Coleccion: 4 - Tomo 14 - Numero 9 - Mes-Ano: ---2009_

EL DELITO DE PARRICIDIO.
UNA REFORMULACIN DE SU FUNDAMENTO A
PARTIR DE UN NUEVO CONCEPTO DE FAMILIA
Francisco A. Valdez Silva(*)

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CRITERIO DEL AUTOR

En el presente artculo, el autor parte por cuestionar la idea tradicional de familia

acogida por los textos legales, para proponer un concepto funcional basado en la
triada sociedad-persona-norma. Tal concepto tiene una importante incidencia en el
Derecho Penal, y particularmente en el tipo penal de parricidio, pues pretende superar
la verificacin de vnculos familiares formales y taxativos, los que son notablemente
flexibilizados, para dar preeminencia al concreto rol que materialmente cumplen las
personas en determinado contexto social, en concordancia con el fin del ordenamiento
penal que sera estabilizar las normas de convivencia mnimas.

SUMARIO: I. Introduccin. II. La legitimacin de los deberes desde los valores insertos
en el orden social. III. El parricidio: qu clase de familia comprende? y cmo surgen
los deberes? IV. Conclusiones.

MARCO NORMATIVO:

Cdigo Penal: arts. 106 y 107.

I. INTRODUCCIN

En el artculo 107 del Cdigo Penal encontramos el parricidio, que es una figura
delictiva que involucra en su seno necesariamente a la familia; es por esto que se
debe esclarecer el concepto de esta institucin. Dicho tipo penal seala lo siguiente:
El que, a sabiendas, mata a su ascendiente, descendiente, natural o adoptivo, o a su
cnyuge o concubino, ser reprimido con pena privativa de la libertad no menor de
quince aos.

Hoy en da no podemos seguir definiendo la familia de manera tradicional, es decir,

como compuesta exclusivamente por padres e hijos; sino que debe ser definida a la luz
de la nueva configuracin que la sociedad tiene hoy: una sociedad annima y
diversa(1). Las familias hoy en da, no deben ser concebidas como en las pequeas
comunidades: como familias nucleares o clanes; sino como pertenecientes a una
sociedad: como una institucin que presta a la sociedad una funcin determinante para
el mantenimiento de las mnimas normas de convivencia. De esto se desprende que el
Derecho Penal y la sociedad deben ser concebidos como dos conceptos ntimamente
relacionados(2).

La sociedad actual cobija en su seno familias definidas de una manera, pero

integradas de otra. Pues muchas veces no vivimos necesaria y exclusivamente con
nuestros padres, hijos o cnyuges, tambin compartimos con nuestros hermanos,
abuelos, nietos, tos, primos, sobrinos, etc., e incluso con personas que no guardan
ninguna relacin sangunea con nosotros (hijos adoptivos, empleadores del hogar,
inquilinos, amigos, etc.).

A partir de tales hechos evidentes, es menester, hacernos algunas preguntas:

a) Qu sucedera en el supuesto de que un sujeto d muerte a su hermano de dos

balazos? Por qu tal supuesto no puede encajar en la figura del parricidio? Acaso la
relacin fraternal no aporta al contenido actual de lo que debemos entender por
familia?

b) As tambin, en el supuesto de que dos cnyuges separados, despus de diez aos

se vuelvan a encontrar casualmente y uno de ellos, recordando la infidelidad del otro,
lo mata a pualadas, es acaso relevante el acta de matrimonio que mencione que
an siguen casados a pesar de no haber hecho vida en comn durante los ltimos diez
aos, para configurar un comportamiento parricida?

c) Una madre fallece al momento de dar a luz, y la comadrona que la ayud en el parto
asume el papel y responsabilidad de madre del nio. Aos ms tarde, cuando la
mujer le cuenta al hijo su verdadero origen, este se enfurece y la mata. Acaso el rol
cumplido por la mujer no es suficiente para que el comportamiento del sujeto configure
un parricidio?

