DERECHO EN EL SIGLO XVIII

Ilustracin
Reformas Borbnicas
Nacimiento de la codificacin
Constitucionalismo

INTRODUCCIN
Los cambios iniciaron con la sustitucin de la dinasta Habsburgo por la Borbnica.
Carlos II (Rey de Espaa 1665-1700)
Mara luisa de Orleans y Mariana de Neoburgo (esposas de Carlos II)

LOS PRETENDIENTES AL TRONO

Jos Fernando (Hijo del elector de Baviera, bisnieto de Felipe IV)
Archiduque Carlos de Austria (Hijo segundo del Emperador)
Felipe de Anjou (Nieto del rey de Francia Luis XIV)
Alianza de la Haya (Inglaterra, Holanda, Austria, Prusia, Portugal, Saboya y la corona
de Aragn)
1713- Se firma la paz de Utrecht.
En el reinado de Fernando VII, Napolen invadi Espaa e impuso a su hermano en
el trono. (Siglo XVIII)
Con la llegada de Napolen a Espaa se otorg una constitucin en la que se conserva
un sufragio universal masculino, una declaracin de derechos y la creacin de un
parlamento.
Se aboli el feudalismo, se introdujo el cdigo napolenico.
Ocurre la rebelin de los estados del norte de Amrica contra Inglaterra, que fue la
primera en el tiempo que puso fin a un pasado de dependencia colonial despus de
ciento setenta aos y la formulacin de los derechos que no pueden constreirse: la
libertad, la propiedad, la seguridad, la libertad de economa y de credo.

Amrica, es producto de los cambios polticos que nos impusieron los mal denominados
conquistadores espaoles que realmente fueron unos invasores.
 LA ILUSTRACION
SINONIMIA
La Ilustracin (Lumires, en francs; Enlightenment, en ingls; Iluminismo, en italiano;
Aufklrung, en alemn)
Su nombre viene del latn illustrare que significa iluminar, dar luz; ellos pretendan dar
la LUZ de la RAZN.

INTRODUCCION

Qu es la Ilustracin? Qu signific la Ilustracin para el Derecho penal?

La ilustracin es un movimiento intelectual europeo (1688-1830) caracterizado por el
racionalismo utilitarista de la clase burguesa en su etapa ascendente en la consecucin
de la hegemona estructural capitalista, la toma del poder poltico y la conformacin de
su ideologa buscando eliminar las insuficiencias de la sociedad existente, modificar las
costumbres, la poltica y el gnero de vida, difundiendo las ideas del bien, de la justicia y
el conocimiento cientfico y persiguiendo en su vertiente penal la igualdad de las
personas ante la ley, la humanizacin de las sanciones, la eliminacin de la tortura y la
promulgacin de leyes claras.
La Ilustracin ser un movimiento intelectual, racionalista y anticlerical que busca el
desarrollo de la humanidad a travs del uso de la RAZN, en contra de la influencia de
la Iglesia.
Segn el terico marxista Lucien Goldmann, la Ilustracin puede ser definida como una
etapa histrica de la evolucin global del pensamiento burgus

Ten valor de servirte de tu propio entendimiento!

 La Ilustracin significa el movimiento del hombre al salir de una puerilidad mental de la
que l mismo es culpable. Puerilidad es la incapacidad de usar la propia razn sin la gua
de otra persona. Esta puerilidad es culpable cuando su causa no es la falta
de inteligencia, sino la falta de decisin o de valor para pensar sin ayuda ajena. Sapere
aude He aqu la divisa de la Ilustracin.

Immanuel Kant, Qu es la Ilustracin?

AMBIENTE SOCIOCULTURAL
CULES FUERON LOS ACONTECIMIENTO MAS IMPORTANTES QUE PREDECIERON A
LA ILUSTRACION?
Cambio de dinastas en la corona espaola. De la Dinasta de Hamburgo a la Dinasta
Borbn.
Cambios en la forma de vida de los europeos y la modificacin en las ideas de los
intelectuales acerca del mundo en que vivan.
La Revolucin Cientfica,
La transformacin de la economa,
La evolucin tecnolgica,
El descubrimiento de nuevas tierras y nuevas culturas, etc.
La burguesa alcanza la primaca social; se afianza su poder.
La ruptura de la cristiandad. La Reforma (debilitamiento del Poder de la Iglesia).
Debilitamiento poltico de la Iglesia Catlica: regalismo, separacin de Iglesia y estado,
descrdito de la Inquisicin, invasin de los Estados Papales por parte de Francia y posterior
cautiverio de Po VII.
 CARACTERISTICAS GENERALES DE LA ILUSTRACION

