ABSOLUCIN DEMANDA INTERDICTO DE RETENER

EXPEDIENTE N 00110-2014-0-1411-JR-CI-01

ESPEPCIALISTA: DR. FERNANDO OMAR MAGALLANES SOTO

ESCRITO N 1

SUMILLA: SUMILLA: ABSUELVE TRASLADO DE LA DEMANDA

AL JUZGADO ESPECIALIZADO CIVIL DE PISCO

ERICK GUSTAVO ALMEYDA LOBATN, con D.N.I. N 45285264 y MARITA ERIKA QUISPE
ESCOBAR, con D.N.I. N 72961093, ambos con domicilio en calle 8, manzana F lote 16, Grupo 1, de
la Asociacin de vivienda Nuevo Hbitat, San Clemente, con domicilio procesal en calle Fermn
Tangis N 106, Pisco, pjroccaleon@hotmail.com en el interdicto de retener por JIMMY ROBERTIT
MEDINA FLORES, dice:

Que, habiendo sido notificados el 11 de los corrientes, con la Resolucin N 02, de fecha 24 de
Junio de 2014, que corre traslado de la demanda interpuesta por INTERDICTO DE RECOBRAR, del
lote ubicado en Nuevo Hbitat, calle 08, manzana F lote 16, Grupo 1, San Clemente, la absolvemos
solicitando se declare IMPROCEDENTE, por los siguientes fundamentos:

1.- CONTRADICCIN DEL PETITORIO DE LA DEMANDA:

La demandante pretende hacerse pasar por poseedora del lote ubicado en calle Nuevo Hbitat,
calle 08, manzana F lote 16, Grupo 1, distrito San Clemente, y como pretensin principal la
restitucin de la supuesta posesin y como pretensin accesoria una indemnizacin por S/.
20,000.00, lo que debe declararse improcedente por cuanto:

1.1 En relacin con la pretensin principal:

1.1.1 La demandante no ha acreditado tener la posesin, el ejercicio de hecho, sobre el lote

ubicado en calle 08, manzana F lote 16, Grupo 1, de la Asociacin de vivienda Nuevo Hbitat,
distrito San Clemente, ya que la doctrina y la ley exige como requisito sine qua non para los
interdictos, que el demandante acredite el ejercicio de hecho, y no documental, de la posesin, ya
que por definicin, la posesin es el ejercicio de hecho de uno o ms poderes inherentes a la
propiedad. Tal y conforme est definido por el artculo 896 del Cdigo Civil.

1.1.2 El lote de terreno ubicado en calle 08, manzana F lote 16, Grupo 1, de la Asociacin de
vivienda Nuevo Hbitat, del distrito San Clemente estuvo en estado de abandono, por ms de un
ao, por lo que los dirigentes de la Asociacin en la cual est ubicado el lote en abandono,
dispusieron su entrega a las personas que tienen necesidad de vivienda, y por acuerdo de la
Asamblea General de socios, nos la adjudicaron, instalndonos en el lugar, sin que exista
resistencia alguna, por cuanto la demandante no tiene vivencia ejercicio de hecho de uno o ms
poderes inherentes a la propiedad- sobre dicho predio y tiene su vivencia en el domicilio sealado
en el exordio de la demanda.
1.1.3 En consecuencia, no habiendo demostrado tener el ejercicio de hecho de uno o ms
poderes inherentes a la propiedad y por estar probado que el lote que pretende recobrar, estaba
en abandono, opera a mi favor lo que dispone el artculo 922 numeral 2) del Cdigo Civil, por lo
que por imperio de la Ley, la demandante perdi derechos a la posesin.

1.2 En relacin con la pretensin accesoria:

1.2.1 La demandante no ha probado haber sido perjudicada en el monto de S/. 20,000.00

1.2.2 La demandante no ha probado haber sufrido daos por el monto de S/. 20,000.00

1.2.3 La demandante no ha precisado si el monto demandado se refiere a dao emergente o por

lucro cesante.

