3.de Los Bienes. Jos+® Rivera.

DERECHO CIVIL III
PROF. JOSE M. RIVERA RESTREPO
DE LOS BIENES
LIBRO II CODIGO CIVIL
I. COSAS
1. CONCEPTO DE COSA
Conforme a la RAE la palabra cosa puede ser utilizada en tres sentidos:

 Todo lo que tiene entidad, sea material o corporal, sea inmaterial o incorporal,
real o abstracta.
 Todo lo que tiene existencia, con excepción del hombre.
 Toda porción que está separada de la materia circundante.
De estos tres sentidos podemos extraer el siguiente concepto: “Cosa es todo aquello
que tiene existencia, sea material o inmaterial, con excepción de la persona”.
El Código Civil no define lo que es cosa, así que debe entenderse según el uso
frecuente y general de la palabra. Aplicación del artículo 20 CC.
Según el Código Civil, las expresiones cosa y bien son sinónimos, ya que el art. 565
señala que los bienes consisten en cosas corporales e incorporales.
Sin embargo, la doctrina discute que sean sinónimos y así se establece que:
a. Algunos sostienen que cosa y bien son sinónimos.
b. Otros autores señalan que entre la expresión cosa y bien existe una
relación de género a especie, ya que sólo se consideran bienes aquellas
cosas que presentan una utilidad para el hombre.
c. Otros autores señalan que los bienes consisten en aquellas cosas que
actualmente están sometidas al derecho de propiedad o dominio.
d. Otros, que las cosas se transforman en bienes únicamente cuando son
susceptibles de una apropiación por las personas.
Según las Siete Partidas de Alfonso X, sólo son bienes aquellas cosas que le son útiles
al hombre.
No entran al mundo jurídico las cosas útiles al hombre pero no susceptibles de

apropiación. Las cosas son bienes cuando son útiles al hombre y es posible constituir a
su respecto un derecho a favor de las personas.
Situación en el Código Civil:
1
DERECHO CIVIL III
El art. 565 dispone que los bienes consisten en cosas corporales e incorporales. Al
respecto, existen en nuestro derecho las siguientes opiniones:
a. La mayoría de la doctrina, aplicando el art. 19 del Código Civil considera
que las expresiones cosa y bien son sinónimos.
b. El profesor don Vitorio PESCIO VARGAS señala que el Código Civil tiene
implícito la expresión “recaen”, es decir, bien es un aspecto de derecho
que recae en un elemento de hecho que es la cosa y objeto del derecho.
2. CLASIFICACIÓN DE LAS COSAS O BIENES
2.1. Atendiendo a si tienen un ser real o no lo tienen:
Según Gayo y el Código Civil las cosas se clasifican en cosas corporales e

incorporales: art. 565 CC
A. Cosas corporales:
Son aquellas que tienen un ser real y que pueden ser percibidas mediante los sentidos,
como una casa, un libro.
B. Cosas incorporales:
Son aquellas que consisten en los meros derechos. Si bien el Código Civil no ahonda
en la definición de la misma, podríamos señalar que son aquellas cosas que tienen un
ser ideal y que no pueden ser percibidas por los sentidos. Ejemplo: Las servidumbres
activas y el crédito que tiene el deudor con el prestamista.
Los derechos son abstracciones, manifestaciones de la inteligencia humana con

reconocimiento jurídico.
Por su parte las cosas incorporales se pueden subclasificar en dos grandes tipos:
derechos reales o personales, art. 576.
B.1. Derechos reales:
2
DERECHO CIVIL III
Que conforme al artículo 577 es aquel que tenemos sobre una cosa sin respecto a
determinada persona. Ejemplo: el derecho de propiedad o dominio.
Estructura del derecho real:

Conforme a la teoría clásica (desde el derecho romano), el derecho real reconoce una
estructura simple que presenta dos elementos:
a.- Elemento subjetivo: Es el titular del derecho real, por ejemplo: en el derecho
de propiedad, el elemento subjetivo es el dueño o propietario.
b.- Elemento objetivo: Es la cosa sobre la cual recae el derecho real, ejemplo:
una casa o un libro que se tenga en propiedad.
Esta concepción clásica o tradicional ha sido criticada por el autor francés Marcel
PLANIOL, quien señala que está distinción entre derecho real y personal, con relación a
la estructura, es fruto de un espejismo – no es posible una relación entre personas y
cosas, las relaciones son interpersonales, o sea, intersubjetivas – ya que el derecho
real al igual que el personal o crédito presentan una estructura compleja. Agrega
además, la que consta de tres elementos:
a.- Elemento subjetivo: dentro del cual se distingue un sujeto activo o acreedor y
uno pasivo o deudor.
b.- Elemento objetivo: que consiste en la prestación.
c.- Elemento técnico o jurídico: que equivale al vínculo jurídico que une al
acreedor con el deudor.
PLANIOL señala que la única diferencia existente entre los derechos reales y los
derechos personales o créditos, es que en el primero la obligación presenta dos
características particulares:
a.- El sujeto pasivo se encuentra indeterminado, ya que está compuesto por la
sociedad toda, la que se obliga a no realizar ningún acto que pudiera perturbar el
libre ejercicio del derecho real por parte de su titular.
b.- La obligación consiste en una abstención, es decir, en una obligación de no
hacer.
PLANIOL unifica por lo tanto la estructura del derecho, sea personal o real, y señala
que presentan los mismos elementos o requisitos. (Elementos subjetivo, objetivo y
vinculo jurídico)
B.2. Derechos personales o créditos:
3
DERECHO CIVIL III
Son aquellos que sólo pueden exigirse de ciertas personas que por un hecho suyo o la
sola disposición de la ley han contraído una obligación correlativa. Ejemplo: el dinero
prestado al deudor o la obligación legal del padre de pagarle al hijo alimentos.
Estructura del derecho personal o crédito:

Conforme a la teoría clásica la estructura es compleja, ya que presenta los siguientes
elementos:
a.- Elemento subjetivo: está integrado por las partes que conforman la relación
jurídica.
1.- Sujeto activo: que también se denomina acreedor, y que es la persona
que se encuentra en la situación de poder exigir el pago de la obligación.
2.- Sujeto pasivo: que también se denomina deudor, es aquella persona
que se encuentra obligada o en la necesidad de tener que ejecutar una
determinada prestación a favor del acreedor.
b.- Elemento objetivo: consiste en la prestación, es decir, en aquello que el
deudor debe dar, hacer o no hacer en beneficio del acreedor.
c.- Elemento técnico o jurídico: equivale al vínculo jurídico que liga al deudor con
el acreedor; este vínculo presenta las siguientes características:
1.- Es jurídico: ya que se encuentra reconocido y amparado por el
ordenamiento jurídico, es decir, cuando el deudor contraviniendo a la
equidad y el derecho incumple con su deber, el derecho le otorga al
acreedor un conjunto de facultades, atribuciones o prerrogativas para que
este pueda obtener el cumplimiento íntegro, oportuno y exacto de su
crédito.
2.- Es un vínculo temporal o transitorio: ya que la regla general es la
libertad del hombre y la excepción es que el hombre se encuentre
obligado, por lo tanto, el vínculo jurídico siempre tiene un carácter
transitorio.
3.- El vínculo es excepcional: ya que igual que en el caso anterior, la regla
general es la libertad del hombre.
Que sea excepcional impone las siguientes consecuencias:
a. Aquel que alega la existencia de una obligación deberá
acreditarla.
b. La obligación no se puede aplicar por analogía a casos no
contemplados en ella.
Esta estructura del derecho personal, que lo diferencia del derecho real, ha sido
criticada por Planiol. Sin embargo, la línea divisoria entre el derecho real y personal es
tan tenue que a veces llegan a confundirse; en efecto:
1.- Existen derechos personales que tienen matices de derechos reales.
4
DERECHO CIVIL III
Ejemplo: el derecho personal que surge a propósito del contrato de

arrendamiento y que según el artículo 1962 en ciertas hipótesis puede ser
oponible a terceras personas.
2.- Hay derechos reales tan vinculados al derecho personal que no pueden vivir
sin él.
Ejemplo: el derecho real de hipoteca o prenda que garantiza el cumplimiento de
una obligación, y cumplida una obligación se extingue aquel derecho real.
Estos dos casos constituyen derechos reales o personales fronterizos ya que no son
créditos o derechos reales totalmente puros.
B.3. Paralelo entre derecho real y derecho personal
1º diferencia: Respecto de su estructura (teoría clásica)
El derecho real presenta una estructura simple, la cual consta de dos elementos:
a. Elemento subjetivo: titular del derecho real, ejemplo: en el derecho real de
usufructo es el usufructuario.
b. Elemento objetivo: cosa objeto de dicho derecho real.
El derecho personal o crédito, siguiendo a la opinión tradicional, presenta una

estructura compleja ya que debe reunir tres elementos:
a. Elemento subjetivo.
b. Elemento objetivo: impone al deudor a dar, hacer o no hacer algo a favor del
acreedor.
c. Elemento técnico o jurídico.
Para la doctrina moderna, según la cual no hay relación entre personas las personas y
las cosas, sino solamente entre personas, radicando la diferencia en la prestación:
a. Derecho real: la relación es entre el titular (sujeto activo) y el resto de las
personas (sujeto pasivo multitudinario).
Esta teoría supone una prestación negativa (no dar, no hacer), siempre es un
deber del sujeto pasivo de no hacer nada que vaya a impedir o perturbar al
sujeto activo en el ejercicio de su derecho.
b. En derecho personal: la prestación es una condición que el vínculo impone al
deudor: dar, hacer o no hacer algo a favor del acreedor.
2º diferencia: Respecto de su número
5
DERECHO CIVIL III
Se dice que los derechos reales presentan un carácter limitado, ya que sólo son
derechos reales aquellos que están expresamente en la ley y en el Código Civil son:
1) Derecho real de propiedad o dominio.
2) Derecho real de herencia.
3) Usufructo.
4) Uso.
5) Habitación.
6) Prenda.
7) Hipoteca.
8) Servidumbre activa.
9) El censo, en cuanto persiga a la finca acensuada. (Arts. 577 y 579)
Por lo tanto, según el Código Civil son nueve los derechos reales.
A este catálogo se suele agregar:

10)El derecho real de aprovechamiento de aguas.
11) El derecho real de concesión minera.
12)La concesión sobre bienes nacionales de uso público (Aunque este último es
discutible)
Los derechos personales, en cambio, son ilimitados, ya que son todos aquellos que la
mente humana pueda crear en el ejercicio de la autonomía de la voluntad y sin otra
limitante más que la ley y las buenas costumbres.
3º diferencia: Respecto de su perdurabilidad
Los derechos reales por regla general son derechos permanentes, el dominio es el
derecho real prototipo de derecho perpetuo.
Los derechos personales son esencialmente transitorios, ya que el derecho personal o

crédito tiene como correlato la obligación y la obligación está llamada a cumplirse
mediante el pago de la misma.
4º diferencia: Respecto de su protección
Los derechos reales están amparados por las acciones reales o rei persecutoria, las
cuales se pueden impetrar en contra de cualquier persona. (Art. 577)
6
DERECHO CIVIL III
Los derechos personales o créditos se encuentran amparados por las acciones

personales, las cuales sólo se pueden deducir en contra de la persona del deudor. (Art.
578)
5º diferencia: Respecto de su eficacia
Los derechos reales son absolutos, es decir, deben ser respetados por todas las
personas y es por ello que tienen una eficacia erga omnes.
Los derechos personales son relativos o respectivos ya que sólo se pueden ejercer
acciones en contra del deudor.
6º diferencia: Respecto de su adquisición
Los derechos reales nacen en virtud de la concurrencia de dos elementos:

1.- Título: que consiste en el antecedente jurídico que habilita a una persona para
adquirir un derecho real.
2.- Modo de adquirir: consiste en el hecho o acto jurídico que hace nacer o
traspasar el derecho real.
Lo anterior proviene de la filosofía aristotélica y del derecho romano. En efecto, el

filósofo hablaba de alguna posibilidad que equivale al título, y una realidad que equivale
al modo de adquirir el dominio, y finalmente una relación de causalidad entre el título y
el modo.
Para adquirir un derecho personal o crédito se debe verificar una fuente de obligación,
las fuentes de obligación son: (Artículos 1437, 2284 y 578)
1.- Contrato.
2.- Cuasicontrato.
3.- Delito.
4.- Cuasidelito.
5.- La ley.
A este catálogo el Derecho Civil moderno agrega otras dos fuentes de obligaciones:
1.- La declaración unilateral de voluntad.
2.- El enriquecimiento sin causa.
7º diferencia: Respecto de la posibilidad de adquirir mediante prescripción adquisitiva o

usucapión
7
DERECHO CIVIL III
Por regla general, los derechos reales pueden ser adquiridos en virtud de la
prescripción adquisitiva o usucapión.
Excepción: las servidumbres discontinuas en todas sus clases y las servidumbres
continúas inaparentes Art. 882.
Los derechos personales o créditos no pueden ser adquiridos en virtud de la

prescripción adquisitiva, ya que ellos no se pueden poseer. (Art. 2498)
B.4. El rol de la voluntad en los derechos personales y reales
Los derechos reales son limitados y los derechos personales ilimitados. El rol de la
voluntad en el derecho personal es amplísimo e irrestricto, ya que la autonomía de la
voluntad puede crear cualquier clase de crédito siempre que este no se oponga a los
límites señalados.
En el caso de los derechos reales, y en relación al rol que juega la voluntad en cuanto a
su creación, existen dos sistemas:
1.- El sistema de NUMERUS APERTUS: los particulares tienen la facultad de
crear otros derechos reales distintos a los establecidos por la ley.
2.- El sistema de NUMERUS CLAUSUS: en él, sólo puede haber derechos reales
consagrados positivamente por la legislación del país y la razón de ello, es que
tratándose del derecho real, este tiene una eficacia erga omnes, y por lo tanto, el
único que puede imponer un derecho absoluto, es decir, oponible a cualquier
persona, es el legislador. Por lo tanto, según está doctrina no es posible que los
particulares convengan un derecho real distinto a los consagrados por el
ordenamiento jurídico, ya que ese derecho real nuevo debería ser respetado no
sólo por ellos, sino que también por toda la comunidad.
El sistema de numerus clausus es la postura mayoritaria en nuestro país y se esgrima

para justificarla el tenor literal del artículo 577 que en su inciso 2º señala que “son
derechos reales”, por lo tanto, esa frase implica una idea de taxatividad y que sólo son
derechos reales los que expresamente establece el legislador.
B.5. Diversas teorías de la caracterización de los derechos reales:
Las ideas anteriores sobre los derechos reales corresponden a la llamada teoría
clásica, según la cual se establece una diferencia clara entre el derecho real y el
derecho personal o crédito. Sin embargo, a nivel de Derecho Comparado se han
elaborado otras teorías.
8
DERECHO CIVIL III
1.- Teoría personalista u obligacional: en ella se asimila el derecho real al personal, es

decir, todos los derechos patrimoniales son personales, no existiendo una diferencia
esencial entre los derechos reales y los personales.
El principal sostenedor de esta doctrina es Marcelo PLANIOL; este señala que en el

derecho real también existe un vínculo jurídico entre personas ya que no es posible
concebir la existencia de un vínculo entre una persona y una cosa, pues las relaciones
jurídicas son siempre entre personas. Según PLANIOL, el derecho real es una
obligación que presenta dos características:
a.- Constituye una obligación de no hacer, ya que en el derecho real la sociedad
toda se obliga a abstenerse de ejecutar actos que pueden perturbar el ejercicio
del derecho real.
b.- Es una obligación de sujeto pasivo indeterminado y multitudinario, por estar
compuesto por toda la comunidad.
Crítica: Se dice que hablar de una relación jurídica entre un particular y la sociedad es
una noción que carece de sentido.
Respuesta de PLANIOL: en realidad el sujeto pasivo no es la sociedad toda, sino que

sólo aquellos que de hecho pueden entrar en contacto con la cosa sin tener derecho a
entrometerse, y ello se revela el día en que se verifica el incumplimiento de esta
obligación de no hacer.
2.- Teoría ecléctica o mixta: para ellos existe una diferencia fundamental entre derechos
reales y personales, sin embargo, tiene el mérito de armonizar ambas teorías
anteriores.
Elementos del derecho real:

a. La relación del sujeto con la cosa que permite recabar por sí solo de la
cosa las utilidades que ésta es capaz de proporcionar.
b. La obligación (de contenido negativo) de no invadir aquella relación
autónoma y directa entre el sujeto y la cosa.
El primer elemento se le denomina elemento interno y de contenido económico o
estático y el segundo es el llamado elemento externo o dinámico, ya que equivale a la
garantía jurídica de aquel contenido económico.
Ambos elementos son relevantes a la hora de dar un concepto de derecho real.
9
DERECHO CIVIL III
El principal sostenedor es BARASSI, para quien el derecho real es “aquel derecho

privado que atribuye un poder de inmediata dominación sobre la cosa, oponible a
terceros”.
3.- Teoría económica: de acuerdo a esta teoría, al igual que la clásica, existe una
separación indubitada entre el derecho real y el personal, pero basada en la diversidad
de contenido de uno y de otro.
El contenido del primero es el fenómeno de apropiación de la riqueza. En cambio, el

contenido del segundo es el fenómeno del servicio y así se define el derecho real como
“una relación de derecho en virtud de la cual una cosa se encuentra sometida de
manera directa e inmediata en todo o en parte al poder de apropiación de una persona”.
4.- Teoría realista u objetiva: según esta teoría, al igual que la personalista, se asimila al
derecho real al derecho personal, pero para efectuar está asimilación se parte de
manera inversa.
En efecto, como dice GAZIN el derecho de crédito se ha despersonalizado para irse

patrimonializando y según él, el derecho personal consiste en aquel derecho real
indeterminado en cuanto al objeto sobre el cual recae.
B.6. De las Acciones:
De los derechos reales surgen las acciones reales o rei persecutoria, y de los derechos
personales o créditos surgen las acciones personales (Arts. 577 y 578).
Conforme a la doctrina tradicional, la acción se entiende como el derecho puesto en

movimiento, es decir, derecho y acción son una misma cosa, es por eso que el Código
Civil al definir la prescripción extintiva en el Art. 2492 inciso 1º se refiere a ella como un
modo de extinguir los derechos y acciones ajenas, el inciso 2º del mismo artículo
reafirma está concepción clásica al señalar que una acción o derecho se dice prescribir
cuando se extingue por la prescripción.
Esta concepción clásica ha sido criticada por MATURANA:

a. Porque si el derecho fuese sinónimo significaría que cada vez que
provocamos la actividad jurisdiccional necesariamente deberíamos ganar
en el juicio.
b. Existen cierta clase de acciones que tutelan hechos y no derechos.
Ejemplo: las acciones o querellas posesorias que protegen o tutelan el
hecho de la posesión.
10
DERECHO CIVIL III
c. El derecho concibe la existencia de ciertas obligaciones que carecen de

acciones y tal es el caso de las obligaciones naturales. (Art. 1470).
Modernamente se ha dicho que la acción consiste en la “posibilidad de provocar la

actividad jurisdiccional”, y es así como el profesor Eduardo COUTURE plantea que la
acción emana del derecho de petición garantizado por la Constitución.
Conforme a está opinión moderna para don Niceto ALCALÁ ZAMORA Y CASTILLA “se
entiende por acción la posibilidad jurídicamente encuadrada de recabar los
proveimientos necesarios para obtener un pronunciamiento de fondo y en su defecto la
ejecución de la pretensión jurisdiccional”.
Don Jaime GUASP plantea que la acción surge cuando el derecho es atacado.
Por lo tanto, existe una íntima conexión entre el derecho y la acción, pero no son
sinónimos.
Desde el punto de vista de los derechos patrimoniales las acciones se clasifican:

 Acciones Reales.
 Acciones Personales.
1.- Acciones reales: tienen dos características:

a.- Nacen de los derechos reales.
b.- Pueden hacerse valer en contra de cualquier persona.
2.- Acciones personales: tienen dos características:

a.- Nacen de los derechos personales.
b.- Sólo pueden reclamarse o hacerse valer contra el deudor.
2.2. Clasificación de las cosas:
Esta clasificación se formula atendiendo a la posibilidad de trasladar o no la cosa.

 Cosas Muebles.
 Cosas Inmuebles.
A. Cosas Muebles:
11
DERECHO CIVIL III
Son aquellas cosas que pueden transportarse de un lugar a otro sin que se altere la
naturaleza y sustancia de la misma, ya sea que se traslade por sí misma, en este caso
se denomina semoviente, o que requiera de una fuerza externa para su traslado, en
este caso se llama cosas inanimadas. (Art. 567)
Esta última distinción entre cosa semoviente e inanimada carece de importancia

jurídica.
Los bienes muebles pueden subclasificarse en:
A.1. Muebles por naturaleza:
Corresponden a la definición del Art. 567. La importancia es que cuando la ley o el

hombre hagan alusión a un bien mueble se entiende que ese mueble es por naturaleza.
Art. 574.
A.2. Muebles por anticipación:
Son aquellos productos de los bienes inmuebles por naturaleza o accesorios a estos
que se reputan o consideran muebles para el sólo efecto de constituir sobre ellos
derechos a favor de una persona distinta del dueño.
En principio, estos bienes serían considerados inmuebles porque todavía se encuentran

unidos o ligados al inmueble por naturaleza o por adherencia, pero la ley en virtud de
una ficción considera a estos bienes accesorios bienes muebles.
Por ejemplo: Los productos de los inmuebles como la hierba del campo, las maderas y
frutas de los árboles y los animales de un vivar, los accesorios de un inmueble.
A.3. Normas de Interpretación:
a) La utilización de la palabra mueble, ya sea por la ley o por el hombre sin otra
calificación, se entiende referida a los bienes muebles por naturaleza. (Art. 574)
b) La frase “muebles de una casa” se entiende en general lo que compone el ajuar
de una casa. Excepciones: dinero; documentos y papeles; colecciones científicas
o artísticas; libros y estampillas; medallas; armas; joyas; la ropa de vestir y de
cama; los carruajes, caballerizas y sus arreos; los caldos, granos y mercancías.
12
DERECHO CIVIL III
B. Cosas Inmuebles:
Bienes raíces, fincas o inmueble son sinónimos. Las casas o heredades son predios o
fundos y se distingue entre los urbanos y los rurales.
Se entiende por bienes raíces aquellas cosas que no pueden transportarse de un lugar
a otro sin alteración de su sustancia o naturaleza. Ejemplo: las minas o la tierra.
Inmuebles o fincas o bienes raíces son las cosas que no pueden trasportarse de un
lugar a otro como las tierras y minas, y la que adhieren permanentemente a ellas, como
los edificios los árboles, art. 568.
Por su parte los inmuebles se pueden subclasificar en:
B.1. Inmuebles por naturaleza:
Son aquellos que no pueden transportarse de un lugar a otro sin alteración de su

sustancia o naturaleza.
Ejemplo: La tierra, tanto la superficie geográfica del globo como el subsuelo, las minas,
es decir, los depósitos de minerales dentro de la tierra misma.
Sin embargo, las sustancias minerales deben ser consideradas muebles por
anticipación.
B.2. Inmuebles por incorporación o adherencia:
Son aquellas cosas naturalmente muebles que se adhieren permanentemente a un

inmueble por naturaleza, ejemplo: los árboles y las edificaciones.
No son inmuebles las casas rodantes y las casetas y camarines.

Árboles: se requiere que se adhieran mediante sus raíces al suelo. (Art. 569)
Edificios: concepto natural y obvio. Obra o construcción realizada por el hombre a

través de la unión de materiales naturalmente muebles y cuyo todo adhiere
permanentemente al suelo a través de dos sistemas:
a) Mediante cimientos que se hundan en el suelo.
b) Por pilotes o columnas en que descansan el edificio, pero estos pilotes
deben estar necesariamente enterrados en el suelo.
13
DERECHO CIVIL III
Elementos de ornato o de comodidad: si están incrustados en las paredes de modo que

forman un solo cuerpo con ella se consideran que forman parte de ella aunque puedan
separarse sin detrimento. (Art. 572)
Requisitos de los muebles por incorporación:

a. Se debe tratar de cosas naturalmente muebles que se encuentren adheridas a
un inmueble por naturaleza.
b. Esta adherencia debe ser permanente.
Las cosas que por ser accesorias a bienes raíces se consideran inmuebles, y no dejan
de serlo aunque se separan momentáneamente, pero dejan de ser un inmueble cuando
se separan con el objeto de darle una destinación diferente. (Art. 573)
Importancia de los bienes inmuebles por incorporación:

a. Si se celebra un contrato por una cosa principal, naturalmente se entiende
también la cosa inmueble por incorporación, y ello se desprende de los contratos
de compraventa, permuta e hipoteca y otras normas. (Arts. 1900, 1830, 2420 y
1122)
b. En el contrato de transporte no se paga por el animal que va dentro del vientre
de otro.
B.3. Inmuebles por destinación:
Consisten en una creación artificial del legislador. Son muebles considerados inmuebles
por estar destinados a un bien raíz.
Concepto:
Son aquellas cosas naturalmente muebles son reputados inmuebles por la ley, aunque
por su naturaleza no lo sean, por encontrarse permanentemente destinados al uso,
cultivo y beneficio de un bien raíz.
Los inmuebles por destinación son especiales por su naturaleza mueble y no se

adhieren a la cosa inmueble. En cambio, los inmuebles por incorporación adhieren a la
cosa raíz.
Requisitos:
14
DERECHO CIVIL III
a. Existencia de una cosa raíz (principal) y de una cosa mueble (auxiliar).

b. Que la cosa mueble se encuentre determinada al uso, cultivo o beneficio de la
cosa raíz. (La jurisprudencia ha interpretado la conjunción “y” como una
conjunción disyuntiva “o”, en otras palabras, basta cualquiera de los tres
requisitos).
c. La destinación debe ser permanente.
d. Requisito debatido: la destinación debe ser realizada por el dueño del terreno.
Con respecto a este requisito hay dos opiniones.
 Don Vitorio PESCIO y la jurisprudencia señalan que la destinación debe
ser hecha por el propietario del terreno, ya que la destinación es un
beneficio para el inmueble y el representante de él es su dueño; además,
de los ejemplos otorgados por el Art. 570 de inmuebles por incorporación
en todos ellos aparece que la destinación debe ser realizada por el dueño.
(Art. 570 Nº 3, 4, 5)
 Don Luis CLARO SOLAR y Arturo ALESSANDRI RODRÍGUEZ señalan
que no es necesario que la destinación sea efectuada por el dueño, ya
que el Art. 570 no lo exige y si los inmuebles por incorporación constituyen
una excepción ello debe interpretarse de forma restrictiva.
Análisis Art. 570:

Los ejemplos que prescribe no son todos inmuebles por destinación.
a. Son inmuebles por incorporación: lo que se traduce en que no hay
beneficio para el inmueble.
1.- Las lozas del pavimento.
2.- Los tubos de las cañerías.
3.- Los animales que se guardan en conejeras, palomeras, estanques,
colmenas y cualquier otro vivar, con tal que éstos adhieran al suelo o sean
parte del suelo mismo o del edificio.
b. Son inmuebles por destinación:
1.- Los utensilios de labranza o minería y los animales que actualmente se
encuentran destinados al cultivo o beneficio de una finca, con tal que
hayan sido puestos por el dueño de la finca.
2.- Los abonos existentes en ella destinados por los dueños de la misma
para mejorarla.
3.- las prensas, calderas, cubas, alambiques, toneles y maquinarias que
forman parte de un establecimiento industrial y que se adhieren a este
perteneciéndole al dueño del inmueble.
Por lo tanto, existen las siguientes vías de destinación:
15
DERECHO CIVIL III
 Agraria.
 Industrial.
 Comercial o mercantil.
Respecto de la taxatividad del Art. 570 existen dos opiniones:

a. Esta norma no es taxativa (Claro Solar) sino que solamente ejemplar, ya que es
posible efectuar una interpretación extensiva de ella, además el propio artículo
emplea la frase “tales son por ejemplo” y como es ficción con indicación de
requisitos, cuando se presenten estos requisitos se puede hablar de inmueble
por destinación.
b. Es taxativo, ya que los inmuebles por incorporación y los inmuebles por
destinación constituyen dos excepciones a la regla general y como tal deben ser
interpretadas de manera restrictiva.
La figura es de derecho estricto por ser ficción, no cabe la aplicación analógica ni
la interpretación extensiva.
C. ¿Qué ocurre con las acciones?
Esta cuestión es regulada por los Art. 580 y 581 del Código Civil.
El art.581 señala que si se trata de un hecho, es decir, de una obligación de hacer o no

hacer, siempre se reputa la acción mueble.
Cuando lo que se debe es un hecho negativo, o sea, una abstención, se reputa mueble.
Por su parte, el art.580 señala que una acción se reputa mueble o inmueble según
tenga por objeto una cosa mueble o raíz, por lo tanto esta norma se aplica a las
obligaciones de dar porque el art.581 es de las de hacer y no hacer.
En el caso de derechos personales será mueble o inmueble en atención a si la cosa es
mueble o inmueble.
D. De las ondas, fluidos o energías:
No existe acuerdo entre los autores acerca de la entidad de estos elementos.

1) Algunos autores postulan que no se trata de cosas individualmente
consideradas, sino que emanan de otra cosa principal, así por ejemplo: el calor
16
DERECHO CIVIL III
del cuerpo humano no es una cosa en sí misma, sino que es una cualidad que
emana del cuerpo humano.
Las ondas, fluidos y energías son consecuencia del movimiento molecular de la
materia, y, por tanto, no tienen una entidad distinta de la materia que las genera.
Los exponentes de esta doctrina son Paul HERMAN y PILON. Vid.: Pflon, Eustaquio: “EI problema
jurídico de 10 electricidad”,
en Rmistn de Derecho y jurisprudencia. 1 (1904), p.
138.
2) Don Luis CLARO SOLAR, la jurisprudencia y una memoria de ZEGERS plantean

que las ondas, fluidos y energías son cosas:
a. Cosa es todo lo que tiene existencia con excepción del hombre.
b. Dentro de la gran clasificación de las cosas serían cosas corporales, ya
que es posible que sean percibidas mediante los sentidos.
c. Son cosas muebles, ya que pueden ser transportadas de un lugar a otro.
d. Además, son bienes ya que presentan una utilidad para el hombre y son
susceptibles de dominio.
D.1. Importancia de su naturaleza jurídica
Sirve para determinar la naturaleza del contrato de suministro de energía.
Es importante a fin de determinar la forma en que se realiza la tradición de las mismas,

el gas de cañería se hace cuando pasa por el medidor de la persona suministrada.
En el derecho penal se tipifica como delito el hurto de la energía eléctrica.
D.2. Derecho Comparado
El Art. 2312 del Código Civil Argentino señala que las energías son cosas inmateriales
susceptibles de contratación.
Por su parte, el Art. 719 del Código Civil Suizo señala que la energía natural es cosa
mueble.
E. Los derechos derivados de las obras de talento o ingenio:
Importa la determinación de la naturaleza jurídica del derecho de autor sobre una obra
literaria, musical o teatral o sobre una marca registrada.
Existen dos opiniones:

a) No son cosas:
17
DERECHO CIVIL III
Las obras del talento intelectual se encuentran tan vinculados a la persona del
autos, son la proyección su personalidad.
La protección de la persona misma cubre a la proyección de ella.
b) Una vez concretada la obra, ésta adquiere existencia propia, separada de la
persona de su autor y es necesario la protección del ordenamiento jurídico.
Ejemplo: régimen de sociedad conyugal, si el derecho de autor fuere:
- Mueble: ingresa a la sociedad conyugal.
- Inmueble: no ingresa a la sociedad conyugal.
F. De los bienes, referencia Histórica:
1. En el derecho romano, para distinguir los bienes muebles de los inmuebles se

atendía a su naturaleza física, la posibilidad de transportarlos de una parte a otra
sin detrimento.
La importancia era para el plazo de la usucapión (1 año para muebles y 2 años
para inmuebles).
2. En el derecho intermedio, el distingo entre cosas muebles e inmuebles dependía
de la importancia y del valor de los bienes.
Loase: las joyas de un conde eran reputados bienes raíces, al igual que las
galas.
Por tanto, en el régimen de bienes, los inmuebles no ingresaban al acervo común
y si lo hacían los muebles.
En materia sucesoria, sólo se asignaba las cosas muebles y no se permitía
disponer por testamento de cosas inmuebles dado que se hacía por ley, esto es,
si había descendientes, se transmitían a ellos y si no los había, volvían a los
ascendientes según el principio paternitas paternis, maternas maternis.
3. En el derecho moderno, en la codificación del siglo XIX se volvió al criterio
romanista y, por lo tanto, la diferencia entre un mueble o inmueble se funda en la
naturaleza de los mismos. Sin embargo, esta distinción no es absoluta ya que
existen cosas de naturaleza híbrida, por ejemplo: los bienes muebles por
anticipación y los inmuebles por adherencia.
G. Importancia de la distinción entre una cosa mueble e inmueble:
G.1. En cuanto a los contratos:
1.- Existen contratos que sólo pueden versar sobre bienes raíces, ejemplo: la hipoteca,
el censo, la anticresis.
En cambio, existen otros contratos que sólo pueden recaer sobre cosas muebles,
ejemplo: la prenda y el mutuo.
18
DERECHO CIVIL III
2.- La compraventa de una cosa mueble es consensual.

