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VISTOS:
2
Se deja constancia que en el libelo de autos deducido bajo el Rol
N 3571-17CPT, las seores y . seores Diputados requirentes no
objetaron la constitucionalidad del articulo Io, numeral 2o, inciso
quinto del proyecto de ley, que introduce un nuevo articulo 119 bis
00 11 6 ii
O R G A N I Z A C I N (ES) E X P O S I T O R (A)
Y CONSIDERANDO:
CAPTULO PRIMERO.
I. LA IMPUGNACIN.
IV. ANTECEDENTES.
1. El proyecto.
2. Regulacin histrica.
V. LOS PRECEDENTES
V I . CRITERIOS INTERPRETATIVOS.
3
A c ta de la J u n ta M ilita r
1.0 Sesin 280a celebrada el 03 de septiembre de 1976
Nota :
En el marco de la exposicin efectuada por el seor Consejero Enrique Ortzar relativo
a materias consultivas sobre las Actas Constitucionales Ns, 2, 3 y 4, se traba debate
torno al derecho a la vida, y en especial la de quin est por nacer.
El seor ORTUZAR. - Por lo tanto, de la manera como sealo, la ley protege la vida
del que est por nacer. El legislador ver cmo, y en esa forma se salva el problema.
El seor CORONEL (J) LYON.- Ah no habra problema.
la vida en el caso del que est por nacer. Si se suprime
el inciso, podra darse la otra interpretacin que nos
llevara al otro extremo y se dira: "Nos pronunciamos
definitivamente en contra del aborto, incluso del aborto
teraputico; o sea, de toda clase de abortos. Esa es la
razn por la cual se contempl la disposicin. De otra
manera, mucho mejor sera suprimirlo, como se dice. Por
lo tanto, de la manera como sealo, la ley protege la
vida del que est por nacer. El legislador ver cmo, y
en esa forma se salva el problema".
4
A c ta de C o m is i n de E s tu d io s de la N ueva C o n s titu c i n 1 .6 1 . S e s i n 4 0 7 *, c e le b r a d a e l
9 de a g o s to de 1978.
La Comisin se rene bajo la presidencia del seor Enrique Ortzar Escobar, con
asistencia de sus miembros seores Ral Bertelsen Repetto, Juan de Dios Carmona
Peralta, Jaime Guzmn Errzuriz, Gustavo Lores Rojas y las seoras Luz Bulnes Aldunate
y Alicia Romo Romn,
Acta de Secretario, el Prosecretario, seor Rafael Larrain Cruz.
El seor ORTZAR (Presidente) declara, en el nombre de Dios, abierta la sesin.
ORDEN DEL DA
Informe de la Comisin
El seor GUZMN formula indicacin para reemplazar la frase final del inciso sexto del
prrafo 50 que dice: "no es menos que desde su concepcin como ser humano...", por la
siguiente: "no es menos que ya en la vida intrauterina tiene una existencia real que
debe serle reconocida. Se constitucionaliza asi una norma que por lo dems contempla
nuestro Cdigo Civil desde su dictacin". Explica que de esta manera se evita la
polmica relativa al momento en que el ser humano tiene una existencia real.
El seor BERTELSEN juzga peligrosa la indicacin del seor Guzmn, porque podria
pensarse que esta Comisin es tan avanzada en su criterio que reconoce el derecho a
la vida del ser que se encuentra en una probeta.
El seor GUZMN replica que el problema podria salvarse expresando: "no es menos que
ya antes de ste" antes del nacimiento "el ser tiene una existencia real que debe
serle reconocida".
El seor BERTELSEN estima que esta sugerencia constituye una perogrullada, y que
prefiere el primitivo texto propuesto por la Mesa.
El seor GUZMN dice que, entonces, reformula su proposicin anterior.
El seor BERTELSEN insiste en que en estos momentos no conviene hacer una referencia
de esa naturaleza.
El seor ORTZAR (Presidente) discrepa de esta indicacin, porque al sealar que "Se
constitucionaliza asi una norma que .por lo dems contempla nuestro Cdigo Civil
desde su dictacin", se est dando a la materia contenida en los prrafos que se desea
suprimir un alcance que la Comisin no consider.
El seor GUZMN precisa que la frase referida tiende a formalizar lo que siempre ha
hecho la legislacin chilena.