NATURALEZA: Amor a la naturaleza. Este hecho se concreta en el deseo de descubrir,

mediante la aplicacin de la razn y la observacin, las leyes que la rigen.
RAZN: Fe constante en el poder de la razn humana. Todo lo racional es bueno, y todo
aquello que no conlleve a la razn es incorrecto.
LA IGUALDAD: Si todos los hombres proceden de la misma naturaleza y todos poseen
la capacidad de razonar, entonces todos los hombres son iguales a la luz de la razn,
con iguales derechos
LA LIBERTAD: En cuestiones polticas, religiosas, econmicas e intelectuales.
DESMO: Es la religin natural. Tena su fundamento en que Dios y el alma no pueden
llegar a ser conocidos por la razn humana, por cuanto corresponden a
la metafsica (abstracto), y no puede ser percibido mediante los sentidos.
MORAL LAICA: Es independiente de la religin, ya que los hombres se rigen porque la
razn exige el respeto a los derechos de los dems.

INFLUENCIA DE JOHN LOCKE (1.632 1.704)

Sus ideas influyeron en el pensamiento ilustrado ("Ensayo sobre el gobierno civil) en la

que destaca que los seres humanos poseen el derecho a la vida, a la libertad, a la
propiedad, etc. y; que en busca de la proteccin de esos derechos integra a la sociedad
y la poltica, bajo una especie de trato o pacto con los gobernantes. "la sociedad
civil surge para el mantenimiento de esos derechos.
Locke plantea que el gobierno deber estar dividido en dos poderes:
El Legislativo: representa a la mayora de la comunidad. El se encarga de crear las leyes.
El Ejecutivo: que ejecuta las leyes y depende del legislativo.
Las ideas de Locke sentaron las bases de las modernas teoras econmicas. La idea de
otorgar al trabajo un valor que respaldara la propiedad de los bienes.

Corrientes del PENSAMIENTO DE LA ILUSTRACION

Filosofa ilustrada

La Ilustracin se nutrir filosficamente de varios movimientos y corrientes del

pensamiento, empezando por el moderno del siglo XVII. Entre ellos, cabe destacar el:
Antropocentrismo,
Racionalismo (Ren Descartes, Blaise Pascal, Nicols Malebranche, Baruch
Spinoza, Gottfried Wilhelm Leibniz),
Empirismo (Francis Bacon, John Locke y David Hume),
el Materialismo (La Mettrie, D'Holbach),
Hipercriticismo,
Pragmatismo,
Idealismo (George Berkeley e Immanuel Kant),
 Universalismo.
En los campos de la filosofa, metafsica, geometra, astronoma, astrofsica, geografa,
lgica, tica, derecho, esttica, deontologa, religin, ciencia, poltica.; cabe destacar a
Immanuel Kant., que sigue teniendo sobrada vigencia, en esos temas, hoy en da.

PRINCIPALES FILOSOFOS DE LA ILUSTRACION

Voltaire: Franois Marie Arouet de seudonimo "Voltaire", critico del absolutismo y de los
privilegios de la Iglesia y la Nobleza. Las ideas de Voltaire acerca de la sociedad son las
siguientes:
"Es absolutamente necesaria una reforma profunda de la sociedad que asegure la
libertad y el bienestar del pueblo".
"Crear un sistema parlamentario que limite los poderes del Rey".
"Establecer un sistema de impuestos racional que no arruine a la gente".
Liberar la economa: "Que se reconozca el trabajo bien hecho".

Montesquieu: Charles Louis de Secondant, barn de Montesquieu. Considerado el padre del

liberalismo burgus. En su principal obra El Espritu de las Leyes, expuso su teora de divisin
de poder poltico. Plante lo siguiente:
El poder Legislativo o Parlamentario: que elabora las leyes y reside en el parlamento.
El poder Ejecutivo: corresponde al monarca. Hace que se cumpla la Ley y reside en el
gobierno.
El poder Judicial: formado por los jueces. Administra la justicia y reside en los jueces y
en los tribunales.

