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EXPEDIENTE : 11571-2014
DEMANDANTE : Alta Sierra Asesores y Consultores S.A.C.
DEMANDADOS : Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y de la
Protección Intelectual – INDECOPI
MATERIA : Nulidad de Resolución Administrativa
CONSIDERANDO
PRETENSIÓN DE LA DEMANDA
PRIMERO.- Es pretensión en el presente proceso que se declare la nulidad de la Resolución
N° 0523-2014/SCO-INDECOPI de fecha 29 de agosto de 2014 que confirma la Resolución
N° 1634-2013/ILN-CCO de fecha 18 de diciembre de 2013 cuya parte resolutiva resuelve
calificar su recurso impugnativo contra la Resolución N° 1566-2013/ILN-CCO de fecha 27 de
noviembre de 2013, como uno de reconsideración. Solicita como pretensiones accesorias
que se declare la nulidad de las dos últimas resoluciones.
ANTECEDENTES
SEGUNDO: En el presente caso, se inició un procedimiento administrativo sancionador de
oficio contra Alta Sierra y el señor Alfonso Salas Rodríguez en su calidad de representante
legal de la entidad liquidadora, por no haber efectuado la publicación prevista en el artículo
78.1 de la Ley General del Sistema Concursal.
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con Subespecialidad en Temas de Mercado
Expediente N° 11571-2014
El INDECOPI encontró responsables a Alta Sierra y el señor Salas por no haber efectuado
la publicación del aviso de liquidación del patrimonio de la señora Polo de acuerdo al artículo
78.1 de la LGSC e incurrir en la infracción del artículo 123.1 de dicha norma.
SENTIDO DE LA SENTENCIA
TERCERO.- Es materia de grado la sentencia, contenida en la Resolución Once, dictada
con fecha 18 de agosto del 2016, obrante de fojas 532 a 543, que declaró infundada la
demanda de fojas 99 a 129, subsanada de fojas 139 a 140; en mérito del recurso de
apelación interpuesto por la parte demandante Alta Sierra Asesores y Consultores S.A.C.,
mediante escrito de fojas 551 a 588, que fue concedida por Resolución Trece, de fecha 30
de enero del 2017, con efecto suspensivo.
AGRAVIOS
QUINTO.- De la lectura del escrito de apelación se aprecia los siguientes agravios:
1. Con la expedición de la sentencia se ha incurrido en infracción a la motivación de las resoluciones judiciales y al
principio de no ser privado del derecho de defensa en ningún estado del proceso, pues la sentencia no se ha
pronunciado por:
a) infracción del principio de verdad material, legalidad y el artículo III de la LPAG incurridos en la expedición del
Informe N° 059-2013/ST-ILN-CCO;
b) la infracción al artículo 159 de la LPAG;
c) infracción al debido procedimiento; d) infracción al principio de tipicidad y sobre cuál es el precepto legal que han
infringido; e) infracción al artículo 2 inciso 24 literal;
d) de la Constitución;
e) infracción al principio de causalidad;
f) infracción al artículo 115.3 de la LGSC al haberse calificado como un escrito de apelación su recurso de
reconsideración;
g) infracción al principio de razonabilidad pues el Juez no se ha pronunciado sobre la cuantificación económica del
perjuicio causado a la masa concursal;
h) infracción del artículo IV del Código Penal;
i) sobre el objetivo de la potestad sancionadora del Estado.
2. Se ha incurrido en infracción del principio de tipicidad, pues la LGSC cuenta con el Título VIII – Régimen de
Infracciones y Sanciones y en ninguno de sus artículos se tipifica la “infracción acreditada”, evidenciándose falta de
motivación.
3. Se ha incurrido en la infracción al debido proceso y la tutela jurisdiccional, como es la motivación sustancialmente
incongruente, pues lo señalado en los Considerandos Décimo Octavo y Décimo Noveno resultan ser falsos y
presentan una incongruencia activa de parte del juzgador.
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Expediente N° 11571-2014
EXPEDIENTE ADMINISTRATIVO
SÉTIMO.- En el expediente administrativo podemos apreciar lo siguiente:
TOMO I
1. Fojas 25, obra la publicación de fecha 26 de octubre del 2009 en el Diario Oficial El Peruano del estado de disolución y
liquidación del patrimonio de la señora Nélida Polo Alfaro, dando inicio al procedimiento administrativo concursal ante
la Comisión de la Oficina Regional del INDECOPI La Libertad.
2. Fojas 80 a 90, obra el Convenio de Liquidación Extrajudicial suscrito el 8 setiembre del 2011 entre el señor Honorio
Guillermo Velásquez Castro en su calidad de Presidente de la Junta de Acreedores y el señor Alfonso Salas Rodríguez
en su calidad de apoderado de Alta Sierra Asesores y Consultores S.A.C.
