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Tribunal Arbitrol:
Demandante:
Tribunal Arbitral:
() Secretario Arbitral:
,
Cesar Augusto Ordóñez Zenteno
Tipo de Arbitraje
Fecha:
Tribunal Arbitral:
RESOLUCiÓN W 34
l. ANTECEDENTES
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Caso Arbitral: MS Servicios SAC (sucesor procesal de KG Contratistas Genera/es EIRL) V$ Gerencia Sub
• Regional de Alto Amazonas - Yurimaguas
Tribunal Arbilra/:
Yurimaguas.
controvertida incorporada.
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Caso Arbitral: MS Servicios SAC (sucesor procesal de KG Contratistas Generales EIRL)vs Gerencia Sub
Regional de Alto Amazonas - Yurimoguas
Tribunal Arbitral:
6. Luego. con fecha 19 de mayo de 2016.Y estando dentro del plazo conferido para
hacerlo. la EMPRESA cumplió con subsanar las observaciones advertidas por este
Colegiado. Al respecto, mediante Resolución N° 7 de fecha 20 de mayo de 2016,
el Tribunal Arbitral tuvo por subsanadas las observaciones advertidas mediante
Resolución N° 5, y, en consecuencia, admitió a trámite la demanda, procediendo
a correr traslado dicho escrito a la GERENCIA, a fin cumpliese con contestarla.
Asimismo,en la referida Resolución N° 7, el Tribunal Arbitral dejó constancia que la
DEMANDANTE cumplió con formular sus pretensiones así como la respectiva
sustentación de ellas, en función a lo ordenado por este Colegiado mediante
Resolución N° l.
",oto,,'ooo;,
10 de junio de 2016, la EMPRESA presentó escrito acumulando
Tribunal Arbitral:
12. Luego, mediante escrito presentado por la GERENCIA con fecha 22 de junio de
2016, dicha parte, solicitó una ampliación de plazo para la presentación de la
Contestación de Demanda, en virtud a las razones que expone en el referido
escrito. Al respecto, mediante Resolución N° 14 de fecha 28 de junio de 2016, el
Tribunal Arbitral decidió conceder el pedido realizado por la DEMANDADA.
13. De otro lado, mediante escrito presentado con fecha 28 de junio de 2016, la
empresa MS Servicios S.A.e. soliciló el apersonamiento al presente arbitraje como
sucesor procesal de la empresa KG Contratistas Generales E.I.R.L.Al respecto,
mediante Resolución N" 15 de fecha 28 de junio de 2016, el Tribunal Arbitral dispuso
correr traslado dicho pedido a la GERENCIA, a fin manifieste lo conveniente a su
derecho.
15. Seguidamente, con fecha 13 de julio de 2016, la GERENCIA, dentro del plazo
conferido para hacerlo, cumplió con presentar su escrito de Contestación de
Demanda. En tal sentido, mediante Resolución N" 18 de fecha 18 de julio de 2016,
el Tribunal Arbitral admitió dicho escrito, el cual fue puesto a conocimienfo de su
contraparte.
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Coso Arbitral: MS Servicios SAC (sucesor procesal de KG Contratistas Generales EIRL) vs Gerencia Sub
Regional de Alto Amazonas - Yurimaguos
Tribunal Arbitral:
18. Luego, con techa 18 de agosto de 2016, la GERENCIA presentó escrito solicitando
una ampliación de plazo para presentar la contestación a la acumulación de
pretensiones. Dicho escrito tue atendido por el Tribunal Arbitral mediante
Resolución N° 21 de techa 18 de agosto de 2016, en el cual se atendió
parcialmente el pedido realizado por la ENTIDAD.
21. De otro lado. con techa 12 de setiembre de 2016, la GERENCIA, dentro del plazo
conterido para hacerlo, presentó su escrito absolviendo la Acumulación de
\ Pretensiones.Estando a la presentación de dicho escrito, este Colegiado mediante
Resolución N° 24 de techa 14 de setiembre de 2016 admitió a trámite
Contestación de la Acumulación de Pretensionespresentada por la ENTIDAD.
22. Asimismo, en la reterida Resolución N° 24, el Tribunal Arbitral citó a las partes a la
Tribunal Arbitral:
25. Ental sentido, en la hora y fecha programadas mediante Resolución N" 28, se llevó
a cabo la diligencia convocada en la referida resolución, la misma que contó con
la participación de todos los miembros del Tribunal Arbitral, el Secretario Arbitral Ad
Hoc y los representantes de ambas partes.
26. Estando a ello, los puntos controvertidos respecto de cada una de las pretensiones
planteadas en el presente arbitraje fueron fijados de la siguiente manera:
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Caso Arbitral: MS Servicios SAC (sucesor procesal de KG Contratistas Generales EIRL) V$ Gerencia Sub
" • Regional de Alto Amazonas - Yurimaguas
Tribunal Arbitral:
27. De igual forma, en dicha diligencia, se admitieron los medios probatorios ofrecidos
por la EMPRESA en su escrifo de demanda presenfado con fecha 28 de abril de
2016, incluidos en el acá pite "IV. MEDIOS PROBATORIOSY ANEXOS" que van del
numeral 1) al 7), debiéndose fener en cuenta para ello el escrito de sumilla
Subsana Demanda" presentada por dicha parte con techa 19 de mayo de 2016.
