPECTO DE LAS PARTES :

Es parte en un contrato aquella que ha concurrido con su voluntad a celebrarlo, sea por sí o
por mandatario.
Art.1.545 : " Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes y no
puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales."

Es decir, respecto de las partes contratantes el contrato legalmente celebrado tiene la

fuerza de una ley, esto es, tiene fuerza obligatoria respecto de ellos.

Además de acuerdo al Art.1546 " Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por
consiguiente obligan no sólo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan
precisamente de la naturaleza de la obligación, o que por la ley o la costumbre pertenecen a
ella."

Efectos del contrato respecto de los sucesores del causante :

Hay que distinguir:
Si se trata de sucesores a título universal, o sea, por sucesión por causa de muerte, en este
caso los herederos adquieren todos los derechos y obligaciones transmisibles de su
causante, de ahí que estén obligados a cumplir el contrato y puedan a su vez exigir el
cumplimiento por la otra parte, salvo:
1 Cuando se trata de derechos y obligaciones intransmisibles, como en la renta vitalicia,
2 Cuando se trata de contratos intuito personae, como por ejemplo la obligación de hacer
un cuadro, o en la sociedad, mandato, etc.
3 Cuando las partes así lo establezcan en el contrato.

Si se trata de sucesores a título singular, es decir aquellos que suceden a una

persona en uno o más bienes determinados, como el comprador, el legatario etc.
La regla general es que los contratos celebrados no afectan a los sucesores a título
singular, pero puede suceder que un contrato afecte al sucesor, por ej. será el caso en que
una persona compra una casa hipotecada, en este caso el contrato de hipoteca celebrado
por el causante producirá efectos respecto del tercero, también cuando el título del
causante tenía algún vicio, ya que " nadie puede adquirir mas derechos que los que tenía su
causante."

RESPECTO DE TERCEROS:
Son terceros todos aquellos cuya voluntad no ha concurrido a la celebración del
acto.
La regla general es que los contratos no afectan a los terceros.
Salvo :

202
*** Estipulación por otro o a favor de otro, Art. 1449, en este punto el Código ha sido
original y ha consagrado ampliamente el derecho de estipular a favor de otro, lo que tiene
mucha importancia, por ejemplo en el contrato de seguro y en el de transporte.
Art. 1449 : " Cualquiera puede estipular a favor de una tercera persona, aunque no tenga
derecho para representarla; pero sólo esta tercera persona podrá demandar lo estipulado; y
mientras no intervenga su aceptación expresa o tácita, es revocable el contrato por la sola
voluntad de las partes que concurrieron a él.

Constituyen aceptación tácita los actos que sólo hubieran podido ejecutarse en
virtud del contrato."

Requisitos:
1. Es necesario que el tercero sea extraño a la convención.
2. Es necesario que el estipulante obre a nombre propio, ya que si lo hace a nombre del
tercero se regirá por las normas la agencia oficiosa.
3. Sólo el tercero puede demandar lo estipulado.
4. Mientras no haya aceptación del tercero las partes pueden revocar el contrato por su
sola voluntad.

*** Promesa hecho ajeno, Art.1450, " Siempre que uno de los contratantes se
compromete a que por una tercera persona, de quién no es legítimo representante, ha de
darse, hacerse o no hacerse alguna cosa, esta tercera persona no contraerá obligación
alguna, sino en virtud de su ratificación; y si ella no ratifica, el otro contratante tendrá
acción de perjuicios contra el que hizo la promesa."

g) Extinción por voluntad de las partes :----> Resciliación.

Si la voluntad de las partes creó el contrato e hizo nacer las obligaciones, lo lógico es que
pueda dejarlo sin efecto, por el mutuo acuerdo de las partes, esto es lo que los autores
llaman "RESCILIACION", esto es, el acto por el cual las partes deshacen un contrato que
han celebrado; pero no alteran el estado de cosas, es decir no opera con efecto retroactivo,
así, si Juan vende a Pedro una casa y éste la hipoteca a Carlos, y después Juan y Pedro
dejan sin efecto el contrato, la hipoteca subsiste, ya que los terceros no pueden quedar
afectados por un acto celebrado entre las partes.

No confundir resciliación con:

Resolución: Es el efecto que produce el evento de una condición resolutoria y
especialmente la cond. resolutoria tácita.
Rescisión: Es la anulación del contrato cuando adolece de un vicio de nulidad relativa.

h) Extinción por causas legales:

Son causas legales de Resolución
disolución de un Muerte de una de las partes
contrato Llegada del plazo o término
extintivo Nulidad y Rescisión

203
La resolución, que es el efecto de una condición resolutoria y especialmente de la condición
resolutoria tácita del Art.1.489 que produce el efecto de destruir el contrato tanto para el
futuro como para el pasado, en los contratos de tracto sucesivo toma el nombre de
terminación, ya que aquí los efectos ya se produjeron y no es posible borrarlos.
La muerte de una de las partes, se trata de los contratos en que la aptitud o consideración
de la persona es determinante en el contrato como por ejemplo en el mandato, sociedad
colectiva.
La Llegada del plazo o término extintivo, cuando el contrato ha sido celebrado por un plazo
determinado se disuelve por la llegada del plazo por el solo ministerio de la ley.

Nulidad y rescisión, Art.1567 "Toda obligación puede extinguirse por una convención en
que las partes interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo suyo, consienten en
darla por nula. Las obligaciones se extinguen además en todo o parte.

Nº 8 Por la declaración de nulidad o por la rescisión.

78.- CONTRATO DE PROMESA

a) CONCEPTO
b) REQUISITOS
c) EFECTOS
d) NATURALEZA JURIDICA

a) Concepto : El contrato de promesa es aquel por el cual las partes se obligan a celebrar
un contrato determinado en cierto plazo o en el evento de cierta condición.
Art.1.554 : " La promesa de celebrar un contrato no produce obligación alguna; salvo que
concurran las circunstancias siguientes :
1 Que la promesa conste por escrito;
2 Que el contrato prometido no sea de aquellos que las leyes declaran ineficaces;
3 Que la promesa contenga un plazo o condición que fije la época de la celebración del
contrato;
4 Que en ella se especifique de tal manera el contrato prometido, que sólo falten para que
sea perfecto, la tradición de la cosa, o las solemnidades que las leyes prescriban.
Concurriendo estas circunstancias habrá lugar a lo prevenido en el artículo
precedente."

Del propio Art. se desprende que sólo se refiere a los contratos reales y solemnes, ya
que de acuerdo al Nº 4 debe faltar la tradición o las solemnidades, y además de no ser así
quedaría perfeccionado el contrato prometido con el solo consentimiento de la promesa.

b) Requisitos : Como en todo contrato deben concurrir los requisitos exigidos por la ley
( art.1445 ), es decir consentimiento sin vicios, capacidad, objeto y causa lícitos, pero
además deben cumplirse ciertos requisitos especiales del contrato de promesa que son :
1.- Debe constar por escrito. (solemnidad, pero no esc. pública)
2.- Que el contrato no sea de aquellos que las leyes declaran ineficaces; es decir debe tener
un objeto lícito.

204
3.- Que la promesa contenga un plazo o condición que señale la época de la celebración del
contrato prometido.
4.- Que en la promesa se especifique de tal manera el contrato prometido que sólo falten
para que sea perfecto la tradición de la cosa o las solemnidades que las leyes prescriban.

c) Efectos: El contrato de promesa crea una obligación de hacer, cual es la de celebrar el

contrato. Así, si no se cumple por una parte puede pedirse que se declare resuelto el
contrato de promesa y se ordene el pago de los perjuicios, o bien se puede ejecutar de
acuerdo al procedimiento de apremio para las obligaciones de hacer, así el Art.532 del CPC
establece que "Si el hecho debido consiste en la suscripción de un instrumento o en la
constitución de una obligación por parte del deudor, podrá proceder a su nombre el juez
que conozca del litigio, si, requerido aquél, no lo hace dentro del plazo que le señale el
tribunal."

d) Naturaleza Jurídica: Es un contrato bilateral, la Corte Suprema ha resuelto que para

que sea válida la promesa debe ser bilateral.

79.- CONTRATO DE COMPRAVENTA

a) CONCEPTO
b) CARACTERISTICAS
c) REQUISITOS
d) DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL COMPRADOR
e) DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL VENDEDOR
f) PACTOS ACCESORIOS A LA VENTA

a) Concepto : Art.1.793: " La compraventa es un contrato en que una de las partes se

obliga a dar una cosa y la otra a pagarla en dinero. Aquélla se dice vender y ésta comprar.
El dinero que el comprador da por la cosa vendida, se llama precio."

b) Características :
** Es un contrato bilateral, ya que las partes se obligan recíprocamente.
** oneroso, porque otorga beneficios para ambas partes.
** regularmente conmutativo, las prestaciones se miran como equivalentes, pero puede
ser aleatorio, ej. La venta de cosas que se espera que existan.
** principal, subsiste por sí mismo.
** consensual, ya que se perfecciona por el solo consentimiento de las partes, salvo en el
caso de la venta de bienes raíces, servidumbres y censos y la de una sucesión hereditaria,
que no se reputan perfectas ante la ley, mientras no se ha otorgado escritura pública.(1.801
inc.2º).

De acuerdo al Art.703 la venta es un título traslaticio de dominio.

c) Requisitos: consentimiento
cosa vendida
precio

205
 solemnidades prescritas por la ley
** Consentimiento, al igual que en todo contrato, sin vicios, debe haber consentimiento
en cuanto a la cosa vendida, al precio y a la naturaleza del acto.

** Cosa vendida, es el objeto de la obligación del vendedor, debe ser :

++ Comerciable, ya que el objeto de toda obligación debe ser lícito y, hay objeto ilícito en la
enajenación de las cosas que no están en el comercio. (Art.1464).

++ Determinada y singular determinada o determinable pero el contrato deberá dar las

reglas para determinarla, en cuanto al género debe estar determinada y, singular porque la
ley no acepta la venta de universalidades jurídicas, lo que no obsta a que una persona
venda todo lo que tiene, pero deberá expresar cada una de las cosas que vende, y deberá de
acuerdo al artículo 1.811 hacerlo por escritura pública.

++ Debe existir o esperarse que exista, aquí hay que distinguir, si la cosa vendida no existe,
pero se espera que exista, en este caso la venta será condicional, sujeta a la condición
suspensiva de que exista la cosa. Art.1.813., si la cosa no existe y no se espera que exista
falta el objeto por lo que el contrato no puede formarse, pero si lo que se vende es la suerte,
es decir la contingencia de existir una cosa, entonces el contrato existe, pero el contrato es
aleatorio.

++ La cosa no debe pertenecer al comprador, por eso el Art.1.816 señala "La venta de cosa
propia no vale", es nula absolutamente porque falta la causa del comprador. Pero la venta
de cosa ajena es válida, sin perjuicio de los derechos del dueño.

** Precio, es el dinero que el comprador se obliga a dar por la cosa. Este debe :
++ Debe consistir en dinero, es de la esencia del contrato que el precio se fije en dinero, sin
perjuicio que después la obligación sea novada y se pague en otra forma, es de la esencia
que se fije en dinero, porque de lo contrario habría permuta, de ahí que el Art. 1.794
establece que "Cuando el precio consiste parte en dinero y parte en otra cosa, se entenderá
permuta si la cosa vale más que el dinero; y venta en el caso contrario."

++ Debe ser real y serio, esto es, que exista efectivamente una suma de dinero que se pague
a cambio de la cosa, no es real el precio simulado o fingido, y no es serio cuando es
irrisorio. Es decir, debe ser fijado de tal manera que se manifieste que el acreedor puede
exigirlo y el deudor deba entregarlo; esto no significa que sea justo, solo por excepción en la
venta de bienes raíces el precio debe tener una justicia relativa.(Lesión enorme).

++ El precio debe ser determinado, esto es que se le conozca con toda precisión y que se
sepa exactamente a cuanto asciende. Lo normal será que lo determinen las partes, pero
puede hacerlo un tercero designado por ellas, jamas al arbitrio de una sola parte. Puede
también ser determinable pero para ello deben darse en el contrato todas las indicaciones
para determinarlo.

206
** Solemnidades prescritas por la ley en ciertos casos, la compraventa por regla
general es consensual, y sólo por excepción es solemne; Esta excepción la encontramos en
el art. 1.801 inc 2º que establece que la venta de bienes raíces, servidumbres y censos y la
de una sucesión hereditaria, no se reputan perfectas ante la ley, mientras no se ha otorgado
escritura pública, la omisión de esta solemnidad de acuerdo al Art. 1.682 acarrea la nulidad
absoluta de la compraventa, ya que son solemnidades exigidas en consideración a la
naturaleza del acto o contrato.

Además de acuerdo al Art.1.701 la falta de instrumento público no puede suplirse

por otra prueba en los actos y contratos en que la ley requiere esa solemnidad y su omisión
hará que los actos se miren como no ejecutados o celebrados.

Existen solemnidades dadas por las circunstancias especiales en que se celebra o a

las personas que intervienen,
Ejemplos :
** Las ventas forzadas deben hacerse previa tasación y publicación de avisos, en pública
subasta, ante el juez que conoce de la causa, quién firma como representante legal del
vendedor.
** Las ventas de bienes raíces pertenecientes a incapaces deben hacerse previa
autorización judicial y en subasta pública.

---> Las partes pueden estipular ciertas formalidades, y en ese caso cualquiera de ellas
podrá retractarse mientras no se otorgue la escritura pública o privada o no haya
principiado la entrega de la cosa vendida.

LAS ARRAS : Art. 1.803, 1.804, 1.805 Consisten en una cantidad de dinero u otras cosas
muebles que se dan en garantía de la celebración del contrato, o bien en parte del precio, o
en señal de quedar convenidos.

Pueden ser de dos tipos :

-------> Garantía de la celebración o ejecución del contrato
-------> Parte del precio o en señal de quedar convenidos

La diferencia radica en que si son garantía las partes no han quedado

inmediatamente ligadas por el contrato sino que se han reservado la facultad de desistirse
perdiendo el valor de las arras dadas o devolverlas dobladas, pero en este caso pueden
desistirse hasta en dos meses desde la celebración de la convención, en caso que no hayan
estipulado plazo, salvo que hayan otorgado escritura pública o haya principiado la entrega
de la cosa, en cambio, si son parte del precio o en señal de quedar convenidos, el contrato
ha quedado perfecto, salvo que se requiera escritura pública, pero para que las arras
puedan entenderse dadas como parte del precio o en señal de quedar convenidos es
necesario que concurran dos circunstancias :

- Que las partes lo convengan así expresamente,

207
- Que este convenio conste por escrito.

GASTOS DEL CONTRATO : La regla general es que los gastos del contrato sean del
vendedor, esto porque la ley supone que ellos han sido tomados en cuenta e incluidos en el
precio por el vendedor, pero nada obsta a que las partes acuerden que otra cosa.

INCAPACIDADES ESPECIALES DEL CONTRATO DE COMPRAVENTA :

La regla general en todo contrato es la capacidad, pero tratándose del contrato de
compraventa existen ciertas incapacidades especiales, estas pueden ser dobles, es decir
tanto para vender como para comprar, o simples, es decir sólo para vender o sólo para
comprar.

Incapacidades dobles : Para vender y comprar:

** Entre cónyuges,
** Entre el padre o madre y el hijo de familia, es decir el hijo no emancipado que está
sometido a la patria potestad del padre o madre, pero es válido el contrato de compraventa
entre el padre o madre y el hijo cuando se refiere a la administración de su peculio
profesional o industrial.

Art.1.796 : " Es nulo el contrato de compraventa entre cónyuges no divorciados

perpetuamente, y entre el padre o madre y el hijo de familia."

Incapacidades simples : Sólo vender o sólo comprar :

No pueden vender :
** Los administradores de establecimientos públicos no pueden vender parte alguna
de los bienes que administran y cuya enajenación no esté comprendida en sus facultades
administrativas ordinarias, salvo con autorización de autoridad competente. Art.1.797.

No pueden comprar:
** Se prohibe al empleado público comprar los bienes públicos o particulares que se
vendan por su ministerio, aunque la venta se haga en pública subasta. Art.1.798.

** Se prohibe a los jueces, abogados, procuradores o escribanos comprar los bienes en

cuyo litigio han intervenido, y que se vendan a consecuencia del litigio, la prohibición rige
aunque se venda en pública subasta. Art1.798.

** Se prohibe a los tutores y curadores comprar parte alguna de los bienes de sus
pupilos sino es de acuerdo a las normas del título de la administración de los tutores y
curadores, Art.412 diferencia entre bienes muebles e inmuebles, señala que podrán
comprar los bienes muebles sólo con autorización de otros tutores o del juez, pero la
compra de bienes inmuebles no puede hacerse ni siquiera con autorización del juez, esta
prohibición se extiende también al cónyuge y los descendientes y ascendientes del tutor.

** Se prohibe a los mandatarios, síndicos y albaceas, comprar las cosas que hayan de
pasar por sus manos.

208
El contrato de compraventa puede hacerse sujeto a modalidades como condición, plazo o
modo, o algunas especiales entre las cuales están la venta hecha al peso, cuenta o medida,
la venta a prueba o al gusto, la importancia es que el riego lo soporta el vendedor mientras
el comprador no manifiesta su voluntad de comprar.

EFECTOS DEL CONTRATO DE COMPRAVENTA : Son los derechos y obligaciones

que genera para las partes contratantes.

** Obligaciones del vendedor :

1.- Entregar o hacer la tradición de la cosa,
2.- Sanear la cosa vendida ----> la evicción y,
los vicios redhibitorios.

** Con respecto a la primera obligación cabe señalar que el vendedor se obliga a

entregar la posesión tranquila de la cosa al comprador, haciéndole la tradición de la cosa.
(bienes muebles por la entrega real o simbólica y bienes raíces por la inscripción en el
C.B.R., salvo la tradición de las servidumbres que se verifica por escritura pública en que el
tradente expresa constituirla y el adquirente expresa aceptarla, pero la servidumbre de
alcantarillado en predios urbanos debe inscribirse y la tradición de las minas debe hacerse
por la inscripción en el registro de propiedades del conservador de minas).

El vendedor goza del derecho legal de retención para el caso de que el comprador no pague
el precio o no esté pronto a pagarlo, y también cuando habiéndose estipulado plazo para el
pago el vendedor se vea en peligro de perder el precio como consecuencia de una
disminución considerable de la fortuna del comprador.

Lugar de entrega de la cosa :

1.- En el lugar convenido,
2.- Si nada se dijo y la cosa es una especie o cuerpo cierto la entrega se hará en el lugar
donde se encontraba la cosa al tiempo del contrato,
3.- Si se trata de cosas genéricas la entrega debe hacerse en el domicilio del deudor al
tiempo de la venta.
** La obligación de saneamiento establecida en el Art. 1.824 señala que no basta con
que el vendedor entregue la cosa vendida, sino que es necesario que la entregue en
condiciones tales que el comprador pueda gozar de ella tranquila y útilmente.

Art.1.837: "La obligación de saneamiento comprende dos objetos: amparar al comprador

en el dominio y posesión pacífica de la cosa vendida, y responder de los defectos ocultos de
ésta, llamados vicios redhibitorios."

EVICCION:
Obligación de sanear la cosa en caso de evicción, esta se traduce en que el vendedor estará
obligado a proteger al comprador cada vez que sea víctima de la agresión de terceros

209
reclamando derechos sobre la cosa, que embaracen su goce y turben su posesión, y si
pierde está obligado a indemnizarle.

La obligación de saneamiento es una obligación de hacer y cuando se convierte en

indemnizar es una obligación de dar.
hay evicción cada vez que el comprador sea privado de la cosa, total o parcialmente por
sentencia judicial.

Requisitos de la evicción :
1. Que el comprador sea privado en todo o parte de la cosa por sentencia judicial,
2. Que la causa sea anterior a la compra,
3. Que el vendedor sea citado de evicción.

La obligación del saneamiento por evicción cuando se traduce en la de indemnizar

comprende :

** En caso de evicción total:

Restitución del precio
Pago de las costas del contrato
Pago de los frutos que el comprador restituyo al dueño
Pago de las costas del juicio
Pago del aumento de valor de la cosa.

** En caso de evicción parcial:

Se distingue si la parte evicta es tal que hace presumir que sin ella no se hubiera
contratado, el comprador podrá pedir la rescisión de la venta.
Si la parte evicta no es de tanta magnitud y el comprador no quisiere pedir la
rescisión del contrato tendrá derecho a pedir la evicción parcial.

Extinción de la obligación de saneamiento:* Por renuncia

* Por prescripción
* Por disposición de la ley

Por renuncia, salvo que haya mala fe del vendedor y, en todo caso no exonera al
vendedor de restituir el precio, salvo que el comprador supiera que la cosa era ajena o
hubiera tomado sobre sí la evicción por pacto expreso.
Por prescripción, la obligación de defender es imprescriptible, pero una vez evicta la
cosa prescribe el derecho a pedir las indemnizaciones en cuatro años, salvo la acción para
pedir se restituya el precio de la cosa que prescribe en cinco años. Se contará el tiempo
desde la sentencia de evicción o si no hubo desde la fecha de la restitución de la cosa.
Por disposición de la ley,
Se limita :
En las ventas forzadas se limita sólo a la devolución del precio,
En el caso que el vendedor se allane a la demanda y el comprador siga por sí solo no
comprende las costas del pleito, ni los frutos percibidos durante el tiempo de la defensa.

210
 Se extingue totalmente:
Cuando el vendedor citado de evicción no comparece pero el comprador pierde por
no oponer una excepción suya en el juicio.
Cuando sin el consentimiento del vendedor el comprador se somete a un arbitro.
Cuando el comprador perdió la posesión por su culpa y de ello se derivo la evicción.

VICIOS REDHIBITORIOS:
Esta obligación del vendedor comprende que debe responder de los defectos ocultos de
ésta, llamados vicios redhibitorios.

¿ Cuales son vicios redhibitorios ?

En general se dice que son aquellos coetáneos a la venta, ocultos y graves que hacen inútil o
aminoran su utilidad.

Los vicios redhibitorios autorizan para pedir que se rescinda la venta o se rebaje
proporcionalmente el precio, a esta acción se llama de quanti minoris.

La acción redhibitoria no es otra cosa que la acción encaminada a que se resuelva el

contrato.

El comprador puede pedir una u otra, salvo

Cuando los vicios no sean graves, caso en que solo podrá pedir se le rebaje el precio con
indemnización de perjuicios.
Cuando conoció los vicios o debió conocerlos en razón de su profesión u oficio.

Extinción de la acción de saneamiento por vicios redhibitorios:

Por renuncia, pero sólo produce efectos si el vendedor está de buena fe.
En las ventas forzadas, salvo que preguntado por los vicios los haya ocultado,
conociéndolos.
Por prescripción, el plazo para ejercer la acción redhibitoria será de seis meses respecto de
las cosas muebles, y de un año respecto de los inmuebles, y respecto de la acción para pedir
la rebaja del precio (quanti minoris) será de un año para los muebles dieciocho meses para
los inmuebles.

** Obligaciones del comprador : ---> Pagar el precio

Recibir la cosa
Obligación de recibir la cosa : En caso de mora de parte del comprador en recibir la cosa
deberá abonar los gastos de almacén, y el vendedor quedará eximido del cuidado ordinario
y sólo responderá del dolo o culpa grave.
Obligación de pagar el precio: Es de la esencia del contrato, sin embargo, puede el
comprador retener el pago en el caso en que se vea expuesto a perder la cosa por evicción,
pero si fuere turbado en el goce de la cosa o cuando probare que existe contra ella una
acción real de que el vendedor no le haya dado noticia antes de perfeccionarse el contrato,

211
pero deberá depositar el precio con autorización judicial, y durará este depósito hasta que
el vendedor haga cesar la turbación o afiance las resultas del juicio.

Si no se paga el precio el vendedor puede pedir la resolución del contrato, o el

cumplimiento forzado con indemnización de perjuicios.

Si se pide la resolución del contrato tiene el vendedor derecho a que se le restituya la cosa
con los frutos percibidos durante el tiempo, más la indemnización de los perjuicios sufridos
y deberá restituir al comprador la parte del precio que hubiere pagado, mas las mejoras
necesarias, ya que al comprador se le reputa como poseedor de mala fe salvo que pruebe
que sin culpa suya su fortuna sufrió un menoscabo tan grande que le hizo imposible
cumplir el contrato.

Art. 680 inc.2º en relación al 1.874, de acuerdo al primero si el vendedor se reserva

expresamente el dominio de la cosa hasta la paga del precio, la tradición no hará dueño al
comprador, pero el 1.874 establece que dicha cláusula sólo producirá el efecto de otorgar al
vendedor la posibilidad de pedir la resolución del contrato en caso de no pagarse el precio.

PACTOS ACCESORIOS AL CONTRATO DE VENTA :

--> Pacto comisorio
--> Pacto de retroventa
--> Pacto de retracto.

1.- Pacto comisorio : Es la condición resolutoria de no cumplirse lo pactado,

expresamente estipulado.
Puede ser : Simple
Calificado (con cláusula resolutoria ipso facto).

En el simple las partes pueden pedir o el cumplimiento o la resolución del contrato.

En el pacto comisorio calificado se estipula que el incumplimiento resolverá ipso facto el

contrato, pero en este caso tampoco opera de inmediato ya que el deudor podrá enervar la
acción resolutoria dentro de las 24 horas siguientes a la notificación judicial de la
demanda, pagando.
2.- Pacto de retroventa : Por el pacto de retroventa el vendedor se reserva la facultad de
recobrar la cosa vendida, reembolsando al comprador la cantidad determinada que se
estipulare, o en defecto de esta estipulación lo que le haya costado la compra.

En el fondo importa una condición resolutoria del contrato de compraventa, ya que se

estipula que dentro de un plazo podrá el vendedor resolver el contrato haciendo valer su
derecho a la retroventa.

El plazo máximo para hacer efectivo el derecho del vendedor a pedir la retroventa es de
cuatro años contados desde la fecha del contrato.

212
El derecho debe hacerlo valer judicialmente, salvo que el comprador este dispuesto a
ejecutar la retroventa y debe poner en ese acto el precio a disposición del comprador, debe
hacer valer este derecho en tiempo oportuno y además debe dársele el aviso
correspondiente al comprador, de ahí que el artículo 1.885 inc. 2º señala que el plazo para
dar aviso no será inferior a seis meses para los inmuebles y quince días para los muebles, y
si la cosa fuere fructífera y no diere frutos sino de tiempo en tiempo y a consecuencia de
trabajos e inversiones preparatorias no podrá pedirse la restitución sino hasta la próxima
percepción de frutos.

Si la retroventa se efectúa, en el fondo se ha resuelto el contrato de compraventa por

cumplirse la condición resolutoria, de ahí que las partes deban restituirse lo que hayan
dado o estipulado para este evento, ya que se deben mutuas prestaciones, el comprador
está obligado a restituir la cosa, con sus accesorios, el comprador debe también indemnizar
al vendedor por los deterioros de la cosa ocasionados por su hecho o culpa, pero tiene
derecho a pedir indemnización al vendedor por las expensas necesarias, pero no de las
invertidas en mejoras útiles o voluptuarias que se hayan hecho sin su consentimiento.

La retroventa afectará a terceros en la medida en que estén de mala fe, ya que de acuerdo al
Art.1490 cuando se debe una cosa mueble a plazo o bajo condición suspensiva o resolutoria
y se enajena, el dueño no tiene derecho a reivindicarla contra terceros de buena fe, y si se
trata de una cosa inmueble y se enajena, no podrá resolverse esa enajenación salvo que la
condición constaba en el título respectivo inscrito u otorgado por escritura pública. Art.
1.882.

El derecho que nace del pacto de retroventa es intransferible, porque así lo señala el
Art.1.884, pero podría transmitirse por causa de muerte.

3.- Pacto de Retracto : Art.1.886 Se llama pacto de retracto o adictio in diem aquel en
que las partes convienen que se resolverá la venta si, en un plazo determinado, que no
podrá pasar de un año, se presenta un nuevo comprador que ofrezca al vendedor
condiciones más ventajosas que el comprador primitivo, salvo que el comprador o la
persona a quién éste hubiere enajenado la cosa se allane a mejorar en los mismos términos
la compra.

El pacto de retracto entre las partes y respecto de terceros se rige por las mismas normas
que el de retroventa.
En el caso del pacto de retracto el comprador o el tercero que adquiere por éste tiene una
preferencia respecto del nuevo oferente, pero sólo si iguala la oferta, y el pacto de retracto
tiene un plazo máximo de una año.

PERMUTA:
Art.1.897: "La Permutación o cambio es un contrato en que las partes se obligan
mutuamente a dar una especie o cuerpo cierto por otro."

213
Por regla general es consensual, salvo que una de las cosas que se cambian sea un bien raíz
o derechos de sucesión hereditaria, en cuyo caso es solemne y debe hacerse por escritura
pública.

No pueden cambiarse las cosas que no pueden venderse.

Se rige por las reglas de la compraventa.

80.- CONTRATO DE HIPOTECA

a) CONCEPTO
b) NATURALEZA JURIDICA
c) CARACTERISTICAS
d) EFECTOS
e) EXTINCION

a) Concepto:
Art. 2407: " La hipoteca es un derecho de prenda, constituido sobre inmuebles que no
dejan por eso de permanecer en poder del deudor."

Puede definirse también : " La hipoteca es un derecho real que grava un inmuebles, que no
deja de permanecer en poder del constituyente para asegurar el cumplimiento de una
obligación principal, otorgando al acreedor el derecho de perseguir la finca en manos de
quienquiera que la posea y de pagarse preferentemente con el producto de la realización."

La hipoteca es una caución como lo señala el Art. 46: "Caución significa generalmente
cualquiera obligación que se contrae para la seguridad de otra obligación propia o ajena.
Son especies de caución la fianza, la hipoteca y la prenda."

b) Naturaleza Jurídica, Características:

** Es un derecho real, según el Art. 577 este derecho real se traduce en la facultad del
acreedor impago para perseguir la finca hipotecada en manos de quién este y hacerla
vender, para con su producto pagarse la deuda.
** Es un derecho inmueble, (Art. 580) cualquiera sea la naturaleza del crédito garantizado,
salvo la hipoteca de naves que según el Art. 825 Cód. de Comercio se reputan muebles.

** Es un derecho accesorio destinado a garantizar el cumplimiento de una obligación

principal, por lo que se extingue cada vez que se extingue la obligación principal, salvo el
caso en que la obligación principal por novación en que puede conservarse la antigua
hipoteca con su fecha para garantizar la nueva obligación siempre que así lo convengan
expresamente acreedor y deudor. (Reserva de hipoteca Art.1642)

** La finca queda en propiedad del deudor, es decir conserva la facultad de gozar y

disponer de ella.

** La hipoteca otorga al acreedor la facultad de pagarse preferentemente con el producto

de la realización de la finca hipotecada (Crédito de 3ª clase).

214
** La hipoteca es indivisible (2408), en consecuencia, cada una de las cosas hipotecadas a
una deuda y cada parte de ellas son obligadas al pago de toda la deuda y de cada parte de
ella.

Art. 1526 Nº 1 : " La acción hipotecaria o prendaria se dirige contra aquel de los codeudores
que posea, en todo o parte, la cosa hipotecada o empeñada.
El codeudor que ha pagado su parte de la deuda, no puede recobrar la prenda u obtener la
cancelación de la hipoteca, ni aun en parte, mientras no se extinga el total de la deuda; y el
acreedor a quien se ha satisfecho su parte del crédito, no puede remitir la prenda o cancelar
la hipoteca, ni aun en parte, mientras no hayan sido enteramente satisfechos sus
coacreedores."

**** Por regla general en nuestro derecho todas las hipotecas son convencionales salvo
el caso de la hipoteca Legal que de acuerdo a los Arts. 660 y 662 del CPC en los juicios de
partición de bienes cuando se adjudique a una persona un inmueble que exceda del 80%
del valor de lo que le corresponda recibir deberán pagar la diferencia al contado y para el
caso de las adjudicaciones de bienes raíces se entenderá constituida hipoteca sobre las
propiedades adjudicadas para asegurar el pago de los alcances que resulten en contra del
adjudicatario.

La hipoteca legal se caracteriza por ser especial, ya que recae sobre los bienes adjudicados,
es determinada porque garantiza el alcance que resulta en contra del adjudicatario, y es
pública porque requiere de la inscripción en el CBR.

Elementos de la hipoteca:
** Capacidad: Puede hipotecar todo el que es capaz de enajenar.

Los inmuebles del hijo de familia no pueden hipotecarse sino con autorización judicial, los
del pupilo no pueden hipotecarse sino con autorización judicial expedido por causa de
utilidad o necesidad manifiesta.
** Solemnidades: La hipoteca es un contrato solemne, debe otorgarse por escritura pública
y además debe inscribirse en el CBR, sin este requisito no tendrá valor alguno; ni se
contará su fecha sino desde la inscripción. (2409 - 2410).

Para algunos la inscripción es solemnidad y para otros la forma de hacer la tradición del
derecho real de hipoteca.

Tratándose de contratos celebrados en el extranjero deberán hacerse por escritura pública,

cualquiera sea el valor que se les otorgue a los inst. privados y deberá además inscribirse.

Art. 2432 : " La inscripción de la hipoteca deberá contener:

1.º El nombre, apellido y domicilio del acreedor, y su profesión si tuviere alguna, y las
mismas designaciones relativamente al deudor, y a los que como apoderados o
representantes legales del uno o del otro requieran la inscripción.

215
Las personas jurídicas serán designadas por su denominación legal o popular, y por el
lugar de su establecimiento; y se extenderá a sus personeros lo que dice de los apoderados
o representantes legales en el inciso anterior.

2.º La fecha y la naturaleza del contrato a que accede la hipoteca, y el archivo en que se
encuentra.
Si la hipoteca se ha constituido por acto separado, se expresará también la fecha de este
acto, y el archivo en que existe.

3.º La situación de la finca hipotecada y sus linderos.

Si la finca hipotecada fuere rural, se expresará el departamento, subdelegación y distrito a
que pertenezca, y si perteneciere a varios, todos ellos.
Si fuere urbana, la cuidad, villa o aldea, y la calle en que estuviere situada.

4.º La suma determinada a que se extienda la hipoteca en el caso del artículo precedente.

5.º La fecha de la inscripción y la firma del Conservador."

La hipoteca de naves debe otorgarse por escritura pública, expresando el nombre de la

nave, la matrícula a que pertenezca, el número de matricula y el tonelaje de registro, y debe
inscribirse en el registro especial de hipoteca de naves del conservador de comercio.

El principio que rige respecto de la hipoteca es el principio de la especialidad, tanto

referido a los inmuebles que están afectados como al monto de los créditos que garantiza,
pero para el caso de no estar determinado el monto del crédito el Art. 2431 señala " La
hipoteca podrá limitarse a una determinada suma, con tal que así se exprese
inequívocamente; pero no se extenderá en ningún caso a más del duplo del importe
conocido o presunto de la obligación principal, aunque así se haya estipulado."

d) Efectos: hay que distinguir entre:

** Los que dicen relación con la finca hipotecada,
** Los que dicen relación con los derechos del constituyente de la hipoteca,
** Los que dicen relación con los derechos del acreedor hipotecario.

La hipoteca sobre la finca se extiende a los inmuebles por destinación, a los aumentos y
mejoras, a las rentas de arrendamiento, a las indemnizaciones debidas por aseguradores, al
precio de expropiación del inmueble.

Respecto del dueño de la cosa hipotecada, éste no puede disponer de ella en términos que
menoscaben la garantía hipotecaria. Su facultad de uso y goce han de ejercerse en la
medida en que no se provoque una desvalorización del bien con la consiguiente
disminución de la eficacia de la caución.

Art. 2415 : " El dueño de los bienes gravados con hipoteca podrá siempre enajenarlos o
hipotecarlos, no obstante cualquiera estipulación en contrario."

216
El acreedor hipotecario en caso de pérdida o deterioro de la finca hipotecada tiene derecho
a:
1º Puede demandar que se mejore la hipoteca, es decir que se le dé un suplemento de
hipoteca.

2º Puede solicitar igualmente que se le otorgue otra seguridad equivalente como una
prenda o fianza.

3º Tiene dos caminos, a falta de cauciones :

 Si la deuda es líquida y no condicional puede exigir el pago inmediato de la obligación,
aunque haya plazo pendiente, porque este es un caso de caducidad del plazo.
 Si la deuda es ilíquida, condicional o indeterminada puede impetrar las medidas
conservativas que el caso aconseje.

Derechos del acreedor hipotecario: Derecho de venta

Derecho de persecución
Derecho de preferencia

1º Derecho de venta: Art. 2424: "El acreedor hipotecario tiene para hacerse pagar sobre
las cosas hipotecadas los mismos derechos que el acreedor prendario sobre la prenda.", Es
decir tiene el derecho de hacerla vender para pagarse con el producto.

2º Derecho de persecución: Art. 2428 : " La hipoteca da al acreedor el derecho de

perseguir la finca hipotecada, sea quien fuere el que la posea, y a cualquier título que la
haya adquirido."

La acción hipotecaria contra el tercer poseedor se llama ACCION DE DESPOSEIMIENTO,

para hacer efectiva la hipoteca contra el tercer poseedor es necesario :
- Notificar al poseedor, señalándole un plazo de diez días para que pague la deuda o
abandone la propiedad hipotecada.

- Si paga la deuda se subroga en los derechos del acreedor.

Si abandona la finca puede recobrarla hasta antes de la adjudicación pagando la deuda y las
costas, esto como consecuencia de que no pierde el dominio ni la posesión.

En caso en que no pague la deuda ni abandone la finca, tiene lugar el desposeimiento.

Casos en que el acreedor hipotecario no tiene el derecho a persecución:

1.- Contra el tercero que adquirió la finca hipotecada en pública subasta, ordenada por el
juez.

217
2.- Contra el adquirente de la finca a consecuencia de una expropiación por causa de
utilidad pública, puesto que el acreedor en ese caso deberá hacer valer su derecho sobre el
precio de expropiación.

3º Derecho de Preferencia: Según el Art. 2470 : " Las causas de preferencia son
solamente el privilegio y la hipoteca.", esta preferencia de la hipoteca es especial, es decir
recae sólo sobre la finca hipotecada y pasa contra terceros, porque la hipoteca es un
derecho real.
La preferencia se extiende al producto de la realización del bien, a las indemnizaciones del
seguro, al valor de la expropiación y a las rentas de arrendamiento.

*** Nada obsta a que el deudor pueda constituir varias hipotecas porque se prefieren
unas a otras según las fechas de inscripción, y en el caso de tener la misma fecha cobra
importancia la hora en que fue requerida la inscripción.

El acreedor hipotecario puede consentir que una hipoteca de fecha posterior

prefiera a la suya, esto se llama Posposición de la hipoteca.

e) Extinción:
Por vía consecuencial, la hipoteca se extingue cada vez que se extinga la obligación
principal por alguno de los modos de extinguirse las obligaciones.

Art.2334 inc. 1º :" La hipoteca se extingue con la obligación principal."

Por vía principal Se extingue asimismo por la resolución del derecho del que la constituyó,
o por el evento de la condición resolutoria, según las reglas legales.

Se extingue además por la llegada del día hasta el cual fue constituida.

Y por la cancelación que el acreedor otorgare por escritura pública, de que se tome
razón al margen de la inscripción respectiva."

Purga de la hipoteca: La hipoteca se extingue cuando la finca es subastada en pública

subasta, ordenada por el juez y en el caso en que hayan sido notificados los acreedores
hipotecarios y luego de transcurrido el término de emplazamiento.

Art. 492 CPC, según éste artículo en el caso en que la ejecución sea instada por un acreedor
de grado posterior, deberá citarse a todos los demás acreedores y los de grado superior
podrán, sólo en el caso de que la acción se dirija en contra del deudor personal que la posea
y sus créditos no sean exigibles, elegir entre pagarse con el producto del remate o bien
conservar sus derechos de hipoteca.

De acuerdo a la Ley Nº 16.741 sobre loteos irregulares, Art.43 establece que los pobladores
adquirirán el dominio libre de gravámenes desde que se inscriba la escritura. Practicada la
inscripción por el sólo ministerio de la ley se extingue todo derecho de los dueños y todo

218
derecho real constituido sobre el inmueble, y sobre el precio que el poblador pague por el
sitio podrán los acreedores hipotecarios hacer valer sus derechos.

81.- CONTRATO DE FIANZA

a) CONCEPTO
b) NATURALEZA JURIDICA
c) REQUISITOS
d) EFECTOS
e) BENEFICIO DE EXCUSION

a) Concepto :
Art. 2335: " La fianza es una obligación accesoria, en virtud de la cual una o más
personas responden de una obligación ajena, comprometiéndose para con el acreedor a
cumplirla en todo o parte, si el deudor principal no la cumple.
La fianza puede constituirse, no sólo a favor del deudor principal, sino de otro
fiador."

