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SUMARIO
a) El concurso de méritos.
b) La libre designación.
El Estatuto Básico del Empleado público regula la selección del personal al ser-
vicio de las Administraciones públicas en el Capítulo primero del Título IV (ar-
tículos 55 y ss.). Ha de tenerse en cuenta que las normas sobre la selección
de los funcionarios forman parte del régimen estatutario de la función pública,
y tienen el carácter de legislación básica según se desprende del artículo
149.1.18.ª
Los principios que regulan el acceso a la función pública traen causa de los
artículos 23.2 y 103.3 de la Constitución referentes a la igualdad, mérito y ca-
pacidad. Ambos preceptos no constituyen compartimentos estancos que ha-
yan de interpretarse y aplicarse por separado, sino que una lectura e
interpretación correcta de los mismos pasa por reconocer la interrelación
existente entre ambos, y no sólo en lo referente al acceso a la función pú-
1. En este sentido puede citarse las SSTC 76/1983, 50/1986, de 23 de abril, o la STC 67/1989, de 18 de abril.
También la STC 193/1987, de 9 de diciembre. Más recientemente puede citarse la STC 73/1998, de 31 de marzo.
2. Sobre este punto puede verse la STC 148/1986, de 25 de noviembre.
Son en último termino las bases de la convocatoria las que deben dotar de con-
tenido en cada caso a estos principios. No obstante, la jurisprudencia ha esta-
blecido pautas al respecto, señalando que la capacidad, y especialmente los
méritos a tener en cuenta, han de estar en relación con la función a desempe-
ñar (criterio objetivo), sin que puedan llegar a fijarse en atención a personas de-
terminadas (criterio subjetivo) (3), doctrina que se ha plasmado en el artículo 55
del Estatuto del Empleado Público. En todo caso, la jurisprudencia ha estable-
cido también que no puede negarse un amplio margen de libertad tanto al le-
gislador (4) como a la Administración, para dotar de contenido concreto en cada
caso a conceptos indeterminados como son los de mérito y capacidad (5).
De este modo los requisitos establecidos en cada caso han de tener una jus-
tificación objetiva y razonable (6). No cabe establecer condiciones de acceso
distintas al mérito y la capacidad, pero por otra parte, las condiciones de mé-
rito y capacidad que se establezcan han de garantizar la correcta vinculación
entre las pruebas a superar y los puestos de trabajo a desempeñar.
Otra cosa son los criterios de valoración que se adopten, y la primacía otor-
gada a unos méritos sobre otros. En este sentido puede citarse la STC
67/1989 de 18 de abril, que ha puesto de relieve la inconstitucionalidad de una
valoración excesiva de los servicios prestados que conlleva a efectos prácti-
cos la imposibilidad material de acceder a las funciones y cargos públicos por
parte de aquellos que no pueden alegarlos. Del mismo modo, es también con-
3. Los requisitos deben establecerse mediante referencias abstractas y generalizadas, y no mediante refer-
encias individualizadas, evitando cualquier preterición o reserva «ad personam», ya sea de manera expresa co-
mo encubierta (SSTC 42/1981, 67/1989, 47/1990 y 27/1991). Han de guardar relación directa con los criterios
de merito y capacidad y no con otras condiciones personales o sociales (SSTC 42/1981, 148/1986, 193/1986,
206/1988 y 215/1991). Han de tener una justificación objetiva y razonable en conexión con las funciones a de-
sempeñar, tanto en términos absolutos como relativos (SSTC 75/1983, 76/1986, 15/1988 y 198/1989).
4. La STC 269/1994, de 3 de octubre, señaló que el derecho fundamental a acceder en condiciones de igual-
dad a las funciones y cargos públicos atribuye al legislador un amplio margen para regular las pruebas de se-
lección. No obstante esta libertad que se reconoce al legislador, es necesario señalar que existen dos límites
constitucionales:
— En positivo, los requisitos de acceso han de responder única y exclusivamente a los principios de mérito y
capacidad.
— En negativo, interdicción de que la regulación de las condiciones de acceso se haga en términos concretos
e individualizados que equivalgan a una verdadera y propia aceptación de personas.
5. STC 50/1986.
6. SSTC 8/1985, 148/1986, 18/1987 y 47/1990.
traria a los principios que se están analizando una valoración de méritos no ra-
zonable, que discrimine los servicios prestados en la propia corporación res-
pecto de los prestados en otras Administraciones (7).