PRINCIPALES FILOSOFOS DE LA ILUSTRACION

Jean-Jacques Rousseau (1712-1778): Sus ideas contradecan, uno de los principios centrales
de la sociedad burguesa - la propiedad privada. Segn Rousseau, esta era la raz de la
infelicidad humana, pues traa consigo la desigualdad y la opresin del mas fuerte sobre el mas
dbil.
Entre los principales pensamientos de Rousseau podemos citar:
"La defensa de la libertad del individuo".
"El amor a la naturaleza".
"Mi teora sobre la democracia".
Su obra fundamental fue "El Contrato Social", donde se expone como debe ser un estado
democrtico.
PLANTEAMIENTOS ECONMICOS DE LA ILUSTRACIN

Leyes fundamentales de los fisicratas:

Ley del inters: El individuo busca sistemticamente la mxima satisfaccin con el mnimo
esfuerzo.
Ley de acumulacin: Un Estado es ms rico si sus sbditos son ms ricos. La riqueza general
del estado es la suma de todas las riquezas de sus sbditos.
Ley de la armona: En el orden natural, cuando el individuo busca un inters particular, no
tiene por que generar conflictos.
Ley de la libertad (es un compendio de las tres anteriores).
Cuando funciona libremente la oferta y la demanda, se entiende que hay plena libertad.

PLANTEAMIENTOS JURIDICOS DE LA ILUSTRACION

Las ideas de la Ilustracin van a producir en el planteamiento jurdico un impacto que va

a provocar un cambio notable en la produccin del derecho que se va a manifestar en
dos aspectos:
ASPECTO IDEOLGICO:
Se entiende que el Derecho tiene que ser producto de la razn, del libre entendimiento
de la persona y de una mente ilustrada. Se fomenta el Derecho del Rey sin influencia del
Derecho Romano.
ASPECTO TCNICO:
Se fomentan los cdigos. Las modificaciones que se hacen plantean recoger el Derecho
de forma ordenada como producto de la razn.
Los ilustrados pretenden cambiar la procedencia del Derecho. No se trata de destruir,
sino que se trata de un proceso de lentas reformas donde se preconiza la conservacin
de algo del Derecho antiguo y que el nuevo Derecho sea racional, uniforme y emanado
de un monarca absoluto e ilustrado.
Que sea uniforme quiere decir que se fomenta la idea de que todo el Derecho sirva para
todo el territorio., el monarca dicta normas de igual aplicacin y en los mismos trminos
para todos.
En cuanto a ser un Derecho emanado de un monarca absoluto, se entiende que el Rey
es la nica institucin capaz de dictar normas junto con los cargos en que delegue, los
Ministros o Consejo real.
 LOS PLANTEAMIENTOS DEL MOVIMIENTO DE LA ILUSTRACIN

Los que se oponen al Derecho Romano o Derecho Comn desarrollan una serie de posturas
como:
Conforme a los principios que imperan en la poca, el absolutismo monrquico,
nicamente es el Rey el que tiene la supremaca legislativa y por ello puede derogar los
principios del Derecho Comn e imponer su Derecho, que se entiende que proviene de
la razn.
El Derecho Romano choca contra los planteamientos racionales del nuevo siglo porqu
se considera que es un Derecho antiguo y forneo.
El nuevo Derecho tambin va a estar fomentado por la aparicin de obras doctrinales
producto de mentes ilustradas (obras hechas por y para juristas) con la finalidad de que
se pueda conocer el nuevo Derecho en la Universidad.

EL DERECHO PENAL
El Derecho Penal hasta el siglo XVIII se caracterizaba por su crueldad. De aqu para
adelante trata de adaptarse a la realidad: social y poltica.
As la Ilustracin, en su vertiente penal persigue la igualdad de las personas ante la ley,
la humanizacin de las sanciones (por ejemplo se establece la guillotina para la pena de
muerte, sancin sin dolor), la eliminacin del tormento (sistema para obligar por la fuerza
y el sufrimiento fsico a declarar a los testigos reacios o a confesara los sospechosos y
acusados) y busca la promulgacin de leyes claras.
En la Ilustracin los delitos se explican en base a la razn y bajo las Leyes de la
causalidad, separndose de los dogmas religiosos. Se diferencia entre delito y
pecado, trasgresin voluntaria de preceptos religiosos, mientras que el delito consiste en
la vulneracin de un deber.
Se acepta lmites del Estado y del individuo. El lmite del Estado es el Derecho, el lmite
del individuo, el derecho de los dems.
LOS REPRESENTANTES DE LA ILUSTRACIN EN SU VERTIENTE PENALSON:
Cesar de Bonezana marques de Beccaria (Padre de la Teora Penal Clsica).
Jeremy Bentham
J.S.F. Bohmer
Edward Livingstone,
Gaetano Filangieri
Jean-Paul Marat
Hugo Grocio
Pascoal Jose de Mello Freire Dos Reis
Karl Hommel
Samuel Baron de Pufendorf
John Howard
Johann Friedrich Schiller
Gothold Ephrain
Antoine-Joseph-Michel Servan,
Lessing
Christian Thomasius
Manuel de Lardizabal y Uribe.
 EL DESPOTISMO ILUSTRADO

A qu se llam el despotismo ilustrado?