La definicin de familia que proponemos atiende no solo a una cuestin de

nomenclatura (padre, madre, hijos) sino de roles, es decir, a la funcin que las
personas cumplen en un determinado contexto, y que a su vez coadyuvan a los fines
perseguidos por el Derecho Penal.

Quien crea que el Derecho puede ser fundamentado de forma anloga a como
funciona la naturaleza, argumentar con conceptos como relacin familiar, relacin
sexual o de manera similar, para poder extraer de la convivencia de personas
naturales una relacin jurdica (aun cuando, ciertamente, dichos conceptos son, a su
vez, construcciones sociales)(3).

El Derecho no debe ser un derivado de la naturaleza, que llegue a igualar conceptos

como relacin familiar y relacin sexual, sino debe ser definido como espritu
objetivo (objetiver geist); es decir, como expresin de un marco histrico concreto y
determinado. Solo de esta ltima manera podemos observar hechos que en plano de
la naturaleza son demasiado evidentes, y sin embargo en el plano de lo jurdico,
aquella se muestra muy dbil.

II. LA LEGITIMACIN DE LOS DEBERES DESDE LOS VALORES INSERTOS EN EL

ORDEN SOCIAL

Para desarrollar esta nueva manera de legitimar el paradigma de que los deberes
deben ser explicados a partir de las funciones que desempean materialmente en el
orden social, me valgo de una triada: sociedad-persona-norma. Tal vez para muchos
esta le suene muy familiar, sin embargo en donde debemos reparar es en los
contenidos de cada una y observar de qu manera guarda vinculacin una frente a
otra. Queda explcito tambin, que al referirnos a tales conceptos fundamentales,
damos por abandonado la bizantina discusin penal sobre individuos definidos
nicamente en su subjetividad y sobre procesos causales, y se abordar la
consideracin del ser social en el Derecho Penal, esto es, la persona.

1. Qu sociedad? Cul persona? Cul norma?

1.1. Sociedad

Se dice que: Para poder entender y captar la identidad normativa de la sociedad hay
que partir de los procesos de interaccin humana y de cultura(4).

En primer lugar, lo que nos induce a afirmar tal frase es que partimos de un marco
terico en donde el Derecho y la sociedad no son dos polos opuestos, sino todo lo
contrario, estn ambos complementados. Esta vinculacin queda manifiesta cuando
sealamos que la funcin del Derecho Penal es la confirmacin de los valores de una
sociedad concreta y determinada.

Hoy, la sociedad ya no explica o define su orden desde tesis contractualistas en donde

bastaba la mera agrupacin de sujetos que erigan una decisin genrica que
garantice el derecho de todos los ciudadanos en una especie de abstraccin llamada:
contrato social; pues el orden social no se revela por una decisin que vincule a
todas las mentes que forman el presupuesto de la sociedad, sino esta se manifiesta en
tanto en cuanto los sujetos se reconozcan como participantes del trfico a partir de una
norma: no daar a los otros(5).

Esta identificacin, o como seala Feijo dignificacin(6) de los sujetos

pertenecientes al orden social a partir de su reconocimiento como seres portadores de
derechos y deberes, y de mutuamente exigirse el ser personas y respetar a los dems
como personas, legitima la existencia de la sociedad. En particular, soy de la opinin
que tal concepto no puede desvincularse del Derecho, pues en caso sea la
arbitrariedad o despotismo estaremos frente a una mera agrupacin de sujetos
allanados al poder o capricho de un tirano o grupo de dictadores pero nunca frente a
una sociedad.