La fianza es un contrato y pese a que el art. 2335 lo define como obligación es un

contrato de garantía.
b) Naturaleza Jurídica:
Es un contrato generalmente consensual, esto es, se perfecciona por el solo
consentimiento de las partes, por excepción son solemnes la fianza que deben rendir los
tutores y curadores (Esc. Pública), la fianza mercantil que debe otorgarse por escrito según
el Art. 820 del Cód. de Comercio.

Es un contrato unilateral porque sólo una parte se obliga para con la otra que no
contrae ninguna obligación.

Es un contrato gratuito porque tiene por objeto la utilidad de sólo una parte, pero
no es de la esencia ya que nada obsta a que se pacte una remuneración, así lo señala el Art.
2341 "El fiador puede estipular con el deudor una remuneración pecuniaria por el servicio
que le presta." Es importante señalar que si la el que remunera es el acreedor el contrato
sería de seguro, en cambio si el que remunera es el deudor es un contrato de fianza.

Aunque gratuito, el fiador responde de culpa leve, lo que constituye una excepción a
la regla general, Art. 2351 " El fiador es responsable hasta de la culpa leve en todas las
prestaciones a que fuere obligado."

Es un contrato accesorio, tiene como fin procurar una garantía al acreedor, por ello
extinguida la obligación principal a que accede se extingue la fianza, la nulidad de la
obligación principal acarrea la nulidad de la fianza, el fiador no puede obligarse a más que
el deudor principal.

La fianza admite modalidades, esto es, puede otorgarse desde o hasta cierto día, o
bajo condición suspensiva o resolutoria, estará sujeta a modalidad cada vez que l este la

219
obligación principal debido a que la obligación del fiador no puede ser más gravosa que la
del deudor.

La fianza puede constituirse no sólo a favor del deudor principal, sino de otro
deudor, esto es, un subfiador.

Tipos de Fianza:
I.- Legal, Convencional y Judicial: Según el origen de la obligación del deudor de rendir
fianza, ya que el fiador siempre se obligará convencionalmente.
Ej. Legal : Tutores y curadores están obligados a rendir fianza.
Ej. Judicial : Albacea.
Art. 2336 : " La fianza puede ser convencional, legal o judicial.

La primera es constituida por contrato, la segunda es ordenada por la ley, la tercera

por decreto del juez.

La fianza legal y la judicial se sujetan a las mismas reglas que la convencional, salvo
en cuanto la ley que la exige o el Código de enjuiciamiento disponga otra cosa."

Importancia de la clasificación anterior :

** De acuerdo al Art. 2337 " El obligado a rendir una fianza no puede substituir a ella una
hipoteca o prenda, o recíprocamente, contra la voluntad del acreedor.
Si la fianza es exigida por ley o decreto de juez, puede substituirse a ella una prenda
o hipoteca suficiente."

** Cuando la fianza ha sido ordenada por decreto judicial el fiador no goza del beneficio de
excusión. (2358 Nº 4).

II.- La fianza puede ser simple o solidaria : Cuando se estipula la solidaridad en la fianza la
principal consecuencia es que el fiador no gozará del beneficio de excusión y si son varios
los fiadores solidarios no tendrán el beneficio de división. Pese a todo el hecho de
estipularse como "fiador" y codeudor deja en claro que no se tiene interés en la obligación,
esto importa en sus relaciones con los demás codeudores, ante los cuales será un fiador.
(1522).

c) Requisitos del Contrato de Fianza:

** Consentimiento, la fianza es un contrato consensual, pero este consentimiento debe ser
expreso según lo establece el Art. 2347 " La fianza no se presume, ni debe extenderse a más
que el tenor de lo expreso."

** Capacidad, el fiador debe tener capacidad de obligarse como tal, el pupilo para obligarse
como fiador requiere autorización judicial, la fianza debe ser en favor del cónyuge, de un
descendiente o ascendiente legítimo o natural y debe ser por causa urgente.

220
** Objeto de la fianza, la obligación del fiador será siempre de dar una suma de dinero.
Art.2343 inc.3º : " La obligación de pagar una cosa que no sea dinero en lugar de otra cosa
o de una suma de dinero, no constituye fianza."

Así el fiador de una obligación de hacer se obliga a pagar los perjuicios, lo mismo sucede en
una oblig. de no hacer.

** La causa de la fianza, la causa en la fianza gratuita es la liberalidad, y en la remunerada

será la remuneración, pero hay que buscarla en las relaciones con el deudor principal. La
causa, el motivo que induce al fiador a obligarse, se confunde con el consentimiento.

** Debe existir una obligación principal, esto como consecuencia de ser un contrato
accesorio.

La obligación a que accede la fianza puede ser civil o natural, pero en la fianza de una
obligación natural el fiador no goza del beneficio de excusión ni del beneficio de reembolso.

La obligación garantizada con la fianza puede ser pura y simple o sujeta a modalidad. la
modalidad de la obligación principal se comunica a la fianza.

Se puede afianzar obligaciones presentes y futuras, Art. 2339 "Puede afianzarse no sólo una
obligación pura y simple, sino condicional y a plazo. Podrá también afianzarse una
obligación futura; y en este caso podrá el fiador retractarse mientras la obligación principal
no exista; quedando con todo responsable al acreedor y a terceros de buena fe, como el
mandante en el caso del artículo 2173."

Personas obligadas a rendir fianza a petición del acreedor: (2348)

1º El deudor que lo haya estipulado

2º El deudor cuyas facultades disminuyan en términos de poner en peligro manifiesto el
cumplimiento de su obligación.
3º El deudor de quién haya motivo de temer que se ausente del territorio del Estado con
ánimo de establecerse en otra parte, mientras no deje bienes suficientes para la seguridad
de sus obligaciones.

Calidades que debe reunir el fiador: Art. 2350

"El obligado a prestar fianza debe dar un fiador capaz de obligarse como tal; que tenga
bienes más que suficientes para hacerla efectiva, y que esté domiciliado o elija domicilio
dentro de la jurisdicción de la respectiva Corte de Apelaciones.
Para calificar la suficiencia de los bienes, sólo se tomarán en cuenta los inmuebles,
excepto en materia comercial o cuando la deuda afianzada es módica.
Pero no se tomarán en cuenta los inmuebles embargados o litigiosos, o que no
existan en el territorio del Estado, o que se hallen sujetos a hipotecas gravosas o a
condiciones resolutorias.

221
 Si el fiador estuviere recargado de deudas que pongan en peligro aun los inmuebles
no hipotecados a ellas, tampoco se contará con éstos."

d) Efectos:
Hay que distinguir: Entre acreedor y fiador.
Entre fiador y deudor.
Entre cofiadores.

Efectos entre acreedor y fiador:

1º El acreedor puede perseguir al fiador desde que la obligación se hace exigible; no es
necesario perseguir al deudor principal, sólo lo será cuando el fiador oponga el beneficio de
excusión.

2º El fiador puede antes de ser requerido por el acreedor pagar la deuda. Art. 2353, pero en
este caso si paga antes de expirado el plazo deberá esperar a que se cumpla para ejercitar
en contra del deudor la acción de reembolso, además debe dar aviso al deudor antes de
pagar anticipadamente, esto porque podría causarle algún perjuicio al deudor, si no lo hace
el deudor podrá oponer al fiador todas las excepciones que pudo oponer al acreedor y el
fiador pierde el derecho a que se le reembolse lo pagado en el caso de que el deudor pague
la deuda al acreedor ignorado que ya la ha pagado el fiador.

3º El fiador puede exigir que se proceda en contra del deudor, así lo señala el Art. 2356:
"Aunque el fiador no sea reconvenido podrá requerir al acreedor, desde que sea exigible la
deuda, para que proceda contra el deudor principal; y si el acreedor después de este
requerimiento lo retarde, no será responsable el fiador por la insolvencia del deudor
principal, sobrevenida durante el retardo."

4º El fiador puede oponer al acreedor el beneficio de excusión, el beneficio de división, la

excepción de subrogación y las excepciones reales o personales.

Efectos entre fiador y deudor:

1º El fiador tiene derecho para que el deudor le obtenga el relevo o le caucione las resultas
de la fianza, o consigne medios de pago,
En los siguientes casos :
* Cuando el principal deudor disipa o aventura temerariamente sus bienes.

* Cuando el deudor se obligó a obtener el relevo de la fianza dentro de cierto plazo, y ha

vencido este plazo.

* Cuando se ha cumplido la condición o vencido el plazo y se hace, en consecuencia,

exigible la obligación en todo o parte.

* Cuando hubieren transcurrido cinco años desde el otorgamiento de la fianza, salvo que la
fianza se haya constituido por un tiempo determinado más largo, o cuando la fianza se

222
contrajo para asegurar obligaciones que no están destinadas a extinguirse en un tiempo
determinado como las de los tutores o curadores.

* Cuando haya temor fundado de que el deudor principal se fugue, no dejando bienes raíces
suficientes para el pago de la deuda.
Estos derechos no se extienden al que afianzó en contra de la voluntad del deudor.

2º Fiador y deudor están obligados recíprocamente a darse aviso del pago.

* Si el deudor paga sin dar aviso al fiador será responsable de lo que éste ignorando el pago
pagare de nuevo, pero tendrá acción de reembolso en contra del acreedor

* Si paga el fiador sin dar aviso al deudor y el deudor paga la deuda, el fiador no tiene
acción en contra del deudor para que le reembolse, pero sí podrá repetir en contra del
acreedor por el pago de lo no debido, además en caso de haber pagado precipitadamente
podrá el deudor oponer a la acción de reembolso todas las acciones que pudo oponer al
acreedor.
3º El fiador tiene derecho a que el deudor le reembolse lo pagado, así lo señala el Art. 2370
"El fiador tendrá acción contra el deudor principal para el reembolso de lo que haya
pagado por él con intereses y gastos, aunque la fianza haya sido ignorada del deudor."

Para ejercitar la acción de reembolso es necesario:

* Que el fiador no se encuentre privado de la acción, tal es el caso del fiador de una
obligación natural, cuando el fiador se obligó en contra de la voluntad del deudor, y cuando
el fiador pagó la deuda sin dar aviso al deudor, quién a su vez también pagó la deuda.

* Que el fiador haya pagado la deuda. (también en el caso de otro modo de extinguir
igualmente oneroso para el fiador.)

* Que el pago haya sido útil, capaz de extinguir la obligación principal.

* Que se interponga oportunamente, esto es, antes de que prescriba. El plazo de

prescripción es de diez años contados desde que se hizo el pago o desde que la obligación
principal se hizo exigible.

La acción de reembolso debe ir dirigida en contra del deudor, en caso de ser varios
los deudores, si la obligación es simplemente conjunta el fiador sólo podrá reclamar su
cuota a cada uno de los deudores, en cambio si es solidaria hay que distinguir: Si se afianzó
a todos los deudores podrá pedir el reembolso del total a cualquiera, en cambio si sólo
afianzó a uno de los deudores podrá pedir el reembolso del total sólo a él.

4º El fiador tiene derecho a que se le indemnicen otros perjuicios de acuerdo a las reglas
generales.

5º El fiador que paga la deuda se subroga en los derechos del acreedor, así lo señala el Art.
1610 Nº 3 "Se efectúa la subrogación por el ministerio de la ley y aún contra la voluntad del

223
acreedor en todos los casos señalados por las leyes, y especialmente a beneficio... Nº 3 Del
que paga una deuda a que se halla obligado solidaria o subsidiariamente."
Casos en que no goza el fiador de la ación subrogatoria:
- Cuando era fiador de una obligación natural.
- Cuando pagó sin dar aviso al deudor, el que ignorando el pago vuelve a pagar al acreedor.
(2377) (sólo queda la acción del pago de lo no debido).

Efectos entre los cofiadores:

1º Cuando son varios los cofiadores la deuda se divide entre ellos, de pleno derecho, en
cuotas iguales.
No tiene lugar la división en partes iguales en caso de insolvencia de un cofiador o
cuando se ha limitado la responsabilidad a una cuota o suma determinada.

2º El cofiador que paga más de lo que le corresponde tiene derecho a que sus cofiadores le
reembolsen el exceso.

3º Los cofiadores pueden oponerse, entre sí, las excepciones reales y las suyas personales.

EXTINCION DE LA FIANZA:
La fianza se extingue cada vez que se extingue la obligación principal por alguno de
los modos de extinguirse las obligaciones. Solamente la nulidad de la obligación principal
por incapacidad relativa deja subsistente la fianza.

Puede extinguirse la fianza aunque subsista la obligación principal.

Modos especiales de extinguirse la fianza:

Se extingue la fianza por el relevo de la fianza en todo o en parte, concedido por el
acreedor al fiador.
Se extingue la fianza cuando el acreedor por hecho o culpa suya ha perdido las acciones en
que el fiador tenía el derecho a subrogarse.

e) Beneficio de Excusión:
Art. 2357 : " El fiador reconvenido goza del beneficio de excusión en virtud del cual podrá
exigir que antes de proceder contra él se persiga la deuda en los bienes del deudor
principal, y en las hipotecas o prendas prestadas por éste para la seguridad de la mima
deuda."

Este beneficio es facultativo, pero existen casos en que el acreedor está obligado a
proceder en contra del deudor antes de perseguir al fiador, estos son :
- Cuando así se haya estipulado expresamente,
- Cuando el fiador expresamente no se hubiere obligado a pagar sino lo que el acreedor no
pudiere obtener del deudor, si se hizo de esta manera el fiador no será responsable de la
insolvencia del deudor cuando el acreedor hay tenido medios suficientes para hacerse
pagar y halla sido negligente en servirse de ellos.

224
Requisitos del beneficio de excusión: Art. 2358
"Para gozar del beneficio de excusión son necesarias las condiciones siguientes:
1 Que no se haya renunciado expresamente;
2 Que el fiador no se haya obligado como codeudor solidario;
3 Que la obligación principal produzca acción;
4 Que la fianza no haya sido ordenada por el juez;
5 Que se oponga el beneficio luego que sea requerido el fiador; salvo que el deudor al
tiempo del requerimiento no tenga bienes y después los adquiera;
6 Que se señalen al acreedor los bienes del deudor principal."

La oportunidad para oponer el beneficio de acuerdo al CPC es, tratándose del juicio
ordinario en el plazo para contestar la demanda y constituye una excepción dilatoria, y en
el ejecutivo debe hacerse valer en el escrito de oposición a la ejecución.

El fiador además de señalar los bienes del deudor debe pagar los costos de la
excusión al acreedor, (2361).

De acuerdo al Art. 2363 el beneficio de excusión procede sólo una vez, salvo que los
bienes hayan sido adquiridos posteriormente por el deudor principal.
El subfiador goza del beneficio de excusión respecto del fiador a que afianza y
respecto del deudor principal. (2366)

Efectos del beneficio de excusión:

** Como excepción dilatoria, suspende la entrada al juicio.

** El acreedor estará en la obligación de practicar la excusión respecto del deudor

principal, esto significa que si el acreedor es omiso o negligente en la excusión, y el deudor
cae entre tanto en insolvencia, no será responsable el fiador sino en lo que exceda al valor
de los bienes que para la excusión hubiere señalado.

** Si los bienes ejecutados no hubieren sido suficientes podrá el acreedor perseguir al

deudor sólo por el saldo insoluto.

Beneficio de División: Sólo tiene lugar cuando son varios los fiadores.
Si son varios los fiadores se entenderá dividida la deuda entre ellos por partes
iguales, y no podrá el acreedor exigir a ninguno sino la cuota que le quepa.

El beneficio de división opera de pleno derecho y constituye una excepción perentoria.

Requisitos:

225
1 Que los fiadores no se hayan obligado solidariamente al pago
2 Que los fiadores lo sean de un mismo deudor y una misma deuda

La división por regla general se hace por partes iguales, salvo:

- Cuando exista algún fiador insolvente, la cuota de éste gravará a los demás.
- Cuando alguno de los fiadores haya limitado su responsabilidad a una cuota o suma
determinada.

Excepción de Subrogación: Art. 2381 Nº 2 . Cuando el acreedor por su hecho o culpa

ha perdido las acciones en que el fiador tenía derecho de subrogarse, se extingue la fianza
total o parcialmente según el caso.
Es decir, el fiador podrá pedir que se rebaje la demanda del acreedor y aun que se le
declare libre de toda responsabilidad según lo que hubiera podido obtener del deudor
principal o de los otros deudores por medio de la subrogación. (2355)

Excepciones reales y personales:

Excepciones reales son las inherentes a la obligación principal.

Excepciones personales las que provienen de circunstancias particulares.

El fiador puede oponer al acreedor cualesquiera excepción real, pero no las personales del
deudor.

82.- CONTRATO DE MANDATO

a) CONCEPTO
b) NATURALEZA JURIDICA
c) EFECTOS
d) EXTINCION

a) Concepto:
Art. 2116 : "El mandato es un contrato en que una persona confía la gestión de uno o más
negocios a otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera.
La persona que confiere el encargo se llama comitente o mandante, y la que lo
acepta, apoderado, procurador, y en general, mandatario."
b) Naturaleza Jurídica: Es un contrato generalmente consensual, oneroso y bilateral. Se
caracteriza porque el mandatario actúa por cuenta y riesgo del mandante.
El contrato de mandato se reputa perfecto por la aceptación del mandatario.
Es solemne el mandato judicial, el mandato para contraer matrimonio (Esc. Pública).

Requisitos del Mandato:

*** El encargo debe consistir en la ejecución de actos jurídicos, ya que de ser una obra
material se rige por las normas del arrendamiento para la ejecución de una obra.

226
 Por regla general todos los actos jurídicos pueden ser ejecutados por medio de
mandatarios, salvo aquellos de naturaleza estrictamente personal como el testamento, Art.
1004 " La facultad de testar es indelegable."

*** El negocio debe interesar al mandante, ya que no hay mandato si el negocio interesa
sólo al mandatario ello importa un mero consejo, que no produce obligación alguna.

*** En cuanto a la capacidad exigida para celebrar el contrato es diversa, ya que el

mandante debe tener la capacidad para ejecutar el acto a que se refiere el mandato, en
cambio de acuerdo al Art. 2128 " Si se constituye mandatario a un menor adulto, los actos
ejecutados por el mandatario serán válidos respecto de terceros en cuanto obliguen a éstos
y al mandante; pero las obligaciones del mandatario para con el mandante y terceros no
podrán tener efecto sino según las reglas relativas a los menores."

Clases de Mandato:
I.- Según la extensión : General o Especial
General: Se otorga para todos los negocios del mandante y otorga al mandatario la facultad
de administrar los negocios del mandante dentro del giro ordinario.

Especial: Es el que se da para uno o más negocios determinados y se especifican

claramente los actos que el mandatario puede o no realizar.

c) Efectos:
Obligaciones del mandatario:
- Cumplir el mandato de acuerdo a los términos del mismo.
- Rendir cuentas de su gestión.
- Debe indemnizar al mandante de los perjuicios, responde de culpa leve.

Obligaciones del mandante:

- Cumplir las obligaciones contraídas por el mandatario
- Proveer al mandatario lo necesario para la ejecución del mandato
- Reembolsar al mandatario los gastos realizados por el mandato
- Pagar la remuneración al mandatario, sea estipulada o usual
- Indemnizar las pérdidas en que haya incurrido por su culpa.

d) Extinción del mandato:

Art. 2163: " El mandato termina:
1.º Por el desempeño del negocio para el que fue constituido
2.º Por la expiración del término o por el evento de la condición prefijados para la
terminación del mandato
3.º Por la revocación del mandante
4.º Por la renuncia del mandatario
5.º Por la muerte del mandato o del mandatario
6.º Por la quiebra o insolvencia del uno o del otro

227
7.º Por la interdicción del uno o del otro
8.º Derogado
9.º Por la cesación de las funciones del mandante, si el mandato ha sido dado en ejercicio
de ellas."
No termina por la muerte del mandante el mandato destinado a ejecutarse después de ella
ni el mandato judicial.
Art. 2173: "En general, todas las veces que el mandato expira por una causa ignorada del
mandatario, lo que éste haya hecho en ejecución del mandato será válido y dará derecho a
terceros de buena fe contra el mandante.

Quedará asimismo obligado el mandante, como si subsistiera el mandato, a lo que

el mandatario sabedor de la causa que lo haya hecho expirar, hubiere pactado con terceros
de buena fe; pero tendrá derecho a que el mandatario le indemnice.

Cuando el hecho que ha dado causa a la expiración del mandato hubiere sido
notificado al público por periódicos, y en todos los casos en que no pareciere probable la
ignorancia del tercero, podrá el juez en su prudencia absolver al mandante."

83.- CONTRATO DE ARRENDAMIENTO

a) CONCEPTO
b) NATURALEZA JURIDICA
c) CLASES DE ARRENDAMIENTO
d) EFECTOS

a) Concepto: Art. 1915: "El arrendamiento es un contrato en que las dos partes se obligan
recíprocamente, la una a entregar el goce de una cosa, o a ejecutar una obra o prestar un
servicio, y la otra a pagar por este goce, obra o servicio un precio determinado."

Es un contrato consensual, ya que se perfecciona por el solo consentimiento de las

partes.

Es un contrato bilateral, oneroso y conmutativo; ambos contratantes contraen

mutuas obligaciones, se gravan en beneficio recíproco y sus prestaciones se miran como
equivalentes.

b) Naturaleza Jurídica : El contrato de arrendamiento es un título de mera tenencia.

c) Clases de arrendamiento:
De acuerdo a la propia definición del código existen tres clases de arrendamiento:
** Arrendamiento de cosas, "entregar el goce de una cosa".
** Arrendamiento para la confección de una obra material, "ejecutar una obra".
** Arrendamiento de Servicios, "prestar un servicio".
CONTRATO DE ARRENDAMIENTO DE COSAS :

228
 El arrendamiento de cosas es el contrato en que una de las partes se obliga a
conceder el goce de una cosa y la otra a pagar por este goce un determinado precio.
La parte que confiere el goce de la cosa se llama arrendador y la que debe pagar el
precio arrendatario.

A primera vista el contrato de arrendamiento tiene semejanzas con la compraventa,

ya que en ambos los elementos esenciales son cosa, precio y consentimiento, pero entre
otras diferencias :
* La compraventa es un título traslaticio de dominio, en cambio el arrendamiento es un
título de mera tenencia,

* El goce que el vendedor se obliga a procurar es un goce definitivo y perpetuo, en cambio

el arrendador se obliga a otorgar un goce temporal.
También tiene semejanzas con el usufructo, ya que en ambos una persona distinta
del dueño tiene la facultad de gozar de una cosa, pero la diferencia fundamental es que el
usufructo es un derecho real, mientras que el derecho del arrendatario es un derecho
personal.

Elementos del Contrato : Consentimiento

Cosa
Precio

1º El consentimiento: Es consensual, sin perjuicio que sea conveniente, por un problema

de prueba, que se haga por escrito. Además en caso de otorgarse por escritura pública e
inscrita en el CBR, en el caso que el arrendador enajene la cosa el adquirente estará
obligado a respetar el arriendo, también deben respetarlo los acreedores hipotecarios
cuando se encuentra inscrito con anterioridad a la hipoteca.

Algunas veces se exigen ciertas solemnidades atendido a las personas que lo

celebran, como por ejemplo art. 1756, en que se exige al marido para dar en arrendamiento
los bienes raíces de la mujer por mas de cinco (urbanos) u ocho años (rústicos) la
autorización de la mujer.

Pueden también las partes estipular las solemnidades que juzguen convenientes, así lo
señala el Art. 1921: " Si se pactare que el arrendamiento no se repute perfecto mientras no
se firme escritura, podrá cualquiera de las partes arrepentirse hasta que así se haga, o hasta
que se haya procedido a la entrega de la cosa arrendada, si intervienen arras, se seguirán
bajo este respecto las mismas reglas que en el contrato de compraventa."

2º La cosa arrendada: Debe reunir los requisitos generales del objeto, esto es, debe ser :
Lícito,
Determinado y,
Existir o esperarse que exista; además
No debe ser consumible.

229
Art. 1916 : " Son susceptibles de arrendamiento todas las cosas corporales o incorporales,
que pueden usarse sin consumirse; excepto aquellas que la ley prohibe arrendar, y los
derechos estrictamente personales, como los de habitación y uso.

Puede arrendarse aun la cosa ajena, y el arrendatario de buena fe tendrá acción de

saneamiento contra el arrendador, en caso de evicción."

3º El precio: El precio debe ser Real o Serio y Determinado, es decir no puede ser simulado
o fingido ni irrisorio.
A diferencia de la venta en que el precio debe consistir en dinero, en el contrato de
arrendamiento según el Art. 1917 " El precio puede consistir ya en dinero, ya en frutos
naturales de la cosa arrendada; y en este segundo caso puede fijarse una cantidad
determinada o una cuota de los frutos de cada cosecha.
Llámase renta cuando se paga periódicamente."

El precio puede fijarse por las partes o por un tercero, pero no puede dejarse al
arbitrio de una de las partes y puede hacerse la determinación por cualquiera medios o
indicaciones que lo fijen.

d) Efectos del contrato de arrendamiento: Son las obligaciones que engendra para cada una
de las partes,

Obligaciones del Arrendador:

De acuerdo al Art. 1915 el arrendador se obliga a conceder el goce de la cosa
arrendada, así está obligado a :
1º Entregar al arrendatario la cosa arrendada (es de la esencia)
2º Mantener la cosa en estado de servir para el fin del arrendamiento (es de la naturaleza)
3º Librar al arrendatario de toda turbación o embarazo en el goce de la cosa. (es de la
naturaleza).

La entrega de la cosa, puede hacerse bajo cualquiera de las formas de tradición

reconocidas por la ley, en cuanto al lugar y tiempo de la entrega deben observarse las reglas
generales, es decir la entrega deberá verificarse en la época señalada por las partes, y a falta
de estipulación inmediatamente después de celebrado el contrato, en el lugar convenido, y
en caso de no haberse dicho nada en el lugar donde se encontraba la cosa al tiempo del
contrato o en el domicilio del deudor.

La cosa debe entregarse en estado de servir para el fin para que fue arrendada, así
* Si el mal estado o calidad de la cosa "impide hacer de ella el uso para que ha sido
arrendada" tiene derecho el arrendatario para pedir la terminación del contrato. (1932) y la
indemnización de los perjuicios.

* Cuando el mal estado o calidad de la cosa impide parcialmente el goce o la cosa se

destruye en parte, el juez decidirá, según las circunstancias, si debe tener lugar la

230
terminación del arrendamiento, o concederse una rebaja del precio o renta y la
indemnización de los perjuicios cuando el vicio era anterior al contrato, esta indemnización
comprende sólo el daño emergente, pero si el vicio era conocido del arrendador al tiempo
del contrato o de tal naturaleza que debió preverlo o por su profesión conocerlo, se incluirá
en la indemnización el lucro cesante. (1933).

Casos en que el arrendatario no tiene derecho a indemnización de perjuicios:

* Cuando contrató a sabiendas del vicio y no se obligó el arrendador a sanearlo.
* Si el vicio era tal que no pudo ignorarlo sin grave negligencia de su parte.
* Si renunció a la acción de saneamiento por el vicio, designándolo.

Arriendo a dos personas :

Art. 1922: " Si se ha arrendado separadamente una misma cosa a dos personas, el
arrendatario a quien se haya entregado la cosa será preferido; si se ha entregado a los dos,
la entrega posterior no valdrá; si a ninguno, el título anterior prevalecerá."

* Si el arrendador no entrega la cosa por un hecho o culpa suya, tendrá el

arrendatario derecho a pedir la resolución o terminación del contrato con indemnización
de perjuicios, salvo que haya conocido la imposibilidad del arrendador de entregar la cosa
o esta provenga de fuerza mayor o caso fortuito. (1925).

* En caso de mora del arrendador de entregar la cosa tendrá el arrendatario

derecho a pedir indemnización de los perjuicios, y si por el retardo se disminuyere
considerablemente para el arrendatario la utilidad del contrato, sea por haberse
deteriorado la cosa o por haber cesado las circunstancias que lo motivaron, podrá el
arrendatario desistir del contrato, quedándole a salvo la indemnización de perjuicios,
siempre que el retardo no provenga de fuerza mayor o caso fortuito.(1926).

Mantención de la cosa por parte del arrendador, así lo señala el Art. 1927 " La
obligación de mantener la cosa arrendada en buen estado consiste en hacer durante el
arriendo todas las reparaciones necesarias, a excepción de las locativas, las cuales
corresponden generalmente al arrendatario.
Pero será obligado el arrendador aun a las reparaciones locativas, si los deterioros
que las han hecho necesarias provinieron de fuerza mayor o caso fortuito, o de la mala
calidad de la cosa arrendada.
Las estipulaciones de los contratantes podrán modificar estas obligaciones."

* Reparaciones necesarias: (1935) Son las indispensables para mantener la cosa en estado
de servir para el objeto que se la arrendó; son de cargo del arrendador, pero puede hacerlas
el arrendatario por cuenta del primero con los siguientes requisitos:
- Que el arrendatario no las haya hecho necesarias por su culpa,
- Que haya dado pronta noticia al arrendador para que las efectúe, a menos que la noticia
no hubiere podido darse en tiempo,
- Que el arrendador no haya tratado de hacerlas oportunamente, y
- Que el arrendatario pruebe la necesidad de las reparaciones de que se trata.

231
* Mejoras útiles : Son aquellas que aumentan el valor venal de la cosa. (902) De acuerdo al
art. 1936 el arrendador es obligado a reembolsar el valor de las mejoras útiles siempre que
haya consentido en que se efectúen " con la expresa condición de abonarlas", en caso de no
ser así el arrendatario podrá separar y llevarse los materiales sin detrimento de la cosa
arrendada, a menos que el arrendador esté dispuesto a abonarle lo que valdrían los
materiales considerándolos separados.

Librar al arrendatario de toda turbación en el goce de la cosa, ya que el arrendador

no solo se obliga a procurar el goce, sino que este debe ser tranquilo o pacífico, esto es, el
arrendatario no debe ser turbado ni por el arrendador no por terceros en el goce de la cosa.

El código señala el caso de que la turbación provenga de reparaciones a la cosa, en

ese caso hay que distinguir :
- Tratándose de reparaciones urgentes, si la turbación es de poca importancia debe
soportarla el arrendatario, pero puede pedir una rebaja del precio proporcional a la parte.
- Si las reparaciones son de tal entidad que la turbación resulte considerable puede el
arrendatario pedir la terminación del contrato.

Tiene derecho a la indemnización de los perjuicios: (1928)

* Si las reparaciones provienen de causa que ya existía al tiempo del contrato, y era
desconocida al arrendatario, pero que el arrendador conoció o era tal que tuviese
antecedentes para temerla o por su profesión conocerla.

* Si las reparaciones han de dificultar, el goce por mucho tiempo, de manera que no pueda
subsistir el contrato sin grave molestia o perjuicio para el arrendatario.

Cuando las turbaciones provienen de un tercero, éstas pueden ser: Turbaciones de

hecho, es decir, aquellas que provienen de vías de hecho de un tercero que no pretende
derechos sobre la cosa arrendada, en cuyo caso el arrendador no tiene responsabilidad y
corresponderá al propio arrendatario repelerlas o, Turbaciones de derecho, que son las que
se producen por vías de derecho, cuando terceros alegan derechos sobre la cosa arrendada,
en cuyo caso la acción se dirige contra el arrendador, pero el arrendatario está obligado a
dar pronta noticia de las turbaciones al arrendador, porque de lo contrario se hace
responsable de los perjuicios que de ello se sigan al arrendador.

Si la turbación es relativamente de escasa importancia puede el arrendatario pedir

una rebaja del precio. (1930).

Si la turbación fuere considerable es decir que sea de presumir que sin esa parte no
hubiera contratado podrá pedir que cese el arrendamiento.
Podrá, además de pedir la rebaja del precio o el cese del arriendo en su caso,
indemnización de perjuicios :
Si la causa del derecho justificado por el tercero fue o debió ser conocida del arrendador al
tiempo del contrato, pero no lo fue del arrendatario, o siendo conocida de éste, intervino

232
estipulación especial de saneamiento con respecto a ella podrá exigir la indemnización de
"todo perjuicio".

Si la causa del derecho del tercero no era ni debía ser conocida del
arrendador al tiempo del contrato "no será obligado el arrendador a abonar el lucro
cesante", es decir sólo pagará el daño emergente.

Cada vez que se le deban al arrendatario indemnizaciones por algún motivo tiene el
derecho legal de retención, es decir puede retener la cosa hasta que se le pague o se le
asegure debidamente el pago, salvo que cese por causa involuntaria el derecho del
arrendador.

Obligaciones del Arrendatario:

1 Debe pagar el precio o renta, (es de la esencia).
2 Debe usar la cosa según los términos o el espíritu del contrato,
3 Debe cuidar la cosa como buen padre de familia,
4 Debe efectuar las reparaciones locativas,
5 Debe restituir la cosa al término del contrato.(de la esencia).

El pago del precio, es una obligación de la esencia del contrato, en caso de no haber
acuerdo entre las partes acerca de la determinación del precio una vez entregada la cosa y
no habiendo pruebas de ninguna de las partes se estará al justiprecio fijado por peritos y
los costos de esta operación se dividirán entre arrendador y arrendatario. (1943).

El pago debe hacerse en la época convenida, a falta de estipulación conforme a la

costumbre del país, y no habiendo estipulación o costumbre fija, según las siguientes reglas
:
* La renta de predios urbanos se pagará por meses, la de predios rústicos por años.

* Si se arrienda una cosa mueble o semoviente por cierto número de años, meses, días,
cada una de las pensiones periódicas se deberá inmediatamente después de la expiración
del respectivo año, mes o día.

* Si se arrienda por una sola suma, se deberá ésta luego que termine el arrendamiento.

En caso de no pagar el precio o renta tiene el arrendador el derecho de pedir el

cumplimiento del contrato o la terminación del mismo.

Respecto al cuidado de la cosa, de acuerdo a las reglas generales (1547) debido a que
el arrendamiento es un contrato que beneficia recíprocamente a ambas partes, el
arrendatario es responsable de la culpa leve, así lo señala también el Art. 1939: " El
arrendatario empleará en la conservación de la cosa el cuidado de un buen padre de
familia.

233
 Faltando a esta obligación, responderá de los perjuicios; y aun tendrá derecho el
arrendador para poner fin al arrendamiento, en el caso de un grave y culpable deterioro."
No hay que olvidar que el arrendatario es responsable no sólo de su propio hecho o
culpa, sino de la de su familia, huéspedes y dependientes.
Le está prohibido al arrendatario subarrendar o ceder el arriendo, salvo expresa
autorización. Ceder el arriendo significa transferir a un tercero el derecho de goce que del
contrato de arrendamiento deriva para el arrendatario.

Las reparaciones locativas, entendiéndose por tales las que según la costumbre del
país son de cargo de los arrendatarios, y en general las de aquellas especies de deterioro
que ordinariamente se producen por culpa del arrendatario o de sus dependientes, como
descalabros de paredes o cercas, albañales y acequias, rotura de cristales, etc. (1940).

La obligación de restituir la cosa arrendada, es una obligación que se deriva de la

propia naturaleza del contrato que otorga un goce temporal de la cosa, por consiguiente el
arrendatario debe restituirla al término del contrato. Art. 1947: "El arrendatario es
obligado a restituir la cosa al fin del arrendamiento.
Deberá restituirla en el estado en que le fue entregada, tomándose en consideración
el deterioro ocasionado por el uso y goce legítimos.
Si no constare el estado en que le fue entregada, se entenderá haberla recibido en
regular estado de servicio, a menos que pruebe lo contrario.
En cuanto a los daños y pérdidas sobrevenidas durante su goce, deberá probar que
no sobrevinieron por su culpa, ni por culpa de sus huéspedes, dependientes o
subarrendatarios, y a falta de esta prueba será responsable."

En cuanto a la forma de restituir la cosa la entrega debe efectuarse poniendo la cosa

materialmente a disposición del arrendador, el Art. 1948 ha dispuesto que, tratándose de
inmuebles, la restitución se verificará desocupándola enteramente, poniéndola a
disposición del arrendador y entregándole las llaves.

Para el caso de la mora en la restitución, es necesario que el arrendador requiera al

arrendatario, aun cuando haya habido un plazo para la terminación del contrato, una vez
constituido en mora será condenado al pleno resarcimiento de todos los perjuicios de la
mora, y a lo demás que contra él competa como injusto detentador. (1949).

Al igual que el arrendatario, tiene el arrendador el derecho legal de retención para

la seguridad del pago del precio o renta y de las indemnizaciones que le deba el
arrendatario, ejemplo:
* Por usar la cosa contrariamente a los términos o espíritu del contrato.
* Por los deterioros que cause a la cosa faltando a su deber de cuidarla como buen padre de
familia.
* Por los perjuicios que cause la mora en la restitución.

De acuerdo al Art. 1942 el derecho legal de retención recae sobre todos los frutos
existentes en la cosa arrendada y todos los objetos con que el arrendatario la haya

234
amoblado, guarnecido o provisto, a condición de que le pertenezcan al arrendatario, se
presume que le pertenecen al arrendatario, salvo prueba en contrario.

Terminación del contrato de arrendamiento de cosas:

Art. 1950: El arrendamiento de cosas expira de los mismos modos que los otros contratos y
especialmente:
1 Por la destrucción total de la cosa arrendada;
2 Por la expiración del tiempo estipulado para la duración del arriendo;
3 Por la extinción del derecho del arrendador, según las reglas que más adelante se
expresarán;
4 Por sentencia de juez en los caos que la ley ha previsto."

A las señaladas hay que agregar el desahucio y la circunstancia de necesitar el

arrendador la cosa para efectuar reparaciones en ella.
En caso que la destrucción sea parcial será el juez quién decidirá si termina el
arrendamiento o continua con rebaja del precio.

El desahucio es la noticia anticipada de no querer perseverar una de las partes en el

contrato, puede ser judicial o extrajudicial. Cuando el desahucio es judicial una vez
notificado el desahuciado tiene un plazo de diez días para oponerse y si no lo hace se
dictará sentencia acogiendo el desahucio y otorgándole un plazo para restituir la cosa, si lo
hace, se cita a las partes a un comparendo de prueba para el quinto día hábil después de la
última notificación a fin de que las partes expongan lo que les convenga. Art.589 y 590
CPC.

La anticipación de desahucio se ajustará al período o medida de tiempo que regula

los pagos.

Tácita reconducción: Se refiere al hecho de que una vez terminado por cualquier causa el
arrendamiento no se entiende renovado el contrato ni aún cuando el arrendatario siga
reteniendo la cosa, y podrá el arrendador exigirla cuando quiera.
Excepción: Esta dada para el arriendo de bienes raíces, se da cuando el arrendatario con el
beneplácito del arrendador hubiere pagado la renta de cualquier espacio de tiempo
subsiguiente a la terminación o si ambas partes hubieren manifestado por cualquier otro
hecho igualmente inequívoco su intención de perseverar en el contrato, se entenderá
renovado el contrato bajo las mismas condiciones que antes, pero no por más tiempo que
el de tres meses en los predios urbanos y el necesario para utilizar las labores principiadas
y coger los frutos pendientes en los predios rústicos, sin perjuicio de que a la expiración de
este tiempo vuelva a renovarse el arriendo de la misma manera.

Normas especiales para el arrendamiento de bienes raíces urbanos: Predios Urbanos son
los ubicados dentro del predio urbano respectivo.
Rige la Ley 18.101 que comenzó a regir a partir del año 1982, pero los contratos
celebrados con anterioridad se rigen por el Decreto ley Nº 964 de 1975.- En subsidio rigen
las normas generales del Código Civil.

235
 La ley 18.101 establece que a los contratos en que el plazo del arrendamiento se haya
pactado mes a mes y a los de duración indefinida el arrendador sólo podrá ponerles
término mediante desahucio judicial, el plazo de desahucio será de cuatro meses, contado
desde la notificación de la demanda y se aumentará en dos meses por cada año completo
que el arrendatario hubiere ocupado el inmueble, sin que el total exceda de doce meses.

La importancia de la ley 18.101 está dada porque estableció que los juicios que se
suscitaran en cuanto a la terminación, desahucio, restitución de la propiedad, etc. se
sujetarían al procedimiento sumario con algunas excepciones.

Según la ley 18.101 en los contratos de arrendamiento de inmuebles destinados a la

habitación con plazo superior a un año, se entenderá siempre implícita la facultad del
arrendatario de subarrendar, salvo estipulación en contrario, lo que es una excepción a la
prohibición de subarrendar.

Normas especiales para el arrendamiento de predios rústicos:

Predio rústico es todo inmueble susceptible de uso agrícola, ganadero o forestal, sea
comprendido en zonas rurales o urbanas.

