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87-106 Blancas PDF
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fundamentales en la
jurisprudencia constitucional
Carlos Blancas Bustarnante
Abogado, Titular del Estudio Carlos Biancas
Bustarnante. Abogados, Profesor Principal de
la Facultad de Derecho y de la Maestría de De-
recho Constitucional de la Pontificia Universi-
dad Católica del Peru, ex Ministro de Trabajo,
ex Ministro de Justicia, ex Diputado Nacional,
integrante de la Comisión de Estudios de las
Bases de la Reforma Constitucional (2001) y
de la Comisión redactora del proyecto de la Ley
General de Trabajo (2002)
Uno de los momentos en que dicho conflicto suele emerger con caracteristicas
particularmente intensas y consecuencias más graves es e l de la extinción de la
relación de trabajo por iniciativa del empleador, cuando ésta, lejos de estar fun-
dada en e l incumplimiento de sus obligaciones por e l trabajador, tenga por mo-
tivo impedirle e l ejercicio de sus derechos o sancionarlo a causa de él, o asimis-
mo, incluso s i tal decisión se encuentra justificada, cuando la realización del
despido conlleva la lesión de aquellos derechos.
Teniendo en cuenta estas premisas, el presente trabajo tiene por objeto abordar
la cuestión atinente a la protección del trabajador frente a despidos lesivos de
sus derechos fundamentales en sede jurisdiccional constitucional, a partir de la
jurisprudencia del Tribunal Constitucional peruano.
Una cuestión inicial, antes de establecer la posible relación entre derechos fun-
damentales y relación de trabajo, y habida cuenta de que ésta ultima se desen-
vuelve en el ámbito privado, reside en determinar si tales derechos son oponibles
entre particulares, es decir en el marco de relaciones jurídicas privadas, general-
mente establecidas al amparo de la libertad de contratación y del principio de la
i
autonomía de la voluntad.
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El despido lesivo de derechos fundamentales en la jurisprudencia constitucional
los que corresponden a toda persona como miembro del pueblo del Estado y que
le aseguran el respeto y protección de sus libertades ante el poder de éste, ope-
rando como un limite al mismo y garantía del status reconocido a la persona en
su relación con el Estado. Por ello, esos derechos además de subjetivos, como
lo es todo derecho, son "públicos" en cuanto a través de ellos se define la rela-
ción jurídica entre el individuo y el Estado. Por su parte, Schmitt considera que:
la función de los derechos fundamentales en el ordenamiento constitucional con-
siste en garantizar una esfera de libertad individual, ilimitada, en principio, fren-
te a la posibilidad de injerencia del Estado que, por el contrario, es limitada. en
principio.84
Las razones principales que han llevado al tribunal alemán, y luego a otros, a sos-
tener esta doctrina pueden sintetizarse, en el siguiente modo:
84 SCHMIV Carl. 7eoria de la Constitución". Alianza Editorial S.A.. Maddd. 1982, p.170.
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Carlos Blancas Busfamante
91 Para una amplia exposición sobre el lema Ver CARRILLO C A I E . Manr .os Oerech3s -aoorales en la Constlu.
ciones Hispanoamencanas oases pala L1 Esl~do Comparaao En. Const 1,c on Traoa o y Segunaad Social.
AAW, Asociacfon-atora' para e Dessrro o. L n a 1993. p.p.63-82.
El despido lesivo d e derechos fundamentales en ia jurisprudencia constitucional
Sin embargo, desde hace algún tiempo, la doctrina ha puesto de relieve que
además de los dererhos específicamente laborales reconocidos en las consti-
tuciones, existen otros derechos fundamentales que tienen especial relevancia
en las relaciones laborales al punto que de su ejercicio efectivo puede depen-
der que el trabajador disfnite realmente de sus derechos de naturaleza laboral.