En cambio, la venta de un bien raíz es solemne, ya que requiere escritura pública. (Art.
1801)
G.2. En cuanto a la posesión:
1.- La posesión de cosas muebles se produce por la unión del corpus y el animus.
La posesión de cosas inmuebles está sometida a sistemas registrales. (Arts. 724 y
2505)
2.- En atención a la capacidad:

a.- Los infantes y los dementes no pueden adquirir la posesión de una cosa mueble.
(Art. 723)
b.- A la posesión de los bienes raíces se le aplica las reglas de la capacidad.
3.- La posesión de un bien raíz se encuentra amparada por las acciones o querellas
posesorias. (Arts. 924 y 925)
G.3. Respecto de los modos de adquirir el dominio:
1. Tradición:
La tradición de los bienes muebles se efectúa por la entrega real o simbólica (Art. 684 y
685).
En cambio, la tradición de los bienes raíces de verifica a través de la inscripción de

título en el Conservador de Bienes Raíces respectivo (art. 686).
2. Ocupación:
Sólo procede tratándose de cosas muebles, ya que los inmuebles que carecen de otro
dueño pertenecen al fisco.
3. Accesión:
De la distinción entre cosa mueble y raíz surge una clasificación de la accesión, a
saber:
 La accesión de cosa mueble a mueble.
 La accesión de mueble a inmueble.
 La accesión de inmueble a inmueble.
4. Prescripción adquisitiva:
19
DERECHO CIVIL III
Se clasifica en prescripción ordinaria y extraordinaria.
En la prescripción ordinaria, si se trata de una cosa mueble se requiere 2 años de

posesión, en cambio, si se trata de un bien raíz se requiere de 5 años.
G.4. En el régimen de bienes de sociedad conyugal:
La distinción entre bienes muebles y bienes raíces tiene importancia para determinar el
destino de las cosas:
a.- Los bienes inmuebles que tenían antes de contraer matrimonio permanecen
en el haber propio del cónyuge respectivo.
b.- Los bienes muebles que tenían los cónyuges al momento de casarse
ingresan al haber relativo de la sociedad conyugal.
c.- Los bienes muebles o raíces adquiridos a título oneroso durante la vigencia
de la sociedad conyugal ingresan al haber absoluto de la misma.
d.- Los bienes raíces adquiridos a título gratuito durante la vigencia de la
sociedad conyugal ingresan al haber propio del cónyuge respectivo.
e.- Los bienes muebles adquiridos a título gratuito durante la vigencia de la
sociedad conyugal ingresan al haber relativo de la misma.
G. 5. Con relación a la lesión enorme en la compraventa y la permutación:
La lesión enorme sólo opera tratándose de la compra o permuta de un bien raíz.
G.6. En el Derecho Penal:
Las cosas muebles están protegidas por los delitos de hurto y robo.
Los inmuebles están amparados por los delitos de usurpación.
G.7. En el Derecho Procesal:
La naturaleza de las acciones muebles, inmuebles o mixtas, sirven para determinar la

competencia de los tribunales de justicia.
G.8. En el Derecho Comercial:
Por regla general los actos de comercio recaen sobre cosas muebles, con excepción
del Nº 20 del Art. 3º del Código de Comercio.
20
DERECHO CIVIL III
G.9. En materia tributaria:
La compraventa y demás actos de transferencia de los bienes muebles están sujetos a

IVA.
La transferencia de bienes inmuebles mediante contrato de compraventa está exenta
de impuestos.
2.3. Clasificación de las cosas atendiendo a la posibilidad de un uso prolongado:
Se distingue:
 Cosas Consumibles.
 Cosas Inconsumibles.
La determinación para establecer la consumibilidad o inconsumibilidad es que se

destruya o no la cosa con su primer uso.
A. Cosas consumibles:
Son aquellas de las que no se puede hacer el uso conforme a su naturaleza sin que se
destruyan.
Puede ser:
a. Consumibilidad material o física: En este caso la cosa se destruye realmente al
usarla.
Ejemplo: los alimentos.
b. Consumibilidad jurídica: cuando la cosa sin desaparecer físicamente perece para
quien la emplea. Ejemplo: el dinero.
La consumibilidad jurídica se verifica toda vez que la cosa se enajena.
B. Cosas inconsumibles:
Son aquellas cosas de que puede hacerse el uso correspondiente a su naturaleza, sin
que ésta se destruya.
Importancia de esta clasificación:

Existen diversos contratos que no pueden versar sobre cosas consumibles, por
ejemplo: el arrendamiento, el comodato.
21
DERECHO CIVIL III
Generalmente, no es factible de ser objeto de un contrato por el cual se otorga la mera

tenencia de esa cosa, aquellos bienes consumibles, por cuanto en la mera tenencia se
debe restituir el mismo bien y no otro. En cambio, existen otros contratos que sólo se
pueden referir a una cosa consumible, por ejemplo: el mutuo.
2.4. Clasificación de la cosas atendiendo a la posibilidad o no que una cosa sea

remplazada por otra:
Se distingue:
 Cosas fungibles.
 Cosas infungibles o no fungibles.
La fungibilidad es la cualidad de las cosas para desempeñar una misma función.
Si dos cosas distintas desempeñan una misma función, entonces son fungibles, de lo
contrario son infungibles.
A. Cosas fungibles:
Son aquellas que pueden ser remplazadas las unas con las otras gozando de un mismo
poder liberatorio, ejemplo: el dinero.
Son cosas intercambiables.
B. Cosas infungibles:
Son aquellas que no pueden remplazarse las unas por las otras y no tienen un mismo
poder liberatorio.
No son cosas intercambiables.

1.- Si el deudor de una obligación paga con una u otra cosa, esas cosas son fungibles.
Las cosas que por su naturaleza no pueden desempeñar una misma función, el
deudor estará liberado si entrega la cosa efectivamente debida.
2.- En el derecho real de usufructo se distinguen dos tipos de usufructo (Art. 764):
a.- El usufructo propiamente tal, que recae sobre una cosa no fungible.
Al vencimiento del usufructo, el usufructuario deberá devolver la cosa
usufructuada.
b.- El cuasiusufructo, que recae sobre una cosa fungible.
22
DERECHO CIVIL III
Al vencimiento del usufructo, el usufructuario puede devolver otras cosas de la

misma naturaleza o pagar en dinero su valor.
3.- En la compensación, que es un modo de extinguir las obligaciones personales y
recíprocas existentes entre dos personas hasta por la del monto de menor valor.
Para que opere, las prestaciones deben recaer sobre cosas fungibles y ser obligaciones
de género. (Art. 1655)
Rol que desempeña la voluntad en la consumibilidad y en la fungibilidad:

La verdad es que tratándose de las cosas consumibles e inconsumibles y de las
fungibles e infungibles, existen dos criterios conforme a los cuales se puede establecer
estas clasificaciones:
a. Criterio Objetivo: Es aquel conforme al cual se determina que una cosa sea
consumible o no, o bien fungible o infungible, de acuerdo con la naturaleza
misma de las cosas.
b. Criterio subjetivo: es aquel conforme al cual se determina la consumibilidad o no,
o la fungibilidad o no, de acuerdo a lo que establezcan las partes, y es así que
una cosa natural y objetivamente consumible puede convertirse en un bien
inconsumible por la voluntad de las partes o en virtud de la convención.
Ejemplo: una botella de vino que un comerciante mayoritario entrega en
comodato al comerciante minorista para que la exhiba en el escaparate o vitrina.
Generalmente las cosas consumibles son fungibles, destruyéndose por su uso,

teniendo que haber otras cosas que devolver.
Posible confusión del Código Civil:

El artículo 575 señala que las cosas muebles pueden ser fungibles o no fungibles y
agrega en el inciso 2° que a las primeras pertenecen aquellas cosas de las que no
pueden hacerse el uso de acuerdo a su naturaleza sin que se destruyan.
La doctrina tradicional ha dicho que BELLO confundió las cosas fungibles con las
consumibles (crítica).
Creemos que ello no es así, ya que BELLO señala que “a las primeras pertenecen”, por
lo tanto, BELLO está sosteniendo que por regla general las cosas consumibles se
identifican con las cosas fungibles.
Crítica real:
 Asumir casi de manera absoluta el hecho de que las cosas consumibles
equivalen a las cosas fungibles.
23
DERECHO CIVIL III
 El inciso 3° del artículo 575 incurre en un error, ya que plantea que las especies
monetarias en cuanto perecen para su dueño son cosas fungibles, y debió haber
dicho que son cosas consumibles.
Referencia al dinero:
Etimológicamente la palabra proviene del denario que era una clase de moneda en
Roma.
El dinero puede ser abordado desde tres sentidos:
 En el sentido corriente, en que equivale a riqueza.
 En el sentido económico, que es la común medida de valor.
 En el sentido jurídico, en el cual es todo medio legal de pago.
El Estado, en el ejercicio de la soberanía monetaria, determina qué es lo que tiene valor
liberatorio de uso forzoso.
Entonces:
a) Características del dinero
- Es una cosa.
- Es un bien, ya que es útil para el hombre.
- Es susceptible de apropiación privada.
- Es mueble.
- Es consumible.
- Es fungible.
- Es divisible.
b) Importancia jurídica del dinero
1.- En ciertos contratos el dinero es un elemento esencial, ejemplo: la compraventa.
2.- Cuando el deudor incumple su obligación y se constituye en mora, el acreedor
podría solicitar indemnización de perjuicios, la cual siempre será en dinero, con un sólo
caso de excepción: la cláusula penal (Art. 1535)
3.- Cuando se comete un delito o cuasidelito civil el agente (aquel que cometió el delito)
debe indemnizar el perjuicio causado mediante la entrega de dinero, y este dinero
reemplaza el daño moral o material.
2.5. Clasificación de las cosas en divisibles e indivisibles
El Código Civil no contempló esta clasificación a propósito de los bienes, pero sí a

propósito de las obligaciones.
24
DERECHO CIVIL III
El Art. 1524 señala que una obligación será divisible o indivisible según tenga o no por
objeto una cosa susceptible de división, sea física intelectual o de cuota.
La división puede ser:

1. Física: Es físicamente divisible si puede fraccionarse en partes homogéneas y
que guarden relación proporcional respecto del todo.
Ejemplo: una barra de oro.
2. Intelectual: Es intelectualmente divisible cuando mediante un acto del
pensamiento podemos concebir derechos cualitativos respecto de ella; nada
puede oponerse a la división intelectual.
Se hace a través de una abstracción mental.
Salvo dos excepciones:
a. Cuando el legislador establece un caso de indivisibilidad, por ejemplo la
propiedad fiduciaria, la servidumbre activa, el saneamiento de la evicción.
(Art. 751, 826, 1840)
b. Cuando el legislador establece que una obligación es indivisible. (Art.
1526)
2.6. Clasificación de las cosas en principales y accesorias:
Se distingue en atención a su pueden subsistir por sí mismas.

a) Cosas principales.
b) Cosas accesorias.
A. Cosas Principales:
Son las que pueden subsistir por sí mismas sin necesidad de otra cosa.
B. Las cosas Accesorias:
Son aquellas que requieren de una cosa principal para subsistir.
La verdad es que el Código Civil no señala esta clasificación a propósito de los bienes
de manera directa, pero sí la recepciona de manera mediata e indirecta. (Arts. 587 y
1122)
El principio que guía este conjunto de normas es que “Lo accesorio sigue la suerte de
los principal”
Por ejemplo:
25
DERECHO CIVIL III
a.- En el contrato de compraventa, si se vende una cosa principal se entiende

comprendida en esta venta aquello que le es accesorio. (Art. 1830)
b.- En el contrato de hipoteca, si se otorga hipoteca sobre un inmueble por
naturaleza se entiende comprendida dentro de ella a sus accesorios, ejemplo
inmueble por destinación. (Art. 2420)
c.- En la permutación o cambio, se aplica igualmente norma que en el contrato
de compraventa. (Art. 1900)
Ejemplo: lesión enorme.
d.- En el legado, si el testador lega un carruaje se entiende incorporado en el
legado los arneses y los animales del que se haya servido al momento de
fallecer, lo mismo se aplica para los autos. (Art. 1122)
2.7. Clasificación de las cosas atendiendo a si están o no en el comercio humano:
Se distingue:
 Cosas Comerciales.
 Cosas Incomerciables.
A. Cosas Comerciables:
Son aquellas a cuyo respecto es posible celebrar relaciones de derecho. Es respecto de

las cuales se puede construir relaciones jurídicas.
Es la regla general.
Excepciones:
1.- Cosas incomerciables por naturaleza: se trata de cosas que la naturaleza ha
hecho comunes a todos los hombres, como la luz y el calor del sol, el agua de
lluvia, el altamar.
2.- Incomerciables por destinación: son los bienes nacionales de uso público.
3.- Incomerciables por su finalidad de garante: Ejemplo: las cosas respecto de
las cuales se ha decretado embargo judicial o una medida que prohíba la
celebración de actos o contratos.
B. Cosas Incomerciables:
Son aquellas a cuyo respecto no es posible constituir relaciones de derecho.
Se fundan en tres motivos:
26
DERECHO CIVIL III
a) Por su naturaleza misma: las cosas que la naturaleza ha hecho comunes a todos
los hombres como aguas de lluvia.
b) Por su destino: bienes nacionales de uso público.
c) Por su finalidad de garantía: las cosas embargadas por decreto judicial o a cuyo
respecto se ha dictado una medida que prohíbe celebrar actos o contratos.
Puede ser de dos tipos:

1.- Permanente: las cosas que la naturaleza ha hecho comunes a todos los
hombres.
2.- Transitoria: una cosa embargada por decreto judicial.

a. Las cosas incomerciables no pueden ser fruto de relaciones jurídicas, esto
significa que no puede cederse, transferirse, transmitirse y son imprescriptibles.
b. Si se celebra una enajenación respecto de una cosa incomerciable, dicha
enajenación adolece de objeto ilícito, por lo tanto, es nula de nulidad absoluta
(Art. 1404 Nº 1, 10, 1682 inc.1º).
2.8. Clasificación atendiendo a si pueden o no ser objeto del derecho real de

dominio
Se distingue en:
a) Cosas inapropiables.
b) Cosas apropiables.
A. Cosas inapropiables:
Aquellas no susceptibles de constituir sobre ellas un derecho real de dominio. No es

posible constituir respecto de ellas el derecho de propiedad ni a favor del Estado ni en
beneficio de los particulares.
Son:
 Cosas que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres: su uso y goce
está determinado entre individuos de una misma nación por las leyes de ésta y
entre distintas naciones por el derecho internacional. (Art. 585)
 Cosas consagradas al culto divino, los cuales se regirán por sus leyes y
reglamentos especiales (Art. 585 y 586).
27
DERECHO CIVIL III
B. Cosas apropiables:
Son aquellas a cuyo respecto es posible constituir derecho real de dominio.
Son la regla general y se pueden subclasificar en dos tipos:
B.1. 1º subclasificación:
a) Cosas apropiables apropiadas: son aquellas que en la actualidad se encuentran

sometidas al derecho de propiedad.
b) Cosas apropiables inapropiadas: son aquellas que en la actualidad carecen de
dueño.
Pueden ser de dos tipos: res nullius y res derelictae.
 res nullius: son aquellas cosas que nunca han tenido dueño.
Ejemplo: las caracolas del mar, los animales salvajes.
 res derelictae: son aquellas cosas que en la actualidad no tienen dueño, pero
que anteriormente lo tenían.
Ejemplo: el dinero que es arrojado para que lo haga suyo el primer ocupante
(art.624).
B. 2. 2ª subclasificación:
a) Dominio privado: son aquellas que pertenecen o pueden pertenecer a las personas
privadas o particulares.
b) Dominio público: son aquellas que pertenecen al Estado; se denominan también
bienes nacionales (Art. 189).
Se distingue en:
 Bienes nacionales del Estado: son aquellos cuyo dominio pertenece a la nación
toda pero su uso y goce no pertenecen a todos los habitantes de la república.
Sus características son:
1) Están constituidos por dos elementos:
a. Su dominio pertenece a la nación toda.
b. Su uso no pertenece, generalmente, a todos los habitantes de la
nación.
2) Constituyen el patrimonio del fisco; pues como persona jurídica de
derecho público.
3) Son susceptibles de relaciones jurídicas pues son cosas comerciables, es
decir, el fisco puede enajenar o gravar sus bienes fiscales, transferir o
adquirir por usucapio.
28
DERECHO CIVIL III
4) Son ejemplos de bienes fiscales los siguientes:

a. Inmuebles de reparticiones públicas.
b. Muebles que son guarnecidos en los servicios públicos.
c. Herencias o legados diferidas a favor del fisco y las herencias
vacantes que le correspondan a este por no existir otro heredero de
mejor derecho.
d. Donaciones que se efectúan a favor del fisco. (Arts. 983 y 992)
 Bienes nacionales de uso público: son aquellos cuyo dominio pertenece a la

nación toda y su uso y goce pertenece a todos los habitantes de ella.
Sus características son:
1) Tiene dos elementos:
a. Su dominio pertenece a la nación toda.
b. Su uso y goce pertenecen a toda la nación.
Son ejemplos de bienes nacionales las calles, plazas y caminos.
2) Están fuera del comercio humano ya que no es posible disponer de ellos;
o enajenarlos, salvo que sean desafectados de esta calidad a través de la
dictación de una ley.
3) No obstante lo anterior, es posible que el Estado conceda a los
particulares un derecho de uso y goce, lo cual puede hacer a través de los
permisos y concesiones, las cuales tienen un carácter esencialmente
transitorio y vuelven con las obras que se hubieren construido sobre ellos.
(Art. 589)
B.3. Naturaleza jurídica de los permisos y concesiones:
Los autores sostienen:

 Luis Claro Solar: se trata de derechos de ocupación concedidos a los
particulares respecto de un bien nacional de uso público.
 Uriel: se trata de derechos reales administrativos.
 La mayoría de la doctrina y la jurisprudencia: se trata de verdaderos derechos
reales.
Ello tiene las siguientes consecuencias:
a. Tienen una eficacia absoluta (erga omnes) ya que no sólo son oponibles a
los demás particulares, sino que también al fisco.
b. Están protegidos por las acciones reales y tratándose de bienes raíces se
garantizan a través de las acciones posesorias.
29
DERECHO CIVIL III
Todas las teorías coinciden en su carácter precario, ya que la autoridad política puede
ponerle término cuando lo exija el interés general.
Si se trata de un permiso su revocación no genera ninguna indemnización a favor de

quien tenía el permiso; en cambio, si se trata de una concesión el Estado debe pagarle
al particular una indemnización de perjuicios.
B.4. Composición del patrimonio del Estado:
El patrimonio del Estado puede ser:

 Patrimonio terrestre del Estado.
 Patrimonio fluvial del Estado.
 Patrimonio marítimo del Estado.
 Patrimonio aéreo del Estado.
1.- Patrimonio terrestre del Estado:

Está conformado por puentes, caminos y carreteras, calles, plazas y avenidas.
a) Puentes y caminos: son de particulares cuando son costeados por éstos y en
terrenos que les pertenecen, los demás son públicos y bienes nacionales de uso
público.
Un puente o camino que sea particular no obstante se hace de uso público no lo
transforma en bien nacional de uso público, sólo se presume que es puente o
camino público, presunción simplemente legal y se puede alegar que es un
puente o camino particular.
La conservación de los puentes y caminos normalmente pertenece a las
Municipalidades sino al SERVIU.
b) Calles, plazas y avenidas: son bienes nacionales y su conservación pertenece a
las Municipalidades o a otros servicios públicos.
2.- Patrimonio fluvial del Estado:

La ley 16.640 de reforma agraria (1967), que modificó el Art.595 Código Civil, estableció
que todas las aguas son bienes nacionales de uso público y respecto de ellas se puede
constituir un derecho real de aprovechamiento de aguas. Igual cuestión consagra el
art.19 Nº 24 inc. final CPR.
Antes de la reforma había aguas privadas y públicas, las aguas privadas: eran todas las
que corrían por ríos con excepción de las vertientes que nacen y mueren en una misma
heredad. Surgía el problema de las vertientes que corren a través de otra heredad pero
30
DERECHO CIVIL III
nacen y mueren en un mismo predio pero se resolvía a través de la interpretación

judicial
Los lagos se clasificaban en:

a) Grandes lagos: eran los navegables por buques de más de 100 toneladas y eran
considerados bienes nacionales de uso público.
b) Pequeños lagos: eran los no navegables y se consideraban de los particulares.
3.- Patrimonio marítimo del Estado:

a. Playa de mar: se entiende por playa de mar la extensión de tierra que las olas
bañan y desocupan alternativamente hasta donde llegan en las más altas
mareas. (Art. 594)
Comentarios:
 Son bienes nacionales de uso público y pueden ser objeto de permisos y
concesiones.
 Las naves nacionales o extranjeras no pueden tocar lugar que no sea un
puerto legalmente habilitado, salvo que se encuentren en una situación de
peligro de naufragio.
 Los pescadores utilizan la playa del mar para realizar las actividades
propias de su oficio.
b. Mar: tratándose del mar se pueden distinguir las siguientes zonas:
 Zona o mar territorial: extensión de mar adyacente hasta la distancia de 12
millas marinas medidas desde las respectivas líneas de base que
corresponde a las líneas de más baja marea, con excepción de las islas
que se encuentran en el mar, archipiélagos, bahías y costas
desmembradas.
En esta zona el Estado ejerce plena soberanía, tal como si se tratase del
territorio del Estado.
Sólo pueden pescar los chilenos y extranjeros domiciliados en Chile en
naves chilenas y siempre que reúnan los demás requisitos exigidos en la
Ley de Pesca y Acuicultura.
Es solamente el mar adyacente.
 Zona contigua: espacio marítimo que se extiende hasta las 24 millas
marinas contadas desde las respectivas líneas de base (de más baja
marea).
No constituyen bienes nacionales de uso público.
El Estado ejerce su autoridad aduanera, tributaria y de salubridad pública
a fin de regular estos aspectos (Art.593).
31
DERECHO CIVIL III
 Zona económica exclusiva: es el mar adyacente que se extiende hasta las

200 millas marinas medidas desde las respectivas líneas de base.
Puede extenderse hasta las 350 millas marinas.
No es un bien nacional de uso público.
El Estado ejerce su autoridad a fin de proteger, resguardar y explotar las
riquezas que haber allí, sean vivas o no.
Se formalizó en la Declaración de Chile del año 1947 en la Declaración del
Mar en Jamaica el año 1982.
 Plataforma continental: sobre la extensión en que el Estado tiene
autoridad también es dueño de la riqueza de la plataforma continental.
2.9. Clasificación según son cosas singulares o universales:
Se distingue en:
A. Cosas singulares:
Son aquellas que constan de una unidad material o artificial.
Pueden ser de dos tipos:

a. Cosas singulares simples: son aquellas que naturalmente constituyen una
unidad, ejemplo: un árbol o un animal.
b. Cosas singulares compuestas: son aquellas constituidas por una serie de
cosas simples y que constituyen una unidad, ejemplo: un automóvil.
B. Cosas universales:
Aquellas que consisten en la reunión de cosas que tienen una finalidad común e igual
denominación, pero no constituyen una unidad física.
Éstas pueden ser de dos tipos:

a. Universitas Factis o universalidades de hecho: Consisten en la reunión de
cosas singulares que responden a una denominación común y que tienen
todas ellas un mismo objetivo. (Art. 788)
En las universalidades de hecho sólo hay activos que por regla general
son cosas muebles.
Ejemplo: una biblioteca.
32
DERECHO CIVIL III
b. Universitas Iuris o universalidades de derecho: consisten en un conjunto

de relaciones de derecho a las cuales el ordenamiento jurídico les asigna
el valor de ser una unidad.
En las universalidades de derecho existe una agrupación de relaciones
jurídicas constituidas por un activo (bienes y derecho personales) y por un
pasivo (obligaciones), y el ordenamiento jurídico los configura
intencionalmente con el objeto de someterlos a un mismo estatuto
normativo.
Ejemplo: el patrimonio de una persona.

Para determinar la norma por la cual se regulan las cosas universales.
 La legislación chilena no es proclive a aceptar contratos respecto de
universalidades de derecho, así por ejemplo:
a. Se prohíbe la venta de todos los bienes presentes y futuros de una
persona.
b. Se prohíbe la donación de todos los bienes de una persona.
c. Se prohíbe la formación de una sociedad a título universal, con excepción
de la sociedad conyugal.
 Respecto de la tradición de las universalidades jurídicas, en caso de que sea
posible celebrar un título traslaticio respecto de ella, por ejemplo: la tradición del
derecho real de herencia. En este caso, los herederos del causante pueden
vender a los terceros su derecho real de herencia.
La pegunta que surge es: ¿Cómo se verifica la tradición del derecho real de
herencia? Para responder esta pregunta es necesario determinar la naturaleza
jurídica del derecho real de herencia y encontramos dos opiniones:
a. Don Leopoldo URRUTIA: señala que el derecho real de herencia
constituye una universalidad jurídica independiente de los bienes que
concretamente integran la herencia, esto es, es un continente diverso al
contenido, y con ello, no susceptible de ser catalogada de mueble ni de
inmueble.
Entonces, tanto, cuando se realiza la tradición debemos aplicar la regla
general en materia de tradición, es decir, la tradición de la herencia se
puede verificar mediante la entrega real o simbólica. (Art. 684)
b. Don José Ramón GUTIÉRREZ: señala que el derecho real de herencia
depende de su contenido real y concreto, debiendo ser catalogado de
mueble o inmueble atendiendo el contenido específico del mismo, así:
1. Si la herencia está compuesta únicamente por cosas muebles, el
derecho real de herencia será considerado mueble y la tradición del
33
DERECHO CIVIL III
mismo será efectuada por la entrega real o simbólica, es decir,

expresando la intención de transferirlo y los terceros la intención de
adquirirlos. (Art. 684)
2. Si la herencia está configurada por bienes inmuebles, este derecho
será considerado inmueble y su tradición se efectuará por medio de
la inscripción del título respectivo en el Conservador de Bienes
Raíces (En Libro o Registro de Propiedades, Art. 686)
3. Si la herencia es mixta, es decir, está compuesta por muebles e
inmuebles, ha de aplicarse la regla general (Art. 686), se debe
inscribir el título respectivo. (Arts. 580 y 581)
Nuestra jurisprudencia ha acogido mayoritariamente la teoría de Don Leopoldo
URRUTIA.
II. DEL DOMINIO
1. RELACIÓN DE LAS PERSONAS CON LAS COSAS
Puede ser:
a. Mediante “un poder amplio y completo” sobre las cosas del mundo externo y eso
se llama “Dominio o propiedad” (Art. 582).
b. Por medio de una “situación de hecho” que se encuentra protegida por el
derecho, se denomina “Posesión” (Art. 700)
c. Las personas detentan o mantienen una cosa en su poder, la utilizan pero
reconocen el dominio ajeno sobre la misma, y esto es “La mera tenencia” (Art.
714)
34
DERECHO CIVIL III
2. DISPOSICIONES LEGALES APLICABLES
a. El Mensaje del Código Civil, particularmente su párrafo 24.

b. Dominio. (Art. 582)
c. Posesión. (Art. 700)
d. Mera tenencia. (Art. 714)
3. CONCEPTO DE PROPIEDAD
El dominio o propiedad es el derecho real en una cosa corporal para gozar y disponer
de ella arbitrariamente, no siendo contra la ley o contra derecho ajeno. (Art. 582)
3.1. Crítica al Art. 582
1. Se dice que esta definición adolece de los siguientes defectos:

a. Es una descripción y no una definición que nos otorgue la esencia misma
del derecho de dominio.
El profesor Andrés PEÑAILILLO ARÉVALO señala que existen en doctrina
dos tipos de definiciones de dominio:
 Las sintéticas, que se limitan a enumerar los atributos o
facultades que otorga la propiedad (Art. 582).
 Las definiciones analíticas, que son aquellas que definen la
esencia misma del dominio.
b. Se dice que es una definición incompleta, por cuanto no destaca dos
características del dominio que son:
 El carácter perpetuo del dominio.
 El carácter exclusivo.
2. El legislador puso énfasis en el carácter más controvertido de la propiedad o
dominio, el cual es su característica de “Absoluto”, el cual se encuentra
reconocido en la palabra “arbitrariamente”.
3. La propiedad consagrada por BELLO constituye una propiedad marcadamente
individualista.
3.2. Contra argumentos a la crítica del Art. 582
1. Es cierto que esta definición remarca el carácter absoluto del dominio, pero a
continuación establece dos límites: la ley y el derecho ajeno.
35
DERECHO CIVIL III
2. Respecto a la concepción individualista del dominio, es cierto que se consagró

una propiedad individualista, pero el Código Civil siendo una simple ley no podía
escapar a la concepción predominante existente en 1857, ya que el dominio era
considerado con un carácter marcadamente individual reconocida por la
Constitución de 1833, y por tanto, Andrés BELLO no podía traspasar un umbral
histórico y si hubiere innovado, el Art. 582 hubiere sido inconstitucional.
La crítica efectiva es, por lo tanto, a los legisladores posteriores que no han sabido
amoldar el concepto de dominio a las nuevas tendencias.
3.3. Otro concepto de Dominio:
Carlos Ducci, realiza una definición analítica: el dominio consiste en el señorío

autónomo, independiente y cuando menos virtualmente universal sobre una cosa del
mundo externo
Wolf, señala que el dominio es el más completo señorío sobre una cosa.
4. ELEMENTOS DEL DOMINIO
1.- El dominio es un señorío, es decir, un poder.