1.2.4 La demandante no ha precisado si la indemnizacin obedece a la causal de dolo o de culpa.

1.2.5 Por nuestra parte, estamos exentos de responsabilidad, por cuanto hemos entrado en
posesin del inmueble, en el ejercicio regular de un derecho, por la imperiosa necesidad que tena
la Asociacin Nuevo Hbitat, de defender a las personas que viven en la zona, ante la amenaza
contra la vida y la salud de las personas que moramos en el lugar, para salvaguardar el patrimonio
propio de los vecinos, ante los asaltos, robos y hurtos, que personas de mal vivir, hacan en la
zona, escondindose, o fugando, por los lotes en abandono.

2.- CONTRADICCIN DE LOS FUNDAMENTOS DE HECHO DE LA DEMANDA:

2.1 Es falso lo que se afirma en el rubro III Fundamentos Fcticos, prrafo PRIMERO,
Antecedentes, de la demanda, por cuanto, la posesin no se demuestra con documentos, sino en
el ejercicio de hecho de uno o ms poderes inherentes a la propiedad. La constancia de posesin,
en un pas tan corrupto como el Per, las autoridades la entregan a cualquier persona que pague
por ella, lo que se desprende de un anlisis de los documentos que obran con la demanda:

2.1.1 En la demanda consta que el demandante JIMMY ROBERTIT MEDINA FLORES seala
domicilio en Hbitat Mz. K, lt. 05 en el distrito de San Clemente, donde ha vivido siempre, con lo
que es evidente que dicha persona pretende beneficiarse con el trfico de terrenos.

2.1.2 En el D.N.I. N 46300505 de JIMMY ROBERTIT MEDINA FLORES, consta que sta se inscribi
el 13/05/2008 sealando domicilio real en Mz. K, lt. 05 en el distrito de San Clemente con lo que es
evidente que tena fijado su domicilio real en dicho lugar desde muchos aos ANTES de la fecha en
que por decisin de la Asamblea General de Socios de la Asociacin de Vivienda Nuevo Hbitat,
entre en posesin del lote desocupado.

2.1.3 Por el principio lgico jurdico, de que, quien prueba tener posesin actual y acredita haber
posedo antes, se presume que ha posedo en el intermedio, no cabe duda que documentalmente,
desde el 13 de mayo de 2008, hasta el 5 de febrero de 2014, don JIMMY ROBERTO MEDINA
FLORES, tena su domicilio fijado Mz. K, lt. 05 en el distrito de San Clemente como lo acredita con
su D.N.I. N 46300505, lo tuvo durante el tiempo que entramos en posesin del lote de terreno, y
lo tiene en la actualidad como evidencia el escrito de demanda, sealando su domicilio real en
Hbitat Mz. K, lt. 05 en el distrito de San Clemente y por ende es falso que haya tenido vivencia u
ostentado el ejercicio de hecho de la posesin del lote ubicado en calle 08, manzana F lote 16,
Grupo 1, de la Asociacin de vivienda Nuevo Hbitat, distrito San Clemente, ya que es imposible
fsica, lgicamente y jurdicamente, que una persona est en posesin de dos lotes de terreno, al
mismo tiempo y en la misma relacin.

2.2 Es falso lo que se afirma en el rubro III Fundamentos Fcticos, prrafo SEGUNDO, de la
demanda, por cuanto, la posesin no se prueba con documentos, porque es el ejercicio de hecho
de uno o ms poderes inherentes a la propiedad y el pago de tributos, slo sirve para probar eso,
que el contribuyente paga tributos, pero no acredita el ejercicio de hecho de uno o ms poderes
inherentes a la propiedad, esto es, no demuestra vivencia en el inmueble que se dice poseer, por
lo que por imperio de la ley, es falso que el recibo de pago del tributo demuestre la posesin
directa sobre el bien.

2.3 Es falso lo que se afirma en el rubro III Fundamentos Fcticos, artculo TERCERO, de la
demanda, por cuanto, la posesin es el ejercicio de hecho de uno o ms poderes inherentes a la
propiedad y en consecuencia, es falso que la demandante se haya encontrado en posesin del lote
materia de litis, el 05 de febrero de 2014, ya que est probado que tiene su vivencia en Hbitat
Mz. K, lt. 05 en el distrito de San Clemente como est acreditado con los datos de su DNI N
46300505 y la declaracin de su domicilio real que consta en el exordio de la presente demanda.