De igual modo, se admitieron los medios probatorios ofrecidos por dicha parte en
su escrito de Acumulación de Pretensiones presentado con fecha 10 de junio de
2016,incluidos y defallados en el acápife "IV. MEDIOS PROBATORIOSY ANEXOS".
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Casa Arbitral: MS Servicias SAC (sucesor procesal de KG Conlrolislos Generales EIRL)vs Gerencia Sub
•
'. Regional de Alto Amazonas - Yurimoguas
Tribunal Arbitral:
29. Finalmente, en dicha diligencia, estando al estado del arbitraje, el Tribunal Arbitral
declaró el cierre de la etapa probatoria, y, en consecuencia, otorgó a ambas
partes un plazo a fin de que presenten susalegaciones por escrito y, soliciten el uso
de la palabra de considerarlo conveniente.
Tribunal Arbitral:
•
Dr. Patrick Hurlado Tueros (Presidente)
Dr. Luis Felipe Pardo Narváez
Dr. Johan Steve Camargo Acosta
1 Al respecto, el último párrafo del numeral 15) del Acta de Instalación del presente arbitraje señala que:
"Para el cómputo de los plazos de las actuaciones a realizar por el Tribunal Arbitral, se tendrá presente la
última nQtificación aue se efect¡íe a cualquiera de las parles. conforme a los cargos de notificació que
obren en el expediente."
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Caso Arbitral: MS Servicios SAC (sucesor procesal de KG Contratistas Generales EIRL) V$ Gerencia Sub
" Regional de Alto Amazonas - Yurimaguos
Tribunal Arbitral:
diciembre de 2016; por lo que, el plazo para laudar de sesenta 1601días hábiles
vence el día 1 de marzo de 2017; ello teniendo en cuenta que:
(ii) Que en ningún momento se recusó a algún miembro del Tribunal Arbitral, o se
impugnó o reclamó contra las disposiciones de procedimiento dispuestas en
el Acta de Instalación,
, el Acta de Instalación,
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, Coso Arbitral: MS Servicios SAC (sucesor procesal de KG Contratistas Generales EIRL) V$ Gerencia Sub
" Regional de Alto Amazonas - Yurimaguas
Tribunol Arbitral:
(v) Que las partes tuvieron plena oportunidad para otrecer y actuar todos sus
medios probatorios, así como tuvieron la facultad y oportunidad de presentar
todas susalegaciones y exponerlas oralmenfe anfe el Tribunal Arbifral.
(vi) Que de conformidad con el Acfa de Instalación del Tribunal Arbitral. así como
con ia Ley de Arbitraje - Decrefo Legislafivo N° 107L las partes han fenido la
oportunidad suficienfe de plantear recurso de reconsideración contra
cualquier resolución distinta al laudo emitida en el presente proceso arbitral,
en caso ésfas hubieren incurrido en inobservancia o infracción de una regla
confenida en el Acta de Instalación, una norma de la Ley, del Reglamento o
del Decreto Legislativo N° 1017,habiéndose producido la renuncia al derecho
a objefar.
12 ~ .
Caso Arbitral: MS Servicios SAC (sucesor procesal de KG Contratistas Generales EIRL) vs Gerencia Sub
" Regional de Alto Amazonas - Yurimaguas
Tribunal Arbitral:
Así, el Tribunal Arbitral deja constancia que al emitir el presente laudo arbitral ha
valorado la totalidad de medios probatorios ofrecidos y admitidos a trámite en el
proceso arbitral valiéndose de las reglas de la sana crítica o apreciación razonada,
siendo que la no indicación expresa a alguno de los medios probatorios obrantes en
autos o hechos relatados por las partes, no significa de ningún modo que tal medio
probatorio o tal hecho no haya sido valorado, por lo que el Tribunal Arbitral deja
establecido que en aquellos supuestosen los que este laudo arbitral hace referencia a
algún medio probatorio o hecho en particular, lo hace atendiendo a su estrecha
. ulación, trascendencia, utilidad y pertinencia que a criterio del Tribunal Arbitral
tuviere respecto de la controversia materia de análisis.
Tribunal Arbitral:
CUESTiÓN PREVIA
Como se puede apreciar de los argumentos alegados por lo GERENCIA paro sustentar
lo caducidad, dicho parte sostiene que, de acuerdo o lo establecido en el artículo
2090 del Reglamento de lo Ley de Contrataciones del Estado (en adelante, el
REGLAMENTO),
lo EMPRESA habría iniciado lo controversia en reiación o lo resolución
del contrato practicado por su contrario, fuero del plazo que el REGLAMENTO
prescribe paro ello, rozón por lo cual habría operado lo caducidad de pleno derecho.
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.. • Caso Arbitral: MS Servicios SAC (sucesor procesal de KG Contratistas Generales EIRL) V$ Gerencia
Regional de Alto Amazonas - Yurimaguas
Sub
Tribunal Arbitral:
No obstante lo señalado en las líneas que preceden, este Colegiado, con la sola
finalidad de aclarar el tema referido a la Caducidad que se habría podido producir en
el presente arbitraje, decide emitir un pronunciamiento en relación al fondo sobre
dicha deducción.