2.- Es autónomo, debido a que tiene existencia con preeminencia a otros derechos.
3.- Es independiente, los derechos reales sobre cosa ajena o de garantía no
concuerdan con este carácter.
4.- Es virtualmente universal, es el que consagra el mayor número de atributos sobre
una cosa del mundo externo.
5. CARACTERÍSTICAS DEL DOMINIO
Son:
1. Derecho real.
2. Derecho absoluto o general.
3. Derecho exclusivo y excluyente.
4. Derecho perpetuo.
5. Derecho abstracto.
6. Derecho elástico.
1.- Dominio es un derecho real:
36
DERECHO CIVIL III
Carácter destacado en el articulado del Código Civil y en su definición legal. (Arts 577 y
582)
Para el legislador este es el derecho real más relevante, dado lo dispuesto en su

definición: “es el derecho real” (Art. 582).
Está amparado por la acción real o rei persecutoria, llamada acción reivindicatoria y es
la que tiene el dueño de una cosa singular, que no está en posesión, para que el
poseedor de ella sea condenado a restituírsela. (Art. 889)
2.- Derecho absoluto o general:

Confiere el más vasto conjunto de facultades o atributos que una persona puede tener
sobre una cosa del mundo externo.
El derecho de dominio concede las facultades de uso, goce y disposición de la cosa,

facultades que no se presentan en otros derechos.
Este carácter absoluto se encuentra reconocido en la palabra “arbitriamente”, que

conforme al diccionario de la RAE consiste en “el ejercicio que se hace conforme a su
arbitrio o voluntad el titular de una cosa”.
Este carácter absoluto ha sido discutido por la doctrina moderna, señalando que
corresponde a un derecho general, por cuanto autoriza al titular de la cosa, para
aprovecharse de todas las utilidades que es capaz de proporcionar, con excepción de la
existencia de otros derechos reales sobre la misma cosa.
Este carácter absoluto tiene limitaciones que emanan del legislador o del
reconocimiento del derecho ajeno.
3.- Derecho exclusivo y excluyente:

El titular tiene todas las facultades para evitar que las demás personas intervengan en
el ejercicio de un atributo (carácter excluyente) y no puede haber sobre una misma cosa
más de un derecho de propiedad (carácter exclusivo).
Este rasgo no impide, sin embargo, la copropiedad y los derechos reales limitativos del
dominio.
a) Copropiedad: dos o más personas son titulares de un mismo derecho de
propiedad sobre una cosa.
Se caracteriza porque el sujeto titular es plural.
37
DERECHO CIVIL III
b) Los derechos reales limitativos del dominio: pueden coexistir con la propiedad
sobre una cosa.
Ejemplo: usufructo, donde el usufructuario usa y goza de la cosa y la propiedad
se encuentra limitada únicamente a la facultad de disposición. (Arts. 583 inciso 2º
y 764)
4.- Derecho perpetuo:

El dominio dura mientras dure la cosa objeto del derecho, esto es, mientras las cosas
existan el derecho de propiedad que recae sobre ellas existe.
El titular podría cambiar, pero el derecho de propiedad es el mismo.
El derecho de propiedad no se pierde por no ejercerlo, es decir, no está sometido a la

prescripción extintiva.
Un tercero puede comenzar a poseer la cosa cuando existe una actitud pasiva del
propietario, y con ello, al cumplir con los demás requisitos legales, puede adquirir la
cosa mediante prescripción adquisitiva, extinguiendo la propiedad del titular anterior. En
este caso no se trata de la prescripción extintiva sino de la prescripción adquisitiva de
un tercero. (Art. 2517)
La acción reivindicatoria no se pierde al no ejercerla, mientras exista dominio hay

acción.
5.- Derecho abstracto:
El dominio no es una sumatoria de facultades, sino que tiene el carácter de
universalidad.
6.- Derecho elástico:

El derecho de propiedad puede reducirse o ampliarse y no por eso deja de ser dominio.
La plasticidad se manifiesta en el arriendo de una cosa, contrato donde el dueño cede

el uso y goce temporalmente y al cabo de cierto tiempo lo recupera.
6. IMPORTANCIA DEL DOMINIO
1.- El deseo ancestral de las personas de ser dueños.

2.- La preocupación de los legisladores por tratar de extender el derecho de dominio a
un mayor número de personas, dado que es un elemento de pacificación social y
certeza o seguridad jurídica.
38
DERECHO CIVIL III
3.- La naturaleza del dominio impone el mayor número de facultades que una persona
puede tener sobre cosas del mundo externo.
Todo lo anterior supone la existencia de una fuerte protección a nivel constitucional.

(Art. 19 Nº 24 CPR)
7. ESTRUCTURA DEL DOMINIO
Siguiendo la doctrina clásica, tiene dos elementos:

1.- Elemento subjetivo: compuesto por el titular del derecho de propiedad,
denominado dueño o propietario.
2.- Elemento objetivo: Es la cosa sobre la cual recae el derecho de propiedad,
denominado objeto del derecho.
Criticada por el francés PLANIOL, al señalar que la estructura del derecho real no se
diferencia sustancialmente de la estructura del derecho personal o crédito porque hay
un poder directo del hombre sobre la cosa, agregando que, toda relación debe ser entre
personas y en el dominio hay una relación intersubjetiva que presenta dos
características:
a.- Sujeto activo: puede ser una persona natural o jurídica con capacidad de
goce.
b.- Sujeto pasivo: se encuentra indeterminado, ya que está compuesto por la
sociedad toda.
c.- Obligación del sujeto pasivo: es una obligación de no hacer, ya que todos los
miembros de la sociedad deben abstenerse de ejecutar actos que puedan
perturbar el libre ejercicio de ese derecho real.
8. EL OBJETO DEL DOMINIO
Es la cosa sobre la cual recae el dominio:
La concepción tradicional señala que:

a.- El dominio puede recaer sobre una cosa corporal. (Art. 582)
b.- También existe la propiedad sobre cosas incorporales, el texto legal reconoce
especie de dominio sobre las cosas incorporales. (Art. 583)
Dice que el usufructuario tiene el derecho de propiedad sobre su derecho real de
usufructo.
39
DERECHO CIVIL III
Concepción reconocida y extendida por el Art. 19 Nº 24 CPR, por tanto, el dominio

puede versar tanto sobre cosas corporales como incorporales.
c.- Existe una especie de propiedad en relación con la producción del talento y del
ingenio, ya que éstas son propiedad de su autor. (Art. 584)
8.1. Extensión del derecho de dominio a cosas corporales
Los bienes pueden ser:

a. Cosas Muebles: Su propia naturaleza o estructura determina la existencia del
objeto del dominio.
b. Cosas líquidas (caldos) y áridos (granos): la determinación del mismo la hace el
continente en el cual se encuentran.
c. Bienes inmuebles por naturaleza: el suelo es el objeto principal, existiendo el
problema de su determinación dado que conforma una superficie continua; por
eso su extensión se verifica a través de los deslindes o linderos.
El Código otorga a todos los dueños de un predio la acción de demarcación, a fin de

que se fijen los límites que los separan de los predios colindantes, y la acción de
cerramiento, a fin de que se proceda a cerrar ese inmueble para evitar la invasión de
personas ajenas a él. (Arts. 842, 843 y 844)
El inmueble no sólo tiene una superficie, sino que constituye un cubo, ya que tiene una
dimensión hacia arriba y hacia abajo.
Los juristas romanos establecieron que la extensión en profundidad y en altura está

determinada por la posibilidad real de utilizar dicho espacio.
Los glosadores medievales, en cambio, plantearon la idea de que el dominio se tiene

para arriba hasta el cielo y para abajo hasta el infierno.
Don Andrés BELLO, si bien no lo estableció de manera general, en ciertas normas

estableció el sistema romano. Estas normas son:
a.- Art. 931 inciso 3º, que declara especialmente denunciable toda la obra
voladiza que atraviese el plan vertical de la línea divisoria de dos predios, aun
cuando no se apoye en predio ajeno, ni de vista, ni vierta aguas lluvias sobre él.
El Código otorga la denuncia, ya que entiende que el dueño del suelo lo es
también del espacio que se encuentra sobre él.
b.- El Art. 942 establece un caso de auto tutela, ya que el dueño de un predio se
encuentra autorizado para cortar las ramas que del predio contiguo pasan a un
inmueble.
40
DERECHO CIVIL III
c.- El Art. 942, con relación al subsuelo, faculta al dueño de un predio para cortar
las raíces del árbol vecino que plantado en el predio contiguo penetran al
subsuelo.
Cuando las ramas de un árbol que caen sobre un inmueble vecino, el dueño
de éste puede pedir que las corten.
d.- Toda persona puede cavar un pozo en predio propio, aunque se menoscabe
la cantidad de agua que daba al predio vecino. (Art. 54 del Código de Aguas y
Art. 862 y siguientes del Código Civil primitivo)
e.- En Chile está permitido el paso de aeronaves nacionales sobre el espacio
aéreo.
Tratándose de aeronaves comerciales extranjeras es necesario la
autorización que otorga el gobierno previo informe y aprobación del
Departamento de Aeronáutica, con anticipación no inferior a 48 horas
Por lo tanto, de estas cuatro normas se deduce que el dueño de un predio lo es también
del espacio aéreo y del subsuelo, siempre que pueda utilizarlo.
8.2. Excepción al dominio en la profundidad y hacia arriba
1.- La concesión minera:

Puede ser de exploración o de explotación.
Se encuentra separada del dominio del predio superficial, aun cuando esos derechos
reales pertenezcan a una misma persona.
2.- El dueño del suelo no es dueño del tesoro que se encuentra enterrado, ya que ese
dominio se regla por las normas de la accesión. (Art. 626)
9. ACCESORIOS DE LA COSA
Un bien mueble o inmueble puede contar con elementos anexos que acceden a la cosa
principal, su dueño principal es también dueño de lo accesorio.
No existe norma que lo establezca, sin embargo se desprende de algunas

disposiciones:
a) Testamento: cuando le lega un carruaje se entienden legados los arneses y las
bestias con las que el testador solía usarlos y que al tiempo de su muerte
existan. (Arts. 1121 y 1122)
b) Art. 905.
c) Art. 1831
d) Art. 2420.
41
DERECHO CIVIL III
10. EL CONTENIDO DEL DOMINIO
El contenido del dominio consiste en las atribuciones o facultades que ese derecho
confiere a su titular.
Las atribuciones son:

1.- Facultad de usar.
2.- Facultad de gozar.
3.- Facultad de disponer.
10.1. Facultad de Usar (ius utendi):
Consiste en la atribución que el propietario tiene sobre la cosa para servirse de ella.
Normalmente, el derecho de uno le compete al propietario. Sin embargo, el dueño

puede otorgar estas facultades, ya sea en virtud de un contrato (v. gr. el contrato de
arrendamiento), ya sea en virtud de un derecho real limitativo del dominio (v. gr. uso o
usufructo). (Arts. 1915, 764, 811)
Esta facultad es omitida en la definición de propiedad del Art. 582, principalmente
porque el Art. 594 del Código Civil Francés así lo estableció, y además porque aparece
como una atribución obvia.
En arrendamiento, uso y usufructo se omiten las palabras “facultad de usar” y a cambio

se emplean las palabras “facultad de goce”, por cuanto la primera atribución se
encuentra implícita en la segunda.
10.2. Facultad de goce (ius fruendi):
Es el derecho que tiene el dueño para hacer suyos los frutos y productos de la cosa
objeto de su dominio.
Esta es la consagración del principio que reza que “la cosa produce para su dueño”.
Esta facultad se señaló de manera expresa en el Art. 582 y puede concederse a los
terceros el derecho de goce, por medio, por ejemplo, de un derecho de usufructo.
Acotación:
El Código Civil habla de los frutos y productos. Para el derecho romano, existía una
clara distinción entre ambos conceptos y así se entendía que producto es todo lo que
42
DERECHO CIVIL III
una cosa da y que le provoca un detrimento a la misma, ejemplo: el mineral de una

mina. En cambio, fruto es todo aquello que una cosa da de manera periódica y sin que
le provoque un detrimento substancial a la misma, ejemplo: las frutas de un árbol.
El artículo 643 segunda parte hace sinónimos frutos y productos.
10.3. Facultad de disponer (ius abutendi):
Consiste en la facultad del dueño para traspasar su derecho de dominio, o bien para
gravarlo, como asimismo para modificar, transformar o destruir la cosa objeto de su
derecho de dominio.
En el derecho romano era el ius abutendi que se refería al consumo, es decir, la

facultad que tiene el dueño de consumir la cosa que le pertenece, pero no debe
entenderse como la facultad de abusar de ella.
La disposición puede ser:

a.- Disposición física o material: consiste en alterar la cosa, modificarla o incluso
destruirla; sin embargo, se presentan las siguientes limitaciones:
a) Si la persona dispone de un bien de manera irracional manifestando
con ello una falta total de prudencia, podrá verse sometido a
interdicción por disipación. (Art. 1447)
Por sentencia judicial se declara interdicta a la persona y se le
nombra un curador para la administración de sus bienes
(incapacidad relativa).
b) No puede ser objeto de disposición material la obra perteneciente al
patrimonio artístico, histórico y cultural del país.
No puede desprenderse de ella sin dejar de ser propietario.
b.- Disposición jurídica: es el traspaso de la cosa a un tercero o bien la
constitución de un gravamen que limite el derecho de propiedad.
El traspaso puede asumir dos modalidades:
a) Cuando es por acto entre vivos se denomina transferencia.
b) Cuando se realiza por acto mortis causa se denomina
transmisión.
10.3.1. Diferencia entre Traspaso y el abandono del bien
43
DERECHO CIVIL III
1.- El abandono de una cosa es la renuncia del derecho de dominio sobre ese bien en
cuestión.
2.- El traspaso es a favor de una persona determinada.
3.- En el abandono su titular renuncia a la cosa que le pertenece pero sin beneficio
determinado, por cuanto será la ley quien determine a qué patrimonio se incorpora el
derecho de propiedad abandonado.
10.3.2. Carácter de orden público de la facultad de disposición
La atribución de disponer es de carácter público, ya que existe un interés social

comprometido y no puede ser objeto de renuncia.
La consagración de este principio se encuentra:
1.- En el mensaje del Código Civil cuando Bello habla de la libre circulación de la
riqueza.
2.- Prohibición de la constitución de usufructos sucesivos.
3.- Prohibición de la constitución de dos o más fideicomisos.
4.- Prohibición de la constitución de fideicomisos alternativos.
5.- No reconoce eficacia a la cláusula de comprometerse a no disponer de un
bien.
10.3.3. Excepciones:
Existen tres clases de excepciones:

a.- Excepciones legales: establece que en ciertos casos determinados bienes o
derechos no son susceptibles de disposición.
a) El derecho real de uso o habitación no se puede traspasar, ya que
es personalísimo.
b) El derecho real de usufructo no se puede transmitir.
c) Hay objeto ilícito en la enajenación de determinadas cosas. (Art.
1464)
b.- Excepciones judiciales: son aquellas establecidas en virtud de una resolución
judicial y son transitorias.
a) Las medidas precautorias que prohíben efectuar actos o contratos.
Por resolución judicial se aplican medidas que tienen por objeto
asegurar el resultado de la acción deducida, son transitorias.
b) El embargo.
c.- Excepciones convencionales: son aquellas establecidas por el autor o las
partes de un acto jurídico, en cuya virtud se limita o se prohíbe enajenar o gravar
determinados bienes.
44
DERECHO CIVIL III
En relación a este tipo de excepción convencional se debe distinguir tres

hipótesis:
a) En ciertos casos el legislador autoriza al autor o a las partes de un
acto jurídico a establecer una excepción de este tipo y las cláusulas
valen:
- El constituyente de un derecho de usufructo puede imponer la
prohibición de transferir este usufructo.
- El donante puede imponerle al donatario la prohibición de
enajenar la especie donada.
- El constituyente de una propiedad fiduciaria (fideicomiso) puede
establecer la prohibición de enajenar el bien de esa propiedad.
b) En otra hipótesis el legislador establece que este tipo de cláusulas
no valen, lo establece en el contrato de arrendamiento, en el censo,
en el censo vitalicio, en la hipoteca.
c) Cuando el legislador guarda silencio existen cuatro opiniones:
 Don José Clemente Fabres establece que las cláusulas de no
enajenar son válidas.
Argumenta que:
1) En el derecho privado está permitido todo aquello que no
está prohibido.
2) Que el Código Civil en ciertos y determinados casos le
resta validez a este tipo de cláusulas o disposiciones, por
lo tanto, a contrario sensu, la regla general es que ellas
sean eficaces.
3) Además, si el dueño por medio de la transferencia puede
desprenderse de la facultad de uso, goce y disposición de
la cosa, no existe razón para prohibir que en ciertos casos
tan sólo se limite la facultad de disposición.
4) El Reglamento del Conservador de Bienes Raíces dispone
en el art. 53 Nº 3 que podrán inscribirse todo impedimento
referente a inmuebles, sea de carácter legal, judicial o
“convencional”.
 Don Luis Vicuña Suárez establece que estas cláusulas de no
enajenar son nulas de nulidad absoluta.
Argumenta que:
1) El principio de la libre circulación de la riqueza constituye
un principio de orden público, por lo tanto, los particulares
no pueden disponer de él, este se encuentra en el
mensaje del Código Civil.
45
DERECHO CIVIL III
2) El Código Civil en determinados casos permite la

constitución o establecimiento de una cláusula de no
disposición o no enajenación, de esa norma se extrae el
principio o regla general conforme al cual estas cláusulas
convencionales son nulas.
3) Explicación del Art. 53 Nº 3 del Reglamento del
Conservador de Bienes Raíces: este se estableció con el
sólo propósito de permitirle a las partes inscribir una de
estas cláusulas, pero esta norma se refiere únicamente a
los tres casos en que el Código Civil permite este tipo de
cláusulas.
4) El Art. 1810 establece que pueden venderse todas las
cosas corporales o incorporales cuya enajenación no esté
prohibida por la ley, de esta norma se extrae el principio
según el cual sólo la ley prohíbe la enajenación de una
cosa.
 Don Arturo Alessandri Rodríguez señala que la “cláusula de no

enajenar” genera sólo obligación de no hacer; si las partes
acuerdan que una de ellas (propietario) no enajene la cosa
objeto de su dominio, este propietario se obliga con su
contraparte a no disponer de la cosa, es decir, es su deber
abstenerse. Si una persona contraviene la obligación de no
hacer, la otra puede pedir indemnización de perjuicios.
 Don Arturo Alessandri Besa señala que las cláusulas de no
enajenar son válidas si cumplen con dos requisitos:
1) Temporalidad: no enajenación por un tiempo
determinado, así no se renuncia al derecho de
disposición.
Se resuelve el argumento de que las cláusulas de no
enajenar es un impedimento a la libre circulación de los
bienes.
2) Comprometiere la enajenación intereses de terceros: la
cláusula de no enajenar resguarda los intereses de
terceros.
El fundamento es una norma a propósito de los legados,
en este caso el Código autoriza para dejar un legado con
la prohibición de legar la cosa objeto del mismo, siempre
46
DERECHO CIVIL III
y cuando se den esos dos requisitos mencionados. (Art.

1126)
Esta es la opinión de los autores Ripert y Planiol.
11. DE LAS RESTRICCIONES DEL DOMINIO
Restricciones legales: Art. 582,

1.- El derecho ajeno.
2.- Los actos prohibidos por la ley.
Limitaciones constitucionales: Art. 19 Nº 24 CPR

La propiedad se limita en una función social, la cual comprende todo lo necesario para
la seguridad nacional, la utilidad y salud públicas y vivir en un ambiente libre de
contaminación.
El derecho de propiedad a través de la expropiación por causa de utilidad pública no se

limita sino que se pierde, es la ocupación y adquisición por parte de la entidad pública
de un bien que pertenecía a un particular, previo pago de una indemnización y en virtud
de una ley que la autorice.
12. CONTENIDO PASIVO DEL DOMINIO
12.1. La responsabilidad extracontractual:
Aquella responsabilidad que surge cuando una persona ha cometido un delito o

cuasidelito civil.
El Código en esta materia regula dos casos:

a) El dueño de un edificio es responsable por los daños causados a terceros por
haber omitido las reparaciones necesarias o por haber faltado de otra forma al
cuidado de un buen padre de familia. Art. 2323
b) El dueño de un animal es responsable de los daños causados por el mismo
animal aun después de que se haya soltado o extraviado, salvo que la soltura,
extravío o daño no puedan imputarse al dueño del animal o a alguno de sus
ayudantes. Art. 2326
12.2. Obligaciones reales u obligaciones ambulatorias:
47
DERECHO CIVIL III
Aquellas que afectan a una persona por el solo hecho de ser poseedor o dueño de un
bien afecto al pago de una obligación.
Los elementos son:

a) Que la persona sea titular de la posesión o el dominio de un bien afecto a
la obligación.
b) Que esta persona no se haya obligado personalmente.
Alguien resulta obligado al haber causa suficiente, son fuentes de las obligaciones, y
una persona no ha contraído vínculo con otro y a pesar de ello resulta obligada con éste
por la sola situación que recae sobre el patrimonio del deudor que le pertenece o posee
y está afectado por un gravamen.
Los que ocurre es que el deudor es la cosa y se debe demandar a su dueño como si
fuere su representante.
Larombie señala que son obligaciones ambulatorias.

Son ejemplos de obligaciones reales:
a) La obligación de pagar gastos comunes a aquél que es poseedor o es dueño de
un piso o departamento.
b) La persona que tiene en posesión o dominio un inmueble gravado con una
hipoteca u otro gravamen.
13. DE LA ADQUISICIÓN DEL DOMINIO
Requiere de la intervención de hechos o actos jurídicos que justifican la adquisición de

un derecho real y para transformarlo efectivamente en propietario.
En esta materia existen dos grandes sistemas:

a) Sistema romano.
b) Sistema francés.
13.1. El sistema romano:
Sistema en virtud del cual para adquirir el dominio de una cosa se requiere el concurso
de dos elementos:
a. Título.
b. Un modo de adquirir el dominio.
48
DERECHO CIVIL III
El título:
Consiste en el hecho o acto jurídico que sirve de causa y justificación para la
adquisición del derecho real.
No es antecedente por el cual se adquiere el derecho real, sino que es la causa, la

justificación de que más tarde se transforme en dueño o propietario de la cosa (es el
principio de posibilidad de Aristóteles).
El modo de adquirir:
Es el hecho o acto jurídico que hace nacer o traspasar el derecho real.
Este sistema se inspiró en la filosofía aristotélica, quien hablaba de:

a. Una posibilidad (título).
b. Una realidad (modo de adquirir).
c. Relación de causa a efecto.
Por lo tanto, en este sistema los contratos producen efectos únicamente de carácter
personal, es decir, tan sólo generan obligaciones.
También recibe el nombre de efecto personal de los contratos porque el título es

siempre un contrato, pero este título produce el nacimiento de crédito y no un derecho
real, el dominio real nace, se traspasa, cuando después del título haya un modo que
transforme al acreedor efectivamente en dueño.
13.2. Sistema francés:
El título genera efectos reales, de manera tal que para adquirir la propiedad de una
cosa basta el título, así en Francia la compraventa y tradición son sinónimos, ya que la
compraventa tiene efectos reales.
13.3. Ventajas del sistema romano:
Si bien es más complejo, pues consta de dos elementos y cada uno con sus propios
requisitos, el sistema romano presenta la ventaja de otorgar seguridad a los terceros,
porque como es necesaria la tradición, en virtud de ella se da a conocer a todo aquel
que tenga interés en el hecho de que el dominio se está transfiriendo a otra persona.
13.4. Méritos del sistema francés:
49
DERECHO CIVIL III
Es más simple, rápido y expedito, pero tiene el inconveniente de generar inseguridad

frente a los terceros.
Planiol señala que aunque las formas de tradición sean burdas o groseras, han de
preferirse al secreto de la convención.
En Francia, no obstante el nombre del sistema, rige el sistema mixto ya que si bien se
requiere del solo contrato para transferir el dominio, leyes posteriores al Código de 1804
han exigido que, tratándose de los bienes más importantes, bienes de mayor valor
(bienes raíces y automóviles) deben inscribirse en un registro público, y sin esa
inscripción el dominio será inoponible.
12.5. Situación en Chile:
En el modo de adquirir tradición se aplica el sistema romano. (Art. 675)
Respecto de los otros modos de adquirir el dominio hay disensión, dos opiniones:
 Alessandri Rodríguez señala que en Chile siempre se requiere de un título y de
un modo de adquirir.
Argumentos:
a. El Art. 675 así lo establece.
b. En los modos de adquirir originarios (prescripción, accesión, ocupación),
se confunde el título con el modo. (Art. 703)
c. En materia sucesoria, la sucesión por causa de muerte puede tener como
título ya sea la muerte o la ley. (Art. 952)
d. El Art. 588 expresamente establece los modos de adquirir el dominio, a los
cuales se agrega la ley.
 Don Manuel Somarriva Undurraga señala que el único modo de adquirir el
dominio que requiere título es la tradición.
Argumentos:
a) El Art. 675 se aplica únicamente a la tradición.
b) Dice que en los modos de adquirir originarios (ocupación, accesión y
prescripción) se confunde el título con el modo, es un juego de palabras,
ya que en ellos tan sólo se requiere modo de adquirir o sólo título, es
decir, se confunden.
c) Es cierto que el art. 703 no debe ser extendido al derecho real de dominio.
14. De los modos de adquirir el dominio y demás derechos reales
50
DERECHO CIVIL III
Conforme al Art. 588 los modos de adquirir el dominio son:

1.- La ocupación.
2.- La accesión.
3.- La tradición.
4.- La sucesión por causa de muerte.
5.- La prescripción.
A este catálogo se agrega:

6.- La ley: (expropiación por causa de utilidad pública).
Acotaciones:
1.- Conforme a la CPR en el Art. 19 Nº 24, sólo la ley puede establecer los modos de
adquirir el dominio.
2.- Sólo es posible adquirir el dominio en virtud de un modo de adquirir el dominio.
3.- Los modos de adquirir se aplican a:

a. Derecho real de dominio.
b. Derecho reales diferentes del dominio.
c. Derechos personales en ciertos casos.
14.1. Clasificación de los modos de adquirir
1.- Según su procedencia en:

a.- Modos de adquirir originarios: son aquellos que hacen nacer el dominio y son
tres: la ocupación, la accesión y la prescripción.
b.- Modos de adquirir derivativos: son aquellos que hacen traspasar el dominio y
son dos: la tradición y la sucesión por causa de muerte.
En esta clase de modos se requiere dos elementos:

a) Que exista un título anterior.
b) Que exista un traspaso de ese derecho.

Al adquirir un bien mediante un modo derivativo, el adquirente incorpora el derecho en
la misma medida y con las mismas limitaciones que tenía el titular.
En los modos de adquirir originarios, se incorpora el derecho en plenitud. Se aplica acá

el adagio que dice que “nadie puede adquirir más derechos que los que tenía su
causante”.
51
DERECHO CIVIL III
2.- Atendiendo a si es necesaria la muerte del titular del derecho para poder adquirir:
 Modos de adquirir entre vivos.
 Modos de adquirir por causa de muerte.
El único modo de adquirir por causa de muerte es la “sucesión por causa de muerte”,
los demás son todos modos entre vivos.
Modos de adquirir entre vivos:

Es aquél en que para adquirir el derecho no es necesaria la muerte del titular
precedente.
Modos de adquirir “mortis causa”:

Es aquél en que para adquirir el derecho real se requiere de la muerte del titular
anterior.
3.- Se distingue entre modos:
 A título oneroso.
 A título gratuito.
A título oneroso:
Son aquellos en que el adquirente debe ejecutar alguna contraprestación en
desembolso.
A título gratuito:
El adquirente no debe efectuar ninguna contraprestación.
Son modos de adquirir a título gratuito:

 La ocupación.
 La accesión.
 La sucesión por causa de muerte.
 La prescripción adquisitiva.
En cambio, en la “Tradición” habrá que determinar la naturaleza del título que la

justifica, si el título es oneroso, la tradición lo será (v. gr. compraventa), en cambio, si el
título que justifica la tradición es gratuito (v. gr. donación) la tradición también será
gratuita.
52
DERECHO CIVIL III
En el evento que quede sin efecto una operación a título oneroso, será necesario
restituir lo que el adquirente dio a cambio, por ejemplo: en una compraventa resuelta el
comprador deberá restituir la cosa vendida, pero tendrá derecho a que le reembolsen el
precio dado por ella. En cambio, en los modos de adquirir a título gratuito no hay
ninguna contraprestación.
4.- Atendiendo a su extensión:

 Modos de adquirir a título singular.
 Modos de adquirir a título universal.
A título singular:
Son aquellos en los que se adquiere una o más especies determinadas. La
determinación puede ser individualizando un cuerpo cierto o bien señalando un género
o cantidad.
La ocupación y la accesión son modos a título singular.

La prescripción adquisitiva o usucapión es por regla general un modo de adquirir a título
singular.
La tradición por regla general es a título singular, a menos que se adquiera el derecho
real de herencia.
A título universal:
Son aquellos modos que permiten adquirir todo el patrimonio de una persona o una
parte de él, por ejemplo: un tercio de este, etc.
En la sucesión por causa de muerte habrá que determinar el contenido específico de la

asignación y al respecto es posible distinguir:
Si se adquiere todo el patrimonio del causante o una cuota o parte de él, la asignación
se denomina “herencia” y el asignatario “heredero”, y en este caso el modo de adquirir
es a título universal. En cambio, si se deja una o más especies o cuerpos ciertos o bien
una o más especies indeterminadas de un género determinado, la asignación se llama
“Legado” y el asignatario se denomina “legatario”, y en este caso el modo será a título
singular.
53
DERECHO CIVIL III
III. DE LA OCUPACIÓN
1. CONCEPTO
Es un modo de adquirir el dominio de las cosas que no pertenecen a nadie y cuya

adquisición no esté prohibida por las leyes chilenas o por el derecho internacional. (Art.
606)
Consiste en la aprehensión material de la cosa con el ánimo de hacerla suya. Esta

definición complementa a la definición legal por cuanto ella no indica en qué consiste la
ocupación.
2. REQUISITOS
1.- Que se trate de cosas que carecen de dueño.

Dentro de éstas podemos distinguir:
a) Res nullius: son aquellas cosas que nunca han tenido dueño.
b) Res derelictae: son cosas que tuvieron dueño, pero que fueron
abandonadas por quien era su propietario.
c) Las cosas que, no obstante tener dueño, a cuyo respecto el propietario no
puede ejecutar actos de dominio.
54
DERECHO CIVIL III
2.- Que la adquisición de estas cosas no esté prohibida por las leyes nacionales y por el
derecho internacional.
Por ejemplo: está vedada la posibilidad de adquirir por medio de la ocupación ciertas
cosas por una captura bélica.
3.- Aprehensión de la cosa.
La aprehensión puede ser de dos clases:
a) Aprehensión material: se verifica mediante un contacto físico y directo del
ocupante con la cosa, la cual es tomada por sus manos.
b) Aprehensión presunta: como el cazador que ha herido a la presa y la está
persiguiendo, no obstante que no existe un contacto físico.
4.- Elemento subjetivo:
Es el ánimo o intención de hacer suya la cosa.
3. CARACTERÍSTICAS DE LA OCUPACIÓN
1.- Es un modo originario.