Alonso Olea, a quien se debe esta perspectiva, se ha referido a la "versión la-
boral de los derechos fundamentales" y ha señalado que estos derechos "pue-
den emerger u ocumi; y aun ocurrir con manifestaciones tipicas, en conexión
con las relaciones individualesy colectivas de trabajo':93
Entre tales derechos, Alonso Olea menciona, con referencia, desde luego, a los
derechos enumerados en la Constitución española, los siguientes: libertad ideo-
lógica, derecho a la intimidad personal, derechos de reunión y manifestación pa-
cifica. derecho a expresary difundir libremente los pensamientos, ideas y opinio-
nes y el derecho a la tutela judicial efectiva. Sin embargo. este enunciado no tie-
ne carácter exhaustivo o cenado, ya que el mismo autor señala que "esta ver-
sión laboral de vi~tualmentetodos los derechos fundamentalesy libertades púbii-
cas, muestra la existencia de un 'Derecho consfitucional del Trabajo': 94
Qué duda cabe respecto a que si bien existen en la Constitución derechos ti-
picamente laborales, que se anteponen al contrato de trabajo y configuran
las bases mismas de toda relación laboral. los demás derechos fundamenta-
les que el trabajador posee como persona y ciudadano, forman igualmente
parte de su situación juridica o "status" en la empresa, en la medida que
aquella relación no puede privar al trabajador de su condición de persona y
ciudadano ni. por cierto, impedirle el ejercicio de los derechos que le corres-
ponden como tal. Además, como lo ha puesto de relieve, Alonso Olea, el ejer-
cicio de muchos, si no todos, estos derechos suele aparecer como premisa
92 La Constitución peruana de 1993, con evidente incorrección. sólo denomina como Derechos Fundamentalesa los
derechos de la persona (Titulo i, Capaulo I), englobando a los derechos de origen laboral en el rubro de "Derechos
Sociales y Ewnómicos"(Tituio l. Capitulo 11). No obstante. el campo de protección reservado a las a la Acción de
Amparo, comprende a ios "derechos reconocidos por la Constitución" (Constitución. articulo 202.2).
93 ALONSO OLEA. Manuel, "Las fuentes del Derecho en especial del Derechodel Trabajo según la Constitución", Edi-
torial Civilas, Madrid, 1990, p.28.
9'4 Ibidem. pp. 29. Ei mismo autor señala. consolidando este criterio, que F l Derecho del Trabajo no es tanto o no es
sólo una disciplina juridica que acote para si una zona determinada del ordenamiento juridico; es además una for-
ma de contemplar el ordenamiento todo. en to
OB13310S Q:e son oerc lados en el Seno de una reiacion 1.r d.ca aoora por c .oaoanos Que a propio t wnpo, son
1raoaao3res ), por tanlo se Convierten en verdaderos aerpcnos aoora es por razon oe cs su eios y de a naturaie.
za oe a re ac6n ~ r i o c aen QJe Se hacen valer. (clt por C a r ~o Ca e. 'Jac'n a fler o zacon ocl contenido labo-
ral de la Constituci6n. En: Balance de la reforma laboral Peruana. MW. Sociedad Peruana de Derecho del Traba-
jo y de la Seguridad Social. Lima, 2001).
96 Vid. MARTiN VALVERDE,Antonio, Rodrig
.
-.
.'):.
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-.
Afirmar la eficacia de los derechos fundamentales en la relación de trabajo
significa limitar el campo de la autonomia privada no sólo en el momento
constitutivo y regulador de aquella, sino durante su vigencia y desenvolvi-
miento, de modo tal que, como se ha dicho autorizadamente, "los derechos
fundamentales se erigen en limites infranqueables que al empresario no le
es dable desconocer en uso de su poder de dirección".97 Porque, en efec-
to, sin la existencia de tales límites, el poder de dirección del empleador que,
en principio, es legitimo por estar basado en la libertad de empresa que
nuestra Constitución reconoce en su articulo 59, podría desbordarse y afec-
tar aquellos derechos. En estos poderes, conferidos al empleador para or-
ganizar la producción y dirigir la fuerza de trabajo con criterios de eficiencia
y productividad, no sólo en beneficio propio sino de la sociedad en su con-
junto, radica, sin duda, el mayor peligro para los derechos fundamentales
del trabajador en la relación de trabajo.
Para el trabajador, desde luego, siendo grave toda afectación a sus derechos
durante la vida de la relación laboral. aquélla reviste mayor trascendencia cuan-
do debido al ejercicio de estos pierde su trabajo, razón por la cual la vinculación
entre el despido y los derechos fundamentales resulta uno de los temas de ma-
yor importancia, en orden a la efectiva protección de estos en el marco de la re-
lación laboral.
La posible lesión a los derechos fundamentales por la vía del despido, puede
darse, como lo señala Pedrajas 'O1 mediante la presencia, patente o encubier-
ta, de un móvil reñido con esos derechos o a través de la preparación o realiza-
ción del despido de forma tal que éstos resulten lesionados.
