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Resumen Inst de Derecho Público - Parcial 1 - Walter Carnota
Resumen Inst de Derecho Público - Parcial 1 - Walter Carnota
El concepto de Instituciones del Derecho Público parte de esta principal diferencia entre el estado y el gobierno.
* El error más común es confundir el Estado con el gobierno ya que el gobierno, en realidad, es un elemento o parte del
Estado.
- En sí el DERECHO es una ciencia social que no es exacta porque no varía con el tiempo, es el conjunto de normas que
dicta la comunidad a través de sus representantes, con el fin de organizarse. Se divide en PUBLICO y PRIVADO (El
derecho Público por oposición al derecho Privado), división más básica entre todas las existentes para dividir al derecho.
El derecho público son normas que se dictan para regular la convivencia entre el Estado y los particulares (ej: procesal,
penal, administrativo, constitucional, etc.) Relación de las personas con el poder ejecutivo, judicial, legislativo, con el poder
del estado, todo eso está ligado al DP. En cambio el derecho privado, regula las relaciones de los particulares entre sí.
- Instituciones del derecho público son las instituciones que el Estado crea para organizar/regular le convivencia, en
particular el Estado y las personas.
*La paradoja que surge en base a ésta definición y en base a las costumbres derivadas desde la época colonial es que hay
cierta idea de que las personas que tienen cargos como senadores, diputados, etc. tienen un grado de subordinación
personal. Sin embargo, las instituciones las crea la comunidad, y las personas que ocupan estos cargos son servidores o
delegados de la comunidad por lo que son bienes públicos y tienen que estar al servicio de la comunidad.
Concepto de Nación
- Es un conjunto de hombre que, viven dentro de un mismo territorio, están unidos por una misma cultura, lengua, raza o
religión, reconocen un mismo origen y persiguen un mismo destino.
- No es indispensable para que exista un nación que ese conglomerado humano sea 100% homogéneo en lo que se refiere
a la lengua, raza, religión o cultura.
- Es importante que entre los integrantes de una nación exista la voluntad y la convicción de formar parte de un todo y de
compartir destino, ya que sin esa voluntad no hay nación posible.
- La suma de un territorio y una población unidos por lazos comunes conforma una nación.
Capítulo 1 – El Estado
Concepto
ESTADO -> Es la nación jurídica y políticamente organizada, es decir, que el estado es la comunidad y las
instituciones que el Estado crea para organizar la convivencia de la comunidad a partir de una constitución.
Dos enfoques:
a) SENTIDO LÓGICO
a. Amplio: Acepta al estado como comunidad política total y organizada
b. Restringido: Posición reduccionista cuyo componente principal es el poder
b) SENTIDO HISTÓRICO
a. Amplio: Considera estado a toda organización política que se dio con el paso del tiempo.
b. Restringido: Visión del estado como el esquema prototípico de la Edad Moderna (estado-nación).
Ejemplo: Donde no está el Estado, hay otro Estado. Ej: Villa 1-11-14. Donde no está la autoridad, hay un “capanga” que
pone un orden. Es un concepto propio de poder, ya que el poder no admite vacío.
- El Estado tiene una importancia para la vida en comunidad, ya que regula y organiza la convivencia. Vamos a ver que hay
personas que creen que entre más se regule, más vas a perjudicar el espíritu del hombre libre y trabajador, etc. Y por otro
lado hay que tener en cuenta la idea de que hay que regular bien porque en la medida que uno no regula le “aplastan la
cabeza”.
Ejemplo de que el poder del Estado a veces es menor que el poder que manejan las masas: es el poder de los sindicatos,
la posibilidad que estos tienen de acercarse al gobierno a fin de decirles que no pueden tocarles el lugar que ocupan
porque si lo hacen van a parar el país.
a) Población: Se remite a la “base humana” del Estado, es el conjunto de habitantes que existen en un determinado
territorio que conviven de forma ordenada y organizada por el poder político.
*Es muy normal, confundir población con pueblo. Población es un concepto amplio porque incluye a todos los
habitantes del territorio, mientras que pueblo es sólo una parte de la población es el cuerpo electoral, es decir a
quienes tienen derechos políticos.