2.4 Es falso lo que se afirma en los puntos CUARTO, QUINTO Y SEXTO del rubro III Fundamentos
fcticos de la demanda, por cuanto, la posesin no es una condicin documentaria, sino el
ejercicio de hecho de uno o ms poderes inherentes a la propiedad y no es verdad que la
demandante haya querido volver a ingresar. La verdad es que despus que se enter que el lote
sub litis, haba sido ocupado por los actuales poseedores, lleg al lugar con una caterva de
rufianes, pretendiendo despojarnos violentamente, y como se produjo la gresca con los vecinos de
la asociacin, en un pas tan corrupto como el Per, es fcil comprar a las autoridades para hacer
una denuncia y conseguir el concurso de fiscales que se prestan para la corrupcin, por su falta de
moral y de imparcialidad para investigar el delito con criterio cientfico, ya que es prctica
generalizada, puesta al descubierto en el proceso al Presidente Regional de Ancash, que los
fiscales toman partido por una u otra parte procesal en todo tipo de investigacin y no es nada
raro, que las vctimas aparezcan como verdugos y los verdugos, como vctimas, como se aprecia
todos los das en los diferentes medios de comunicacin social.

2.5 Hacemos nuestras las afirmaciones que constan en el punto SPTIMO del rubro III
Fundamentos fcticos de la demanda y pedimos se aplique a este caso concreto, ya que En los
interdictos lo que se protege es la posesin como hecho y no la posesin como derecho, esto es
no se busca encontrar un derecho o causa por el cual se haya ejercido la posesin, sino tan
solo determinar fcticamente que se estuvo poseyendo el bien, y corresponde a aquel que
demande interdictos de recobrar quien debe acreditar necesariamente su posesin y el despojo
sufrido para obtener el amparo judicial que es el criterio que deber analizar el juzgado, en esta
caso concreto.

2.6 En consecuencia, por propias palabras de la demandante, la demanda es improcedente,

debiendo tomar en consideracin la temeridad y mala fe procesal de la demandante, a la luz de los
puntos sptimo, octavo, noveno y dcimo del rubro III fundamentos fcticos de la demanda.
2.7 Asimismo, no existe medio probatorio que justifique la causa de pedir una indemnizacin de
S/. 20,000.00 por lo que no procede dicho extremo.

3.- CONTRADICCIN DE LOS FUNDAMENTOS JURDICOS DE LA DEMANDA:

3.1 El artculo 130 del CPC no es aplicable al caso concreto, pues no genera ningn derecho a
favor de la demandante, tratndose de una norma de mero trmite.

3.2 Los artculos 424, 425 y 546 inc. 05, del CPC no son aplicables al caso concreto, pues no
genera ningn derecho a favor de la demandante, siendo normas de mero trmite, cuyo efecto es
normar las formalidades que deben cumplirse en la demanda.

3.3 El artculo 603 del C.P.C. es inaplicable para el caso concreto, por cuanto est probado que la
demandante, no tena posesin, ejercicio de hecho, y el terreno estaba en abandono, porque el
demandante viva y vive en Hbitat Mz. K, lt. 05 en el distrito de San Clemente, mientras que
los demandados tomamos posesin por consentimiento de la Asamblea General de socios de la
Asociacin Nuevo Hbitat, ante el estado de abandono del lote, que serva como cueva de
ladrones y vivienda de bichos.

3.4 El artculo 604 del C.P.C. es inaplicable para el caso concreto, por cuanto est probado que la
demandante, no tena la posesin, por lo que los demandados tomamos posesin pacficamente,
del lote ubicado en calle 08, manzana F lote 16, Grupo 1, distrito San Clemente, por adjudicacin
acordada en la Asamblea General de socios de la Asociacin Nuevo Hbitat, ante el abandono del
lote, que serva como cueva de ladrones y vivienda de bichos, de lo que resulta un imposible
jurdico, que se reponga al demandante en el derecho de posesin del que fue privado ya que
est probado que no tiene derecho de posesin por la falta del ejercicio de hecho de uno o ms
poderes inherentes a la propiedad, al momento en que entramos en posesin- y de la cual es
imposible que haya sido privado, porque nadie puede ser privado de lo que no tiene.