Al respecto rigen las normas del Decreto Ley Nº 993 que señala entre otras cosas
que no se puede arrendar en zonas fronterizas a personas naturales o jurídicas extranjeras.
Debe celebrarse el contrato por escritura pública o privada con dos testigos, pero es una
solemnidad exigida como medio de prueba que no afecta la validez del contrato, ya que si
no se hace así se regirá por las disposiciones de la ley y se estará a lo que declare el
arrendatario, salvo prueba en contrario.

CONTRATO DE ARRENDAMIENTO PARA LA CONFECCION DE UNA OBRA

MATERIAL:
Es el arrendamiento que tiene por objeto ejecutar una obra.
La persona que toma a su cargo la ejecución de la obra se llama artífice.

Puede significar una compraventa o un arrendamiento, así si el artífice suministra

la materia para la confección de la obra el contrato es de venta, en cambio si la materia es
suministrada por la persona que encargó la obra el contrato es de arrendamiento.

Si ambas partes suministran la materia, el contrato será de compraventa o

arrendamiento según cual de ellas suministre la parte principal.

*** La importancia de que en el caso de una obra material sea calificada de compraventa
dice relación con que se entiende hecha la venta de una cosa futura, por tanto,
condicionado al hecho de aceptarla el que encargó la obra, lo que implica que los riesgos
son del artífice, salvo que el que encargó la obra se haya constituido en mora de declarar si
aprueba o no la obra.

236
*** Cuando es arrendamiento se sujeta a las reglas generales, con las siguientes
modificaciones:
Si la materia se pierde el riesgo es del dueño, salvo que sea por culpa del artífice o por culpa
de las personas que le sirven.
El artífice aunque la cosa perezca sin culpa suya o de sus dependientes pierde su trabajo
porque no podrá reclamar el precio, salvo:
- Si la obra ha sido reconocida y aprobada,
- Si no ha sido reconocida y aprobada por mora del que encargó la obra,
- Si la cosa perece por vicio de la materia suministrada por el que encargó la obra, salvo
que el vicio sea de aquellos que el artífice por su oficio haya debido conocer, o que
conociéndolo no haya dado aviso oportuno.

Para el caso de que las partes no hayan estipulado precio, se presumirá que han
convenido el que ordinariamente se paga por la misma especie de obra, y a falta de éste por
el que se estimare equitativo por peritos.

Cuando las partes han otorgado a un tercero la tarea de fijar el precio y éste fallece
antes de la ejecución de la obra será nulo el contrato, en cambio si fallece después de la
ejecución de la obra se fijará por peritos.

Obligaciones de las partes:

Del que encarga la obra: Pagar el precio
Declarar si aprueba o rechaza

Del artífice: Ejecutar la obra

Terminación del contrato:

** Por la voluntad unilateral del que encargó la obra, pero debe reembolsar al artífice todos
los costos y dándole lo que valga el trabajo hecho y lo que hubiera podido ganar en la obra.
** Por la muerte del artífice.

ARRENDAMIENTO DE SERVICIOS INMATERIALES:

Se refiere a aquellos en que predomina la inteligencia sobre el esfuerzo puramente
manual.

Existen tres clases:

1º Servicios aislados en que predomina la inteligencia sobre la obra de mano, como una
composición musical o la corrección tipográfica de un impreso.
A ellas se aplican las normas del arrendamiento para la confección de una obra
material.

2º Servicios que consisten en una larga serie de actos, como por ejemplo los escritores
asalariados para la prensa se sujetan a las reglas dadas por el Código del Trabajo.

237
3º Servicios prestados por profesionales, se sujetan a las reglas del mandato y
subsidiariamente a las del arrendamiento de servicios del Código del Trabajo.

84.- CONTRATO DE SOCIEDAD

a) CONCEPTO
b) NATURALEZA JURIDICA
c) ELEMENTOS
d) EFECTOS
e) EXTINCION

a) Concepto: Art. 2053: "La sociedad o compañía es un contrato en que dos o más personas
estipulan poner algo en común con la mira de repartir entre sí los beneficios que de ello
provengan.
La sociedad forma una persona jurídica distinta de los socios individualmente
considerados."

b) Naturaleza Jurídica: Es un contrato bilateral porque impone obligaciones a todas las

partes que intervienen, conmutativo porque las prestaciones de las partes se miran como
equivalentes, oneroso porque reporta utilidades a todas las partes, consensual, salvo las
excepciones.

Es un contrato intuito personae porque descansa en la confianza recíproca, salvo en

las sociedades anónimas donde lo importante es el capital.

c) Elementos: Cualquiera sea el tipo de sociedad los elementos son:

* Aporte
* Participación en las utilidades y contribución en las pérdidas * Affectio
societatis.

* Aporte de los socios, es de la esencia del contrato "poner algo en común", así lo señala el
Art. 2053 y lo reafirma el 2055: " No hay sociedad, si cada uno de los socios no pone alguna
cosa en común.", el aporte tiene una importancia fundamental ya arranca de los fines que
tuvieron los socios al contratar es necesario dotarla de un patrimonio propio distinto del de
los socios individualmente considerados, lo que se logra justamente con los aportes, los
que pueden consistir en una industria servicio o trabajo apreciable en dinero, sea que el
aporte se efectúe en propiedad o en usufructo.

Requisitos del aporte:

- Debe ser apreciable en dinero

- Debe ser a título singular, ya que de acuerdo al Art. 2056
" Se prohibe toda sociedad a título universal, sea de bienes presentes y venideros, o
de unos y otros.

238
 Se prohibe además toda sociedad de ganancias, a título universal, excepto entre
cónyuges."
* Participación en las utilidades y contribución en las pérdidas, es de la esencia del contrato
participar en las utilidades o beneficios de la sociedad, así lo señala el Art. 2055 inc. 2º
"Tampoco hay sociedad son participación de beneficios".
Asimismo el beneficio debe ser estimable en dinero, según lo señala el Art. 2055
inc. 3º " No se entiende por beneficio el puramente moral, no apreciable en dinero."

Monto de la participación en las utilidades; Determinación:

1º Según lo que estipulen las partes. Art.2066

2º Según la determinación que haga el tercero designado por las partes, y en el caso de que
éste fallezca o se imposibilite antes de hacerlo la sociedad es nula. Art. 2067.
3º A falta de estipulación expresa se entenderá que la división de los beneficios debe ser a
prorrata de los valores que cada socio ha puesto en el fondo social, y la división de las
pérdidas a prorrata de la división de los beneficios.
Para el caso del socio que aporta su industria, servicio o trabajo y no hubiere
estipulación que determine su cuota en los beneficios sociales, se fijará esta cuota en caso
necesario por el juez.

Contribución en las pérdidas:

1º De acuerdo a lo que hayan estipulado en el contrato.

2º A falta de estipulación debe hacerse la distribución de las pérdidas a prorrata de la
división de los beneficios.
Tratándose del socio industrial si no hubiere estipulación en su contribución a la pérdida,
se entenderá que no le cabe otra que la de dicha industria, trabajo o servicio.

* Afectio societatis, las partes deben asociarse con el propósito de formar una sociedad.

SOCIEDAD DE HECHO:
Art. 2057 inc. 1º: " Si se formare de hecho una sociedad que no pueda
subsistir, ni como sociedad, ni como donación, ni como contrato alguno, cada socio tendrá
la facultad de pedir que se liquiden las operaciones anteriores y de sacar sus aportes."
Art. 2058: " La nulidad del contrato de sociedad no perjudica a las acciones que
corresponden a terceros de buena fe contra todos y cada uno de los asociados por las
operaciones de la sociedad, si existiere de hecho."
Art. 363 Cód. de Comercio: " El que contratare con una sociedad que no ha sido legalmente
constituida, no puede sustraerse por esta razón al cumplimiento de sus obligaciones."

"LA SOCIEDAD FORMA UNA PERSONA JURIDICA, DISTINTA DE LOS SOCIOS

INDIVIDUALMENTE CONSIDERADOS", esto significa que la sociedad tiene patrimonio
propio, nombre, domicilio y nacionalidad.

Clases de Sociedad:

239
I.- Atendiendo al objeto pueden ser: Civiles
Comerciales

II.- Según la organización y la

responsabilidad de los socios: Colectiva
En comandita
Anónima
De Responsabilidad Limitada
Sociedades Civiles y Comerciales: Art. 2059 " La sociedad puede ser civil o comercial.
Son sociedades comerciales las que se forman para negocios que la ley califica de
actos de comercio, las otras son sociedades civiles."

Importancia de esta clasificación:

- Se constituyen de manera diferente, las civiles por regla general son consensuales, en
cambio las comerciales son solemnes.
- La responsabilidad de los socios es distinta si se trata de unas u otras.
- Por regla general las sociedades civiles no están obligadas a llevar contabilidad, las
comerciales deben llevarla obligatoriamente.

Sociedades colectivas, anónimas, en comandita y de responsabilidad limitada: Esta

clasificación atiende a las características formales como la forma de administración, la
responsabilidad de los socios, el uso de la razón social y la cesibilidad de los derechos
sociales.

Sociedades Colectivas:

Son sociedades que se constituyen en base a la confianza recíproca entre los

asociados, en la cual todos administran y tienen, en principio, el uso de la razón social y
responden con todos sus bienes de las deudas de la sociedad en proporción a sus aportes.
La razón social en esta clase de sociedades está formada por el nombre de uno o varios de
los socios, seguido de la expresión "y compañía".
Los socios no pueden ceder su cuota de interés en la sociedad por tratarse de un
contrato intuito personae.

Sociedades Anónimas:
Art. 2061 inc. 4º: " Sociedad Anónima es aquella formada por la reunión de un
fondo común, suministrado por accionistas responsables sólo por sus respectivos aportes y
administrada por un directorio integrado por miembros esencialmente revocables."
Art. 1 Ley Sobre Soc. Anónimas " La sociedad anónima es una persona jurídica
formada por la reunión de un fondo común, suministrado por accionistas responsables
sólo por sus respectivos aportes y administrada por un directorio integrado por miembros
esencialmente revocables."
Se trata de una sociedad de capitales en la cual los socios pueden ceder libremente
su parte en la sociedad, representada por un título negociable denominado acción.

240
Sociedades En Comandita:

En ellas hay dos tipos de socios: Los que aportan bienes para constituir el capital
social, llamados socios Comanditarios, y los que tienen a su cargo la administración
exclusiva de la sociedad, llamados socios Gestores.
Se trata de sociedades de carácter mixto por cuanto los socios comanditarios o
capitalistas se rigen, en principio, por las normas de las sociedades de capitales, en tanto
que los socios gestores se rigen por las reglas aplicables a las sociedades de personas. Hay
dos clases de sociedades en comandita: la en comandita simple y la en comandita por
acciones.

Sociedades de Responsabilidad Limitada:

Son aquellas en que los socios limitan su responsabilidad al monto de sus aportes o
de la suma que a más de éstos se indique. El contrato es solemne debe hacerse por
escritura pública e inscribirse en el registro de comercio y publicarse en el diario oficial. La
razón social debe terminar con la palabra "limitada", ya que la omisión hace
solidariamente responsables a los socios de las deudas sociales.
d) Efectos del contrato de sociedad: Derechos y obligaciones.

Obligaciones de los socios para con la sociedad:

- Efectuar el aporte.
- Obligación de sanear la evicción del cuerpo cierto aportado.
- obligación de cuidar como buen padre de familia los intereses sociales.

Obligaciones de la sociedad para con los socios:

- La sociedad debe reembolsar a los socios las sumas que hubieren adelantado con
conocimiento de ella, por las obligaciones que para los negocios sociales hubiere contraído
legítimamente y de buena fe.
- La sociedad debe resarcir los perjuicios que se le hayan ocasionado.

Responsabilidad de los socios:

En la sociedad colectiva civil, los socios responden de las deudas sociales a prorrata
de su interés en la sociedad, es decir es ilimitada, pero no solidaria, salvo estipulación en
contrario; La cuota del insolvente gravará a los otros.

En la sociedad colectiva comercial, los socios responden ilimitada y solidariamente

de las deudas sociales y está vedado todo pacto que tienda a abolir dicha responsabilidad.

241
 En la sociedad en comandita la responsabilidad de los socios comanditarios es la
misma que la de los socios colectivos, en cambio los socios gestores se obligan solo hasta el
monto de sus aportes.

En las sociedades de responsabilidad limitada los socios responden sólo hasta la

concurrencia de sus aportes o de la suma a que más de éstos se indique.

En las sociedades anónimas la responsabilidad de los socios se limita al monto de

sus aportes o acciones.

e) Extinción o Disolución: La sociedad colectiva sea civil o comercial, y la sociedad de

responsabilidad limitada se disuelven por:

1.- La expiración del plazo o el evento de una condición,

2.- El término del negocio,
3.- La insolvencia de la sociedad,
4.- La pérdida total de los bienes sociales,
5.- El incumplimiento de la obligación de efectuar el aporte,
6.- La muerte de uno de los socios
7.- La incapacidad sobreviniente de un socio,
8.- La insolvencia sobreviniente de un socio,
9.- El acuerdo unánime de los socios,
10.- La renuncia de uno de los socios.

Una vez disuelta la sociedad se debe proceder a liquidarla, para estos efectos su
personalidad jurídica subsiste.

La sociedad en comandita no termina por la muerte de un socio comanditario, pero

si por la muerte de un socio gestor, salvo estipulación en contrario.

Art. 103 Ley de Sociedades Anónimas : " La sociedad anónima se disuelve:

1.- Por el vencimiento del plazo de su duración, si lo hubiere;
2.- Por reunirse todas las acciones en manos de una sola persona;
3.- Por acuerdo de junta general extraordinaria de accionistas;
4.- Por revocación de la autorización de existencia de conformidad con lo que disponga
la ley;
5.- Por sentencia judicial ejecutoriada en el caso de las sociedades no sometidas a la
fiscalización de la superintendencia en razón de esta ley o de otras leyes;
6.- Por las demás causales establecidas en el estatuto."

85.- CONTRATO DE COMODATO O PRESTAMO DE USO

a) CONCEPTO
b) CLASES
c) EFECTOS

242
a) Concepto:

Art. 2174 : " El comodato o préstamo de uso es un contrato en que una de las partes
entrega a la otra gratuitamente una especie, mueble o raíz, para que haga uso de ella, y con
cargo de restituir la misma especie después de terminado el uso.
Este contrato no se perfecciona sino por la tradición de la cosa."

Características :

1º Es un contrato real, se perfecciona por la entrega de la cosa.

2º Es un contrato gratuito, es de la esencia, ya que si se estipula una remuneración
degenerará, por ejemplo en un arriendo.
3º Es un contrato unilateral, ya que sólo una parte se obliga, el comodatario que se obliga a
restituir la cosa prestada, la entrega que hace el comodante no es una obligación sino un
requisito del contrato.
4º El comodato o préstamo de uso es un título de mera tenencia, así el comodante
conserva la posesión de la cosa.
5º La regla general es que las cosas que se den en comodato no sean fungibles, ya que se
debe restituir la misma cosa.
6º Puede darse en comodato una cosa ajena, y si el dueño la reclama antes de expirado el
comodato no tendrá acción el comodatario contra el comodante salvo que éste haya sabido
que la cosa era ajena y no lo haya advertido al comodatario.
7º Respecto a la prueba del comodato dispone el Art. 2175 " El contrato de comodato
podrá probarse por testigos, cualquiera sea el valor de la cosa prestada."

b) Clases de Comodato:
El comodato puede ser simple comodato o comodato precario.
Art. 2194 : " El comodato toma el título de precario si el comodante se reserva la facultad
de pedir la restitución de la cosa prestada en cualquier tiempo."
Art. 2195 : " Se entiende precario cuando no se presta la cosa para un servicio particular ni
se fija tiempo para su restitución.
Constituye también precario la tenencia de una cosa ajena, sin previo contrato y por
ignorancia o mera tolerancia del dueño."

c) Efectos del comodato:

Como es un contrato unilateral sólo engendra obligaciones para el
comodatario.

Obligaciones del comodatario:

1º Conservar la cosa, como el contrato le reporta sólo a él utilidad responde hasta de la

culpa levísima. Art. 2178 " El comodatario es obligado a emplear el mayor cuidado en la
conservación de la cosa, y responde hasta de la culpa levísima."

243
 Pero podría suceder que responda de otra clase de culpa, por ejemplo cuando el
contrato cede en beneficio de ambas partes (culpa leve) o cuando cede sólo en beneficio del
comodante (culpa lata).
Por regla general el comodatario es responsable de los deterioros de la cosa hasta
por su culpa levísima.
No es responsable de los deterioros que provengan de la naturaleza de la cosa, del
uso legítimo de la cosa, o de un caso fortuito, salvo cuando expresamente se ha hecho
responsable, cuando el caso fortuito ha sobrevenido por su culpa, aunque levísima, cuando
ha dado un uso indebido a la cosa o se ha constituido en mora de restituir, salvo que
pruebe que el caso fortuito hubiera sobrevenido igualmente sin el uso ilegítimo o la mora,
también responde del caso fortuito cuando en la alternativa de salvar de un accidente la
cosa prestada o la suya, ha preferido deliberadamente la suya.

2º Usar la cosa en los términos convenidos o según el uso ordinario de la cosa ,

Art. 2177 " El comodatario no puede emplear la cosa sino en el uso convenido, o a falta de
convención, en el uso ordinario de las de su clase.
En el caso de contravención, podrá el comodante exigir la reparación de todo
perjuicio, y la restitución inmediata, aunque para la restitución se haya estipulado plazo."

3º Restituir la cosa, esta obligación del comodatario está consagrada en el Art. 2180 " El
comodatario es obligado a restituir la cosa prestada en el tiempo convenido; o a falta de
convención, después del uso para que ha sido prestada.
Pero podrá exigirse la restitución aun antes del tiempo estipulado, en tres casos :
1.º Si muere el comodatario, a menos que la cosa haya sido prestada para un servicio
particular que no pueda diferirse o suspenderse;
2.ºSi sobreviene al comodante una necesidad imprevista y urgente de la cosa;
3.º Si ha terminado o no tiene lugar el servicio para el cual se ha prestado la cosa."

Casos en que el comodante puede negarse a restituir:

No puede negarse a restituir a pretexto de que la retiene para seguridad de lo que el

comodante le deba, ni de que la cosa prestada no pertenece al comodante, pero si puede
retener la cosa en los siguientes casos :
a) Puede el comodatario negarse a restituir y retener la cosa prestada para la seguridad de
las indemnizaciones que el comodante le deba.
b) Debe negarse a restituir cuando la cosa se embargue en su poder por orden judicial.
c) Tratándose de una cosa perdida, robada o hurtada debe el comodatario dar aviso al
dueño y retener la cosa durante un plazo prudente para que este la reclame, en caso de no
reclamarla el dueño deberá el comodatario restituirla al comodante. En caso de que el
comodatario no diere aviso al dueño se hará responsable de los perjuicios que de la
restitución se sigan al dueño.
d) El comodatario está obligado a suspender la restitución de toda especie de armas
ofensivas y de toda otra cosa de que se sepa se trata de hacer un uso criminal; pero deberá
ponerlas a disposición del juez.

244
e) Debe el comodatario suspender la restitución cuando el comodante ha perdido el juicio y
carece de curador.
f) Cesa la obligación de restituir cuando descubre que él es el verdadero dueño de la cosa,
pero en caso que el comodante le dispute el dominio deberá restituirle la cosa, salvo que
pruebe breve y sumariamente su dominio.

A quién debe hacerse la restitución de la cosa :

La restitución debe hacerse al comodante o a quién pueda recibir en su nombre.

Si la cosa ha sido prestada por un incapaz que usaba de ella con autorización de su
representante legal, es válida la restitución hecha al incapaz para que siga usándola.

El comodante dispone de la acción personal nacida del comodato para exigir la

restitución de la cosa, pero esta acción sólo podrá intentarla en contra del comodatario o
sus herederos, para el caso que la cosa haya salido del poder de estos sólo podrá accionar la
acción reivindicatoria.

Pese a que el comodato es un contrato unilateral que sólo engendra obligaciones

para el comodatario hay casos en que el comodante puede resultar obligado a pagar
expensas de conservación y los perjuicios ocasionados al comodatario.
Estará obligado a pagar las expensas extraordinarias y urgentes, o sea cuando no haya sido
posible consultarle y se presuma que teniendo él la cosa no hubiere dejado de hacerlas.
Estará obligado a indemnizar los perjuicios causados al comodatario por la mala calidad o
condición de la cosa, siempre que :
- La mala calidad haya sido conocida y no declarada por el comodante,
- Que sea de tal naturaleza que fuere probable que hubiese de ocasionar perjuicios,
- Que el comodatario no hubiere podido con mediano cuidado conocerla o precaver los
perjuicios.

Art. 2193: " El comodatario podrá retener la cosa prestada mientras no se efectúa la
indemnización de que se trata en los dos artículos precedentes; salvo que el comodante
caucione el pago de la cantidad en que se le condenare." Este es el derecho legal de
retención del comodatario.

Art. 2189: " Si la cosa ha sido prestada a muchos, todos son solidariamente responsables."
Esto se refiere a las indemnizaciones que se deban por los daños causados a la cosa. La
obligación de restituir es indivisible. (1526 Nº 2).

Los derechos y obligaciones del comodante pasan a sus herederos, en cambio el derecho de
usar la cosa no pasa a los herederos del comodatario, salvo en el caso de haberse prestado
la cosa para un uso determinado que no pueda suspenderse o diferirse. Los herederos del
comodatario están obligados a restituir la cosa y en el caso de haber enajenado la cosa sin
saber que era prestada podrá el comodante (cuando no ejerza la reivindicatoria) exigir que
los herederos le pague el justo precio de la cosa o que le cedan las acciones que en virtud de
la enajenación tuvieren. Para el caso de que enajenaren la cosa sabiendo que era prestada

245
deberán resarcir todo perjuicio al comodante y podrán ser perseguidos por el delito que
corresponda (Estafa Art.470 Nº.1 C.Penal).

86.- TEORIA DEL CUASICONTRATO

a) EL PAGO DE LO NO DEBIDO
b) LA COMUNIDAD
c) LA AGENCIA OFICIOSA

De acuerdo al Art. 1437 las obligaciones que nacen de un hecho voluntario

de la persona que se obliga, como en la aceptación de una herencia o legado y en todos los
cuasicontratos.
Art. 2284 : " Las obligaciones que se contraen sin convención nacen o de la ley, o del hecho
voluntario de una de las partes. Las que nacen de la ley se expresan en ella.
Si el hecho de que nacen es lícito, constituye un cuasicontrato..."
Así "cuasicontrato" es un hecho voluntario de la persona que se obliga, no convencional y
lícito que produce obligaciones.

Art. 2285: " Hay tres principales cuasicontratos: La agencia oficiosa, el pago de lo no
debido y la comunidad."
Otros cuasicontratos:
** Art.1437 : La aceptación de una herencia o legado.
** El depósito necesario que hace un incapaz que se encuentra en su sana razón constituye
un cuasicontrato que obliga al depositario sin la autorización de su representante legal.
(2238)
** Las sociedades mineras que nacen de un hecho constituyen un cuasicontrato. (136 C.de
Minería).

El fundamento de los cuasicontratos está en el principio de que nadie puede enriquecerse

sin causa, es decir cada vez que se produzca este enriquecimiento se tendrá la acción in rem
verso. Las condiciones para que tenga lugar la acción in rem verso en el enriquecimiento
sin causa son:
- Que una persona se haya enriquecido
- Que otra se haya empobrecido como consecuencia de lo anterior
- Que el enriquecimiento sea injusto, ilegítimo, sin causa
- Que la víctima no tenga otro medio para obtener la reparación que la acción in rem verso.

a) El pago de lo no debido :

Existe el pago de lo no debido cada vez que se paga por error, es decir sin que exista
obligación alguna llamada a extinguirse.

Art. 2295 : " Si el que por error ha hecho un pago, prueba que no lo debía, tiene derecho
para repetir lo pagado."

246
El Art. se refiere tanto al error de hecho como al de derecho, así lo confirma el 2297 al
señalar " Se podrá repetir aun lo que se ha pagado por error de derecho, cuando el pago no
tenía por fundamento ni aun una obligación puramente natural."

Requisitos del pago de lo no debido :

1º Que no exista obligación

2º Que el pago se haya hecho por error

Es necesario para intentar la acción de pago de lo no debido probar :

- el hecho del pago
- que el pago era indebido, que no existía una obligación ni aun natural, o si existía, el que
pagó no era el deudor, o en caso de serlo, no hizo el pago al verdadero acreedor.

El Art. 2298 inc. 2º Establece que en caso de que el demandado niegue el pago tocará al
demandado probarlo, pero una vez probado se presumirá que era indebido.

Efectos del pago de lo no debido:

El pago de lo no debido genera la obligación de restituir lo indebidamente recibido. Hay

que distinguir,
Si recibió de buena fe : 2300 - 2301 - 2302
- El que ha recibido dinero o cosa fungible que no se le debía, es obligado a la restitución de
otro tanto del mismo género y calidad.
- El que ha recibido de buena fe no responde de los deterioros o pérdidas de la especie que
se le dio en falso concepto de debérsele, aunque hayan sobrevenido por negligencia suya;
salvo en cuanto le hayan hecho más rico.
- El que de buena fe ha vendido la especie que se le dio como deuda, sin serlo, es sólo
obligado a restituir el precio de la venta, y a ceder las acciones que tenga contra el
comprador que no le haya pagado íntegramente.

Si recibió de mala fe: (A sabiendas de que no se le debía)

- Si ha recibido dinero o cosas fungibles además de restituir otro tanto del mismo género y
calidad debe también los intereses corrientes.
- Si recibió de mala fe una especie o cuerpo cierto, contrae todas las obligaciones del
poseedor de mala fe.
- Es responsable de los deterioros y pérdidas aunque no le hayan aprovechado, debe
restituir los frutos percibidos y aun los que pudo percibir con mediana diligencia y
actividad.
- En el caso de haber vendido la cosa es obligado como todo poseedor que dolosamente ha
dejado de poseer, es decir de acuerdo al Art. 900 " Contra el que poseía de mala fe y por
hecho o culpa suya ha dejado de poseer, podrá intentarse la acción de dominio, como si
actualmente poseyese."

Acciones del que pagó lo que no debía en contra de los terceros poseedores: Art. 2303

247
" El que pagó lo que no debía, no puede perseguir la especie poseída por un tercero de
buena fe, a título oneroso; pero tendrá derecho para que el tercero que la tiene por
cualquier titulo lucrativo (adquirente a título gratuito), se la restituya, si la especie es
reivindicable y existe en su poder.(en el caso del adquirente a título gratuito no importa su
buena o mala fe.)
" Las obligaciones del donatario que restituye son las mismas que las de su autor, según el
artículo 2301."(de buena fe no responde de los deterioros aunque sean por su hecho o
culpa, salvo en lo que se hubiere hecho más rico).

b) La comunidad:

Art. 2304 : " La comunidad de una cosa universal o singular, entre dos o más personas, sin
que ninguna de ellas haya contratado sociedad o celebrado otra convención relativa a la
misma cosa es una especie de cuasicontrato."

La comunidad puede tener su origen en diversas circunstancias, pero lo característicos es

que los comuneros no hayan celebrado convención alguna referida a la administración de
los bienes comunes, entonces opera el cuasicontrato de comunidad que señala la forma de
administración de dichos bienes.

Derechos de los comuneros en la comunidad : 2305 : " El derecho de cada uno de los
comuneros sobre la cosa común es el mismo que el de los socios en el haber social." Este
artículo se refiere a las facultades que otorga a cada comunero, estas son:
- Usar las cosas comunes, esto debe hacerse según su destino ordinario y sin perjuicio del
justo uso de otro comunero.
- contribución a las expensas de conservación, cada comunero tiene derecho para obligar a
los demás comuneros a las expensas de las cosas comunes.
- Con respecto a las innovaciones en la cosa en común ningún comunero tiene derecho a
hacerlas sin la autorización de los demás.
- Todo comunero puede oponerse a los actos de administración de los otros, esto significa
que si un comunero se opone al acto, éste no puede realizarse aunque todos los demás
estén de acuerdo.
- El comunero debe conducirse como un buen padre de familia y responde hasta de culpa
leve por los daños que haya causado en las cosas y negocios comunes.
Las deudas contraídas por un comunero en interés de la comunidad pesan sólo sobre él, sin
perjuicio de su acción de reembolso en contra de los demás comuneros.
Las deudas contraídas por todos los comuneros colectivamente se dividen entre ellos por
partes iguales, a menos que se haya estipulado solidaridad o pactado otra forma de
división, pero el comunero que ha pagado más de lo que le corresponde tiene acción de
reembolso contra los otros.
La cuota del comunero insolvente grava a los demás. (2311), pero sólo referido a las
relaciones entre los comuneros con motivo de las prestaciones que se deban entre sí.

248
A diferencia de la sociedad en que el socio no puede enajenar su cuota en la sociedad, el
comunero puede enajenar su cuota en la comunidad, aun sin el consentimiento de los
demás comuneros.

Terminación de la comunidad : Art. 2312 : " La comunidad termina,

1.º Por la reunión de las cuotas de todos los comuneros en una sola persona;
2.º Por la destrucción de la cosa común;
3.º Por la división del haber común."

La acción de partición es imprescriptible. Art. 1317: " Ninguno de los coasignatarios de una
cosa universal o singular será obligado a permanecer en la indivisión; la partición del
objeto asignado podrá siempre pedirse con tal que los coasignatarios no hayan estipulado
lo contrario.
No puede estipularse indivisión por más de cinco años, pero cumplido este término podrá
renovarse el pacto.
Las disposiciones precedentes no se extienden a los lagos de dominio privado, ni a los
derechos de servidumbre, ni a las cosas que la ley manda mantener indivisas, como la
propiedad fiduciaria."
c) La agencia oficiosa:

Art. 2286: " La agencia oficiosa o gestión de negocios ajenos, llamada comúnmente gestión
de negocios, es un cuasicontrato por el cual el que administra sin mandato los negocios de
alguna persona, se obliga para con ésta, y la obliga en ciertos casos."

Art. 2291: " El que administra un negocio ajeno contra la expresa prohibición del
interesado, no tiene demanda contra él, sino en cuanto esa gestión le hubiere sido
efectivamente útil, y existiere la utilidad al tiempo de la demanda; por ejemplo, si de la
gestión ha resultado la extinción de una deuda, que sin ella hubiera debido pagar el
interesado.
El juez, sin embargo, concederá en este caso al interesado el plazo que pida para el
pago de la demanda, y que por las circunstancias del demandado parezca equitativo."

Art. 2292: " El que creyendo hacer su propio negocio hace el de otra persona, tiene derecho
para ser reembolsado hasta concurrencia de la utilidad efectiva que hubiere resultado a
dicha persona, y que existiere al tiempo de la demanda."

Art.2293: " El que creyendo hacer el negocio de una persona, hace el de otra, tiene respecto
de ésta los mismos derechos y obligaciones que habría tenido si se hubiese propuesto
servir al verdadero interesado."

Capacidad : El gerente o gestor debe ser capaz de obligarse, en cambio el interesado que no
realiza gestión alguna puede ser un incapaz.

La agencia oficiosa en juicio : En principio sólo puede representar a una persona su

mandatario, pero en determinados casos puede el juez admitir a un agente oficioso que

249
rinda garantía y fijarle un plazo dentro del cual el interesado deba ratificar lo obrado por el
agente oficioso, debe estar habilitado para comparecer en juicio.
Efectos de la agencia oficiosa :
Obligaciones del gerente
Obligaciones del interesado
Obligaciones del Gerente:

* Debe emplear en la gestión el cuidado de un buen padre de familia, pero si se ha hecho

cargo de la gestión para salvar un peligro inminente sólo es responsable del dolo o de la
culpa grave, y si ha tomado voluntariamente la gestión es responsable hasta de la culpa
leve, salvo que se haya ofrecido a ella, impidiendo que otros lo hiciesen, pues en este caso
responderá de toda culpa.

* El agente debe hacerse cargo de todas las dependencias del negocio, esto es, no puede
limitar su gestión, debe llevar a cabo todas las gestiones que la naturaleza del negocio
involucre.

* Una vez que asume el negocio debe continuarlo hasta que el interesado pueda tomarlo a
su cuidado o encomendarlo a otra persona, muerto el interesado debe continuar la gestión
hasta que los herederos dispongan.

* Debe el gerente o agente oficioso rendir cuenta de su gestión.

Obligaciones del interesado : Sólo se obliga a condición de que la gestión le haya sido útil.
(2290)

* Cumplirá el interesado las obligaciones que el gerente ha contraído en la gestión si el

negocio ha sido bien administrado.

* Debe reembolsar al gerente las expensas útiles o necesarias que haya efectuado.

* No está el interesado obligado a pagar salario alguno al gerente.

250
 ÍNDICE

Materia Página

1- PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO

1
2- TEORIA DE LA LEY 4
3- EFECTOS DE LA LEY EN CUANTO AL TIEMPO 5
4- EFECTOS DE LA LEY EN CUANTO AL TERRITORIO
7
5- EFECTOS DE LA LEY EN CUANTO A LA SANCIÓN
PROMULGACIÓN Y PUBLICACIÓN
9
6- INTERPRETACIÓN DE LA LEY 9
7- TEORIA DE LAS PERSONAS
10
8- PERSONAS NATURALES 11
9- ATRIBUTOS DE LA PERSONALIDAD
14
10-PERSONAS JURÍDICAS 20
11-TEORIA DE LOS ACTOS JURÍDICOS
21
12- DEL ACTO JURÍDICO 22
13- LA VOLUNTAD 24
14- EL ERROR 26
15- LA LESIÓN 27
16- LA FUERZA 30
17- EL DOLO 30
18- EL OBJETO 32

251
19- LA CAUSA 34
20- SOLEMNIDADES Y FORMALIDADES 36
21- LA CAPACIDAD 39
22- EFECTOS DEL ACTO JURÍDICO 41
23- INEFICACIA DE LOS ACTOS JURÍDICOS
43
24- NULIDAD ABSOLUTA 44
25- NULIDADA RELATIVA 45
26- EFECTOS DE LA NULIDAD 46
27- TEORIA DE LA INEXISTENCIA JURÍDICA
47
28- LA INOPONIBILIDAD 47
29- TEORIA DE LA PRUEBA 48
30- INSTRUMENTOS PÚBLICOS
48
31- INSTRUMENTOS PRIVADOS
50
32- TESTIGOS 51
33- PRESUNCIONES 51
34- TEORIA DE LOS BIENES, CONCEPTO Y CONTENIDO
52
35- DEL PATRIMONIO 53
36- DE LOS BIENES 53
Materia Página

37- COSAS CORPORALES 56

38- COSAS INCORPORALES 57
39- DEL DOMINIO 59
40- LIMITACIONES AL DOMINIO 61
41- PROTECCIÓN AL DOMINIO 77
42- ACCIÓN REIVINDICATORIA 77
43- PRESTACIONES MUTUAS 81
44- MODOS DE ADQUIRIR 82
45- OCUPACIÓN 84
46- ACCESIÓN 86
47- TRADICIÓN 91
48- SUCESIÓN POR CAUSA DE MUERTE 99
49- PRESCRIPCIÓN 99
50- DE LA POSESIÓN
105
51- LA MERA TENENCIA 122
52- TEORIA DE LAS OBLIGACIONES
123
53- FUENTES DE LAS OBLIGACIONES
124

252
54- CLASIFICACIÓN DE LAS OBLIGACIONES
125
55-56-57-CLASIFICACIÓN DE LAS OBLIGACIONES
130
58- CALSIFICACIÓN DE LAS OBLIGACIONES SEGÚN SU EFICACIA
137
59- LAS MODALIDADES
140
60- EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES
151
61- DERECHO DE PRENDA GENERAL
152
62- CESIÓN DE BIENES
154
63- PRELACIÓN DE CRÉDITOS
159
64- INDEMNIZACIÓN DE PERJUICIOS
163
65- RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL
164
66- RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL
173
67. DERECHOS AUXILIARES DEL ACREEDOR
178
68- EXTINCIÓN DE LAS OBLIGACIONES
183
69- EL MUTUO CONSENTIMIENTO Y LA REVOCACIÓN
184
70- EL PAGO
185
71- LA NOVACIÓN 190
72- LA COMPENSACIÓN 192
73- LA REMISIÓN 192
74- PÉRDIDA DE LA COSA DEBIDA
193
75- PRESCRIPCIÓN EXTINTIVA
195
76- TEORIA DE LA CONTRATACIÓN
201
77- DE LOS CONTRATOS 202
78- CONTRATO DE PROMESA
209
79- CONTRATO DE COMPRAVENTA
210

253
Materia Página

80- CONTRATO DE HIPOTECA

219
81- CONTRATO DE FIANZA
224
82- CONTRATO DE MANDATO
232
83- CONTRATO DE ARRENDAMIENTO
234
84- CONTRATO DE SOCIEDAD
244
85- CONTRATO DE COMODATO O PRÉSTAMO DE USO
249
86- TEORÍA DEL CUASICONTRATO
252

254
 RESUMEN CIVIL SEGUNDA PARTE

87.- DERECHO DE FAMILIA

a) Concepto
b) Contenido
c) Características
d) Fuentes de la relación de familia

a) Concepto:

Se denominan derechos de familia las vinculaciones jurídicas establecidas por la ley

respecto de los individuos que han contraído matrimonio o que se han conocido
carnalmente, o que están unidos por parentesco.

La Familia desde un punto de vista amplio es el conjunto de individuos que,

viviendo bajo un mismo techo y con los recursos proporcionados por el jefe del hogar, se
hallan subordinados a la dirección de éste.

En sentido restringido y jurídicamente considerada la familia es un conjunto de

individuos unidos por vínculo de matrimonio o de parentesco.

b) Contenido del derecho de familia:

El derecho de familia regula todo lo que dice relación con ella, cuales son sus
orígenes, dentro de ello, el matrimonio, el parentesco, efectos del matrimonio, derechos y
obligaciones entre los cónyuges, respecto de los hijos, etc.

c) Características:
 Los derechos de familia son de orden público, quedan al margen de la autonomía de la
voluntad.
 Ordinariamente son intuito personae, es decir, no pueden cederse ni venderse.
 Los derechos de familia no pueden perderse o ganarse por prescripción.
 Los derechos de familia son irrenunciables, ya que son derechos, pero a la vez deberes,
que no pueden dejar de cumplirse por la sólo voluntad de una persona.

d) Fuentes de la relación de familia:

Las fuentes de la relación de familia son: el matrimonio, el parentesco, la adopción.

Matrimonio, Art. 102 "El matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre y una
mujer se unen actual e indisolublemente, y por toda la vida, con el fin de vivir juntos, de
procrear, y de auxiliarse mutuamente."

255
Parentesco, Es la relación de familia existente entre dos personas.

Adopción, Es un acto jurídico que crea entre dos personas relaciones ficticias y puramente
civiles de parentesco y filiación.

88.- PARENTESCO
a) Concepto
b) Clases
c) Importancia
d) Efectos

a) Concepto:
El parentesco es la relación de familia que existe entre dos personas.

b) Clases:
Atendiendo a si la relación se establece por vínculos de sangre o a la existencia de
relaciones sexuales el parentesco puede ser:

Por Consanguinidad: Son parientes consanguíneos los que tienen la misma sangre, el
parentesco puede ser Legítimo o Ilegítimo, atendiendo a si las generaciones de que resulta
han sido autorizadas por la ley.

Art. 28: "Parentesco legítimo de consanguinidad es aquel en que todas las generaciones de
que resulta han sido autorizadas por la ley; como entre dos primos hermanos, hijos
legítimos de dos hermanos, que han sido también hijos legítimos del abuelo común."
Art. 29: "Consanguinidad ilegítima es aquella en que una o más de las generaciones de que
resulta, no han sido autorizadas por la ley; como entre dos primos hermanos, hijos
legítimos de dos hermanos, uno de los cuales ha sido hijo ilegítimo del abuelo común."

Por Afinidad: Esta clase de parentesco nace de las relaciones sexuales. Puede ser legítima o
Ilegítima atendiendo a si las generaciones de que resulta han sido o no autorizadas por la
ley.

Art. 31: "Afinidad legítima es la que existe entre una persona que está o ha estado casada y
los consanguíneos legítimos de su marido o mujer.

La línea y el grado de la afinidad legítima de una persona con un consanguíneo de

su marido o mujer, se califican por la línea y grado de consanguinidad legítima del dicho
marido o mujer con el dicho consanguíneo. Así un varón está en primer grado de afinidad
legítima, en la línea recta, con los hijos habidos por su mujer en anterior matrimonio; y en
segundo grado de afinidad legítima, en la línea transversal, con los hermanos legítimos de
su mujer."

256
Art. 32: "Es afinidad ilegítima la que existe entre una de dos personas que no han contraído
matrimonio y se han conocido carnalmente, y los consanguíneos legítimos o ilegítimos de
la otra, o entre una de dos personas que están o han estado casadas y los consanguíneos
ilegítimos de la otra."