* En argentina, es una mezcla entre los pueblos originarios y españoles. Allí nace el Criollo, la cruza de los españoles
y los nativos.
b) Territorio: Escenario geográfico donde se ubica la comunidad política. Abarca más que la superficie terrestre
(constituido por: suelo, subsuelo, mares, ríos, espacio aéreo). Importancia: Delimita el ámbito espacial dentro del cual
se ejerce el poder del estado.
*El territorio de la República Argentina surge del Virreinato del Río de la Plata (1776) y la reconfiguración del Virreinato
del Río de la Plata es lo que da lugar a la República Argentina que en un principio fueron las Provincias Unidas del Río
de La Plata, la Confederación Argentina y recién a partir de la Constitución de 1930 la República Argentina.
c) Poder: Capacidad de mando y obediencia. Consiste en la capacidad del Estado de poder cumplir con sus fines. El
Poder tiene una cualidad muy especial que es ser “Soberano”, lo que es igual a decir que no reconoce otro poder por
encima del propio dentro de un mismo espacio determinado.
d) Gobierno: Conjunto de personas físicas o jurídicas que conducen el destino de una nación y se encargan de organizar
el poder del estado.
Tanto el gobierno como el poder son “estructuradores de la realidad política”, es decir, son los que infunden organización a
la convivencia humana.
Objetivamente la finalidad del Estado consiste en obtener el bien común de la sociedad que lo integra. Según el teólogo
Francisco Suarez, el bien común es “la situación en la cual las personas viven en paz y con justicia, con lo necesario para
su desarrollo y con lo necesario para preservar la naturaleza”.
La idea es que la concreción y los contenidos de ese bien común, se vean reflejados en la Constitución Nacional.
*En el caso de Argentina, los fines se ven reflejados en el Preámbulo. OJO: Si bien estos representan lo que se entiende
por bien común, también se puede entender que existen una serie de variables y versiones, las cuales están influenciadas
en mayor medida por el momento histórico en el que nos encontremos. Además el concepto de bienestar general va
cambiando con el tiempo.
*Si uno mira retrospectivamente a todos los gobiernos de Argentina llegamos a la conclusión de que el objetivo de todo
gobierno es lograr el mayor acercamiento a lo escrito en la constitución. Lo que muchas veces marca la forma en la que se
gobierna y la forma de pensar de cada uno de los diferentes gobiernos.
El Estado Moderno
El Estado-Nación reúne una sola autoridad política, quien maneja el ejército, la moneda, declara la guerra y firma la paz
(concentración de funciones en una sola mano).
Derecho constitucional
- El estado requiere de una organización ya que sin ella está condenado a ser un estado fallido. El perfeccionamiento de
las constituciones lo hace más perdurable en el tiempo.
- La constitución es el “derecho fundamental de la organización del estado”, su finalidad es perseguir la libertad a través del
establecimiento de reglas y principios que son supremos. La constitución y demás instituciones que organizan el poder del
Estado fijan límites y atribuciones a cada órgano y chequean los derechos fundamentales de las personas.
- El derecho constitucional es la disciplina que estudia las leyes que definen un Estado y utiliza métodos (deductivo –
inductivo), es cualitativo y se puede usar un enfoque histórico (basándose en la historia), normativista (dimensión de las
reglas que están en la constitución), sociológico-político (foco en los poderes de alrededor de la constitución) o integral
(que comprende a todos los anteriores).
- Fuentes del derecho constitucional: a) Constitución; b) Tratados internacionales; c) Leyes Constitucionales; d) Derecho
judicial; e) Derecho constitucional consuetudinario; f) Doctrina; g) Derecho Comparado.
Concepto
CONSTITUCIÓN -> Es el conjunto de normas que regula y limita el ejercicio del poder político por parte de un
Estado con el fin de que la libertad sea preservada y en el texto constitucional halla su base todo el ordenamiento
jurídico de dicho Estado.
La tipología constitucional presupone una relación que se establece debido al idioma, al territorio, entre otras cosas.
Está relacionado con la forma en la en la que esté dictada.
1) Histórica: Reconozco en el texto constitucional el legado institucional que me dejó el pasado. Se presupone que al
dictarla se está de acuerdo con lo que pasó antes. En este caso, es una constitución que es consecuencia del
pasado.