El despotismo ilustrado fue un sistema poltico implementado en Europa, durante la segunda
mitad del siglo XVIII, que combin los principios absolutistas del gobierno de la poca, con las
nuevas ideas surgidas del pensamiento ilustrado, con el fin de adaptar el sistema de
monarquas de poder ilimitado, lo ms posible, con las ideas liberales y racionales.
Su objetivo dicen que es "hacer a los individuos virtuosos y a los pueblos felices", arrancndoles
de sus tradiciones populares a las que los ilustrados llaman supersticiones, especialmente a la
religin catlica.

Todo para el pueblo, pero sin el pueblo.

PLANTEAMIENTOS DEL DESPOTISMO ILUSTRADO:

PLANTEA POSTURAS DE CORTE CENTRALIZADOR: Creacin de un amplio cuerpo de
funcionarios y de empleados pblicos que dependan del monarca.
REFORMA DE LA EDUCACIN: Se plantea acabar con el protagonismo de la Iglesia y
fomentar el estudio de las disciplinas tiles (medicina, matemticas, etc.). Estado ms racional.
FOMENTO AL DESARROLLO de intensos programas de desarrollo econmico (los sectores
agrcola e industrial)
Eliminar todas aquellas trabas que impidan la liberalizacin de la sociedad (Polticas
de desamortizacin (en Espaa realizada por Mendizabal) y; Desvinculacin de los
seoros y por tanto el libre acceso al comercio de la tierra
Abogan por una sociedad secular: Priman aspectos diferentes a la religin. Propugnan un
mximo poder para las casas reinantes.
LOS MONARCAS PRETENDEN RECUPERAR LAS REGALAS REALES. Se trata de
atribuciones que los monarcas dejaron en manos de otros grupos, es decir, los poderes seorial
y eclesistico.
EL DERECHO TIENE QUE EMANAR DEL MONARCA. Todos los rganos que no dependan
del monarca deben ser anulados. Los monarcas pretenden acabar con los poderes intermedios
de la sociedad.

LA ENCICLOPEDIA
En el siglo XVIII sali a la luz La Enciclopedia, obra publicada en 28 tomos, recopilacin
de los conocimientos humanos hasta entonces logrados (ciencias, artes, letras, poltica,
religin y moral); autentico diccionario razonado universal, escrito por un grupo de
filsofos, economistas y hombres de ciencia, as como por otros escritores de gran
talento, entre quienes destacaron: el filosofo Diderot y el matemtico D Alembert, que
dirigieron la obra; colaboraron asimismo: Rousseau, Voltaire, Montesquieu, etc.
Entre 1751 y 1772 la Enciclopedia reuni unos sesenta mil artculos en veintiocho
volmenes preparados por 160 colaboradores. Entre 1776 y 1780 apareci un
suplemento de siete volmenes.
 Entre las nuevas ideas que difundi la Enciclopedia tenemos: la de la soberana popular,
la de la libertad individual y la de la libertad de pensamiento: la de la libertad de industria
y comercio. Combati, igualmente, a las ideas religiosas y el absolutismo monrquico.

REFORMAS BORBONICAS
& Las reformas borbnicas en la Nueva Espaa fueron una serie de cambios administrativos
aplicados por los monarcas espaoles de la casa de Borbn a partir del siglo XVIII en
el Virreinato de Nueva Espaa. Estas buscaban remodelar tanto la situacin interna de la
pennsula como sus relaciones con las colonias. Ambos propsitos respondan a una nueva
concepcin del Estado, que consideraba como principal tarea reabsorber todos los atributos del
poder que haba delegado en grupos y corporaciones y asumir directamente la conduccin
poltica, administrativa y econmica del reino.
& Inspiradas en la Ilustracin y pretendan alcanzar el control directo de la burocracia imperial
sobre la vida econmica. Las reformas intentaron redefinir la relacin entre Espaa y sus
colonias en beneficio de la pennsula. Aunque la tributacin aument, el xito de las reformas
fue limitado; es ms, el descontento generado entre las lites criollas locales aceler el proceso
de emancipacin por el que Espaa perdi la mayor parte de sus posesiones americanas en
las primeras dcadas del siglo XIX.

CARLOS IV
 CULES FUERON LAS PRINCIPALES REFORMAS?