001228
redaccin final del texto de la Constitucin Poltica de
1980, que se someterla a aprobacin plebiscitaria el 11
de septiembre del mismo ao, destaca en primer lugar la
respuesta que dar el comisionado Bertelsen al
comisionado Guzmn ante la indicacin que formulara ste,
en orden a consignar en el texto constitucional el
reconocimiento que el no nacido, ya en la vida
intrauterina, tiene una existencia real. El comisionado
Bertelsen advertir entonces que "es peligrosa la
indicacin del seor Guzmn, porque podra pensarse que
esta Comisin es tan avanzada en su criterio que reconoce
el derecho a la vida del ser que se encuentra en una
probeta". Finalmente concluye el debate el Presidente de
la Comisin, seor Ortzar acordando la frmula que
actualmente rige, fundado en que "la ventaja del texto
1. Sociedad pluralista.
1
2. Derechos de la mujer.
establecida en el proyecto.
CAPTULO SEGUNDO.
OBJECIN DE CONCIENCIA.
DISIDENCIAS
V I . CONSIDERACIONES FINALES.
81. Que, en base a los razonamientos que preceden,
los Ministros que suscriben este voto declararn que el
articulo Io N 1 del proyecto de ley que regula la
despenalizacin de la interrupcin voluntaria del
embarazo en tres causales, vulnera el artculo 19 N Io,
incisos primero y segundo, de la Constitucin, en
relacin con su artculo Io, inciso primero. Ello, en la
medida que el legislador ha desconocido el marco
aplicable al cumplimiento del encargo que le efectuara el
Constituyente en orden a proteger la vida del ser humano
que est por nacer. Al hacerlo, ha vulnerado, adems, el
artculo 6o, que consagra los principios de supremaca
constitucional y de fuerza normativa directa de la Carta
Fundamental respecto de toda persona, institucin o
grupo, como su artculo Io, inciso segundo, que recoge el
principio de clausura del derecho pblico, segn el cual
"ninguna magistratura, ninguna persona ni grupo de
personas pueden atribuirse, ni aun a pretexto de
circunstancias extraordinarias, otra autoridad o derechos
que los que expresamente se les hayan conferido en virtud
de la Constitucin o las leyes."
Adicionalmente, transgrede el artculo 19 N 26
constitucional que consagra la reserva legal en materia
de derechos fundamentales y que slo permite imponer
lmites a los mismos cuando la Constitucin lo autoriza y
siempre que se respete la esencia o ncleo irreductible
del respectivo derecho. Ello, en atencin a que las tres
causales contempladas en dicha norma conducen a terminar,
definitiva e irremediablemente, con la vida del ser
humano en gestacin sin que un ejercicio de ponderacin
de los dems derechos concernidos -que no es monopolio
del legislador- satisfaga los estndares constitucionales
permitidos;
82. Que, sin perjuicio de lo expresado, todo el
mecanismo contemplado en el mismo numeral 1 del artculo
1 del proyecto de ley cuestionado -que modifica el
articulo 119 del Cdigo Sanitario- para que se obtenga la
autorizacin de la mujer, se preste la informacin
pertinente y opere el respectivo programa de
acompaamiento, resulta asimismo inconstitucional por las
mismas razones antes consignadas;
83. Que, por su parte, el numeral 2 del articulo Io
del proyecto de ley, que incorpora un nuevo artculo 119
bis al Cdigo Sanitario, tambin es inconstitucional,
porque, al regular las exigencias de diagnstico mdico
para que operen las tres causales incurre en una
indeterminacin y una falta de especificidad que slo
agravan el efecto de acabar con la vida de un ser humano.
El proyecto de ley es tan vago que, al final, la
vida del que est por nacer queda entregada a la
apreciacin amplia de mdicos que han de proceder en
situaciones de extrema urgencia y, muchas veces, sin el
apoyo tecnolgico adecuado para efectuar un diagnstico
que puede llevar al trmino de su vida. En efecto, en el
caso de la primera causal, se exige contar "con el
respectivo diagnstico mdico". Tratndose de la segunda
causal, la intervencin requiere contar con "dos
diagnsticos mdicos, en igual sentido de mdicos
especialistas". Si se trata de la tercera causal es
necesario que "un equipo de salud, especialmente
conformado para estos efectos" confirme la concurrencia
de los hechos constitutivos de violacin y la edad
gestacional. Nada se dice en el proyecto de ley sobre la
especialidad de estos facultativos acentuando la
indeterminacin del procedimiento. De tal manera que el
proyecto de ley presenta aspectos abiertos y flexibles
que abren espacio para la prctica de maniobras
fraudulentas.