2) Sociológica: La constitución tiene que ser un reflejo o consecuencia de la institucionalidad actual. El análisis del
presente permite definir qué instituciones serán necesarias para que el Estado pueda alcanzar sus fines y las
instituciones puedan brindan servicios a la comunidad.
3) Racional Normativa: La constitución sea una fotografía de la realidad social del mundo. Tiene que ser una
constitución abstracta, genérica, minimalista y no muy extensa de manera que el intérprete de turno pueda
comprender. No debe estar basada en el pasado ni en el presente, debe apostar al futuro.
Clasificación Constitucional
a) Formal o material: La diferencia es que lo formal es lo que está dictado en el texto constitucional, mientras que lo
material es en cambio lo que se lleva a cabo o lo que se cumple de la constitución.
b) Rígida o flexible: Una constitución es rígida cuando la misma no facilita la reforma constitucional, en cambio una
constitución es flexible cuando la misma facilita la reforma constitucional.
c) Con contenido pétreo o sin contenido pétreo:
a. Con contenido pétreo: Tienen cláusulas de su contenido que no pueden ser modificadas.
b. Sin contenido pétreo: Todas las cláusulas de su contenido se pueden modificar porque se considera que todo
puede ser optimizado o mejorado.
d) Otorgada, pactada o impuesta
a. Otorgada: Cuando la constitución es producto de un gobierno que se encuentre en el ejercicio del poder, este es
quien se encarga de redactarla.
b. Pactada: Hay una lucha entre el gobierno que está en el poder porque se niega a retirarse y el gobierno que entra.
Es decir, hay una lucha entre el gobierno saliente y el gobierno entrante, para que el gobierno saliente acceda a
dejar el cargo, exige ciertas condiciones al gobierno entrante para no perder poder. Terminan pactando una
constitución nacional, donde el gobierno saliente se garantiza todavía un poco de poder y el que asciende logra
desalojar al otro.
c. Impuesta: Constituciones que se imponen producto de una lucha armada, de una revolución, del desalojo del poder
mediante la fuerza (Golpes de Estado), la misma es impuesta por el poder victorioso.
e) Escrita o no escrita
a. Escrita: Texto en su totalidad escrito y redactado formalmente. Cuando está codificada, está dividida en parte
orgánica, dogmática.
i. Totalmente escrita
ii. Parcialmente escrita: Son textos constitucionales que tienen organizado una parte del estado dentro del
texto y otra parte es delegada al congreso.
b. No escrita: Apunta a las tradiciones, a las costumbres. (No está redactada)
*La constitución Argentina es codificada y escrita en su totalidad. Es rígida (no permite que sea reformada con facilidad),
impuesta (por una revolución) y no tiene contenido pétreo (art 30).
Constitucionalismo clásico/liberal
- Es una norma que establece que derechos tiene el gobernante y que derechos tiene el gobernado.
- Surge porque los que gobernaban perdieron la legitimidad, con la revolución francesa (1789) y la revolución americana
(1777), que fueron las primeras constituciones del mundo en Filadelfia (1787) y en Francia (1971). Luego la constitución
Argentina en 1853-1860.
- Se expresa a través del dictado de una norma jurídica que se denomina Constitución, se constituye al grupo humano
sobre un territorio es la constitución de un grupo humano sobre un territorio.
- Reconoce que el poder o la soberanía la tiene el pueblo que es quien elije quien lo gobernará, le establece las
competencias para que gobierne y le reconoce derechos.
Derechos
Derechos de 1era generación: Constitucionalismo clásico (derechos de los gobernantes y de los gobernados)
Derechos de 2da generación: surgen a fines del siglo XIX y principios del XX de la mano de la constitución de México y las
dos revoluciones que se produjeron en dicho país, las cuales acorralaron al poder social, condicionaron el poder de ese
momento y lo hicieron caer.
Derechos de 3era generación: se dan a fin del siglo XX, están relacionados con el medioambiente, derecho al consumidor,
derecho a la acción de clases.
Derechos de 4ra y 5ta generación: relacionados con la bioética, embriones, células madres. Son derechos que legislan con
el manejo genético.