1.2. Norma

Son las normas las nicas que pueden vincular a los sujetos y, por lo tanto, organizar
sus comportamientos. Esa realidad normativa se organiza a partir de sistemas aporte
de Luhmann, por lo tanto, cada subsistema orientar a sus integrantes de acuerdo al
pliego normativo que esta maneje: el cientfico no se podr orientar a travs de las
normas del cura, o el poltico con las del dogmtico. Esta diferenciacin dentro del
sistema social genera una reduccin de la complejidad, produciendo entre los
contactos una mejor comunicacin. De ah la famosa frase de Luhmann: El ser
humano no comunica, la comunicacin s.
Consideramos que, la tesis de Luhmann no es suficiente para explicar los contenidos
normativos concretos de una sociedad y con ello captar la normatividad de esta, es
decir explicar su cultura, su evolucin y en particular el cambio social frente al Derecho
Penal. Las consideraciones de Luhmann son explicaciones que ofrecen salidas vlidas
con respecto al funcionamiento de los sistemas sociales como unidades, sin embargo
aquella no es apta para explicar los cambios que suceden al interior de esas unidades.

Proponemos aqu introducir una nueva categora para una mejor comprensin de la
sociedad y la realidad normativa actualmente, esta es: la institucin. La institucin es
aquella unidad estructural que est inserta y forma parte del entramado normativo del
sistema social, y que desde este es que la norma se llena de contenido y despus se
convierte en una expectativa institucionalizada. Las instituciones son las que poseen
los contenidos reales de la sociedad, por ello las normas que rodean al sistema social
deben introducirse en aquellas para llenarse de contenido y poder desde ah vincular a
los miembros del orden social desde sus valores y no por buscar la funcionalidad del
sistema o evitar la disfuncionalidad.

1.3. Persona

La sociedad no es solo un mero espacio que sirve a los individuos para proteger sus
bienes jurdicos y poder as salir del estado de naturaleza; sino es una unidad social en
donde los individuos dejan de ser tales para convertirse en personas, pues lo que los
vincula no es un sentimiento, sino un componente objetivo: la norma.

Una vez reconocidos los unos y los otros como portadores de derechos y deberes, la
comunicacin se genera. Pero la pregunta es qu comunican? Cul es el mensaje
normativo de los contactos al momento de interactuar? Consideramos que no es solo
el evitar la disfuncionalidad o mantenerla, esto son solo las consecuencias de un
soporte material que cada sociedad define en un marco histrico determinado, y que
los contactos no hacen ms que comunicar estos valores; por ello es que en caso los
defrauden, sus comportamientos deben ser evaluados conforme a los valores en que
la sociedad se inspira. Son las instituciones, como mencionamos, las que aportan este
contenido material; por lo tanto, aquellas deben ser interpretadas como estructuras que
generan normatividad.

En palabras de Aschke: El concepto de institucin aqu no solo tiene en cuenta la

dimensin de sentido de la comunicacin sino tambin la funcin que cumple la
comunicacin para la accin real del sujeto(7).

III. EL PARRICIDIO: QU CLASE DE FAMILIA COMPRENDE? Y CMO SURGEN

LOS DEBERES?

El parricidio tradicionalmente ha sido considerado un tipo penal taxativo para sealar

quines son tanto agentes activos como pasivos del delito. Sin embargo, con el
armazn terico que hemos sentado lneas atrs, este trabajo tiene el propsito de
flexibilizar tal tipo penal.

Segn lo sealado, consideramos que el Derecho y la sociedad se encuentran en una

relacin de interdependencia, por lo tanto el primero se encuentra inserto en aquella
regulando sus contenidos o, viceversa, aquella provee de contenidos a aquel para una
regulacin racional. Sealamos que esos contenidos los aportan las instituciones,
aquellas estructuras elementales del orden social con capacidad de trasmitir
normatividad, es decir, contenidos tales como la cultura, los valores, etc.; algo que la
norma en trminos feuerbachianos o kaufmanianos no puede realizar ya que se
necesita una referencia concreta.

La familia es una institucin que posee una base material que permite que las normas
emanadas por el Estado se conviertan en expectativas, pues aquella llena de
contenido a las normas, permitiendo que esta tenga un carcter intersubjetivo. Esto
permitir que los contactos se puedan orientar dentro de este mbito. Ahora bien,
cmo definimos ese contenido? Qu contenido poseen las instituciones? Cmo las
instituciones se llenan de tales contenidos y pueden informar las expectativas
posteriormente? Es aqu donde quiero darle un papel importante al tema
constitucional.