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Caso Arbitral: MS Servicios SAC (sucesor procesal de KG Contratistas Generales EIRL) vs Gerencia Sub
Regional de Alto Amazonas - Yurimaguas
Tribunal Arbitral:
3 Cabe precisar que el contrato materia de Utis ha sido denominado como uno de servicios,de acuerdo a lo
establecido en su cláusula segunda, la cual se refiere al objeto y al monto del mismo, razón por la cual la
normativa pertinente para resolver la presente controversia debe ser la referida a los contratos de servicios.
!
Elloencuentra mayor sustento en la Opinión N° 149-2015/0TN emitida por la Dirección Técnica Normativa del
Organismo Supervisorde las Contrataciones del Estado 01 señalar que: el término "servicios" incluye, tanto a
la prestación de servicios en general como a la prestación de servicios de consultoría; los servicios de
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.
consultoría incluyen, a su vez. a la consultoría de obras, encontrándose dentro de esta última categoría o los
contratos de supervisión de obra.
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Caso Arbitral: MS Servicios SAC (sucesor procesal de KG Contratistas Generales EIRL) vs Gerencia Sub
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Tribunal Arbitral:
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Caso Arbitral: MS Servicios SAC (sucesor procesal de KG Contratistas Generales EIRL) vs Gerencia Sub
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Tribunal Arbitral:
POSICiÓN DE LA DEMANDANTE:
En tal sentido, la DEMANDANTE señala que el artículo N° 169 del RLCE.que regula el
0
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Caso Arbitral: MS Servicios SAC (sucesor procesal de KG Contratistas Genera/es E/RL)vs Gerencia Sub
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Tribunal Arbitral:
Artículo N" 139 del RLCE, en la ejecución de la ELABORACiÓN DEL EXPEDIENTE TÉCNICO
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) Caso Arbitral: MS Servicios SAC (sucesor procesal de KG Contratistas Generales EIRL) vs Gerencia Sub
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Tribunal Arbitral:
Ley y 167 Y 168 del Reglamento, asimismo, se señaló que la entidad procederá de
acuerdo a lo establecido en el artículo 1690 del Reglamento, razón por la cual, señala
la EMPRESA, la parte que deseaba resolver el contrato debió seguirlo al pie de la letra,
y de no hacerlo, el acto resolutorio sería nulo.
De ese modo, la EMPRESA manifiesta que el artículo 1690 del RLCEseñala que la
intimación debe confener necesariamente lo siguiente:
(i) Elrequerimiento hecho por la parte fiel a la parte infiel para que satisfaga su
prestación, precisando en qué consiste dicha prestación y conminándola
para que la satisfaga.
(ii) La fijación de un plazo, según el caso.
(iii) El apercibimiento de que, de no satisfacer la prestación en el plazo
concedido, se procederá a resolverel contrato.
Por ello, señala la EMPRESA que de la lectura de las disposiciones glosadas, para que la
,,,?
resolución del contrato en controversia se configure como válida, es necesario que la
Entidad, efectivamente, haya resuelto el contrato conforme al procedimiento descrito.
Tribunol Arbitral:
POSICiÓN DE DEMANDADA:
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ti
) Caso Arbitral: MS Servicios SAC (sucesor procesal de KG Contratistas Generales EIRL) V$ Gerencia
Regional de Alto Amazonas - Yurimaguas
Sub
Tribunal Arbitral:
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Caso Arbitral: MS Servicios SAC (sucesor procesal de KG Contratistas Generales EIRL) vs Gerencia Sub
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Tribunal Arbitrol:
Como se puede apreciar, la EMPRESA solicita que la Resolución del Contrato realizada
por la GERENCIA mediante la Carta N° 290-201S-GRL-GSRAA,
sea declarada nula por
no ajustarse a lo establecido en la normativa pertinente.
Una vez dicho lo anterior, corresponde fener en cuenta lo establecido por las partes
en la Cláusula Décimo Sétima del Contrato, el cual se refiere a la resolución del mismo,
en dicho apartado se lee lo siguiente:
ATRIBUIBLESAL CONTRATISTA
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Caso Arbitral: MS SeNicios SAC (sucesor procesal de KG Contratistas Generales EIRL) vs Gerencia Sub
• Regional de Alto Amazonas - Yurimaguas
Tribunal Arbitral:
Sin embargo, se puede advertir que las exigencias establecidas por las partes en el
contrato, no resultan ser suficientes pues son muy generales, toda vez que no se indica
la oportunidad, la forma. el tiempo, u otros detalles que permitan tener a ciencia
cierta el procedimiento mediante el cual se resuelva el contrato, razón por la cual
corresponde remitirnos a lo establecido en el articulo 40° de la LEY,en la medida que
la referida cláusula hace mención expresa de dicho dispositivo legal.
Tribunal Arbitral:
Tribunal Arbitral:
( .. .)"
Así.la Resolución de contrato con requerimiento previo, supone que la parte que sufre
el incumplimiento de obligaciones de su contraria se encuentra aún interesada en el
cumplimiento del contrato, razón por la cual el requerimiento para cumplir con la
obligación pendiente, cumple la función de una advertencia, siendo el caso que de
no llegarse a ser subsanada dicha obligación, corresponde la resolución del contrato.