Si se sostuviera -hipotticamente- que lo que el
legislador est regulando son limitaciones a la
proteccin de la vida del que est por nacer, es claro
que no se satisfacen los estndares constitucionales
desarrollados por la jurisprudencia de esta Magistratura
//(do
I . La regla.
PREVENCIONES
II
9 . Son dos los grandes objetivos del presente voto
*
particular concurrente al disidente (el cual tambin se
suscribe).
II." LO BSICO.
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>
19 . La norma constitucional "La ley protege la vida
del que est por nacer" est redactada con un alto grado
de precisin, a lo cual contribuye de manera determinante
el vocablo "vida" y la expresin " [] el que est por
nacer". En efecto, la segunda parte de la oracin
compuesta por la frase "la vida del que est por nacer"
limita enormemente las opciones interpretativas posibles
de la oracin completa.
A. LIBERTAD DE PENSAMIENTO.
Io. Que la facultad de conducirse de acuerdo con las
propias convicciones y mantenerse frente a terceros,
tanto de palabra, a travs de las libertades de expresin
y enseanza, mediante actos coherentes con ella, es la
Cforma como se ampara la libertad de pensamiento.
y) -w
El ejercicio de dicha libertad tiene como lmite el
respeto de los derechos de los dems, lmite que podr
ser entregado al legislador. Adems la idea de la fuerza
expansiva de los derechos y la necesidad de interpretar
los lmites que se instauren, nos conduce a que la mera
existencia formal de un deber jurdico no anula, en
principio, la potestad de actuar conforme a las propias
convicciones, situacin que estara protegida mediante el
derecho especfico a la objecin de conciencia. No se
trata de una proteccin absoluta e incondicional, de
forma que el fundamento del deber jurdico objetado, que
es la pretensin de incumplirlo no resulta admisible para
el Derecho aunque lo sea para el sistema moral del
sujeto, entonces surgir el conflicto que desemboca en la
objecin de conciencia;
2o . Que la autonoma de un sujeto, aunque al
principio inmune frente a la coaccin del Estado y de
otras personas, encuentra un lmite insalvable para su
expansin en la autonoma de los dems, protegida por
los mandatos jurdicos que ordenan a la comunidad;
3o . Que adoptando un criterio amplio de libertad de
pensamiento, que incluya reflexiones ticas de la
persona, como si se restringe al derecho que ampara
nicamente los juicios morales del sujeto se puede
afirmar que se trata del derecho que fundamenta, en
ltima instancia, y ampara la objecin de conciencia;
4o. Que, debe entenderse, desde la perspectiva de la
normativa aplicable a un sistema jurdico que, existe un
grado de relacin entre la libertad ideolgica y
religiosa y la libertad de conciencia, hasta el punto que
sta es una consecuencia del derecho fundamental que se
da en una situacin muy concreta: cuando la actuacin en
conciencia resulta contraria a un mandato jurdico;
C. OBJECIONES DE CONCIENCIAS.
10. Que para Alfonso Ruiz Miguel (Sobre la
fundamentacin de la objecin de conciencia. En. Anuario
de Derechos Humanos, 1986-87, N4, p. 416), en relacin a
la objecin de conciencia: "Proponer una teora general
lo ms completa y coherente posible sobre el tema que
delimitara las razones en las que tal objecin podra
fundamentarse y que estableciera criterios para
diferenciar entre posibles casos que merezca un trato
distinto", no puede suponer la aceptacin con carcter
general de toda pretensin calificable como objecin de
conciencia, sino simplemente la posibilidad de establecer
una regulacin aplicable a todo presupuesto en que pueda
aparecer;
11. Que en el caso de objecin de conciencia el
proceso subjetivo que lleva a ella no es evaluable
externamente sin entrar en injerencias inadmisibles en la
conciencia personal. En trminos formales como la
valoracin de cada persona a la del deber, hecho que,
como tal, siempre define la objecin de conciencia, corre
el riesgo de acercar peligrosamente la definicin del
fenmeno a la valoracin del contenido de las creencias
del sujeto objetor;
12. Que el deber objetado es un elemento relevante
en el esquema del derecho, pero no tiene la entidad
suficiente como para justificar el tratamiento de cada
supuesto de obj ecin de conciencia como fenmenos de
diferentes naturaleza o sustancia, pues el elemento
definitorio de esta institucin es el juicio de
conciencia de la persona a partir de la contradiccin
entre mandatos. El objeto material regulado por el deber
jurdico al que se objeta es secundario, no hace variar
la naturaleza jurdica de la reaccin moral que pueda
suscitarse frente a l.