4.- FUNDAMENTOS DE HECHO Y DERECHO DE NUESTRA CONTRADICCIN:

4.1 FUNDAMENTOS DE HECHO:

4.1.1 Conforme se acredita con las fotocopias del libro de actas de la Asociacin Nuevo Hbitar,
desde hace tiempo haba quejas por los perjuicios que causa a la comunidad la existencia de varios
lotes de vivienda en abandono, por lo que finalmente se acord entregar los lotes en abandono a
personas que en verdad tuvieran necesidad de vivienda y asuman el compromiso de vivir en
dichos lugares, conforme a lo que se define como posesin y as no fomentar el trfico de
terrenos, por parte de personas que invaden y luego se van a vivir a sus propiedades legtimas,
esperando el momento de vender el lote.

4.1.2 Conforme se acredita con las fotografas anexas, la demandante no tena posesin del lote
sub litis, y en la actualidad ha vuelto la paz y tranquilidad a la zona, por cuanto las personas de mal
vivir no tienen donde esconderse o por donde fugar, luego de cometer sus fechoras, gracias a la
posesin que ostentamos del lote antes abandonado.

4.2 FUNDAMENTOS DE DERECHO DE LA CONTRADICCIN:

4.2.1 Invoco el artculo 896 del C.C. que dispone: La posesin es el ejercicio de hecho de uno o
ms poderes inherentes a la propiedad. Con lo cual es evidente que la demandante carece de
calidad, inters y de la vocacin de la ley, para pretender un interdicto.

4.2.2 Invoco el artculo 915 del C.C. que dispone: Si el poseedor actual prueba haber posedo
anteriormente, se presume que posey en el tiempo intermedio y est acreditado que la
demandante posey y posee en la actualidad, el inmueble ubicado en Hbitat Mz. K, lt. 05 en el
distrito de San Clemente y por presuncin legal, ha posedo en el plazo intermedio, resulta un
imposible jurdico que haya tenido posesin del lote de mi domicilio, ubicado en calle 08, manzana
F lote 16, Grupo 1, de la Asociacin de vivienda Nuevo Hbitat, distrito San Clemente, de lo que se
desprende la temeridad y mala fe procesal de la demandante.

4.2.3 En consecuencia, invoco el artculo II del Ttulo Preliminar del C.C. que dispone: "La ley no
ampara el ejercicio ni la omisin abusivos de un derecho, que tiene proteccin constitucional
directa en el artculo 103 de la Constitucin Poltica del Per, porque la demandante NO tiene
derecho a demandar la pretensin de interdicto de recobrar, por no tener la posesin, el
ejercicio de hecho, de uno o ms poderes inherentes a la propiedad, y por ende es una
temeridad y mala fe procesal, pretender la indemnizacin por daos y perjuicios.

4.2.4 En ese contexto, debe aplicarse el artculo 103 de la Constitucin que dispone: La
Constitucin no ampara el abuso del derecho. Y, como la mxima ley, dentro del Estado
Constitucional de Derecho, dispone que NO SE AMPARA EL ABUSO DEL DERECHO, entonces, la
pretensin de la demandante no poseedora- que afecta nuestros legtimos derechos a la
posesin sobre el terreno donde tenemos una vivienda, son claro abuso del Derecho, que NO
PUEDE SER AMPARADO POR QUIENES ESTN DESIGNADOS POR EL ESTADO PARA ADMINISTRAR
JUSTICIA.

4.2.5 Invoco el artculo 924 del Cdigo Civil, que dispone: Aqul que sufre o est amenazado de
un dao porque otro se excede o abusa en el ejercicio de su derecho, puede exigir que se restituya
al estado anterior o que se adopten las medidas del caso, sin perjuicio de la indemnizacin por los
daos irrogados. Y como quiera que la demandante pretende el interdicto de recobrar, en base a
actos temerarios o ilcitos, debe declararse improcedente la pretensin de la demandante.

4.2.6 Len Barandiarn ensea: Puede hacerse la siguiente enumeracin de las prestaciones que
caen dentro de la sancin del incisos 3 y 4 del artculo 219 del C.C: a) las prohibiciones por
disposicin expresa de la ley; b) las inmorales; c) las opuestas al orden pblico; d) las contrarias a
la seriedad de la vida jurdica.