Por otro lado, la Resolución de contrato de forma automática, supone que el contrato,
a criterio de la parte que /0 resuelve, ya no debe ser cumplido porque la situación que
dio origen al incumplimiento no pueda ser revertida, o cuando la resolución del
contrato se deba a la acumulación del monto máximo de penalidad por mora, o por
otras penalidades.
Teniendo en cuenta las dos formas para resolver el contrato que son establecidas en el
artículo 1690 del REGLAMENTO,este Colegiado procederá a detallar cuáles son las
exigencias que dicho dispositivo establece seguir necesariamente a fin de determinar
si nos encontramos ante una resolución de contrato realizada válidamente. Así, a
modo ilustrativo, las exigencias a tomar en cuenta para cada caso son las siguientes:
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Casa Arbitral: MS Servicias SAC (sucesor procesal de KG Canlratistas Generales EIRL)vs Gerencia Sub
• Regional de Alto Amazonas - Yurimoguos
Tribunal ArbItral:
r=~a-p-e-rc-'~rb~im-ie~n~t~o-d-e-r-e-so-I-v-e-r
-e-I-c-o-n-tr-a-to-.
"---m-e-d-ia-n-t-e-c-a-rt-a~n-'
o-t-6-ri-a-I.=~-=--" -o--"
Ahora. una vez determinadas cuóles son las exigencias que la LEYy el REGLAMENTO
establecen en caso se desee resolver el contrato alegando el incumplimiento de una
de las partes. corresponde a este Colegiado proceder a verificar si la ENTIDAD ha
cumplido con dichas exigencias. ello con la finalidad de determinar la validez de la
resolución del contrato practicada por ella mediante la Carta NO290-2015-GRL-GSRAA.
y de ese modo. superar el examen del aspecto formal de dicha resolución.
Para ello. resulta pertinente determinar ante qué tipo de resolución de contrato nos
encontramos. es decir. si la resolución de contrato realizada por la GERENCIA
mediante Carta N° 290-2015-GRL-GSRAA es una resolución contractual con
requerimiento previo o si es una resolución contractual de forma automótica. por lo
que para esclarecer ello nos remitiremos a lo señalado en dicha misiva. la cual a la
letra señala lo siguiente:
s Dicho plazo. dependeró del tipo de contrato, tal es osí Que en el caso de obras el plozo indefectiblemente
ser6 de quince (15) días, mientras que en el caso de bienes o servicios.el plozo seró no mayor a cinco (
días, el cual podría ser ampliado dependiendo del monto contractual y de lo complejidad, envergadu
sofisticación de la contratación.
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Caso Arbitral: MS Servicios SAC (sucesor procesal de KG Contratistas Generales EIRL) vs Gerencia Sub
•• Regional de AI~oAmazonas - Yurimaguos
Tribunal Arbitral:
Conforme se puede apreciar del texto citado, la ENTIDAD resuelve el contrato debido
al incumplimiento injustificado de las obligaciones contractuales. legales y
reglamentarias a cargo de la EMPRESA, al no haber desempeñado su función
conforme lo establece el Artículo 193° del REGLAMENTO;ahora, si bien es cierto es
clara la decisión de la GERENCIA de resolver el contrato, no queda del todo claro ante
qué tipo de resolución de contrato nos encontramos en la medida que se hace una
mención muy general del motivo de la decisión, por lo que definir ello, será de suma
importancia pues una vez determinado, se podrá verificar si es que se ha cumplido
con seguir las exigencias que se requieren para confirmar o no la validez de dicha
decisión.
"Conclusión
El Supervisor de Obra KG Contratistas Generales EIRL ha incumplido
injustificadamente sus obligaciones contractuales, legales y reglamentarias a su
cargo, al no desempeñar sus funciones conforme lo establece el artículo 193° del
RLCE que son principalmente 1) Será responsable de velar directamente y
,,",--r'f1Si'rmrr anentemente la ejecución de la obra y cumplimiento del Contrato y 2)
Tiene la función de controlar la ejecución de la "Elaboración de los Estudios
Ver Medio Probatorio1-0 del escritode Contestaciónde Demanda presentada por la GERENClA/
Ver Medio Probatorio l-E del escrito de Contestación de Demanda presentada por la GERENCIA.
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Coso Arbitral: MS Servicios SAC (sucesor procesal de KG Contratistas Generales EIRL) vs Gerencia
• Regional de Alto Amazonos - Yurimaguos
Sub
Tribunal Arbitral:
"Conclusiones
( ...)
Teniendo en cuenta las conclusiones de ambos informes que han sido consignados
como referencia por la ENTIDAD en su carta resolutoria, resulta confuso para este
Colegiado determinar con certeza si nos encontramos frente a una resolución
contractual con requerimiento previo o una resolución contractual de forma
automática, pues en ambos informes se señala que la DEMANDANTE habría incurrido
en algunos supuestos de incumplimiento, pero no se justifica ni sustenta en ningún
punto si es que dichos incumplimientos justificarían resolver el contrato de forma
automática, o en todo caso. no se señala que se deba realizar un requerimiento previo
a fin de subsanar dichas observaciones.
"( ...)
Para la entidad el Supervisor de obra, ha inc urrido en inc umplimiento injustificado
de sus obli aciones contractuales le ales re lamentarias a su car o
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Caso Arbitral: MS Servicios SAC (sucesor procesal de KG Contratistas Generales EIRL) V$ Gerencia Sub
•• ".