2.- Es un modo de adquirir entre vivos.
3.- Es un modo de adquirir a título singular.
4.- Es un modo de adquirir a título gratuito.
4. ÁMBITO DE APLICACIÓN
Se aplica a:
1.- Cosas corporales.
2.- Cosas singulares.
3.- Cosas muebles.
Las cosas para poder ser adquiridas mediante ocupación deben reunir estos tres
caracteres: corporal, singular y mueble.
No es posible ocupar un inmueble que carezca de dueño, ya que el Art. 590 señala que
el Fisco es el dueño de todos los inmuebles que carezcan de otro título.
5. CLASES DE OCUPACIÓN
55
DERECHO CIVIL III
Se distingue:
- De cosas animadas.
- De cosas inanimadas.
- De las cosas al parecer perdidas.
- De especies náufragas.
5.1. La ocupación de las cosas animadas .
Dentro de estas hay que distinguir:

 La caza.
 La pesca.
5.2. La ocupación de cosas inanimadas.
 La invención o hallazgo.
 El descubrimiento de un tesoro.
 La captura bélica.
5.3. El tesoro
Concepto:
Se llama tesoro “las monedas, joyas u otros efectos preciosos que, elaborados por las
manos del hombre, han permanecido por largo tiempo sepultados o escondidos sin que
se tenga memoria ni indicio de su dueño”. (Art. 625 inciso 2º)
Requisitos:
1.- Que se trate de monedas, joyas u otros muebles preciosos.
2.- Que ellos hubieren sido elaborados por el hombre.
3.- Que permanezcan sepultados o escondidos por largo tiempo, por ejemplo: un tesoro
puede ser aquel efecto precioso que se encuentra escondido en un baúl, y no sólo
aquel que se encuentra enterrado.
4.- Que no se tenga memoria ni indicio de su dueño.
Pertenencia del tesoro

Se debe distinguir:
1.- Si el tesoro se encuentra en terreno ajeno, se debe distinguir:
a.- si la búsqueda fue con permiso del dueño del terreno,
b.- el descubrimiento fue fortuito.
56
DERECHO CIVIL III
La ley señala que un 50% será para el descubridor y el otro 50% para el
dueño del terreno.
c.- Si el descubrimiento se realiza sin permiso del dueño, en este caso
todo el tesoro va para el dueño del terreno.
2.- Si el tesoro se encuentra en terreno propio:
Todo el tesoro es para el descubridor,
5.4. De la ocupación de especies al parecer perdidas
Si se encuentra alguna especie mueble al parecer perdida deberá ponerse a

disposición de su dueño, y no presentándose nadie reclamándola suya deberá
entregarse a la autoridad correspondiente (municipalidad), la cual deberá dar aviso del
hallazgo en el diario de la comuna o de capital de provincia o de capital de región.
El aviso designará el género y calidad de la especie y el día y lugar del hallazgo. Si no

apareciere dueño al tercer aviso, mediando a lo menos 30 días entre uno y otro aviso, y
en el curso del mes subsiguiente no se presentare persona alguna que justifique su
dominio, se venderá en pública subasta y se deducirán las expensas de aprehensión,
conservación y demás si las hubiere, y el producto se dividirá por mitades entre la
persona que la encontró y la municipalidad.
Si antes de la subasta aparece el verdadero dueño, podrá recuperar la cosa que le

pertenece pagando las expensas de conservación y la cantidad de dinero que a título
de salvamento fijare la autoridad correspondiente. Si el dueño hubiere ofrecido pagar
una recompensa por el hallazgo, el denunciador podrá optar entre el salvamento o la
recompensa.
Subastada la especie se mirará perdida para el dueño. Con todo, el hallazgo de una
especie al parecer perdida puede tipificar el delito de “hurto de hallazgo”.(Art. 629, 630,
631, 632, 633, 634)
57
DERECHO CIVIL III
IV. DE LA ACCESIÓN
1. CONCEPTO
Es un modo de adquirir por el cual el dueño de una cosa se hace dueño de lo que la
cosa produce o de lo que se junta a ella. (Art. 643)
2. NATURALEZA JURÍDICA DE LA ACCESIÓN
Se discute en doctrina cuál es su naturaleza jurídica:

1.- Algunos señalan que tan sólo constituye una manifestación del derecho de
dominio.
2.- Otros, en cambio, postulan que siempre es un modo de adquirir el dominio,
porque así lo establecen los Arts. 588 y 643.
3.- Opinión mixta: Señala que se debe distinguir entre:
Accesión de frutos:
Constituye una manifestación de las facultades del dominio.
Accesión propiamente tal:

Es un modo de adquirir el dominio.
58
DERECHO CIVIL III
3. CARACTERÍSTICAS DE LA ACCESIÓN
 Es un modo de adquirir originario.
 Es un modo de adquirir entre vivos.
 Es un modo de adquirir a título singular.
 Es un modo de adquirir a título gratuito.
 Para Alessandri, la accesión es un modo de adquirir que se confunde con el
título.
En cambio, para Somarriva es un modo de adquirir que no requiere título.
Por la accesión se puede adquirir el dominio de:

1.- Cosas corporales.
2.- Bienes muebles o raíces.
3.- Cosas singulares.
5. REGLAMENTACIÓN EN EL CÓDIGO CIVIL
En el Código Civil se distinguen dos formas de accesión:

1) La Accesión de los frutos.
2) La Accesión propiamente tal.
5.1. Accesión de los frutos
Es un modo de adquirir el dominio por el cual el dueño se hace propietario de lo que

produce la cosa que le pertenece.
El Código Civil, hace sinónimos las expresiones frutos y productos, pero según algunos
autores existe una diferencia entre ellos, pues: (Art. 643 segunda parte)
Producto:
Es todo aquello que la cosa da y que le provoca un detrimento sensible a la cosa
productiva.
Por ejemplo: los minerales de una mina.
Fruto:
59
DERECHO CIVIL III
Es todo aquello que una cosa produce de manera periódica y sin que le provoque a la
cosa fructuaria un detrimento sensible.
Por ejemplo: Los frutos de los árboles.
Dos requisitos de los Frutos:

1.- Que se den periódicamente.
2.- Que no haya disminución sensible de la cosa.
La jurisprudencia, siguiendo a Bello, no distingue entre fruto y producto, así, el salitre

que proviene del caliche es un fruto.
Importancia de este distingo

1.- Si los frutos o productos pertenecen al dueño, carece de interés el distingo.
2.- Existen ciertas normas que hacen el distingo, por ejemplo: el Art. 526 señala
que el tutor (también aplicable al curador) tiene derecho a percibir una
remuneración de una décima parte de los frutos que provienen de su pupilo.
El usufructuario tiene derecho a percibir los frutos y no los productos. El Código impone
que también puede aprovechar los bosques si los repone y también, en el caso de los
rebaños, a ocupar los animales.
Clasificación de los frutos

Se distingue entre frutos civiles y naturales.
a. Frutos naturales: Se llaman frutos naturales los que produce la naturaleza,
apoyada o no de la industria humana.
En doctrina se distingue:
a) Propiamente tales: son los que no se dan con la ayuda humana.
b) Los industriales.
Pueden encontrarse en los siguientes estados:
a) Pendientes: Mientras adhieran todavía a la cosa que los produce.
b) Percibidos: Cuando han sido separados de la cosa que los produce.
c) Consumidos: Cuando han sido destruidos materialmente o
enajenados.
b. Frutos civiles: es la retribución que una persona paga por el uso de una
cosa que no le pertenece.
No están definidos en el Código Civil, dado que se limita a establecer
ciertos ejemplos de ellos. Por ejemplo: el precio, una pensión, o un canon.
(Art. 647)
a) Precio: En el contrato de compraventa, por ejemplo, el comprador
está obligado a pagar un precio en dinero. Si este precio se paga
60
DERECHO CIVIL III
de manera periódica, como en el caso del arrendamiento, se llama

renta.
b) Pensión: En el contrato de renta vitalicia se paga una renta o
pensión periódica.
c) Canon: En el censo, el censualista debe pagar una cantidad de
dinero llamado canon.
d) Interés de capital exigible: En este caso, una persona deposita
capitales cuya devolución puede pedirse en cierto plazo, y mientras
dure este plazo gana intereses.
e) Impuesto a fondo perdido: En este caso una persona no tiene la
obligación de devolver el capital, pero deberá pagar durante un
cierto tiempo una suma por concepto de interés.
Los frutos civiles pueden estar en dos estados:
a) Pendientes: mientras de deban.
b) Percibidos: desde que se cobran o desde que se pagan.
¿A quién pertenecen los frutos?

Naturales y civiles pertenecen al dueño de la cosa que los da (cosa productiva).
E.1. Excepciones:
a) Excepciones legales: a veces el legislador dispone que los frutos pertenece a
una persona distinta al dueño.
Ejemplo: en la sociedad conyugal los bienes propios de la mujer (Art. 1725 inciso
2º), el poseedor de buena fe que hace suyo los frutos hasta el momento de la
contestación de la demanda (Art. 967 inciso 3º).
b) Excepción convencional: puede ocurrir que las partes constituyan un derecho a
favor de un tercero, en cuya virtud los frutos pertenecen a este último, ejemplo: el
derecho real de usufructo.
5.2. De la Accesión propiamente tal
Es un modo de adquirir por el cual el dueño de una cosa pasa a serlo de lo que se junta
ella.
Clasificación:
Se distinguen tres clases de accesión propiamente tal:
a) Accesión de inmuebles: denominada también accesión de suelo. Dentro
de la cual se distingue: Aluvión, avulsión, cambio de cauce de un río o
división de un río en dos brazos que no vuelven a juntarse, formación de
una isla.
61
DERECHO CIVIL III
b) Accesión de mueble a mueble: puede asumir tres formas: Adjunción,

especificación, mezcla. (Art. 657, 662, 663)
c) Accesión de mueble a inmueble: la cual a su vez se clasifica en tres
formas: edificación, plantación, siembra.
V. DE LA TRADICIÓN
1. ORIGEN ETIMOLÓGICO
La palabra tradición proviene del latín tradere que significa entregar o pasar una cosa
de una mano a otra.
2. CONCEPTO
Conforme al Art. 670, la tradición “es un modo de adquirir el dominio de las cosas y
consiste en la entrega que hace el dueño de ellas a otro, habiendo por una parte la
facultad e intención de transferir el dominio, y por la otra la capacidad e intención de
adquirirlo”.
3. CARACTERÍSTICAS DE LA TRADICIÓN
1.- Es un modo de adquirir derivativo:

Lo que lo tipifica como tal es la concurrencia de dos elementos:
a) Que exista un titular anterior (tradente).
b) Que exista un traspaso de las cosa (transferencia).
2.- Es un modo entre vivos:
La tradición es el único modo entre vivos de carácter derivativo.
3.- Generalmente es a título singular y excepcionalmente a título universal:
La regla general es que la tradición opere respecto de cosas singulares y la
excepción es la tradición del derecho real de herencia.
62
DERECHO CIVIL III
En este último caso, los herederos, una vez que han adquirido un derecho real de
herencia mediante sucesión por causa de muerte, celebran un contrato en cuya
virtud enajenan dicho derecho real de herencia y, por lo tanto, para cumplir con la
obligación de entregar se deberá efectuar la tradición del derecho real de herencia,
que en este caso se denomina “cesión de derechos hereditarios”.
Nota:
La importancia es que el contrato se celebra una vez que la persona falleció, ya que
el Código Civil prohíbe los pactos sobre sucesión futura. En efecto, el Art. 1463
señala que existe objeto ilícito en la celebración de pactos (contratos) sobre
sucesión futura, con la excepción del Art. 1204 de la cuarta de mejoras.
Sería un error confundir y señalar que la cesión de derechos hereditarios es un
contrato, aunque el Código lo regula en el Libro IV, la cesión de derechos
hereditarios equivale a la tradición del derecho real de herencia, la cual requiere de
un título que siempre será un contrato.
4.- La tradición es un modo de adquirir a título oneroso o gratuito:
Según lo sea el contrato que la justifica, por ejemplo: si el título es una donación
entre vivos, la tradición será a título gratuito. En cambio, si el título es una
compraventa, la tradición será a título oneroso.
5.- La tradición es un modo de adquirir el dominio que siempre requiere título:
El Art. 675 lo señala y la doctrina está también de acuerdo con esta idea.
4. ÁMBITO DE APLICACIÓN DE LA TRADICIÓN
1.- El dominio y otros derechos reales (transferibles).

2.- También se aplica tratándose de cosas singulares y excepcionalmente de cosas
universales.
3.- Cosas corporales e incorporales.
4.- Derechos personales o créditos.
5.- Cosas muebles e inmuebles
5. IMPORTANCIA DE LA TRADICIÓN
1.- Es importante debido a la amplitud de las cosas que se pueden adquirir por medio
de ella.
2.- El contrato más frecuente, que en palabras del francés Braudy-Lacantiniery
constituye el motor del mundo económico, es la compraventa y requiere para su
cumplimiento de la tradición, ya que el vendedor tiene el deber de tradir la cosa vendida
al comprador.
63
DERECHO CIVIL III
3.- La forma más importante de la posesión, llamada posesión regular, y que según dice
Butera “es la feliz combinación de un elemento ético y uno técnico”, requiere de la
tradición si el título es traslaticio de dominio. (Art. 702 inciso 2º)
4.- Ciertos actos para su perfeccionamiento requieren de la tradición, por ejemplo: el
contrato de mutuo.
5.- La tradición es el único modo de adquirir entre vivos de carácter derivativo.
6. ENTREGA Y TRADICIÓN
El Código Civil hace sinónimos las expresiones entrega y tradición, así porque, por
ejemplo, el Art. 1824 señala que: las obligaciones del vendedor se reducen en general a
dos: la entrega o tradición, y el saneamiento de la cosa vendida.
Por su parte, el Art. 1443 al definir contratos reales señala que contratos reales son
aquellos que se perfeccionan por la tradición de la cosa objeto del mismo.
Por su parte, el Art. 2174 inciso 2º dispone que el comodato no se perfecciona sino con
la tradición de la cosa dada en comodato.
El Código Civil asimila los conceptos de tradición y entrega. Sin embargo, en doctrina
existe una relación de género a especie entre la entrega y la tradición, ya que tradición
es sólo aquella entrega cuya finalidad es transferir el dominio de la cosa, en otras
palabras el género es la entrega y la especie la tradición. (Arts. 1824, 1920 y 1443)
Únicamente se hace entrega en: comodato, depósito, arrendamiento, dado que son
contratos de mera tenencia. Se hace tradición en el contrato de mutuo.
7. NATURALEZA JURÍDICA DE LA TRADICIÓN
1.- La tradición es un modo de adquirir el dominio.

2.- Es un acto jurídico bilateral o convencional cuya finalidad es extinguir derechos
subjetivos y obligaciones correlativas que surgen del título, así por ejemplo: la
compraventa impone al vendedor la obligación de tradir o entregar la cosa vendida, y
por medio de la tradición el deudor o vendedor cumple con su obligación de entregar.
3.- La tradición, además de lo anterior, constituye un pago en las obligaciones de dar.
64
DERECHO CIVIL III
Tradición Pago
1.- Modo de adquirir el dominio. 1.-Modo de extinguir obligaciones.
2.- Convención o acto jurídico bilateral. 2.-Es una convención o contrato.
3.- Pago en las obligaciones de dar. 3.-Constituye tradición en las obligaciones
de dar.
7.1. Importancia de que la tradición sea una convención que extinga

obligaciones
Todos los requisitos del acto jurídico a propósito de la convención son aplicables a la
tradición.
Con todo, algunos autores extranjeros (alemanes) sostienen que la tradición no es una
convención, sino que en ella hay dos actos jurídicos unilaterales:
a.- Uno en que el tradente abandona su derecho sobre la cosa.
b.- Otro en que el adquirente ocupa la cosa abandonada.
Sin embargo, el elemento subjetivo del abandono, es decir, renunciar de un derecho

real, es diferente al elemento intencional de la tradición, ya que cuando se abandona
una cosa es para que la ocupe cualquier persona, en cambio, en la tradición la cosa se
entrega a una persona determinada y cierta.
Por su parte, los Arts. 676, 677 y 678 ratifican que en nuestro derecho la tradición es un
acto jurídico bilateral.
8. REQUISITOS, PRESUPUESTOS O ELEMENTOS DE LA TRADICIÓN
1.- Elemento subjetivo.

2.- Elemento intencional.
3.- Elemento causal o contractual.
4.- Elemento formal.
8.1. Elemento subjetivo:
Se trata de las personas que deben intervenir en la tradición y son dos partes:
a) El tradente o tradens.
b) El adquirente o accipiens.
65
DERECHO CIVIL III
Tradente:
Es la persona que por medio de la tradición transfiere el dominio de la cosa entregada
por él o a su nombre. (Art. 671)
Las condiciones del tradens son:

a. Debe ser dueño de la cosa entregada para poder transferir el derecho de
dominio: así lo dispone el Art. 670, sin embargo, el proyecto de 1853 utilizaba en
vez de la expresión dueño la palabra persona, y desde el punto de vista jurídico
ello era acertado, ya que la tradición no sólo puede ser efectuada por el dueño
de la cosa, sino que también por aquella persona que no lo es.
Si al momento de efectuar la tradición no se es dueño de la cosa, pero con
posterioridad llega a serlo, los efectos se retrotraen al momento en que se
efectúa la tradición. (Art. 682 y 1819)
b. Que el tradente tenga la facultad para disponer de la cosa entregada.
c. Que tenga la intención de transferirla.
Adquirente:
Es la persona que por tradición adquiere la cosa por él recibida o bien por otra persona
a su nombre.
La expresión “por él o a su nombre” contempla la situación de adquirir la cosa

personalmente o por medio de un representante. El accipiens debe reunir dos
condiciones:
a. Tener capacidad de adquirir la cosa.
b. La intención de adquirir el dominio.
Nota:
Con relación a la facultad del tradente y a la capacidad del adquirente se han formulado
dos opiniones:
a. Don Luis Claro Solar y Arturo Alessandri Rodríguez señalan que:
a) El tradente debe tener capacidad de ejercicio.
b) Al adquirente le basta tener capacidad de goce.
b. Don Manuel Somarriva señala que:
a) En el tradente, la facultad denota la atribución de disponer de la cosa cuya
tradición se hace, es decir, debe ser dueño de ella.
b) Al adquirente le basta con que tenga la libre administración de sus bienes.
(Art. 670)
Somarriva fundamenta su opinión en dos normas:
66
DERECHO CIVIL III
 En el Art. 1578 que señala que el acreedor debe tener la libre

administración de sus bienes para que el pago sea válido.
 El Art. 1575 que señala que el deudor, que en la tradición es el tradente,
necesita ser dueño de la cosa pagada.
8.2. Elemento intencional:
Se refiere este elemento al consentimiento que debe existir en la tradición.

El consentimiento debe recaer sobre tres cosas:
a) Sobre la cosa que se está entregando.
b) El título en virtud del cual se hace la tradición.
c) sobre la persona del tradente y del adquirente.
El consentimiento ha de ser libre y espontáneo, es decir, debe estar exento de vicios. El

Código Civil se refiere únicamente al vicio de error en la tradición, sin perjuicio que igual
se aplica la regla general en materia de vicios de la voluntad (error, fuerza y dolo).
Error en la tradición:
El Código se refiere a tres clases de error en la tradición:
a) En cuanto a la cosa objeto de la tradición.
b) En cuanto al título que precede a la tradición.
c) Acerca de la persona del adquirente.
El Código Civil en las dos primeras hipótesis es redundante, ya que ellas equivalen a
los dos casos de error impedimento u obstáculo contemplados en el Art. 1453.
Error respecto de la persona del adquirente: puede ocurrir:

a.- Que se haya realizado la tradición a una persona diferente a quien
correspondiere según el título, en este caso la tradición es nula, ya que
constituye un elemento esencial de ella que se efectué a la persona que
corresponda.
b.- Si se yerra sólo en el nombre, en este caso la tradición es válida. Art. 676.
Error en el título: En este caso hay que distinguir dos situaciones:

a.- Ambas partes suponen un título traslaticio de dominio, pero diferentes, por
ejemplo: una parte entiende donación y la otra compraventa, en este caso la
tradición es nula, ya que en la compraventa existe la obligación de pagar la cosa
en dinero y en la donación no existe tal obligación.
67
DERECHO CIVIL III
b.- Una de las partes supone un título traslaticio de dominio y la otra supone un
título de mera tenencia, en este caso la tradición es nula.
Respecto de la fuerza y del dolo no existe norma especial respecto de la tradición, por
lo tanto, se aplica la regla general en materia de convención.
Comparecencia de las partes en la tradición:

1.- Personalmente,
2.- Por medio de un representante, el cual puede ser legal o convencional.
a. Requisitos del representante:
a) Que tenga título, es decir, que goce de personería convencional o
legal.
b) Que actué dentro de la órbita de su mandato. (Art. 674)
c) Que su actuación sea solidaria, es decir, que si padece de error,
fuerza o dolo la tradición también es inválida. (Art. 678)
d) Que exprese que actúa a nombre de su representado (contemplatio
domini). Art. 1448
b. Casos especiales de representación: se refiere a ello el Art. 671 inciso
3º.
Cuando alguien no cumple naturalmente su obligación de entregar
procede que el acreedor exija el cumplimiento forzado de su crédito, y lo
normal es que lo haga en un juicio ejecutivo.
La pregunta que surge es: si se trata de una compraventa forzada hecha
por el ministerio de la justicia, ¿cuál es el rol que juega el juez?
Tradicionalmente se dijo que el juez actúa como representante legal de
la persona del deudor. Sin embargo, modernamente se ha dicho que el
juez sustituye la voluntad del deudor en la venta forzada. Igual solución
se plantea tratándose de un juicio de partición, en el cual el juez partidor
suple la voluntad de aquel comunero que no concurre y que incluso se
opone a la venta.
Tradición iniciada sin voluntad del tradente y adquirente: (Art. 672 y 673)
En la tradición que inicialmente no existe voluntad del tradente y adquirente, falta el
elemento intencional, y en este caso habrá inexistencia o nulidad, dependiendo de la
posición doctrinaria que aceptemos.
Para dar una solución al caso en que la tradición sea ratificada por el dueño de la cosa,
hay dos posiciones:
68
DERECHO CIVIL III
a) Don Arturo Alessandri señala que en este caso hay nulidad absoluta, pero el
legislador se aparta de la regla general y permite que esa nulidad absoluta sea
ratificada.
b) La explicación mayoritaria es que la ratificación del verdadero dueño se produce
ya que la tradición efectuada por la persona que no es dueño le es inoponible al
verdadero dueño, es decir, le es inoponible al tradente, y esta figura permite que
el dueño haga suyos los efectos de un acto jurídico que él no celebró.
Los efectos de la tradición realizada por representante legal, son los mismos que si la
hubiera ejecutado el representado. (Arts. 1448 en relación con 671)
8.3. Elemento causal:
La finalidad que tiene la tradición es dar cumplimiento a una obligación que emana
naturalmente de un contrato, toda obligación debe estar precedida de una fuente de
obligación que, en el caso de la tradición, siempre es un contrato.
Este título debe reunir dos requisitos:

a) Es un título traslaticio de dominio conforme al Art. 703; los títulos traslaticios de
dominio son aquellos que por su naturaleza sirven para transferir el dominio, por
ejemplo: la compraventa, la donación entre vivos y la permutación o cambio. A
este catálogo de títulos traslaticios de dominio se agregan otros: el aporte en
propiedad en una sociedad, el mutuo, el cuasiusufructo, el contrato de renta
vitalicia.
b) Que se trate de un título válido, y lo es aquel que no adolece de alguna causal de
nulidad. El título ha de ser válido en dos aspectos:
a. Debe ser válido en sí mismo, es decir, no adolecer el título de objeto ilícito.
b. Debe ser válido en cuanto a las personas que concurren a él, ejemplo: la
donación irrevocable entre cónyuges no es válida.
8.4. Elemento formal:
Este se refiere a la entrega y para establecer la forma en que se realiza debe

distinguirse:
a.- Tradición de una cosa corporal mueble.
b.- Tradición del dominio y otros derechos reales sobre inmuebles.
c.- Tradición del derecho real de herencia.
d.- Tradición de los derechos personales o créditos.
Tradición de una cosa corporal mueble:

Como presupuesto de la tradición se establecen los siguientes:
69
DERECHO CIVIL III
a) Que reúna los tres elementos anteriores de la tradición.

b) Que reúna los requisitos del Art. 684, el cual impone una doble exigencia:
a. Que una de las partes signifique a la otra que le transfiere el dominio.
b. Que esta significación figure por alguno de los medios establecidos en
esta norma. Estos medios son:
1. Permitiéndole la aprehensión material de la cosa presente:
En este primer caso, no es necesaria la aprehensión material de
la cosa por parte del adquirente, basta con que se le permita
aprehenderla.
2. Mostrándosela.
A este caso la doctrina lo llama “Traditio longa manu o Traditio
oculis et afectum”.
3. Entregándole la llave del granero, almacén, cofre o lugar
cualquiera en que esté guardada la cosa.
Observación:
 En este caso no se entrega la cosa presente, ni tampoco se
le muestra al adquirente.
 Se le entrega la llave del lugar o del mueble en donde se
encuentra guardada.
 La tradición en estos casos es ficticia o simbólica.
 Sin embargo, la entrega de las llaves es real.
 La tradición se verifica en el momento de la entrega de las
llaves y no se requiere que el tradente abra la cosa donde se
encuentra guardada la cosa.
4. Encargándose el uno de poner la cosa a disposición del otro en el
lugar convenido.
Acotación:
 La tradición se produce cuando el tradens se encarga de
poner la cosa a disposición del accipiens en el lugar que
convinieron ambos.
 La tradición es ficticia o simbólica, ya que no hay entrega
efectiva de la cosa.
 La tradición tipifica la realización de un acto jurídico: el
mandato.
 Habitualmente, este mandato se inserta en el título que
justifica a la tradición, e igualmente se trata de un mandato
abierto, ya que faculta al portador del título para efectuar
la tradición de la cosa.
70
DERECHO CIVIL III
 No es necesario que el mandato esté cumplido, ya que la

tradición se produce desde el momento en que el tradente
se encarga de poner la cosa a disposición del adquirente
5. El Nº 5 del Art. 684 consagra dos casos:
 Traditio brevi manu: en este caso se establece que por la
venta, donación u otro título traslaticio de dominio
conferido a un mero tenedor, el adquirente que tenía la
cosa materialmente en su poder se entiende que ahora
será dueño de la misma. Ello se justifica para evitar una
doble entrega. Se entiende que el adquirente va a ser
dueño desde el momento en que se efectúa el título
traslaticio de dominio.
 Constituto posesorio: este caso, al igual que el anterior,
constituye una tradición ficticia o simbólica que se efectúa
toda vez que el dueño de una cosa la enajena
reservándose un título de mera tenencia sobre la misma,
por ejemplo: la vende y mantiene la cosa a título de
usufructo.
De la tradición de las cosas muebles por anticipación:

Estos son bienes que son productos de inmuebles por naturaleza o accesorios a estos
que se reputan muebles para el sólo efecto de constituir un derecho en favor de una
persona distinta del dueño. (Art. 571)
Según el Art. 685, si con premiso del dueño de un predio se toman los frutos pendientes
u otras cosas que pertenezcan al predio, la tradición se verifica al momento de la
separación de estos objetos.
Requisitos:
a) Que el adquirente separe la cosa del suelo o de la cosa que lo produce: árbol.
b) Que la separación se produzca con permiso del dueño.
La sola separación sin permiso del dueño no es tradición.
El inciso 2° del Art. 685 consagra una forma especial de tradición y señala que aquél a
quien se debieran los frutos de una viña o plantación, podrá entrar a cogerlos fijándose
el día y una hora de común acuerdo con el dueño. Doctrinariamente a este inciso 2º se
le llama “acceso coactivo a la propiedad ajena”.
71
DERECHO CIVIL III
Problema de la interpretación del Art. 684

a) ¿Taxativo o meramente ejemplar?
1. Don Luis Claro Solar señala que no es taxativo, ya que es posible realizar
la tradición de una cosa mueble en virtud de otras formas.
2. Don Vitorio Pescio Vargas señala que este artículo es taxativo, ya que las
palabras “significando” y “figurando” suponen una ficción legal y como tal
deben ser interpretados restrictivamente.
3. La Corte Suprema ha señalado que el Art. 684 no es taxativo.
b) Clases de tradición de cosas muebles: los tratadistas han tratado de clasificar los
casos del Art. 684 y al respecto existen tres opiniones:
1. Don Arturo Alessandri distingue:
a. Tradición real: Art. 684 Nº 1 y 2.
b. Tradición simbólica: Art. 684 Nº 3, 4 y 5 (a).
c. Tradición a título precario: Art. 684 Nº 5 (b).
2. Don Vitorio Pescio distingue:
a. Tradición real: sólo el Art. 684 Nº 1.
b. Tradición ficticia o simbólica: todas las demás.
3. Profesor José Rivera:
a. Tradición real: es aquella que se verifica mediante el traspaso físico
o material de la cosa de manos del tradente a manos del
adquirente.
b. Tradición simbólica: es aquella en todos los números del art. 684, y
además cualquiera otra en que se entregue una cosa de manera
ficta, porque el proyecto de 1853 expresamente formulaba esta
clasificación y señalaba que tradición real era aquella que se hace
pasando de una mano a otra.
Tradición del dominio y demás derechos reales sobre inmuebles: a ellos se refiere el
Art. 686, y en este caso no hay tradición real, sino que siempre es simbólica y se
efectúa la tradición del dominio de los bienes raíces.
La tradición sobre inmuebles se verifica por la inscripción del título en el Registro de

Propiedad del Conservador de Bienes Raíces respectivo.
Excepción:
 El derecho real de servidumbre activa, la tradición se efectúa mediante escritura
pública.
Contra excepción:
72
DERECHO CIVIL III
 La tradición de una servidumbre de alcantarillado en predio urbano requiere

inscripción en el Conservador de Bienes Raíces respectivo.
Requisitos de la inscripción del titulo, o sea, de la tradición:

 Fecha de la inscripción.
 Naturaleza y fecha del título.
 Oficina o archivo en que se guarde el título original.
 Individualización de las partes: nombre, apellidos y domicilio.
 Individualización del bien raíz al cual se refiere el título: deslindes del inmueble y
nombre si lo tuviere.
 Firma de las partes o representante.
 Firma del Conservador de Bienes Raíces.
En la inscripción deben participar el tridente y el adquirente firmando la inscripción, así

pueden participar personalmente o representados. En caso de ser representados, las
partes deben facultar al portador de copia auténtica de la escritura pública para requerir
y firmar la inscripción en el registro del Consrvador.
Lugar de la inscripción:
1.- Se inscribe en el Conservador de Bienes Raíces cuyo territorio jurisdiccional
corresponde al lugar donde se encuentra el inmueble.
2.- Si el inmueble abarca un territorio jurisdiccional de dos o más
Conservadores, se debe inscribir en todos ellos.
3.- Si un mismo título significa la transferencia de diversos inmuebles ubicados
en distintos territorios jurisdiccionales, ese título único se inscribirá en todos los
Conservadores.
¿En qué libro se inscribe el título?