Como un fenmeno eminentemente subjetivo, la
objecin de conciencia, al plantearse para las distintas
personas en distintas situaciones, siempre repetir el
mismo esquema, variando slo el elemento ms externo al
sujeto (el deber objetado) y el contenido del juicio de
valor al respecto, aunque no la conclusin de este (el
rechazo por considerarlo incompatible con las propias
convicciones) (Daniel Capodiferro Cubero, La objecin de
conciencia: estructuras y pautas de ponderacin, Ed.
Bosch, Espaa, 2013, p. 37);
F.- PONDERACIN.
27. Que si la conducta del objetor afecta
negativamente a determinados derechos y principios
constitucionales sobre los que no tienen ninguna
legitimidad para disponer parece razonable que el
Ordenamiento Jurdico no permita la plena expansin de su
derecho, al no garantizarle la proteccin del resto de
1
6.- CONCLUSIONES.
33 . El problema de la inclusin de la objecin de
conciencia sin limites en un ordenamiento jurdico es la
desaparicin prctica de ste. En la medida que el
Derecho es el garante ltimo de la paz social y la
libertad individual, negar, por norma general, la
obligatoriedad de las normas al hacerlas depender de la
voluntad individual equivaldra a hacerla desaparecer;
34 . La objecin de conciencia debe entenderse como
una autorizacin normativa de conductas que, de otro
modo, estaran completamente vedadas. Se trata de una
opcin que el Derecho ofrece, bajo condiciones estrictas,
a los sujetos obligados por un deber jurdico para
liberarse del mismo en casos tasados, incumpliendo el
principio general de la obediencia a las normas que, de
otro modo, seria insalvable este carcter de autorizacin
y, por tanto, es de naturaleza excepcional;
35 . Que un reconocimiento normativo, con la mayor
precisin posible, del derecho de objecin de conciencia
como tal en relacin con aquellos supuestos en los que
pueda operar, con independencia de los requisitos que se
exijan en cada situacin para que la pretensin del
objetor produzca efectos liberatorios o que pudiera caber
la posibilidad, por razn de las peculiaridades
caractersticas del deber que se rechaza u objeta, de
otorgar efectos a una pretensin de objecin de
conciencia ante un supuesto no reconocido;
36 . Que ante una falta de regulacin unitaria de la
institucin -objecin de conciencia-, con alcance
general, donde se defina en que consiste el derecho de
objecin de conciencia, cul es su fundamentacin, en qu
supuestos y cmo resulta operativo y cules son los
mecanismos para su garanta. No es un derecho
fundamental, aunque su vinculacin necesaria con la
libertad de pensamiento hace que tampoco deba ser
considerado un derecho constitucional autnomo;
37 . Que la frmula que parece ms acertada, en la
doctrina ha sido la empleada por la Constitucin
portuguesa en su Art. 41.6: el simple reconocimiento del
derecho acompaado de la remisin a la ley como
instrumento necesario para la configuracin efectiva de
su contenido y alcance y, quiz, en establecimiento de la
garanta del recurso de amparo para su defensa;
38 . Que la Constitucin, por sus caractersticas
como fuente del derecho no puede albergar el nivel de
detalle preciso para que la regulacin de la objecin de
conciencia cumpla su funcin como garanta del derecho
individual al tiempo que se asegura que su ejercicio no
vulnera derechos de terceros, o bienes o intereses
legtimos;
39. Que a nuestro entender se trata de un caso
donde el derecho de formulacin es estrictamente legal,
en la medida que su existencia puede extrapolarse del
reconocimiento de la libertad de pensamiento. No es
necesario el reconocimiento constitucional expreso del
derecho a la objecin de conciencia, bastando su
integracin dentro del conjunto del Ordenamiento con la
debida delimitacin y el establecimiento de sus limites.