*O7 sentencia ael7 de ~ o v i & 9 6 oe 2002, Expe3 eile ha24W M 0 2 - M C Lima D ocoro Anion c GonzB e2 R os En
la m sma sentencla. el TC sostiene qJe no ?.ese aiegaise 'n ngLn lipo de zona innneiao e a a oefensa oe a cons.
tt~conalioaao la p r o t m 6 n de los oerecnos n-manos'
96
PEDRLAS MOREb.0. Aodbn. Desoido y Derechx F~naamenta~es.
Edlorial Tmna, Madnd. 1992 p p 142.
El desoido lesivo de derechos fundamentales en la iurfsorudencia constifuu'onal
Desde esta perspectiva, resulta perfectamente posible que la actuación del em-
pleador en orden a la investigación de la conducta del trabajador, que justifique
La acción de nulidad del despido se interpone y tramita ante los juzgados espe-
cializados de trabajo y excluye la acción indemnizatoria que, alternativamente,
98
El desDido lesivo d e derechos fundamentales e n l a iurisDrudencia mnstitocionai
puede plantear el trabajador en caso de despidolos. Para que dicha acción pro-
ceda, con la consiguiente declaración de nulidad deldespido y la reposición del
trabajador, éste debe alegar y demostrar, que el motivo al que realmente obe-
dece el despido es uno de aquellos taxativamente señalados en la ley.106 La
enumeración que hace la ley, se refiere al despido motivado por la afiliación o la
actividad sindical del trabajador, la elección y el ejercicio de funciones de repre-
sentación sindical, la discriminación por sexo, raza. religión, opinión o idioma. el
embarazo de la trabajadora, formular reclamos o quejas contra el empleador y
por ser portador del VIHISIDAqo7.
De esta manera, la figura del despido nulo corresponde a la del despido lesivo
de derechos fundamentales, pues de la enumeración de motivos ilícitos que for-
mula la ley se deduce, sin dificultad, que la calificación de "nulo" la reserva a
aquellos despidos que lesionan los derechos fundamentales cuya protección se
encuentra implícita detrás de cada uno de esos motivos proscritos. No obstan-
te, hay que anotar que aquella figura, con ser importante, no constituye el cau-
ce procesal único para la tutela del conjunto de derechos fundamentales del tra-
bajador, pues "el efecto concreto de la enumeración legal consiste en reservar
la declaración de nulidad únicamente a la lesión de los derechos fundamentales
comprendidos en ella, excluyendo, por tanto, que ésta pueda extenderse, en for-
ma general, a toda violación de los derechos fundamentales que opere efectiva-
mente como motivo real del despido"Og.
De allí, que se haya planteado que la via procesal idónea para la defensa de
esos derechos fundamentales excluidos del "despido nulo" sea la acción de am-
paro, regulada en el articulo 200.1 de la C o n ~ t i t u c i ó n ~ ~ ~ .
a) Que, la doctrina de las vías paralelas supone la existencia de una via ordi-
naria idónea para la protección del derecho lesionado, esto es no menos
115 Conforme al ámbito que le establece, de modo expreso. el numeral 2. del artículo 2 0 0 V e la Constitución. que. a su
vez. reproduce lo que establecid el articulo 295 de la Constitución de 1979.
116 Indica Lazarini que "El amparo es un remedio excepcional y, por ello, requiere, para su viabilidad, el agotamiento
de toda otra posibilidad de reparación por via administra
-
A1 ,ma a iespecto Lauann! que ' la eXfSlCnClaae Proceo 3 enlos pre, os o oe vas paiale as no ser6n oonaculo
a' ar-=aro. s e irdnsito por e los Iraleia aPareado .n cano gra.e e rreparao e y s emi:e que aparezca de modo
c orc man Iiesto a egl mosd de una ieS1nCC on Cualq~era a os aerecnos consi !.cona
sé Luis, op.cR.,p.p.95.96).
z a l x ." (Lazzarin,. Jo-
118 Vid. FIZ ZAMUDIO, HBctor, 'La prO1eCCión Procesal de 10s derechos humanos ante las jurisdicciones nacionales",
Editorial Cívitas S.A.. Madrid. 1982. p.49.