4.2.7 En relacin al fin ilcito, el maestro comenta: Si el objeto fuera ilcito, la nulidad sobreviene,
pues el derecho no puede reconocer valor a actos que son contrarios a sus mandatos o a los de
la moral. La ilicitud comprende, pues, tanto la legal como la moral. Queda al criterio del juez
apreciar esta ltima, dentro de lo que se entiende por las "buenas costumbres". Y por los
fundamentos expuestos, es muy posible que la demandante pretenda que judicialmente se le
otorgue la posesin, para traficar con un terreno ganado ilcitamente, por lo que debe declararse
improcedente la demanda, por carecer del requisito fundamental, normativo, de haber tenido la
posesin del inmueble en el momento en que entramos en posesin por consentimiento de la
Asamblea General de los socios de la Asociacin.
MEDIOS PROBATORIOS: Ofrezco el mrito de los siguientes:

1.A Por adquisicin de pruebas, el D.N.I. N 46300505 del demandante JIMMY ROBERTIT MEDINA
FLORES, con objeto de probar que tiene su domicilio en Hbitat Mz. K, lt. 05 en el distrito de San
Clemente, como consta en el exordio de su demanda, lo que deja en evidencia que jams ha
tenido el ejercicio de hecho como poseedor, del lote en donde tenemos nuestro domicilio, en calle
08, manzana F lote 16, Grupo 1, de la Asociacin de vivienda Nuevo Hbitat, San Clemente, por lo
que la demanda es temeraria y de mala fe.

1.B Fotocopia de la CONSTANCIA DE POSESIN, otorgada a favor del demandante otorgada por la
Municipalidad Distrital de San Clemente, anexos a la demanda, con objeto de probar que el
documento tiene fecha de expedicin el 22 de enero de 2014, que demuestra que cualquiera
puede obtener una constancia de posesin si paga a la autoridad para que se la otorgue, a
conciencia que el solicitante no tiene vivencia en el lugar que se menciona en el documento.

1.C Fotocopia del Recibo de servicio de agua otorgada a favor del demandante otorgada por la
Municipalidad Distrital de San Clemente, anexo a la demanda, por adquisicin de pruebas, con
objeto de probar que el documento tiene fecha de expedicin el 14/02/2014, posterior a la fecha
en que el demandante afirma haber sido despojado, lo que demuestra que a las autoridades
corruptas slo les interesa que les entre la plata y no la justicia ni el derecho, por lo que el
legislador ha dispuesto que la posesin slo se acredite con el ejercicio de hecho, de los poderes
inherentes a la propiedad, que es lo que debe tener en consideracin el juez.

1.D Fotocopia de la RESOLUCIN DE ALCALDA N 894-2011-MDSC/ALC, de fecha 05 de Octubre

de 2011, expedida por el alcalde de la Municipalidad Distrital de San Clemente, con objeto de
probar que se RECONOCI a la nueva Junta Directiva de la Asociacin NUEVO HABITAT, del
distrito San Clemente, que tiene como Presidenta a doa ERIKA BALLARTA MUOZ.

1.E Fotocopia de la Carta N 009-2014-MDSC/GM, de fecha 05 de marzo de 2014, que dirigi el

Gerente Municipal de la Municipalidad Distrital de San Clemente, a la presidenta de la Asociacin
Nuevo Hbitat, anexando el INFORME N072-2014-UDUC-MDSC-DUOP, de fecha 25 de febrero de
2014, en el cual consta que tenemos posesin del bien que pretende para s, la demandante.

1.F Fotocopia del Acta de reunin de la Asociacin Nuevo Hbitat, de fecha 23 de septiembre de
2011 con objeto de probar que en dicha fecha se trat la agenda empadronamiento de agua y
empadronamiento de ficha de Defensa Civil, con objeto de probar que no figura la demandante
como poseedora del predio que pretende para s.

1.G Fotocopia del Acta de reunin extraordinaria de la Asociacin Nuevo Hbitat, de fecha 8 de
Julio de 2009 con objeto de probar que en dicha fecha se puso en discusin la situacin de los
terrenos que estaban en blanco (sin poseedor), con objeto de probar que el seor Csar Quispe
manifest que si la Directiva tomaba terrenos a otra persona que lo necesitaba, y Doris
Huamancto manifest que ella estaba viviendo y que no tena vecinos y que se encontraba
expuesta al peligro, por lo que peda que se le de un determinado tiempo a esos vecinos que no
viven y la seora Patricia Ballarta manifest que se tome la decisin de dos das como mnimo o de
lo contrario se reubicara a personas que necesiten vivienda y que estn ubicados en los terrenos,
con objeto de probar que desde dicho ao, los lotes se encontraban en abandono, Los asociados
acordaron que las personas que estn viviendo y que se inscriban para integrar a la Asociacin y a
partir de ah, personas que se encuentren en algunas chozas y que no se encuentren inscritos, la
Asociacin recuperar las chozas y se les entregarn a las personas que necesitan contar con un
terreno donde vivir, por lo que la demanda es temeraria. buscando representa a la asociacin no
figura la demandante como poseedora del predio que pretende para s.