" Regional de Alto Amazonas - Yurimaguas
Tribunal Arbitral:
En tal sentido, conforme se puede advertir del texto citado, la ENTIDAD manifiesta
expresamente que la resolución del contrato efectuada por ella, ya había sido
susceptible de un requerimiento previo, razón por la cual corresponde a este
Colegiado proceder a analizar la validez de la Carta N° 290-2015-GRL-GSRAA
mediante la cual la GERENCIA resuelve el contrato, bajo las exigencias que se
necesitan para realizar una resolución contractual con requerimiento previo,
,
Teniendo en cuenta ello, corresponde recordar las exigencias que se deben cumplir
para realizar una resolución contractual con requerimiento previo, las cuales son las
siguientes:
iv, Transcurrido el plazo del requerimiento sin que haya sido subsanado, la parte
perjudicada comunicaró sudecisión de resolverel contrato.
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por la EMPRESA.
I
, ) Coso Arbitral: MS Servicios SAC (sucesor procesal de KG Contratistas Generales
Regional de Alto Amazonas - Yurimaguas
EIRL) vs Gerencia Sub
Tribunal Arbitral:
Sin perjuicio de lo señalado en los párrafos que preceden, este Colegiado estima
necesario tener en cuenta la Carta N° 058-2015-GRL-GSRAA/18de
9 fecha 18 de marzo
"Me dirijo a usted para saludarlo y al mismo tiempo comunicar que, visto los
documentos de la referencia, mediante el cual el Director de Infraestructura y
Coordinador de la Obra, comunican que el Expediente Técnico de la Obra
"Construcción del Embarcadero Fluvial Santa Gema de Lagunas - Distrito de
unas - Loreto", elaborado por el Consorcio Santa Gema y revisado por su
representada no se encontraba firmado y sellado por los profesionales del
plantel técnico ofertados en su propuesta técnica tanto de la contratista Y?dela
Ver Medio Probatorio 7 del escrito de Alegatos Escritos presentado por la GERENCIA. _
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Caso Arbitral: MS Servicios SAC (sucesor procesal de KG Contratistas Generales EIRL) vs Gerencia Sub
Regional de Alto Amazonas - Yurimaguas
Tribunal Arbitral:
Como se puede desprender del texto citado, lo GERENCIA, mediante lo referido carta,
realiza un requerimiento o lo EMPRESA o fin cumplo con subsanar determinados
requerimientos en un plazo de tres días calendarios.
10 Ver Medio Probatorio 7 del escrito de Alegatos Escritos presentado por la GERENCIA.
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Caso Arbitral: MS Servicios SAC (sucesor procesal de KG Contratistas Generales EIRL) vs Gerencia Sub
Regional de Alto Amazonas - Yurimaguas
Tribunal Arbitral:
De este modo, por las razones señaladas previamente, este Colegiado considera que
la Carta NO058-2015-GRL-GSRAA/18de fecha 18 de marzo de 2015 no cuenta con
todos los elementos requeridos normativamente para que sea considerada una carta
de apercibimiento de resolución contractual, razón por la cual el procedimiento
establecido en el artículo 1690 del REGLAMENTO,
tampoco se estaría cumpliendo si es
que se toma en cuenta la referida carta, como aquélla mediante la cual se realiza el
requerimiento previo y apercibimiento de resolución.
Estando a lo expuesto, este Colegiado considera que siguiendo cualquiera de los dos
caminos", en ningún caso se ha cumplido con realizar una válida resolución de
contrato, foda vez que no se ha cumplido con seguir las exigencias que establece el
artículo 1690 del REGLAMENTO,razón por la cual, al no haberse realizado
satisfactoriamente el examen respecto al aspecto formal de la resolución de contrato
efectuada por la GERENCIA mediante la Carta NO 290-2015-GRL-GSRAA,este
Colegiado estima declarar fundada la pretensión referida al presente punto
controvertido, y, en consecuencia, corresponde declarar nula la resolución del
Contrato NO049-2013-GRL-GSRAA/18,dispuesta por la Gerencia Sub Regional de Alto
Amazonas - Yurimaguas mediante Carta NO290-2015-GRL-GSRAA.
1) La C rta N° 05B-2015-GRL.GSRAA/18 de fecha lB de marzo de 2015 no cuenta con sello de cargo o firma
ecepción por parte de algún representante de la EMPRESAy ademós, no se aprecia la fecha en la que
r
habría sido notificada a la DEMANDANTE, razón por la cual no se puede determinar con certeza cuándo
vence dicho plazo.
12 El primero, consistiría en que luego de revisado el expediente, el Tribunal Arbitral concluye que la
GERENCIA no realizó requerimiento previo, pese a haberlo reconocido durante las actuaciones arbitrales
(entiéndase con ello en sus escritos); mientras que la segunda sería tomando en cuenta la Carta N° 58-
2015-GRL-GSRAA/18 de fecha 18 de marzo de 2015, como la comunicación mediante la cual la GERENCIA
realiza el requerimiento previo y apercibimiento de resolución contractual.