FORMA DE COMPUTAR EL PARENTESCO: Art. 27

El parentesco por consanguinidad se computa por la línea y el grado.

GRADO: Es el número de generaciones que separa a una persona de otra.

LINEA: Es la serie de personas que descienden unas de otras.

La línea puede ser: Recta o Colateral.

Art. 27: "Los grados de consanguinidad entre dos personas se cuentan por el número de
generaciones. Así el nieto está en segundo grado de consanguinidad con el abuelo, y dos
primos hermanos en cuarto grado de consanguinidad entre sí.
Cuando una de las dos personas es ascendiente de la otra, la consanguinidad es en
línea recta; y cuando las dos personas proceden de un ascendiente común, y una de ellas no
es ascendiente de la otra, la consanguinidad es en línea colateral o transversal."

c) Importancia:
El parentesco da origen a las relaciones de familia, y con ello genera derechos y
obligaciones recíprocos.

Entre otras, la obligación de dar alimentos encuentra su origen, salvo excepciones,

en el parentesco, sea legítimo, natural o ilegítimo. El derecho a pedir alimentos es
irrenunciable, imprescriptible, intransferible, inembargable.

Art. 321: "Se deben alimentos:

1 Al cónyuge; (congruos)
2 A los descendientes legítimos; (congruos)
3 A los ascendientes legítimos;(congruos)
4 A los hijos naturales y a su posteridad legítima; (congruos)
5 A los padres naturales;
6 A los hijos ilegítimos, según el título XIV de este libro;
7 A la madre ilegítima, según el artículo 291, inciso 2º;(salvo que lo haya abandonado)
8 A los hermanos legítimos; y
9 Al que hizo una donación cuantiosa, si no hubiere sido rescindida o revocada.(congruos)

La acción del donante se dirigirá contra el donatario.

No se deben alimentos a las personas aquí designadas, en los casos en que una ley
expresa se los niegue."

257
 De acuerdo a la ley de adopción existe la obligación de alimentos entre adoptante y
adoptado.(congruos).

Alimentos Congruos: Son los que habilitan al alimentado para subsistir modestamente de
un modo correspondiente a su posición social.
Alimentos Necesarios: Los que le dan lo que basta para sustentar la vida.

Los alimentos sean congruos o necesarios, comprenden la obligación de proporcionar al

alimentario, menor de 21 años, la enseñanza primaria y la de alguna profesión u oficio.
(323).

d) Efectos del parentesco:

* El parentesco es la vinculación más grande que establece el derecho privado.

* El parentesco por afinidad crea un impedimento para contraer matrimonio.(sólo

respecto de la línea recta).

* Importa determinar quienes son parientes entre sí porque en algunas oportunidades la

ley establece que debe oírse a los parientes, se prefiere a los consanguíneos.

* Importa determinar el parentesco, por ejemplo porque no es válida ninguna disposición

testamentaria en favor del cuñado del notario.

89.- ESPONSALES
a) Concepto
b) Naturaleza Jurídica
c) Efectos

a) Concepto:
Art. 98: "Los esponsales o desposorio, o sea la promesa de matrimonio mutuamente
aceptada, es un hecho privado, que las leyes someten enteramente al honor y conciencia
del individuo, y que no produce obligación alguna ante la ley civil.

No se podrá alegar esta promesa ni para pedir que se lleve a efecto el matrimonio,
ni para demandar indemnización de perjuicios."

b) Naturaleza jurídica:
De acuerdo a la propia definición del art. 98 es un "hecho privado", pero el Art. 101 lo
denomina "contrato de esponsales", no es un contrato porque no genera obligaciones, así
lo señala expresamente el Art. 98. Sin embargo, algunos sostienen que engendraría una

258
obligación natural, ya que no da acción para alegar indemnización alguna pero, el Art. 99
faculta para retener la multa si ésta se hubiere pagado, pero se sostiene que en realidad lo
que produce la obligación natural es la cláusula penal, que es una convención
independiente, si bien accesoria, no por eso deja de producir sus efectos.

c) Efectos:
* Art. 99, Si se hubiere estipulado multa para el caso del incumplimiento no hay acción
para cobrarla, pero si se ha pagado la multa no podrá pedirse su devolución.

* Es una agravante del delito de seducción.(101)

* Se puede demandar la restitución de las cosas donadas o entregadas bajo la condición de

un matrimonio que no se ha efectuado, este efecto es propio de las donaciones por causa de
matrimonio que se entienden implícitamente hechas bajo la condición de celebrarse el
matrimonio.(1789 inc. 2º).

90.- DEL MATRIMONIO

a) Concepto
b) Características del contrato
c) Requisitos de existencia
d) Requisitos de validez

a) Concepto:
Art. 102: "El matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se
unen actual e indisolublemente, y por toda la vida, con el fin de vivir juntos, de procrear, y
de auxiliarse mutuamente."

b) Características:
 Es un contrato solemne
 Debe existir diferencia de sexos entre las partes
 Cada parte puede ser sólo una persona
 Los efectos del contrato son actuales, permanentes y perpetuos, no admite modalidades
y no puede extinguirse por acuerdo de las partes.
 El objeto del matrimonio es procrear, vivir juntos y auxiliarse mutuamente.

c) Requisitos de existencia:
Se refieren a aquellas causales que no están establecidas como causales de nulidad y que
como éstas son de derecho estricto habría casos en que el matrimonio es inexistente, como
por ejemplo:
** matrimonio entre personas del mismo sexo,

259
 falta de consentimiento, no se refiere a cuando haya vicios porque en ese caso sería
nulo, sino que se refiere a que haya ausencia de consentimiento.

 ausencia del oficial del registro civil, nadie lo puede sustituir.

d) Requisitos de validez:
Si falta alguno, el matrimonio existe, pero viciado.

* Consentimiento libre y espontáneo

* ausencia de impedimentos
* formalidades legales

Consentimiento libre y espontaneo:

Art. 33 Ley Matrimonio Civil "Falta el consentimiento libre y espontáneo en los casos
siguientes:
1 Si ha habido error en cuanto a la identidad de la persona del otro contrayente;

2 Si ha habido fuerza, según los términos de los artículos 1456 y 1457 del Código Civil;
(debe ser actual, grave e injusta)

3 Si ha habido rapto, y al tiempo de celebrarse el matrimonio, no ha recobrado la mujer

su libertad."

Ausencia de impedimentos:
Impedimento: Es la falta de cualquiera de las condiciones o requisitos exigidos por el
legislador para contraer matrimonio.

Pueden ser: Simples impedimentos o dirimentes

Prohibiciones o impedientes

Impedimentos dirimentes: Pueden ser absolutos o relativos, según impidan el matrimonio

con cualquier persona o con una persona determinada.

Absolutos: Art. 4 LMC: "No podrán contraer matrimonio:

1.º Los que se hallaren ligados por vínculo matrimonial no disuelto;
2.º Los impúberes;
3.º Los que sufrieren de impotencia perpetua e incurable;
4.º Los que de palabra o por escrito no pudieren expresar su voluntad claramente;

Art.: 120 CC: "El matrimonio disuelto en territorio extranjero en conformidad a las leyes
del mismo país, pero que no hubiera podido disolverse según las leyes chilenas, no habilita
a ninguno de los dos cónyuges para casarse en Chile, mientras viviere el otro cónyuge."

Relativos: Art. 5 LMC: "Tampoco podrán contraer matrimonio entre sí:

260
1 Los ascendientes y descendientes por consanguinidad o afinidad;

2 Los colaterales por consanguinidad hasta el segundo grado inclusive;

Art. 6 LMC: "El cónyuge sobreviviente no podrá contraer matrimonio con el asesino o
cómplice en el asesinato de su marido o mujer."

Art. 7 LMC: "La mujer no podrá contraer matrimonio con su coreo en el delito de
adulterio." (Este delito ya no existe)

Art. 27 Ley sobre la Adopción: "Es nulo el matrimonio que contraiga el adoptante con el
adoptado, o el adoptado con el viudo o viuda del adoptante."

Art. 18 Ley sobre adopción de menores (18.703): "Es nulo el matrimonio que contraiga el
adoptante con el adoptado, o el adoptado con el viudo o viuda del adoptante."

Impedimentos impedientes o prohibiciones: La sanción a la falta de estos no es la nulidad

sino que es aquella que la ley señala para cada caso.

Impedimento de falta de consentimiento:

Art. 105 CC: "No podrá procederse a la celebración del matrimonio sin el asenso o licencia
de la persona o personas cuyo consentimiento sea necesario según las reglas que van a
expresarse, o sin que conste que el respectivo contrayente no ha menester para casarse el
consentimiento de otra persona, o que ha obtenido el de la justicia en subsidio."

Art. 106 CC: "Los que hayan cumplido dieciocho años no estarán obligados a obtener el
consentimiento de persona alguna."

Art. 107 CC: "Los que no hubieren cumplido dieciocho años no podrán casarse sin el
consentimiento expreso de su padre legítimo, o a falta de padre legítimo, el de la madre
legítima, o a falta de ambos, el del ascendiente o ascendientes legítimos de grado más
próximo.
En igualdad de votos contrarios preferirá el favorable al matrimonio."

Tratándose del hijo natural debe consentir el padre o madre que lo haya reconocido
voluntariamente, si el reconocimiento no ha sido voluntario debe prestar su
consentimiento el curador general, y a falta de éste el oficial del registro civil.
Tratándose del hijo ilegítimo lo prestará su curador general si tuviere, o el oficial del
registro civil.

Tratándose del adoptado debe prestar su consentimiento el adoptante, mientras subsista la

adopción.

Sólo el curador general y el oficial del registro civil están obligados a expresar causa para
negarse al asenso del matrimonio del menor, y en ese caso el menor tiene derecho a que lo
resuelva el juez.

261
Causales para negarse al disenso: Art. 113 "Las razones que justifican el disenso no podrán
ser otras que éstas:
1 La existencia de cualquier impedimento legal, incluso el señalado en el artículo 116;
2 El no haberse practicado alguna de las diligencias prescritas en el título de las segundas
nupcias, en su caso;
3 Grave peligro para la salud del menor a quien se niega la licencia, o de la prole;
4 Vida licenciosa, pasión inmoderada al juego, embriaguez habitual, de la persona con
quién el menor desea casarse;
5 Haber sido condenada esa persona a cualquiera de las penas indicadas en el artículo
267, Nº 7; (4 años reclusión o presidio).
6 No tener ninguno de los esposos medios actuales para el competente desempeño de las
obligaciones del matrimonio.

Efectos de la falta del asenso:

Art. 114: "El que no habiendo cumplido dieciocho años se casare sin el consentimiento de
un ascendiente, estando obligado a obtenerlo, podrá ser desheredado, no sólo por aquel o
aquellos cuyo consentimiento le fue necesario, sino por todos los otros ascendientes. Si
alguno de éstos muriere sin hacer testamento, no tendrá el descendiente más que la mitad
de la porción de bienes que le hubiera correspondido en la sucesión del difunto."

Art. 115: "El ascendiente sin cuyo necesario consentimiento se hubiere casado el
descendiente, podrá revocar por esta causa las donaciones que antes del matrimonio le
haya hecho.
El matrimonio contraído sin el necesario consentimiento de otra persona no priva
del derecho de alimentos."
Impedimento de guarda:
Art. 116 CC: "Mientras que una persona no hubiere cumplido dieciocho años, no será lícito
al tutor o curador que haya administrado o administre sus bienes, casarse con ella, sin que
la cuenta de la administración haya sido aprobada por el juez, con audiencia del defensor
de menores.
Igual inhabilidad se extiende a los descendientes del tutor o curador para el
matrimonio con el pupilo o pupila.
El matrimonio celebrado en contravención a esta disposición, sujetará al tutor o
curador que lo haya contraído o permitido, a la pérdida de toda remuneración que por su
cargo le corresponda; sin perjuicio de las otras penas que las leyes le impongan.
No habrá lugar a las disposiciones de este artículo, si el matrimonio es autorizado
por el ascendiente o ascendientes cuyo consentimiento fuere necesario para contraerlo."

Impedimento de segundas nupcias:

Art. 124: "El viudo o viuda que teniendo hijos de precedente matrimonio bajo su patria
potestad, o bajo su tutela o curaduría, quisiere volver a casarse, deberá proceder al
inventario solemne de los bienes que esté administrando y les pertenezcan como herederos
de su cónyuge difunto o con cualquiera otro título.
Para la confección de este inventario se dará a dichos hijos un curador especial."

262
Art. 28 Ley de adopción (7.613): "El adoptante que, teniendo la patria potestad o la guarda
de su adoptado, quiera contraer matrimonio, deberá sujetarse a lo prescrito por los
artículos 124 y 126 del Código Civil, y si los infringe deberá indemnizar al adoptado por los
perjuicios que la omisión del inventario le irrogue, presumiéndose culpa en el adoptante
por el solo hecho de la omisión."
Art. 17 inc. 2º: "Si el adoptante contrajere matrimonio deberá sujetarse a lo prescrito por
los artículos 124 y 126 del Código civil, y si los infringe deberá indemnizar al adoptado por
los perjuicios que la omisión del inventario le irrogue, presumiéndose culpa en el
adoptante por el solo hecho de la omisión."

Art. 126 CC: "El oficial del registro civil correspondiente no permitirá el matrimonio del
viudo o viuda que trata de volver a casarse, sin que se le presente certificado auténtico del
nombramiento de curador especial para los objetos antedichos, o sin que preceda
información sumaria de que el viudo o viuda no tiene hijos de precedente matrimonio, que
estén bajo su patria potestad o bajo su tutela o curaduría."

Este impedimento consiste en que debe nombrarse a los hijos del viudo o viuda un curador
especial para que confeccione un inventario solemne de los bienes que el viudo o viuda
administra; tiene por objeto evitar que los patrimonios se confundan con los bienes de
otros hijos que puedan nacer después, de ahí que aún no teniendo bienes, debe hacerse,
para dejar constancia de esa circunstancia.

Sanciones:
 El padre o madre no podrán suceder abintestato a su hijo.
 Pierden la legítima que les corresponda en la herencia del hijo.

En el caso de la mujer el impedimento de segundas nupcias se refiere, además, al

hecho de que no puede contraer nuevo matrimonio la viuda o anulada embarazada, antes
del parto o si no hay señales de preñez antes de cumplirse los doscientos setenta días
subsiguientes a la disolución o declaración de nulidad. Pero se podrán rebajar de este plazo
todos los días que hayan precedido inmediatamente a dicha disolución o declaración, y en
los cuales haya sido absolutamente imposible el acceso del marido a la mujer. (128). Este
impedimento tiene por objeto evitar que se confunda la paternidad de los hijos que nazcan.

Sanción; si no se cumple con el período de viudedad, será el juez quién determinará la

paternidad del hijo, y serán la mujer y su nuevo marido responsables de todo perjuicio o
costa que irrogue a un tercero la incertidumbre de la paternidad. (210).

Cumplimiento de las solemnidades legales:

El tercer requisito de validez del matrimonio es que se cumpla con las solemnidades.

1.- Solemnidades del matrimonio celebrado en Chile:

Estas son: La Manifestación, La Información y La Celebración, que es en sí solemne.

263
Manifestación: Es la noticia de los interesados al oficial del registro civil de su intención de
casarse.
Art. 9 LMC: "Los que intentaren contraer matrimonio lo manifestarán por escrito o
verbalmente al oficial del registro civil del domicilio o residencia de cualquiera de ellos,
expresando sus nombres y apellidos paterno y materno; el lugar de su nacimiento; su
estado de solteros o viudos, y en este caso, el nombre del cónyuge y el lugar y fecha de la
muerte; su profesión u oficio, los nombres de las personas cuyo consentimiento fuere
necesario; y el hecho de no tener impedimento o prohibición legal para contraer
matrimonio.
Se tendrá por lugar de la residencia aquel en que cualquiera de los contrayentes
haya vivido los últimos tres meses anteriores a la fecha de la manifestación."

Art. 10 LMC: "Si la manifestación fuere verbal, el oficial del Registro Civil levantará acta
completa de ella, que será firmada por él o los interesados, si supieren y pudieren, y
autorizada por dos testigos."

Casos en que la manifestación puede hacerse ante cualquier oficial del registro civil:
 El caso del matrimonio en artículo de muerte que puede celebrarse ante cualquier
Oficial del Registro Civil. (Art.41 Ley Registro Civil).
 El caso de las personas aisladas en hospitales, cárceles u otros, se entiende que tienen
allí su residencia de tres meses. (Art. 42).
 Los matrimonios civiles celebrados después del religioso pueden celebrarse ante
cualquier Oficial del Registro Civil.(Art. 43).

Información: Es la comprobación por medio de la declaración de dos testigos de que los

contrayentes no tienen impedimentos ni prohibiciones para casarse, debe interrogarse al
testigo acerca del domicilio de los esposos.

Celebración: De acuerdo al Art. 13 LMC. el matrimonio debe celebrarse inmediatamente

después de las solemnidades anteriores ó, a más tardar dentro de los 90 días subsiguientes.

- El matrimonio debe celebrarse ante el Oficial del Registro Civil competente y dos testigos
(mayor 18 años, deben saber leer y escribir y no tener circunstancias inhabilitantes).

Es competente el oficial del registro civil del domicilio de alguno ó el de la residencia de

alguno durante los últimos tres meses.

- Debe levantarse acta de todo lo obrado y debe inscribirse el matrimonio en el registro de

matrimonios del registro civil.

2.- Solemnidades del matrimonio celebrado en el extranjero:

Tratándose del matrimonio entre extranjeros en el extranjero, la ley les reconoce
pleno valor y eficacia en Chile.
Tratándose del matrimonio en el extranjero en que intervenga algún chileno, la ley
del lugar rige las formalidades, pero la capacidad del chileno se rige por la ley chilena.

264
 Los matrimonios celebrados en el extranjero deben inscribirse en la primera
circunscripción del registro civil de Santiago.

91.- EFECTOS DEL MATRIMONIO ENTRE LOS CONYUGES

a) Extrapatrimoniales
b) Patrimoniales

El matrimonio entre los cónyuges crea un conjunto de derechos y obligaciones cuyo

objeto no es una prestación de índole pecuniaria, sino la observancia de normas de
conducta necesarias para realizar prácticamente las finalidades del matrimonio.
Genera entre los cónyuges una sociedad universal que comprende sus patrimonios
como tales, o sea, los bienes que tienen y los que adquieren en el futuro.

Da origen a la filiación legítima.

Crea entre los cónyuges la obligación de prestarse pensiones alimenticias; y,

Transforma a los cónyuges en recíprocos herederos.

a) Efectos Extrapatrimoniales:
Son aquellos que no tienen un carácter pecuniario sino que dicen relación con la
observancia de conductas necesarias para realizar en la práctica las finalidades del
matrimonio. Estos efectos son:

* La obligación de fidelidad, Art. 131 CC: "Los cónyuges están obligados a guardarse fe, a
socorrerse y ayudarse mutuamente en todas las circunstancias de la vida. El marido y la
mujer se deben respeto y protección recíprocos.

* El deber de socorro, este se traduce en la obligación de proporcionar los auxilios

económicos necesarios para vivir. Es recíproco. Art. 134 CC "El marido debe suministrar a
la mujer lo necesario según sus facultades, y la mujer tendrá igual obligación respecto del
marido, si éste careciere de bienes."

* El deber de ayuda mutua, Art. 131 "ayudarse mutuamente en todas las circunstancias de
la vida", se refiere a la ayuda y cuidado personal que se deben los cónyuges entre sí.

* El deber de protección recíproca, Art. 131 "El marido y la mujer se deben respeto y
protección recíproca", es decir deben ampararse física y moralmente.

* Obligación de convivencia, Art. 133 "Ambos cónyuges tienen el derecho y el deber de vivir
en el hogar común, salvo que a alguno de ellos le asistan razones graves para no hacerlo."

265
La sanción al incumplimiento a estas obligaciones es la acción de divorcio que asiste a cada
cónyuge.

b) Efectos patrimoniales del matrimonio:

Dependen del régimen patrimonial que se adopte, que en las legislaciones pueden
ser:

* Régimen de Comunidad
* Régimen de Separación de Bienes
* Régimen de Participación en los Gananciales
* Régimen Sin Comunidad
* Régimen Dotal

El Régimen de Comunidad, se caracteriza porque todos los bienes aportados por los
cónyuges al matrimonio y los adquiridos durante su vigencia forman un solo patrimonio,
perteneciente a una comunidad formada por el marido y la mujer, que es administrada por
el marido y que se disuelve cuando termina el matrimonio.

Puede ser régimen de comunidad universal, cuando entran todos los bienes de los
cónyuges, o bien comunidad restringida cuando solo es una parte de ellos.

El Régimen de Separación de Bienes, se caracteriza porque no existe un patrimonio

común, cada cónyuge es dueño de los bienes que lleva al matrimonio y de los que durante
él adquiere. Cada cual administra lo suyo.

El Régimen de Participación en los Gananciales, Es una combinación de los

anteriores, consiste en que durante el matrimonio los cónyuges se miran como separados
de bienes, pero a la época de su disolución las utilidades que cada uno produjo van a
formar un fondo común que se divide entre ellos por mitad.

El Régimen Sin Comunidad, llamado también comunidad de administración, se

caracteriza porque excluye la comunidad de bienes, es decir, cada cónyuge conserva el
dominio de los bienes aportados al matrimonio y los adquiridos durante su vigencia.

Los bienes de la mujer se dividen entre bienes de aporte y bienes reservados, los de
aporte, es decir los que llevó al matrimonio y los que adquirió durante su vigencia son
administrados y usufructuados por el marido, los reservados están formados por el
producto del trabajo, sus vestidos y alhajas, los administra ella.

Régimen Dotal, se caracteriza porque no existe patrimonio común, pero la mujer

entrega al marido un conjunto de bienes que él administra y destina a las necesidades del
matrimonio.

266
 Estos son los bienes llamados "dotales", deben ser restituidos a la disolución del
matrimonio, para lo cual se establece una hipoteca legal sobre los bienes del marido que
asegura la restitución.
Los bienes que la mujer conserva en dominio y administración se llaman
"parafernales".

En Chile según el Art. 135 "Por el hecho del matrimonio se contrae sociedad de
bienes entre los cónyuges, y toma el marido la administración de los de la mujer, según las
reglas que se expondrán en el título De la Sociedad Conyugal.

Los que se hayan casado en país extranjero se mirarán en Chile como separados de
bienes, a menos que inscriban su matrimonio en el registro de la primera sección de la
Comuna de Santiago, y pacten en ese acto sociedad conyugal, dejándose constancia de ello
en dicha inscripción."

92.- CAPITULACIONES MATRIMONIALES

Son convenciones de carácter patrimonial que celebran los esposos antes de

contraer matrimonio o en el acto de su celebración.

Art. 1715 "Se conocen con el nombre de capitulaciones matrimoniales las convenciones de
carácter patrimonial que celebren los esposos antes de contraer matrimonio o en el acto de
su celebración.
En las capitulaciones que se celebren en el acto del matrimonio, sólo podrá pactarse
separación total de bienes."

Requisitos de validez de las capitulaciones matrimoniales:

* En cuanto a la capacidad de las partes, Art. 1721 "El menor hábil para contraer
matrimonio podrá hacer en las capitulaciones matrimoniales, con aprobación de la
persona o personas cuyo consentimiento le haya sido necesario para el matrimonio, todas
las estipulaciones de que sería capaz si fuese mayor; menos las que tengan por objeto
renunciar los gananciales, o enajenar bienes raíces, o gravarlos con hipotecas o censos o
servidumbres. Para las estipulaciones de estas clases será siempre necesario que la justicia
autorice al menor.
El que se halla bajo curaduría por otra causa que la menor edad, necesitará de la
autorización de su curador para las capitulaciones matrimoniales, y en lo demás estará
sujeto a las mismas reglas del menor. (caso del pródigo)
No se podrá pactar que la sociedad conyugal tenga principio antes o después de
contraerse el matrimonio; toda estipulación en contrario es nula."

* En cuanto a las solemnidades, las capitulaciones matrimoniales son siempre solemnes,

hay que distinguir si se celebran antes o durante la celebración del matrimonio:

267
1 Si se celebran antes del matrimonio: Deben otorgarse por escritura pública que debe
inscribirse al margen de la inscripción del matrimonio en el registro civil, esta
inscripción debe hacerse al momento de celebrarse el matrimonio o a más tardar dentro
de los treinta días siguientes a la fecha de la celebración, de lo contrario las
capitulaciones no tienen valor ni entre las partes ni respecto de terceros.

2 En el caso de que el matrimonio se haya celebrado en el extranjero será necesario

previamente inscribir el matrimonio en Chile, y desde la fecha de esa inscripción se
contará para la inscripción de las capitulaciones matrimoniales celebradas antes del
matrimonio.

3 Si las capitulaciones matrimoniales se celebran al momento del matrimonio deben

hacerse constar en la inscripción del matrimonio y sin este requisito no tendrán valor
alguno.

Contenido de las capitulaciones matrimoniales:

Las que se hacen antes del matrimonio pueden contener:

 La adopción de un régimen matrimonial (soc., conyugal, separación parcial de bienes o

separación total de bienes),
 Enumeración de los bienes que los cónyuges aportan al matrimonio o de las deudas de
cada cual,
 Pueden versar sobre las donaciones que se hacen por causa de matrimonio,
 Pueden hacerse concesiones recíprocas, ej. renuncia a los gananciales,
 Pueden hacer ingresar a la sociedad conyugal bienes raíces de su dominio,
 Pueden destinar en las capitulaciones matrimoniales valores propios para comprar,
durante el matrimonio, con dichos valores, bienes raíces o muebles que no entrarán a la
sociedad conyugal.

En la que se hace en el acto del matrimonio sólo puede pactarse separación total de
bienes.

Estipulaciones prohibidas:
 Estipulaciones contrarias a las buenas costumbres o a las leyes.
 Estipulaciones en detrimento de los derechos y obligaciones de los cónyuges.
 Estipulaciones en detrimento de los derechos y obligaciones con respecto a los
descendientes comunes.
 Estipulaciones referidas a la duración de la sociedad conyugal.

Efectos de las capitulaciones:

Las capitulaciones matrimoniales empiezan a producir sus efectos desde el
momento en que se celebra el matrimonio, pero sólo si se ha procedido a su inscripción.

268
 Las capitulaciones matrimoniales pueden modificarse antes de celebrar el
matrimonio, sólo se hacen irrevocables por el acto del matrimonio, desde ese momento no
pueden alterarse o modificarse ni aun con la voluntad concorde de todos los que
participaron en su celebración, salvo que se cambie el régimen de sociedad conyugal o
separación parcial de bienes a separación total de bienes. (1716)

93.- SOCIEDAD CONYUGAL

a) Concepto
b) Haberes
c) Administración
d) Disolución
e) Recompensas
f) Gananciales
g) Beneficio de Emolumentos

a) Concepto:
Es la sociedad de bienes que se forma entre los cónyuges por el hecho de contraer
matrimonio y a falta de pacto en contrario.

b) Haberes de la sociedad conyugal:

El haber de la sociedad conyugal admite una clasificación atendido a la forma en
que los bienes entran a formar parte de ella. Arts. 1725 y ss.

Haber Real de la Sociedad Conyugal: Esta formado por aquellos bienes que entran al
patrimonio de la sociedad conyugal de manera definitiva e irrevocable, o sea, sin derecho a
recompensa o compensación a favor del cónyuge que los hizo ingresar. Estos bienes son:
1.? De los salarios y emolumentos de todo género de empleos y oficios, devengados durante
el matrimonio; es decir de los productos del trabajo.

De las donaciones remuneratorias, pero sólo en la parte que equivalga a pago de

servicios. Son donaciones remuneratorias las que expresamente se hicieren en
remuneración de servicios específicos, siempre que éstos sean de los que suelen pagarse. Si
la donación remuneratoria consiste en bienes raíces ingresará al haber propio de cada
cónyuge, en cambio si fue donación de bienes muebles entonces entrará al haber real de la
sociedad conyugal.

Ingresan también al haber real de la sociedad conyugal otras indemnizaciones del

trabajo como pensiones, jubilaciones, indemnización por accidentes del trabajo y
desahucio, etc.

Tratándose de la mujer, los bienes producto de su trabajo sólo ingresan al haber

real de la sociedad conyugal si éste trabajo se realiza en conjunto con el marido, ya que el

269
producto de su trabajo separado del marido forma parte del patrimonio reservado de la
mujer casada.

2º Forman parte del haber real de la sociedad conyugal también los bienes raíces o
muebles adquiridos a título oneroso durante la sociedad. Salvo :
- Los bienes adquiridos por prescripción, cuando la posesión se inició antes de la sociedad
conyugal aunque el plazo se cumpla durante la vigencia.

- Los bienes que los cónyuges poseían antes de la sociedad conyugal con título vicioso, pero
cuyo título se sanea o ratifica durante el matrimonio.

- Cuando los bienes vendidos o aportados a una sociedad y éstos vuelven al cónyuge por
nulidad o resolución del contrato de sociedad.

- Tratándose de los bienes litigiosos, cuando por sentencia judicial se declara el dominio del
cónyuge, esta sentencia no es otra cosa que declaratoria del derecho existente desde antes
del matrimonio.

- No entra al haber real de la sociedad conyugal el derecho de usufructo que durante el

matrimonio se consolida con la nuda propiedad.

- Lo que durante el matrimonio se pague por capitales o intereses adeudados desde antes
del matrimonio.

- Los bienes que adquiera cualquiera de los cónyuges a título oneroso a virtud de un
contrato de promesa celebrado con anterioridad al matrimonio siempre que dicho contrato
conste en instrumento público o de un instrumento privado cuya fecha sea oponible a
terceros.

En los artículos 1728 y 1729 se consagran excepciones a la regla de que todo bien
raíz adquirido a título oneroso ingresa a la sociedad conyugal, ya que "El terreno contiguo a
una finca propia de uno de los cónyuges, y adquirido por él durante el matrimonio a
cualquier título que lo haga comunicable según el artículo 1725, se entenderá pertenecer a
la sociedad; a menos que con él y la antigua finca se haya formado una heredad o edificio
de que el terreno últimamente adquirido no pueda desmembrarse sin daño; pues entonces
la sociedad y el dicho cónyuge serán codueños del todo, a prorrata de los respectivos
valores al tiempo de la incorporación."

Art. 1729 "La propiedad de las cosas que uno de los cónyuges poseía con otras personas
proindiviso, y de que durante el matrimonio se hiciere dueño por cualquier título oneroso,
pertenecerá proindiviso a dicho cónyuge y a la sociedad, a prorrata del valor de la cuota
que pertenecía al primero, y de lo que haya costado la adquisición del resto."

270
3.? Ingresan al haber real todos los frutos, réditos, pensiones, intereses y lucros de
cualquiera naturaleza, que provengan, sea de los bienes sociales, sea de los bienes propios
de cada uno de los cónyuges, y que se devenguen durante el matrimonio;

4.? Ingresa al haber real de la sociedad conyugal el tesoro que fuere encontrado en un bien
social.

5.? Ingresan también al haber real de la sociedad conyugal las minas denunciadas durante
la vigencia de la sociedad conyugal por uno o ambos cónyuges.

Haber aparente de la sociedad conyugal.

Se llama también haber relativo porque está formado por aquellos bienes que
entran a formar parte del patrimonio social, pero confieren al cónyuge propietario un
crédito contra la sociedad conyugal, que se hace efectivo a la época de la disolución.

Forman el haber aparente o relativo de la sociedad conyugal los siguientes bienes:

* Los aportes de cosas muebles, cosas fungibles y especies muebles que cualquiera de los
cónyuges adquiera durante la vigencia de la sociedad conyugal como también los bienes
muebles adquiridos a título gratuito, quedando la sociedad obligada a la correspondiente
recompensa.

* Las donaciones remuneratorias cuando representan el pago de servicios que no dan

acción para exigir remuneración o en cuanto exceden el monto de la remuneración a que
podría tener derecho el que prestó el servicio si tuviera acción para cobrar.

* La parte del tesoro que la ley asigna al descubridor.

Haber propio de cada cónyuge:

Esta formado por aquellos bienes que no entran al haber real ni aparente de la
sociedad conyugal.

Esta formado por los siguientes bienes:

* Los bienes raíces que los cónyuges tuvieron al momento de celebrar el matrimonio.
* Los bienes raíces adquiridos durante la vigencia de la sociedad conyugal a título gratuito.
1726 y 1732.
* Los aumentos experimentados por los bienes propios de cada cónyuge.
* Los bienes muebles excluidos de la comunidad por las capitulaciones.
* Los bienes que ingresan a virtud de la subrogación, Art. 1727 " No obstante lo
dispuesto en el artículo 1725 no entrarán a componer el haber social;
1.? El inmueble que fuere debidamente subrogado a otro inmueble propio de alguno de los
cónyuges;
2.? Las cosas compradas con valores propios de uno de los cónyuges, destinado a ello en
las capitulaciones matrimoniales o en una donación por causa de matrimonio;

271
3.? Todos los aumentos materiales que acrecen a cualquiera especie de uno de los cónyuges
formando un mismo cuerpo con ella, por aluvión, edificación, plantación o cualquiera otra
causa."

La subrogación es un fenómeno que tiene por objeto conservar la integridad del

patrimonio de los cónyuges, facilitando la sustitución de algunos bienes sin que ello
importe una pérdida para el cónyuge a virtud de que todos los bienes ingresan al haber real
o aparente de la sociedad conyugal.
Esta subrogación puede ser:
Subrogación de inmueble a inmueble: Que puede ser por compra o por permuta, en
estos casos debe dejarse constancia de la subrogación y debe haber cierta proporcionalidad
entre los valores de ambos bienes.

Subrogación de Inmueble a valores: Cuando se adquiere un inmueble con valores

destinados a ello, debe igualmente dejarse constancia en la escritura de compra y también
debe haber cierta proporción de valores.

c) Recompensas:
Son las indemnizaciones pecuniarias a que los patrimonios del marido, de la mujer
y de la sociedad conyugal están obligados entre sí.

Art. 1734 "Todas las recompensas se pagarán en dinero, de manera que la suma
pagada tenga, en lo posible, el mismo valor adquisitivo que la suma invertida al originarse
la recompensa.
El partidor aplicará esta norma de acuerdo a la equidad natural."

Recompensas que la sociedad debe a los cónyuges:

- La sociedad debe recompensas a los cónyuges cada vez que se incrementa el patrimonio
de la sociedad conyugal con bienes de los cónyuges.
- Hay lugar a recompensa cuando la sociedad recibe el valor de un bien propio de uno de
los cónyuges.
- Hay lugar a recompensas cuando un cónyuge paga deudas sociales con sus bienes
propios.
- La sociedad debe recompensas al cónyuge cada vez que haya un enriquecimiento con los
bienes propios del cónyuge.

Recompensas que los cónyuges deben a la sociedad:

 De acuerdo al N? 3 del Art. 1740 la sociedad está obligada a pagar las deudas de cada
uno de los cónyuges, quedando el deudor obligado a compensar a la sociedad.
 El marido o la mujer deberán compensar a la sociedad por toda donación o erogación
gratuita cuantiosa que hicieren a favor de un tercero, salvo que la donación sea hecha a
un descendiente común, cuando la donación hecha a un tercero es de poca monta.(1747
y 1742)
 Los gastos causados en la adquisición o cobro de los bienes de los cónyuges.
 Las expensas que los cónyuges hubieren hecho en los bienes propios.

272
 Cada cónyuge debe recompensa a la sociedad por los perjuicios que le hubiere causado
con dolo o culpa grave.

Recompensas entre los cónyuges:

 Se deben recompensas por el pago de las deudas personales.
 Cuando por culpa o dolo de uno le causa daños en los bienes del otro deberá pagar los
deterioros.
 Por la venta de un bien propio y con su producto se destina durante la sociedad
conyugal a comprar bienes para el otro o reparar los que tiene.

d) Administración de la Sociedad Conyugal:

De acuerdo al Art. 1749 "El marido es el jefe de la sociedad conyugal, y como tal
administra los bienes sociales y los de su mujer; sujeto, empero, a las obligaciones y
limitaciones que por el presente título se le imponen y a las que haya contraído por las
capitulaciones matrimoniales.
Como administrador de la sociedad conyugal, el marido ejercerá los derechos de la
mujer que siendo socia de una sociedad civil o comercial se casare, sin perjuicio de lo
dispuesto en el artículo 150.

El marido no podrá enajenar o gravar voluntariamente ni prometer enajenar o

gravar los bienes raíces sociales ni los derechos hereditarios de la mujer, sin autorización
de ésta.

No podrá tampoco, sin dicha autorización, disponer entre vivos a título gratuito de
los bienes sociales, salvo el caso del artículo 1735, ni dar en arriendo o ceder la tenencia de
los bienes raíces sociales urbanos por más de cinco años, ni los rústicos por más de ocho,
incluidas las prórrogas que hubiere pactado el marido.

Si el marido se constituye aval, codeudor solidario, fiador u otorga cualquiera otra

caución respecto de obligaciones contraídas por terceros, sólo obligará sus bienes propios.

En los casos a que se refiere el inciso anterior para obligar los bienes sociales
necesitará autorización de la mujer.

La autorización de la mujer deberá ser específica y otorgada por escrito, o por

escritura pública si el acto exigiere esta solemnidad, o interviniendo expresa y
directamente de cualquier modo en el mismo. Podrá prestarse en todo caso por medio de
mandato especial que conste por escrito o por escritura pública según el caso.

La autorización a que se refiere el presente artículo podrá ser suplida por el juez,
con conocimiento de causa y citación de la mujer, si ésta la negare sin justo motivo. Podrá
asimismo ser suplida por el juez en caso de algún impedimento de la mujer, como el de
menor edad, demencia, ausencia real o aparente u otro, y de la demora se siguiere
perjuicio. Pero no podrá suplirse dicha autorización si la mujer se opusiere a la donación de
los bienes sociales."

273
ADMINISTRACION ORDINARIA DE LOS BIENES SOCIALES:
Características:
- Le corresponde al marido, por el sólo hecho del matrimonio, basta que tenga 18 años.
- La administración ordinaria comprende los bienes sociales y los bienes propios de la
mujer.
- La administración ordinaria de la sociedad conyugal perdura hasta la disolución de la
sociedad conyugal salvo que el marido caiga en interdicción o se ausente o se produzca su
quiebra, ya que en esos casos pierde la administración de la sociedad conyugal.
- El marido no está obligado a rendir cuenta de la administración, ya que administra como
dueño.
- El marido que por dolo o culpa grave causa daños a la sociedad es obligado a
indemnizarlos.
- El marido necesita de autorización de la mujer:
+ Para enajenar bienes raíces sociales.
+ Para gravar bienes raíces con hipotecas, censos, servidumbres u otros derechos reales.
+ Para prometer enajenar o gravar los bienes raíces sociales
+ Para enajenar o gravar los derechos hereditarios de la mujer
+ Para donar bienes sociales, salvo las donaciones de poca monta atendido las facultades
del haber social.
+ Para arrendar bienes o ceder la tenencia de los bienes raíces sociales urbanos por más de
cinco años y los rústicos por más de ocho.
+ Para obligar los bienes sociales constituyéndose avalista, codeudor solidario, fiador u
otorgar cualquier otra caución respecto a obligaciones contraídas por terceros.

En el caso de negativa de la mujer puede ser suplida por el juez en los siguientes
casos:
- Por la negativa injustificada de la mujer a prestar su autorización.
- Por impedimento de la mujer, como su menor edad, o su ausencia real o aparente, si de la
demora se siguiere perjuicio a la sociedad conyugal.

Administración ordinaria de los bienes de la mujer y del marido:

- El marido en relación a sus bienes propios conserva sus facultades, salvo por el hecho de
que los frutos ingresan al haber social y quedan expuestos a las limitaciones expuestas
anteriormente.

- En relación con los bienes propios de la mujer, el marido los administra, pero no está
obligado a rendir caución ni hacer inventario como otros administradores.

Puede actuar por sí sólo en los siguientes casos:

* Actos de mera administración
* Percepción de capitales, de acuerdo al Art.1579 puede recibir los pagos que a la mujer
puedan hacerse.
* Puede adquirir por sí sólo bienes raíces para la mujer en el caso de la subrogación.
* Puede adquirir bienes muebles para la mujer.

274
* Puede arrendar los bienes raíces urbanos hasta por cinco años y rústicos hasta por ocho.
* Responde sólo de dolo o culpa grave.