Desde hace no poco, la naturaleza del Estado que nos gobierna no es similar al que 10
o 20 aos atrs nos presida. El Estado de Derecho se ha convertido en un Estado
constitucional; es decir, hemos pasado del imperio de la ley al imperio de la
Constitucin(8).

Consideramos correctas tales afirmaciones, pues nuestra Carta Magna debe estar por
encima de cualquier ley y es ella la que debe orientar todas las regulaciones diversas
del ordenamiento jurdico, siempre y cuando sea para la defensa de los derechos
fundamentales (aspecto subjetivo) o realizacin de los valores pertenecientes a ese
mismo orden (aspecto objetivo)(9).

Si somos de la idea que es la Constitucin la que debe informar los contenidos de las
regulaciones por los distintos rdenes y no las leyes, llegamos a la conclusin de que
la familia, una institucin muy importante dentro del orden social, y sus contenidos
deben ser interpretados y explicados a la luz de los valores que rodean a tal orden
social y sin menoscabar los derechos fundamentales.

La familia ya no es solo una preocupacin de los rdenes del Derecho Civil, sino
Constitucional; por ello, aquella deja de ser una cuestin de compatibilidad sangunea,
reconocimiento municipal, etc.; para pasar a ser una institucin que reafirma cada uno
de los valores constitucionale, cuya presencia dentro del orden social es ms que
importante. En conclusin, la definicin de los miembros que pertenecen a la
institucin de la familia se dar por su prestacin al mantenimiento de las normas
mnimas de convivencia, es decir, por la reafirmacin de los valores y del Estado
constitucional.

Recordando las iniciales preguntas del presente artculo diremos a continuacin que
en caso de que yo mate a mi hermano o alguien invadido por los celos mate a su
pareja con quien no conviva hace 10 aos, o del joven que mata a la comadrona que
tom el lugar de su madre, sern resueltos atendiendo al rol o funcin que
desempean tales sujetos dentro de la institucin familia y, por lo tanto, si coadyuvan
al mantenimiento de las normas de convivencia mnimas afirmando el Estado
constitucional.
En consecuencia, el primer y tercer supuesto encajaran perfectamente en el delito de
parricidio, pues a efectos de imputar la conducta interesa los roles en su aspecto
material desempeados tanto como hermano e hijo dentro de la institucin familia, en
cambio, el celoso no, pues no desarrollaba la conducta de esposo que presta
funcionalidad a la institucin familia dentro del orden social. Hoy en da lo que existe
es una consagracin de la familia dentro del orden constitucional.

IV. CONCLUSIONES

Hoy la sociedad no se ordena y vincula a sus integrantes desde parmetros formales o

desde la psiquis de cada uno. Este ligamen debe nacer a partir de deberes que
encierren los valores que nuestra sociedad se representa.

Si son los deberes los que enlazan a cada uno de los miembros de la sociedad,
convirtiendo a esta en una unidad social de sentido, y no un mero espacio en donde
los hombres pueden proteger sus bienes jurdicos; se colige, que aquello que levante
el ordenamiento jurdico penal (tipos penales en particular) ser en funcin a los
deberes, pues son los nicos capaces de informar las bases normativas de una
sociedad concreta y determinada.

Si son los deberes los que estructuran (aspecto formal) y proporcionan contenido
(aspecto material) a cada uno de los tipos penales; el tipo penal de parricidio ubicado
en el artculo 107 no puede ser la excepcin. La familia, a nivel estructural, ocupa un
lugar muy importante dentro del orden social; y a nivel del contenido, se trata de un
definidor de las bases del mencionado orden.

Siendo la familia un concepto social, es decir, definido desde el orden social, y no por
lo sealado por normas o por las sanas o malas intenciones de sus miembros, se
colige que el nico criterio para su definicin ser el patrn de la funcin.