Es un derecho de configuracin puramente legal;
40. Que se trata de un instituto con carcter de
excepcin condicionada, puesto que el planteamiento de un
caso de objecin de conciencia fuera de las previsiones
normativas y, por tanto, sin reglas de ejercicios ni
limites expresos va a generar plenos efectos liberatorios
P-lB/y
Seor
Miguel Angel Fernndez Gonzlez y
Seor Rodrigo Daz de Valds Balbontn
Avenida Apoquindo N 3.910, piso 6o
LAS CONDES-SANTIAGO.-
R em ito a ustedes copia auto rizad a de la sen ten cia definitiva dictada
p o r esta M ag istratu ra co n fech a 28 de agosto de 2017, en el p roceso R o l N 3729-(3751)-
1 7 -C P T sobre req u erim ien to de inconstitucionalidad presentado p o r u n g rupo de Senadores
y D iputados resp ecto d el p royecto de ley que reg u la la desp en alizaci n de la interrupcin
voluntaria del em barazo en tres causales, correspondiente al b o letn N 9895-11.
Hurfanos Nu 1234. Santiago de CKile . Telfonos (56-2) 27219200 - 27219214 secreiario@tcclnle.cl www.iriLunalconstitucional.cl
Seora
r
Angela Vivanco Martnez y
Don Carlos Fernndez Villablanca
Calle Cerro El Plomo 5855
LAS CONDES-SANTIAGO.-
Hurfanos N" 1234. Santiago de Chile T elotios (56-2) 2721.9200 - 27219214 secretario @tccliile.cl www.triljunalconstitucional.el
o.f.s.
Santiago, 28 de agosto de 2017.
Seor Abogado
Don Luis Alfredo Etcheberry Orthusteguy
Palacio de la Moneda
PRESENTE.-
Seor
Francisco Ziga Urbina y
Doa Lina Marcela Callejas Ramrez
Calle Miraflores 383, oficina 2501
PRESENTE.-
R em ito a u sted es co p ia auto rizad a de la sen ten cia d efin itiv a dictada
p o r esta M ag istratu ra co n fech a 28 de agosto de 2017, en el p roceso Rol N 3729-(3751)-
17-CPT sobre req u erim ien to de inconstitucionalidad p resentado p o r u n grupo de S enadores
y D iputados resp ecto d el p royecto de ley que reg u la la desp en alizaci n de la interrupcin
v o lu n taria del em barazo en tres causales, correspondiente al b o letn N 9895-11.
yt/*-
Hurfarios N 1234. Santiago ele Cliile Telfonos (56-2} 27219200 - 27219214. secretario@tceliiIe.el www.tritunaJconstituaonal.cI
o.f.s.
OFICIO N 2232-2017
R em ite sentencia.
EXCELENTSIMA SEORA
PRESIDENTA DE LA REPBLICA:
Presidente
o.f.s.
Santiago, 28 de agosto de 2017.
OFICIO N 2233-2017
R em ite sentencia.
EXCELENTSIMO SEOR
PRESIDENTE DEL H. SENADO:
JC~,
Secretario
SENADO DE LA
CHULE
2 9 A6Q2017
CORREO INTERNO
SAN
A S. E.
EL PRESIDENTE DEL H. SENADO
DON ANDRS ZALDVAR LARRAN
SENADO DE LA REPBLICA
o .f.s.
Santiago, 28 de agosto de 2017.
O F IC IO N 2234-2017
R em ite sentencia.
E X C E L E N T S IM O S E O R
P R E S ID E N T E D E L A H . C M A R A D E D IP U T A D O S :
Secretario
A S . E.
E L P R E S ID E N T E D E L A H . C M A R A D E D IP U T A D O S
D O N F ID E L E S P IN O Z A S A N D O V A L
H O N O R A B L E C M A R A D E D IP U T A D O S
CONGRESO NACIONAL _________ ___
A V D A . P E D R O M O N T T S /N [ C A M A R A D E D IP U T A D O *
V A L P A R A S O .- " -------