CAUSAS DE LAS REFORMAS BORBNICAS

1.- Corrupcin en la Administracin de las Colonias
2.- Limitar el poder eclesistico
3.- Fortalecimiento de la presencia militar
4.- Presencia de potencias hostiles como Inglaterra
5.- Buscar una mayor centralizacin colonial
6.- Exceso de mercanca de contrabando
7.- Exceso de poder de la aristocracia criolla

& El objetivo ltimo de los monarcas de Borbn era la sujecin de las colonias para beneficio
econmico de la metrpolis: corregir las fugas fiscales y promover la produccin para aumentar
as la recaudacin de impuestos. Para lograrlo se necesitaba reformar instituciones y
procedimientos viciados a juicio de los reformadores que se haban incrustado en las
sociedades coloniales y con los que ciertos grupos de privilegiados medraban al amparo de la
debilidad de los gobernantes de la casa de Habsburgo. El Consulado de Comerciantes, algunas
corporaciones religiosas como la Compaa de Jess y la misma institucin del virreinato fueron
el blanco de los golpes de los reformadores.
& La creacin del virreinato del Ro de la Plata se debe a que este formaba parte de las medidas
fundamentales reformistas del rey Borbn Carlos III y cuyo fin era detener la poltica
expansionista de los portugueses.
& Carlos III decide iniciar una importante expedicin militar con nueve mil hombres al mando de
don Pedro de Cevallos, y, por real cedula de 1 de agosto de 1776, se establece el virreinato del
Ro de la Plata de manera provisoria con el propsito de repeler la influencia de los portugueses.
 CONSECUENCIAS DE LAS REFORMAS BORBONICAS
Mayor control por parte de la corona espaola, con sus colonias.
Ingresos mayores por parte de las colonias a la metrpoli
Imperio Espaol fuertemente centralizado
Descontento popular de las Colonias hacia la Reforma y sus Reyes
Revuelta de Descontentos
Disminucin del Desarrollo Industrial de las Colonias.

MOTIVO DE DECADENCIA DE LAS REFORMAS BORBONICAS

REGIMEN DE LAS INTENDENCIAS

Los virreinatos cambiaron internamente con la creacin de las intendencias que tenan
races militares y origen francs.
El intendente proviene de una creacin francesa, rastreada en la institucin de los
Maitres de Requetes, los cuales era administradores de justicia, acompaantes de rey.
Esta institucin francesa se trasplanta Espaa por Felipe V con una jurisdiccin
determinada, disminuyendo la potestad del virrey de acuerdo a los postulados de los
Borbones.
El 26 de enero de 1782 Carlos III promulgo la "Real ordenanza para el establecimiento
e institucin de intendencias de ejercito y provincias en el Virreinato de Buenos Aires"
 LAS INTENDENCIAS FUERON CREADAS PARA:

Suprimir abusos de los corregidores.

Descargar la labor de los virreyes.
Las funciones de los intendentes se concentraban en cuatro materias o ramos:
POLTICA,
HACIENDA
GUERRA
JUSTICIA

EL CABILDO: Fue la base del espritu de las nacionalidades de Amrica. Los regidores
podan ser oriundos del viejo continente y tambin criollos. Con dos categoras de cabildos: el
abierto y el cerrado.

AL ABIERTO concurran los vecinos constituyendo el vocero colectivo de las masas que
podan dirigir sus pedimentos al rey en idioma diferente al ruego y a la alabanza,
originando debates en temas polticos y econmicos, adems, estos cabildos abiertos
aperturaron el periodo colonial y lo cerraron como preludio patritico a las republicas.
Luego apareceran los cabildos revolucionarios a partir de 1810 con renovados bros y
expectativa popular
EN LOS CERRADOS, solo los regidores y magistrados bajo la presidencia de los
alcaldes ordinarios o alcaldes mayores o corregidores tomaban acuerdos sobre las
funciones locales y de inters general. Los cabildos cerrados podan proceder a la
designacin de los procuradores en la corte para constituirse en la voz de los vecinos.

EL MITO DE LA CODIFICACION
Suprimir muchas desigualdades desordenadas, que son fruto del arrastre histrico de pocas
no iluminadas por las nuevas luces, o de la prepotencia de estamentos privilegiados que no
pueden justificar su status preferente desde un punto de vista racionalista y liberal. La ptica
del codificador es la del buen burgus. La burguesa, que debe su ascendente poder a la ciencia
y al comercio, actividades basadas en el clculo racional, quiere seguridad jurdica, esto es,
considera que la legislacin acumulativa, estamentalmente diferenciada y con mbitos de
vigencia territorial particulares dentro de una misma nacin, es perturbadora para sus clculos,
sus negocios y sus intereses.