3. Fojas 109 a 111, obra el Acta de Junta de Acreedores del día 08 de setiembre del 2011 en la que se acordó designar a
designar como entidad liquidadora a la empresa Alta Sierra Asesores y Consultores S.A.C., y se aprueba y suscribe el
Convenio de Liquidación.
TOMO II
4. Fojas 34 a 35, obra el Requerimiento N° 0055-2013/ILN-CCO notificado el 22 de enero del 2013, solicitando a Alta
Sierra la documentación que acredite la publicación del aviso de requerimiento de entrega del acervo documentario y
bienes de propiedad de la deudora en el Diario Oficial El Peruano, así como la inscripción del Convenio de Liquidación
conforme al artículo 78 de la LGSC.
5. Fojas 37 a 38, obra la Carta N° 003-Polo-AS-2013 de fecha 5 de febrero del 2013, por medio de la cual, Alta Sierra
presenta el original del aviso de requerimiento de acervo documentario efectuado en el Diario Oficial El Peruano con
fecha 25 de enero del 2013 (fojas 41).
6. Fojas 46 a 52, obra la Resolución N° 016-2013/ILN-CCO-ST de fecha 5 de junio del 2013 por la cual se dispone el
inicio de un procedimiento sancionador contra Alta Sierra y el señor Alfonso Salas Rodríguez, por el presunto
incumplimiento de sus obligaciones, imputándole no haber realizado las acciones necesarias para recuperar el acervo
documentario y bienes de propiedad de la deudora y por no haber efectuado la publicación en incumplimiento del
numeral 1 del artículo 78 de la LGSC.
7. Fojas 57 a 65, obra el escrito de descargos presentado por Alta Sierra de fecha 2 de setiembre del 2013.
8. Fojas 110 a 122, obra el Informe N° 059-2013/ST-ILN-CCO de fecha 20 de noviembre de 2013 que concluye emitir
informe acusatorio contra Alta Sierra y el señor Alfonso Salas Rodríguez por no haber efectuado la publicación del
aviso en el diario oficial El Peruano según el numeral 1 del artículo 78 de la LGSC y propone imponer una sanción de 1
UIT.
9. Fojas 123 a 124, obra la Resolución N° 1566-2013/ILN-CCO de fecha 27 de noviembre de 2013 que resuelve
incorporar el Informe N° 059-2013/ST-ILN-CCO, declarar a Alta Sierra y el señor Salas como responsables solidarios
por no haber efectuado la publicación del aviso en el diario oficial El Peruano y les impone una multa solidaria de 1
UIT.
10. Fojas 146 a 152, obra el recurso de apelación por parte de Alta Sierra.
11. Fojas 235 a 240, obra la Resolución N° 1634-2012/ILN-CCO de fecha 18 de diciembre de 2013 que califica el recurso
interpuesto como uno de reconsideración, declara fundado el recurso en el extremo referido a la responsabilidad del
señor Salas, precisando que carece de responsabilidad y, declara infundado el recurso respecto a la responsabilidad
de Alta Sierra.
12. Fojas 246 a 256, obra el recurso de apelación interpuesto por Alta Sierra.
13. Fojas 287 a 302, obra la Resolución N° 0523-2014/SCO-INDECOPI del 29 de agosto de 2014 que confirma la
resolución precedente en el extremo que declaró infundado el recurso de reconsideración.
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NOVENO.- Conforme prescribe el artículo 370° del Código Procesal Civil, la competencia
del Juez Superior, está limitada a resolver sobre los agravios expresados en la apelación,
estando impedido de ir más allá de lo denunciado o fundamentar la decisión en hechos no
invocados. Bajo este mismo contexto, María Elena Ledesma Narváez1 comentando el
artículo 370° del Código Procesal Civil, señala: “El artículo en comentario regula la limitación
de la competencia del Juez superior frente a la apelación. Esta limitación lleva a que sólo se
pronuncie sobre los agravios que la sentencia recurrida le ha causado al apelante. El
agravio es la medida de la apelación (…)”, por consiguiente, en virtud de esta disposición
legal, el órgano revisor debe circunscribirse únicamente a efectuar el análisis de la
resolución recurrida y a absolver sólo los agravios contenidos en el escrito de su propósito.
ANÁLISIS
DÉCIMO.- De acuerdo con el artículo 78 de la Ley 27809 – Ley General del Sistema
Concursal se estable una obligación de publicar e inscribir el convenio de liquidación:
78.1 Dentro de los cinco (5) días siguientes de celebrado el Convenio, el Liquidador, bajo responsabilidad, publicará
en el Diario Oficial El Peruano, un aviso haciendo público el inicio de la disolución y liquidación del deudor y la
aprobación del Convenio, requiriendo a quienes posean bienes y documentos del deudor, la entrega inmediata
de los mismos al liquidador. El incumplimiento podrá dar lugar a las sanciones previstas en la Ley.