1.- Si se transfiere el dominio, se inscribirá en el Registro de Propiedad.
2.- Si se transfiere un derecho real distinto del dominio, se inscribirá en el
Registro de Hipotecas y Gravámenes.
Otros derechos reales distintos al dominio

a) Uso: cuando recae sobre bienes inmuebles.
b) Usufructo: cuando recae sobre bienes inmuebles.
c) Hipoteca: Es un contrato de garantía que por regla general recae sobre
bienes inmuebles, y excepcionalmente sobre bienes muebles cuando se
trata de la hipoteca de naves o aeronaves de cierto tamaño.
d) Habitación: El cual siempre recae sobre bienes raíces.
73
DERECHO CIVIL III
e) Real de prenda: En este caso la tradición se hace de acuerdo a la

reglamentación de las cosas muebles.
Tradición del Derecho real de herencia:

Se puede adquirir en virtud de tres sistemas:
a. La forma usual será la adquisición a través del modo de adquirir sucesión por
causa de muerte.
b. Tradición:
Requisitos:
a) Que el causante haya fallecido y en razón de su muerte opere a favor del
heredero el modo de adquirir sucesión por causa de muerte.
b) Este heredero titular del derecho real de herencia enajena su derecho real
de herencia a un tercero, es decir, por un acto entre vivos transfiere el
derecho de dominio o bien constituye un gravamen con respecto a los
bienes dados en herencia.
c. Mediante prescripción.
Con respecto a la tradición del derecho real de herencia existen dos opiniones:
1. Don Leopoldo Urrutia señala que el derecho real de herencia es una
universalidad jurídica no susceptible se ser catalogada ni de mueble ni de
inmueble y, por lo tanto, ha de aplicarse en la especie la regla general en materia
de tradición, que según este autor sería el Art. 684, es decir, la tradición debe
efectuarse por la entrega real o simbólica.
El fundamento de URRUTIA se encuentra en el Art. 1909, el cual señala y
refiriéndose a la cesión de los derechos hereditarios, que si se cede a título
oneroso un derecho de herencia o legado sin especificar los efectos que la
componen, no se hace responsable sino de su calidad de heredero o legatario.
2. Don José Ramón Gutiérrez señala que para determinar la forma en que se debe
realizar la tradición del derecho real de herencia se debe atender al contenido
específico de la misma, por lo tanto:
a) Si la herencia la componen puros bienes muebles, la tradición se verifica
según el Art. 684.
b) Si en la herencia existen sólo bienes raíces, la tradición se efectúa por
medio de la inscripción del título en el Conservador de Bienes Raíces
respectivo. (Art. 686)
c) Si la herencia es mixta, o sea, compuesta de bienes muebles e inmuebles,
debe aplicarse la regla general que según él es el Art. 686, y se debe
proceder a la inscripción del título en el Conservador de Bienes Raíces
respectivo.
74
DERECHO CIVIL III
Esta tesis contemporáneamente es seguida por el profesor Gonzalo

Figueroa.
Argumentan:
a. El Art. 580 dispone que un derecho o acción se reputará mueble o
inmueble según tenga por objeto una cosa mueble o raíz
respectivamente.
b. El Art. 1407 que se refiere a la donación a título universal, exige
entre otros requisitos la inscripción de la misma so pena de
nulidad.
La jurisprudencia de la Corte Suprema ha acogido reiteradamente la postura de Don
Leopoldo Urrutia, pero en la práctica tiende a imponerse la opinión del profesor
Gutiérrez.
La inscripción no es tradición en este caso, sino que busca dar publicidad.
De la tradición de los derechos personales o créditos:

Para establecer la forma se debe distinguir:
1.- Si se trata de un crédito al portador: es decir, un crédito que está
representado por un título que se paga a la persona que lo presenta (ejemplo: un
cheque al portador o una boleta de lotería), en este caso la tradición se realiza
por medio de la entrega.
2.- Título a la orden: en el título a la orden se especifica que se pagará a una
persona que se indica en el documento o a su orden, por ejemplo: un cheque a la
orden, en este caso la tradición se realiza por medio del endoso traslaticio de
dominio.
3.- Títulos nominativos: en este caso, en el título se especifica la persona del
acreedor, por ejemplo: un cheque nominativo o una escritura pública de un
crédito enajenando a un tercero.
Respecto de ellos hay que distinguir:
a.- Respecto del cedente y cesionario, la tradición se efectúa por medio
del título.
b.- Respecto del deudor que cede y terceros, la tradición o cesión de
créditos se perfecciona desde el momento en que se le notifica al deudor o
desde el instante en que el deudor acepta la cesión. (Arts. 1902 y 1903)
De la Tradición o entrega en casos excepcionales:

a) La tradición de minas se efectúa conforme a lo establecido en el Código de
Minería.
b) La tradición del derecho real de servidumbre activa se efectúa por escritura
pública en que el tradens expresa trasferirlo y el adquirente aceptarlo.
75
DERECHO CIVIL III
Contra excepción: Si se trata de una servidumbre de alcantarillado en predio

urbano, la tradición de ella se efectúa a través de la inscripción del título en el
Conservador de Bienes Raíces respectivo. (Art. 698)
9. DE LOS EFECTOS DE LA TRADICIÓN
Hay que distinguir:

1.- Si el tradente es dueño de la cosa tradida: en este caso transfiere el dominio
sobre ella; si no fuese dueño, pero posteriormente adquiere el dominio sobre esa
cosa, el adquirente también se transforma en propietario con retroacción, es
decir, se considera dueño desde el momento en que se hizo la entrega de la
cosa al adquirente. (Arts. 682 y 1819)
2.- Si no es dueño de la cosa, se verifican los siguientes efectos:
a) No transfiere el dominio sobre ella, ya que nadie puede transferir más
derechos que los que tiene.
b) El adquirente se constituye en poseedor de la cosa entregada, y la
posesión será regular, ya que conforme al Art. 702, posesión regular es
aquella que tiene tres requisitos:
a. La buena fe inicial.
b. Un justo título.
c. Si el título es traslaticio de dominio se requiere además de la
tradición de la cosa.
Es importante la posesión regular, ya que ella presenta ciertas ventajas y
la principal es que el poseedor regular puede llegar a adquirir la cosa a
través de la prescripción adquisitiva ordinaria.
c) El tradente transfiere al adquirente todos los derechos transferibles que
tenía sobre la cosa, así por ejemplo: si el tradente ha usufructuado de la
cosa y no es dueño, trasfiere el derecho real de usufructo sobre la cosa.
10. MOMENTO PARA EXIGIR LA TRADICIÓN
La tradición presupone un título, el cual siempre será un contrato, de él nacen los

derechos personales y obligaciones correlativas.
La tradición es la forma idónea de cumplir con la obligación nacida del contrato. Tal
como en la compraventa, el momento en que se puede exigir la tradición es, en
principio, desde el instante en que el título que la justifica queda perfecto.
76
DERECHO CIVIL III
Excepción:
1.- Si está pendiente una condición suspensiva.
2.- Si hubiera un plazo suspensivo.
3.- Si ha intervenido una resolución judicial en contrario.
La entrega de la cosa en este último caso supone la existencia de objeto ilícito
y, por tanto, se sanciona con nulidad absoluta.
11. TRADICIÓN SUJETA A MODALIDAD
Según el Art. 680, se puede efectuar una tradición bajo una condición suspensiva o
resolutoria.
La tradición bajo condición resolutoria:

Y se exprese, se efectúa la tradición del dominio, pero si acaece la condición
resolutoria, el adquirente pierde su derecho de propiedad.
Bajo la condición resolutoria tácita:

Se relacionan los arts. 1489 y 680, y al respecto existen dos opiniones:
1) Don Ruperto Bahamondes señala que no es posible una tradición bajo una
condición resolutoria tácita, ya que el Art. 680 exige que la condición sea
expresa.
2) Don Arturo Alessandri Rodríguez señala que lo anterior es posible, ya que si se
cumple la condición resolutoria tácita, significa que una de las partes no cumplió
con su obligación y es posible aplicar el Art. 1489, el cual deja sin efecto el
contrato y resuelto este significa que nunca lo hubo, la tradición era el efecto del
contrato, es decir, el contrato era la causa de la tradición, y si desaparece la
causa, consecuencialmente desaparece el efecto.
La tradición bajo condición suspensiva:

El tradente entrega la cosa, pero la transferencia del dominio queda subordinada a una
condición suspensiva, de tal manera que el adquirente se hace dueño de la cosa
cuando se verifica la condición. (Art. 680 inciso 2º)
En este caso se podría acordar, por ejemplo, que mientras el adquirente no paga al
precio, el tradente se reserva el dominio sobre la cosa tradida. A ello se le denomina
“pacto de reserva de dominio”.
La pregunta que surge es: ¿Cuál es el efecto de este pacto?

Respuesta: dos artículos del CC pretenden explicarlo: Art. 680 inc 2º a propósito de la
tradición, el cual le da eficacia a este pacto y el Art.1874, a propósito del contrato de
77
DERECHO CIVIL III
compraventa, el cual resta eficacia a este pacto y señala que él no tiene otro efecto que
el del artículo anterior, la CRT. (1873)
Lo interesante es que en la jurisprudencia no hay opinión absoluta de la antinomia,

quedando en libertad el intérprete.
VI. DE LA SUCESIÓN POR CAUSA DE MUERTE
1. CONCEPTO
Es un modo de adquirir el todo o parte de los derechos y obligaciones transmisibles de

una persona difunta, o una o más especies determinadas de un género determinado, o
una o más especies indeterminadas de un género determinado.
2. CARACTERÍSTICAS
1) Es un modo de adquirir derivativo

2) Es por causa de muerte
3) Es a título gratuito
4) Puede ser a título universal, cuando lo que se adquiere es el todo o parte del
patrimonio del causante, o a título singular, cuando lo que se adquiere es un
legado (art. 951).
1) A las cosas corporales e incorporales

2) Dentro de las cosas incorporales, a los derechos reales o personales
3) A las cosas muebles o raíces
4) A las cosas singulares o universales
5) A las obligaciones, siempre y cuando sean transmisibles.
4. REQUISITOS PARA QUE LOS HEREDEROS PUEDAN DISPONER DE LOS

BIENES HEREDITARIOS
1) Que se les haya concedido la posesión efectiva de la herencia
78
DERECHO CIVIL III
2) Que hayan cumplido con la ley de impuesto a las herencias, asignaciones y

donaciones (ley 16721)
3) Que se hayan practicado las inscripciones ordenadas por la ley.
5. LA POSESIÓN EFECTIVA DE LA HERENCIA
En materia sucesoria existen tres clases o especies de posesión:

1. Posesión legal de la herencia
2. Posesión real de la herencia
3. Posesión efectiva de la herencia.
5.1 Posesión legal de la herencia:
Es la que se concede por el solo ministerio de la ley a los herederos al momento de

fallecer su causante y aun cuando los herederos ignoren esta situación. Esta es una
ficción legal, ya que el legislador la establece a favor de los herederos aun cuando
estos no conozcan que se les ha diferido en su favor una herencia.
Esta posesión es sui generis o civilísima y opera ipso jure, ya que no responde al
concepto de posesión establecido en el art.700, de este concepto surgen los dos
elementos de la posesión que son:
a) El corpus: que se refiere a la tenencia material de una cosa determinada.
b) El animus: que se refiere a la convicción psicológica de actuar como verdadero
propietario o dueño.
Se dice que la posesión legal de la herencia es una ficción legal, ya que en ella pueden
faltar incluso los dos elementos de la posesión, e igualmente el heredero tendrá la
posesión legal de la herencia.
5.2 Posesión real de la herencia.
Es aquella en que los herederos tienen el corpus y el animus. Equivale al concepto

tradicional de posesión (art.700).
5.3 Posesión efectiva de la herencia.
Es el decreto administrativo o judicial por el cual se les reconoce a los herederos su

calidad de tal.
79
DERECHO CIVIL III
La posesión efectiva se solicita ante el Registro Civil cuando es intestada. En cambio,

se pide ante los tribunales de justicia cando es testamentaria.
6. LEY DE IMPUESTO A LAS HERENCIAS, ASIGNACIONES Y DONACIONES

N°16.271
Esta ley impone un impuesto a las herencias, y se distinguen varias situaciones:

1) Existen asignaciones exentas de impuesto
2) Atendida la mayor cuantía de la asignación, la ley impone el pago de un
impuesto doblemente progresivo, ya que su tasa aumenta en forma progresiva al
aumento de la cuantía de la asignación, y además en proporción a la lejanía del
parentesco que tenía el heredero con el causante.
7. INSCRIPCIONES DEL ART.688 CC
Generalidades:
 Aún cuando la norma esté en el título de la tradición, las inscripciones no
constituyen tradición del derecho real de herencia, dado que se adquirieron por
sucesión por causa de muerte.
 Estas inscripciones no constituyen el modo sucesorio por causa de muerte, dado
que se produjo cuando el causante falleció.
1.- Inscripción del decreto que concederá la posesión efectiva de la herencia:

a) Se inscribe en el Conservador de Bienes Raíces correspondiente al territorio
jurisdiccional del Registro Civil o del tribunal que otorgó la posesión efectiva.
Este órgano público es normalmente el del último domicilio del causante.
b) Se inscribe en el Registro de Propiedad de dicho Conservador.
c) Si en la herencia existen inmuebles ubicados en diversos territorios
jurisdiccionales, se debe inscribir en los Conservadores dentro de cuyo territorio
se encuentren ubicados dichos bienes raíces.
2.- Inscripción del testamento, si lo hubiere:

a) Se inscribe en el Conservador de Bienes Raíces correspondiente al territorio
jurisdiccional del Registro Civil o del tribunal que otorgó la posesión efectiva. Si
hay inmuebles en otros lugares, los autores discuten si debe realizarse también
la inscripción del testamento en ellos.
b) Se inscribe en el Registro de Propiedad del Conservador de Bienes Raíces.
80
DERECHO CIVIL III
3.- Inscripción especial de herencia:

a) Consiste en inscribir cada una de los inmuebles hereditarios a nombre de todos
los herederos.
b) La inscripción se realiza en el Conservador de Bienes Raíces donde están
situados los inmuebles respectivos.
c) En ella se hace una referencia a la inscripción de la posesión efectiva citándose
como título anterior de dominio (para indicar de donde proviene el derecho de los
herederos) la inscripción a nombre del causante.
d) Practicada esta inscripción especial de herencia, los herederos pueden,
actuando de consuno, disponer de los bienes hereditarios.
4.- Inscripción de adjudicación o de actos de partición:
a) Consiste en inscribir a nombre del respectivo heredero el inmueble o la parte de
él que le haya correspondido una vez verificada la partición.
b) Se cita como antecedente la inscripción especial de herencia.
c) Una vez verificada esta inscripción, el heredero podrá disponer por sí solo del
inmueble o de la cuota que le corresponde.
7.1. Sanción que se aplica cuando los herederos disponen de

inmuebles hereditarios antes de practicarse estas inscripciones
La jurisprudencia de la Corte Suprema ha sido vacilante.
Se distinguen los siguientes períodos:

a) Sentencia de 1908: la sanción es la nulidad absoluta de la enajenación. El
fundamento de este fallo es que todo lo referente a la organización de la
propiedad raíz es de orden público y, por lo tanto, si el art.688 tiene ese carácter,
su violación importa ilicitud del objeto de la enajenación.
b) Sentencia de 1908: confirma el anterior criterio extendiéndolo a las
enajenaciones forzadas.
c) Sentencia de 1909: se mantiene, pero no se aplica a los casos de enajenaciones
forzadas, sino que solamente a las enajenaciones voluntarias.
d) Sentencia de 1910: la enajenación supone un título y un modo de adquirir. El
objeto ilícito se produce en la enajenación, es decir, al hacer ajena una cosa raíz,
y opera con el modo. Por lo tanto, el título no se ve afectado, pero el modo es
absolutamente nulo. Pero el art. 1810 dispone que pueden venderse todas las
cosas corporales e incorporales cuya enajenación no esté prohibida por la ley, a
contrario sensu, no pueden venderse las cosas corporales e incorporales cuya
enajenación sí esté prohibida por la ley. Esto quiere decir que el art. 1464, que se
81
DERECHO CIVIL III
refiere a la enajenación, también se aplica a la compraventa, por remisión al art.

1810.
e) Sentencia de 1912: la sanción se encuentra en el art.696 primera parte. Los
títulos cuya inscripción se prescribe en los artículos anteriores no darán o
transferirán la posesión efectiva del respectivo derecho mientras la inscripción no
se efectúe de la manera en que se ordena en dichos artículos, es decir, al no
practicarse las inscripciones del art.688 no se puede transferir la posesión
efectiva del derecho de que se trate. La doctrina moderna no está de acuerdo
con este fallo y sostiene que la sanción está en relación a la calidad o estado de
los herederos y no en consideración a la naturaleza o especie de la enajenación.
Por lo tanto, la sanción sería la nulidad relativa.
82
DERECHO CIVIL III
VII. DE LA PRESCRIPCIÓN
1. CONCEPTO
De conformidad con el art. 2492, la prescripción es un modo de adquirir las cosas

ajenas o de extinguir las acciones o derechos ajenos por haber poseído las cosas o no
haberse ejercido dichas acciones o derechos durante cierto lapso de tiempo y
concurriendo los demás requisitos legales.
2. CARACTERES O CARACTERÍSTICAS
Se define conjuntamente en esta norma las dos formas de prescripción que son:
a. Prescripción adquisitiva o usucapión.
b. Prescripción extintiva o liberatoria, o como la llama Alessandri, prescripción de
acciones.
Los autores señalan que Bello debió regular en forma separada ambos tipos de
prescripción: la adquisitiva en el Libro II dentro de los modos de adquirir, después de la
tradición, y la liberatoria debió regularse en el mismo Libro IV, pero a continuación del
pago.
Sin embargo, el legislador las reglamentó conjuntamente por las siguientes razones:
a) Porque el CC francés así lo hizo
b) Porque en ambos tipos de prescripción operan ciertas reglas comunes que en
general son:
a. Debe ser alegada
b. Puede ser renunciada
c. Corre a favor y en contra de cualquiera persona.
c) Ambas suponen una cierta inacción o inactividad: la prescripción adquisitiva la
inactividad del dueño de la cosa y la prescripción liberatoria la inacción del
acreedor.
d) La prescripción se funda en la noción de certeza jurídica y consolidación de
las relaciones jurídicas inciertas. Es por ello que BELLO la reguló en el último
título del Libro IV.
83
DERECHO CIVIL III
El concepto del art. 2492 es una definición completa, ya que señala los elementos y
efectos que produce la prescripción.
Se critica la fórmula “lapso de tiempo”, la que repite el Código napoleónico, aquí hay
una redundancia en el lenguaje utilizado, ya que la expresión “lapso” supone un espacio
de tiempo y por lo tanto debió haber dicho solamente “lapso”.
3. FUNDAMENTO DE LA PRESCRIPCIÓN
Se discute la consideración ética de la prescripción. Giorgi se pregunta “cómo se

justifica que sea dueño de algo sin desembolso alguno, lo que ayer no era mío no lo
será hoy, mañana ni nunca sin acto para adquirir el dominio. En la prescripción extintiva,
si se debe hoy, se deberá mañana y siempre”.
Los ordenamientos jurídicos contemplan la prescripción por las siguientes razones:

a) Tranquilidad social o certeza jurídica: es imposible que frente a situaciones
inciertas no haya una definición, un ordenamiento. Si una persona formalmente
es dueña de una cosa pero otro lo es de hecho, la tranquilidad social impone el
establecimiento de cuál de los dos agentes es dueño de la cosa.
b) Consolidación de las situaciones de hecho: se dice que la situación óptima es
que los hechos queden enmarcados en el Derecho, que lo fáctico corresponda a
lo jurídico.
c) Presunción de renuncia: si el dueño de una cosa no ejerce su derecho de
propiedad por un espacio importante de tiempo, hay que presumir su voluntad en
orden a abandonar la especie que le pertenecía, es decir, se presume su
voluntad abdicativa. Por otra parte, si el acreedor no exige el pago de la deuda,
se presume que está renunciando a su crédito.
4. CLASES DE PRESCRIPCIÓN
La prescripción puede ser de dos tipos:

a. Prescripción adquisitiva o usucapión.
b. Prescripción extintiva o liberatoria.
4.1. Prescripción Adquisitiva o Usucapión:
Conforme al art. 2492 es un modo de adquirir el dominio de las cosas ajenas por haber
poseído dichas cosas durante cierto lapso de tiempo y concurriendo los demás
requisitos legales.
84
DERECHO CIVIL III
Sus elementos en principio son dos:

a) Posesión
b) Transcurso del tiempo.
4.2. Prescripción Extintiva o Liberatoria:
Conforme a la misma disposición es un modo de extinguir las acciones y derechos

ajenos por no haberse ejercido dichas acciones y derechos durante cierto lapso de
tiempo y concurriendo los demás requisitos legales.
Sus elementos son dos:

a) Inactividad del acreedor
b) Transcurso del tiempo.
Acotación:
La prescripción extintiva está regulada en el CC como un modo de extinguir las
obligaciones (art. 1567 N°10), pero en definitiva la doctrina señala que no es un modo
de extinguir obligaciones y consecuencialmente del derecho personal o crédito por las
siguientes razones:
1) La definición del art. 2492 inc. 1° señala que la prescripción es un modo de
extinguir las “acciones y derechos ajenos”.
2) El inc.2° dispone que una acción o derecho prescribe cuando se extingue por la
prescripción.
3) La prescripción extintiva no ataca a la obligación sino que extingue la acción
emanada del derecho personal, y ello por cuanto el CC establece en el art. 1470
N° 2 que es obligación natural la obligación extinguida por la prescripción.
4) El párrafo III del Título XLII del Libro IV lleva por epígrafe “De la prescripción
como medio para extinguir las acciones judiciales”.
5) El párrafo IV se intitula “De ciertas acciones que prescriben en corto tiempo”.
5. REGLAS COMUNES A AMBOS TIPOS DE PRESCRIPCIÓN
Se aplican a:
a) La prescripción adquisitiva, sea ordinaria o extraordinaria
b) La prescripción extintiva de toda clase.
Las reglas son:

1. Debe ser alegada
85
DERECHO CIVIL III
2. Puede renunciarse
3. Corre contra toda clase de personas.
5.1. Debe ser alegada:
Según el art.2493, aquel que quiera aprovecharse de la prescripción debe alegarla, y el

juez no puede declararla de oficio.
Fundamentos:
a) Razón ética: el legislador exige que quien quiera aprovecharse de la prescripción
se enfrente con su conciencia, reflexione y resuelva si quiere beneficiarse o no
de ella.
b) La prescripción requiere para que opere de ciertos elementos, los cuales deben
probarse dentro del proceso judicial.
c) En materia procesal civil rige el principio de la pasividad de los tribunales, en el
sentido de que ellos no actúan de oficio, sino que a requerimiento de parte
interesada (art. 10 inc. 1° COT).
Excepciones:
a) En materia de juicio ejecutivo, el art. 442 CPC establece que el tribunal
denegará la ejecución si el título que se acompaña está prescrito. Por lo tanto, la
prescripción de la acción ejecutiva será declarada de oficio por el tribunal, lo
cual no implica que no se pueda alegar como excepción.
No todas las acciones ejecutivas prescriben en tres años, sino que existen
también algunas que prescriben en un año. Por lo tanto se dice que el tribunal
sólo podrá declarar de oficio la prescripción de un título ejecutivo que expire a
los tres años (opinión mayoritaria).
b) En materia penal, el CP dispone en su art.102 que la prescripción del delito y de
la pena será declarada de oficio por el tribunal, siempre que se halle presente en
el juicio el imputado o acusado.
A. Personas que pueden alegar la prescripción

1. En la prescripción adquisitiva, el poseedor.
2. En la prescripción extintiva, el deudor. Si el deudor principal renuncia a su
alegación, pueden los deudores subsidiarios o fiadores alegarla (art.2496).
B. Forma de alegar la prescripción
86
DERECHO CIVIL III
1.- Prescripción adquisitiva:

a) No se discute el que la usucapión pueda alegarse como acción a iniciativa del
poseedor.
Los medios procesales para alegarla son:
a. Demanda
b. Demanda reconvencional.
Hay autores que señalan que no puede alegarse en la demanda
reconvencional (opinión mayoritaria).
b) Se discute que pueda alegarse como excepción. La mayoría de los autores y
la jurisprudencia se pronunciaron por la negativa y arguyen el art. 310 CPC,
que establece que la prescripción se puede alegar como excepción durante
toda la secuela del juicio en primera instancia hasta que las partes son
citadas a oír sentencia y en segunda instancia hasta la vista de la causa.
Respecto de esta norma se señala que ella sólo se refiere a la prescripción
extintiva, ya que ésta es la que se puede hacer valer como excepción durante
toda la secuela del juicio, y además porque la prescripción adquisitiva debe
someterse siempre a un juicio ordinario de lato conocimiento, ya que sólo en
ese juicio se podrá determinar la concurrencia de sus requisitos y en definitiva
declararla. La opinión minoritaria señala que el art. 310 CPC no distingue y,
por lo tanto, también se puede alegar como excepción la prescripción
adquisitiva.
2.- Prescripción Extintiva:

a) Como excepción no se discute.
b) Como acción se discute, significaría que el deudor que no ha sido
demandado para el pago se presenta ante el órgano jurisdiccional
competente a fin de que este declare la prescripción de la deuda. Se dice
que en este caso el deudor no tendría interés en su declaración, pero
creemos que ello no es así, ya que el deudor puede tener interés en que se
declare vía acción la prescripción de su deuda. Por ejemplo: el deudor desea
alzar una hipoteca que está garantizando una deuda prescrita.
5.2. Puede ser renunciada:
Conforme al art. 12 se pueden renunciar todos aquellos derechos que están

establecidos únicamente en beneficio del renunciante y siempre que la renuncia no esté
prohibida. La renuncia puede ser expresa o tácita.
Renuncia expresa:
Es aquella formulada en términos explícitos y directos.
87
DERECHO CIVIL III
Debe reunir dos requisitos:

a) Sólo se puede renunciar una vez cumplida la prescripción, ya que mientras el
plazo está pendiente existe un interés público para que la prescripción opere. No
ocurre lo mismo cuando la prescripción se ha cumplido, y así aquel derecho con
interés social se transforma en una facultad individual que tiene el deudor y el
poseedor.
b) El renunciante debe tener capacidad de enajenar (art. 2495). Se necesita esta
capacidad porque:
En la prescripción adquisitiva, al renunciarse la prescripción es como si se verificara

una enajenación de la cosa,
En la prescripción extintiva el deudor que renuncia a la posibilidad de interponer la

excepción de prescripción en el fondo se obliga nuevamente.
Renuncia tácita:
Se presenta cuando pudiendo alegarla manifiesta por un hecho suyo y de manera
inequívoca que reconoce el derecho del dueño o del acreedor.
Ejemplo: el poseedor que toma en arriendo la cosa, el deudor que pudiendo alegar la
prescripción paga intereses o solicita prórroga del plazo.
5.3. Por regla general la prescripción corre a favor y en contra de

toda persona
Esto es, las normas de la prescripción se aplican a favor y en contra del Fisco, la
Municipalidades, las Iglesias y las personas naturales.
Esta regla contenida en el art. 2497 se justifica ya que en el art. 1895 existían ciertas
personas que gozaban de privilegios; estos provenían de la edad media en el sentido
que no les corría la prescripción ni tampoco podía en su contra alguna persona alegar
la prescripción.
6. DE LA PRESCRIPCIÓN ADQUISITIVA
6.1. Concepto
88
DERECHO CIVIL III
Conforme al art. 2492 es un modo de adquirir las cosas ajenas por haber poseído
dichas cosas durante cierto lapso de tiempo y concurriendo los demás requisitos
legales.
6.2. Características
a) Es un modo originario: supone un derecho que tiene un titular, pero el derecho

del prescribiente no emana de la persona en contra de la cual se hace valer la
prescripción, es decir, acá no hay traspaso alguno no obstante haber un título
anterior. El prescribiente adquiere el derecho y simultáneamente el que tenía el
derecho anterior lo pierde, no existiendo una relación de continuidad,
b) Es un modo entre vivos,
c) Es un modo a título singular por regla general: por excepción es a título
universal cuando se adquiere el derecho real de herencia,
d) Es un modo a título gratuito,
e) Para Alessandri en la prescripción se confunde el título y el modo de adquirir; en
cambio para Somarriva este modo no necesita título.
6.3. Ámbito de aplicación
Se aplica a:
a) Cosas corporales
b) Cosas incorporales
c) Cosas muebles y raíces
6.4. Requisitos de la usucapión
a) Que se trate de cosa prescriptible

b) Posesión de la cosa
c) Transcurso del tiempo
d) Que la prescripción sea alegada1.
A. Cosa prescriptible
En general, todas las cosas son prescriptibles:

Son prescriptibles:
1
En este requisito nos remitimos a lo ya dicho sobre las reglas comunes a ambos tipos de prescripción (página 64).
89
DERECHO CIVIL III
a) Dominio y otros derechos reales no expresamente exceptuados

b) Cosas muebles e inmuebles siempre que se encuentren en el comercio humano
c) En general, cosas susceptibles de relaciones jurídicas.
Por lo tanto, y conforme al art. 2498 en principio todas las cosas se pueden prescribir,
salvo las siguientes excepciones:
1. Ciertos derechos reales expresamente exceptuados: las servidumbres
discontinuas en todas sus clases y las continuas inaparentes (art. 882)
2. Los derechos personales o créditos: ya que sobre ellos no es posible ejercer la
posesión, aun cuando el art. 1576 a propósito del pago habla que se le puede
pagar al actual poseedor del crédito. Según algunos autores esta norma daría el
argumento necesario para sostener que los derechos personales se pueden
poseer, y consecuencialmente prescribir. Sin embargo, la mayoría de los autores
sostiene que la palabra posesión es expresada en este artículo en términos
vulgares, es decir, como sinónimo de tenencia material del título y no en el
sentido técnico del art. 700.
B. Que se posea la cosa
La posesión es la tenencia de una cosa determinada con ánimo de señor o dueño sea
que el dueño o el que se da por tal, la tenga por sí mismo o por otra persona que la
tenga en lugar y a nombre de él (art. 700).
No hay posesión en lo siguientes casos:

1. Mera tenencia: es la que se ejerce sobre una cosa no como dueño sino en lugar
y a nombre del dueño (art. 714)
2. Aceptación de actos de mera tolerancia: aquellos que no significan ningún
gravamen o es poco importante el gravamen
3. Omisión de actos de mera facultad: son aquellos que cada persona puede
ejecutar en sus cosas sin el consentimiento de otra persona. Si el dueño no
ejerce actos de mera facultad no por ello pierde el dominio de la cosa respectiva
(art.2499).
Requisitos de la posesión:
a. Posesión no viciosa: según el art. 709, las viciosas son la violenta y la
clandestina. La violenta es la que ejerce por medio de la fuerza, la que puede ser
actual o inminente. La clandestina es aquella ejercida ocultando la cosa a los que
tienen derecho a oponerse a ella.
90
DERECHO CIVIL III
b. Posesión ininterrumpida: es la que no ha sufrido ninguna interrupción ni natural o

civil (art. 2501).
B.1. De la interrupción de la prescripción
La prescripción requiere de posesión, y además de parte del dueño o titular del derecho
respectivo su inactividad. Al poseer una cosa, el poseedor se presume dueño de ella, y
la inactividad hace presumir el ánimo de abandonar la cosa que tiene el dueño. Al faltar
estos elementos se produce la interrupción de la prescripción.
La interrupción puede asumir dos formas:

a) Si falta la posesión se llama interrupción natural
b) Si falta la inactividad se llama interrupción civil.
B.1.1. Concepto
Es la pérdida de todo el tiempo de prescripción transcurrido, ya sea porque se dejó de

poseer la cosa, ya sea por haber cesado la inactividad del dueño de la cosa.
Puede ser:
a) Natural: ocurre cuando el prescribiente dejó de poseer la cosa
b) Civil: opera cuando el dueño cesa en su inactividad y reclama ante los
tribunales de justicia su derecho de dominio u otro derecho real que alega tener.
B.1.2. Procedencia de la interrupción natural
a) Cuando sin haber pasado la posesión a otras manos, se ha hecho imposible el

ejercicio de actos posesorios. Por ejemplo: cuando una heredad ha sido
permanentemente inundada; si un predio ha sido inundado el terreno restituido
por las aguas dentro de los 5 años subsiguientes volverá a sus antiguos
dueños; si está inundada por más de 5 años se pierde el dominio de dicha
heredad (art.653). Otros ejemplos: si una heredad ha sido cubierta por la nieve
de manera de que se hace imposible el ejercicio de actos posesorios; si una
cosa mueble cae a un abismo y se hace imposible respecto de ella ejercer
actos posesorios.
b) Cuando se perdió la posesión por haber entrado en ella otra persona. Ejemplo:
alguien le roba la cosa que poseía, si el poseedor recupera legalmente la
posesión, se entiende que nunca hubo interrupción cunado ejerció y ganó la
respectiva acción o querella posesoria.
91
DERECHO CIVIL III
Estos casos están en el art. 2502.
B.1.3. Procedencia de la interrupción civil
Consiste en todo recurso judicial intentado por el que se pretende verdadero dueño de
la cosa en contra del poseedor de la misma (art .2503).
Acotaciones:
a. El cese de la inactividad para que constituya interrupción civil tiene que
oficializarse, de manera que el que se pretende verdadero dueño de la cosa no
le basta con poner término a su pasividad de manera privada (no hay
interrupción civil).
b. La interrupción civil debe ser por la vía judicial. Respecto de la forma en que se
verifica existen dos opiniones:
a) La opinión tradicional postula que sólo se verifica por medio de una
demanda judicial, esto es, un acto jurídico procesal que cumpla con los
requisitos del art. 254 CPC.
b) Otros autores señalan que no sólo la demanda interrumpe civilmente la
prescripción, sino que también todo acto que revele inequívocamente la
voluntad del dueño de poner término a su inacción. Ejemplo: medida
prejudicial, privilegio de pobreza.
Casos en que no se interrumpe civilmente la prescripción

1. Si la notificación de la demanda no ha sido hecha legalmente.
2. Si el recurrente desistió expresamente de la demanda o se declaró abandonada
la instancia.
3. Si el demandado obtuvo sentencia de absolución (art. 2503).
Nota:
Bello en el n° 2 del art.2503 incurrió en un error técnico al hablar de abandono de la
instancia; modernamente se habla de abandono del procedimiento, ya que cuando uno
incurre en dicha sanción el procedimiento se abandona en su conjunto y no sólo se
abandona la instancia en la cual se está litigando.
B.1.4. Efectos de la interrupción
Se pierde todo el tiempo de la prescripción anterior (regla general). Por excepción, la

interrupción natural del art. 2501 n°1 no hace perder todo el tiempo, sino que se
descuenta lo que haya durado el impedimento. Esta excepción se asemeja a la
suspensión de la prescripción, pero sólo en sus efectos.
92
DERECHO CIVIL III
B.1.5. Personas que pueden alegar la interrupción
1) Natural: puede alegarla toda persona que tenga interés en ella.