Es la funcin la que va delinear los contornos de quien ingresa al mbito del concepto
de familia para el Derecho Penal, pues de esa manera vinculamos tanto el fin del
ordenamiento penal (estabilizar las normas de convivencia mnimas, es decir, su
funcionalidad) con una de sus consecuencias (que el tipo penal de parricidio se defina
por la prestacin de sus integrantes a la funcionalidad y realizacin de las normas de
convivencia mnimas).

Siendo el rol o la funcin desempeada en el contexto social lo que interesa para

observar si los comportamientos ingresan a la categora de familia; solo es relevante la
confianza reproducida y trasmitida en esa estrecha comunidad de vida.

NOTAS:

(*)Coordinador del Departamento de Derecho Penal del Instituto de Investigacin de

Derecho Pblico (IIDP).

(1) Vase BECK, Ulrich. La sociedad del riesgo. Paids, Barcelona, 1998.
HASSEMER, Winfried. Derecho Penal y Filosofa del Derecho en la Repblica Federal
Alemana. En: Doxa. Cuadernos de Filosofa del Derecho, 2 semestre, 1990,
publicado tambin en Persona, mundo y responsabilidad. Bases para una teora de la
 imputacin en Derecho Penal. Traduccin Muoz Conde y Daz Pita, Tirant lo Blanch,
Valencia, 1999. JAKOBS/POLAINO NAVARRETE. El Derecho Penal ante las
sociedades modernas. Dos estudios de dogmtica penal y poltica criminal. Grijley,
Lima, 2006, p. 63 y ss.; SILVA SNCHEZ. Jess-Mara. La expansin del Derecho
Penal. Aspectos de la poltica criminal en las sociedades postindustriales, Civitas,
Madrid, 1999.

(2) Vase GARCA-PABLOS DE MOLINA, Antonio. Introduccin al Derecho Penal.

Centro de Estudios Ramn Areces, Madrid, 2005, p. 174: El orden social no es
autosuficiente, no resuelve todos los conflictos. La experiencia demuestra que tiene
que ser completado y reforzado por el orden jurdico. Una posicin contraria:
ZACZYK, Rainer. Aspectos de la fundamentacin liberal en el Derecho. Universidad
Externado de Colombia, Bogot, 2005, p. 35: La fundamentacin en el Derecho debe,
antes bien, partir desde el Derecho vigente hacia el destinatario y figura central del
Derecho, hacia la persona individual, penetrar y deducir sus presupuestos de
constitucin como ser racional finito.

(3) JAKOBS, Gnther. Prlogo a la obra de PERDOMO TORRES, Jorge: Posicin de

garante en virtud de confianza legtima especial. Universidad Externado de Colombia,
Bogot, 2008, p. 17.

(4) PERDOMO TORRES. Ob. cit., p. 89.

(5) Vase en extenso, SALAZAR SNCHEZ, Nelson. Fundamento filosfico de los

delitos de dominio del hecho (delitos de organizacin) y delitos de infraccin de deber.
En: Revista Peruana de Ciencias Penales. N 18, Idemsa, Lima, 2006. SNCHEZ-
VERA GMEZ-TRELLES. Delitos de infraccin de deber y participacin delictiva,
Marcial Pons, Madrid, 2002, pp. 82-93.

(6) FEIJO SNCHEZ, Bernardo. Imputacin objetiva en Derecho Penal. Grijley, Lima,
2002, p. 283.

(7) ASCHKE. Kommunication, koordination und soziales system, p. 237, citado por
PERDOMO TORRES, Ob. cit., p. 94.

(8) Vase para ms detalle, AGUIL REGLA, Josep. Sobre derecho y argumentacin.
Doctrina constitucional comparada. En: Justicia Constitucional. Revista de Doctrina y
Jurisprudencia, N 5, Palestra, Lima, 2007, p. 105 y ss.

(9) Vase ZAGREBELSKY, Gustav. El Derecho dctil. La ley, derechos, justicia. 3

edicin, Trotta, Madrid, 1999.

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