Constitución y Democracia
La democracia es el poder del pueblo, es mucho más amplio el concepto, hay 2 corrientes:
- Bidart Campos: Creía que la democracia era la forma de estado. La democracia no es solamente el cumplimiento de los
derechos de las personas sino la forma en la que están diagramadas las instituciones en función de los derechos de las
personas. Es decir, no solo reconocer los derechos sino también hacer instituciones al servicio de los derechos de las
personas.
- Carlos Fayt: Creía que la democracia era la forma de gobierno.
- La constitución es la ley suprema. Es la primera norma que da nacimiento y fundamento al ordenamiento jurídico y de ella
se desprende la validez de todo el ordenamiento jurídico.
- A partir de ella surge la creación de tratados, leyes del congreso, decretos del poder ejecutivo, resoluciones, sentencias,
etc. Cuyo objetivo es reglamentar el proyecto constitucional.
- La supremacía constitucional logra consagración con la constitución de Filadelfia de 1787.
- Está definida en el art 31 de la CN, este dice que esta constitución, las leyes que en su consecuencia se dictan y los
tratados internacionales son la ley suprema.
- La supremacía constitucional concibe a la constitución como la ley superior a todas las normas de los gobernantes que
deben ser emitidas en concordancia con ella para que sean válidas, de no ser así las mismas son nulas.
- En la constitución no puedo responder todos los problemas que tiene una sociedad, pero después le puedo pedir al
legislador que sancione diferentes códigos o leyes que son la reglamentación del proyecto constitucional. La constitución
crea al congreso.
Control de constitucionalidad
- Posterior al caso Marbury vs Madison (ver).
- Es la posibilidad que tiene la justicia de librar la inconstitucionalidad cuando concluye que una norma es contraria a lo que
se dicta en la constitución nacional.
- Potestad que se le otorga a cualquier juez de dictar frente a un caso concreto y a modo de excepción la
inconstitucionalidad de una norma.
- Es una creación para controlar la constitucionalidad de las normas y la supremacía de la CN
1) POLITICO: Cualquier órgano que no sea el poder judicial lo puede llevar a cabo (puede ser el poder legislativo o
ejecutivo)
JUDICIAL: Aquel que lo lleva a cabo es el poder judicial
Concentrado: desarrollado por integrantes del PJ que tienen la competencia para hacerlo
Difuso: cualquier integrante del PJ lo puede llevar a cabo
Legitimación (Qué sujeto se encuentra habilitado para pedir la inconstitucionalidad de la norma): Particular que se ve
afectado, el ministerio público y las ONG en casos de incidencia colectiva.
*Cuestiones políticas no justiciables: Los tribunales barajan esta noción para denotar un sector de ordenamiento jurídico
exento del control de constitucionalidad. Se trata de asuntos que son de “zona reservada” y que no cabe en ellos la
intromisión por parte de los jueces.
Formas de Gobierno
Se pueden establecer distintas clasificaciones de las formas de gobierno. Aristóteles distingue las siguientes estructuras:
Monarquía (un gobernante), Aristocracia (pocos, los mejores) y Democracia (muchos), los cuales tendían al Bien Común,
por lo que resultaban “formas puras”. Pero también estaban la Tiranía (un gobernante), Oligarquía (pocos) y Demagogia
(muchos), los cuales buscan sus propios beneficios, por lo que resultaban “formas impuras”.
En la Edad Moderna, a principal división va a estar dada entre las Monarquías y las Repúblicas, aunque Loewenstein dice
que estas formas de gobierno nos informan poco sobre cómo se desarrolla la dinámica del poder, por lo que prefiere hablar
de Democracias (ver el punto de Democracias semidirectas) y Autocracias.
Dentro de las Democracias, hay que distinguir al “presidencialismo” del “parlamentarismo”: el primero se caracteriza por el
principio de la interdependencia por coordinación y por una división de poderes que aparece más marcada, mientras que el
segundo se caracteriza por el principio de la interdependencia por integración y por una división de poderes que aparece
mezclada.