119 El alticulo 43 de ests~onstituciondice: 'Tcda p e m w e d e intemoner
~ ~~~ ~ ,~ ~ amión
.... exrrpdita
.-.. ~.,
v ,anida da amnam aiemnre
- 7 - - - - -
que no ex.= otro meaopocia =as ooneo. cintra todo acto u antsi6n de anonoaocs p3,cas o ae palin.arer qe .
en toma a c t a o nminenre es one. restnna. ahere o amenace. cm amnraneaaa o iiepai gao mand esia aerecnos y ga-
rantias reconotsoaspor esia Caisimclon .n traiaoo o una ley. En el caso. el pez w r a oec arar .a nmstnJciona aao
de ia n o n a en que se funde el acto u omisión lesiva".
102
El despido lesivo de derechos fundamentales e n la juriSpNdencia constitucional
120 Sentencia TC del 1012.97 (Expediente N V 9 4 4 - 7 7 - M C ) .Vid, en el mimo sentido. Sentencia TC del 10.12.97
(Exp. N* 538-97-MC); Sentencia TC del 08-07.98 (Expediente N* 757-97-AiVTC); Sentencia TC del 06.1198
(Exp. N" 795-98.MC. La Libertad); Sentencia TC del 18.11.99 (Exp. NW45.22.MC). y Sentencia TC del
21.12.2000 íExo. Ne875-200O.MC. Limal. En este última el TC reitera Que "el amoaro en nuestro ordenamiento
,iuridico no tiene la condición de oroceso residual. exceDcional o extraordina;io. v. aue.'oor
, ., tanlo.. imoonaa
, - como con-
.~
~~~~
dici6n de
~~~ ..la.acción
. - ~ oue
-...antes d; acudirse a esta via.
~~~~~~~-~ ~~~ ~~~ ~.~i l afectado en sus derechos constilucionales tenaa aue aoo
~~ ~ ~ ~~
3~ ~
rar .as t as :udcia es oro nanas que p.eTdl ox siir Po<e! r n i r a r o , (...)el ampari r o es slno LP plC:ES3 a .ern~i.-
.o cuya elecc 2- 'ac. la1va no 1 en? otros m; les qLe os que se aerwan ce a pmp a csln.c'.ra ce oroceso ( i
Siempre que en el se pretenda la tutela de derechos subjetivos reconocidos en el Texio Constitucional'
121 Sentencia de¡ 13 de Mano de 2003 (Exp. NQ976-2001-MC, HuBnuCO).
Carlos Blancas Bustamanfe
concluye que el artículo 34 del D. Leg. 728 "ha previsto la indemnización como
uno de los modos mediante los cuales el trabajador despedido arbitrariamente
puede ser protegido adecuadamente y, por ello, no es inconstitucionalo
El otro régimen de protección, de carácter "procesal" es aquel que "en vez de pre-
ver una eficacia resarcitoria, pueda establecerse una via procesal de eficacia res-
titutoria. Es lo que sucede con el régimen de proteccidn procesal previsto a tra-
vés del proceso de amparo constitucional".
105
Carlos Bianws Bustamante
ser excluido. a priori, ningún acto que afecte derechos de otras personas, tal co-
mo lo ha señalado el propio Tribunal al indicar que "...el Juez Constitucional, en
procesos como el presente, no puede conocer un proceso de calificación de
despido arbitrario en los términos prescritos en la denominada Ley de Producti-
vidad y Competitividad Laboral (...) sino solamente aquellos en los cuales el ale-
gado despido, resulte eventualmente o no lesivo a derechos fundamentales de
la persona humana"'25.
Por ello, parece conveniente, y, sobre todo, coherente con el desarrollo concep-
tual realizado por la jurisprudencia del TC, no seguir insistiendo en el uso de la
expresión despido "arbitrario" para referirse a dos supuestos claramente diferen-
tes, pues si bien. en un sentido lato, también es arbitrario el despido que agra-
via derechos fundamentales, en un sentido específico, sólo lo es aquel que re-
sulta injustificado ante la insuficiencia, ausencia de gravedad o falta de demos-
tración de la causa justa invocada, reservando la expresión de "despido lesivo
de derechos fundamentales" a aquel cuyo motivo real o forma de ejecución su-
pone el agravio de los derechos constitucionales del trabajador.
125 Sentencia del 10 de Agosto de 1999. Expediente N' 150-94MC,Lima. Francisco Jorge UrbanoAmayo con Fon-
do de Empleados del Banco de la Nación.
126 Sentencia del 13 de Marzo de 2003. Exp. NQ976-2W1-MC.