No puede el marido actuar por sí solo en los siguientes casos:

+ Enajenación y gravamen de los bienes muebles, cuya autorización puede ser suplida
por el juez en caso de incapacidad o ausencia de la mujer, pero no en el caso de su
negativa.
+ Enajenación y gravamen de los bienes raíces.(1754)
+ No puede el marido provocar la partición en que tenga interés la mujer sino con su
consentimiento. (1322)
+ El marido no puede nombrar partidor de los bienes en que la mujer sea copartícipe, sin
su consentimiento.(1326)
+ La subrogación de los bienes de la mujer debe ser autorizada por ésta. (1733)

Administración extraordinaria de la sociedad conyugal:

Tiene lugar cuando por incapacidad o ausencia del marido se nombra curador de su
persona o bienes. En cuyo caso el curador (que puede ser la propia mujer) entra a
administrar la sociedad conyugal.

Administración Extraordinaria ejercida por la mujer: Le corresponde cuando es nombrada

curadora de su marido, esto es, en los siguientes casos:
 Cuando el marido ha sido declarado en interdicción por demencia,
 Cuando el marido ha sido puesto en interdicción por sordomudez
 Cuando el marido se encuentra largamente ausente. (1758).

Para que el ausente sea sometido a curatela es necesario: (473):

 Que se ignore el paradero,
 Que no haya comunicación con su familia
 Que se siga perjuicio grave al ausente o a terceros
 Que el ausente no haya dejado apoderados o que sólo los haya constituido para casos
especiales.

- Cuando el marido es menor de edad.

Facultades administrativas de la mujer:

Respecto de los bienes sociales tiene las mismas facultades y restricciones que el
marido, (1759).

Respecto de sus bienes propios los administra libremente.

Respecto de los bienes del marido, los administra de acuerdo a las reglas de la
curaduría, esto significa que debe rendir cuenta una vez terminada la administración.
Responde hasta de culpa leve, a diferencia del marido que en la administración ordinaria
de los bienes de la mujer responde sólo de dolo o culpa grave.

275
Administración extraordinaria ejercida por un tercero:
Procede:
 Cuando el marido es menor de edad y existen personas llamadas a ejercer la guarda con
preferencia de la mujer.(367)
 Respecto del marido declarado en interdicción por prodigalidad, ya que en este caso la
mujer no puede ser la curadora.
 Cuando la mujer se excusa de ejercer la guarda o es incapaz de ejercerla.

En estos casos la administración corresponde al curador del marido, según las

reglas de los guardadores.

La mujer puede pedir la separación de bienes cuando no desea someterse a la

autoridad del curador, salvo el caso que el marido sea menor de edad, en tal caso no puede
pedir la separación de bienes.

e) Disolución de la Sociedad Conyugal:

Art. 1764 : " La sociedad conyugal se disuelve:
1.º Por la disolución del matrimonio;
2.º Por la presunción de muerte de uno de los cónyuges, según lo prevenido en el título
Del principio y fin de las personas;
3.º Por la sentencia de divorcio perpetuo o de separación total de bienes, si la separación
es parcial, continuará la sociedad sobre los bienes no comprendidos en ella;
4.º Por la declaración de nulidad del matrimonio;
5.º Por el pacto de separación total de bienes en el caso del artículo 1723."

Efectos de la disolución de la sociedad conyugal:

 Se forma una comunidad entre la mujer y el marido o los herederos de este.
 Se termina la administración ordinaria del marido o extraordinaria del curador o la
mujer.
 Debe procederse a la liquidación de la sociedad conyugal, salvo que la mujer renuncie a
los gananciales.

f) Gananciales:
Es el derecho de la mujer a participar en las utilidades producidas por la
administración del marido.

La mujer puede renunciar a los gananciales en dos oportunidades:

1.- En las capitulaciones matrimoniales,
2.- Al momento de la disolución de la sociedad conyugal.

La renuncia es irrevocable. Será rescindible cada vez que:

 Que se haya hecho con engaño o dolosamente,
 Que haya habido error acerca del verdadero estado de los negocios,

276
 Que haya habido fuerza, según las reglas generales,
 Cuando la renuncia se haya hecho sin las formalidades legales.

La acción de rescisión prescribe en cuatro años contados desde la disolución de la

sociedad.

Los gananciales se entienden siempre aceptados con beneficio de inventario, es

decir la mujer responde de las deudas sociales hasta el monto de lo que recibe a título de
gananciales, esto es lo que se llama BENEFICIO DE EMOLUMENTOS.

g) Liquidación de la Sociedad Conyugal:

Comprende el conjunto de operaciones destinadas a separar los bienes de los
cónyuges y de la sociedad, dividir las utilidades llamadas gananciales y reglamentar el pago
de las deudas. La liquidación se hace de acuerdo a las normas de la partición de bienes.

Comprende tres operaciones principales:

1.Facción de inventario y tasación
2.Formación de la masa partible mediante las acumulaciones y deducciones legales.
( Primero se forma el Acervo bruto con todos los bienes, luego se sacan los bienes
propios y se llega al acervo líquido, después se cobran y pagan imaginariamente las
recompensas, luego se deduce el pasivo de la sociedad y lo que queda es el haber líquido
de la sociedad o lo que se llama gananciales, los que se dividen por mitad entre los
cónyuges).
3.División del activo y pasivo común de los cónyuges o sus herederos.

h) Beneficio de Emolumentos:
Es un beneficio establecido en favor de la mujer en virtud del cual no es responsable
frente a terceros de las deudas de la sociedad sino hasta concurrencia de su mitad de
gananciales. Art. 1777 "La mujer no es responsable de las deudas de la sociedad, sino hasta
concurrencia de su mitad de gananciales.

Mas para gozar de este beneficio deberá probar el exceso de la contribución que se
le exige, sobre su mitad de gananciales, sea por el inventario y tasación, sea por otros
documentos auténticos."

94.- BIENES RESERVADOS DE LA MUJER CASADA.

De acuerdo al Art. 150 la mujer casada de cualquier edad puede dedicarse
libremente al ejercicio de un empleo, oficio, profesión o industria separados de los de su
marido y se considerará como separada de bienes respecto de ese empleo, oficio, profesión
o industria y de lo que en ellos obtenga, no obstante cualquier estipulación en contrario,
pero si fuere menor de dieciocho años, necesitará autorización judicial, con conocimiento
de causa, para gravar y enajenar los bienes raíces.

277
Activo del patrimonio reservado de la mujer casada:
Está formado por los siguientes bienes:
1.Todas las remuneraciones del trabajo ejercitado por la mujer en forma separada a su
marido.

2.Todas las cosas que la mujer adquiera con su actividad económica.

3.Los frutos e intereses que produzcan los bienes reservados.

Pasivo del patrimonio reservado de la mujer casada:

En el patrimonio reservado pueden perseguirse las siguientes obligaciones:
1.Las deudas contraídas por la mujer durante su administración separada.

2.Las deudas personales de la mujer, es decir las contraídas antes del matrimonio, las que
provengan de un delito o cuasidelito.

Administración del patrimonio reservado:

Corresponde exclusivamente a la mujer, aunque sea menor de edad, tiene las
mismas facultades que la mujer separada de bienes.

Puede ejecutar libremente cualquier acto de administración y puede enajenar

libremente a cualquier título sus bienes reservados, si es mayor de 18 años podrá además
enajenar libremente sus bienes raíces reservados.

El marido no tiene ninguna obligación respecto de los actos celebrados por la

mujer, es decir no puede perseguírsele en sus bienes, salvo que se haya constituido en
fiador o de otro modo, o que el acto le haya reportado beneficios a él o a la familia común,
así se desprende de los Arts. 150 Inc 5º en relación al 161.

Art. 150 Inc. 5º: "Los actos o contratos celebrados por la mujer en esta administración
separada, obligarán los bienes comprendidos en ella y los que administre con arreglo a las
disposiciones de los artículos 166 y 167, y no obligarán los del marido sino con arreglo al
artículo 161."

Art.161: "Los acreedores de la mujer separada de bienes, por actos o contratos que
legítimamente han podido celebrarse por ella, tendrán acción sobre los bienes de la mujer.

El marido no será responsable con sus bienes, sino cuando hubiere accedido como
fiador, o de otro modo, a las obligaciones contraídas por la mujer.

Será asimismo responsable, a prorrata del beneficio que hubiere reportado de las
obligaciones contraídas por la mujer; comprendiendo en este beneficio el de la familia
común, en la parte en que de derecho haya él debido proveer a las necesidades de ésta.

278
 Rigen iguales disposiciones para la mujer separada de bienes respecto de las
obligaciones que contraiga el marido."

Prueba del patrimonio reservado de la mujer casada:

Art. 150 incs. 3º y 4º: Incumbe a la mujer acreditar, tanto respecto del marido como de
terceros, el origen y dominio de los bienes adquiridos en conformidad a este artículo. Para
este efecto podrá servirse de todos los medios de prueba establecidos por la ley.

Los terceros que contraten con la mujer quedarán a cubierto de toda reclamación
que pudieren interponer ella o el marido, sus herederos o cesionarios, fundada en la
circunstancia de haber obrado la mujer fuera de los términos del presente artículo, siempre
que, no tratándose de bienes comprendidos en los artículos 1754 y 1755, se haya acreditado
por la mujer, mediante instrumentos públicos o privados, a los que se hará referencia en el
instrumento que se otorgue al efecto, que ejerce o ha ejercido un empleo, oficio, profesión
o industria separados de los de su marido."

A la disolución de la sociedad conyugal el patrimonio reservado puede tener dos

destinos, según si la mujer acepta o rechaza los gananciales, si acepta los gananciales los
bienes reservados pasan a formar parte de ellos y se dividirán entre el marido y la mujer, y
en este caso los acreedores de la mujer podrán hacer valer sus créditos sobre todos los
bienes que le correspondan por la liquidación, asimismo podrán hacerlos valer sobre los
bienes del marido, pero éste podrá oponer el BENEFICIO DE EMOLUMENTO haciéndose
responsable de las deudas del patrimonio reservado sólo hasta la concurrencia de lo que
haya recibido por él.

Si la mujer rechaza los gananciales entonces el patrimonio reservado le

corresponde por entero a ella.

95.- SEPARACION DE BIENES

a) Concepto
b) Clases
c) Efectos

a) Concepto:
Es un régimen de excepción, puede pactarse para sustituir el régimen normal de
sociedad conyugal, o puede emanar de la ley o de una sentencia judicial.

b) Clases: Puede ser Legal, judicial o convencional

Puede ser Total o parcial, según abarque o no todo el patrimonio de los cónyuges.

Separación Judicial de bienes: Se produce por una sentencia del juez en los casos
determinados por la ley. Es siempre total, pone fin al régimen de sociedad conyugal.

279
 La acción para pedir la separación de bienes presenta las siguientes características:
 Sólo compete a la mujer,
 Es irrenunciable, Art. 153 " La mujer no podrá renunciar en las capitulaciones
matrimoniales la facultad de pedir la separación de bienes a que le dan derecho las
leyes."
 Es imprescriptible.
 Sólo procede por las causales taxativamente establecidas por la ley.

Causales:
- Art. 1762: "La mujer que no quisiere tomar sobre sí la administración de la sociedad
conyugal, no someterse a la dirección de un curador, podrá pedir la separación de bienes; y
en tal caso se observarán las disposiciones del Título VI, párrafo 3 del Libro I."

- Puede la mujer pedir la separación de bienes cuando el marido haya sido condenado a
pagar pensiones alimenticias a favor de ella, y por no pagar las pensiones haya sido
apremiado por dos veces. (Art. 19 Ley 14.908 sobre abandono de familia).

- Art. 155 CC "El juez decretará la separación de bienes en el caso de insolvencia o

administración fraudulenta del marido."

- Cuando los negocios del marido se encuentran en mal estado, pero podrá el marido
oponerse a ella prestando fianzas o hipotecas que aseguren suficientemente los intereses de
la mujer.

- Cuando el marido, por su culpa, no cumple con las obligaciones que le imponen los
artículos 131 y 134 (fidelidad, socorro, respeto, protección) o incurre en alguna causal de
divorcio, salvo la avaricia y la existencia de una enfermedad grave, contagiosa e incurable.

Efectos de la separación judicial de bienes:

- Se disuelve la sociedad conyugal y debe procederse a la liquidación, también hay que
inscribir la sentencia al margen de la inscripción de matrimonio.

- La separación de bienes es irrevocable, esto es, no se puede volver al régimen de sociedad

conyugal. Art. 165: "Producida la separación de bienes, ésta es irrevocable y no podrá
quedar sin efecto por acuerdo de los cónyuges ni por resolución judicial."

Separación legal de bienes:

Se produce por el solo ministerio de la ley, puede ser total o parcial.

Es total cuando se declara el divorcio perpetuo (1764 Nº 4) y en el caso del inc. 2º

del Art. 135 "Los que se hayan casado en país extranjero se mirarán en Chile como
separados de bienes, a menos que inscriban su matrimonio en el Registro de la Primera
Sección de la Comuna de Santiago, y pacten en ese acto sociedad conyugal, dejándose
constancia de ello en dicha inscripción."

280
 Es parcial en el caso del Art. 166, esto es, cuando se deja una herencia o legado a la
mujer con la condición de que no lo administre el marido.

Separación convencional de bienes:

Nace de los pactos que pueden celebrarse antes del matrimonio o durante su
vigencia, puede ser total o parcial.

Puede estipularse en las capitulaciones matrimoniales, la separación parcial o total

de bienes, la que deberá hacerse por escritura pública y deberá inscribirse al margen de la
inscripción del matrimonio a más tardar dentro de los treinta días de celebrado.

Durante la celebración del matrimonio, sólo puede pactarse separación total de

bienes, al igual que durante la vigencia del matrimonio.

96.- REGIMEN DE PARTICIPACION DE GANANCIALES.

En doctrina el régimen de participación en los gananciales es una combinación del

régimen de comunidad y el de separación de bienes, consiste en que durante el matrimonio
los cónyuges se miran como separados de bienes, pero a la época de la disolución del
mismo las utilidades que cada uno produjo en su administración pasan a formar un fondo
común que se divide entre ellos por mitad.

En Chile es el marido quién administra tanto los bienes sociales como los suyos
propios y los bienes propios de la mujer; los "gananciales" son las ganancias que puede
arrojar esta administración, y al momento de la disolución de la sociedad conyugal estas
ganancias se dividirán por partes iguales entre marido y mujer, salvo que la mujer renuncie
a los gananciales quedándose con su patrimonio reservado; en el caso de que la mujer
administre un patrimonio reservado tiene un derecho de opción entre quedarse con sus
bienes reservados renunciando a los gananciales o bien aceptar a los gananciales, en cuyo
caso los bienes que administraba por separado pasan a formar parte de la masa a partir
entre marido y mujer al momento de la disolución de la sociedad conyugal.

97.- DISOLUCION DEL MATRIMONIO

a) Muerte real y presunta
b) Nulidad
c) Matrimonio putativo

Art. 37 LMC: "El matrimonio se disuelve:

1.º Por la muerte natural de uno de los cónyuges;
2.º Por la declaración de nulidad pronunciada por autoridad competente."

281
Art. 38 LMC: "Se disuelve también el matrimonio por la muerte presunta de uno de los
cónyuges, si cumplidos cinco años desde las últimas noticias que se tuvieren de su
existencia, se probare que han transcurrido setenta desde el nacimiento del desaparecido.
Se disolverá, además, transcurridos que sean quince años desde la fecha de las últimas
noticias, cualquiera que fuere, a la expiración de dichos quince años, la edad del
desaparecido, si viviere.

En el caso del número 8º del artículo 81 del Código Civil, el matrimonio se disuelve
transcurridos dos años desde el día presuntivo de la muerte." (nave o aeronave).

b) Nulidad del matrimonio: debe ser declarada judicialmente, por alguno de los siguientes
motivos:
- Existencia de cualquier impedimento dirimente
- Incompetencia del oficial del registro civil
- Falta o inhabilidad de los testigos del matrimonio
- Vicios del consentimiento.
- El caso del adoptado

Art. 29 LMC: "El matrimonio celebrado con cualquiera de los impedimentos designados en
los artículos 4º, 5º, 6º y 7º es nulo."
Para que sea nulo el impedimento debió existir al momento de contraer
matrimonio. Art. 30 LMC.

Art. 31 LMC: "Es igualmente nulo el matrimonio que no se celebre ante el Oficial del
Registro Civil correspondiente, y ante el número de testigos hábiles determinados en el
artículo 16."

Art. 14 LMC: "No podrán ser testigos en los matrimonios:

1.º Los menores de dieciocho años;
2.º Los que se hallaren en interdicción por causa de demencia;
3.º Los que actualmente se hallaren privados de la razón;
4.º Los ciegos, los sordos y los mudos;
5.º Los que estuviesen declarados culpables de crimen o delito a que se aplique la pena de
más de cuatro años de reclusión o presidio, y los que por sentencia ejecutoriada
estuviesen inhabilitados para ser testigos;
6.º Los extranjeros no domiciliados en Chile, ni las personas que no entiendan el idioma
español."

Art. 32 LMC: "Es también nulo el matrimonio para cuya celebración no ha habido, por
parte de alguno de los contrayentes, libre y espontáneo consentimiento." Los vicios del
consentimiento en el matrimonio son el error, la fuerza y el rapto.

Art. 27 Ley 7.613 y Art. 18 Ley 18.703 (adopción simple): "Es nulo el matrimonio que
contraiga el adoptante con el adoptado, o el adoptado con el viudo o viuda del adoptante."

282
 Tratándose de la nulidad de matrimonio no cabe el distingo entre nulidad absoluta
o relativa, sus causales están taxativamente establecidas en la ley, debe ser declarada
judicialmente, y siempre debe ser oído el ministerio público.

Titulares de la acción de nulidad: Art. 34 LMC:

"Corresponde la acción de nulidad a los presuntos cónyuges, a sus ascendientes, al
ministerio público y a las personas que tengan actual interés en ella, y no podrá intentarse
si no viven ambos cónyuges, salvo que la causal invocada sea la existencia de un vínculo
matrimonial no disuelto, caso en el cual la acción podrá intentarse dentro del año siguiente
al fallecimiento de uno de los cónyuges.
Sin embargo, la acción de nulidad fundada en los números 1º y 2º del artículo
anterior, corresponde exclusivamente al cónyuge que ha sufrido el error o la fuerza. (error
en la identidad)

En el caso del matrimonio celebrado en artículo de muerte, corresponde la acción

de nulidad a los herederos del cónyuge difunto.
El ministerio público será siempre oído."

1º Los presuntos cónyuges

2º Ascendientes de los cónyuges
3º Ministerio público, en el sólo interés de la moral y la ley.
4º Los que tengan interés actual en la nulidad

Epoca para intentar la acción de nulidad: Art. 35: "La acción de nulidad del matrimonio no
prescribe por tiempo, salvo la que se funde en alguno de los impedimentos contenidos en
los números 2º, 4º ó 5º del artículo 4º o en los números 1º ó 2º del artículo 33, que
prescribirá en un año.

El año se contará desde que los contrayentes llegaren a la edad de la pubertad, en

los casos de matrimonio de impúberes y en los otros casos, desde que haya desaparecido el
hecho que los origina.

La acción de nulidad a que se refiere el inciso tercero del artículo anterior,

prescribirá también en un año contado desde la fecha de la muerte del cónyuge enfermo."
(matrimonio celebrado en artículo de muerte).

El fallo que declara la nulidad debe inscribirse en el registro que corresponda.

Tratándose de la disolución de matrimonios celebrados en el extranjero, ella es

válida con la limitación del art. 120 CC "El matrimonio disuelto en territorio extranjero en
conformidad a las leyes del mismo país, pero que no hubiera podido disolverse según las
leyes chilenas, no habilita a ninguno de los cónyuges para casarse en Chile, mientras
viviere el otro cónyuge."

283
 Art. 121: "El matrimonio que según las leyes del país en que se contrajo pudiera
disolverse en él, no podrá sin embargo, disolverse en Chile, sino en conformidad a las leyes
chilenas."

c) Matrimonio Nulo Putativo: Está reglamentado por el artículo 122 del Código Civil "El
matrimonio nulo, si ha sido celebrado ante oficial del Registro Civil, produce los mismos
efectos civiles que el válido respecto del cónyuge que, de buena fe, y con justa causa de
error, lo contrajo; pero dejará de producir efectos civiles desde que falte la buena fe por
parte de ambos cónyuges.

Con todo, la nulidad declarada por incompetencia del funcionario, por no haberse
celebrado el matrimonio ante el número de testigos requeridos por la ley o por inhabilidad
de éstos, no afectará la legitimidad de los hijos concebidos durante el matrimonio, aunque
no haya habido buena fe ni justa causa de error.

Las donaciones o promesas que, por causa de matrimonio, se hayan hecho por el
otro cónyuge, al que casó de buena fe, subsistirán no obstante la declaración de nulidad del
matrimonio."

Requisitos del matrimonio nulo putativo:

 Que el matrimonio haya sido declarado nulo,
 Que se haya celebrado ante oficial del registro civil,
 Que haya habido buena fe en la celebración, ésta consiste en la conciencia de haber
celebrado el matrimonio exento de vicios.
 Que haya habido por parte de los contrayentes, justa causa de error en que incurrieron.

Efectos del matrimonio nulo putativo:

 En cuanto a la filiación legítima, los hijos concebidos dentro del matrimonio putativo
son legítimos.
 En cuanto a los hijos concebidos antes del matrimonio y nacidos durante él, el
matrimonio putativo sirve para legitimarlos.
 Entre los cónyuges el matrimonio putativo da lugar a la sociedad conyugal.
 De acuerdo a las reglas de sucesión abintestato los cónyuges se heredaran
recíprocamente.
 Las donaciones hechas por causa de matrimonio por un cónyuge al otro, subsisten
respecto del que está de buena fe.

Con respecto a la redacción del Artículo 122 CC los efectos del matrimonio son
relativos al cónyuge de buena fe, pero en realidad algunos efectos como la legitimidad de
los hijos son indivisibles,. por lo que lo serán aun respecto del cónyuge de mala fe.

98.- EL DIVORCIO
a) Concepto

284
 b) Clases
c) La Reconciliación

a) Concepto:
Puede definirse como la separación de cuerpos legítima de un hombre y una mujer
que se encuentran unidos por vínculo matrimonial.

Art. 19 LMC: "El divorcio no disuelve el matrimonio, sino que suspende la vida en
común de los cónyuges."

b) Clases:
De acuerdo al Art. 20 LMC: "El divorcio es temporal o perpetuo.
La duración del divorcio temporal no pasará de cinco años."

Divorcio perpetuo: Termina para siempre con la vida en común de los cónyuges. Pero no
afecta al vínculo matrimonial que sigue existiendo.

Causales: Art. 21 LMC en relación al 22 LMC.

 Adulterio de la mujer o del marido;
 Malos tratamientos graves y repetidos, de obra o de palabra;
 Ser uno de los cónyuges autor, instigador o cómplice de la perpetración o preparación
de un delito contra los bienes, la honra o la vida del otro cónyuge;
 Tentativa del marido de prostituir a su mujer;
 Vicio arraigado de juego, embriaguez o disipación;
 Enfermedad grave, incurable y contagiosa;
 Condenación de uno de los cónyuges por crimen o simple delito;
 Tentativa para corromper a los hijos, o complicidad en su corrupción.

Efectos del divorcio perpetuo:

Los efectos se empiezan a producir desde que queda a firme la sentencia que lo
declara.

I.- Respecto de los cónyuges:

Suspende la vida en común, cesa el deber de vivir juntos, cesa el deber de
cohabitación, con respecto del deber de fidelidad se discute, la mayoría supone que cesa,
pero de acuerdo al art. 175 CC el juez para fijar la pensión de alimentos deberá tomar en
cuenta la conducta que se observe antes y después del divorcio.

II.- Respecto de los bienes de los cónyuges:

Se disuelve la sociedad conyugal, se restituyen a la mujer los bienes que administra el
marido y se dispone de los gananciales, el cónyuge inocente puede revocar las donaciones
hechas al culpable de sevicia atroz, atentado contra la vida del otro cónyuge u otro crimen

285
de igual o mayor gravedad, el cónyuge divorciado por su culpa no tendrá derecho alguno en
la herencia abintestato del otro cónyuge y pierde el derecho a la porción conyugal.(sólo el
culpable).

III.- Respecto de los hijos:

Corresponde a la madre la tuición de los hijos menores, salvo que sea depravada.
En caso de haber dado motivo al divorcio por adulterio, esta circunstancia debe ser
considerada por el juez como un antecedente para apreciar su habilidad para dirigir la
crianza de sus hijos.
Los hijos nacidos durante el divorcio de sus padres no están protegidos por la
presunción de paternidad.
Divorcio temporal: Es la simple separación de cuerpos que tiene una duración limitada que
no puede exceder de cinco años.

Causales:
 Todas las del divorcio perpetuo;
 Avaricia del marido, si llega hasta privar a su mujer de lo necesario para la vida,
atendidas sus facultades;
 Negarse la mujer, sin causa legal, a seguir a su marido;
 Abandono del hogar común, o resistencia a cumplir las obligaciones conyugales sin
causa justificada;
 Ausencia sin justa causa por más de tres años;
 Malos tratamientos de obra inferidos a los hijos, si pusieren en peligro su vida.

Efectos del divorcio temporal:

 Suspende la vida en común de los cónyuges por un plazo máximo de cinco años.

 No afecta la situación de los bienes, es decir no disuelve la sociedad conyugal ni da

derecho para revocar las donaciones.

 De acuerdo al Art. 994 "El cónyuge divorciado no tendrá parte alguna en la herencia
abintestato de su mujer o marido, si hubiere dado motivo al divorcio por su culpa."

 Art. 1173 "Tendrá derecho a la porción conyugal aun el cónyuge divorciado, a menos que
por culpa suya haya dado ocasión al divorcio." En ninguno de los dos casos distingue
por lo que se debe concluir que también en el caso del divorcio temporal se producen
estos efectos respecto del cónyuge culpable.

 La tuición corresponde a la madre, salvo que sea depravada.(223)

 El hijo nacido durante el divorcio perpetuo o temporal de sus padres no está amparado
por la presunción de paternidad (190).

c) Reconciliación:

286
 Es el avenimiento de los cónyuges en el sentido de volver a reunirse.

Art. 28 LMC: "El divorcio y sus efectos cesarán cuando los cónyuges consintieren
en volver a reunirse.

Se exceptúa de lo dispuesto en el inciso anterior el caso de divorcio sentenciado por

las causales 4ª y 13 del artículo 21. Es decir tanto el divorcio perpetuo como el temporal
terminan por la reconciliación privada de los cónyuges, salvo que el divorcio haya sido
declarado por la tentativa del marido de prostituir a la mujer o la por tentativa de alguno
de los cónyuges de corromper a los hijos o ser cómplice en su corrupción.

Producida la reconciliación, renace la obligación de los cónyuges de vivir juntos y

los hijos vuelven a la tuición de ambos padres, pero la sociedad conyugal disuelta no vuelve
a nacer, así lo señala expresamente el Art. 165 CC "Producida la separación de bienes, ésta
es irrevocable y no podrá quedar sin efecto por acuerdo de los cónyuges ni por resolución
judicial."

Acción de divorcio:
Art. 24 LMC: "La acción de divorcio corresponde únicamente a los cónyuges y no
podrá deducirse contra el cónyuge inocente."

Art. 25 LMC: "La acción de divorcio es irrenunciable.

Sin embargo, el derecho de pedir divorcio por causa existente y conocida puede
renunciarse, y se entiende renunciado cuando ha seguido cohabitación.

Esta presunción de renuncia se extiende aun al caso de existir juicio pendiente."

Art. 26 LMC: "La acción de divorcio prescribe en un año, contado desde que se tuvo
conocimiento del hecho en que se funda."

Procedimiento: Corresponde a la judicatura civil, de acuerdo al COT se reputa de mayor

cuantía, si se trata de divorcio perpetuo se sigue de acuerdo a las reglas del juicio ordinario
y si es temporal de acuerdo a las reglas del juicio sumario, en ambos casos debe oírse el
dictamen del ministerio público. Siempre el fallo va en consulta a la Corte.

Con respecto a la prueba no es admisible la confesión de parte.

La sentencia de divorcio debe inscribirse en el registro de matrimonios del

Registro Civil.

99.- EFECTOS DEL MATRIMONIO RESPECTO DE LOS HIJOS

a) Tuición
b) Patria Potestad

287
 Los hijos nacidos durante el matrimonio válido de sus padres son hijos legítimos. El
efecto del matrimonio válido de los padres o del matrimonio nulo en los casos del Art. 122
es que da origen a la filiación legítima.

a) Tuición:
Se refiere al cuidado personal de los hijos legítimos. Por regla general corresponde
al padre y la madre y en caso de separación, divorcio o nulidad a la madre.

Art. 222 "Toca de consuno a los padres, o al padre o madre sobreviviente, el

cuidado personal de la crianza y educación de sus hijos legítimos"

Art. 223 "A la madre divorciada, haya dado o no motivo al divorcio, toca el cuidar
personalmente de los hijos menores. Sin embargo, no se le confiará el cuidado de los hijos,
cuando por su depravación sea de temer que se perviertan.
En estos casos, o en el hallarse inhabilitada por otra causa, se confiará el cuidado
personal de los hijos al padre.
La circunstancia de haber sido el adulterio de la madre lo que ha dado causa al
divorcio, deberá ser considerada por el juez como un antecedente de importancia al
resolver sobre su inhabilidad. Lo dicho en este inciso se aplicará, en su caso, al padre."
b) Patria Potestad:
Art. 340: "La patria potestad es el conjunto de derechos que la ley da al padre o
madre legítimos sobre los bienes de sus hijos no emancipados.
La patria potestad se ejercerá también respecto de los derechos eventuales del hijo
que está en el vientre y que, si naciere vivo, se presumiría legítimo.
Los hijos no emancipados se llaman hijos de familia, y el padre o la madre, en su
caso, con relación a ellos, padre o madre de familia.
En defecto del padre, estos derechos pertenecerán a la madre, a menos que esté
privada del cuidado personal del hijo por su mala conducta.
Se entenderá faltar el padre en los casos de los números 1.º y 6.º del artículo 266, y
en los casos de los números 1.º, 3.º, 5.º y 7.º del artículo 267.
Cuando la tuición de los hijos haya sido confiada por el juez a la madre, ésta podrá
pedir que se le otorgue, también, la patria potestad.
Todo lo que en los artículos siguientes de este título se dice del padre, se aplicará, en
su lugar, a la madre."

La patria potestad se ejerce sobre:

 Los hijos legítimos,
 sobre los adoptados de acuerdo a la ley,
 sobre los derechos del que está en el vientre siempre que si naciere se presumiría
legítimo.

Falta el padre:
 Cuando muere,
 Cuando se otorga el decreto que da la posesión de los bienes del desaparecido,

288
 Cuando maltrata habitualmente al hijo, en términos de poner en peligro su vida o de
causarle grave daño.
 Cuando abandona al hijo.
 Cuando por la depravación del padre se hace incapaz de ejercer la patria potestad,
 Cuando se dicta sentencia ejecutoriada que declara al padre culpable de un delito al que
se aplique pena de más de cuatro años de presidio o reclusión u otra de igual o mayor
gravedad.
Usufructo de los bienes del hijo:
Art. 243: "El padre goza del usufructo de todos los bienes del hijo de familia,
exceptuados los siguientes:
1.Los bienes adquiridos por el hijo en el ejercicio de todo empleo, de toda profesión
liberal, de toda industria y de todo oficio mecánico. Los bienes comprendidos en este
número forman el peculio profesional o industrial del hijo;

2.Los bienes adquiridos por el hijo a título de donación herencia o legado, cuando el
donante o testador ha dispuesto expresamente que tenga el usufructo de estos bienes el
hijo, y no el padre;

3.Las herencias o legados que hayan pasado al hijo por incapacidad o indignidad del
padre, o por haber sido éste desheredado, en cuyo caso el usufructo corresponderá a la
madre si está separada de bienes.

Se llama usufructo legal del padre de familia el que le concede la ley.

El usufructo del padre de familia sobre las minas del hijo se limitará a la mitad de
los productos, y responderá al hijo de la otra mitad.

Cuando el donante o testador ha dispuesto que el padre no tenga el usufructo de los

bienes del hijo, dicho usufructo corresponderá a la madre si está separada de bienes."

Características del usufructo del padre sobre los bienes del hijo:
1 No es propiamente un derecho real, ya que no faculta al padre para perseguir la cosa
fructuaria.

2 El padre no está obligado a rendir fianza o caución para la conservación y restitución de

la cosa fructuaria.

3 No está obligado a confeccionar inventario.

4 No puede llegar mas allá que el momento en que el hijo se emancipa.

5 Tiene causales propias de extinción como la emancipación del hijo da familia.

Administración de los bienes del hijo:

289
 Corresponde a aquel a quién la ley da el usufructo de los bienes del hijo, es decir,
por regla general al padre de familia, y en el caso de darle a la madre el usufructo de los
bienes, será ésta la que administre, salvo que esté casada en sociedad conyugal, caso en el
cual se nombrará un curador para que administre.

El padre responde hasta de la culpa leve en la administración de los bienes del hijo
y el crédito que se derive de esta administración goza de un privilegio de 4tª clase de
acuerdo al Art.2481.

Término de la administración de los bienes del hijo:

1 Por la emancipación, que pone fin a la patria potestad.
2 Por la suspensión de la patria potestad.
3 Por la pérdida de la administración cuando el padre por dolo o negligencia grave pierde
la administración.(en este caso no se extingue la patria potestad).
Suspensión de la patria potestad:
Art. 262: "La patria potestad se suspende por la prologada demencia del padre, por
su menor edad, por estar el padre en entredicho de administrar sus propios bienes, y por la
larga ausencia del padre, de la cual se siga perjuicio grave en los intereses del hijo, a que el
padre ausente no provee.
En estos casos la patria potestad la ejercerá la madre, respecto de quién se
suspenderá por las mismas causales."

Si la madre no puede ejercer la patria potestad, el hijo tendrá la propiedad plena de sus
bienes y deberá dársele un curador para que los administre.

Término de la patria potestad o emancipación:

Art. 264: "La Emancipación es un hecho que pone fin a la patria potestad. Puede ser
voluntaria, legal o judicial."

Emancipación Voluntaria:
Art. 265: "La emancipación voluntaria se efectúa por escritura pública, en que el
padre o la madre, en su caso, declara emancipar al hijo adulto, y el hijo consiente en ello.
No valdrá la emancipación si no es autorizada por el juez con conocimiento de
causa. Si ella fuere otorgada por el padre estando viva la madre, será menester, además,
que se proceda con su consentimiento.
Dicho consentimiento podrá ser suplido por el juez, con conocimiento de causa,
cuando la madre lo negare sin justo motivo o estuviere impedida para prestarlo.
La emancipación efectuada por el padre, en los términos señalados en los dos
incisos anteriores, produce también efectos respecto de la madre."

Emancipación Legal:
Art. 266: "La emancipación legal se efectúa:
1.Por la muerte del padre, salvo que corresponda ejercitar la patria potestad a la madre;
2.Por la muerte de la madre que ejerza la patria potestad;

290
3.Derogado
4.Por el matrimonio del hijo;
5.Por haber cumplido el hijo la edad de dieciocho años;
6.Por el decreto que da la posesión de los bienes del padre desaparecido, salvo el caso de
excepción del Nº 1 de este artículo;
7.Por el decreto que da la posesión de los bienes de la madre desaparecida que ejerza la
patria potestad."

Art. 16 Ley 7.613: "La adopción del hijo emancipa a éste respecto de sus padres
legítimos."

Emancipación Judicial:
Es la que se produce por decreto del juez en los siguientes casos:

Art. 267: "La emancipación judicial se efectúa por decreto de juez:

1.Cuando el padre maltrata habitualmente al hijo, en términos de poner en peligro su vida
o de causarle grave daño, salvo que corresponda ejercer la patria potestad a la madre;
2.Cuando la madre que ejerce la patria potestad se encuentra en el caso del número
anterior,
3.Cuando el padre ha abandonado al hijo, salvo el caso de excepción del número 1.º de
este artículo
4.Cuando la madre que ejerce la patria potestad incurre en igual abandono;
5.Cuando la depravación del padre le hace incapaz de ejercer la patria potestad, salvo el
caso de excepción del número 1º de este artículo;
6.Cuando la depravación de la madre que ejerce la patria potestad la incapacita para su
ejercicio.
7.En los casos anteriores, el juez procederá breve y sumariamente a petición de cualquier
consanguíneo del hijo o del defensor de menores, y aún de oficio;
8.Se efectúa, asimismo, la emancipación por toda sentencia ejecutoriada que declare al
padre culpable de un delito a que se aplique la pena de cuatro años de reclusión o
presidio, u otra de igual o mayor gravedad, salvo el caso de excepción del número 1.º de
este artículo; y
9.Se efectúa también, por toda sentencia ejecutoriada que declare a la madre , que ejerce
la patria potestad, culpable de un delito a que se aplique alguna de las penas señaladas
en el número precedente.
La emancipación tendrá efecto sin embargo de cualquier indulto que recaiga sobre
la pena."

De acuerdo al Art. 19 de la Ley sobre abandono de familia, hay abandono cada vez
que el padre, condenado a pagar una pensión alimenticia, es apremiado por dos veces por
el no pago de la pensión.

Efectos de la emancipación:
Una vez producida es irrevocable, de acuerdo al Art. 269.

291
100.- FILIACION
a) Concepto
b) Clases
c) Efectos

a) Concepto:
La filiación es el vínculo jurídico que une a un hijo con su padre o madre y consiste
en la relación de parentesco establecida por la ley entre un ascendiente y su inmediato
descendiente.

La filiación es un vínculo de sangre, salvo la filiación adoptiva que es un acto

jurídico que se celebra entre dos personas.

Características de la Filiación:
 Es un fenómeno jurídico que tiene como fundamento el hecho fisiológico de la
procreación, salvo la filiación adoptiva.
 Constituye un estado civil, salvo la filiación adoptiva de la ley 7.613 y ley 18.703, ya que
la adopción plena si constituye estado civil.
 Es fuente de innumerables derechos y obligaciones.

b) Clases de filiación:
La filiación puede ser legítima, Ilegítima o por adopción. Se atiende al hecho del
momento de la concepción.

Art. 76 CC: "De la época del nacimiento se colige la de la concepción, según la regla
siguiente:
Se presume de derecho que la concepción ha precedido al nacimiento no menos de
ciento ochenta días cabales, y no más de trescientos, contados hacia atrás, desde la
medianoche en que principie el día del nacimiento."

legítima
Filiación -------> natural
Ilegítima -------> Simplemente ilegítima

Adoptiva

Es hijo legítimo el nacido durante el matrimonio verdadero de sus padres o durante

el matrimonio nulo en los casos del Art. 122; es también legítimo el legitimado por el
matrimonio de sus padres posterior a la concepción; y el que ha sido objeto de la adopción
plena.

292
 Es hijo ilegítimo el que no se encuentra en los casos anteriores.

Es adoptado el que ha obtenido el beneficio de la adopción de acuerdo a las normas

de las leyes 7.613 y 18.703.

Los hijos ilegítimos pueden ser: Simplemente ilegítimos

Naturales

Art. 270: "Los hijos ilegítimos tendrán la calidad de hijos naturales del padre o
madre que los haya reconocido, o cuya paternidad o maternidad haya sido establecida en
conformidad a las reglas del presente título."

La clasificación entre ilegítimos y naturales tiene gran importancia ya que el hijo

natural goza de innumerables ventajas que no le corresponden al ilegítimo.

Filiación legítima:
De acuerdo a lo que prescriben los artículos 35 y 179 CC. son legítimos los hijos
concebidos durante el matrimonio verdadero de sus padres o durante el matrimonio nulo
en los casos del Art. 122.

Elementos de la filiación legítima:

 Matrimonio de los padres.
 Concepción del hijo dentro del matrimonio
 Maternidad de la cónyuge
 Paternidad del cónyuge, de acuerdo al Art. 180 se presume la paternidad del padre
respecto de todo hijo nacido después de 180 días de celebrado el matrimonio (6 meses).

Acciones que nacen de la filiación legítima:

De la filiación legítima nace la acción para impugnarla y para reclamar aquella que
no se posee.

Impugnación de paternidad:
*** Si el hijo nace después de 180 días de celebrado el matrimonio goza de la presunción de
paternidad, pero el marido puede probar que no es el padre probando que durante todo el
tiempo en que pudo presumirse la concepción estuvo en la imposibilidad física de tener
acceso a su mujer.

Titulares de la acción de impugnación de paternidad:

Mientras vive el marido sólo él puede impugnar su paternidad, Art. 182, y una vez
muerto pueden impugnar la paternidad sus herederos y en general cualquier persona a
quién la paternidad le arroje un perjuicio actual, Art. 184.

293
 Pueden también ejercer esta acción los ascendientes del padre aunque no tengan
derecho alguno en la sucesión del hijo, y no sólo cuando ha muerto sino también cuando ha
desaparecido.

Plazo para impugnar la paternidad:

El supuesto padre tiene 60 días desde que tuvo conocimiento del parto, si reside en
el mismo lugar se presume que lo supo inmediatamente y si al tiempo del nacimiento se
hallaba ausente se presume lo supo a su vuelta, salvo el caso de ocultación del parto.