~'
Caso Arbitral: MS Servicios SAC (sucesor procesal de KG Contratistas Generales E/RL) vs Gerencia Sub
Regional de Alto Amazonas - Yurimaguas
Tribunal Arbitral:
POSICiÓN DE LA DEMANDANTE:
34 V.
Caso Arbitral: MS Servicios SAC (sucesor procesal de KG Contratistas Generales EIRL) vs Gerencia Sub
Regional de Alto Amazonas - Yurimaguas
Tribunal Arbitral:
los cuales según la doctrina se encuentran vinculados por estar dirigidos hacia la
consecución de una operación económica global.
"( ...)
Como se aprecia, si bien el contrato de supervisión de obra es un contrato
, independiente del contrato de obra -en tanto constituyen relaciones jurídicas
distintas-, ambos se encuentran directamente vinculados en virtud de la
alezo accesoria que tiene el primero respecto del segundo. Estare/ación de
accesoriedad determina que, por lo general, los eventos que afecte/na
ejecución de la obra también afecten las labores del supervisor."
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")
Caso Arbitral: MS Servicios SAC (sucesor procesalde KG Contratistas Genera/es EIRL) vs Gerencia Sub
Regional de Alto Amazonas - Yurimaguas
Tribunal Arbitral:
POSICiÓN DE DEMANDADA:
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(
•. ") Caso Arbitral: MS Servicios SAC (sucesor procesal de KG Contratistas Generales EIRL) vs Gerencia
Regional de Alto Amazonas - Yurimaguas
Sub
Tribunal Arbitral:
Así, a fin de realizar el análisis sobre el presente punto, este Colegiado considera tener
en cuenta lo establecido en los distintos dispositivos que la LEYy el REGLAMENTO
contienen en lo que se refiere a la Resolución del Contrato en caso de contratos de
Supervisión de Obra, con la finalidad de verificar quiénes son aquellos que se
encontrarían legitimados para resolver el contrato. En tal sentido, estando a lo
señalado previamente, tenemos que el artículo 44° de la LEY,establece lo siguiente:
Como se puede desprender del artículo 44° de la LEY,dicha norma establece que son
las partes quienes son las únicas que pueden resolver el contrato, sea la circunstancia
que corresponda, lo cual podría ser sin responsabilidad de las partes, en caso fortuito o
fuerza mayor, o por causas imputables a una de las partes.
Tribunal Arbitral:
Cualauiera de las partes puede poner fin al confrato por un hecho sobreviniente
a la suscripción del mismo, siempre que se encuentre previsto expresamente en
el contrato con sujeción a la Ley.
Por igual motivo, se puede resolver el contrato en forma parcial, dependiendo
de los alcances del incumplimiento, de la naturaleza de las prestaciones, o de
algún otro factor relevante, siempre y cuando sea posible sin afectar el contrato
en su conjunto" (Lo resaltado y subrayado es nuestro)
Como se puede advertir del artículo citado, se señala que son las partes quienes son
las únicas llamadas a poner fin al contrato, sea por el motivo que ellas estimen
conveniente, agregando dicho dispositivo la posibilidad de resolver el contrato de
forma parcial, en la medida que la naturaleza de las prestaciones lo permita.
38 I
..,
.). Caso Arbitral: MS Servicios SAC (sucesor procesal de KG Contratistas Genera/es EIRL) vs Gerencia Sub
Regional de Alto Amazonas - Yurimaguos
Tribunal Arbitral:
Una vez más, si bien es cierto que lo medular en el artículo citado son las causales
mediante las cuales las partes podrían resolver el contrato alegando el incumplimiento
de su contraria, se puede advertir que, una vez más, el legislador destina la facultad
para resolver el contrato únicamente a las partes, ya sea la Entidad o el Contratista en
su defecto.
14 ElTribunal Arbitral no estima necesario realizar un anólisisdel artículo 1700 del REGLAMENTO,foda vez que
en dicho dispositivo se señalan cuáles son los efectos de la resolución de la contractual. ya haya sido
efectuada por la Entidad o por el Contratista, razón por la cual en dicho apartado no se señala qUiénesyon
los legitimados a efectuar una resolución contractual, en el marco de un contrato que se rija bajo la
normativa de Contratación Pública.
,
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,
J. ) Caso Arbitral: MS Servicios SAC (sucesor procesal de KG Contratistas Generales EIRL) V$ Gerencia Sub
Regional de Alto Amazonas - Yurimaguas
Tribunal Arbitral:
De otro lado, es importanfe verificar que para resolver un con froto derivado de un
proceso de selección, no basfa que los únicos legitimados para resolverlo expresen su
voluntad de culminar la relación, sino que ésfa - la resolución - debe enmarcarse en
determinados supuestos de procedencia previamente establecidos en la normativa
de contratación pública, toda vez que el contrafo se rige por estas disposiciones.
15 Esto ya ha sido bastamente explicado por el Tribunal Arbitral al momento de analizar el primer P?(uto
controvertido.
~ ~
, ).. Coso Arbitrol: MS Servicios SAC (sucesor procesol de KG Contratistas Generales EIRL)V$ Gerencia Sub
JI.
Regional de Alto Amazonas - Yurimaguas
Tribunal Arbitral:
Sibien es cierto que el Contrato materia de Litis (Supervisión)tiene una intima relación
con el Contrato de Obra, en la medida que el primero existe porque existe el segundo,
no es menos cierto que la normativa de Contratación Pública se rige por distintos
principios, los cuales constituyen base tundamental de las relaciones del Estado con los
administrados y con otras entidades estatales también, siendo quizás el más
importante de ellos el Principio de Legalidad, el cual no significa otra cosa que
cualquier decisión o actividad que realiza cualquier entidad del Estado, deba tener
base legal y por lo tanto tenga sustento normativo.