Al hilo de todo lo anterior, interesa poner de manifiesto dos aspectos en los que
la conflictividad ante el Tribunal Constitucional por vulneración de los principios
de igualdad, mérito y capacidad ha quedado patente de manera más fre-
cuente: se trata de los supuestos de las pruebas restringidas y del requisito de
la lengua, cuestiones a las que de algún modo intenta dar respuesta el Esta-
tuto Básico de los Empleados Públicos.
El carácter excepcional de dicho sistema de acceso que, por una sola vez, ha
de coexistir con el común de la convocatoria libre (procedimiento que, en lo su-
cesivo, habrá de utilizar la Administración autonómica a fin de permitir el libre
acceso de quienes no mantienen con ella relación alguna) ha de llevarnos a
declarar que las disposiciones legales cuestionadas, al ser proporcionadas
con los fines legítimos enunciados, no han ocasionado vulneración alguna del
art. 23.2 CE».
8. Puede citarse como ejemplo la STC 302/1993, de 21 de octubre. Según la mencionada sentencia el pro-
cedimiento de las pruebas restringidas solo puede coexistir con el sistema común de convocatoria libre por una
sola vez. La provisión de pruebas específicas viene derivada de un proceso único e irrepetible de creación de
una nueva forma de organización de las Administraciones Públicas a nivel autonómico.
En todo caso el Estatuto Básico del empleado público parece descartar defi-
nitivamente el recurso a este sistema, al señalar en su artículo 61 que los pro-
cesos selectivos tendrán carácter abierto y garantizarán la libre concurrencia,
sin perjuicio de lo establecido para la promoción interna y de las medidas de
discriminación positiva previstas en este Estatuto.
El artículo 56.2 del Estatuto Básico del Empleado Público establece que las
Administraciones Públicas en el ámbito de sus competencias deberán prever
la selección de empleados públicos debidamente capacitados para cubrir los
puestos de trabajo en las Comunidades Autónomas que gocen de dos len-
guas oficiales. Esta cuestión entronca directamente con la consideración del
conocimiento de las lenguas autonómicas como mérito excluyente e incluso
como requisito específico para poder acceder a la función publica.
Hay que tener en cuenta la doctrina del Consejo de Estado según la cual la
oposición se configura como el sistema de selección más objetivo y el más
adecuado para dar efectividad a los principios de mérito y capacidad, facili-
tando la selección de colectivos numerosos y homogéneos. Desde estos plan-
teamientos el Consejo de Estado apuesta por establecer con carácter básico
la oposición como sistema preferente de acceso a la función pública, salvo
que por la naturaleza de las funciones a desempeñar o por las circunstancias
de la plaza fuera más adecuado el concurso-oposición y excepcionalmente el
concurso (12).
En este sentido hay que tener en cuenta que la Constitución establece un sis-
tema estatutario de función pública, pero además de trazar el esquema formal
13. En este sentido puede citarse por ejemplo la STC 287/1994, de 27 de octubre, que señala que el dere-
cho fundamental a acceder en condiciones de igualdad a las funciones y cargos públicos garantiza no sólo el
acceso igualitario a las funciones y cargos públicos, sino también que los que hayan accedido a ellos se man-
tengan sin perturbaciones ilegítimas.
14. STC 80/1994, de 14 de marzo.
15. La aplicación de los principios de igualdad, mérito y capacidad son consustanciales a un diseño profesional
de función pública. De este modo, el sistema de acceso y provisión de puestos de trabajo por razones de con-
fianza política ha de tener, al menos teóricamente, carácter excepcional, aunque la experiencia demuestra que
no ha sido así, lo que supone una relajación de las exigencias constitucionales.
ria pública, así el concurso o la libre designación), y otros que pudiéramos lla-
mar indirectos, cuya razón de ser obedece a muy distintas causas, aunque el
efecto final que producen es también la provisión a través de la adscripción del
funcionario a un puesto de trabajo concreto. Así ocurre en los supuestos de la
comisión de servicio, el reingreso al servicio activo a través de la incorporación
directa y provisional, la incorporación al primer destino de los recién ingresa-
dos, la redistribución de efectivos, la ocupación provisional de puestos de tra-
bajo como consecuencia de una modificación del contenido esencial del
puesto que se venía ocupando, por su supresión, por incapacidad manifiesta
no negligente que no comporte inhibición, o por cese en un puesto de traba-
jo obtenido por libre designación. Estos últimos mecanismos están más di-
rectamente relacionados con la movilidad funcional y las situaciones
administrativas, sin embargo el estatuto básico del empleado público los regula
conjuntamente con la provisión de puestos de trabajo, porque como hemos
señalado el efecto final es también la provisión.
a) El concurso de méritos.
El artículo 78 del Estatuto del Empleado público establece que los puestos de
trabajo en la Administración se proveerán mediante procedimientos basados
en los principios de igualdad, mérito, capacidad y publicidad.