Los Terceros tienen el plazo de 60 días desde la muerte del presunto padre, si
hubiere desaparecido se contará desde la fecha del decreto que concede la posesión
provisoria de los bienes del desaparecido.

La acción se dirige contra el pretendido hijo, a quién se le nombra curador para que
lo represente.

Hijo concebido durante el divorcio perpetuo o temporal de sus padres:

Art. 165: "Aunque el marido tome todas las precauciones que le permiten los
artículos precedentes, o sin ellas se prueben satisfactoriamente el hecho y circunstancias
del parto, le queda a salvo su derecho para no reconocer al hijo como suyo, con arreglo a
los artículos 180 y 181, provocando el juicio de ilegitimidad en tiempo hábil."

El hijo no está amparado por la presunción de paternidad del Art. 180. Art. 190: "El
concebido durante el divorcio temporal o perpetuo de los cónyuges, no tiene derecho para
que el marido le reconozca por hijo suyo, a menos de probarse que el marido por actos
positivos le reconoció como suyo, o que durante el divorcio intervino reconciliación
privada entre los cónyuges."

Hijo concebido durante al matrimonio y nacido después de la muerte del padre:

Esta amparado por la presunción de paternidad el hijo nacido dentro de los 300
días contados desde el fallecimiento del marido.

El nacido después de 300 días de muerto el padre no está amparado por la

presunción de paternidad, basta desconocer la paternidad, la acción le corresponde a
cualquiera que tenga interés en ello dentro de los 60 días contados desde que se impuso del
nacimiento, si no se inicia la acción en tiempo oportuno el hijo quedará como legítimo.

Impugnación de maternidad:
*** Art. 293: "La maternidad, esto es, el hecho de ser una mujer la verdadera madre del
hijo que pasa por suyo, podrá ser impugnada, probándose falso parto, o suplantación del
pretendido hijo al verdadero. Tienen el derecho de impugnarla:
1 El marido de la supuesta madre y la misma madre supuesta, para desconocer la
legitimidad del hijo;
2 Los verdaderos padre y madre legítimos del hijo, para conferirle a él, o a sus
descendientes legítimos, los derechos de familia en la suya;

294
3 La verdadera madre, aunque ilegítima, para exigir alimentos al hijo en conformidad al
artículo 291, inciso 2º."

Plazos para impugnar la maternidad:

Art. 294: "Las personas designadas en el artículo precedente no podrán impugnar la
maternidad, después de transcurridos cinco años, contados desde la fecha del parto.
Con todo, en el caso de salir inopinadamente a luz algún hecho incompatible con la
maternidad putativa, podrá subsistir o revivir la acción anterior por un bienio contado
desde la revelación justificada del hecho."
De acuerdo al Art. 320 el verdadero hijo que reclama una filiación que se le
pretende desconocer o los verdaderos padre o madre para reclamar el hijo que pasa por
hijo de otros pueden hacerlo en cualquier tiempo.

Esta acción se concede además a todo interesado a quién la maternidad perjudique

actualmente en sus derechos sobre la sucesión testamentaria o abintestato de los supuestos
padre o madre, pero estas personas tienen el plazo de 60 días para ejercerla contados desde
que el actor haya sabido de la muerte de dichos padre o madre, pero transcurridos dos
años no podrá alegarse ignorancia del fallecimiento. (296).

Hijos legitimados por subsecuente matrimonio de los padres:

La legitimación es un beneficio acordado por la ley en virtud del cual un hijo
concebido fuera (antes) del matrimonio es elevado a la categoría de legítimo en razón del
matrimonio que después contraigan sus padres.

Art. 202: "Son también hijos legítimos los concebidos fuera de matrimonio y
legitimados por el que posteriormente contraen sus padres, según las reglas y bajo las
condiciones que van a expresarse."

Art. 203: "En los casos del artículo 122, el matrimonio nulo sirve para legitimar a
los hijos que hubieren sido concebidos con anterioridad."

Legitimación de pleno derecho:

Art. 206: "El matrimonio posterior legitima ipso jure a los hijos concebidos antes y
nacidos en él..."

Art. 207: "El matrimonio de los padres legitima también ipso jure a los hijos que
tuvieren la calidad de naturales de ambos a la fecha del matrimonio."

Legitimación voluntaria:
Opera cuando no basta el sólo matrimonio para legitimar a los hijos,

Art. 208: "Fuera de los artículos 206 y 207, el matrimonio no produce ipso jure la
legitimación de los hijos.

295
 Para que ello se produzca, es necesario que los padres, a la fecha del matrimonio, o
con posterioridad a éste, mediante instrumento público o en acta extendida ante cualquier
oficial civil, designen los hijos a quienes confieren este beneficio, ya estén vivos o muertos.
Esta acta tendrá para todos los efectos legales el mérito de instrumento público,
será gratuita y no estará afecta a ningún gravamen fiscal."

Repudiación de la legitimación:
*** El legitimado mayor de edad puede repudiar por si mismo la legitimación, dentro del
plazo de un año contado desde que tuvo conocimiento de la legitimación, salvo que haya
aceptado expresa o tácitamente la legitimación.

*** El menor de edad repudia por sí mismo pero sólo una vez que llega a mayor edad y
dentro del año siguiente al momento en que llegado a mayor edad, tuvo conocimiento de la
legitimación.

*** El que se encuentra en interdicción por sordomudez o demencia debe hacerlo por
intermedio de su curador, quién necesita de autorización judicial para repudiar la
legitimación.

*** El disipador repudia por sí mismo.

*** Los herederos del legitimado que muere antes de repudiar pueden hacerlo en el plazo
que al primero le faltaba para poder hacerlo.

La repudiación es solemne, debe hacerse por escritura pública, y debe inscribirse al

margen de la inscripción de nacimiento.

Efectos de la filiación legitima:

Deberes de los hijos para con sus padres:
- Los hijos tienen el deber de respeto y obediencia hacia ambos padres, pero están
especialmente sometidos al padre. (219)
- Los hijos están obligados a socorrer a sus padres, especialmente en el estado de
ancianidad, demencia y en todas las circunstancias en que necesitasen sus auxilios.

Deberes de los padres para con sus hijos:

- Toca de consuno a los padres, o al padre o madre sobreviviente, el cuidado personal de la
crianza y educación de sus hijos legítimos (222). En caso de separación, nulidad o divorcio
de los padres toca a la madre la tuición de los hijos sean hombres o mujeres. (cuidado
personal de los hijos).

- Los gastos de la crianza y educación de los hijos corresponden a la sociedad conyugal, y si

no hubiere corresponden al padre, pero la madre debe contribuir a ellos en la proporción
que el juez señale.

- Art. 233 Los padres tienen la facultad de corregir y castigar moderadamente a los hijos.

296
- Art. 235 Los padres tendrán el derecho y el deber de dirigir la educación del hijo del modo
que crean más conveniente para él.

Derechos de los padres:

- El padre y a falta de éste la madre tienen la patria potestad, sobre los bienes del hijo no
emancipados o sobre los bienes del hijo que está por nacer.

Filiación Natural:
De acuerdo al Art. 270: " Los hijos ilegítimos tendrán la calidad de hijos naturales
del padre o madre que los haya reconocido, o cuya paternidad o maternidad haya sido
establecida en conformidad a las reglas del presente título."

Los hijos naturales pueden ser : Hijos naturales reconocidos voluntariamente o

hijos naturales que han obtenido esta declaración por sentencia judicial en juicio
contradictorio, de ahí que en el Art. 271 señale en los Nºs 1 y 5 las causales de
reconocimiento voluntario y en los Nºs 2, 3 y 4 las causales de reconocimiento forzado:
Reconocimiento Voluntario : Art., 271 Nºs 1 y 5
Son hijos naturales :
Nº 1.º: Los que el padre, la madre o ambos hubieren reconocido como hijo suyo mediante
una declaración formulada con ese determinado objeto en escritura pública, en la
inscripción de nacimiento del hijo o en acto testamentario.

Con todo, el hecho de consignarse el nombre del padre o de la madre, a petición de

ellos, en la inscripción del nacimiento, es suficiente reconocimiento de filiación natural

El reconocimiento por acto entre vivos señalada en este número, podrá efectuarse
por medio de mandatario constituido por escritura pública y especialmente facultado con
ese objeto.

Asimismo, en el evento de que la madre sea demente o sordomuda que no pueda

darse a entender por escrito, podrá reconocer a su hijo como natural a través de la
declaración que efectúe su curador y siempre que conste la maternidad en el comprobante
de parto y se haya identificado a la madre en él.

Nº 5.º Aquellos que hayan sido reconocidos por el supuesto padre, cuando, citado
éste por el hijo a la presencia judicial, confesaré la paternidad bajo juramento. Nadie podrá
ejercer este derecho más de una vez con relación a la misma persona.

Reconocimiento Forzado : Art., 271 Nºs 2, 3, y 4.

Nº 2.º Aquellos que hubieren obtenido el reconocimiento de la paternidad o
maternidad natural por sentencia judicial.

297
 La acción del presunto hijo a que se refiere este número deberá necesariamente
fundarse en instrumento público o privado emanado del supuesto padre o madre del cual
se desprenda una confesión manifiesta de paternidad o maternidad.

El referido instrumento deberá acompañarse a la demanda y sin este requisito no se

dará curso a ésta.

Nº 3.º Los que hubieren poseído notoriamente, a lo menos durante diez años consecutivos,
la calidad de hijo respecto de determinada persona.
La posesión de dicha calidad consiste en que su padre o madre le haya tratado como
hijo, proveyendo a su educación y establecimiento de un modo competente y
presentándolo en ese carácter a sus deudos y amigos, y que éstos y el vecindario de su
domicilio, en general, le hayan reputado y reconocido como tal.

La posesión notoria deberá probarse por un conjunto de testimonios fidedignos,

que la establezcan de un modo irrefragable. La prueba de testigos no bastará por sí sola
para acreditarla.
Nº 4.º Los que hubieren obtenido declaración de maternidad fundada en la
circunstancia precisa de haberse establecido, con testimonios fidedignos, el hecho del parto
y la identidad del hijo.

De los números 2, 3 y 4 nace la acción de reclamación de estado, a virtud de la cual

se reclama la calidad de hijo natural de una persona.

Las características de la acción de reclamación de estado:

Debe seguirse siempre contra legítimo contradictor, se tramita en juicio ordinario,
la acción debe entablarse y notificarse en vida del supuesto padre o madre, salvo el caso de
la madre que muere dentro de los treinta días siguientes al parto sin haber reconocido al
hijo, en cuyo caso la demanda se notificará a cualquiera de los parientes consanguíneos,
mayores de edad, de grado más próximo, la acción de reclamación de estado no puede
dirigirse contra una persona casada salvo que se dirija contra ambos cónyuges o que éstos
se encuentren divorciados perpetuamente.

Efectos de la filiación natural:

- El hijo natural debe respeto y obediencia al padre o madre que lo haya reconocido, y si
ambos lo hubieren reconocido estará especialmente sometido al padre.

- El hijo natural está obligado a auxiliar y socorrer a sus padres naturales en todas las
circunstancias que lo precisen.

- Los padres tienen el derecho de castigar moderadamente y corregir a sus hijos naturales.

- La tuición del hijo natural corresponde al padre o madre que lo haya reconocido, si lo han
reconocido ambos les corresponde de consuno, si los padres naturales viven separados

298
corresponde a la madre, salvo que sea depravada y que sea de temer que se perviertan por
su culpa.

- Si el padre o madre es casado no podrá llevar al hijo natural a vivir a su casa sin
autorización de su cónyuge.

- En el caso de los hijos naturales reconocidos forzadamente será el juez quién decidirá
sobre su situación.

Con respecto a la patria potestad los padres naturales no tienen la patria potestad
sobre los bienes del hijo natural, y tampoco el usufructo de los bienes de éste, en cuanto a
la administración y representación corresponderá al padre que primero los haya
reconocido, y en caso de ser al mismo tiempo corresponderá la guarda al padre, es decir
administra los bienes del hijo por el hecho de ser el curador del mismo y no por ser el
padre, tienen entonces los derechos y deberes de tales curadores. Pero no corresponde este
derecho a los padres que hayan reconocido forzadamente al hijo.

Los padres naturales deben consentir el matrimonio del hijo natural, salvo que
hayan reconocido forzadamente en cuyo caso no gozan de esta facultad.

En cuanto a los derechos hereditarios, tanto el padre como el hijo son recíprocos
herederos en la forma que más adelante se verá.

El hijo natural tiene derecho a reclamar alimentos congruos de sus padres naturales
y éstos tienen derecho a reclamar alimentos necesarios a sus hijos naturales.

Filiación simplemente ilegítima: Son aquellos hijos ilegítimos que no han sido
reconocidos de acuerdo a las normas del art. 271, pero de acuerdo al art. 280 pueden
investigar respecto de su filiación.

Art. 280: "El hijo ilegítimo que no tenga la calidad de natural sólo tendrá derecho a pedir
alimentos del padre o madre, o de ambos según el caso:
1.Si de un conjunto de testimonios y antecedentes o circunstancias fidedignos resultaré
establecida de un modo irrefragable la paternidad o la maternidad del supuesto padre o
madre;

2.Si el presunto padre o madre hubiere proveído o contribuido al mantenimiento y

educación del hijo en calidad de tal y ello se prueba en la forma señalada en el número
anterior;

3.Si hallándose comprobada la filiación del hijo respecto de la madre, se acreditaré en la

forma establecida en el número 1.º que ella y el presunto padre han vivido en
concubinato notorio y durante él ha podido producirse legalmente la concepción;

299
4.Si el supuesto padre, citado por dos veces a la presencia judicial para que, bajo
juramento, reconozca al hijo y expresándose en la citación el objeto, no compareciere
sin causa justificada;

5.Si el período de la concepción del hijo correspondiere a la fecha de la violación, estupro

o rapto de la madre. En este último caso, bastará que hubiere sido posible la concepción
mientras estuvo la raptada en poder del raptor.

El hecho de seducir a una menor, haciéndola dejar la casa de la persona a cuyo

cuidado esté, es rapto aunque no se emplee la fuerza.

Si varias personas hubieran consumado la violación de la madre, deberá le juez

determinar cuál es el presunto padre del hijo que reclama alimentos. Si ello no fuere
posible, podrá condenar solidariamente al pago de dichos alimentos a todos los autores de
la violación.

Rechazada la acción a que se refiere el presente artículo, no podrá renovarse sino

por una sola vez en el caso del número 4.º. En los demás casos, sólo podrá renovarse si se
fundamenta en antecedentes que se hayan generado con posterioridad a la sentencia.

La sentencia que acoja la acción de alimentos a que se refiere el presente artículo y

el cumplimiento de esta sentencia no conferirán la calidad de hijo natural, ni la que rechace
dicha acción privará al hijo del derecho de reclamar esa calidad con sujeción a las reglas del
título anterior."

La acción de investigación de la filiación ilegítima corresponde al hijo pero sólo

antes de cumplir 18 años, ya que esta acción tiene como fin conseguir alimentos, por lo que
de acuerdo al Art. 286 " Ningún varón ilegítimo, que hubiere cumplido dieciocho años, y
que no tuviere imposibilidad física para dedicarse a un trabajo de que pueda subsistir, será
admitido a pedir que su padre o madre le reconozca o le alimente, pero revivirá la acción si
el hijo se imposibilitare posteriormente para subsistir de su trabajo."

La acción que concede el artículo 280 no podrá intentarse contra ninguna mujer
casada no divorciada perpetuamente, así lo señala expresamente el Art. 288.

Efectos de la filiación ilegítima:

- Crea la obligación de dar alimentos en los siguientes casos:
1.- El padre o madre ilegítimos cuya filiación haya sido establecida de acuerdo al Art. 280
deben al hijo ilegítimo alimentos necesarios, salvo en el caso de la violación, estupro o
rapto en cuyo caso se deben alimentos congruos.

2.- Los hijos ilegítimos deben alimentos sólo a la madre ilegítima, pero pierde este
derecho si lo abandona en la infancia.

300
 Con respecto a la tuición se aplican las normas de la filiación legítima en cuanto
fuere posible.

101.- ADOPCION
a) CONCEPTO
b) NATURALEZA JURIDICA
c) CLASES
d) EFECTOS

a) Concepto : Según Capitant: La adopción es un acto jurídico que crea entre dos personas
relaciones ficticias y puramente civiles de parentesco y filiación.

b) Naturaleza Jurídica : Es un acto jurídico.

c) Clases :
En Chile existen tres tipos de adopción :
Adopción Ordinaria, regida por la ley 7.613.
Adopción Simple, regida por la ley 18.703
Adopción Plena, regida por la ley 18.703

ADOPCION ORDINARIA : Se rige por la ley 7.613

De acuerdo al Art. 1º La adopción es un acto jurídico destinado a crear entre adoptante y
adoptado los derechos y obligaciones que establece la presente ley.

Esta adopción no constituye estado civil.

Requisitos :
- La adopción deberá otorgarse por escritura pública, en la que conste la aceptación del
adoptado. Art. 5. El adoptado puede ser mayor o menor, si es menor deberá autorizar su
representante legal o sus padres legítimos, en el caso de negativa injustificada podrá
autorizar el juez.

- Debe ser autorizada por el juez con conocimiento de causa y con audiencia de los
ascendientes legítimos del adoptante y del adoptado, y los descendientes legítimos del
adoptado.

- La resolución que autorice la adopción será insertada en la escritura pública.

- La escritura debe inscribirse en el registro civil correspondiente al domicilio del adoptado
y anotarse al margen de la inscripción de nacimiento del adoptado.

- El adoptado que tome el apellido del adoptante deberá expresarlo en la escritura publica y
se hará mención de ello en la inscripción en el Registro Civil.

301
- Entre adoptante y adoptado debe haber a lo menos 15 años de diferencia, y el adoptante
no puede tener menos de 40 ni más de 70 años. Si el adoptante es casado debe consentir su
cónyuge. El adoptante debe ser persona natural y tener la libre disposición de sus bienes.
Las personas que tengan descendencia legítima sólo podrán adoptar cuando todos sus
hijos sean mayores y con la autorización de éstos otorgada por escritura pública.

- La adopción sólo es procedente si presenta ventajas para el adoptado.

EFECTOS DE LA ADOPCION ORDINARIA : Por regla general los efectos se producen

entre adoptante y adoptado.

1.- Puede el adoptado tomar el nombre del adoptante.

2.- El adoptante pasa a ejercer sobre el adoptado todos los derechos de la autoridad
paterna, pero deberá hacer inventario y prestar fianza para administrar sus bienes,
además no tiene el usufructo de los bienes del adoptado.

3.- Entre adoptante y adoptado se deben alimentos congruos.

4.- El adoptado tiene derechos sucesorios en la herencia abintestato del adoptante, con
derechos similares a los del hijo natural.

Respecto de terceros :
1.- La adopción ordinaria no hace perder al adoptado los derechos que le corresponden en
su familia, los heredará y estará obligado a los alimentos para esas personas.

2.- La adopción hace perder al padre legítimo la patria potestad.

3.- La adopción pone fin a la guarde en que e encontraba el adoptado.

Término de la adopción ordinaria : Art. 32 Ley 7.613

1 Por voluntad del adoptado, manifestada en escritura pública, dentro del año siguiente a
la cesación de su incapacidad;

2 Por consentimiento mutuo del adoptante y del adoptado mayor de edad, que conste en
escritura pública;

3 Por sentencia judicial que prive al adoptante de la patria potestad en los casos
contemplados en el artículo 267 del Código Civil; y

4 Por sentencia judicial que declare la ingratitud del adoptado para con el adoptante.

ADOPCION SIMPLE : Ley 18.703

302
La adopción simple crea entre adoptante y adoptado sólo los derechos y obligaciones que
se establecen en el Título II.
Características :
* Se constituye por sentencia judicial,
* No constituye estado civil,
* Es temporal, se extingue de pleno derecho por llegar el adoptado a la mayoría de edad,
* El adoptado continúa formando parte de su familia de origen.

Requisitos de la adopción simple :

- Nadie puede ser adoptado por más de una persona, salvo si se trata de cónyuges.
- El adoptante debe ser una persona natural, mayor de edad y plenamente capaz, si es
casado debe consentir el cónyuge.
- Debe existir a lo menos una diferencia de 15 años entre adoptante y adoptado.
- El adoptado debe ser menor de 18 años, que requiera de asistencia y protección y
carezcan de bienes.

Efectos de la adopción simple :

- El adoptante tiene el cuidado personal del adoptado, debe pagar los gastos de
alimentación, crianza y educación del mismo.
- El adoptante ejerce la autoridad paterna y tiene la patria potestad sobre los bienes del
adoptado, pero no tiene el usufructo de ellos.
- Tiene el adoptante la facultad de consentir en el matrimonio del adoptado.
- El adoptante para contraer matrimonio debe hacer inventario de los bienes del adoptado
que administra, si no lo hace queda sujeto a indemnizar al adoptado por los perjuicios que
le ocasione la falta del inventario.
- La adopción simple pone fin a la patria potestad que ejercía el padre legítimo y a la guarda
del menor adoptado.
- El adoptado sigue perteneciendo a su familia.

Extinción de la adopción simple : Art. 20 Ley 18.703

" La adopción simple termina por las siguientes causales:
a) Por mayoría de edad del adoptado;

b) Por sentencia judicial pronunciada por el tribunal que resolvió sobre ella, de oficio o a
petición de parte, cuando se hayan perdido las finalidades que se tuvieron en vista para
otorgarla y, especialmente, en caso de abandono, maltrato, depravación o incapacidad
física permanente del adoptante, y

c) Por la adopción del menos conforme a las normas de la ley 7.613 o por su adopción plena
de acuerdo a las disposiciones del Título III de esta ley."

ADOPCION PLENA : Ley 18.703

303
 La adopción plena tiene por objeto conceder al adoptado el estado civil de hijo
legítimo de los adoptantes en los casos y con los requisitos que se establecen en el Título
III. (Art. 1 inc. 3).

Características :
* Es de orden público,
* Se constituye sólo por sentencia judicial,
* Es constitutiva de estado civil,
* Es una ficción legal, ya que crea una filiación que en realidad no existe, es fuente de la
filiación legítima,
* Es irrevocable, sólo puede ser dejada sin efecto por sentencia judicial que declare la
nulidad por fraude,

Requisitos : Art. 21
- Sólo podrá otorgarse a los cónyuges no divorciados, con cuatro años de matrimonio,
mayores de 25 años y menores de sesenta, con 20 años más que el menor y que lo hubieren
tenido a su tuición o cuidado en forma ininterrumpida a lo menos un año. Los cónyuges
deberán actuar siempre de consuno. Los requisitos de edad y diferencia con el menor no
serán exigibles cuando si uno de los adoptantes es ascendiente por consanguinidad del
adoptado.

- Al viudo o viuda podrá otorgarse la adopción plena, si en vida de ambos cónyuges se

hubiere iniciado la tramitación correspondiente y siempre que cumpla con los demás
requisitos legales.

También podrá otorgarse la adopción plena, al viudo o viuda que pruebe que el
cónyuge difunto manifestó su voluntad de conceder ese beneficio conjuntamente con el
sobreviviente, siempre que la tramitación correspondiente se haya iniciado dentro del año
siguiente a su fallecimiento.

La voluntad señalada deberá probarse por instrumento público, testamento o un

conjunto de testimonios fidedignos que la establezca de un modo irrefragable, no bastando
la sola prueba de testigos.

Para otorgar el beneficio de la adopción plena, el viudo o viuda deberá haber tenido
al menor durante un año bajo su tuición o cuidado personal, plazo que podrá ser
modificado por el juez si estima que existen motivos que lo justifiquen.

La adopción en estos casos, se entenderá efectuada por ambos cónyuges.

- Se podrá también otorgar el beneficio de adopción plena a los cónyuges cuyo matrimonio
hubiere sido disuelto, siempre que exista la conformidad de ambos y la del actual cónyuge
si estuviesen ligados por nuevo matrimonio, cuando al tiempo de la disolución el menor

304
hubiere completado un período bajo la tuición o cuidado de los adoptantes de, a lo menos,
un año y con tal que concurran los demás requisitos que establece la ley.

- La adopción plena sólo procederá respecto de los menores cuya edad sea inferior a 18
años, cuando ofrezca ventajas al adoptado, se encuentren en caso de orfandad de padre y
madre, sean de filiación desconocida, se encuentren abandonados, o sean hijos de
cualquiera de los adoptantes.

Procedimiento :
1.- La solicitud de adopción debe firmarse ante el secretario del tribunal, acompañando
copia íntegra de la inscripción de nacimiento, y si no fuere posible el tribunal ordenará
inscribir al menor en le registro civil correspondiente al domicilio de los adoptantes.

2.- La solicitud de adopción deberá notificarse personalmente a los padres, guardadores o

personas que pudieren alegar derechos sobre el menor, si fuere posible hacerlo
personalmente se hará por dos avisos publicados en días distintos, entre los que
mediará a lo menos cinco días. Estos avisos deberán ser redactados en extracto por el
secretario del tribunal señalando los mayores datos disponibles, salvo la identificación
de los solicitantes.
3.- Los padres, guardadores y terceros tendrán un plazo de 15 días para comparecer al
tribunal.
4.- El juez abrirá si es necesario un término de prueba en la forma y términos de los
incidentes (8 días, dentro de los dos primeros se acompaña la lista de testigos)

5.- Después el tribunal declarará el estado de abandono del menor y esta resolución se
notifica por cédula a los interesados que hubieren comparecido.

6.- Sentencia, que si acoge la adopción deberá ordenar:

* Que se oficie a la dirección general del servicio del registro civil y a cualquier otro
organismo público o privado, solicitando el envío de la ficha individual del adoptado y de
cualquier otro antecedente que permita su identificación, los que serán agregados a los
autos,
* Que se remita el expediente a la oficina del registro civil del domicilio de los adoptantes a
fin de que se practique una nueva inscripción de nacimiento del adoptado como hijo
legítimo de los adoptantes, quienes requerirán dicha inscripción en el registro de
nacimientos de la oficina del registro civil que corresponda a su domicilio,
* Cuando se acoja la adopción de dos o más persona entre las que no hubiere una
diferencia de edad de 270 días (9 meses), la sentencia al precisar la fecha de nacimiento de
cada uno cuidará de que exista entre sus fechas de nacimiento el plazo referido, lo mismo
se hará cuando igual situación se presente entre el o los adoptados y los hijos de los
adoptantes.
* Que se cancele la antigua inscripción de nacimiento del
adoptado.

Efectos de la adopción plena :

305
 Se producen los mismos efectos que en la filiación legítima, la adopción hace
caducar los vínculos de la filiación de origen del adoptado en todos sus efectos civiles, salvo
en lo que se refiere a los impedimentos o prohibiciones para contraer matrimonio. (lazos
de consanguinidad).

Extinción de la adopción plena :

La adopción plena es irrevocable, pero el adoptado tendrá siempre derecho a
pedir la nulidad de la adopción cuando hubo fraude en su obtención, ante el juez
de letras del territorio donde se tramitó la adopción.

Principio de la reserva en la adopción :

De acuerdo al Art. 35 de la Ley 18.703 todas las tramitaciones, tanto judiciales
como administrativas y la guarda de documentos a que dé lugar la adopción serán
reservadas; Salvo que los solicitantes, en su demanda de adopción, hayan
manifestado lo contrario. En este caso, en la sentencia se dejará constancia de ello y
no será aplicable lo dicho en la parte primera de este inciso.

Cuando el procedimiento de adopción se haya tramitado en forma reservada,

los funcionarios públicos que violaren esta reserva, serán sancionados con la pena de
suspensión del empleo y multa de seis a diez sueldos vitales, y en caso de causar
daño la pena será de inhabilitación absoluta y multa de ocho a diez UTM.

102.- SUCESION POR CAUSA DE MUERTE

a) CONCEPTO
b) CONTENIDO
c) CARACTERISTICAS COMO MODO DE ADQUIRIR

a) Concepto : Es un modo de adquirir el dominio por el cual una persona adquiere

todos los derechos y obligaciones transmisibles de otra que es su causante.

La palabra sucesión evoca la idea de la transmisión de todo o parte del patrimonio de

una persona fallecida a una o más personas vivas, señaladas por el difunto o por la
ley.

La palabra sucesión sirve además para designar el patrimonio mismo que se

transmite, el objeto de la transmisión.

Puede también servir para designar al conjunto de los sucesores, se habla de "la
sucesión" de fulanito.

306
b) Contenido : Contiene las normas aplicables a las sucesiones sean testamentarias o
abintestato, las clases de testamentos, las formas de otorgarlos, las incapacidades e
indignidades para suceder, las asignaciones forzosas, etc.

c) Características como modo de adquirir :

* La sucesión por causa de muerte es un modo de adquirir el dominio de acuerdo al
Art. 588
" Los modos de adquirir el dominio son la ocupación, la accesión, la tradición, la
sucesión por causa de muerte, y la prescripción."

* Es un modo de adquirir el dominio derivativo porque el derecho que se adquiere

emana del causante, de ahí que no podrá adquirir más derechos que los que el
causante tenía.

* Es un modo de adquirir a título gratuito, ya que el que adquiere no debe ninguna

contraprestación, e incluso puede rechazar libremente.

* Sirve para adquirir todo tipo de derechos, salvo aquellos que la ley declara
intransmisibles. ej. Usufructo, se extingue con la muerte del usufructuario, Uso y
habitación, el derecho de alimentos, el mandato.

103.- CLASES DE SUCESION

a) CONCEPTOS
b) IMPORTANCIA DE LA DISTINCION

a) Conceptos :
Sucesión testada y abintestato :
La sucesión como modo de adquirir requiere un título, así de acuerdo al art.
952 " Si se sucede en virtud de un testamento, la sucesión se llama testamentaria, y si
en virtud de la ley, intestada o abintestato.

La sucesión en los bienes de una persona difunta puede ser parte

testamentaria, y parte intestada."

Importancia de la clasificación :
El título en la sucesión testada es el testamento y en la sucesión intestada o
abintestato el título es la ley.

Sucesión a título universal o singular :

De acuerdo al Art. 951 " Se sucede a una persona difunta a título universal o a
título singular.

307
 El título es universal cuando se sucede al difunto en todos sus bienes,
derechos y obligaciones transmisibles, o en una cuota de ellos, como la mitad, tercio
o quinto.

El título es singular cuando se sucede en una o más especies o cuerpos ciertos,

como tal caballo, tal casa; o en una o más especies indeterminadas de cierto género,
como un caballo, tres vacas, seiscientos pesos fuertes, cuarenta fanegas de trigo."

Importancia de la clasificación :
Las asignaciones a título universal se llaman herencias y el asignatario
heredero, las asignaciones a título singular se llaman legados y el asignatario
legatario. Las asignaciones que hace la ley son siempre a título singular.

104.- APERTURA DE LA SUCESION

a) CONCEPTO
b) IMPORTANCIA
c) DELACION DE LAS ASIGNACIONES
d) MEDIDAS DE SEGURIDAD
e) HERENCIA YACENTE
f) BENEFICIOS DE INVENTARIO Y SEPARACION DE PATRIMONIOS

a) Concepto:
La apertura de la sucesión es un hecho jurídico, consecuencia de la muerte de
una persona, y en cuya virtud los bienes del difunto pasan a sus sucesores.

La apertura de la sucesión se produce con la muerte del causante.

Art. 955 " La sucesión de los bienes de una persona se abre al momento de su muerte
en su último domicilio, salvos los casos expresamente exceptuados.

La sucesión se regla por la ley del domicilio en que se abre; salvas las
excepciones legales." ( La única excepción es el caso del desaparecido declarado
muerto presuntivamente en que la sucesión se abre en el último domicilio que haya
tenido en Chile.)

Es importante determinar, con la mayor precisión posible, el momento de la

muerte de una persona. Así, en el caso de la declaración de muerte presunta y en el
de los comurientes, que se suceden recíprocamente, si no puede probarse el orden en
que murieron, ninguna de ellas sucederá en los bienes de las otras.

b) Importancia del momento de la apertura de la sucesión:

1º El momento de la apertura de la sucesión determina las personas hábiles para
suceder al difunto.

308
2º Se determinan los derechos en que ha de sucederse, es decir los que el causante
tenía al momento de su fallecimiento.

3º Desde ese momento comienza el estado de indivisión entre los herederos, y a esa
fecha deberá retrotraerse los efectos de la adjudicación de un bien al momento de la
partición.

4º Los efectos de la aceptación o repudiación de una herencia se retrotraen al

momento de la apertura de la sucesión.

5º En la sucesión rigen las leyes vigentes al momento de su apertura.

6º Con respecto al lugar donde se abre la sucesión este es el del último domicilio del
causante, salvo el caso del desaparecido declarado muerto presuntivamente en que la
sucesión se abre en el último domicilio que haya tenido en Chile, el lugar donde se
abre la sucesión fija la competencia de los tribunales.

c) Delación de las asignaciones:

Art. 956 Inc. 1º " La delación de una asignación es el actual llamamiento de la
ley a aceptarla o repudiarla."

De acuerdo al art. 1225 " Todo asignatario puede aceptar o repudiar libremente."

La herencia o legado se defiere al heredero o legatario en el momento de

fallecer la persona de cuya sucesión se trata, si el heredero o legatario no es llamado
condicionalmente; o en el momento de cumplirse la condición, si el llamamiento es
condicional.

Salvo si la condición es de no hacer algo que dependa de la sola voluntad del

asignatario, pues en este caso la asignación se defiere al momento de la muerte del
testador, dándose por el asignatario caución suficiente de restituir la cosa asignada
con sus accesiones y frutos, en caso de contravenirse a la condición.

Lo cual, sin embargo, no tendrá lugar cuando el testador hubiere dispuesto

que mientras penda la condición de no hacer algo, pertenezca a otro asignatario la
cosa asignada."

Por regla general el asignatario es libre para aceptar o repudiar salvo que substraiga
efectos pertenecientes a la sucesión en cuyo caso se entiende que acepta, o cuando se
constituya en mora de aceptar o repudiar en cuyo caso se entiende que repudia. (1231
y 1233).

Podrán ocurrir casos en que la demora en aceptar o repudiar perjudique a terceros,

en cuyo caso podrán demandar para que declare si acepta o repudia, en ese caso

309
tendrá 40 días desde la fecha de la demanda, prorrogable no más de un año, y si no
está se le designará un curador de bienes que aceptará con beneficio de inventario.

Para aceptar o repudiar una asignación es necesario ser capaz, los incapaces lo harán
a través de sus representantes legales, así el tutor o curador debe aceptar las
herencias deferidas al pupilo con beneficio de inventario y si se trata de legados que
le imponen obligaciones o gravámenes, deberá aceptar previa tasación de las cosas
legadas.(397 y 398). No puede repudiar sin autorización judicial.

La aceptación y la repudiación no admiten modalidades y son indivisibles

d) Medidas de Seguridad:

Puede suceder que a la muerte de una persona se cometan actos de ocultación de

bienes en perjuicio de los asignatarios y acreedores, por eso la ley señala las medidas
de seguridad que pueden tomarse, estas son, la guarda y aposición de sellos, la
declaración de herencia yacente y la facción de inventario.

GUARDA Y APOSICION DE SELLOS :

La aposición de sellos consiste en la colocación de tiras de papel o de género fijadas
con lacre u otra sustancia semejante, en forma de que no pueda abrirse sin rotura un
mueble, una pieza o una casa

La guarda consiste en la custodia de las llaves del mueble o lugar en que están los
bienes sujetos a la aposición de sellos.
Es una medida de seguridad provisoria.

Art. 1222 : " Desde el momento de abrirse una sucesión, todo el que tenga interés en
ella, o se presuma que pueda tenerlo, podrá pedir que los muebles y papeles de la
sucesión se guarden bajo llave y sello, hasta que se proceda al inventario solemne de
los bienes y efectos hereditarios.
No se guardarán bajo llave y sello los muebles domésticos de uso cotidiano,
pero se formará lista de ellos.
La guarda y aposición de sellos deberá hacerse por el ministerio del juez con
las formalidades legales."

Los gastos de la guarda y aposición de sellos gravan toda la herencia, son una baja
general.

La guarda y aposición de sellos dura hasta que se haga inventario solemne de los
bienes.

FACCION DE INVENTARIO :
El inventario es una enumeración de todos los bienes y de todas las obligaciones del
difunto, tiene por objeto hacer constar el estado del patrimonio del causante.

310
Es una medida permanente de seguridad.

El inventario puede ser simple o solemne.

** Inventario simple, es una lista de los bienes y deudas hecha por los interesados sin
ninguna solemnidad.
** Inventario solemne, es el que se practica previa orden judicial por un funcionario
público con las solemnidades legales.

Art. 859 CPC : " El inventario solemne se extenderá con los requisitos que siguen:
1.Se hará ante un notario y dos testigos mayores de dieciocho años, que sepan leer y
escribir y sean conocidos del notario. Con autorización del tribunal podrá hacer
las veces de notario otro ministro de fe o un juez de menor cuantía;
2.El notario o el funcionario que lo reemplace, si no conoce a la persona que hace la
manifestación, la cual deberá ser, siempre que esté presente, el tenedor de los
bienes, se cerciorará ante todo de su identidad y la hará constar en la diligencia;

3.Se expresará en letras el lugar, día, mes y año en que comienza y concluye cada
parte del inventario;

4.Antes de cerrado, el tenedor de los bienes o el que hace la manifestación de ellos,

declarará bajo juramento que no tiene otros que manifestar y que deban figurar en
el inventario; y

5.Será firmado por dicho tenedor o manifestante, por los interesados que hayan
asistido, por el ministro de fe y por los testigos."

Debe hacerse el inventario con citación de todos los interesados conocidos y que
según la ley tengan derecho a asistir, el Art. 1255 señala que tendrán derecho a asistir
al inventario el albacea, el curador de la herencia yacente, los herederos presuntos
testamentarios o abintestato, el cónyuge sobreviviente, los legatarios, los socios de
comercio, los fideicomisarios y todo acreedor hereditario que presente el título de su
crédito.

Todos tendrán derecho a reclamar contra el inventario en lo que les pareciere

inexacto.

El inventario debe ser solemne cuando existen incapaces de administrar sus bienes,
menores o dementes dentro de los herederos.

Los gastos del inventario constituyen una baja general. (1224)

HERENCIA YACENTE : Puede suceder que entre el momento en que la herencia es

deferida y la aceptación de la misma transcurra un tiempo y en ese lapso los bienes
quedan desamparados, la herencia yacente es una institución que tiene por objeto
resolver ese problema y conservar el patrimonio hereditario.

311
Art. 1240 : " Si dentro de los quince días de abrirse la sucesión no se hubiere
aceptado la herencia o una cuota de ella, ni hubiere albacea a quien el testador haya
conferido la tenencia de los bienes y que haya aceptado su encargo, el juez, a
instancia del cónyuge sobreviviente, o de cualquiera de los parientes o dependientes
del difunto, o de otra persona interesada en ello, o de oficio, declarará yacente la
herencia; se insertará esta declaración en un diario de la comuna, o de la capital de la
provincia o de la capital de la región, si en aquélla no lo hubiere; y se procederá al
nombramiento de curador de la herencia yacente.
Si hubiere dos o más herederos y aceptase uno de ellos, tendrá la
administración de todos los bienes hereditarios proindiviso, previo inventario
solemne, y aceptando sucesivamente sus coherederos, y suscribiendo el inventario,
tomarán parte en la administración.
Mientras no hayan aceptado todos, las facultades del heredero o herederos
que administren serán las mismas de los curadores de la herencia yacente, pero no
serán obligados a prestar caución, salvo que haya motivo de temer que bajo su
administración peligren los bienes."

No confundir La herencia yacente con la herencia vacante, la herencia yacente es la

que no ha sido aceptada y se declara por resolución judicial, la herencia vacante es la
que corresponde al fisco a falta de otros herederos de mejor derecho.(el que denuncia
una herencia vacante se lleva el 20% de los bienes que ingresen al patrimonio fiscal).

f) Beneficio de inventario y separación de patrimonios :

BENEFICIO DE INVENTARIO : Al momento de aceptar el heredero puede hacerlo
con "beneficio de inventario", esto es, limitando su responsabilidad en la herencia
hasta el valor de lo recibido, ya que de no ser por este beneficio quedaría obligado
ilimitadamente.

Art. 1247 : " El beneficio de inventario consiste en no hacer a los herederos que
aceptan responsables de las obligaciones hereditarios y testamentarias, sino hasta
concurrencia del valor total de los bienes que han heredado."
Es de orden público, el testador no podrá prohibir que el heredero acepte con
beneficio de inventario Art. 1249.

Herederos obligados a aceptar con beneficio de inventario:(1250)

1.Las herencias deferidas al fisco y todas las corporaciones y establecimientos
públicos.