El Cdigo llega a comprender todo el derecho: el pasado, recogiendo el derecho nacional; el

entonces presente, y el futuro, previendo hasta sus propios cambios y posibles lagunas. Por
eso es que un Cdigo como el de Alemania puede aplicarse en una cultura tan diversa como lo
es la japonesa o el Cdigo Suizo en Turqua10y podramos seguir, pero creemos que lo que nos
ayudara a entender este efecto de temprana globalizacin jurdica es tener en mente que el
cdigo es "un sistema lgico de normas universales, aplicables a travs de un silogismo
obtenido racionalmente de la realidad". Es as como llegamos a construir, en palabras de Vctor
Tau Anzoategui "una cultura del cdigo"11 ste, como explica el historiador argentino, creo "una
corriente que hizo del cdigo el objeto preferente, cuando no exclusivo de estudio y que impuso
un modo de razonar ajustado a estrechas pautas".
De manera sinttica: qu entendemos por codificacin? Es el proceso decimonnico que
heredando los sistemas ideolgicos del siglo XVIII, llev a los gobiernos nacionales a buscar la
unidad a travs de la elaboracin de cdigos encargada a juristas de prestigio. Realmente la
Codificacin comienza con el Code Civil, primero slo fueron compilaciones del derecho
antiguo; Mara del Refugio Gonzlez las llama "recopilaciones" hablando de Espaa y
Mxico. Sea compilacin, recopilacin o simple fijacin la cuestin que hace del Cdigo
Napolen una cosa diversa, es la bsqueda de ese sistema lgico descarnado, impersonal y
desligado de todo derecho medieval, antiguo y de privilegios.

Dejando a un lado todo el desarrollo histrico sobre la palabra Codex hasta su desarrollo en
las consolidaciones ilustradas de los siglos XVII y XVIII, para lo cual remitimos a los estudios
de Alejandro Guzmn Brito, en Francia Arnaud, en Italia Giovanni Tarello, Mario Viora y Paolo
Ungari, y en Suiza, Pio Caron. Nos adentramos pues, en el mundo del cdigo, por lo antes
expuesto sobre la diferencia entre compilaciones y codificaciones queden como antecedentes:
1 Allegemeines Landrecht fur die Preussischen Staaten o Derecho Territorial General para
los Estados Prusianos de 1794 (ALR),y el
2 Allegemeines Brgerliches Gesetzbuch fr die Gesammten Deutschen Erblnder der
sterreichischen Monarchie o Cdigo General Civil para todos los Territorios
Hereditarios Alemanes de la Monarqua Austraca de 1811 (ABGB).

Del ALR sobrevive en nuestro derecho el pargrafo 50 segn el cual "en la decisin de
casos litigiosos el juez no puede dar a las leyes otro sentido que aquel que se desprende de las
palabras..." el cual ha pasado por todos nuestro cdigos hasta el 19 del de 1928: "las
controversias judiciales del orden civil debern resolverse conforme a la letra de la ley..."

El Code, el paradigma, "el cdigo" por excelencia, segn con el cual, Bartolom Clavero
afirma que an en estos das Napolen sigue conquistando, en una conquista muy peculiar a
la que llama la conquista "...del Cdigo Ladino por Amrica".

El cdigo de los franceses de 1804, es hoy en da el punto de partida en todas las codificaciones
conocidas despus de l, si bien es cierto que debemos mencionar nobles esfuerzos como el
alemn en 1900 y el chileno del diecinueve que a su vez se volvieron punto de partida de otros
cdigos, al final debemos reconocer que se codific y se codifica (Guatemala, China, Suiza) a
la francesa. Pero esto no debe, de ningn modo, hacernos desistir y dejar de aplaudir los
trabajos que buscan en nuestros cdigos las posibles influencias; as, debemos reconocer la
gran labor a nivel Amrica Latina de Alejandro Guzmn Brito y de las observaciones
acertadsimas de Mara del Refugio Gonzlez sobre la falta de trabajos respecto a la influencia
en la legislacin civil mexicana.

No obstante, una vez lograda la unificacin de Francia a travs de la monarqua, era necesario
erradicar el pluralismo jurdico. Las misiones del Code ahora nos son claras: eliminar la mayora
de los privilegios feudales, proclamar la propiedad privada, liberar a la tierra de gravmenes y
convenciones que impidieran su circulacin; todo esto enmascarado bajo el fin noble de la
seguridad jurdica: las leyes eran un completo desorden y contrariedades, ahora el derecho ser
consultable en una exposicin breve y sistemtica.
Con los artculos 4 y 5, se obliga al juez a juzgar con base en la ley, el juez se convierte en la
voz de la ley "el juez que se niegue a juzgar, con pretexto del silencio, obscuridad o insuficiencia
de la ley, podr ser acusado como delincuente por denegacin de justicia" y "se apercibir a los
jueces que terminen con una disposicin general o reglamentaria las causas que conocen". El
cdigo sin preverlo del todo, se converta en fuente nica, y crea una especie de monismo
jurdico crnico.
El cdigo es Constitucin, es la Constitucin del Estado burgus "la nocin de ordenamiento
que contiene se equipara en efecto con la ley... la fuente exclusiva de todo el derecho" "Hay
textos que contienen paradigmas del ordenamiento y no siempre son constitucionales".