De ese modo tenemos que todas las consecuencias que se deriven de las
actuaciones que las partes realicen en un contrato en el marco de Contratación
Público, deban tener un sustento normativo paro cado uno de ellas, pues la LEYy el
REGLAMENTO
son los únicos instrumentos que las partes deben observar antes. durante
y después de su ejecución contractual.
Del mismo modo, el Tribunal Arbitral 01momento de resolver las controversias que las
partes sometan a arbitraje, debe observar en todo momento lo establecido en la LEYy
el REGLAMENTO,conforme fue establecido en el numeral 6) del Acta de Instalación
del presente arbitraje.
41 (; •
'. Caso Arbitrol: MS Servicios SAC (sucesor procesal de KG Contratistas Generoles EIRL) vs Gerencia Sub
Regional de Alto Amazonas - Yurimaguas
Tribunal Arbitral:
POSICiÓN DE LA DEMANDANTE:
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Caso Arbitral: MS Servicios SAC (sucesor procesal de KG Contratistas Generales EIRL) V$ Gerencia Sub
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Tribunal Arbitral:
Seguidamente, señala la EMPRESA que si bien puede existir contrato de obra sin que
exista un contrato de supervisión, no podría existir un contrato de supervisión sin la
existencia de un contrato de obra, dado que si no existiera una obra que se ejecute,
no existiríacontrol de la ejecución, por lo que el contrato de supervisión se encuentra
supeditado a la existencia y ejecución del contrato de obra.
Por todo ello, concluye la EMPRESA que estando acreditado que la Entidad resolvió
aprobar la solicitud de Ampliación de Plazo N° 01 presentada por el Consorcio Santa
Gema por el término de sesenta (60) días calendarios, dicha parte sostiene que en
virtud a lo dispuesto en la Opinión NO035-2010/DTN,que el plazo del contrato de
Supervisiónsuscrito con KG Contratistas Generales EIRL,quedó ampliado también por
el término de sesenta (60) dios calendarios, sin condicionar tal ampliación a
determinado procedimiento a cargo del contratista supervisor.
POSICiÓN DE LA DEMANDADA:
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• Caso Arbitral: MS Servicios SAC (sucesor procesal de KG Contratistas Generales
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EIRL) vs Gerencia Sub
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Caso Arbitral: MS Servicios SAC (sucesor procesal de KG Contratistas Generales EIRL) vs Gerencia Sub
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Tribunal Arbitral:
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Tribunal Arbitral:
De este modo, si bien es cierto el CONTRATISTA recurre a una Opinión emitida por el
Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado - OSCEpara sostener que no
es necesario que el Supervisor de Obra solicite una ampliación de plazo cuando la
Por tanto, teniendo en cuenta lo expuesto a lo largo del análisis del presente punto
controvertido, este Colegiado ai verlticar que la EMPRESA no ha cumplido con
presentar su solicitud de ampliación de plazo como lo establece el REGLAMENTO,
concluye que el pedido de ampliar el contrato de supervisión, no resulta amparable,
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Tribunal Arbitral:
POSICiÓN DE LA DEMANDANTE:
POSICiÓN DE LA DEMANDADA:
Así.la EMPRESA
al tormular la referida pretensión, lo hizo en los siguientes términos:
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Tribunal Arbitral:
De ese modo, como se puede apreciar del texto citado, la EMPRESA al momento de
formular su pretensión, solicitó que en caso el Tribunal Arbitral ampliara el plazo del
contrato de supervisión, como efecto inmediato se ordenara a la ENTIDAD el pago a
favor de la DEMANDANTE el gasto general variable y el costo directo por la ampliación
de plazo otorgada.
Asi pues, estando a que el presente punto controvertido se encuentra ligado a que se
hubiese declarado aprobada la ampliación de plazo solicitada por la EMPRESA, no
correspondería determinar pago alguno derivado de los mayores gastos generales ni
costos directos debido a que la ampliación de plazo del contrato ha sido denegada.
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Tribunal Arbitral:
POSICiÓN DE LA DEMANDANTE:
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Tribunal Arbitral:
Si bien es cierto, resulta extensa la transcripción del referido artículo 179°, est!
Colegiado estima pertinente proceder de esa manera con la finalidad de no perder
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Tribunal Arbitral:
Una vez señaiado ello, corresponde a este Colegiado proceder a veriticar y analizar si
es que la EMPRESA al presentar su Liquidación del Contrato de Consultoría de Obra
mediante Carta N° 038-2016-KG.CG.EIRL
de techa 12 de mayo de 2016 ha cumplido
con todas las exigencias que el artículo 1790establece para su fundabilidad.
Entonces, como se puede apreciar, la norma señala que la condición para que el
Contratista pueda elaborar y presentar su Liquidación de Contrato de Consultoría de
Obra es que la Entidad le haya otorgado la conformidad de la última prestación,
situación que como se puede advertir en el presente caso, no ocurrió.