2.Las herencias de las personas que no pueden aceptar o repudiar sino por el
ministerio o autorización de otras.

3.Artículo 1251. Los herederos fiduciarios son obligados a aceptar con beneficio de
inventario.

312
Si hay varios herederos y unos quieren aceptar con beneficio de inventario y otros no
de acuerdo al Art. 1248 todos serán obligados a aceptar con beneficio de inventario.

Requisitos del beneficio de Inventario :

1.El heredero debe expresamente impetrarlo

2.Que no haya realizado actos que importen aceptación tácita, salvo que
previamente haya realizado inventario solemne en cuyo caso se presume su
intención de aceptar con beneficio de inventario. (1245)

3.Que se practique inventario

4.Que el inventario sea fiel. (1256)

SEPARACION DE PATRIMONIOS : Cada vez que una herencia es aceptada pura y

simplemente se produce una confusión de patrimonios, así los bienes y las deudas del
difunto se confunden con las del heredero, pero esta confusión puede perjudicar al
heredero, a los acreedores del heredero o a los acreedores del causante, por eso el
Art. 1378 establece:

Art. 1378 : " Los acreedores hereditarios y los acreedores testamentarios podrán
pedir que no se confundan los bienes del difunto con los bienes del heredero; y en
virtud de este beneficio de separación tendrán derecho a que de los bienes del difunto
se les cumplan las obligaciones hereditarias o testamentarias con preferencia a las
deudas propias del heredero."

Una consecuencia de la aceptación de la asignación con beneficio de

inventario es que impide que los patrimonios se confundan, ya que, si así sucediera
no podría limitarse la responsabilidad del heredero, pero esta consecuencia no es
propiamente el beneficio de separación, ya que el beneficio como tal solo pueden
pedirlo judicialmente los acreedores hereditarios y los acreedores testamentarios.

El decreto judicial que concede el beneficio debe inscribirse en el CBR

correspondiente en caso de que haya habido bienes raíces dentro de los bienes del
causante.

105.- DERECHO REAL DE HERENCIA

a) CONCEPTO
B) MODOS DE ADQUIRIRLO

a) Concepto:

313
 La herencia es todo el patrimonio del difunto, involucra todas sus relaciones
jurídicas, independientemente de su contenido efectivo; la herencia es una
universalidad jurídica que comprende derechos y obligaciones, activos y pasivos.

La herencia es un derecho real, de acuerdo al art. 577 "derecho real es el que

tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona.
Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o
habitación, los de servidumbres activas, el de prenda y el de hipoteca. De estos
derechos nacen las acciones reales."
En el caso del derecho real de herencia la acción se llama acción de petición
de herencia.
El derecho real de herencia se adquiere por el modo de adquirir sucesión por
causa de muerte, pero además de adquirir el dominio la ley señala que por el hecho
de deferirse la herencia se adquiere además la posesión, así lo señala el Art. 722 " La
posesión de la herencia se adquiere desde el momento en que es deferida aunque el
heredero lo ignore.
El que validamente repudia una herencia se entiende no haberla poseído
jamás."

Art. 688 " En el momento de deferirse la herencia, la posesión de ella se

confiere por el ministerio de la ley al heredero; pero esta posesión legal no habilita al
heredero para disponer en manera alguna de un inmueble, mientras no preceda :
1 El decreto judicial que da la posesión efectiva: este decreto se inscribirá en el
registro de la comuna o agrupación de comunas en que haya sido pronunciado; y
si la sucesión es testamentaria, se inscribirá al mismo tiempo el testamento.

2 Las inscripciones especiales prevenidas en los incisos 1º y 2º del artículo

precedente: en virtud de ellas podrán los herederos disponer de consuno de los
inmuebles hereditarios; y

3 La inscripción especial prevenida en el inciso 3º: sin ésta no podrá el heredero

disponer por sí solo de los inmuebles hereditarios que en la partición le hayan
cabido."

b) Modos de adquirir el derecho real de herencia :

Puede adquirirse el derecho real de herencia por los siguientes modos de
adquirir : Art. 588
* Sucesión por causa de muerte,

* Tradición, pero solo una vez abierta la sucesión ya que el pacto sobre sucesiones
futuras adolece de nulidad absoluta por ílicitud del objeto,

* Prescripción, en el plazo de diez años, salvo el heredero putativo al que se le haya

dado la posesión efectiva de la herencia que ganará por prescripción de cinco años, ya
que el decreto de posesión efectiva le sirve de justo título.

314
106.- POSESION DE LA HERENCIA
a) CLASES
b) REQUISITOS PARA DISPONER DE LOS BIENES

De acuerdo al Art. 722 " La posesión de la herencia se adquiere desde el

momento en que es deferida, aunque el heredero lo ignore.
El que validamente repudia una herencia se entiende no haberla poseído
jamás."

Art. 688 Inc. 1º: " En el momento de deferirse la herencia, la posesión de ella
se confiere por el ministerio de la ley al heredero." ---> Esta posesión es
especialísima ya que puede que el heredero no tenga ni el corpus ni el animus,
requisitos esenciales en toda posesión, por otra parte el código apartándose de sus
precedentes estableció que esta posesión puede ser diversa que la del causante, ya
que de acuerdo al Art.717 " Sea que se suceda a título universal o singular, la posesión
del sucesor, principia en él." (pero podrá añadir el tiempo de su antecesor, pero en
ese caso se la apropia con sus calidades y vicios).

Clases de posesión :
---------------> Posesión legal
Posesión efectiva

La posesión legal es la que tiene el heredero desde el momento de deferirse la

herencia por el sólo ministerio de la ley aunque lo ignore. Art. 688 Inc. 1º " En el
momento de deferirse la herencia, la posesión de ella se confiere por el ministerio de
la ley al heredero, pero esta posesión legal no habilita al heredero para disponer en
manera alguna de un inmueble."

La posesión efectiva es el decreto judicial que reconoce al heredero su calidad de tal.

Art.688 Nº 1 " El decreto judicial que da la posesión efectiva: este decreto se
inscribirá en el registro de la comuna en que haya sido pronunciado; y si la sucesión
es testamentaria, se inscribirá al mismo tiempo el testamento."

b) Requisitos para disponer de los bienes :

De acuerdo al mismo artículo 688 la posesión legal no habilita para disponer
de manera alguna de un inmueble mientras no preceda :
1 El decreto judicial que da la posesión efectiva : este decreto se inscribirá en el
registro de la comuna o agrupación de comunas en que haya sido pronunciado; y
si la sucesión es testamentaria, se inscribirá al mismo tiempo el testamento;

315
2 Las inscripciones especiales prevenidas en los incisos 1º y 2º del artículo
precedente : en virtud de ellas podrán los herederos disponer de consuno de los
inmuebles hereditarios; y

3 La inscripción especial prevenida en el inc.3º : sin ésta no podrá el heredero

disponer por sí solo de los inmuebles hereditarios que en la partición le hayan
cabido."

El Nº 1º se refiere a que el decreto de posesión efectiva debe inscribirse en el registro

del conservador del departamento en que se otorgó (por regla general será el del
último domicilio del causante) y en todos los registros donde existan inmuebles, si la
sucesión es testada deberá inscribirse también el testamento.

El Nº 2 se refiere a la inscripción especial de herencia, que pone los inmuebles

heredados a nombre de todos los herederos en común, se hace en el conservador del
departamento donde este ubicado el inmueble y si pertenece a varios en todos ellos,
en virtud de esta inscripción podrán los herederos disponer de consuno de los
inmuebles heredados.

El Nº 3 se refiere al acto de partición, por ella queda el heredero a quién se adjudicó

el inmueble en condiciones de disponer libremente del inmueble heredado.

107.- INCAPACIDADES E INDIGNIDADES PARA SUCEDER

Para suceder a otra persona es necesario ser capaz y digno de suceder.

INCAPACIDADES:
De acuerdo al Art. 1445 " La capacidad legal de una persona consiste en
poderse obligar por sí misma, y sin el ministerio o la autorización de otra. 1446 "
Toda persona es legalmente capaz, excepto aquellas que la ley declara incapaces."

En materia de sucesiones el Art. 961 señala expresamente que " Será capaz y
digna de suceder toda persona a quien la ley no haya declarado incapaz o indigna."

La incapacidad para suceder es una incapacidad de goce.

Puede ser incapacidad absoluta o relativa, según deje al incapaz imposibilitado de
suceder a toda persona o sólo se refiera a la incapacidad de suceder a ciertas
personas.

INCAPACIDADES ABSOLUTAS : La disposición a favor de un incapaz será nula.

(966).
- Falta de existencia natural
- Falta de personalidad jurídica

316
Art. 962 " Para ser capaz de suceder es necesario existir al tiempo de abrirse la
sucesión; salvo que se suceda por derecho de transmisión, según el Art. 957, pues
entonces bastará existir al abrirse la sucesión de la persona por quién se transmite la
herencia o legado.
Si la herencia o legado se deja bajo condición suspensiva, será también
preciso existir en el momento de cumplirse la condición.
Con todo, las asignaciones a personas que al tiempo de abrirse la sucesión no
existen, pero se espera que existan, no se invalidarán por esta causa si existieren
dichas personas antes de expirar los diez años subsiguientes a la apertura de la
sucesión.
Valdrán con la misma limitación las asignaciones ofrecidas en premio a los
que presten un servicio importante, aunque el que lo presta no haya existido al
momento de la muerte del testador."

Art. 963 : " Son incapaces de toda herencia o legado las cofradías, gremios o
establecimientos cualesquiera que no sean personas jurídicas.
Pero si la asignación tuviere por objeto la fundación de una nueva
corporación o establecimiento, podrá solicitarse la aprobación legal, y obtenida ésta,
valdrá la asignación."

INCAPACIDADES RELATIVAS : Afecta a las siguientes personas :

- Al condenado por el crimen de dañado ayuntamiento
- Al confesor del causante
- Al notario, testigos y ciertos parientes de estos.

Art. 964 : Es incapaz de suceder a otra persona como heredero o legatario, el que
antes de deferírsele la herencia o legado hubiere sido condenado judicialmente por el
crimen de dañado ayuntamiento con dicha persona y no hubiere contraído con ella
un matrimonio que produzca efectos civiles.

Lo mismo se extiende a la persona que antes de deferírsele la herencia o

legado hubiere sido acusada de dicho crimen, si se siguiere condenación judicial."

Ni el Código Civil ni el Penal definen cual es el crimen de dañado

ayuntamiento, pero el art. 36 hoy derogado llamaba hijos de dañado ayuntamiento a
los adulterinos, incestuosos y sacrílegos.

Art. 965 : Por testamento otorgado durante la última enfermedad, no puede recibir
herencia o legado alguno, ni aun como albacea fiduciario, el eclesiástico que hubiere
confesado al difunto durante la misma enfermedad, o habitualmente en los dos
últimos años anteriores al testamento; ni a la orden, convento o cofradía de que sea
miembro el eclesiástico; ni sus deudos por consanguinidad o afinidad hasta el tercer
grado inclusive.

317
 Pero esta incapacidad no comprenderá a la iglesia parroquial del testador, ni
recaerá sobre la porción de bienes que el dicho eclesiástico o sus deudos habrían
heredado abintestato, si no hubiese habido testamento."

Art. 1061 : " No vale disposición alguna testamentaria en favor del escribano que
autorizare el testamento, o del funcionario que haga las veces de tal, o del cónyuge de
dicho escribano o funcionario, o de cualquiera de los ascendientes, descendientes,
hermanos, cuñados, empleados o asalariados del mismo.
No vale tampoco disposición alguna testamentaria en favor de cualquiera de
los testigos, o de su cónyuge, ascendientes, descendientes, hermanos o cuñados."

Efectos de las incapacidades:

Son de orden público por lo que no pueden sanearse, existen de pleno derecho
y no es necesario que se declaren judicialmente.
La Sanción a la incapacidad, de acuerdo al Art. 966 es la nulidad absoluta de la
asignación. " La disposición a favor de un incapaz será nula."

El Código se puso también en el caso de que se tratara de burlar las reglas de

las incapacidades por medio de fraude o simulación y por ello dispuso en el Art. 966 "
Será nula la disposición a favor de un incapaz, aunque se disfrace bajo la forma de un
contrato oneroso o por interposición de persona." y en el Art. 972 declara indigno de
suceder al testaferro y dispone que la disposición es nula.

Pese a lo anterior el incapaz puede adquirir la asignación por medio de la

prescripción. (salvo incapacidad absoluta)
La incapacidad pasa contra terceros porque éstos no pueden adquirir más
derechos que su causante.

INDIGNIDADES :
La indignidad es la falta de mérito para suceder a una persona, constituye un
desheredamiento legal.

Art. 968 : " Son indignos de suceder al difunto como herederos o legatarios:
1 El que ha cometido el crimen de homicidio en la persona del difunto, o ha
intervenido en ese crimen por obra o consejo, o la dejó perecer pudiendo salvarla;

2 El que cometió atentado grave contra la vida, el honor o los bienes de la persona
cuya sucesión se trata, o de su cónyuge, o de cualquiera de sus ascendientes o
descendientes legítimos, con tal que dicho atentado se pruebe por sentencia
ejecutoriada;

3 El consanguíneo dentro del sexto grado inclusive, que en el estado de demencia o

destitución de la persona de cuya sucesión se trata, no la socorrió pudiendo;

318
4 El que por fuerza o dolo obtuvo alguna disposición testamentaria del difunto, o le
impidió testar;

5 El que dolosamente ha tenido u ocultado un testamento del difunto,

presumiéndose dolo por el mero hecho de la detención u ocultación."

Art. 969: " 6º Es indigno de suceder el que siendo mayor de edad, no hubiere acusado
a la justicia el homicidio cometido en la persona del difunto, tan presto como le
hubiere sido posible.
Cesará esta indignidad, si la justicia hubiere empezado a proceder sobre el
caso.
Pero esta causa de indignidad no podrá alegarse, sino cuando constaré que el
heredero o legatario no es cónyuge de la persona por cuya obra o consejo se ejecutó el
homicidio, ni es del número de sus ascendientes y descendientes, ni hay entre ellos
deudo de consanguinidad o afinidad hasta el tercer grado inclusive.

Art. 970 : " 7º Es indigno de suceder al impúber, demente o sordomudo, el

ascendiente o descendiente que, siendo llamado a sucederle abintestato, no pidió que
se le nombrara un tutor o curador, y permaneció en esta omisión un año entero : a
menos que aparezca haberle sido imposible hacerlo por sí o por procurador.
Si fueren muchos los llamados a la sucesión, la diligencia de uno de ellos
aprovechará a los demás.
Transcurrido el año recaerá la obligación antedicha en los llamados en
segundo grado a la sucesión intestada.
La obligación no se extiende a los menores, ni en general a los que viven bajo
patria potestad o curaduría.
esta causa de indignidad desaparece desde que el impúber llega a la pubertad,
o el demente o sordomudo toman la administración de sus bienes."

Art. 971 : " 8º Son indignos de suceder el tutor o curador que nombrados por el
testador se excusaren sin causa legítima.
El albacea que nombrado por el testador se excusaré sin probar inconveniente
grave, se hace igualmente indigno de sucederle.
No se extenderá esta causa de indignidad a los asignatarios forzosos de la
cuantía que lo son, ni a los que, desechada por el juez la causa, entren a servir el
cargo."

Art.972 : " 9º Finalmente, es indigno de suceder el que, a sabiendas de la

incapacidad, haya prometido al difunto hacer pasar sus bienes o parte de ellos, bajo
cualquier forma, a una persona incapaz.
Esta causa de indignidad no podrá alegarse contra ninguna persona de las que
por temor reverencial hubieren podido ser inducidas a hacer la promesa al difunto, a
menos que hayan procedido a la ejecución de la promesa."

Efectos de las indignidades :

319
 La indignidad no opera de pleno derecho, necesita ser declarada
judicialmente, así lo señala el Art. 974 " La indignidad no produce efecto alguno, si no
es declarada en juicio, a instancia de cualquiera de los interesados en la exclusión del
heredero o legatario indigno.
Declarada judicialmente, es obligado el indigno a la restitución de la herencia
o legado con sus accesiones y frutos."
Una vez declarada la indignidad judicialmente, el indigno deberá restituir la
cosa y sus frutos, y se le considerará como poseedor de mala fe para efectos de la
restitución.

Art. 977 : " A los herederos se transmite la herencia o legado de que su autor se hizo
indigno, pero con el mismo vicio de indignidad de su autor, por todo el tiempo que
falte para completar los cinco años."
Art. 976 : " La acción de indignidad no pasa contra terceros de buena fe."

Extinción de la indignidad : Se extingue por el perdón del ofendido y por la

prescripción.

Art. 973 : " Las causas de indignidad mencionadas en los artículos precedentes no
podrán alegarse contra disposiciones testamentarias posteriores a los hechos que la
producen, aun cuando se ofreciere probar que el difunto no tuvo conocimiento de
esos hechos al tiempo de testar ni después."

Art. 975 : " La indignidad se purga en cinco años de posesión de la herencia o legado."

108.- TEORIA DE LOS ACERVOS

a) CONTENIDO
b) BAJAS GENERALES

a) Contenido: Generalmente a la muerte de una persona sus bienes estarán

confundidos con otros, el caso más común es el de una persona que fallece estando
casada en sociedad conyugal o cuando a la muerte de un socio se disuelve la sociedad
confundiéndose los bienes de la sociedad con los del causante; existen :

1º El acervo bruto, común o cuerpo común de bienes, que es el patrimonio del

causante confundido con otros bienes, Art. 1341 "Si el patrimonio del difunto
estuviere confundido con bienes pertenecientes a otras personas por razón de bienes
propios o gananciales del cónyuge, contratos de sociedad, sucesiones anteriores
indivisas, u otro motivo cualquiera, se procederá en primer lugar a la separación de
patrimonios, dividiendo las especies comunes según las reglas precedentes."

2º El acervo ilíquido, que es aquél que resulta de la separación de patrimonios, pero

al cual hay que deducirle las llamadas bajas generales.

320
3º El acervo líquido, que es el que resulta una vez hechas las bajas generales, las
asignaciones se calculan a partir del acervo líquido.

b) Bajas generales : Son aquellas deducciones que es necesario hacer al acervo

ilíquido para determinar el acervo líquido, es decir los bienes de que efectivamente se
disponen para las asignaciones.

Art. 959 : " En toda sucesión por causa de muerte, para llevar a efecto las
disposiciones del difunto o de la ley, se deducirán del acervo o masa de bienes que el
difunto ha dejado, inclusos los créditos hereditarios :
1.Las costas de la publicación del testamento, si lo hubiere;

2.Las deudas hereditarias;

3.Los impuestos fiscales que gravaren toda la masa hereditaria;

4.Las asignaciones alimenticias forzosas;

5.La porción conyugal, en todos los órdenes de sucesión, menos en el de los

descendientes legítimos.

El resto es el acervo líquido de que dispone el testador o la ley."

El Nº 1 se refiere, entre otras cosas, a los gastos de la apertura del testamento

cerrado, los gastos para poner por escrito el testamento verbal, los gastos de la
apertura de la sucesión, los gastos de la posesión efectiva, los gastos de la guarda y
aposición de sellos, etc.

El Nº 2 se refiere a las deudas hereditarias, es decir aquellas que el causante tenía en

vida. Primero se pagan las deudas hereditarias y después las testamentarias.

Art. 1374 " Pagados los acreedores hereditarios, se satisfarán los legados."

El Nº 3 se refiere a los impuestos que gravan toda la masa, pero hoy no existen esos
sino los que gravan cada asignación por lo que cada heredero podrá pagarlo
separadamente una vez liquidado.

El Nº 4 se refiere a las asignaciones alimenticias forzosas, esto es aquellas

asignaciones alimenticias que el difunto hace a personas a quienes debía por ley
alimentos.

Serán bajas generales siempre que no se hayan impuesto a una determinada persona
la obligación de pagarlas, o cuando fueren excesivas atendido el patrimonio del

321
causante, en cuyo caso el exceso se extraerá del acervo líquido imputándolo a la masa
de bienes de que pudo disponer libremente.

El Nº 5 se refiere a la porción conyugal en todos los órdenes de sucesión, salvo en el

de los descendientes legítimos.

La porción conyugal es la parte de los bienes del difunto que la ley asigna al
cónyuge sobreviviente, es una asignación forzosa de cuantía variable. Art. 1178 será
una cuarta parte de los bienes del difunto, pero si el cónyuge tuviere bienes sólo será
hasta el complemento de la porción, y si sus bienes fueren de mayor valor que la
porción no tiene derecho a la porción conyugal.(1176).

EL ACERVO IMAGINARIO: Como la ley establece asignaciones forzosas a que el

testador está obligado a hacer, podría suceder que el testador se hubiera excedido en
las liberalidades perjudicando las asignaciones forzosas, en ese caso la ley dispone en
los artículos 1185 y 1186 que las asignaciones se calculen sobre el llamado acervo
imaginario que es aquel que resulta de la reconstitución en forma "imaginaria" del
patrimonio del causante antes que se hicieran las liberalidades.
El primer acervo imaginario, establecido en el art. 1185 resulta de la acumulación al
acervo líquido de todas las donaciones revocables o irrevocables hechas en razón de
legítimas o mejoras y las deducciones que deban hacerse a la porción conyugal.

El segundo acervo imaginario, establecido en el Art. 1186 se forma cuando sí el que

tenía a la sazón legitimarios hubiere hecho donaciones entre vivos a extraños y el
valor de todas ellas juntas excediere a la cuarta parte de la suma formada por este
valor y el del acervo imaginario, tendrán derecho los legitimarios para que este
exceso se agregue también imaginariamente al acervo, para la computación de las
legítimas y mejoras.

109.- SUCESION INTESTADA O ABINTESTATO

a) CUANDO PROCEDE
b) ORDENES DE SUCESION

a) Cuando procede la sucesión intestada o abintestato :

Art. 952: "Si se sucede en virtud de un testamento, la sucesión se llama
testamentaria, y si en virtud de la ley, intestada o abintestato.

La sucesión en los bienes de una persona difunta, puede ser parte

testamentaria, y parte intestada."

De acuerdo al Art.952 la sucesión intestada o abintestato procede cuando se

sucede a una persona en virtud de la ley.

322
 La sucesión intestada es la transmisión que hace la ley de los bienes de una
persona difunta.

De acuerdo al Art. 980 "Las leyes reglan la sucesión en los bienes de que el
difunto no ha dispuesto, o si dispuso, no lo hizo conforme a derecho, o no han tenido
efecto sus disposiciones."

b) Ordenes de sucesión:
Las personas llamadas por la ley a suceder a una persona son en general
aquellas ligadas por vínculo de parentesco, siguiendo con ello el orden natural de los
sentimientos o afectos. De acuerdo al Art. 983 " Son llamados a la sucesión intestada
los descendientes legítimos del difunto; sus ascendientes legítimos; sus colaterales
legítimos; sus hijos naturales; sus padres naturales; sus hermanos naturales; el
cónyuge sobreviviente; el adoptado en su caso; y el fisco.
Los derechos del adoptado se rigen por la ley respectiva."

Art. 982 : " En la sucesión intestada no se atiende al sexo ni a la primogenitura."

Art. 981 : " La ley no atiende al origen de los bienes para reglar la sucesión intestada
o gravarla con restituciones o reservas."

Los órdenes de sucesión pueden ser regular, esto es cuando el causante es hijo
legítimo o, irregular, cuando el causante es hijo natural.

Orden de sucesión es el conjunto de herederos que considerados colectivamente

excluyen o son excluidos por otros herederos, considerados también colectivamente,
dentro de cada orden el grado de parentesco influye porque los de grado más
próximo excluyen a los de grado más lejano, salvo el derecho de representación.

SUCESION REGULAR :
Los órdenes de sucesión regular son seis :
1º de los descendientes legítimos,
2º de los ascendientes legítimos,
3º de los hijos naturales,
4º del cónyuge y de los hermanos legítimos,
5º de los colaterales legítimos, y
6º del fisco.

En cada orden faltando los llamados primeramente, se pasa al siguiente, así por
ejemplo en el primer orden de los descendientes legítimos a falta de estos no se
quedarán con la herencia los hijos naturales aunque "concurren" con los
descendientes legítimos en caso que existan, pero si no lo hay tendrá que pasarse al
2º orden y así sucesivamente.

1º Orden de sucesión de los descendientes legítimos :

323
 Art. 988: “Los hijos legítimos excluyen a todos los otros herederos, a menos que
hubiere también hijos naturales, caso en el cual éstos concurrirán con aquellos; sin
perjuicio de la porción conyugal que corresponda al cónyuge sobreviviente.
La porción del hijo natural será la mitad de la que corresponda al hijo
legítimo. Pero las porciones de los hijos naturales, en concurrencia con otros hijos
legítimos, no podrán exceder en conjunto de una cuarta parte de la herencia, o de una
cuarta parte de la mitad legitimaria en su caso; lo cual se entenderá sin perjuicio del
acrecimiento previsto en el artículo 1191, cuando haya lugar a él, y de las demás
asignaciones que el testador pueda hacerles con arreglo a la ley."

La porción conyugal en el primer orden de sucesión equivale al doble de la legítima

rigorosa de cada hijo legítimo, si hay varios, y a dicha legítima si sólo hay uno.

La porción del hijo natural corresponde a la mitad de los que a cada hijo legítimo le
corresponde, pero en total no podrán ser más de la cuarta parte de la herencia o una
cuarta parte de la mitad legitimaria en su caso.

Los adoptados concurren como hijo natural.

2º Orden de sucesión de los ascendientes legítimos : Art. 989 : Si el difunto no ha dejado

posteridad legítima, le sucederán sus ascendientes legítimos de grado más próximo, su
cónyuge y sus hijos naturales. La herencia se dividirá en tres partes, una para los
ascendientes legítimos, una para el cónyuge y otra para los hijos naturales.
No habiendo cónyuge sobreviviente, o no habiendo hijos naturales, se dividirá la
herencia por mitades, una para los ascendientes legítimos y otra para los hijos naturales o
para el cónyuge.
No habiendo cónyuge, ni hijos naturales, pertenecerá toda la herencia a los
ascendientes legítimos.
Habiendo n solo ascendiente en el grado más próximo, sucederá éste en todos los
bienes, o en toda la porción hereditaria de los ascendientes."

De acuerdo al Art.24 de la ley de adopción, el adoptado se considerará como un hijo

natural y tocará lo que corresponda o pueda corresponder a un hijo natural.

3er Orden de sucesión de los hijos naturales :

Art. 990 : " Si el difunto no hubiere dejado ni descendientes ni ascendientes legítimos, le
sucederán sus hijos naturales, su cónyuge y sus hermanos legítimos; la herencia se dividirá
en seis partes, tres para los hijos naturales, dos para el cónyuge y una para los hermanos
legítimos.
No habiendo hermanos legítimos, sucederán en la mitad de los bienes los hijos
naturales y en la otra mitad sucederá el cónyuge.
No habiendo cónyuge, llevarán tres cuartas partes de la herencia los hijos naturales
y la otra cuarta parte los hermanos legítimos.
No habiendo cónyuge ni hermanos legítimos, llevarán toda la herencia los hijos
naturales.

324
 Entre los hermanos legítimos de que habla este artículo se comprenderán aun los
que solamente lo sean por parte de padre o por parte de madre; pero la porción del
hermano paterno o materno será la mitad de la porción del hermano carnal.
No habiendo hermanos carnales, los hermanos legítimos, paternos o maternos,
llevarán toda la herencia o toda la porción hereditaria de los hermanos."

4º Orden de sucesión del cónyuge y los hermanos legítimos :

Art. 991 : " Si el difunto no hubiere dejado descendientes ni ascendientes legítimos ni hijos
naturales, llevará tres cuartas partes de la herencia el cónyuge sobreviviente y el otro
cuarto, los hermanos legítimos.
A falta de éstos, llevará todos los bienes el cónyuge, y a falta del cónyuge, los
hermanos legítimos."

5º Orden de sucesión de los colaterales legítimos :

Art. 992: " A falta de descendientes, ascendientes y hermanos, de cónyuge
sobreviviente, y de hijos naturales, sucederán al difunto los otros colaterales
legítimos según las reglas siguientes :
1.El colateral o los colaterales del grado más próximo excluirán siempre a los otros;

2.Los derechos de sucesión de los colaterales no se extienden más allá del sexto
grado.

3.Los colaterales de simple conjunción, esto es, los que sólo son parientes del
difunto por parte de padre o por parte de madre, gozan de los mismos derechos
que los colaterales de doble conjunción, esto es, los que a la vez son parientes del
difunto por parte de padre y por parte de madre."

6º Orden de sucesión del fisco :

Art. 995: "A falta de todos los herederos abintestato designados en los artículos
precedentes, sucederá el fisco."

SUCESION IRREGULAR :
Los órdenes de sucesión irregular, es decir cuando el causante era hijo natural, son
los siguientes :

1º de los descendientes legítimos

2º de los hijos naturales
3º de los padres naturales
4º de los hermanos legítimos o naturales
5º del fisco

1º Orden de sucesión irregular de los descendientes legítimos :

De acuerdo al art. 993 " Muerto un hijo natural, le sucederán sus hijos
legítimos y naturales en conformidad a lo establecido en el artículo 998.", es decir no

325
difiere del 1er orden de sucesión regular y concurren los hijos legítimos con los hijos
naturales y los adoptados y el cónyuge sobreviviente.

2º orden de sucesión irregular de los hijos naturales :

Art. 993 Incs. 2º y 3º : " A falta de descendencia legítima, se deferirá la
herencia en el orden y según las reglas siguientes:
Primeramente a sus hijos naturales."

De acuerdo al art. 993 inc. 7º " Habiendo cónyuge sobreviviente, concurrirá

con los hijos naturales con los padres naturales o con los hermanos; en concurrencia
con los hijos o con los padres naturales le cabrá la mitad de la herencia, y en
concurrencia con los hermanos, las tres cuartas partes."

3º Orden de sucesión irregular de los padres naturales :

Art. 993 inc. 4º establece que suceden al hijo natural a falta de los anteriores
los padres naturales que hubieren reconocido al hijo con arreglo a los números 1º ó
5º del artículo 271. Si uno solo de ellos tiene esa calidad, ese solo le heredará. Es decir
sólo los padres que hayan reconocido voluntariamente al hijo natural tienen
derechos en la sucesión intestada del mismo.
El cónyuge concurre en la mitad de la herencia.(inc.7º art.993).

4º Orden de sucesión irregular de los hermanos legítimos:

Art. 993 inc. 5º : Los hermanos que fueren hijos legítimos o naturales del
mismo padre, o de la misma madre, o de ambos. Todos ellos sucederán
simultáneamente; pero el hermano carnal llevará doble porción que el paterno o
materno.
El cónyuge concurre en las tres cuartas partes de la herencia.

5º Orden de sucesión irregular del fisco :

El Art. 995 llama al fisco en caso de faltar todos los herederos abintestato
designados anteriormente.

La sucesión del hijo simplemente ilegítimo se regla por las normas de la sucesión
regular en cuanto fueren aplicables.

Así los órdenes serán los siguientes :

* 1º orden, de los descendientes legítimos, concurrirán el cónyuge y los hijos
naturales.
* 2º Orden, de los hijos naturales y concurrirá el cónyuge, se dividirá la herencia por
mitades.
* 3º Orden, del fisco. Art. 995

110.- SUCESION TESTADA

326
 a) CLASES DE TESTAMENTOS
b) LIMITES A LA FACULTAD DE TESTAR

De acuerdo al Art. 952 Si se sucede en virtud de un testamento, la sucesión se

llama testada.
La sucesión testada en la transmisión que hace el causante de sus bienes,
derechos y obligaciones transmisibles a las personas que designa en su testamento.

La palabra "testamento" significa testimonio de la verdad.

De acuerdo al Art. 999 " El testamento es un acto más o menos solemne, en

que una persona dispone del todo o de una parte de sus bienes para que tenga pleno
efecto después de sus días, conservando la facultad de revocar las disposiciones
contenidas en él, mientras viva."

Características del testamento :

* Es un acto solemne, es un acto mortis causa, tiene por objeto disponer de los bienes
y es esencialmente revocable. Es un acto porque es una manifestación unilateral de
voluntad. Art. 1003 "El testamento es un acto de una sola persona."

"La facultad de testar es indelegable", Art. 1004

El testamento es esencialmente revocable y ninguna cláusula podrá limitar en forma

alguna esta facultad del testador, eso es lo que se desprende del Art. 1001 que señala :
" Todas las disposiciones testamentarias son esencialmente revocables, sin embargo
de que el testador exprese en el testamento la determinación de no revocarlas. Las
cláusulas derogatorias de sus disposiciones futuras se tendrán por no escritas,
aunque se confirmen con juramento.
Si en un testamento anterior se hubiere ordenado que no valga su revocación
si no se hiciere con ciertas palabras o señales, se mirará esta disposición como no
escrita."

REQUISITOS DEL TESTAMENTO :

* Requisitos internos : Voluntad exenta de vicios y Capacidad del testador

* Requisitos externos : Se refieren a la manera en como debe otorgarse el testamento,

a las solemnidades.

Capacidad de testar : (Art. 1446), Toda persona es legalmente capaz, excepto

aquellas que la ley declara incapaces.

Art. 1005 : " No son hábiles para testar:

1.Derogado
2.El impúber;

327
3.El que se hallare bajo interdicción por causa de demencia;
4.El que actualmente no estuviere en su sano juicio por ebriedad u otra causa;
5.Todo el que de palabra o por escrito no pudiere expresar su voluntad claramente.

Las personas no comprendidas en esta enumeración son hábiles para testar."

(son hábiles para testar el menor adulto, el pródigo aunque no tenga la
administración de sus bienes, el hijo de familia sin autorización del padre o madre).

La capacidad debe existir al momento de otorgar el testamento, así lo señala

el Art. 1006 " El testamento otorgado durante la existencia de cualquiera de las
causas de inhabilidad expresadas en el artículo precedente es nulo, aunque
posteriormente deje de existir la causa.

Y por el contrario, el testamento válido no deja de serlo por el hecho de

sobrevenir después alguna de estas causas de inhabilidad."

Voluntad exenta de vicios :

* La fuerza : Art. 1007 : " El testamento en que de cualquier forma haya intervenido
la fuerza, es nulo en todas sus partes."

* El error : Art. 1058 : " La asignación que pareciere motivada por un error de hecho,
de manera que sea claro que sin este error no hubiera tenido lugar, se tendrá por no
escrita.", este artículo se refiere al error en la persona, que por regla general no vicia
el consentimiento, salvo que la consideración a ella sea la determinante en el acto,
como es el caso del testamento.

Art. 1057 : " El error en el nombre o calidad del asignatario no vicia la disposición, si
no hubiere duda acerca de la persona."

* El dolo : Nada dice el código respecto del dolo en materia de testamentos, sólo
señala que es indigno de suceder el que por dolo obtuvo una disposición
testamentaria del difunto.(986 Nº4).

No podrán aplicarse las normas generales en el sentido de que para que el dolo vicie
el consentimiento debe ser determinante y obra de una de las partes, cosa que en el
testamento por se da por ser un acto unilateral. Pero el dolo determinante también
vicia el consentimiento en los actos unilaterales.

Solemnidades de los testamentos : De acuerdo al Art. 1008 : "El testamento es

solemne, o menos solemne.
Testamento solemne es aquel en que se han observado todas las
solemnidades que la ley ordinariamente requiere.
El menos solemne o privilegiado es aquel en que pueden omitirse algunas de
estas solemnidades, por consideración a circunstancias particulares, determinadas
expresamente por la ley.

328
 El testamento solemne es abierto o cerrado.
Testamento abierto, nuncupativo o público es aquel en que el testador hace
sabedores de sus disposiciones a los testigos; y testamento cerrado o secreto, es aquel
en que no es necesario que los testigos tengan conocimiento de ellas."

b) Clases de testamentos :

Otorgado en Chile
Testamento solemne -----> Otorgado en el extranjero

Testamentos menos solemnes Testamento verbal

o privilegiados -------------> Testamento militar
Testamento marítimo

1.- Testamentos solemnes otorgados en Chile : Puede ser abierto o cerrado.

Ambos deben ser:

 siempre escritos.
 Deben otorgarse ante testigos hábiles, no pueden ser testigos : Los menores de 18
años, los que se hallaren en interdicción por causa de demencia, todos los que
actualmente se hallaren privados de razón, los ciegos, los sordos, los mudos, los
condenados a más de cuatro años de reclusión o presidio y en general los que por
sentencia ejecutoriada estuviesen inhabilitados para ser testigos, los amanuenses
del escribano que autoriza, las personas que no entienden el idioma del testador,
salvo cuando se trata del testamento cerrado de las personas que no pueden darse
a entender o ser entendidas verbalmente.

a. El testamento solemne otorgado en Chile ABIERTO:

 Debe otorgarse por escrito
 Debe otorgarse ante competente notario y tres testigos o ante cinco testigos.
(hábiles aparentemente).
 Debe leerse en alta voz por el notario o por un testigo designado por el testador.
 Deben el testador y los testigos y el notario si hubiere firmar, y si el testador no
puede o no sabe firmar deberá dejarse constancia de ello.

El ciego y el que no sabe leer ni escribir sólo pueden hacer testamentos solemnes
abiertos. (1019-1022)
Art. 1019 : " El ciego podrá sólo testar nuncupativamente y ante escribano, o
funcionario que haga veces de tal. Su testamento será leído en alta voz dos veces; la
primera por el escribano o funcionario, y la segunda por uno de los testigos elegido al
efecto por el testador. Se hará mención de esta solemnidad en el testamento."

Art. 1022 : " El que no sepa leer ni escribir no podrá otorgar testamento cerrado."

329
Puede suceder que el testamento abierto haya sido otorgado por instrumento
publico, y en ese caso podrá hacerse valer sin más trámite; pero en el caso que se
haya otorgado sólo ante cinco testigos o cuando no haya sido otorgado por
instrumento público será necesario realizar ciertas diligencias previas para hacerlo
valer, estas son :

Si se otorgó ante funcionario pero no está incorporado en un registro público será

necesario protocolizarlo.

El testamento abierto otorgado ante testigos debe ser publicado y protocolizado.

(para publicarlo previamente se citará a los testigos para que reconozcan sus firmas y
las del testador, una vez reconocidas el juez deberá firmar (rubricación del
testamento) cada página del testamento arriba y abajo y mandará protocolizar todo
lo obrado.

b. Testamento solemne otorgado en Chile CERRADO :

 Debe estar escrito,

 Debe otorgarse ante notario o funcionario que haga sus veces y tres testigos.
(Art.1021) (no puede hacer las veces el oficial del registro civil porque la ley lo
autoriza sólo para autorizar testamentos abiertos).
 Debe estar escrito o a lo menos firmado por el testador.
 Debe cerrarse el testamento de forma que no puedan verse sus disposiciones.
 Sobre la cubierta debe el notario dejar constancia de la individualización del
testador, de que en su concepto se encontraba en su sano juicio, debe indicarse el
lugar de otorgamiento, el día, la fecha y la hora, deberán firmar el testador, los
testigos y el notario.

Las personas que no pueden entender ni ser entendidas de viva voz sólo pueden
otorgar testamento cerrado.

El testamento cerrado necesita, para ser llevado a cabo, que se abra, la apertura del
testamento está reglamentada de la siguiente forma :
1.El testamento deberá ser presentado al juez por cualquier persona que tenga
interés en ello.

2.Se citará la notario y testigos para que reconozcan sus firmas y las del testador, y
se dejará constancia de ello en un acta, luego se abrirá el testamento y se mandará
protocolizar, debe ese momento valdrá como instrumento público.

2. Testamentos solemnes otorgados en el extranjero : Pueden ser otorgados de

acuerdo a la ley extranjera o de acuerdo a la ley chilena.

A. Testamento solemne otorgado en el extranjero de acuerdo a la ley extranjera :

330
Art. 1027 : " Valdrá en chile el testamento escrito, otorgado en país extranjero, si por
lo tocante a las solemnidades se hiciere constar su conformidad a las leyes del país en
que se otorgó, y si además se probaré la autenticidad del instrumento respectivo en la
forma ordinaria."

B. Testamento solemne otorgado en el extranjero de acuerdo a la ley chilena :

Art. 1028: " Valdrá asimismo en Chile el testamento otorgado en país extranjero, con
tal que concurran los requisitos que van a expresarse:
1 No podrá testar de este modo sino un chileno, o un extranjero que tenga domicilio
en Chile.

2 No podrá autorizar este testamento sino un Ministro Plenipotenciario, un

Encargado de Negocios, un Secretario de Legación que tenga título, expedido por
el Presidente de la República, o un Cónsul que tenga patente del mismo; pero no
un Vicecónsul. Se hará mención expresa del cargo, y de los referidos título y
patente.