1.H Fotocopia del Acta de reunin de la Asociacin Nuevo Hbitat, de septiembre de 2009 con
objeto de probar que en dicha fecha se trat la agenda terrenos en blanco y eleccin de nueva
directiva, con objeto de probar que la demandante nunca tom posesin del terreno que
pretende para s y est obrando temerariamente y de mala fe.

1. I Fotocopia de la Declaracin jurada de los vecinos de la Asociacin Nuevo Habitat, con objeto
de probar que la comunidad acord entregar los lotes en abandono para los demandados.

1.J Paneaux fotogrfico con dos folios con 4 vistas de la vivienda en la que se aprecia el estado de
abandono en que se encontraba el lote ubicado en calle Nuevo Hbitat, calle 08, manzana F lote
16, Grupo 1, San Clemente, antes que entrramos en posesin, con objeto de probar la evidencia
fsica del abandono del lote, en las fotos se aprecia: 1) esteras en estado ruinoso. 2) residuos de
esteras en estado ruinoso, y basura que demuestra el proceso de destruccin. 3) vivienda ocupada
en la actualidad como dueos, de los demandados 4) Vivencia que ostenta en calidad de dueo,
los demandados, con objeto de demostrar que no ha habido despojo y que en la actualidad est
debidamente ocupada, ejerciendo los demandados derechos como propietarios, lo que justifican
la razn de pedir justicia, contradiciendo la demanda.

1.K Por adquisicin de pruebas el auto avalo de los aos 2012 al 2014, con objeto de probar que
el documento slo sirve para acreditar el pago de tributos y no la posesin del bien, pues est
probado, que a las autoridades corruptas slo les interesa el ingreso de dinero y no el derecho ni
la justicia. Con razn el profeta ha dicho: La ley est sin fuerza y ya no salen decretos justos.
Como los malvados mandan a los buenos, no se ve ms que derecho torcido (Habacuc 1:4).

POR LO EXPUESTO

Al juzgado pido admitir a trmite la presente y declarar improcedente la demanda, por faltar el
requisito normativo de ejercicio de hecho de uno o ms poderes inherentes a la posesin, como
requisito sine qua non del interdicto de recobrar.

ANEXOS:

1.A. Paneaux fotogrfico con dos folios con 4 vistas de la vivienda en la que se aprecia el estado de
abandono en que se encontraba el lote ubicado en Nuevo Hbitat, calle 08, manzana F lote 16,
Grupo 1, San Clemente.

1.B Fotocopia de la RESOLUCIN DE ALCALDA N 894-2011-MDSC/ALC, de fecha 05 de Octubre de

2011, expedida por la Municipalidad de San Clemente.

1.C Fotocopia de la Carta N 009-2014-MDSC/GM, de fecha 05 de marzo de 2014, que dirigi el

Gerente Municipal de la Municipalidad Distrital de San Clemente, a la presidenta de la Asociacin
Nuevo Hbitat.
1.D Fotocopia del Acta de reunin de la Asociacin Nuevo Hbitat, de fecha 23 de septiembre de
2011.

1.E Fotocopia del Acta de reunin extraordinaria de la Asociacin Nuevo Hbitat, de fecha 8 de
Julio de 2009.

1.F Fotocopia de Acta de reunin de la Asociacin Nuevo Hbitat, de septiembre de 2009.

1.G Fotocopia de la declaracin jurada de los socios de la Asociacin Nuevo Hbitat.

1.H Pago de tasa judicial por ofrecimiento de pruebas, por cada uno de los demandados. (2)

1.I Pago de tasa judicial por Cdulas de notificacin.

1.J Fotocopia del D.N.I. de cada uno de los demandados

1.k Fotocopia de la habilitacin del abogado.

Pisco, 14 de agosto de 2014.