Podemos hablar de trasplantes, clonaciones, adaptaciones, adopciones, recepcin, influencia,

copia, difusin; pero nos agradara dar nuestro con tributo: Trascendencia. Porque el
Codificador sea Napolen, sean nuestros americanos como Justo Sierra, Andrs Bello, Velez
Sarsfield o Teixeira de Freitas; quienes pensaron en hacer algo que fuera ms all de su tiempo
y de su sociedad, buscaron trascender, y el ejemplo ms claro sigue siendo el Code al que
Napolen le haba augurado sera recordado ms que ninguna otra de sus obras.

Otro de los cdigos llamado a trascender fue el alemn o Brgerliches Gesetzbuch (BGB): con
una larga historia, se arriba a una segunda comisin encargada de elaborarlo, sta retoma los
trabajos de 1887 y hace sus entregas entre 1896 y 1899. La promulgacin oficial es el 1o. de
enero de 1900 y ese mismo da entra en vigor. Contiene los siguientes libros:
I. Allgemeiner Teil (parte general)
II. Recht der Schulderhltnisse(derecho de las obligaciones
III. Sachenrecht) (derechos reales)
IV. Familienrecht (derecho de familia)
V. Erbrecht (derecho de las sucesiones) "...sigue de tal modo el sistema de las pandectas que
haba sido desarrollado por Gustav Hugo y Georg Arnold Heise, y despus recibido por
Savigny".A pesar de que este cdigo tiene un siglo de diferencia con el Codemantiene "...el
ideal de compresin total (completezza) del cdigo que no era todava puesto en discusin".

CONSTITUCIONALISMO

La Real Academia de la Lengua Espaola, en su diccionario oficial, dice que el

constitucionalismo es un sistema poltico regulado por un texto constitucional, o la ideologa
partidaria de este sistema poltico.

En sntesis, el constitucionalismo, llamado tambin movimiento constitucionalista, es un

sistema de vida estatal, caracterizado por la sujecin a los mandatos de la Constitucin Poltica,
de todos los actos, tanto de los gobernantes como de los gobernados.

ANTECEDENTES DEL CONSTITUCIONALISMO

Hace varios millones de aos, aparecieron sobre la tierra las primeras agrupaciones humanas.
En su dinmica natural, stas nunca han dejado de evolucionar progresivamente: Familias,
fratras, tribus, confederaciones de tribus, ciudades-estado, reinos, imperios, etc.
Sea cuales fueren, las unidades socio-estatales, no pudieron prescindir de una organizacin
poltico-jurdica, integrada por un conjunto de prcticas, usos, costumbres, leyes
sueltas y otras instituciones normativas, que las sirvieron para adquirir cohesin, fortaleza y
estabilidad.

EN GRECIA:
La Asamblea Popular, desempeaba, el rol de rgano legislativo ordinario, sus acuerdos y
resoluciones, tenan el carcter de leyes comunes. Estas leyes no podan y infringir a las
dictadas en Atenas por Teseo, Dracn, Soln y Clistenes y en Espaa, por Licurgo, estas leyes
gozaban de primicia, debido a las propuestas extraordinarias con las que se hallan investidos
los legisladores que las establecieron.

EN ROMA:
Los Romanos pensaban que los edictos, decretos, mandatos y escritos, eran Leyes comunes,
por encima de estas, se hallaban la Ley de las Tablas, las constituciones republicanas y las
constituciones Imperiales, las cuales tenan rango superior, puesto que provenan del monarca,
sujeto que por personificar la voluntad de los dioses y la del pueblo romano, tenan la condicin
de fuente nica de leyes superiores, hallndose en la obligacin de cumplirlas

EL DERECHO NATURAL EN LA ANTIGEDAD

Frente a las tesis oficiales griegas y romanas, se alzaba la teora del derecho natural (phsei
dikion), que preconizaba la existencia de un derecho no escrito(nmos graphos), procedente
de la Ley superior que gobierna la naturaleza entera. Esta ley natural, a su vez, se deriva del
logos universal, suprema razn que rige el cosmos.
El indicado derecho no escrito, se deca, radica en la esencia racional de los hombres, cualidad
sta que los convierte a todos ellos en seres libres e iguales, sin importar su origen, condicin,
posesiones, etc.