2) Civil: sólo la persona que ha entablado el recurso judicial.
Los efectos de las resoluciones judiciales son relativos. Sin embargo, si la cosa
pertenece en común a varias personas, si la prescripción se interrumpe por una de
ellas, la interrumpe en relación a todos las demás (efecto erga omnes). Art. 2504.
C. Transcurso del tiempo
La prescripción adquisitiva requiere de tiempo.
El art. 2492 utiliza erróneamente la palabra “lapso de tiempo”; para el cómputo del
tiempo se aplican las reglas generales de los arts. 48, 49 y 50.
Plazos:
1. Los plazos de la prescripción serán completos y correrán hasta la medianoche
del último día del plazo.
2. Los plazos son continuos, no se suspenderán durante los feriados, como ocurre
con los plazos de días establecidos en el CPC; en la prescripción civil no hay
plazos de días.
3. El prescribiente podrá agregar a su posesión la de su antecesor, pero con las
mismas calidades y vicios que tenían (arts. 2500 y 717).
C.1. Importancia del elemento tiempo
Origina una clasificación de la usucapión en: ordinaria y extraordinaria (art. 2506). Para
determinar el tiempo requerido hay que distinguir la adquisición del dominio que puede
ser por prescripción ordinaria o por prescripción extraordinaria, y por otro lado la
prescripción de otros derechos distintos del dominio.
C.2. Prescripción ordinaria del dominio
Se requiere:
93
DERECHO CIVIL III
1. Posesión: que a su vez debe ser pacífica, ininterrumpida y regular. La posesión

regular es la que procede de justo título y ha sido adquirida de buena fe, aunque
la buena fe no subsista después de adquirida la posesión. Si el título es
traslaticio de dominio, requiere además de tradición.
Los requisitos de la posesión regular son:
a) Justo título
b) Buena fe inicial
c) Si el título es traslaticio de dominio se requiere además de la tradición (art.
702).
2. Transcurso del tiempo: 2 años para las cosas muebles y 5 años para los bienes
raíces. Estos plazos se pueden suspender.
C.3. De la suspensión de la prescripción
Es la detención del tiempo establecido por la ley a favor de ciertas personas

generalmente incapaces y mientras dure la causa que la motiva.
La suspensión es expresión del principio que reza “al impedido no le corre plazo”.
La prescripción ordinaria se suspende a favor de las siguientes personas:

a. Los menores, los sordomudos y todos los que están bajo patria potestad o bajo
tutela o curadería. En este caso se trata de incapaces absolutos o relativos. El
representante legal debe suspender la prescripción que corra contra ellos.
b. La mujer casada bajo sociedad conyugal mientras dure ésta. Actualmente con la
dictación de la ley 18.802, la mujer casada bajo este régimen es plenamente
capaz, pero ello en la práctica resulta discutible, ya que si bien es capaz carece
de bienes con los cuales obligarse, y esta norma no debería aplicarse a la mujer
casada en sociedad conyugal si ella gozara de plena capacidad.
c. La herencia yacente: los autores han tendido a sostener que se trata de una
persona jurídica, no obstante no es así. La herencia yacente es aquella cuyo
heredero ha dejado transcurrir 15 días desde la apertura de la sucesión y no la
ha aceptado, y además no existen albaceas con tenencia de bienes, o si existe
este aún no acepta el cargo.
d. Se suspende siempre entre cónyuges (art. 2509 inc. Final): los motivos de ello
son los siguientes:
a) El marido es el administrador de la sociedad conyugal, administrando
también los bienes propios de la mujer, y como tal tiene el deber de
suspender las prescripciones que corran en contra de la mujer.
b) Se busca en este caso lograr una armonía conyugal.
94
DERECHO CIVIL III
C.3.1. Problemas de interpretación
Conforme al art. 2509, se suspende la prescripción adquisitiva ordinaria. Por su parte, el

art. 2511 se refiere a la prescripción adquisitiva extraordinaria y señala que ella no se
suspende a favor de las personas enumeradas en el art. 2509.
¿Entre los cónyuges qué ocurre?

La mayoría de los autores (Alessandri) señala que la expresión del art. 2509 “siempre”
indica que no sólo se suspende la prescripción ordinaria, sino que también la
extraordinaria.
Argumentos:
1° Argumento literal: el art. 2509 inc. Final señala que siempre se suspende la
prescripción entre cónyuges.
2° Argumento: el art. 2511 dispone que la prescripción extraordinaria no se
suspende a favor de las personas enumeradas por el art. 2509, y resulta que el
inciso final no tiene número; por lo tanto, el art. 2511 no se aplica a los cónyuges.
Otros autores sostienen que entre los cónyuges sólo se suspende la prescripción
ordinaria y no la extraordinaria.
Fundamentos:
1° El inciso final del art. 2509 se refiere al penúltimo inciso, es decir, la
prescripción siempre se suspende entre cónyuges casados bajo el régimen de
sociedad conyugal.
2° La palabra del art. 2511 “enumeradas” no implica la idea de número, sino que
se refiere a las personas mencionadas por el art. 2509; por lo tanto, no se
suspende la prescripción extraordinaria entre cónyuges.
C.3.2. Efectos de la suspensión
Tal como lo indica su nombre, detiene o congela la prescripción durante todo el tiempo
que dure la causal que la motiva, esto quiere decir que mientras dure el impedimento la
prescripción no corre, pero no se pierde el tiempo anterior; por lo tanto, cuando termina
el motivo, la prescripción se reanuda y se le debe agregar el plazo de posesión anterior
a la causal de inhabilidad.
C.3.3. Paralelo entre la interrupción y la suspensión
1.- En cuanto al fundamento:

a) El de la interrupción es la pérdida de la posesión o el término de la inactividad
95
DERECHO CIVIL III
b) El de la suspensión es proteger al impedido.
2.- Efectos:
a) En la interrupción es la pérdida de todo el tiempo
b) En la suspensión se descuenta el tiempo que dure su motivo.
3.- Ámbito de aplicación:

a) La interrupción se aplica a la prescripción adquisitiva ordinaria y extraordinaria
b) La suspensión se aplica a la prescripción adquisitiva ordinaria, sin perjuicio del
debate respecto de los cónyuges.
C.4. Prescripción extraordinaria
1) Posesión: debe ser ininterrumpida e irregular. La posesión irregular es aquella a

la que le falta uno o más requisitos de la posesión regular (art. 708).
2) Transcurso del tiempo: acá no se distingue entre bienes muebles y bienes
raíces, ya que el plazo es siempre de 10 años.
C.4.1. Reglas a las que se somete
Según el art. 2510, no se requiere título alguno y se presume de derecho la buena fe.
Sin embargo, la existencia de un título de mera tenencia hará presumir la mala fe. La
mera tenencia no puede servir de base a la prescripción adquisitiva ni aun a la
extraordinaria.
No obstante, excepcionalmente el mero tenedor puede llegar a adquirir por usucapión

extraordinaria si se reúnen dos requisitos:
1) Que el que se pretende dueño no pueda probar que en los últimos 10 años se
haya reconocido expresa o tácitamente su dominio
2) Que el que alega la prescripción pruebe haber poseído sin violencia,
clandestinidad ni interrupción por el mismo espacio de tiempo.
Una de las características de la mera tenencia es que es indeleble, lo cual significa que
el mero tenedor no puede por el solo hecho de cambiar su ánimo transformarse en
poseedor de la cosa (art. 716). En el art. 2510 n°3 se ha pretendido la existencia de una
excepción a este carácter, la cual es aparente, ya que además del cambio de ánimo del
mero tenedor, se requiere un segundo requisito: que el verdadero dueño no pueda
probar su dominio.
96
DERECHO CIVIL III
7. ADQUISICIÓN DE OTROS DERECHOS REALES DISTINTOS AL DOMINIO POR

LA PRESCRIPCIÓN
Por regla general los otros derechos reales que no sean el dominio se pueden prescribir
siempre que sean susceptibles de posesión. Estos se adquieren de la misma manera o
siguen las mismas reglas generales para adquirir el dominio. Por ejemplo, el derecho
real de hipoteca, el derecho real de usufructo. En este caso hay prescripción ordinaria
de 2 ó 5 años según tenga por objeto una cosa mueble o un bien raíz respectivamente,
y prescripción extraordinaria de 10 años sin distinguir (Arts. 2498 y 2512)
7.1. Excepciones:
1. El derecho real de herencia:

Éste se adquiere por prescripción extraordinaria de 10 años.
2. En el caso del heredero putativo:

A quien se le ha otorgado la posesión efectiva de la herencia, adquiere el derecho
real de herencia en un plazo de 5 años.
Requisitos:
a. Que se trate de un heredero putativo, es decir, aparente, el cual debe estar de
buena fe.
b. Que tenga la posesión real de los bienes que conforman la herencia.
c. Que se le haya concedido en su favor la posesión efectiva de la herencia, es
decir, aquel decreto judicial o administrativo en virtud del cual se le reconoció su
calidad de heredero.
d. 5 años (Arts. 1269 y 704 nº4).
Acotaciones:
a) Esta prescripción del heredero putativo es ordinaria.
b) El Art. 704 señala que al heredero putativo le sirve de justo título la resolución
que le concedió la posesión efectiva de la herencia.
Si tiene justo título va a tener la posesión regular y podrá adquirir mediante
usucapión ordinaria.
La importancia de establecer si se trata de una prescripción ordinaria o
extraordinaria: es que sólo la primera se suspende, salvo el debate que ya se
suscita a propósito de los cónyuges.
3. Derecho real de Censo.
97
DERECHO CIVIL III
Éste siempre es un derecho inmueble que se adquiere también por prescripción

extraordinaria de 10 años.
4. Derecho real de Servidumbre.
Las servidumbres según el Art. 882 se adquieren sólo en virtud de un título y no por
prescripción:
1. Las servidumbres discontinuas en todas sus clases.
2. Las servidumbres continuas inaparentes.

Las servidumbres continuas son aquellas que se ejercen o se pueden ejercer
continuamente sin necesidad de un hecho actual del hombre (Art. 822). Por su parte,
las servidumbres aparentes son aquellas que están continuamente a la vista, por
ejemplo, la servidumbre de tránsito, cuando se ejecuta por una senda o por una
puerta destinada a ella. (Art. 824)
El art. 822 no prohíbe la adquisición mediante usucapión de las servidumbres

continuas aparentes las cuales se pueden adquirir por título o mediante prescripción
de 5 años. (Art. 2512 nº 2 y 882).
8. FORMA EN QUE OPERA LA PRESCRIPCIÓN
La prescripción adquisitiva opera:

1. Con efecto retroactivo: produce la adquisición del derecho de dominio u otros
derechos reales distintos del dominio desde el momento de iniciar la
prescripción.
En efecto, el Código Civil no señala de manera directa esta característica, sino
que indirectamente a propósito de la sociedad conyugal (Art. 1736).
Esta norma se refiere a si un bien raíz que tiene un contrayente al celebrar el
matrimonio va a permanecer en su dominio personal o ingresa al patrimonio
social que se inicia.
En este caso la ley atiende temporalmente al título y no al modo de adquirir.
Por ejemplo: la compraventa se celebró con anterioridad al matrimonio, pero la
tradición se efectúa después de celebrado éste.
98
DERECHO CIVIL III
En este caso la ley señala que el inmueble adquirido por este modo pertenece al
patrimonio propio del cónyuge respectivo y no al patrimonio social.
* La ley atiende al título, se retrotrae al título.
Si de soltero uno de los contrayentes comienza a poseer un bien inmueble, pero
el plazo para que pueda adquirirlo por medio de usucapión se cumple una vez
que ya contrajo matrimonio, con posterioridad a la celebración del matrimonio.
En este caso, la ley señala que ese bien raíz fue adquirido antes del matrimonio
y es por ello que la prescripción adquisitiva opera con efecto retroactivo, es decir,
una vez que se cumplen sus requisitos se entiende que la persona siempre fue
dueña de la cosa desde que inició la posesión de la misma.
2. En virtud de un fallo judicial: ejecutoriada la sentencia judicial que declara
adquirido el dominio u otro derecho real se perfecciona la prescripción
adquisitiva.
8.1. Rol y efecto de la sentencia
La sentencia judicial desempeña el rol o función de título, si es un bien raíz será

necesario inscribir esa sentencia en el registro de propiedad del Conservador de Bienes
Raíces.
Esta sentencia hace las veces de escritura pública y sirve para inscribir la propiedad en
el Conservador de Bienes Raíces.
Esta inscripción no constituye la tradición, ya que el derecho correspondiente ya fue

adquirido mediante prescripción adquisitiva y por lo tanto es imposible adquirirlo
nuevamente.
El rol de esa inscripción en el CBR:

a) Mantiene la historia de la propiedad raíz.
b) Se inscribe para que produzca efectos respecto de terceros, ya que las
sentencias judiciales tienen efecto relativo entre las partes afectándolas solo a
ellas y no tienen fuerza obligatoria respecto de terceros. Por tanto, para que esa
sentencia judicial sea oponible a terceros se requiere que sea inscrita así la
inscripción es una medida de publicidad. (arts. 2513 y 689).
9. DE LA PRESCRIPCIÓN ENTRE COMUNEROS
99
DERECHO CIVIL III
Existen bienes que pertenecen a dos o más personas en comunidad, la pregunta que
surge es si uno de los comuneros puede, cambiando de ánimo, empezar a poseer las
cuotas de los demás comuneros y adquirirlos por medio de la usucapión.
Respecto de este problema existen dos opiniones:
1. Entre comuneros no es posible la prescripción:

Argumentos:
a) La comunidad supone el conocimiento de cada participe del derecho que en
ella tiene su copartícipe. Siendo así, falta un elemento de la posesión, que es,
que se tenga el ánimo de señor y dueño.
b) El Art. 1317 señala que la partición podrá siempre pedirse, y en este caso, el
comunero no puede alegar haber adquirido por prescripción adquisitiva la cuota o
cuotas de los demás.
2. Entre comuneros es posible la prescripción:

Argumentos:
a) Es cierto que normalmente cada comunero reconozca el derecho de sus
copartícipes, pero puede acontecer que en un momento dado, uno de los
comuneros podría actuar no como comunero, sino como propietario único, en
este caso él tendrá la posesión respecto del todo, pudendo adquirir la cuota de
los demás mediante usucapión.
b) Es cierto que la acción de partición siempre se podrá pedir, pero el supuesto
es que haya comunidad, y en este caso si el comunero adquirió por prescripción
adquisitiva la cuota de los demás, la comunidad desapareció.
c) Se dice que si mediante prescripción es posible adquirir la totalidad de una
cosa, entonces también ha de ser posible adquirir una cuota de ella. Aquí se
aplica el adagio “quien puede lo más, puede lo menos”.
100
DERECHO CIVIL III
VIII. LA LEY COMO MODO DE ADQUIRIR EL DOMINIO
1. GENERALIDADES
El Art. 578 no contempla a la ley como un modo de adquirir el dominio. Sin embargo, los
autores y la jurisprudencia están de acuerdo que la ley es un modo de adquirir el
dominio y demás derechos reales.
2. CASOS EN QUE LA LEY OPERA COMO MODO DE ADQUIRIR
El Derecho legal de Usufructo que tiene el marido sobre los bienes de la mujer casados
en sociedad conyugal
El Derecho Legal de Usufructo que tiene el padre o madre sobre los bienes del hijo
sujeto a patria potestad
La adquisición del tesoro, cuando éste corresponde al dueño del suelo (Art. 786)
101
DERECHO CIVIL III
El caso de la expropiación por causa de utilidad pública, se dice acá que la ley
constituye título y modo.
IX. DE LA POSESIÓN
1. MARCO REGULATORIO
Se encuentra regulada en el Libro II, Título VII, artículos 700 y siguientes.
2. ORIGEN ETIMOLÓGICO
La palabra posesión proviene del latín posesio, que a su vez proviene de la expresión
posidere que significa poder sentarse o fijarse.
3. CONCEPTO
De conformidad con el Art. 700, la posesión es la tenencia de una cosa determinada

con ánimo de señor o dueño, sea que el dueño o el que se da por tal la tenga por sí
misma o por otra persona que la tenga en lugar y a nombre de él.
102
DERECHO CIVIL III
Los romanos entendían que la posesión es un poder de una persona sobre una cosa, la
que se encontraba bajo su disposición. Se trataba de una situación de hecho, la que
podía o no ajustarse a derecho.
Asimismo planteaban que ella se componía de dos elementos:

1) El corpus, es decir, la tenencia material de una cosa determinada.
2) El ánimus, es decir, la convicción de ser dueño o señor de la cosa.
4. TEORÍAS ACERCA DE LA POSESIÓN
En materia de posesión, tradicionalmente se distinguieron dos grandes teorías, las

cuales tratan de explicar su naturaleza jurídica.
Estas teorías son:

a) La Doctrina Clásica o Subjetiva de la posesión:
Esta teoría fue desarrollada por Savigny y se llama clásica porque inspiró los códigos
del siglo XIX (decimónicos), entre ellos el nuestro.
Conforme a esta teoría, no basta para la posesión sólo el corpus, sino que lo que
tipifica a la posesión es un elemento subjetivo, cual es el ánimus, es decir, tener la
cosa con ánimos de señor o dueño.
b) Teoría Objetiva de la Posesión:

Esta tesis fue desarrollada por Von Ihering, quien sostenía que lo más importante
de la posesión es la tenencia material de la cosa, esta tenencia material basta por
sí sola para configurar la posesión, ya que de ella se infiere el ánimo de señor y
dueño.
Nuestro Código Civil adoptó la teoría clásica en su Art. 700, exigiendo tanto el
corpus como el ánimus.
Además, esta norma habla de tenencia de una cosa determinada y no de
tenencia material de una cosa determinada, ya que no exige que el poseedor
realmente tenga en su poder la cosa y todavía más, la propia definición de
posesión autoriza que otra persona tenga la cosa en lugar y a nombre del
poseedor, por ejemplo, si la cosa está arrendada, el poseedor de la misma no ha
perdido la tenencia.
Una persona puede tener una cosa del mundo externo, en virtud de:
1) Dominio: es un poder legal sobre la cosa.
2) Posesión: es un poder de hecho sobre la cosa.
3) Mera tenencia: se da cuando se detenta materialmente la cosa, reconociendo
dominio ajeno.
103
DERECHO CIVIL III
Estas tres situaciones, lo más probable es que se encuentren radicadas en una

sola persona, esto es, que un sujeto de derecho tenga el dominio, posesión y
mera tenencia de una cosa, pero puede que ello no ocurra.
Es por eso que el Art. 700 nos advierte que el poseedor puede no tener el
dominio de la cosa.
Dos instituciones del Derecho Civil juegan un papel inverso, una a favor del
dueño no poseedor y otra a favor del poseedor no dueño:
a. La acción reivindicatoria que tiene el dueño de una cosa singular de la cual no
está en posesión (Art. 889)
b. El poseedor no dueño puede adquirir el dominio de la cosa mediante la
prescripción adquisitiva (Art. 2492)
5. DISTINCIÓN ENTRE EL DOMINIO Y LA POSESIÓN (PARALELO)
1) El dominio importa un poder legal, la posesión un poder de hecho.

2) El dominio es un derecho real consagrado como tal en los arts. 577 y 582 del
Código Civil, en cambio la posesión es un hecho.
3) No es posible ser dueño de una cosa por varios títulos, en cambio sí es posible ser
poseedor en virtud de varios títulos (Art. 701).
Por ejemplo: una persona compra una cosa que no le pertenecía al vendedor, y si se
hace la tradición de la misma, en este caso, él no puede adquirir el dominio que no
tiene el tradente, pero sí va a adquirir la posesión.
Posteriormente, el vendedor le dona la misma cosa, por lo tanto aquí existen dos
títulos, venta y donación, y el poseedor es tal en virtud de ambos títulos.
4) El dominio está protegido con la acción reivindicatoria, que es una acción real (Art.
889).
La posesión, en principio, como es un hecho, no está amparada por acciones reales,
pero debido a su vital importancia, igualmente está protegida por ciertas acciones.
La acción publiciana, que se le concede al poseedor (Art. 894) y las querellas o
acciones posesorias, que protegen la posesión de bienes raíces o derechos reales
constituidos sobre ellos (Art. 919 y siguientes).
6. NATURALEZA DE LA POSESIÓN
La posesión consiste en un hecho, y según la doctrina ésta es una afirmación que no se

discute por dos razones:
a) Porque en esta materia, y siguiendo un argumento histórico, Bello se inspiró en
la obra de Pothier y Savigny, para quienes la posesión constituye un hecho.
104
DERECHO CIVIL III
b) Si la posesión fuese un derecho, deberíamos concluir que se trata de un derecho

real, pero el CC en el art. 577 no la menciona como tal, y además, cada vez que
el CC define un derecho real hace alusión a que estamos frente a un derecho
real. Por ejemplo: en el art. 582 al definir el dominio, y en el caso de la posesión
el art. 700 nada dice al respecto del supuesto carácter de derecho real.
7. VENTAJAS DE LA POSESIÓN
1° De conformidad con el art. 700 inc. 2°, el poseedor es reputado dueño mientras otra
persona no justifique serlo, por lo tanto, esta presunción de dominio es simplemente
legal por cuanto admite prueba al contrario.
2° El poseedor no dueño, por el transcurso del tiempo y cumpliéndose los demás
requisitos legales, puede llegar a ser dueño mediante la prescripción adquisitiva.
3° A fin de proteger la posesión, el CC le otorga al poseedor acciones publicianas y
posesorias.
4° Basta el apoderamiento material (corpus) más el ánimo de señor y dueño (animus)
para adquirir el dominio de las cosas corporales muebles que no pertenezcan a nadie
mediante el modo de adquirir ocupación, es decir, en este caso la posesión es un titulo
constitutivo del dominio.
8. COSAS SUSCEPTIBLES DE POSESIÓN
De la definición del art. 700, lo primero que se deduce es que la posesión ha de recaer
sobre cosas determinadas.
Algunos autores señalan que no se puede tener la posesión sobre cosas determinadas
genéricamente, por ejemplo: tres caballos, 40 vacas. Por otra parte, esta disposición no
habla de cosas corporales.
Entonces, surge la pregunta de si se pueden poseer las cosas incorporales.

La respuesta a esta pregunta la encontramos en el art. 715 que nos habla de la
posesión de las cosas incorporales, señalando que esta posesión puede tener los
mismos vicios y calidades que aquella que se ejerce sobre cosas corporales, y como
estos derechos incorporales pueden ser derechos reales o personales la posesión,
puede estar sobre derechos reales y personales.
Sin embargo, la doctrina señala que sólo se puede tener la posesión de derechos
reales, mas no de los derechos personales o créditos.
105
DERECHO CIVIL III
Por lo tanto, la opinión mayoritaria señala que sólo son susceptibles de posesión los
derechos reales, porque sólo ellos pueden ser adquiridos a través de la prescripción
adquisitiva.
Los derechos personales no se pueden adquirir mediante usucapión (art. 2498), ahora
bien, existe una tesis minoritaria planteada por Fernando Rozas Vial quien señala que
sí hay posesión de los derechos personales porque:
a) Los arts. 700 y 703 no distinguen entre los derechos reales y personales
b) En seguida, el art. 1576, refiriéndose a las personas a las cuales se les puede
efectuar el pago, señala entre otras al actual poseedor del crédito, por lo tanto,
siguiendo un argumento literal, el CC en forma expresa señala que se puede
tener la posesión de un derecho personal.
Con todo, la opinión mayoritaria de la doctrina (Alessandri) señala que el CC en esta
norma emplea la expresión posesión en sentido vulgar y no técnico únicamente para
hacer alusión a la tenencia material de un título en el cual consta una obligación.
Cabe mencionar que a esta supuesta posesión sobre los créditos se le denomina
cuasiposesión.
9. CLASIFICACIÓN DE LA POSESIÓN
9.1. Se clasifica en posesión regular e irregular
Esta clasificación tiene vital importancia en el modo de adquirir prescripción adquisitiva,

que puede ser ordinaria o extraordinaria atendiendo a si la posesión que se invoca es
regular o irregular, respectivamente. (Art. 702.)
Posesión regular:
Es la que procede de un justo título y ha sido adquirido de buena fe, aunque ésta no
subsista después de adquirida la posesión. Si el título es traslaticio de dominio es
también necesaria la tradición (art. 702).
Requisitos:
a) Debe proceder de un justo título.
b) Debe haber sido adquirida de buena fe aunque no subsista con posterioridad. La
doctrina la llama buena fe inicial.
c) Si el título invocado es traslaticio de dominio se requiere además la tradición.
106
DERECHO CIVIL III
Posesión irregular:
La posesión es irregular cuando falta cualquiera de los requisitos precedentes (art.
708).
9.2. Se clasifica en posesión de buena fe y de mala fe
Posesión de buena fe:

Es aquella que se adquiere y ejerce de buena fe.
Posesión de mala fe:

Es aquella que se adquiere o que después se ejerce contrariando la buena fe (arts. 702
y 706).
Se entiende por buena fe en materia posesoria la conciencia de haberse adquirido el

dominio de la cosa por medios legítimos, exentos de fraude y de todo otro vicio.
Ante la pregunta de si coincide la posesión regular y la irregular con la posesión de

buena o mala fe, el art. 702 nos señala que no coincide porque la posesión es regular
cuando ha sido adquirida de buena fe aunque ésta no persista, y en consecuencia,
puede existir un poseedor regular que se encuentre de mala fe. Por el contrario, un
poseedor de buena fe puede no ser poseedor regular porque se incumple cualquiera de
los otros dos requisitos.
Acotaciones:
a) Frente a la pregunta de si la buena fe debe probarse o se presume, el CC opta
por la segunda alternativa, es decir, la buena fe es lo que se presume, y aquél
que alegue la mala fe deberá acreditarla (art. 707).
La razón de esta presunción es que la buena fe corresponde a la situación
normal, corriente u ordinaria en la que están los sujetos de derecho, y lo anormal
o insólito es que las personas actúen de mala fe, por lo tanto, el legislador
siempre ha de presumir lo sólito o normal.
b) La doctrina y la jurisprudencia señalan que esta presunción de buena fe, no
obstante estar contenida a propósito de la posesión, es una disposición de
carácter general aplicable a todo el ordenamiento jurídico.
c) En materia posesoria, en el art. 706, un caso de buena fe subjetiva, ya que ella
hace alusión a la conciencia o convicción íntima de las personas de estar
actuando conforme a derecho.
Como dice DUCCI, es el estar de buena fe y se determina de manera concreta,
es decir, caso a caso.
107
DERECHO CIVIL III
La buena fe subjetiva se opone a la objetiva, que consiste en el deber que tiene

los sujetos de derecho de actuar de manera leal y correcta en sus relaciones
jurídicas.
Esta buena fe objetiva se determina comparando la conducta que tuvo el sujeto
de derecho con el comportamiento que el derecho le exige a una persona normal
en circunstancias normales.
Importancia de la clasificación:
En el sistema de las prestaciones mutuas, que establece una serie de prestaciones
recíprocas básicamente en materia de frutos, deterioros o mejoras que deben pagarse
entre sí el poseedor vencido y el verdadero dueño que ganó en juicio reinvindicatorio,
se establece que el poseedor de buena fe hace suyo los frutos hasta el tiempo de la
contestación de la demanda (art. 907 inc. 3°).
9.3. Se clasifica en posesión tranquila y viciosa
Posesión tranquila:
Aquella que no adolece de vicios.
Posesión viciosa:
Aquella que puede adolecer de dos vicios: violencia y clandestinidad. (Arts. 709 al 713)
La posesión violenta es la que se adquiere por la fuerza, fuerza que puede ser actual o
inminente.
La posesión clandestina es la que se ejerce ocultándola a los que tienen derecho de

oponerse a ella (art. 713).
Importancia de la clasificación:
a) La ley castiga la violencia. Así, exige como requisito para que prospere una
acción posesoria el que se trate de una posesión tranquila.
b) En materia de prescripción adquisitiva se establece que aquél que alega la
prescripción debe haber poseído sin violencia o clandestinidad, es decir, debe
ser una posesión tranquila (art. 2510 n°3 regla segunda).
9.4. Se clasifica en posesión interrumpida y no interrumpida
Posesión no interrumpida:
Aquella que no ha sufrido interrupción natural ni civil, interrupciones a que se refieren
los arts. 2502 y 2503. (Art. 2501)
108
DERECHO CIVIL III
Posesión interrumpida:
Aquella que ha sufrido una interrupción natural o civil.
Importancia de la clasificación
a) Conforme al art. 918 no puede interponer querella posesoria aquel poseedor
vicioso y aquel que no ha cumplido un año completo de posesión no
interrumpida.
b) El art. 2507 establece como requisito de la prescripción adquisitiva ordinaria una
posesión regular no interrumpida.
c) El art. 2510 exige para la prescripción adquisitiva extraordinaria, que tiene de
base a la posesión irregular, posesión tranquila y no interrumpida.
9.5. Se clasifica en posesión individual y proindiviso o coposesión
a) Posesión individual:
Es aquella que detenta una persona individual.
b) Posesión proindiviso o coposesión:

Es aquella que detentan varias personas sobre una misma cosa, en donde es
importante que concurra el animus de todos los coposeedores, siendo indiferente
que todos los coposeedores no tengan materialmente la cosa en su poder, pudiendo
estar en manos de uno solo de ellos.
La base de esta clasificación se encuentra en el art. 718, el que se pone en el caso de

que exista partición, estableciendo por ficción que el adjudicatario poseyó
exclusivamente y desde el momento en que se formó la coposesión.
10. ANÁLISIS DE LOS REQUISITOS DE LA POSESIÓN REGULAR
10.1. Existencia de un justo título:
El CC en sus arts. 703 y 704 no señala qué se entiende por justo título, limitándose a
decir cómo se clasifican los justos títulos, señalando cuáles son los títulos injustos.
Título:
El antecedente que justifica la posesión, es decir, aquel hecho o acto jurídico por el que
se posee una cosa. Si el hecho o acto jurídico no adolece de vicios o defectos legales,
se entiende que es justo.
109
DERECHO CIVIL III
El art. 704 señala cuáles son los títulos injustos, por lo tanto, algunos plantean que justo
título es aquel que no se encuentra enumerado en el art. 704.
Los justos títulos se clasifican en:

a) Traslaticios de dominio: son aquellos que por su naturaleza sirven para transferir
el dominio.
Por ejemplo: la venta, la permutación o cambio y la donación entre vivos.
Pertenece también a esta clase las sentencias de adjudicación en juicios
divisorios y los actos legales de partición.
b) Constitutivo de dominio:
La ocupación, la accesión y la prescripción (art. 703).
Acotación:
a) La doctrina agrega como una tercera categoría de títulos a los declarativos, es decir,
aquellos que se limitan a reconocer un derecho o una situación preexistente. Por lo
tanto, el CC incurrió en un error al tipificar como traslaticios los actos de partición y la
adjudicación en juicios divisorios. La partición es un acto declarativo y opera con efecto
retroactivo (art. 1344).
b) La doctrina agrega como una cuarta clase de títulos a los de mera tenencia, como
por ejemplo: los contratos en que una de las partes se obliga para con la otra a hacerle
una entrega material de la cosa para que ésta la use como en el comodato, y la use y
disfrute como en el arrendamiento. En este caso, tanto el comodatario como el
arrendatario no son dueños ni poseedores, sino que son meros tenedores, ya que
reconocen dominio ajeno sobre la cosa (art. 714).
A. De los títulos injustos
La opinión mayoritaria, señala en forma taxativa qué títulos no son justos en materia
posesoria. (Art. 704)
Sin embargo, no define qué se entiende por título injusto.
La doctrina señala que ha de entenderse por título injusto aquél que presenta vicios o
defectos legales, y este concepto se deduce de los cuatro casos de títulos injustos que
plantea esta norma.
No es justo título:
a) El falsificado, esto es, no otorgado realmente por la persona que se pretende.
b) El conferido por una persona en calidad de mandatario o representante legal de
otra sin serlo.
c) El que adolece de un vicio de nulidad, como la enajenación que, debiendo ser
autorizada por un representante legal o por decreto judicial, no lo ha sido.
110
DERECHO CIVIL III
d) El meramente putativo, como el del heredero aparente que no es en realidad

heredero.
e) El del legatario cuyo legado ha sido revocado por un acto testamentario
posterior,
f) Otros.
A.1. Análisis de los títulos injustos
Título falsificado:
Es aquel no otorgado realmente por la persona que se pretende.
Ejemplo: cuando una persona emplea una identificación falsa.
Título conferido por una persona en calidad de representante legal o mandatario sin
serlo:
Se extiende también al mandatario o representante legal que se extralimita en sus
atribuciones y facultades, pues en este caso todo lo actuado fuera de su mandato es
inoponible a su mandante.
Esta es una inoponibilidad de fondo por falta de concurrencia de voluntad (art. 2160).
Título que adolece de vicio de nulidad:

Se da acá un solo ejemplo y como la ley no distingue, se debe aplicar a los vicios de
nulidad absoluta o relativa.
Sin embargo, el título anulable se puede sanear por el transcurso del tiempo o
ratificarse, y en este caso se entiende haber justo titulo desde el momento en que se
ratifica o sanea (art. 705).
Titulo meramente putativo o titulo aparente:

En este caso la ley nos otorga dos ejemplos, utilizando la expresión etc., dando la
posibilidad de que existan otros títulos injustos que sean meramente putativos.
Este numeral no es taxativo.
Los ejemplos son:

a. Se refiere al falso heredero, el que no requiere la posesión legal de la
herencia, pues ésta está reservada para los verdaderos herederos.
El falso heredero puede tener la posesión real de ella, esto es el corpus y el
animus, y esta posesión real le va a permitir a este falso heredero adquirir la
111
DERECHO CIVIL III
herencia mediante prescripción adquisitiva extraordinaria de 10 años (art.