78.2 Dentro de los cinco (5) días siguientes de celebrado el Convenio de Liquidación, el Liquidador solicitará su
inscripción en el Registro conforme al Artículo 21. En caso de incumplimiento cualquier interesado podrá realizar
los trámites referidos a dicha inscripción.”
Por su parte, el artículo 123 de la LGSC establece que ante el incumplimiento de las
obligaciones del ente liquidador, se podrán imponer una serie de sanciones:
123.1 En caso de que las personas jurídicas públicas o privadas o personas naturales registradas para desempeñarse
como administradores o liquidadores, en el ejercicio de sus funciones incumpliera alguna de las obligaciones
que les impone la Junta, la Ley o las Directivas emitidas conforme al numeral 3.2 del artículo 3 de la Ley, la
Comisión, atendiendo a la gravedad del incumplimiento, podrá imponer las sanciones siguientes:
a) Multas no menores de una (1) ni mayores de cien (100) Unidades Impositivas Tributarias.
c) Inhabilitación permanente”.
Asimismo, se han establecido criterios de graduación de las multas, tal como expresa el
artículo 127 de la LGSC:
Sobre ello, se tiene que los puntos a), b), c), e), f) y g)están referidos al Informe N° 059-
2013/ST-ILN-CCO que fuera incorporado como parte integrante a la Resolución N° 1566-
1 LEDESMA NARVÁEZ, María Elena, Comentarios al Código Procesal Civil, Lima: Gaceta Jurídica, 2008, pp. 176 - 180.
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Por otra parte, el argumento d) no logra ser verificado del escrito de demanda en la forma
como se expresa en el recurso de apelación, en tanto no se ha planteado como argumento
la infracción al principio de tipicidad ni tampoco se desprende dicha idea de los demás
argumentos.
Por último, en cuanto a los argumentos i) y j), se tiene que guardan relación con el
argumento de una incorrecta interpretación del artículo 78 de la LGSC, extremo que fue
desarrollado por el juez de primera instancia a partir del Considerando Décimo Cuarto a
Décimo Sexto, por lo que también existe un pronunciamiento del órgano jurisdiccional de
primera instancia y no como plantea la empresa apelante.
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Ante el incumplimiento del artículo 78.1, correspondía que la autoridad concursal aplique el
artículo 123.1 que se aplica en exclusividad a las entidades administradoras y liquidadoras,
la que destaca la imposición de sanciones como la multa. Desconocer que el incumplimiento
de dicha norma constituye una infracción es negar las propias obligaciones a las que se
atienen las personas jurídicas que se presentan como liquidadores y que estas no puedan
ser objeto de un procedimiento administrativo sancionador sino únicamente por las
conductas contempladas en el Título VIII de la Ley, cuando se cuenta con un propio
apartado que dedica una regulación normativa a las entidades administradoras y
liquidadoras, contemplando las consecuencias jurídicas ante el incumplimiento de las
obligaciones no solo que plantea la Ley y las Directivas, sino también la Comisión y la Junta,
es decir, tipificando como conductas sancionables todo acto que signifique un
incumplimiento de sus funciones.
“La motivación sustancialmente incongruente. El derecho a la tutela judicial efectiva y, en concreto, el derecho a la debida
motivación de las sentencias, obliga a los órganos judiciales a resolver las pretensiones de las partes de manera
congruente con los términos en que vengan planteadas, sin cometer, por lo tanto, desviaciones que supongan modificación
o alteración del debate procesal (incongruencia activa). Desde luego, no cualquier nivel en que se produzca tal
incumplimiento genera de inmediato la posibilidad de su control en sede constitucional. El incumplimiento total de dicha
obligación, es decir, el dejar incontestadas las pretensiones, o el desviar la decisión del marco del debate judicial
generando indefensión, constituye vulneración del derecho a la tutela judicial y también del derecho a la motivación de la
sentencia (incongruencia omisiva)”.
Por otra parte, respecto a los criterios a aplicar para la graduación de la sanción, se
considera como uno de ellos al perjuicio causado, el mismo que se constituye no solo en el
perjuicio a la masa de acreedores sino también al propio sistema concursal, por ello es que
en el Informe N° 059-2013/ST-ILN-CCO se detallo que el bien jurídico protegido en el
presente caso es el cumplimiento de los preceptos estipulados en la Ley por parte de los
liquidadores, el mismo que ha sido vulnerado, por lo que se cumplía con dicho criterio para
sancionar a la empresa liquidadora.
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PARTE RESOLUTIVA
Por las razones expresadas líneas arriba, este colegiado RESUELVE:
NUÑEZ RIVA