3 Los testigos serán chilenos, o extranjeros domiciliados en la ciudad donde se

otorgue el testamento,

4 Se observarán en lo demás a las reglas del testamento solemne otorgado en Chile.

5 El instrumento llevará el sello de la legación o consulado."

Además debe llevar el visto bueno del jefe al pie y fin de cada página si fuere abierto y
en la carátula si fuere cerrado.(1029).

3.- Testamentos privilegiados o menos solemnes :

Son aquellos en que pueden omitirse ciertas formalidades en atención a
circunstancias especiales determinadas expresamente por la ley.

Son, el testamento verbal, el militar y el marítimo.

Se caracterizan porque caducan en los casos previstos por la ley generalmente

cuando el testador sobrevive un tiempo.

Requieren el cumplimiento de mínimas solemnidades que son la

manifestación expresa de la voluntad de testar, la unidad del acto y la presencia de
unos mismos testigos.

a. Testamento Verbal:
 El testador dará a conocer de viva voz sus declaraciones y disposiciones de manera
que los testigos presenciales lo vean, oigan y entiendan.

331
 Debe otorgarse ante tres testigos a lo menos.

Puede darse solo cuando:

* La vida del testador esté amenazada por un peligro inminente, que este peligro sea
tal que parezca no haber modo o tiempo de otorgar testamento solemne.

Caducidad del testamento verbal :

 Caduca si el testador sobrevive treinta días al otorgamiento, o
 Si habiendo fallecido antes no se hubiere puesto por escrito dentro de los treinta
días subsiguientes al de la muerte.

Forma de escriturar el testamento verbal : Arts. 1037 y sgtes.

Será competente el juez del territorio jurisdiccional en que se hubiere otorgado a
instancia de cualquiera persona interesada en la sucesión y deberá citarse a los
demás interesados en la sucesión, tomará declaraciones juradas a los testigos
instrumentales que lo presenciaron respecto de la individualización del testador, el
lugar, día, mes y año del otorgamiento y las circunstancias que hicieron pensar que
no habría tiempo para hacer testamento solemne, el nombre y apellido de los testigos
y la comuna en que moran.

Los testigos depondrán sobre si el testador aparecía estar en su san juicio, si

manifestó la intención de testar ante ellos, y sobre sus declaraciones y disposiciones
testamentarias.

Lo anterior se mandará al juez del último domicilio y éste determinará si que valdrán
dichas disposiciones, en cuyo caso mandará protocolizar como testamento su
decreto.

De acuerdo al Art. 1040 El testamento consignado en el decreto judicial

protocolizado, podrá ser impugnado de la misma manera que cualquier otro
testamento auténtico.

b. Testamento Militar: Es el que pueden otorgar en tiempo de guerra los militares y

demás individuos empleados de un cuerpo de tropas de la república, y asimismo los
voluntarios, rehenes y prisioneros que pertenecieren a dicho cuerpo, y las personas
que van acompañando o sirviendo a cualquiera de los anteriores.

Circunstancias: En tiempo de guerra, Art. 1043 " Para testar militarmente será
preciso hallarse en una expedición de guerra, que esté actualmente en marcha o
campaña contra el enemigo, o en la guarnición de una plaza actualmente sitiada."

Formas: El Testamento militar puede ser Abierto, cerrado o verbal.

332
b1.- Testamento militar abierto :
Requisitos :
 Debe ser firmado por el testador, si pudiere,
 Debe ser firmado por el funcionario que lo reciba (capitán, oficial de grado,
intendente de ejército, comisario o auditor de ejército, y en caso de estar enfermo
o herido puede recibir el capellán o el médico que le asista o el oficial que le
mande aunque fuere de grado inferior a los señalados),
 Debe ser firmado por dos testigos.
 Debe llevar el visto bueno del jefe superior de la expedición o del comandante de
la plaza, quién lo rubricará al principio y fin de cada página, éste estará obligado a
la brevedad posible a enviar el testamento al ministerio de defensa.

b2.- Testamento militar cerrado:

Requisitos :
1. Se rige por las mismas normas que el testamento solemne cerrado y podrán
actuar como ministros de fe un capitán u oficial de grado mayor y un auditor de
guerra.
2. La carátula será visada por el jefe superior de la expedición o comandante de la
plaza y será remitido al ministerio de defensa.
3.En cuanto a su apertura, rubricación, publicación y protocolización se lleva a cabo
como en el caso del testamento solemne cerrado.

Caducidad del testamento militar abierto o cerrado :

 Caduca en caso de que el testador sobreviva noventa días desde aquel en que
hubieren cesado las circunstancias que habilitan para testar militarmente. (1044).

b3. Testamento militar verbal : Pueden testar verbalmente cuando estuviesen en

"inminente peligro".

Artículo 1046: " Cuando una persona que puede testar militarmente se hallare en
inminente peligro, podrá otorgar testamento verbal en la forma arriba prescrita; pero
este testamento caducará por el hecho de sobrevivir el testador al peligro.

La información de que hablan los artículos 1037 y 1038 será evacuada lo más
pronto posible ante el auditor de guerra o la persona que haga las veces de tal.

Para remitir la información al juez del último domicilio se cumplirá lo

prescrito en el artículo precedente." (deberá remitirse al ministerio de defensa,
previo visto bueno del jefe superior de la expedición o del comandante de la plaza)

C.- Testamento marítimo : Es el que puede otorgarse en alta mar, a bordo de una
nave de guerra chilena o de una nave mercante bajo bandera chilena.

333
Clases : Puede ser abierto, cerrado o verbal. (salvo a bordo de naves mercantes
chilenas en que sólo puede otorgarse testamento abierto).

c1.- Testamento marítimo abierto:

Requisitos :
 Pueden testar no sólo los individuos de la oficialidad y tripulación sino también
cualquiera que se encuentre a bordo de la nave.
 El testamento será recibido por el comandante de la nave o su segundo en
presencia de tres testigos.
 Del testamento se otorgará un duplicado firmado como el original.
 Se podrá en el diario de navegación la noticia del testamento y éste se guardará
entre los papeles más importantes de la nave.
 Si el buque llegara a otro lugar que Chile donde hubiere un agente diplomático se
entregará el testamento a éste, exigiendo recibo y dejando noticia de ello en el
diario de navegación. Si llegaré a Chile se entregará un ejemplar al gobernador
marítimo, el cual lo transmitirá al ministerio de defensa.

c2.Testamento marítimo cerrado:

Requisitos:
 Actúa como ministro de fe el comandante de la nave o su segundo.
 Se aplicarán las normas del testamento cerrado, deberá hacerse ante tres testigos.
 Se guardará entre los papeles más importantes del buque y se pondrá noticia de él
en el diario de navegación.
 Se enviará al ministerio de defensa para su protocolización.

Caducidad del testamento marítimo sea cerrado o abierto:

El testamento marítimo valdrá si el testador fallece antes de desembarcar o dentro de
los noventa días siguientes, es decir caducará si el testador sobrevive noventa días
subsiguientes al desembarque.

c3.- Testamento marítimo verbal:

Requisitos :
 Puede hacerse en caso de peligro inminente.
 Se sujeta a las reglas generales.
 La información de testigos será recibida por el comandante de la nave o su
segundo
 La información se remitirá al juez del último domicilio del testador, a través del
ministerio de defensa
 Caduca si el testador sobrevive al peligro.

b) Límites a la libertad de testar : De acuerdo al Art. 1069 al tratar de las asignaciones

testamentarias señala "Sobre las reglas dadas en este título acerca de la inteligencia y
efecto de las disposiciones testamentarias, prevalecerá la voluntad del testador

334
claramente manifestada, con tal que no se oponga a los requisitos o prohibiciones
legales."

Así entonces el mayor límite a la libertad lo constituyen las asignaciones

forzosas, así lo señala el Art. 1167 : "Asignaciones forzosas son las que el testador es
obligado a hacer, y que se suplen cuando no las ha hecho, aun con perjuicio de sus
disposiciones testamentarias expresas."

111.- ASIGNACIONES TESTAMENTARIAS

a) CONCEPTO
b) REQUISITOS
c) CLASES

a) Concepto: De acuerdo al Art.953: " Se llaman asignaciones por causa de muerte las
que hace la ley, o el testamento de una persona difunta, para suceder en sus bienes."

b) Requisitos:
 Es necesario que el asignatario sea capaz y digno de suceder.
 En el caso de las asignaciones testamentarias además es necesario que el
asignatario sea una persona cierta y determinada. Art. 1056 " Todo asignatario
testamentario deberá ser una persona cierta y determinada, natural o jurídica, ya
sea que se determine por su nombre o por indicaciones claras del testamento. De
otra manera la asignación se tendrá por no escrita.", por excepción son válidas las
asignaciones a personas que no existen pero se espera que existan y es válida la
asignación a una persona jurídica que no existe pero que después se crea.

 Por excepción puede dejarse asignaciones a personas indeterminadas como las

que se dejan a los parientes, las que se hacen a objetos de beneficencia, las que se
dejan al alma del testador y las hechas en general a los pobres.
 El objeto de la asignación debe ser determinado o determinable.

c) Clases de asignaciones:
Las asignaciones testamentarias pueden ser :

- Puras y Simples ó Sujetas a Modalidad

- A título Universal ó A Título Singular
- Voluntarias ó Forzosas.

1. Puras y Simples : Constituyen la regla general, producen sus efectos de inmediato,

sin limitaciones.
Las sujetas a modalidad postergan el nacimiento o el ejercicio de los derechos, o bien
afectan a la extinción, o imponen al asignatario una carga. Las modalidades pueden
ser condición, plazo o modo.

335
112.- ASIGNACIONES A TITULO UNIVERSAL
a) CLASES
b) EFECTOS

De acuerdo al Art. 951: " Se sucede a una persona difunta a título universal o a
título singular.

El título es universal cuando se sucede al difunto en todos sus bienes,

derechos y obligaciones transmisibles, o en una cuota de ellos, como la mitad, tercio
o quinto."

Las asignaciones a título universal se llaman HERENCIAS y los asignatarios

HEREDEROS.

Los herederos representan la persona del testador para sucederle en todos sus
derechos y obligaciones transmisibles, y son obligados a las cargas testamentarias,
esto es, a las que se constituyen por el testamento mismo, y que no se imponen a
determinadas personas. (1097)

Clases de herederos :
* Heredero Universal, cuando la asignación comprende el total del patrimonio del
causante, sin expresión de cuota, es llamado a la sucesión en términos generales sin
designar cuota.

* Heredero de cuota, son aquellos a quienes se asigna una cuota o parte alícuota del
patrimonio del causante.

* Heredero de remanente, son aquellos a quienes se asigna lo que reste después de

cumplir otras disposiciones testamentarias.

La importancia de la distinción entre heredero universal y heredero de cuota es que

sólo el heredero universal tiene derecho de acrecer.

113.- ASIGNACIONES A TITULO SINGULAR

a) CLASES
b) EFECTOS

De acuerdo al inc. 3 del Art. 951 " El título es singular cuando se sucede en
una o más especies o cuerpos ciertos, como tal caballo, tal casa; o en una o más

336
especies indeterminadas de cierto género, como un caballo, tres vacas, seiscientos
pesos fuertes, cuarenta fanegas de trigo."

Las asignaciones a título singular se llaman legados y los asignatarios legatarios.

Art. 1104 " Los asignatarios a título singular, con cualesquiera palabras que se les
llame, y aunque en el testamento se les califique de herederos, son legatarios: No
representan al testador; ni tienen más derecho ni cargas que los que expresamente se
les confieran o impongan.
Lo cual, sin embargo, se entenderá sin perjuicio de su responsabilidad en
subsidio de los herederos, y de la que pueda sobrevenirles en el caso de la acción de
reforma."

b) Efectos : El legatario no representa al testador, no son responsables de las deudas

hereditarias, salvo los siguientes casos:
 deben pagar las deudas hereditarias en subsidio de los herederos, cuando al
abrirse la sucesión no hay bienes suficientes para hacer el pago.
 Cuando el testador hubiere perjudicado las asignaciones forzosas con los legados y
el testamento fuera modificado por la acción de reforma.

Puede haber legados de especie o cuerpo cierto, en cuyo caso el legatario adquiere la
cosa legada desde la apertura de la sucesión, adquiere por el modo sucesión por
causa de muerte.

También puede haber legados de género, en este caso el legatario no adquiere al

momento de la apertura sino sólo un crédito contra los herederos para el pago del
legado, su modo de adquirir será la tradición.

114.- DERECHOS QUE CONCURREN EN LA SUCESION

a) REPRESENTACION
b) SUSTITUCION
c) ACRECIMIENTO
d) TRANSMISION

a) Derecho de Representación : De acuerdo al Art. 984 " Se sucede abintestato, ya sea

por derecho personal, ya por derecho de representación.
La representación es una ficción legal en que se supone que una persona tiene
el lugar y por consiguiente el grado de parentesco y los derechos hereditarios que
tendría su padre o madre, si éste o ésta no quisiere o no pudiese suceder.
Se puede representar a un padre o madre que, si hubiese querido o podido
suceder, habría sucedido por derecho de representación."

337
Se caracteriza porque sólo procede en la sucesión intestada, se puede representar a
una persona viva o muerta y cuya herencia se haya repudiado, los que suceden por
representación heredan por estirpes, hay lugar siempre a la representación en la
descendencia legítima del difunto, en la descendencia legítima de sus hermanos
legítimos, y en la descendencia legítima de sus hijos o hermanos naturales.

b) La Sustitución : La sustitución es el llamamiento que hace el testador para el caso

de que falte el asignatario directo o para el caso de cumplirse una condición.

Clases de sustitución : Puede ser vulgar o fideicomisaria.

La sustitución vulgar, es aquella en que se designa un asignatario para que ocupe el

lugar de otro que no acepte o que llegue a faltar, antes de deferírsele la asignación.

La sustitución fideicomisaria, es aquella en que se llama a un fideicomisario, que en

el evento de una condición se hace dueño absoluto de lo que otra persona poseía en
propiedad fiduciaria, se rige por las normas de la propiedad fiduciaria.

c) Derecho de Acrecimiento: Es el derecho en cuya virtud, existiendo dos o más

asignatarios testamentarios llamados a una misma cosa, sin expresión de cuotas, la
porción del asignatario que falta incrementa la de los otros.
Art. 1147 : " Destinado un mismo objeto a dos o más asignatarios, la porción de uno
de ellos, que por falta de éste se junta a las porciones de los otros, se dice acrecer a
ellas."
Un requisito esencial para que se dé es que el testador no haya prohibido el
acrecimiento.

d) Derecho de Transmisión: La delación de una asignación es el actual llamamiento

de la ley a aceptarla o repudiarla.

Una vez deferida la asignación, nace para el asignatario el derecho de aceptarla o

repudiarla, pero pueden darse tres situaciones distintas :

 El asignatario acepta y luego fallece, en cuyo caso transmite la asignación.

 El asignatario repudia y luego fallece, en cuyo caso nada transmite.
 El asignatario fallece sin decir nada, transmite a sus herederos la facultad de
aceptar o repudiar.

Art. 957 : " Si el heredero o legatario cuyos derechos a la sucesión no han prescrito,
fallece antes de haber aceptado o repudiado la herencia o legado que se le ha
deferido, transmite a sus herederos el derecho de aceptar o repudiar dicha herencia o
legado, aun cuando fallezca sin saber que se le ha deferido."

338
El derecho de transmisión ES LA FACULTAD QUE TIENE EL HEREDERO, DE
ACEPTAR O REPUDIAR LA HERENCIA O LEGADO QUE SE DEFIRIO A SU
CAUSANTE FALLECIDO SIN HABER ACEPTADO O REPUDIADO.

115.- ASIGNACIONES FORZOSAS

a) ALIMENTOS
b) PORCION CONYUGAL
c) LEGITIMAS
d) MEJORAS

De acuerdo al Art. 1176 : "Asignaciones forzosas son las que el testador es

obligado a hacer, y se suplen cuando no las ha hecho, aun con perjuicio de sus
disposiciones testamentarias expresas.

Asignaciones forzosas son :

1.Los alimentos que se deben por ley a ciertas personas;
2.La porción conyugal;
3.Las legítimas;
4.La cuarta de mejoras en la sucesión de los descendientes legítimos, de los hijos
naturales y de los descendientes legítimos de estos últimos."

La ley para evitar que el testador burle las asignaciones forzosas ha dotado a los
legitimarios y al cónyuge sobreviviente de la acción de reforma de testamento, y por
medio de la formación del acervo imaginario de los arts. 1185 y 1186

a) Alimentos que se deben por ley a ciertas personas :

Art. 1168 : " Los alimentos que el difunto ha debido por ley a ciertas personas, gravan
la masa hereditaria; menos cuando el testador haya impuesto esa obligación a uno o
más partícipes de la sucesión."

Son verdaderas deudas hereditarias, se deducen del acervo ilíquido para formar el
acervo líquido.

El Art. 321 señala las personas a quienes por ley se deben alimentos, y de acuerdo al
Art. 1171 las asignaciones alimenticias en favor de personas que por ley no tengan
derecho a alimentos se imputarán a la porción de bienes de que el difunto pudo
disponer a su arbitrio; también cuando las asignaciones alimenticias forzosas fueren
cuantiosas de acuerdo a las circunstancias, en cuyo caso el exceso se imputará a la
cuarta de libre disposición.

b) Porción conyugal: Corresponde tanto al viudo o viuda.

339
Art. 1172 : " La porción conyugal es aquella parte del patrimonio de una persona
difunta que la ley asigna al cónyuge sobreviviente en conformidad a las disposiciones
de este párrafo."

Requisitos del cónyuge sobreviviente al momento de fallecer el causante:

 Debe ser capaz y digno

 No debe haber dado motivo al divorcio
 Debe ser pobre, esto es, carecer en absoluto de bienes; tener bienes que sean de
menor valor que la porción conyugal, o cuando tiene bienes pero los abandona de
acuerdo al Art. 1177.

El momento en que cumple con los requisitos es importante porque según el art. 1174
" El derecho se entenderá existir al tiempo del fallecimiento del otro cónyuge, y no
caducará en todo o parte por la adquisición de bienes que posteriormente hiciere el
cónyuge sobreviviente." y a la inversa el Art. 1175 señala que no adquiere el derecho a
la porción aunque después reúna los requisitos.

Cuantía de la porción conyugal :

De acuerdo al Art. 1178 " La porción conyugal es la cuarta parte de los bienes de la
persona difunta, en todos los órdenes de sucesión, menos en el de los descendientes
legítimos.
Habiendo tales descendientes, el viudo o viuda será contado entre los hijos y
recibirá como porción conyugal el doble de lo que por legítima rigorosa o efectiva
corresponda a cada hijo legítimo. Con todo, si sólo hubiere un hijo legítimo, la
porción conyugal será igual a la legítima rigorosa o efectiva de ese hijo."

Cuando no hay descendientes legítimos la porción conyugal se saca como baja

general de la herencia.

La cuantía de la porción conyugal no necesariamente será la cuarta parte de

los bienes o el doble de lo que a cada hijo legítimo le corresponda o, si habiendo un
solo hijo igual a la legítima rigorosa o efectiva de ese hijo, ya que dependerá de :
 Si es pobre, recibe el total de la porción,
 Un complemento, cuando tiene bienes pero no de tanto valor como la porción, ó
 Nada, cuando tiene más de lo que le corresponde por porción.

Art. 1180: " El cónyuge, en cuanto asignatario de porción conyugal, será considerado
como heredero. Sin embargo, en lo que percibiere a ese título, sólo tendrá la
responsabilidad subsidiaria de los legatarios.
Si se imputare a dicha porción la mitad de gananciales, subsistirá en ésta la
responsabilidad que le es propia, según lo prevenido en el título de la sociedad
conyugal."

340
La consecuencia de esto es que el cónyuge adquiere el dominio de los bienes
hereditarios por el ministerio de la ley, tendrá asimismo la posesión legal y deberá
pedir la posesión efectiva, pero en cuanto a la responsabilidad tiene la del legatario,
así si recibe porción conyugal completa responde como legatario; si recibe porción
conyugal complementaria porque tiene bienes propios o gananciales, tendrá en el
complemento la responsabilidad de un legatario y en el resto lo que le corresponda
de acuerdo a las normas de la sociedad conyugal.

c) Legítimas:
Art.1181 : " Legítima es aquella cuota de los bienes de un difunto que la ley asigna a
ciertas personas llamadas

legitimarios.
Los legitimarios son por consiguiente herederos."

Art. 1182 : "Son legitimarios:

1.Los hijos legítimos personalmente, o representados por su descendencia legítima;
2.Los ascendientes legítimos;
3.Los hijos naturales personalmente, o representados por su descendencia legítima;
4.Los padres naturales que hubieren reconocido al hijo con arreglo a los números 1º
ó 5º del artículo 271."

Art. 1183 : " Los legitimarios concurren y son excluidos y representados según el
orden y reglas de la sucesión intestada."

Cálculo de las legítimas: Hay que distinguir si hay o no descendientes legítimos.

Si hay descendientes legítimos la herencia se divide en cuatro partes, dos cuartas
forman la mitad legitimaria, una cuarta la cuarta de mejoras y una cuarta de libre
disposición.

Si no hay descendientes legítimos la herencia se divide por mitades, una mitad que es
la mitad legitimaria y la otra de la cual puede disponer el testador.

La mitad legitimaria se divide por cabezas o estirpes entre los legitimarios de acuerdo
a las reglas de la sucesión intestada, así a cada hijo natural tocará la mitad de lo que a
cada hijo legítimo corresponda y entre todos los naturales no podrán llevar más de la
cuarta parte de la mitad legitimaria.

Clases de legítimas : La legítima puede ser rigorosa o efectiva.

Legítima Rigorosa : Es la porción que toca al legitimario en la división de la mitad

legitimaria.

341
Legítima efectiva : Es la porción que corresponde a un legitimario en la mitad
legitimaria aumentada proporcionalmente con los bienes que el testador puede
disponer a título de mejoras o con entera libertad y no dispuso o no tuvo efecto la
disposición. (1191).

d) Las Mejoras: La cuarta de mejoras es una asignación forzosa que tiene lugar en la
sucesión de los descendientes legítimos, de los hijos naturales y de los descendientes
legítimos de estos.

Cuantía de la cuarta de mejoras : Después de deducir las bajas generales, se divide la

herencia en cuatro partes y una cuarta constituye la cuarta de mejoras.

Quienes pueden ser asignatarios de la cuarta de mejoras:

El cónyuge, los descendientes legítimos, los hijos naturales y los descendientes
legítimos de los hijos naturales.

Art. 1195: " De la cuarta de mejoras puede hacer el donante o testador la distribución
que quiera entre sus hijos legítimos y naturales, los descendientes legítimos de unos y
otros, y su cónyuge; podrá pues asignar a uno o más de ellos toda la dicha cuarta con
exclusión de los otros.
Los gravámenes impuestos a los partícipes de la cuarta de mejoras, serán
siempre en favor del cónyuge o de uno o más de los hijos legítimos o naturales del
testador o de los descendientes legítimos de esos hijos."

Un caso de excepción a la regla de que son nulos y de ningún valor los pactos sobre
sucesiones futuras es el caso de la cuarta de mejoras, ya que de acuerdo al Art. 1204 "
Si el difunto hubiere prometido por escritura pública entre vivos, a su cónyuge en el
caso del artículo 1178, inciso 2º, o a un hijo legítimo o natural o a alguno de los
descendientes legítimos de éstos, que a la sazón era legitimario, no donar, ni asignar
por testamento parte alguna de la cuarta de mejoras, y después contraviniere a su
promesa, el favorecido con ésta tendrá derecho a que los asignatarios de esa cuarta le
enteren lo que le habría valido el cumplimiento de la promesa, a prorrata de lo que su
infracción les aprovecharé.
Cualesquiera otras estipulaciones sobre la sucesión futura entre un
legitimario y el que debe la legítima, serán nulas y de ningún valor."
116.- ACCIONES
a) PETICION DE HERENCIA
b) REFORMA DE TESTAMENTO
c) INOFICIOSA DONACION

a) Petición de Herencia : Es la que corresponde al heredero para que se le reconozca

su derecho a la totalidad o a una parte de la herencia y se le restituyan los bienes que
la componen de que el demandado está en posesión, atribuyéndose la calidad de
heredero.

342
Art. 1264 : " El que probaré su derecho a una herencia, ocupada por otra persona en
calidad de heredero, tendrá acción para que se le adjudique la herencia, y se le
restituyan las cosas hereditarias, tanto corporales como incorporales; y aun aquellas
de que el difunto era mero tenedor, como depositario, comodatario, prendario,
arrendatario, etc., y que no hubieren vuelto legítimamente a sus dueños."

Titulares de la acción de petición de herencia :

Corresponde tanto al heredero universal como al heredero de cuota, también al
cesionario del derecho real de herencia, los herederos del heredero desposeído.

La acción se dirige contra "el que se pretende heredero", es decir, si la persona que
tiene las cosas funda su derecho en una compraventa no puede intentarse la acción
de petición de herencia, en ese caso el heredero podrá intentar la acción
reivindicatoria.

En la restitución de las cosas hay que ver si el poseedor estaba de buena o mala fe.
Art. 1267 : " El que de buena fe hubiere ocupado la herencia no será responsable de
las enajenaciones o deterioros de las cosas hereditarias, sino en cuanto le hayan
hecho más rico; pero habiéndola ocupado de mala fe, lo será de todo el importe de las
enajenaciones y deterioros."

Deben abonársele las mejoras necesarias, este de buena o mala fe.

Si estaba de buena fe tiene derecho a que se le abonen las mejoras útiles.

Prescripción : (Art. 1269) La acción de petición de herencia prescribe en diez años,

pero el heredero putativo a quién se hubiere dado la posesión efectiva podrá oponer a
esta acción la prescripción adquisitiva del derecho real de herencia de cinco años.
(Art. 704 inc. final.)

b) Reforma de Testamento : (Arts. 1216 a 1221). Esta acción está encaminada a

reformar el testamento de tal forma, que en el evento de que las asignaciones
forzosas hayan sido desconocidas por el testador, se armonicen las disposiciones del
mismo testamento asegurando tales asignaciones.

Titulares de la acción de reforma del testamento: Legitimarios y Cónyuge.

1.Los legitimarios, para asegurar su legítima, Art. 1216 "Los legitimarios a quienes el
testador no haya dejado lo que por ley les corresponde, tendrán derecho a que se
reforme a su favor el testamento, y podrán intentar la acción de reforma (ellos o
las personas a quienes se hubieren transmitido sus derechos), dentro de los cuatro
años contados desde el día en que tuvieron conocimiento del testamento y de su
calidad de legitimarios.

343
2.Si el legitimario, a la apertura de la sucesión, no tenía la administración de sus
bienes, no prescribirá en él la acción de reforma antes de la expiración de cuatro
años contados desde el día en que tomare esa administración."

3.La acción de reforma de testamento protege la cuarta de mejoras, es decir, cada

vez que el testador dispone por testamento de dicha cuarta en favor de personas
que no son asignatarios de la misma, podrán los legitimarios pedir que se reforme
el testamento, esto porque así incrementan la mitad legitimaria.

4.El cónyuge de acuerdo al Art. 1221 "El cónyuge sobreviviente, tendrá acción de
reforma para la integración de su porción conyugal y de la cuarta de mejoras en su
caso, según las reglas precedentes."

La acción de reforma de testamento se dirige contra las personas que el

testador ha instituido herederos o legatarios con perjuicio de los asignatarios
forzosos y tiene por objeto reclamar la legítima o la porción conyugal y no invalidar el
testamento.

Prescripción : Cuatro años contados desde el día en que tuvieron conocimiento del
testamento y de su calidad de legitimarios.
Si el legitimario, a la apertura de la sucesión, no tenía la administración de sus
bienes, no prescribirá en él la acción de reforma antes de la expiración de cuatro años
contados desde el día en que tomare esa administración.

c) Acción de inoficiosa donación: Se refiere a la acción que tienen los legitimarios o

los asignatarios de la cuarta de mejoras contra los donatarios cuando el causante ha
hecho en vida donaciones irrevocables (a extraños) excesivas que menoscaban las
legítimas o mejoras y que se traduce en la rescisión de dichas donaciones. (Art. 1187
en relación al 1425 que señala "son rescindibles las donaciones en el caso del artículo
1187.").

Características:
 Es una acción personal, se dirige contra los donatarios en un orden inverso a las
fechas de las donaciones ( comenzando por las más recientes ).
 Es una acción patrimonial, lo que se traduce en que es renunciable, transferible,
transmisible y con respecto al plazo de prescripción hay algunos que consideran
que sería el de las acciones ordinarias del Art. 2515 (5 años) y otros que sería el
plazo de prescripción de la acción rescisoria de las donaciones que es de 4 años.
(1430). Se discute.

117.- PARTICION
a) COMPETENCIA
b) NORMAS GENERALES
c) EFECTOS

344
La partición de acuerdo al Art. 2312 es una forma de terminar la el cuasi contrato de
comunidad, al señalar que termina por la división del haber común.

La acción de partición es imprescriptible. (1317)

a) Competencia: En el juicio de partición hay que distinguir entre las cosas que debe
conocer el juez partidor, de aquellas que debe conocer la justicia ordinaria y de
aquellas mixtas en que pueden conocer tanto el juez como la justicia ordinaria.

1.- El juez partidor debe conocer :

Art. 651 inc. 1º CPC : Entenderá el partidor de todas las cuestiones que debiendo
servir de base para la repartición, no someta la ley de un modo expreso al
conocimiento de la justicia ordinaria.

Es decir, debe liquidar la herencia para determinar lo que a cada coasignatario

corresponde y distribuir los bienes entre ellos en proporción de sus derechos.

2.- Cosas que jamas puede conocer el partidor:

Art. 1330 " Antes de proceder a la partición, se decidirán por la justicia ordinaria las
controversias sobre derechos a la sucesión por testamento o abintestato,
desheredamiento, incapacidad o indignidad de los asignatarios."

Art. 1331 : " Las cuestiones sobre propiedad de objetos en que alguien alegue un
derecho exclusivo y que en consecuencia no deban entrar a la masa partible, serán
decididas por la justicia ordinaria; y no se retardará la partición por ellas. Decididas a
favor de la masa partible, se procederá como en el caso del artículo 1349.
Sin embargo, cuando recayeren sobre una parte considerable de la masa
partible, podrá la partición suspenderse hasta que se decidan; si el juez, a petición de
los asignatarios a quienes corresponda más de la mitad de la masa partible, lo
ordenare así."

3.- Cosas de que puede conocer tanto el juez partidor como la justicia:
a) El partidor es competente para conocer las cuestiones relativas a la formación e
impugnación de inventarios y tasaciones, a las cuentas de los albaceas y
administradores de los bienes comunes, lo cual se entiende sin perjuicio de la
intervención de la justicia ordinaria en la formación de los inventarios, y del derecho
de los albaceas, comuneros, administradores y tasadores para ocurrir también a ellas
en cuestiones relativas a las cuentas y honorarios, siempre que no hayan aceptado el
compromiso, o que éste haya caducado o no esté constituido aún. (651 CPC).

b) Las cuestiones sobre administración proindiviso son, alternativamente, de la

competencia del partidor y de la justicia ordinaria. (653 CPC) " Mientras no se haya
constituido el juicio divisorio o cuando falte el árbitro que debe entender en él,

345
corresponderá a la justicia ordinaria decretar la forma en que han de administrarse
pro indiviso los bienes comunes y nombrar a los administradores, si no se ponen de
acuerdo en ello los interesados.
Organizado el compromiso y mientras subsista la jurisdicción del partidor, a
él corresponderá entender en estas cuestiones, y continuar conociendo en las que se
hayan ya promovido o se promuevan con ocasión de las medidas dictadas por la
justicia ordinaria para la administración de bienes comunes."

c) "Los terceros acreedores que tengan derechos que hacer valer sobre los bienes
comprendidos en la partición, podrán ocurrir (acudir) ante el juez partidor o a la
justicia ordinaria, a su elección." (656 CPC).

d) "Para la ejecución de la sentencia definitiva se podrá ocurrir al árbitro que la dictó,

si no está vencido el plazo por que fue nombrado, o al tribunal ordinario
correspondiente, a elección del que pida su cumplimiento." (635 inc. 1º CPC) Salvo
que haya que dictar medidas de apremio u otras medidas compulsivas en cuyo caso
deberá recurrirse a la justicia ordinaria.

b) Normas generales :

1. Una vez aceptado el cargo por el juez partidor, éste nombrará a un actuario y citará
a las partes a un comparendo para dejar sentadas las bases fundamentales de la
partición, es decir se expresará el nombre de todos los partícipes y sus
representantes, el objeto de la partición, se aprobará el inventario si lo hay, se dará
cuenta de la posesión efectiva y su inscripción, se acordará la forma de las
notificaciones y se fijará un día y hora para los comparendos ordinarios, de todo lo
obrado se levantará acta que será firmada por el partidos, los asistentes y el actuario.

2. Los comparendos pueden ser ordinarios o extraordinarios;

** Los ordinarios, son los que se celebran periódicamente en fechas predeterminadas
y no es necesario notificar especialmente a las partes y pueden adoptarse cualquier
acuerdo aunque no estén todos los interesados, salvo que se trate de revocar
acuerdos ya celebrados o que en virtud de la ley o acuerdos anteriores sea necesario
el consentimiento unánime de todos los interesados.

** Los extraordinarios, son aquellos a que se convoca a petición de las partes o por
iniciativa del partidor, para determinados asuntos y es indispensable que se notifique
a los interesados.

3. La partición se desarrolla verbalmente y se levantan actas, estas actas forman el

cuaderno principal o cuaderno de actas.

Si fuere necesario se formará un cuaderno de documentos, y los incidentes de

acuerdo al Art. 652 del CPC deben tramitarse por separado por lo que se formará
cuaderno separado en caso de incidentes.

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4. Cuestiones previas a la partición : En el caso del testamento solemne cerrado será
necesario previamente la apertura del testamento, la publicación del testamento
abierto o la escrituración del verbal.

Será necesario pedir la posesión efectiva e inscribirla y hacer inventario de los bienes,
en caso de no haber inventario será el partidor quién conozca de la formación del
inventario.

Es necesario además la previa tasación por peritos de los bienes que comprenden la
partición, pero podrá hacerse por los partícipes en caso de : (657 CPC)
- Cuando haya unanimidad
- que se trate de bienes muebles,
- que existan otros antecedentes que justifiquen la apreciación hecha por las partes
cuando se trate de bienes raíces,
- que se trate de fijar un mínimo para licitar bienes raíces con admisión de postores
extraños.

5. Los gastos de la partición tales como, honorarios del partidor y del actuario, avisos
de remate, etc. son de cargo de los interesados, a prorrata de sus derechos. (1333).

La partición de bienes comprende dos operaciones básicas: La liquidación y la

distribución, así lo señala el Art. 1337 : " El partidor liquidará lo que a cada uno de los
coasignatarios se deba, y procederá a la distribución de los efectos hereditarios,
teniendo presentes las reglas que siguen:
1.Entre los coasignatarios de una especie que no admita división, o cuya división la
haga desmerecer, tendrá mejor derecho a la especie el que más ofrezca por ella;
cualquiera de los coasignatarios tendrá derecho a pedir la admisión de licitadores
extraños; y el precio se dividirá entre todos los coasignatarios a prorrata.
2.No habiendo quien ofrezca más que el valor de tasación o el convencional
mencionado en el artículo 1335, y compitiendo dos o más asignatarios sobre la
adjudicación de una especie, el legitimario será preferido al que no lo sea.
3.Las porciones de uno o más fundos que se adjudiquen a un solo individuo, serán,
si posible fuere, continuas, a menos que el adjudicatario consienta en recibir
porciones separadas, o que de la continuidad resulte mayor perjuicio a los demás
interesados que de la separación al adjudicatario.
4.Se procurará la misma continuidad entre el fundo que se adjudique a un
asignatario y otro fundo de que el mismo asignatario sea dueño.
5.En la división de fundos se establecerán las servidumbres necesarias para su
cómoda administración y goce.
6.Si dos o más personas fueren coasignatarios de un predio, podrá el partidor con el
legítimo consentimiento de los interesados separar de la propiedad el usufructo,
habitación o uso para darlos por cuenta de la asignación.

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7.En la partición de una herencia o de lo que de ella restare, después de las
adjudicaciones de especies mencionadas en los números anteriores, se ha de
guardar la posible igualdad, adjudicando a cada uno de los coasignatarios cosas de
la misma naturaleza y calidad que a los otros, o haciendo hijuelas o lotes de la
masa partible.
8.En la formación de los lotes se procurará no sólo la equivalencia sino la semejanza
de todos ellos; pero se tendrá cuidado de no dividir o separar los objetos que no
admitan cómoda división o de cuya separación resulte perjuicio; salvo que
convengan en ello unánimemente y legítimamente los interesados.
9.Cada uno de los interesados podrá reclamar contra el modo de composición de los
lotes, antes de efectuarse el sorteo.
10. Cumpliéndose con lo prevenido en los artículos 1322 y 1326, no será necesaria
la aprobación judicial para llevar a efecto lo dispuesto en cualquiera de los
números precedentes, aun cuando algunos o todos los coasignatarios sean
menores u otras personas que no tengan la libre administración de sus bienes."

11. La partición comprende previamente la separación del patrimonio del difunto

con los que se encuentre confundido, (soc. conyugal, contratos de sociedad,
sucesiones anteriores indivisas, etc.).

12. La distribución se rige por el principio fundamental de que habiendo acuerdo

entre los coasignatarios se estará a él, y sólo a falta de acuerdo procederá el
partidor según las reglas del Art. 1337. (1334).

6. La sentencia final en el juicio de partición se llama Laudo, Art. 663 CPC " Los
resultados de la partición se consignarán en un laudo o sentencia final, que resuelva o
establezca todos los puntos de hecho y de derecho que deben servir de base para la
distribución de los bienes comunes, y en una ordenata o liquidación, en que se hagan
los cálculos numéricos necesarios para dicha distribución."

La ordenata estará constituida por partidas, es decir cada vez que se haga un
descuento será una partida.
1ª Partida : Determinación del acervo común o bruto
2ª Partida : Determinación de las bajas, etc.
La ordenata contendrá tantas hijuelas como comuneros haya, y cada hijuela
contendrá un haber y un entero. En el haber se indicará lo que a cada uno
corresponda y en el entero lo que se haya entregado en pago de su cuota.

7. La partición debe ser aprobada judicialmente :

** Cada vez que haya sido parte un ausente representado por un curador de bienes.
** Cada vez que hayan sido partes personas sujetas a guarda

La partición surtirá sus efectos desde que queda a firme la resolución que la aprueba.

c) Efectos de la partición:

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- Efecto declarativo de la partición : Adjudicar significa declarar que una cosa
pertenece a una persona, la adjudicación hace adquirir al adjudicatario un derecho
exclusivo sobre los bienes que le pertenecían pro indiviso.

Desde un punto de vista estricta la partición es en parte declarativa del dominio y en

otra traslaticia, ya que de parte de los coasignatarios es traslaticia, pero el Art. 1344
dispone " Cada asignatario se reputará haber sucedido inmediata y exclusivamente al
difunto en todos los efectos que le hubieren cabido, y no haber tenido jamás parte
alguna en los otros efectos de la sucesión.

Por consiguiente, si alguno de los coasignatarios ha enajenado una cosa que en la

partición se adjudica a otro de ellos, se podrá proceder como en el caso de la venta de
cosa ajena."

- Acciones de garantía : Es la obligación recíproca de todos los partícipes de asegurar

el goce tranquilo a aquel a quién se ha adjudicado una cosa, así lo señala el Art. 1345 "
El partícipe que sea molestado en la posesión del objeto que le cupo en la partición, o
que haya sufrido evicción de él, lo denunciará a los otros partícipes para que
concurran a hacer cesar la molestia, y tendrá derecho para que le saneen la evicción.
Esta acción prescribirá en cuatro años desde el día de la evicción."
Art. 1446: " No ha lugar a esta acción:
1º Si la evicción o la molestia procediere de causa sobreviniente a la partición.
2º Si la acción de saneamiento se hubiere expresamente renunciado.
3º Si el partícipe ha sufrido la molestia o la evicción por su culpa."
Una vez evicta la cosa los partícipes están obligados a pagar la indemnización
de los perjuicios a prorrata de sus cuotas. (1347).

Prescripción de la acción: prescribe en cuatro años desde el día de la evicción.

La partición puede rescindirse por las mismas causas de los contratos, es decir será
nula absolutamente cuando haya intervenido en ella incapaces absolutos y relativa
cuando hayan intervenido incapaces relativos, pero tiene una causal típica o especial
que es la LESION.

Art. 1348 : " Las particiones se anulan o rescinden de la misma manera y según las
mismas reglas que los contratos.
La rescisión por causa de lesión se concede al que ha sido perjudicado en más
de la mitad de la cuota."

La acción rescisoria por lesión puede enervarse pagando el suplemento en dinero.

(1350).

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