Sobre los sistemas de provisión de puestos de trabajo el Tribunal Constitucio-
nal ha puesto de manifiesto que la Administración dispone de un cierto margen
de actuación para decidir el sistema de provisión, sin que pueda convertirse en
arbitrariedad (16).
Los sistemas de provisión directa que contempla la Ley son dos: el concur-
so de méritos y la libre designación, pero admite que las leyes sobre Función
pública puedan establecer otros procedimientos o sistemas en aquellos su-
puestos en que la provisión del puesto de trabajo sea la consecuencia de una
Por lo que se refiere a los sistemas de provisión directos, hay que señalar que
se otorga carácter básico al concurso de méritos como procedimiento normal
de provisión (17), que consistirá en la valoración de los méritos, capacidades o
aptitudes de los candidatos por órganos colegiados de carácter técnico. El
concurso es el cauce más adecuado para cumplir con los requisitos de méri-
to y capacidad. Su eficacia como sistema de provisión garante de los derechos
de los funcionarios se centra en el preestablecimiento de los criterios a tener
en cuenta para la atribución de las vacantes, puesto que esto facilita la trans-
parencia del proceso y su control. Lógicamente también garantiza una cierta
igualdad, puesto que se construye sobre la base de la libertad de participación
e igualdad de oportunidades.
No obstante, hay que señalar que la elección del mecanismo del concurso ha
de ir acompañado de algunos criterios para objetivar la provisión. Es necesa-
rio que el legislador establezca los criterios y reglas generales que permitan
su posterior determinación, puesto que si no cabe la posibilidad de fijar un ba-
remo de méritos a medida del candidato que en la práctica sustituye el con-
curso por la libre designación.
17. No hay que olvidad que la STC 99/1987 establece que el modo de provisión de puestos de trabajo al ser-
vicio de las Administraciones públicas forma parte del régimen estatutarios de los funcionarios públicos, y su
regulación estatal con carácter básico es una exigencia de los artículos 103.1 y 149.1.18.ª de la Constitución.
18. En este sentido pueden citarse las siguientes sentencias del Tribunal Constitucional: 75/1983, 15/1988,
47/1989 y 192/1991.
que los méritos recogidos en la convocatoria fueran los adecuados a las ca-
racterísticas de cada puesto de trabajo, la posesión de un determinado grado
personal, la valoración del trabajo desarrollado, los cursos de formación y per-
feccionamiento superados y la antigüedad. Esta regulación se complementa-
ba con la previsión del contenido de la convocatoria y su lugar de publicación,
atribuyendo carácter básico a esta regulación.
b) La libre designación.
19. Las SSTS de 16 de mayo de 1989 y 4 de noviembre de 1993 recalcan además que la libre designación
no significa atribuir al órgano de decisión un poder omnímodo, puesto que todo nombramiento debe ajustarse
al interés público y respetar los principios de mérito y capacidad. En todo caso, estos principios se relativizan
y justifican que pueda dejarse desierta una convocatoria, porque de lo contrario la esencia de este sistema
quedaría desvirtuada (STC 127/1995, de 25 de julio).
20. Ver al respecto Manuel BEATO ESPEJO: «La libre designación a la luz de la doctrina jurisprudencial:
garantías jurídicas», REDA, núm. 56, 1987, pp. 585 y ss.
21. Corresponde a la Administración la carga de justificar y probar la especial responsabilidad o confianza de
estos puestos, según la STS de 7 de mayo de 1993.
Una vez más hay que resaltar el carácter inacabado del precepto básico que
únicamente se limita a admitir la posibilidad de la movilidad forzosa, sin esta-
blecer unos criterios mínimos que la justifiquen más allá de lo que el precep-
to denomina «necesidades del servicio o funcionales». No existe ni siquiera
una referencia a la necesidad de que sea una norma con rango de ley la que
prevea los supuestos, el procedimiento y los criterios con arreglo a los cuales
proceder a dicha movilidad.
En el caso de la libre designación el artículo 80.4 del Estatuto señala que los
titulares de los puestos de trabajo provistos por el procedimiento de libre de-
signación con convocatoria pública podrán ser cesados discrecionalmente. No
obstante, es necesario señalar que la discrecionalidad no equivale a arbitra-
riedad y por tanto las causas que motivan la remoción han de atender a los
mismos criterios, aunque devenidos inversos, que motivaron el nombramiento,
22. Ver Rafael BAÑÓN: «Función pública local en España. Movilidad, carrera y profesionalización del per-
sonal», REDA, núm. 51, 1986, p. 339.