De ese modo, es claro que en el presente arbitraje, ya no era posible que la EMPRESA
solicitara la conformidad de la última prestación, toda vez que el contrato no culminó
satisfactoriamente para ambas partes, pues la ENTIDAD procedió a resolver el contrato
-sin éxito, de acuerdo al anáiisis realizado en el primer punto controvertido- y de este
modo, ninguna de las partes cumplió con las prestacionesl7 a las cuales se había
comprometido en virtud de su suscripción.
17 Cabe precisar que el Tribunal Arbitral al hacer esta precisión, no lo hace como resultado de un examen
minucioso de los obligaciones contenidas en las Bases, Contrato y/u otra documentación vinculante, Sin!
que ello se refiere a los intereses bósicos, pero esenciales, de las partes 01 suscribirel contrato: el Contratista,
recibir un pago por la prestación de suselVicio;y la Entidad, recibir lo prestación de un servicio.
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Tribunal Arbitral:
POSICiÓN DE LA DEMANDADA:
Elanálisisa realizar por este Colegiado en el presente punto controvertido, está dirigido
en determinar si le asiste el derecho a la EMPRESA de recibir el pago de la suma de SI.
109,108.10(Ciento Nueve Mil Ciento Ocho con 10/100 Soles) por la aprobación de la
liquidación.
Como se puede apreciar, la EMPRESA no estaría solicitando otra cosa sino el pago por
la aprobación de la Liquidación del Contrato de Consultoría de Obra, aprobación
que, de acuerdo a lo señalado por este Colegiado en el punto precedente, ha sido
declarado improcedente.
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Laud6Arl:5itral de Derecho
Tribunal Arbitral:
Asi pues, estando a que el presente punto controvertido se encuentra ligado a que se
hubiese declarado aprobada la Liquidación de Contrato presentada por la EMPRESA,
no correspondería determinar pago alguno derivado por ella.
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Tribunal Arbitral:
"El tribunal arbitral fijará en el laudo los costos del arbitraje. Los costos del
arbitraje comprenden:
a. Los honorarios y gastos del tribunal arbitral.
b. Los honorarios y gastos del secretario.
c. Los gastos administrativos de la institución arbitral
d. Los honorarios y gastos de los peritos o de cualquier otra asistencia requerida
por el tribunal arbitral
e. Los gastos razonables incurridos por las partes para su defensa en el arbitraje.
f. Los demás gastos razonables originados en las actuaciones arbitrales".
Asimismo,el numeral l. del Artículo 73° del D.L. N° 1071señala que los Árbitros deben
tener presente, de ser el caso, lo pactado en el convenio arbitral; además, tal norma
legal establece que si el convenio arbitral no contiene pacto alguno sobre los gastos,
los costos del arbitraje serán de cargo de la parte vencida; sin embargo, los Árbitros
podrán distribuir y prorratear estos costos entre las partes, si estiman que el prorrateo es
razonable, teniendo en cuenta las circunstancias del caso.
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Loudo Arbitral de Derecho
TribunOI Arbitro/:
¡ Presentación de
SI. 16,845.00 SI. 16,845.00 5/.33,690.00
. Demanda
Acumulación de
5/.9,250.00 5/.9,250.00 SI. 18,500.00
Pretensiones
,
18 Este buen comportamiento se refiere a la actitud y disposición de los partes al enfrentar la presa te
controversia. lo cual se ve traducido en lo presentación de sus escritos postuloforios. los cuales sirvieron ro
determinar la decisión del Tribunal Arbitral en el presente laudo.
19 la liquidación de Honorarios Arbitrales comprenden los Honorarios Arbitrales de cada uno de los
del Tribunal Arbitral. así como los honorarios del Secretario Arbitral. que fueron establecidos en cada
miembrOI
una de .
las liquidaciones realizadas durante el presente arbitraje.
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.
"
Caso Arbitral: MS Servicios SAC (sucesor procesal de KG Contratistas Generales EIRL)vs Gerencia Sub
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Tribunal Arbitral:
Que, finalmente, el Tribunal Arbitral deja constancia que para la expedición de este
Laudo ha analizado todos los argumentos de defensa expuestos por las partes y ha
examinado cada una de las pruebas aportadas por éstas de acuerdo a las reglas de
la sana crítica y al principio de libre valoración de la prueba y que el sentido de su
Decisión es el resultado de ese análisis y de su convicción sobre la controversia, al
margen de que algunas pruebas presentadas o actuadas y algunos de los argumentos
esgrimidos por las partes no hayan sido expresamente citados en el presente laudo,
habiendo tenido también presente durante la tramitación de todo este proceso
arbitral y en la expedición de este laudo, los principios que orientan y ordenan todo
arbitraje y que fueron consignados en el Acta de Instalación del Tribunal Arbitral.
Por las razones expuestas, de conformidad con las reglas contenidas en el Acta de
Instalación, el Colegiado Arbitral resolviendo en Derecho LAUDA:
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Tribunal Arbitral:
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Caso Arbitral: MS SeNicios SAC (sucesor procesal de KG Contratistas Generales EIRL) vs Gerencia Sub
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Tribunal Arbitral:
SÉTIMO.- DISPÓNGASE que ambas partes asuman en partes iguales, los gastos
arbitrales, las costas y costos generados por la tramitación del presente proceso
arbitral conforme a las precisiones indicadas en la parte considerativa del presente
Laudo Arbitral.
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