Nuestra Constitución establece en su art. 1 que la Nación argentina adopta para su gobierno la forma representativa y
republicana, al mismo tiempo que se elige al federalismo para la organización territorial del poder. Nuestro sistema asume
una democracia que es representativa o indirecta, la cual la describe el art 22: “el pueblo no delibera ni gobierna, sino por
medio de sus representantes y autoridades creadas por la Constitución”. Y dentro de todo este contexto, nuestro régimen
de gobierno se ubica en el presidencialismo porque cada órgano tiene establecidas sus atribuciones y potestades.
Los elementos que caracterizan a una “república” son los siguientes:
• División de las funciones del poder.
• Rotación en las funciones públicas.
• Responsabilidad de los funcionarios públicos.
• Sujeción de gobernantes y gobernados a la legalidad objetiva.
• Publicidad de los actos de gobierno.
La Constitución mantendrá su imperio aunque se interrumpa su observancia por actos de fuerza contra el orden
institucional y el sistema democrático. Estos actos serán considerados como nulos y sos autores serán inhabilitados para
ocupar cargos públicos y excluidos de los beneficios del indulto y la conmutación de penas. Tendrán las mismas sanciones
quienes usurpen las funciones previstas para las autoridades de esta Constitución o las de las provincias.
Todos los ciudadanos tienen el derecho de resistencia contra los que ejecutan los actos de fuerza enunciados en este
artículo.
La clasificación de formas estatales se realiza para resolver la interrelación entre 2 elementos del Estado: el territorio y el
poder. Si el poder político se ejerce en el territorio del Estado, estamos en presencia de una “forma descentralizada”
(federalismo, regionalismo, confederalismo, etc.). Pero si existe un único centro de poder dentro del territorio, entonces
estamos en presencia de una “forma centralizada” (unitarismo).
En Argentina (que es un Estado federal) se reconocen los siguientes niveles de poder: A) Nivel de Provincias. B) Nivel de la
Ciudad Autónoma de Buenos Aires. C) Nivel Federal. D) Nivel Municipal. La diferencia entre el Estado federal y el
confederado es que el primero reconoce distintos niveles de poder dentro de un territorio determinado, mientras que el
segundo, además de reconocer distintos niveles de poder, reconoce al nivel de administración central.
La descentralización puede significar la capacidad de dictarse su propia Constitución (autonomía), que es lo que
caracteriza al federalismo, o simplemente la de autogobernarse por medio de sus instituciones locales (autarquía). Sin
embargo, hoy en día prevalece esta forma.
Al adoptarse la forma federal por la Constitución de 1853, nuestro federalismo no asumió las mismas características que el
federalismo norteamericano, sino que intervinieron otras fuentes ya normativas. Podemos afirmar que nuestro federalismo
fue mucho más centralizado que el norteamericano.
Relaciones de suprasubordinación, participación y coordinación
Los poderes exclusivos son los privativos de cada nivel (provincial y federal). Los poderes concurrentes implican la posible
participación de cualquiera de los dos niveles. Los poderes prohibidos son la contracara de las exclusivas.
Las provincias conservan todo el poder no delegado por esta Constitución al Gobierno federal. La regla teórica de la
competencia es el mantenimiento de la capacidad provincial.
Las regiones
“Las provincias podrán crear regiones para el desarrollo económico y social, podrán establecer órganos con facultades
para el cumplimiento de sus fines y podrán también celebrar convenios internacionales en tanto no sean incompatibles con
la política exterior de la Nación y no afecten las facultades delegadas al Gobierno federal o al crédito público de la
Nación…” (art. 124).
En la estructura federal argentina sólo existen 4 órdenes gubernamentales: gobierno federal, provincial, municipal y de la
ciudad de Buenos Aires.
Régimen municipal
Los gobiernos provinciales garantizan su “régimen municipal” (es un estado pequeño). “Cada provincia dicta su propia
Constitución, asegurando la autonomía municipal y reglando su alcance y contenido en el orden institucional, político,
administrativo, económico y financiero” (art. 123).
Régimen de gobierno autónomo de la Ciudad de Buenos Aires
La Ciudad de Buenos Aires, así como las provincias y los municipios, tiene la potestad de ser autónoma, con facultades
propias de gobierno, legislación y administración. Su Jefe de Gobierno será elegido por el pueblo de la ciudad y una ley
garantizará los intereses del Estado nacional mientras la ciudad de Buenos Aires sea capital de la Nación.