2512 y 552).
Al verdadero heredero se le otorgará por decreto la posesión efectiva de la
herencia, dicho decreto le servirá de justo titulo y además, si está de buena
fe se le confiere la posesión regular, lo cual el plazo de prescripción se
rebaja a 5 años (art. 704 y 1269).
b. El caso del legatario putativo cuyo testamento ha sido revocado.
10.2. La posesión regular debe ser adquirida de buena fe
Concepto de buena fe:
Es la conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa a través de medios

legítimos y exentos de fraude y de todo otro vicio.
Un justo error en materia de hecho no se opone a la buena fe, pero el error en materia
de derecho constituye presunción de mala fe, pues no admite prueba en contrario.
A. Requisitos buena fe
a. La conciencia de haberse adquirido el dominio por medios legítimos

exentos de fraude o de otro vicio.
b. Ignorancia de que exista otra persona que se pretenda dueña de la cosa.
c. Si el titulo es traslaticio de dominio supone recibirse la cosa del verdadero
dueño.
B. Presunción de buena fe
El Código, en aras de proteger la buena fe la presume, salvo en los casos en que

expresamente el legislador presuma lo contrario.
Ejemplo: en la muerte presunta se establece una presunción de mala fe que afecta a

aquella persona que solicitó la muerte presunta de alguien, pero sabía y ocultó su
verdadera existencia.
10.3. En la posesión regular, si el título es traslaticio de dominio se

requiere además la tradición
112
DERECHO CIVIL III
Los contratos que incluyen a los títulos traslaticios por sí solos generan obligaciones o
derechos personales, por lo que debe efectuarse la tradición a fin de cumplir con dichas
obligaciones.
11. IMPORTANCIA DE LA POSESIÓN REGULAR
1) Al poseedor regular se le habilita para adquirir el dominio de la cosa mediante

prescripción adquisitiva ordinaria, cuyo plazo es de 2 años para los bienes
muebles y 5 años para los bienes raíces.
2) Otorga la acción publiciana, que es la acción reivindicatoria otorgada al poseedor
regular, pero con la diferencia que no procede en contra del verdadero dueño ni
contra otro poseedor de igual o mejor derecho (art. 894).
3) El poseedor regular, si está de buena fe, hace suyos los frutos de la cosa hasta
la contestación de la demanda (art. 907 inc. 3°).
12. DE LA MERA TENENCIA
12.1. Concepto
La mera tenencia es la que se ejerce sobre una cosa, no como dueño, sino en lugar o a
nombre del dueño, es decir, el mero tenedor será aquel que tiene una cosa
reconociendo dominio ajeno, como el arrendatario, el comodatario. (Art. 714)
Es preciso señalar que la mera tenencia puede tener su origen en un título tanto de
derecho real como personal y así el usuario, usufructuario y el habitador tienen un
derecho real sobre la cosa.
12.2 Características de la mera tenencia.
a. Sólo participa de uno de los elementos de la posesión, cual es el corpus.

b. Es absoluta, ya que la calidad de mero tenedor no sólo se tiene respeto del poseedor
y del dueño, sino que respecto de todos, es decir, se impone erga omnes.
c. Es perpetua, sin perjuicio de algunas excepciones, esto quiere decir que si en un
contrato de arrendamiento
113
DERECHO CIVIL III
Por ejemplo, fallece el arrendador, sus herederos han de respetar el arriendo, es

decir, los arrendatarios siguen teniendo la calidad de meros tenedores respecto del
arrendador.
Si fallece el arrendatario, sus herederos pasan a ser meros tenedores de la cosa y
entonces subsiste el arriendo sólo hasta su vencimiento.
d. La mera tenencia es indeleble e inmutable, esto quiere decir que el mero tenedor, por
su sola voluntad no puede transformarse en poseedor. Artículo 716
Excepciones:
a) Artículo 730 inciso 1°: que trata de un mero tenedor que usurpa la cosa y la vende.
Si el que tiene la cosa en lugar y a nombre de otro, la usurpa dándose por dueño de
ella, no se pierde por una parte la posesión ni se adquiere por otra; a menos que el
usurpador enajene a su propio nombre la cosa.
En este caso, la persona a quien se enajena adquiere la posesión de la cosa y pone
fin a la posesión anterior. Con todo, si el que tiene la cosa en lugar y a nombre de un
poseedor inscrito, se da por dueño de ella y la enajena, no se pierde por una parte la
posesión ni se adquiere por otra, sin la competente inscripción.
b) El artículo 716, en relación al artículo 2510 regla 3ª: que implican una especie de
abandono de la cosa (n° 1 y 2º), donde se dice que hay una excepción más aparente
que real, porque existe un abandono de la cosa por parte del dueño.
13. DE LA SUCESIÓN DE LA POSESIÓN.
Se establece el principio de que siendo la posesión un hecho y no un derecho, esta

posesión es intransferible e intransmisible. (Arts. 717, 683 y 2500)
La posesión principiada por una persona difunta continúa en la herencia yacente, que
se entiende poseer a nombre del heredero.
El poseedor que principia la posesión, se encuentra facultado por la ley, para añadir a
su posesión iniciada, la posesión del antecesor o la de una serie no interrumpida de
antecesores, con todos sus vicios y calidades. (Arts 717 y 2500 inciso 1º)
En cuanto a esa serie ininterrumpida de antecesores, que es posible agregar, permite

obviar al antecesor anterior o cualquiera de ellos.
Agregación que básicamente ha de servir para dos cosas:

1. Para ejercer acciones posesorias, cuyos requisitos son tener una posesión
tranquila y no interrumpida de un año de un inmueble; puede ser que al poseedor
114
DERECHO CIVIL III
actual le falte el tiempo necesario para cumplir con estos requisitos, por ello el
artículo 920, le da la facultad de agregar las posesiones anteriores, para así
alcanzar el plazo necesario.
2. Conforme al artículo 2500 inciso 1º, para invocar la prescripción adquisitiva, ha
de cumplirse un determinado período de posesión y puede ser que el
prescribiente le falte tiempo como poseedor y en consecuencia la ley, le permite
agregar los tiempos de las posesiones anteriores.
Acotación:
Es necesario aclarar que en el Proyecto Inédito de Código Civil de 1853, se estableció
por Andrés Bello López, la transmisibilidad de la posesión, institución que en el proyecto
definitivo no se aceptó.
Pero quedaron allí algunos artículos que nos hablan de la «transmisibilidad» de la

posesión, los que por una simple omisión no han sido adecuados al nuevo principio. Así
ocurre con los artículos 696 y 2500 inciso 2º.
Esto último, hace pensar que la posesión del difunto se transmite, lo que ya sabemos
que no es posible.
14. DE LA ADQUISICIÓN, CONSERVACIÓN Y PÉRDIDA DE LA POSESIÓN
Es necesario distinguir entre bienes inmuebles y bienes muebles.
14.1. Adquisición de la posesión de bienes muebles
Considerando la definición de posesión del artículo 700, que exige corpus y animus,
resulta que se adquiere la posesión sobre los bienes muebles, desde el momento en
que concurren en una sola persona, la aprehensión material de la cosa junto al ánimo
de señor y dueño.
Analizando los diferentes modos de adquirir y ver si a través de ellos se adquiere o no

la posesión:
a. Respecto de la ocupación: sólo procede sobre bienes muebles y además
corporales, se da cuando el ocupante tiene la aprehensión material de la
cosa con ánimo de hacerla suya.
Adquirirá su dominio y posesión sólo si la cosa no pertenece a nadie, y
nada más que la posesión si la cosa parece perdida.
En consecuencia, la ocupación es apta para adquirir la posesión de los
bienes muebles, los que han de ser corporales.
115
DERECHO CIVIL III
(Art. 606)
b. Respecto de la accesión: se sintetiza en el principio: “el dueño de la cosa
principal se hace dueño de la cosa accesoria”. (Art. 606)
Esta accesión sirve para adquirir el dominio de cosas corporales tanto
muebles como inmuebles y dentro de las cosas muebles se distinguen
además, los llamados modos: adjunción, mezcla y especificación.
Por ejemplo, la adjunción se encuentra abordada por el artículo 657,
donde se dan reglas muy específicas.
c. Respecto de la tradición: ésta no es requisito para adquirir la posesión,
porque aún faltando la tradición, concurriendo buena fe y un título
translaticio, se adquiere la posesión, pero irregular. (Arts. 702 y 708)
d. Respecto de la prescripción adquisitiva, ésta no es apta para adquirir la
posesión de cosas muebles, ya que por definición, necesita de una
posesión ya iniciada.
e. Respecto de la sucesión por causa de muerte: a través de ella, sólo el
verdadero heredero adquiere la posesión legal sobre bienes muebles.
Su derecho real de herencia recae sobre una universalidad jurídica, por lo
que se hace imposible el diferenciar entre los bienes muebles e inmuebles
que conforman la herencia.2 Artículos 722 y 688 inciso 1º
En resumen, el único modo de adquirir apto, en virtud del cual se obtiene la posesión de
cosas muebles es la ocupación, por cuanto, reuniéndose el corpus y el animus en el
ocupante, éste inicia la posesión de la cosa.
Relacionado con esta materia, es importante señalar que en la posesión también tiene
cabida la representación, conforme a lo dispuesto por el artículo 1448, la que además
puede ser legal o voluntaria y es así como el artículo 720, se encarga de ratificar lo
estipulado en el artículo 1448.
La posesión puede tomarse por el mandatario o representante legal; sin embargo, los
efectos se radican siempre en el representado, de acuerdo a la teoría representación-
modalidad.
Pero surge una pregunta: ¿en qué momento se entiende adquirida la posesión?,
cuestión a la cual la ley no da respuesta, planteándose al respecto tres hipótesis:
a) Si la posesión se adquiere para sí, ésta comienza desde el momento en que
concurren conjuntamente el corpus y el animus.
2
Ésta es la posición mayoritaria de la doctrina, sustentada por el Profesor Leopoldo URRUTIA y aceptada por la
jurisprudencia de la Corte Suprema.
116
DERECHO CIVIL III
b) Si la posesión es adquirida por representante legal o convencional, desde que en

el representante se dan el animus y corpus, aún cuando el representado no lo
sepa.
c) Si un agente oficioso toma la posesión a nombre del interesado, éste no la
adquiere, sino en virtud de su conocimiento y aceptación, la que además ha de
producir efectos retroactivos. (Art. 2286)
14.1.1 De la capacidad para adquirir la posesión de bienes muebles
En esta materia nos alejamos de las normas generales sobre incapacidades de

ejercicio, ya que en el caso de la adquisición de la posesión de bienes muebles, sólo
son considerados incapaces aquellos que carecen de voluntad.
Son incapaces para adquirir la posesión de cosas muebles:

a) Los dementes.
b) Los infantes.
Dejándose a un lado los simplemente impúberes y al sordo o sordomudo que no puede

dar a entender su voluntad claramente.
Entonces la capacidad negocial es distinta a la capacidad posesoria, donde el artículo

723, faculta a todos los demás a adquirir la posesión, aún cuando no tengan la libre
administración de sus bienes; sin embargo, a éstos (menores adultos), se les establece
que no pueden ejercer sus derechos posesorios, si no es con la debida autorización.
14.1.2 Conservación de la posesión sobre cosas muebles.
Como ya se ha señalado anteriormente, la posesión comienza desde que concurren

conjuntamente en una misma persona el animus y el corpus; sin embargo, por ser de
mayor importancia el animus, de no presentarse momentáneamente el corpus, ha de
persistir la posesión, como ocurriría si el poseedor entrega la cosa bajo un título de
mera tenencia, como el arrendamiento; incluso de perder momentáneamente el corpus,
éste mantendrá su posesión. (Arts. 725 y 727)
Nota:
Es necesario aclarar que el artículo 725, incurre en una imprecisión, al señalar que se
conserva la posesión aunque se “transfiera la tenencia de la cosa”, pues debió decir:
“aunque se entregue la cosa”.
117
DERECHO CIVIL III
Si otra persona se apodera de la cosa con ánimo de señor y dueño, el antiguo poseedor
perderá la posesión, al concurrir el corpus y el animus en otra persona.
14.1.3. Pérdida de la posesión de las cosas muebles
Puede producirse en tres casos o hipótesis diferentes, que apuntan a la pérdida de los
elementos que integran la posesión: el corpus y el animus.
Hipótesis:
a) Perdiéndose el corpus y animus, por ejemplo, el poseedor enajena la cosa.
Entendiendo el término enajenación en sentido estricto, porque si solamente la
grava, por ejemplo, con un usufructo, éste conserva la posesión pues se ha
entregado la cosa a quien reconoce dominio ajeno, es decir, a un mero tenedor.
Cuando el poseedor abandona la cosa, lo hace desprendiéndose del corpus y
animus, y así cualquiera puede hacerla suya. (Art. 7259
b) En caso de pérdida del corpus, se pierde la posesión, aunque se mantenga el
animus, caso en el cual pueden citarse los artículos 726 y 730 inciso 1º
a. Artículo 726. Se deja de poseer una cosa desde que otro se apodera de
ella con ánimo de hacerla suya; menos en los casos que las leyes
expresamente exceptúan.
b. Artículo 730. Si el que tiene la cosa en lugar y a nombre de otro, la usurpa
dándose por dueño de ella, no se pierde por una parte la posesión ni se
adquiere por otra; a menos que el usurpador enajene a su propio nombre
la cosa. En este caso la persona a quien se enajena adquiere la posesión
de la cosa, y pone fin a la posesión anterior.
Con todo, si el que tiene la cosa en lugar y a nombre de un poseedor inscrito, se
da por dueño de ella y la enajena, no se pierde por una parte la posesión ni se
adquiere por otra, sin la competente inscripción.
En estos supuestos, el poseedor, pierde el corpus pero no el animus, no obstante
lo cual pierde la posesión.
En el artículo 730 inciso 1º, el poseedor que ha perdido el corpus y que en
conformidad a la ley, pierde la posesión, tiene derecho a recuperarla, intentando
por ejemplo, la acción reivindicatoria, esto es, la acción del dueño no poseedor
contra el actual poseedor, que sería el adquirente (el comprador a quien el
usurpador le vendió la cosa).
De recuperarse la posesión por medios legales, la ley recurriendo a una ficción,
reputa que nunca se perdió, así lo señala el artículo 731, esto para los efectos de
intentar acciones posesorias que requieren de la posesión mínima de un año,
aunque éstas se limitan a proteger bienes inmuebles.
c. Por pérdida sólo del animus, al ser éste el elemento más importante de la
posesión, según la teoría subjetiva de F. K. Von Savigny, se pierde la
118
DERECHO CIVIL III
posesión aunque se conserve el corpus o tenencia material de la cosa.

Esto ocurre en la constituto possessorio del artículo 684 n° 5, donde el
poseedor, por ejemplo, vende el vehículo que posee y a su vez celebra un
contrato de arrendamiento sobre el mismo.
14.2. Adquisición, conservación y pérdida de la posesión de los

bienes inmuebles
Hay que distinguir entre bienes inmuebles no inscritos e inscritos.
La razón de esta distinción está en el Registro del Conservador de Bienes Raíces, pues
conforme a los artículos 724, 728, 2505 y otras disposiciones, si se trata de cosas cuya
tradición se hace por inscripción, sino media la competente inscripción no se adquiere
la posesión y mientras subsista la inscripción y no se cancele, se conserva la posesión,
pues la inscripción es garantía de la misma.
En el Mensaje del Código Civil, don Andrés Bello dejó constancia que en atención al
sistema de la inscripción conservatoria, llegaría el día en que todos los inmuebles
estarían inscritos, de tal suerte que en la práctica resultarían sinónimas las expresiones
inscripción, posesión y dominio.
Sin embargo, subsisten hasta el día de hoy inmuebles no inscritos, incluso existe un
estatuto legal que permite regularizar la posesión por medios materiales de inmuebles
no inscritos, y que ha permitido que un sin número de poseedores regularicen su
situación jurídica (se trata del D. L. 2.695).3
Por lo tanto, para abordar este tema, a pesar de la intención de Andrés Bello, es
importante distinguir entre inmuebles no inscritos e inmuebles inscritos, dada la
situación fáctica o real.
14.2.1. Adquisición de la posesión sobre bienes inmuebles no

inscritos.
Rigen en esta materia (también para los inscritos), las mismas normas que viéramos en
el estudio de quien puede tomar la posesión, es decir, por si mismo, por representante
legal, por mandatario o incluso por agente oficioso, aplicándose igualmente entonces,
los artículos 720 y 721.
3
Decreto Ley que fija normas para regularizar la posesión de la pequeña propiedad raíz y para la constitución del
dominio sobre ella.
119
DERECHO CIVIL III
En materia de capacidad para adquirir la posesión, no se aplica ni respecto de los

inmuebles inscritos ni de los no inscritos, el artículo 723, porque ese artículo es especial
para adquirir bienes muebles.
Cabe entonces la pregunta: ¿qué normas se aplican en materia de capacidad para

adquirir la posesión de los bienes inmuebles? Éstas son las reglas generales, que se
encuentran en los artículos 1446 y 1447, para adquirir la posesión de los bienes en
general.
14.2.2. Adquisición de la posesión de los inmuebles no inscritos
Hay algunas normas que son especialmente importantes, se trata de los artículos 726 y
729, los cuales reflejan que para adquirir la posesión de inmuebles no inscritos, rigen
los mismos principios que se aplican a la posesión de los bienes muebles, esto es, que
concurra en favor de quien adquiere la posesión: la aprehensión material y el ánimo de
señor y dueño, como lo señala expresamente el artículo 729.
Se debe distinguir y relacionar esta materia con los diferentes modos de adquirir;
ocupación, accesión, etc.:
a) La ocupación
¿Será susceptible o se constituirá en título justo para adquirir la posesión de un
inmueble no inscrito?
Primero sostendríamos que no, porque la ocupación está dada para bienes
muebles, pero, según lo dispuesto en los artículos 729 y 726, la posesión se
adquiere con el corpus y el animus; en consecuencia, el ocupante obviamente no
adquiere el dominio, por ser un modo de adquirir bienes muebles, pero sí
adquiere la posesión, la que pese a todo, es irregular, porque hay error de
derecho y éste importa presunción de mala fe, y el error de derecho es ignorar el
artículo 590 del Código Civil, que señala que aquellos bienes inmuebles que no
pertenezcan a nadie, son propiedad del Estado.
Entonces, ¿cómo se adquiere el dominio siendo poseedor irregular?, pues bien,
sólo por prescripción adquisitiva extraordinaria de diez años. Artículos 706 y 2510
b) La accesión
Si se invoca como título a la accesión, en este caso por estar en el plano de los
inmuebles se denominará: “accesión de suelo”, existiendo dentro de ella la
llamada “aluvión” (que posee un significado distinto al uso corriente, definida en
la ley en los artículos 649 y 650 y de mucha aplicación en Chile).
Aquí, si un poseedor de inmueble no inscrito, es poseedor de una ribera,
adquiere la posesión del suelo que se va ir desocupando por accesión, sin
120
DERECHO CIVIL III
necesidad de inscripción conservatoria, de acuerdo al principio de “que lo

accesorio sigue la suerte de lo principal”.
c) Prescripción adquisitiva
Invocada como justo título, no nos sirve para la posesión, porque ésta requiere
de la posesión regular o irregular anterior.
d) Sucesión por causa de muerte
Recordemos que los herederos verdaderos adquieren la posesión legal de la
herencia por el sólo ministerio de la ley aunque lo ignoren.
Ahora bien, ¿qué sucede si dentro de esta masa hereditaria existen bienes
inmuebles no inscritos?
Para adquirir la posesión real de estos inmuebles no inscritos, es necesario la
inscripción del artículo 688.
En opinión del Profesor Lorenzo De La Maza Rivadeneira, se señala que no es
necesaria dicha inscripción, y que bastaría con la aprehensión material más el
animus, por aplicación de los artículos 729 y 726, que consagran estos principios
respecto de los bienes inmuebles inscritos; lo cual además, es una solución de
justicia, porque estamos frente a herederos, que incluso, tienen un justo título y
una sucesión por causa de muerte, que puede ser testamentaria o intestada, por
tanto el legislador no los puede dejar en peor situación de aquellos que se
apoderan violentamente o clandestinamente de un inmueble no inscrito, con
ánimo de señor y dueño y que adquieren la posesión conforme al artículo 729.
(Arts. 722 y 688 inciso 1º)
e) La tradición
Aquí se invoca como título justo uno translaticio junto a la buena fe, que se
presume.
Por ejemplo: se vende un inmueble no inscrito, se presume la buena fe y la
tradición se hace por inscripción conservatoria según el artículo 686, y pasa a ser
una posesión regular.
La doctrina, sin embargo, se ha planteado el siguiente problema: ¿se requerirá
de la inscripción conservatoria para adquirir posesión irregular?
La primera respuesta es que no, porque en la posesión irregular, falta uno o más
requisitos de la posesión regular, y de faltar la inscripción, que es la tradición del
adquirente, queda como poseedor irregular.
Si se tiene en cuenta el fin que tuvo Bello para la inscripción conservatoria, como
único modo de adquirir la posesión de inmuebles, conforme al artículo 724,
incluso para adquirir la posesión irregular se necesitaría inscripción
conservatoria.
Luis Claro Solar y el artículo 724 así lo sostienen.
(Arts. 686, 708 y 724)
121
DERECHO CIVIL III
En consecuencia, incluso para adquirir la posesión irregular si se invoca un título

translaticio, se requiere de la tradición que se hace por inscripción conservatoria.
Además, si se analiza bien el artículo 724 se desprende que éste no distingue entre
inmueble inscrito y no inscrito y prevalece por ser norma especial, sobre lo que señalan
los artículos 726 y 729, que son de carácter general.
14.2.3. La adquisición de la posesión de los bienes inmuebles

inscritos
Para estudiar esta materia es necesario atender al título que se invoca en materia
posesoria y así debemos distinguir al igual como se hizo anteriormente, entre la
accesión, la sucesión por causa de muerte y la prescripción.
Aquí el criterio y la solución jurídica cambian totalmente y este cambio se produce

porque en el espíritu de Código Civil impone la necesidad de que todos los inmuebles
entren en el sistema de registro, para que llegue el día en que la inscripción, posesión y
dominio sean lo mismo.
En relación a los modos de adquirir:

a) Respecto de la ocupación: que una persona aprehenda materialmente una cosa,
en este caso, un inmueble inscrito, con ánimo de señor y dueño, no se adquiere
la posesión y el argumento sin contradicciones está en los artículos 728, 729 y
726.
b) Respecto de la accesión: situando el tema en la accesión del suelo, si el dueño o
poseedor inscrito del inmueble principal adquiere por aluvión las riberas que
quedan por el lento e imperceptible retiro de las aguas, adquiriendo la posesión
de esa ribera y además su dominio, no necesita practicar una nueva inscripción
conservatoria, porque la inscripción del inmueble principal cubre al inmueble que
se adquiere por accesión.
Hay un caso en la accesión del suelo que se llama la avulsión en que el dueño
del predio principal, adquiere por avulsión sólo la posesión, más no el dominio, el
que adquirirá luego de un año, desde que se produjo la avulsión.
Aquí tampoco es necesario realizar la inscripción.
(Arts. 649 y 650)
c) Respecto de la prescripción adquisitiva: se debe dejar de lado como antecedente
para adquirir la posesión, por cuanto ésta siempre presupone la posesión regular
o irregular según se trate de la prescripción adquisitiva ordinaria o extraordinaria.
122
DERECHO CIVIL III
d) La tradición: si se invoca como justo título uno translaticio (por ejemplo venta,
permuta o donación entre vivos), el cual requiere de la tradición, para llevar a
cabo ésta se necesita de la inscripción conservatoria.
El problema se presenta cuando se invoca un título translaticio, ¿es necesaria la
tradición para adquirir la posesión irregular?
Frente a este problema hay dos soluciones:
1) Algunos sostienen (parte minoritaria de la doctrina) que no se requiere
tradición.
Argumentos:
a. Se basan, en una interpretación exegética del artículo 708, esto es,
que se adquiere la posesión irregular cuando faltan requisitos para
la posesión regular (aquí lo que falta es la tradición).
b. Se suma a esta norma lo dispuesto en el artículo 2510 que regula
la prescripción adquisitiva extraordinaria, que tiene como
antecedente la posesión irregular, y se dice que esta prescripción ni
siquiera requeriría de título, pero si falta éste tampoco existe la
tradición. Artículos 686, 696, 702 y 724.
2) Lorenzo De La Maza Rivadeneira y Fernando Rozas Vial, dicen que el
espíritu del Mensaje es incorporar al sistema de registro a todos los
inmuebles, para que posesión, dominio e inscripción sean lo mismo,
invocando el título translaticio que requiere de la tradición, incluso para
adquirir la posesión irregular.
Argumentos:
a. El artículo 724 dispone que si la cosa es de aquellas cuya tradición
deba hacerse por inscripción en el Registro del Conservador, nadie
podrá adquirir la posesión de ella sino por este medio.
b. El artículo 728 señala que sólo existen tres formas de cancelación
de la posesión inscrita y todos se refieren a la inscripción o
subinscripción;
c. El artículo 729 interpretado a contrario sensu, nos dice que si el
inmueble está inscrito, la aprehensión material más el ánimo de
señor y dueño, no hacen apto a una persona para adquirir la
posesión, ésta sólo se adquiere por la respectiva inscripción.
d. El artículo 2505 ubicado en la prescripción adquisitiva, señala que
no corre la prescripción en contra de título inscrito, sino que en
virtud de otro título, que se inscribe incluso para adquirir la posesión
irregular, si el título es translaticio se requiere siempre de la
inscripción.
123
DERECHO CIVIL III
e) Sucesión por causa de muerte: en el cual se podría considerar como justo título
el testamento o la ley; por sucesión por causa de muerte también se puede
adquirir la posesión legal.
(Arts. 722 y 688)
La pregunta que aquí surge es: ¿cómo adquieren los herederos la posesión real
de los inmuebles inscritos a nombre del causante?
Por ejemplo, un heredero inescrupuloso podría alegar que adquirió la posesión
real exclusiva, por el corpus y animus.
El sano juicio nos dice que no.
El Profesor Fernando Mujica Bezanilla señala que si se vende un inmueble
hereditario, no se aplica el artículo 696, quedando el adquirente como poseedor
porque el heredero es el continuador jurídico del causante, por tanto sería un
poseedor inscrito.
Lorenzo De La Maza nos dice que ello no es así, pues la posesión inscrita sigue
a nombre del causante, representado por los herederos y conforme al artículo
728, no ha cesado en el causante, debiendo cancelarse y la forma de cancelarla
en este caso, es inscribiendo los inmuebles hereditarios a nombre de cada uno
de los herederos.
(Art. 688 n° 2)
En consecuencia no basta con que el heredero ocupe el bien hereditario inscrito,
sino que debe realizar la inscripción especial de la herencia, lo que lo convierte
en un poseedor inscrito.
Finalmente estamos en condiciones de afirmar que es lo señala el Mensaje, tratándose

de inmuebles inscritos: sólo en caso de accesión no se requiere una nueva inscripción,
porque la inscripción del inmueble principal cubre al inmueble accesorio.
14.2.4. ¿Cómo se conserva la posesión de los inmuebles?
Debemos distinguir entre inmuebles inscritos y los no inscritos.
a) Los inmuebles no inscritos

Rigen aquí prácticamente los mismos principios que dominan la conservación de la
posesión de los bienes muebles, el fundamento legal lo encontramos en los artículos
726 y 729 que establecen el principio según el cual se conserva la posesión
mientras se conserve el corpus y el animus, por ejemplo, si se entrega el inmueble
no inscrito en virtud de un título de mera tenencia, no se pierde la posesión.
(Arts 725, 726 y 729)
b) Los inmuebles inscritos
124
DERECHO CIVIL III
Una de las finalidades de la inscripción es garantizar la conservación de la posesión,

mientras subsista la inscripción y ésta no sea cancelada.
(Art. 728)
Las formas de cancelar la inscripción son tres:

a) Por voluntad de ambas partes, por ejemplo, en un contrato de compraventa de
inmueble inscrito, en que posteriormente el vendedor y el comprador lo dejan sin
efecto por mutuo acuerdo, mutuo discenso o resciliación.
Se presenta la copia autorizada del título de cancelación al respectivo
conservador y éste escribe al margen derecho: “cancelada la inscripción”.
b) Por decreto judicial, por ejemplo se intenta un juicio de simulación, una de las
partes fingió vender un inmueble inscrito, para no pagar el impuesto a una
donación, el perjudicado es el Fisco, hace un juicio por simulación y lo gana, la
sentencia judicial ordena que se cancele la inscripción. ¿Cómo se hace en la
práctica? Se lleva copia autorizada de la sentencia judicial y el Conservador
subinscribe al margen derecho cancelado por sentencia judicial de la fecha que
se indique.
c) Cuando el poseedor inscrito transfiere su derecho a otro por una nueva
inscripción, por ejemplo, se inscribe cualquier título translaticio en el Registro de
Propiedad.
14.2.5. Conservación de la posesión de bienes inmuebles no

inscritos
Surge ahora, la pregunta si es que el título en este tercer caso debe de ser justo o si es
posible que sea injusto, es decir, de los mencionados en el artículo 704.
Al respecto, la doctrina mayoritaria, señala que en este caso no sería necesario que el
título sea justo, podría tratarse por ejemplo de uno falsificado o uno otorgado por el
mandatario, que realmente no era tal.
Argumentos:
a) Conforme a los artículos 702 y 708, que se refieren a la posesión regular y a la
irregular respectivamente, se entiende que un título injusto también da lugar a la
posesión, por cuanto en la posesión irregular puede faltar el justo título.
b) El artículo 728, que regula la cancelación de la posesión inscrita, a través de una
nueva inscripción, señala que esta nueva inscripción necesita de un título, pero
no dice que ha de ser un justo título, por lo que no se hace factible distinguir. Así
la nueva inscripción no garantiza ni el dominio ni una posesión regular.
125
DERECHO CIVIL III
c) El artículo 2505, dentro de las normas comunes a ambas clases de prescripción

adquisitiva, ordinaria y extraordinaria, establece que no comienza a correr la
prescripción adquisitiva, sino desde el momento de realizarse la nueva
inscripción, la que pudo haber sido realizada en virtud de un título injusto, como
también de uno falsificado.
Por lo tanto, la tercera forma de cancelación de la posesión inscrita, que se hace
a través de una nueva inscripción, pudo haberse hecho en virtud de un título
justo como de uno injusto, la diferencia estará que uno dará origen a una
posesión regular y el otro a una posesión irregular.
14.2.6 Pérdida de la posesión de inmuebles.
Aquí se distinguen distintas situaciones, a saber:
A. Pérdida de la posesión de inmuebles no inscritos
Rigen los mismos principios que explicáramos para los bienes muebles, referentes a la
pérdida de la posesión.
Así en primer lugar, se pierde la posesión de un bien inmueble no inscrito, cuando se

pierde el corpus y el animus, que corresponden a los elementos constituyentes de la
posesión, por ejemplo: por abandono o enajenación del bien.
También se perderá la posesión en caso de pérdida del corpus, como claramente lo

establece el artículo 729, así si una persona se apodera materialmente de la cosa con
ánimo de señor y dueño, su antiguo poseedor pierde tal calidad.
El poseedor que perdió la posesión, puede recuperarla legalmente, caso en el cual de

recuperar su antigua posesión, la ley entenderá que nunca la perdió.
Por último, en caso de pérdida del animus, también se perderá la posesión, por cuanto
el animus, corresponde al elemento más importante dentro de la posesión, conforme a
la teoría subjetiva de Savigny, la que es recogida por nuestro Código Civil, incluso en el
caso de que el antiguo poseedor retenga materialmente la cosa.
(Artículo 684 n° 5)
B. Pérdida de la posesión de los inmuebles inscritos
126
DERECHO CIVIL III
Como el espíritu que prima dentro del Mensaje del Código Civil, da por iguales al
dominio, la posesión y la inscripción; mientras subsista la inscripción conservatoria y no
se cancele conforme al artículo 728, la posesión no se perderá, porque la inscripción es
garantía de la misma, como se desprende claramente de los artículos 728 inciso 2º y
729, interpretado a contrario sensu.
En consecuencia, si otra persona se apodera materialmente del bien inscrito o de parte