EN LA EDAD MEDIA
El Derecho germnico la, consolida la concepcin del reinado de la Ley El Rey esta bajo la
Ley, porque es la Ley la que hace al Rey: En la edad media, los documentos refrendados por
autoridad eclesistica autnoma, fundamentalmente por el papa, subordinan las disposiciones
legales dictadas por otras autoridades. Pertenecen a este rango, los estatutos de las ordenes
eclesisticas, conventos, monasterios y otras comunidades religiosas.

EN LA EDAD MODERNA
& Por este tiempo los ingleses pretenden crear normas supremas que se hallen fuera del
alcance modificatorio unilateral del Rey o del Parlamento. As nace la ratifica el contenido de la
Carta Magna y reconoce al Parlamento como rgano legislativo. En 1647, es presentado para
su aprobacin por el parlamento, el pacto popular (agreement or the people) que si bien es
cierto, no logro aprobarse, sin embargo, es de trascendental importancia, pues en el se
diferencia dos tipos de normas:
INALIENABLES: Pertenecientes a la Nacin intangibles incluso para el propio
parlamento
NO FUNDAMENTADAS: Que puede ser materia de reformas ordinarias.

CONSTITUCIONALISMO BURGUS CONCILIADOR Y CLAUDICANTE

En una segunda etapa, los liberales, otrora impulsores del constitucionalismo revolucionario,
concilian con el Rey, la aristocracia y el clero, sectores conservadores que pugnaban por
restaurar la monarqua absoluta.
Su objetivo era frenar el ascenso del cuarto estado (proletariado), que vena exigiendo la
materializacin de la libertad, la fraternidad y la igualdad, promesas que desde el gobierno, los
burgueses se resistan a implementar.

CONSTITUCIONALISMO SOCIAL
En una tercera fase, insurgen las masas obreras, campesinas, clase media, juventudes, etc.,
contra los gobiernos demo liberales, procurando tierra para los campesinos, salario justo para
los obreros, prestaciones de estado para la clase media y oportunidades de realizacin para las
juventudes. A este movimiento suele llamarse constitucionalismo social. Pertenecen a ste, la
revolucin mexicana de 1917, la revolucin rusa de 1918, la revolucin alemana de 1919, el
movimiento latinoamericano de reforma universitaria de 1919 y la revolucin espaola de 1930.

OTRAS CORRIENTES DEL CONSTITUCIONALISMO DEL SIGLO XX

El constitucionalismo fascista
El constitucionalismo nazista
El constitucionalismo socialista
El Constitucionalismo organizacional
El constitucionalismo comunitario
El Constitucionalismo de los Derechos Humanos
El constitucionalismo neocontractualista
El constitucionalismo de la realidad

EL CONSTITUCIONALISMO LIBERAL
Llamado tambin clsico, el constitucionalismo liberal defiende los derechos y libertades
individuales. Se forj luchando contra las monarquas absolutas y se propuso rescatar el valor
subjetivo de la persona humana. Su modelo jurdico sustancial es la Constitucin Poltica de los
EE. UU. de N. A. (1787); cuya estructura normativa se forj con la ideologa liberal que,
posteriormente, dio impulso a la revolucin francesa de 1789.
 El constitucionalismo clsico, adems del modelo norteamericano, se concretiza en las
constituciones polticas de Francia (1791), Espaa (1812) y las primeras constituciones
latinoamericanas del siglo XIX, entre otras.

CONSTITUCIONALISMO SOCIAL
Cansados de la marginacin socioeconmica, la postergacin poltica y de las
inconsecuencias ideolgico-polticas del liberalismo gobernante, las masas populares se
decidieron a materializar las banderas de libertad, igualdad y fraternidad, que tanto se
haba agitado antes, durante y despus de la revolucin francesa de 1789.
Vergonzosa claudicacin de los gobernantes liberales, quedo evidenciada en la
consolidacin a que arribaron con sus antiguos enemigos, los miembros de la realeza y
los aristcratas, para consolidarse en el poder y de paso impedir el ascenso de los
obreros, campesinos, clase media baja, etc.

CONSTITUCIONALISMO DE HOY

En la actualidad, casi todos los Estados del mundo cuentan con textos constitucionales.
Estos son verdaderos cuerpos normativos fundamentales, y se caracteriza adems, por
ser supremos y rectores de sus correspondientes ordenamientos jurdicos. Se les conoce
como Constituciones Formales.
Las comunidades Polticas que an no las tienen, se rigen por un conjunto de prcticas,
usos, costumbres, leyes, sueltas y otros dispositivos, que, en conjunto, reciben el nombre
de constituciones materiales.