de él, con ánimo de señor y dueño, no se le conferirá la posesión, acarreando incluso
una responsabilidad penal.
Así, si alguien corre los deslindes o desplaza un hito o mojón, comete delito,
sancionado por el Código Penal.
Sin embargo, en una tesis minoritaria, se ha sostenido que este apoderamiento material
acompañado del ánimo de señor y dueño, significa una interrupción natural de la
posesión, conforme al artículo 2502 n° 1, esto es, el poseedor inscrito no puede
momentáneamente ejercer actos posesorios (como por ejemplo plantar), agregándose
además que quien se apoderó materialmente de la cosa, con ánimo de señor y dueño,
adquirirá posesión irregular, porque el artículo 2510, que se refiere a la prescripción
adquisitiva extraordinaria, establece que en ésta no es necesario título alguno. Sin
embargo, esta posición es mayoritariamente rechazada.
Por cuanto el artículo 2502, al referirse a la interrupción natural de la posesión,

establece que ésta se produce: “Cuando sin haber pasado la posesión a otras manos,
se ha hecho imposible el ejercicio de actos posesorios, como cuando una heredad ha
sido permanentemente inundada”.
Mientras que en el apoderamiento material -según esta propia tesis minoritaria- la

posesión habría pasado a otras manos, no pudiendo sustentarse en el artículo 2502.
Además, porque así se desprende a contrario sensu de los artículos 729 y del ya citado
artículo 728.
Sin embargo, existe en la propia ley una situación muy conflictiva, dada por el análisis al
artículo 730 CC.
A.1. Análisis particular al art. 730 del Código Civil
127
DERECHO CIVIL III
Este artículo se refiere en su inciso 1º a los bienes muebles e inmuebles no inscritos y

en su inciso 2º a los bienes raíces inscritos, respecto de su mero tenedor y de la
posibilidad de que este mero tenedor que tiene la cosa en lugar y a nombre de otro, la
usurpe dándose por dueño de ella, dando lugar a una tenencia precaria.
(Art. 2195)
En este caso no se pierde la posesión ni se adquiere por otra; a menos que el

usurpador enajene a su propio nombre la cosa, generándose una serie de
consecuencias:
a) Si se trata de bienes muebles o inmuebles no inscritos, el adquirente del
usurpador, como un comprador, no adquiere el dominio de la cosa una vez hecha
la tradición, pero inicia una posesión que podrá ser regular o irregular según el
caso, conforme al artículo 1815, además de dar paso a una prescripción
adquisitiva.
Por otro lado el verdadero dueño podrá intentar la acción reivindicatoria, y así
recuperar su bien por medios legales, entendiéndose en el caso de tener éxito,
que nunca dejó de tener la cosa.
(Arts. 731 y 889)
b) En el caso de tratarse de bienes inscritos, con la mera usurpación no se adquiere
la posesión, pero con la enajenación se produce una venta de cosa ajena, caso
en el cual no se perderá la posesión ni se adquirirá por otro, sin mediar la
competente inscripción.
Pero, surge una interrogante: ¿qué se entiende por competente inscripción? Al
respecto existen tres posturas:
a. Debe entenderse por competente inscripción la que emana realmente del
poseedor inscrito y además en virtud de un título justo, porque sólo con
estas condicionantes se cumplen los principios emanados del Mensaje.
b. El Profesor Ambrosio Rodríguez, señala que las expresiones «competente
inscripción», se refiere a aquella inscripción que tenga cualquier
vinculación con la inscripción anterior y se basa fundamentalmente en dos
disposiciones legales, los artículos 692 del Código Civil y 80 del
Reglamento del Conservador de Bienes Raíces, pudiendo ser este último
título, incluso, injusto. (Art. 704)
c. El Profesor Luis Claro Solar, dice que las palabras «competente
inscripción», significan tan sólo aquella inscripción que se hace
cumpliendo con las normas del Registro Conservatorio, es decir,
presentándose la copia autorizada del título, en la cual se faculta al
portador, etc., aunque no tenga ninguna vinculación con el título anterior.
En esta hipótesis, el nuevo poseedor inscrito, no adquirió, obviamente, el
dominio, sólo habría adquirido una posesión y la sentencia que declare la
128
DERECHO CIVIL III
prescripción adquisitiva servirá de título, donde una copia autorizada de

esta misma sentencia habrá de inscribirse en el conservador, las que sólo
tienen por finalidad, dar publicidad a la propiedad raíz.
(Arts. 2503 y 689)
La inscripción conservatoria es garantía de la posesión. Los artículos que
fundamentan este principio son: 728, 730 y 2505.
Este último, claramente establece que contra un título inscrito no tiene
lugar la prescripción adquisitiva porque, como hemos visto, el
apoderamiento material más el ánimo de señor y dueño no basta para
adquirir la posesión: es requisito la inscripción de un nuevo título y sólo
desde ese momento comienza el tiempo necesario para prescribir.
Sin embargo, existen inscripciones de papel, es decir, aquellas
inscripciones que se hacen y que no corresponden a una realidad
posesoria y por eso pueden ser impugnadas por vía legal. Así por
ejemplo, si se trata de un inmueble no inscrito en que el poseedor
conserva el corpus y el animus, si otro inscribe el inmueble a su nombre
no se pierde la posesión, es decir, esta otra persona no se está
apoderando del inmueble con ánimo de señor y dueño, hay una
inscripción meramente de papel que no corresponde a una realidad
posesoria y, por lo tanto, en conformidad al 729 no adquiere la posesión.
Si el inmueble estuviere inscrito, es inscripción de papel, por ejemplo,
aquellas inscripciones que emanan de un acto jurídico simulado que no
corresponde a una realidad posesoria.
De este modo, el poseedor inscrito simula vender el inmueble,
aparentando un precio que nunca se paga.
La inscripción a favor del supuesto adquirente es de papel y puede ser
impugnada, aunque en la práctica sea dificultoso.
Acotación:
Toda esta materia está contenida en el Derecho Común, pero hay normas especiales
que se han dictado con diversos fines y una de ellas es el D. L. 2695 que data del año
1979.
Este decreto fija las normas para regularizar la posesión de la pequeña propiedad raíz y
para la constitución del dominio sobre ella. Se dictó entre otras razones porque las
normas legales vigentes respecto del Derecho Común no permitieron darle solución
eficaz respecto de aquellos que poseían materialmente pequeñas propiedades raíces,
lo que generaba problemas socio-económicos.
129
DERECHO CIVIL III
Los poseedores materiales de bienes raíces rurales o urbanos, cuyo avalúo fiscal para
el pago del impuesto territorial sea inferior a ochocientas o a trescientas ochenta
unidades tributarias, respectivamente, que carezcan de título inscrito, podrán regularizar
su posesión.
Por lo tanto, se fija el concepto de pequeña propiedad raíz no en cuanto a su tamaño

sino en cuanto a su valor.
(Art. 1 D. L. 2695)
Entre los requisitos que exige esta legislación está que el solicitante que desea sanear
esta situación de hecho tenga posesión del inmueble por sí o por otra persona, en
forma continua y exclusiva sin violencia ni clandestinidad durante cinco años a lo
menos.
Es necesario que acredite además que no exista juicio pendiente en su contra en que
se discuta el dominio o la posesión.
El solicitante debe acreditar la posesión material en la forma señalada por el 725, es

decir, ejerciendo actos a los que sólo da derecho el dominio.
Sin embargo, constituye una prueba plena el pago del impuesto territorial. Este
procedimiento se realiza ante la dirección de tierras y bienes nacionales y deben
hacerse una serie de publicaciones. Obviamente puede haber oposición a la solicitud
por legítimo contradictor, regulado por el mismo decreto a partir de su artículo 19.
La resolución que acoja esta solicitud es considerada por la ley como justo título y esta
resolución se inscribe en el Registro Conservatorio correspondiente. Desde el momento
de la inscripción el interesado adquiere posesión regular, pero debe transcurrir el plazo
de un año completo a partir de esta inscripción para pasar a ser dueño de dicho
inmueble en conformidad al artículo 15 de dicho decreto ley.
Obviamente, en estos trámites puede haber fines ilícitos y por esta razón se estableció
sanciones penales remitiéndose al Código Penal, presumiéndose el dolo cuando el
solicitante tenía la calidad de arrendatario o cualquier otro título de mera tenencia y ello
porque la mera tenencia es indeleble.
15. DE LA PRUEBA DE LA POSESIÓN
Como la posesión constituye un hecho, si se tiene sobre un bien mueble o inmueble no

inscrito obviamente pueden utilizarse todos los medios probatorios. Artículo 1698
130
DERECHO CIVIL III
Si se trata de probar la posesión sobre un inmueble inscrito existe una norma especial –
el artículo 924- que la posesión se prueba por la inscripción y mientras ésta subsista, y
con tal que haya durado un año completo, no es admisible ninguna prueba de posesión
con que se pretenda impugnarla.
En cambio, el artículo 925 habla de la forma como debe probarse la posesión del suelo
y nos dice que se probará por hechos positivos a que da derecho el dominio como el
corte de árboles, edificación, cerramiento, etc. Hace allí una enumeración simplemente
ejemplar, refiriéndose a hechos positivos ejecutados sin el consentimiento de quien
impugna la posesión.
Esta norma regula la prueba de la posesión de los inmuebles no inscritos, porque si el

bien raíz está inscrito, la prueba de su posesión es la inscripción. La acreditación de
estos hechos positivos puede ser por todos los medios legales. Artículos 1698 del
Código Civil y 341 del Código de Enjuiciamiento Civil.
X. ACCION REINVINDICATORIA
1. CONCEPTO
131
DERECHO CIVIL III
La reivindicación o acción de dominio es la que tiene el dueño de una cosa singular, de

que no está en posesión para que el poseedor de ella sea condenado a restituírsela
(Art. 889)
Del concepto podemos deducir que constituye la defensa más eficaz en lo que respecta
al derecho de propiedad en contra de un tercero, para que este no retenga la cosa en
contra de la voluntad de su propietario.
2. REQUISITOS
Para reivindicar son necesarios los siguientes requisitos:

a) Cosa susceptible de reivindicarse: pueden reivindicarse todas las cosas
corporales sean muebles o inmuebles, art. 890 inc. 1º. Sin embargo, existen
algunas limitaciones:
a. En protección a la buena fe y a la seguridad del tráfico jurídico:
1) Art. 2303: el que pagó lo que no debía no puede perseguir la cosa
si está en manos de un tercero que adquirió de buena fe y a título
oneroso, por tanto, la acción procede cuando el tercero adquirió a
título gratuito o bien a título oneroso, pero de mala fe.
2) Se podrá reivindicar sólo reembolsando el valor de la cosa en
algunas situaciones: esta disposición que se encuentra en el art.
890 inc.2 se refiera a ciertas cosas muebles que son compradas
en un establecimiento donde se venden cosas muebles de la
misma especie, las que no serían susceptibles de reivindicación
sino cuando se le rembolse al poseedor lo que haya dado por ella
y lo gastado en reparaciones.
b. La cosa a reivindicar ha de ser singular: con esto se excluyen las
universalidades.
1) Art. 891: respecto de la herencia como universalidad este artículo
establece la acción de petición de herencia para el derecho de
herencia. Por lo tanto, los demás derechos reales podrán
reivindicarse según las reglas generales, cuando el que reivindica
es el dueño de la cosa. Además, es necesario hacer presente que
los tribunales de justicia, a pesar que la ley no se remite a ellos,
hace perfectamente reivindicables los títulos o instrumentos en que
consten derechos personales.
2) En cuanto a la reivindicación de una cuota: el art. 892 nos señala
que “se puede reivindicar una cuota determinada proindiviso, de
una cosa singular”.
132
DERECHO CIVIL III
Surge una discusión cuando la cuota pertenece a una

universalidad, por ejemplo, cuando forma parte de una herencia, ya
que no habría discusión cuando esta cuota recae sobre un bien
que se tiene en copropiedad.
Entonces debemos centrarnos en la discusión doctrinaria de lo que
es la comunidad, de que si los derechos de cada comunero se
comunican cuotativamente a cada uno de los objetos que la
componen o pertenecen a una cuota abstracta sin que ningún
comunero pueda pretender derechos sobre cada objeto.
La jurisprudencia ha emitido fallos en ambos sentidos, pero
creemos que se debe resolver en el sentido que si el comunero con
iniciativa incita a todos a actuar y no lo logra, puede entonces
reivindicar su cuota como lo permite el art. 892.
b) Que el reivindicante sea dueño de la cosa: pudiendo ser propietario pleno o nudo
propietario, absoluto o fiduciario de la cosa, art. 893, pero acreditando su calidad
de dueño. Desprendemos de la propia definición que la calidad de poseedor del
demandado se presume, art. 700, presunción que su contraparte deberá destruir.
La situación es diferente cuando el que reivindica es el Fisco, art. 590, ya que el
peso de probar el hecho de que el inmueble tiene dueño, recae sobre el que es
dueño.
c) Que el reivindicante esté privado de su posesión, fundándose en que él es el
dueño, porque tiene el dominio de la cosa.
Revisemos si corresponde la acción reivindicatoria en el caso de los bienes
inmuebles que se encuentran inscritos al nombre del propietario y que le son
arrebatados materialmente.
a. Una primera postura plantea que, siendo la inscripción conservatoria la
única prueba de posesión, no podemos hablar de pérdida de posesión,
por lo que no procedería la acción reivindicatoria y le quedaría sólo la
acción de precario, art. 2195 inc. 2º y las acciones criminales.
b. Una segunda postura nos dice que al privarse de la posesión se priva al
dueño de una parte de la posesión, y por tanto procedería la acción
porque no es íntegro poseedor; así lo ratifican fallos judiciales, los que
además conceden acción posesoria de amparo o restitución.
3. CONTRA QUIÉN SE DIRIGE LA ACCIÓN
Como se desprende de la definición ha de dirigirse contra el actual poseedor, art. 895.
A pesar de lo anterior, puede que el dueño de la cosa no sepa quién es el actual

poseedor de ella, caso en el cual la ley le otorga la posibilidad de solicitar una medida
133
DERECHO CIVIL III
prejudicial probatoria, con el fin de que el mero tenedor de la cosa comparezca ante el
juez y proceda a declarar quien es la persona a cuyo nombre la tiene.
Para el caso en que el tercero coludido con el poseedor declare ser él el poseedor del
la cosa, para así burlar los derechos del dueño, el art. 897 condena a éste tercero a la
indemnización de todo perjuicio que el engaño produzca al actor.
En el caso de que la cosa sea poseída por varias personas, la acción deberá dirigirse
contra todas ellas.
Para el caso que el poseedor fallezca el art. 899 CC nos da una norma especial
debiendo tener en cuenta el art. 1526 nº 2 CC, la acción para obtener la entrega de la
cosa es indivisible, mientras la acción para indemnizar es divisible.
Sobre este sujeto pasivo existen dos grandes excepciones:

a) Se puede dirigir la acción contra el que dejó de poseer enajenando de buena fe,
art. 898 CC y de mala fe art. 900 CC. Es importante destacar que en estos casos
no se persigue la reivindicación de la cosa misma, sino un valor que según lo
que se desprende del art. 900 CC podremos llamarla reivindicación ficta.
b) Se puede dirigir contra el mero tenedor que retenga la cosa indebidamente, art.
915 CC.
4. EXTINCIÓN POR PRESCRIPCIÓN
Esta acción que protege el dominio se podrá presentar mientras el dueño lo conserve,
por ende, extinguido el dominio por prescripción adquisitiva en manos del poseedor, se
extingue la protección.
Los plazos para que se extinga la acción por prescripción serán los necesarios para
ganar por prescripción el dominio, desprendiéndose claramente del art. 2517 CC que
señala que “toda acción por la cual se reclama un derecho se extingue por la
prescripción adquisitiva del mismo derecho”.
El art. 2503 CC señala que la demanda al ser legalmente notificada al poseedor
interrumpe la prescripción, lo que podría llevar al poseedor a actuar negligentemente
deteriorando la cosa o simplemente destruyéndola. Para resguarda, la ley otorga al
dueño dos medidas precautorias, basadas en presupuestos de hecho, en que apreciará
el juez si hay motivo de temer que la cosa se pierda o deteriore en manos del actual
poseedor.
134
DERECHO CIVIL III
Estas medidas son:

a) El secuestro judicial art. 2249 CC: tratándose de una cosa mueble, art. 901 CC,
el actor podrá pedir que sea puesta la cosa en manos de un tercero que se
obliga a restituir al que la obtenga en juicio. Podrá la cosa quedar en manos del
poseedor cuando éste dé garantía suficiente de que la cosa será restituida al
dueño si éste ganare el juicio.
b) Nombramiento de uno o más interventores, art. 290 nº 2 CPC y la prohibición de
celebrar actos o contratos sobre bienes determinados, art. 290 nº 4 CPC: se
requiere que el demandado tenga justo motivo para pedirla – cuando tema el
deterioro de la cosa – o cuando las facultades del demandado no ofrecen
suficiente garantía.
XI. ACCIONES POSESORIAS
1. CONCEPTO
Las acciones posesorias tienen por objeto conservar o recuperar la posesión de bienes
raíces o derechos reales constituidos en ellos. (Art. 916)
135
DERECHO CIVIL III
En Chile se ha postulado la conveniencia de extender estas acciones, reformando el

Código, a los bienes muebles.
La conservación de la paz social y las apariencias de propiedad que reviste, se señalan

como fundamento de esta protección.
2. ALGUNAS CARACTERÍSTICAS
a) Son acciones inmuebles (artículos 916 y 580).

b) Son acciones reales. En este punto se ha discutido sobre la calificación de la
posesión, como un hecho o como derecho. Al considerar la posesión un hecho,
no podría tener calidad de real ni de personal, pero podemos decir que se le
califica como de acciones reales por tratarse de acciones que se ejercen contra
cualquier persona, si turba o arrebata la posesión. Protegen una situación directa
sobre una cosa, sin respecto a la persona determinada.
c) En el ámbito procesal, estas querellas, dejan a salvo la situación de poder
discutir el dominio con posterioridad en un juicio ordinario art. 563 CPC. Esto lo
podemos ejemplificar como que a un juicio posesorio se podrá interponer con
posterioridad a la acción reivindicatoria. Incluso en el caso de la querella de
reestablecimiento quedan aun a salvo las acciones posesorias ordinarias.
3. REQUISITOS DE LAS ACCIONES POSESORIAS
a) Ser poseedor: no se exige ser poseedor regular, por lo tanto, también alcanzaría
la posesión irregular, la que deberá reunir ciertas condiciones, art. 918.
a. Esta posesión ha de ser tranquila, se opone a ésta entonces a la obtenida
en clandestinidad y la que adolece de vicio de la violencia.
b. No interrumpida.
c. Por un plazo de un año art. 920, se cuenta desde el acto de molestia o
embarazo y no es necesario haber poseído personalmente, ya que
procede el beneficio de agregación de posesiones.
(Arts. 920,717 y 2500)
Situándonos en el caso de las acciones posesorias en la coposesión, es claro
que todos pueden actuar conjuntamente en contra de un tercero; la discusión se
remite a que, si un comunero por sí solo, sin la necesidad de otros
coposeedores, pueda demandar a un tercero de acción posesoria, la doctrina se
inclina por la misma solución entregada a las acciones reivindicatorias sobre el
tema.
136
DERECHO CIVIL III
Caso distinto, bastante discutido por la doctrina, es si procede la acción de un

comunero contra otro. Esta discusión se relaciona con la que si un comunero
puede prescribir en contra de los otros, quedando como poseedor exclusivo. Los
fallos se han inclinado por negar la acción posesoria entre comuneros como se
ha hecho también en materia de prescripción.
Para los herederos del poseedor existe un precepto legal, el art. 919 que parece
dan un a idea de que la posesión se transmite, acompañando al art. 2500.
b) Objeto susceptible de acción posesoria: Podemos desprender del concepto art.
916, que son los bienes raíces y los derechos reales constituidos en ellos.
No habiendo duda respecto a los inmuebles por naturaleza y por adherencia, se
ha resuelto también extender esta protección a las inmuebles por destinación.
Decimos que esta protección se establece para los derechos reales constituidos
en inmuebles, debiendo tenerse en cuenta la regla del art.922 y excluir como nos
dice el art. 917 las servidumbres discontinuas y continuas inaparentes (ver art.
882).
A modo de resumen, podemos concluir entonces que no son susceptibles de
esta protección:
a. Los bienes y derechos muebles.
b. Los derechos que no pueden ganarse por prescripción, incluyéndose
también en este punto los bienes nacionales de uso público, no procede
para estos la obtención por prescripción, ni siquiera podrán poseerse.
c. El derecho real de herencia, ya que no tiene el carácter de inmueble ni de
mueble.
c) Debe interponerse en tiempo oportuno: Se exige un año de posesión para tener
acción posesoria. Se concede el mismo plazo para ejercitarla, así en el caso de
la privación de la posesión, el primer poseedor tiene un año para interponer
acción y el nuevo aún no tiene protección, porque no ha cumplido por su parte
ese plazo, al cumplirse el año, pierde la protección el primitivo poseedor y la
adquiere el nuevo.
El plazo, por lo dispuesto al art. 920 se cuenta desde el acto de molestia o embarazo o
desde que se ha perdido la posesión. Se trata de una prescripción extintiva especial
que no se suspense a favor de nadie art. 2524.
En los actos en que esta turbación es reiterada, cada uno configura una molestia de
manera distinta, el plazo se contará individualmente para cada caso.
4. PRUEBA
Quien entabla una acción posesoria fundamentalmente debe probar:
137
DERECHO CIVIL III
a. Que es poseedor tranquilo e ininterrumpido por un año al menos.

b. Que se le ha arrebatado o turbado la posesión.
Prueba de la posesión:
Esta está regulada en los art. 924 y 925 que aparentemente presenta contradicciones.
1. La primera teoría que trata de dar solución a esta contradicción nos dice que el
art. 924 se refiere a la posesión de todos aquellos derechos reales que no sean
el dominio y que el art.925 se refiere a la prueba del dominio realizándose
mediante actos materiales.
Los autores que apoyan esta postura señalan que el art. 916 distingue claramente
entre el dominio y los demás derechos reales.
Se le critica a esta teoría el fundamento mismo de ésta, la identificación del dominio

con la cosa sobre la cual recae.
2. Una segunda teoría plantea que el art. 924 se refiere a los bienes raíces
inscritos y el art. 925 a la posesión de los bienes raíces no inscritos.
Pero a este fundamento se le critican diferentes circunstancias, se quedarían sin

decisión aquellos casos en que un litigante exhibe inscripción y el otro actos
posesorios, también se le ha criticado con respecto a la prueba de la posesión de
inmuebles inscritos que han sido adquiridos por un titulo no traslaticio de dominio,
como sucesión por causa de muerte; se ha afirmado que en estos casos es posible
sostener que se puede adquirir la posesión sin necesidad de inscripción, la prueba de
ello se regiría por el art.925.
Se ha resuelto, por lo establecido en el art.924 que cuando se ordena que sea la

inscripción el medio para probar la posesión de los derechos inscritos, se limita a los
casos en que dicha inscripción es exigida como manera de efectuar la tradición de
esos derechos.
Por lo tanto, no se aplicaría en las situaciones en que la inscripción es voluntaria, como

en las servidumbres en que la tradición se efectúa por escritura pública.
Prueba de la turbación o privación de la posesión:

Así como debe acreditarse la posesión ininterrumpida, deberá acreditar el hecho en
que consiste la molestia pudiendo valerse de todos los medios de prueba que franquea
la ley.
138
DERECHO CIVIL III
5. DE LAS ACCIONES POSESORIAS Y SU CLASIFICACIÓN
La doctrina nacional las distingue entre:

a) Querella de amparo
b) Querella de restitución
c) Querella de restablecimiento
d) Denuncia de obra nueva
e) Denuncia de obra ruinosa
f) Interdictos especiales.
El Código Civil trata las tres primeras como acciones posesorias en el titulo XIII, y las
siguientes en el titulo XIV denominándolas como acciones posesorias especiales.
5.1. Querella de amparo
Es la que tiene por objeto conservar la posesión de los bienes raíces y los derechos
reales constituidos en ellos; así se desprende que el querellante no ha perdido la
posesión y el fin de esta querella es impedir o poner término a la turbación o embarazo,
que si continúa podría llevar al despojo o privación de la posesión, pudiéndose pedir
conjuntamente que se indemnice el daño causado.
Turbación, embarazo o molestia causada a la posesión es todo acto o hecho voluntario

ya sea de buena o de mala fe, que sin despojar a otro de posesión entraña o supone
disputar o cuestionar el derecho que pretende tener el poseedor, de ejercerla.
Esta acción puede intentarse tanto cuando se ha tratado de turbar la posesión, como
cuando en el hecho ya se ha turbado art. 551 nº 2.
5.2. Querella de restitucion
Es la que tiene por objeto recuperar la posesión de los bienes raíces o de los derechos
constituidos en ellos.
Según el art. 926 procede cuando un individuo ha sido injustamente despojado de la

posesión de una cosa, se interpondrá entonces contra el usurpador, o contra el
poseedor que sucede al usurpador, de buena o de mala fe art. 926 y 927
139
DERECHO CIVIL III
Lo que se persigue es que se restituya la posesión, pudiendo pedir además

indemnización por los daños causados.
No procede esta querella cuando hay usurpación de posesiones inscritas (cuando el

poseedor inscrito es privado materialmente de su finca) recordando el art. 728 nº 2,
caso en el que procederá la presentación de la querella de amparo.
Por último, bien puede entenderse que aun en los bienes inscritos la posesión material
es un elemento fundamental, y al privarse de ella se estaría privando del aspecto o fase
material de la posesión y por lo menos habría un despojo material.
Como unos mismos hechos podrían causar turbación de posesión en un sector del
inmueble y despojo en otro, podrán plantarse simultáneamente amparo y restitución.
Por otra parte, se ha resuelto que son compatibles las acciones reivindicatorias y
posesorias de restitución, teniendo claro que para reivindicar no es necesario haber
entrado en posesión, y para tener la posesoria de restitución, es preciso haber tenido la
posesión que se intenta recuperar.
5.3. Querella de reestablecimiento
Es la que se concede al que ha sido despojado violentamente de la posesión o mera

tenencia de un inmueble, con el fin de que sea restituido, en el estado existente antes
del acto de violencia art. 928.
Esta acción tiende a evitar que los particulares hagan justicia por sí mismos.
Aquí no es necesario acreditar la posesión, sino únicamente el despojo, pues sólo tiene
por objeto reestablecer la situación anterior al acto de violencia.
Esta acción prescribe en seis meses contados desde el acto de despojo, plazo que no
se suspende, art.2524.
Se ha resuelto que, por su fundamento de evitar la justicia de propia mano, procede

incluso contra el dueño del inmueble, pero no podrá intentarse contra el sucesor del
autor del acto de despojo violento, ya que los hechos de violencia son personales.
Entre comuneros es igualmente aceptada.
5.4. Acciones posesoria especiales
140
DERECHO CIVIL III
Denuncia de obra nueva:

Obra nueva es aquella que no existía o bien que existiendo ha sufrido modificaciones
en que resulta de distinta su naturaleza. (Arts. 930 y 931)
Es una acción judicial que persigue suspender los trabajos de una nueva obra, que ha
comenzado o amenaza comenzar, hasta que no se resuelva en juicio el derecho que se
tiene para continuar con la obra.
Se persigue también que se prohíba la obra nueva sobre suelo que está en posesión.
Esta denuncia de obra nueva tiene procedimiento especial regulado en los art.565 y
siguientes del Código de Procedimiento civil.
Denuncia de obra ruinosa

Los objetivos de esta denuncia es la obtención de la destrucción de edificios ruinosos
que estén afectando la posesión del que la presenta, obtener la reparación si lo admite
o si el daño que se teme no fuere grave, que rinda caución para resarcir todo perjuicio
que por el mal estado del edificio sobrevenga. (Art.932)
Esta acción de pedir la destrucción de obra ruinosa no prescribe mientras subsiste el

temor que la obra pueda derrumbarse, así lo dice el art. 950.
Esta denuncia tiene un procedimiento especial concentradísimo, regido por el art.571 y

siguientes del Código de Procedimiento Civil.
141

3.de Los Bienes. Jos+® Rivera.

Cargado por

Información del documento

Título original

Derechos de autor

Formatos disponibles

Compartir este documento

Compartir o incrustar documentos

Opciones para compartir

¿Le pareció útil este documento?

¿Este contenido es inapropiado?

Copyright:

Formatos disponibles

3.de Los Bienes. Jos+® Rivera.

Cargado por

Copyright:

Formatos disponibles

DERECHO CIVIL III

PROF. JOSE M. RIVERA RESTREPO

Conforme a la RAE la palabra cosa puede ser utilizada en tres sentidos:

No entran al mundo jurídico las cosas útiles al hombre pero no susceptibles de

2. CLASIFICACIÓN DE LAS COSAS O BIENES

2.1. Atendiendo a si tienen un ser real o no lo tienen:

Según Gayo y el Código Civil las cosas se clasifican en cosas corporales e

Los derechos son abstracciones, manifestaciones de la inteligencia humana con

B.1. Derechos reales:

Estructura del derecho real:

B.2. Derechos personales o créditos:

Estructura del derecho personal o crédito:

Ejemplo: el derecho personal que surge a propósito del contrato de

B.3. Paralelo entre derecho real y derecho personal

1º diferencia: Respecto de su estructura (teoría clásica)

El derecho personal o crédito, siguiendo a la opinión tradicional, presenta una

2º diferencia: Respecto de su número

A este catálogo se suele agregar:

3º diferencia: Respecto de su perdurabilidad

Los derechos personales son esencialmente transitorios, ya que el derecho personal o

4º diferencia: Respecto de su protección

Los derechos personales o créditos se encuentran amparados por las acciones

5º diferencia: Respecto de su eficacia

6º diferencia: Respecto de su adquisición

Los derechos reales nacen en virtud de la concurrencia de dos elementos:

Lo anterior proviene de la filosofía aristotélica y del derecho romano. En efecto, el

7º diferencia: Respecto de la posibilidad de adquirir mediante prescripción adquisitiva o

Los derechos personales o créditos no pueden ser adquiridos en virtud de la

B.4. El rol de la voluntad en los derechos personales y reales

El sistema de numerus clausus es la postura mayoritaria en nuestro país y se esgrima

1.- Teoría personalista u obligacional: en ella se asimila el derecho real al personal, es

El principal sostenedor de esta doctrina es Marcelo PLANIOL; este señala que en el

Respuesta de PLANIOL: en realidad el sujeto pasivo no es la sociedad toda, sino que

Elementos del derecho real:

Ambos elementos son relevantes a la hora de dar un concepto de derecho real.

El principal sostenedor es BARASSI, para quien el derecho real es “aquel derecho

El contenido del primero es el fenómeno de apropiación de la riqueza. En cambio, el

En efecto, como dice GAZIN el derecho de crédito se ha despersonalizado para irse

B.6. De las Acciones:

Conforme a la doctrina tradicional, la acción se entiende como el derecho puesto en

Esta concepción clásica ha sido criticada por MATURANA:

c. El derecho concibe la existencia de ciertas obligaciones que carecen de

Modernamente se ha dicho que la acción consiste en la “posibilidad de provocar la

Desde el punto de vista de los derechos patrimoniales las acciones se clasifican:

1.- Acciones reales: tienen dos características:

2.- Acciones personales: tienen dos características:

2.2. Clasificación de las cosas:

Esta clasificación se formula atendiendo a la posibilidad de trasladar o no la cosa.

Esta última distinción entre cosa semoviente e inanimada carece de importancia

Los bienes muebles pueden subclasificarse en:

A.1. Muebles por naturaleza:

Corresponden a la definición del Art. 567. La importancia es que cuando la ley o el

A.2. Muebles por anticipación:

En principio, estos bienes serían considerados inmuebles porque todavía se encuentran

A.3. Normas de Interpretación:

Por su parte los inmuebles se pueden subclasificar en:

B.1. Inmuebles por naturaleza:

Son aquellos que no pueden transportarse de un lugar a otro sin alteración de su

B.2. Inmuebles por incorporación o adherencia:

Son aquellas cosas naturalmente muebles que se adhieren permanentemente a un

No son inmuebles las casas rodantes y las casetas y camarines.

Edificios: concepto natural y obvio. Obra o construcción realizada por el hombre a

Elementos de ornato o de comodidad: si están incrustados en las paredes de modo que