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LEGAJO: 10X1034
Introduccin:
Por otro lado nuestra Ley de Sociedades Comerciales (LSC) en su art. 214
consagra la libre circulacin de las acciones como principio, a saber: La
transmisin de las acciones es libre. El estatuto puede limitar la
transmisibilidad de las acciones nominativas o escriturales, sin que pueda
importar la prohibicin de su transferencia. La limitacin deber constar en el
ttulo o en las inscripciones en cuenta, sus comprobantes y estados
respectivos.
Es por ello que, en el caso de que uno de los cnyuges manifestara la negativa
a prestar su asentimiento conyugal, se mantuviere en silencio o existiere
alguna imposibilidad para su otorgamiento, las normas descriptas podran
entrar en un fuerte conflicto digno de atencin y anlisis, que abordaremos
infra. En efecto de la mera lectura de los artculos, no surge en principio una
solucin lineal, sino que ser motivo de estudio el detalle del caso concreto
para arribar a lo que el legislador, en ambos casos, tuvo en mente a la hora de
regular las distintas situaciones que podran plantearse en la prctica.
Hemos podido advertir la amplitud de tutela que esboza el art. 1277 del
Cdigo Civil, es por ello que concentraremos nuestros esfuerzos en lo atiente
al objeto del presente, vale a decir la transferencia de acciones nominativas no
endosables, por representar la gran mayora de acciones en nuestro pas.
Asimismo, dado que la situacin de conflicto en la que surge la discusin de
su necesidad es a partir de su negativa, silencio o imposibilidad, el foco de
anlisis de este apartado girar en torno a estos supuestos.
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En cuanto a las posturas que niegan la necesidad del asentimiento
conyugal para la transferencia de acciones existen distintos argumentos,
creemos que los ms firmes al respecto son los siguientes, a saber:
5. Los registros a los que alude el art. 1277 C.C. deben interpretarse como
de naturaleza pblica, mientras que los registros que llevan las
sociedades comerciales son de carcter privado.
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Entiendo que, para que los argumentos vertidos a favor de las exigencias del
art. 1277 C.C. sean vlidos y sin adelantar conclusiones al respecto, debera
necesariamente complementarse con un ulterior anlisis, cual es en un primer
momento determinar las distintas esferas de inters que se ven afectadas con
la falta del asentimiento, para evaluar la naturaleza de dicho acto jurdico y
consecuentemente su validez o menos en cada una de las esferas.
Segn describe Salasii son distintos los criterios que caracterizan al abuso de
derecho, destacndose que ste se refiere a cuando el titular lo ejerce con dolo,
culpa o negligencia; cuando lo usa de una manera irrazonable, excesiva o
extravagante; al hacerlo sin inters legtimo; en forma agraviante; para causar
un perjuicio inmotivado o bien con intencin de perjudicar.
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Por lo expuesto, en aquellos casos en que exista una oposicin infundada, y
quisiramos cumplimentar con lo dispuesto por el art. 1277 C.C., no quedara
ms remedio que recurrir a los tribunales competentes para obtener la venia
judicial. En cuanto a quienes resultan competentes, entiendo que se trata de
los juzgados comerciales y no aquellos de familia, dado la naturaleza del acto
que motiva la solicitud judicial.
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Respecto de las nulidades, stas pueden ser absolutas o relativas. Siguiendo
la tesis intermedia de Llambas v compartimos el hecho que, en los actos nulos
de nulidad absoluta la invalidez proviene exclusivamente de la Ley, con
independencia de toda sentencia judicial, por ser nulos aunque su nulidad no
haya sido juzgada. Resultan en consecuencia actos jurdicos nulos ab initio,
sin la necesidad de una sentencia que as los declare. El mismo autor
concluye que, y as lo entiendo, son diferentes los efectos y consecuencias de
un acto nulo o de un acto anulable, rigindose los primeros por el art. 1038 y
por los principios generales del Cdigo Civil en relacin a la restitucin de
cosas por el poseedor a su dueo, mientras que los arts. 1050 a 1055 sern de
aplicacin exclusiva a los actos anulables, que vienen definidos en el art.
1046, del mismo cuerpo legal, que reza: Los actos anulables se reputan vlidos
mientras no sean anulados; y slo se tendrn por nulos desde el da de la
sentencia que los anulase.
Segn lo expuesto y las disposiciones propias del art. 1277 del Cdigo Civil, al
existir la posibilidad de subsanacin de la negativa, silencio u oposicin del
cnyuge omiso, entiendo que nos encontraramos en un claro supuesto de
nulidad relativa, ya que ninguna venia judicial podra subsanar un acto que es
nulo ab initio. Desde ya adelantamos que esta discusin se tornar abstracta a
la hora de expresar nuestras conclusiones, aunque el anlisis realizado nos
permitir determinar quines seran los legitimados a formular reclamos u
oponerse ante la falta de asentimiento conyugal.
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junto con sus herederos, resultan los nicos legitimados al reclamo por el
cercenamiento eventual de sus derechos.
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Por ltimo, en cuanto a la relacin del Cesionario con terceros, nuestra
tercera esfera de inters, una vez cumplidas por parte de la sociedad las
formalidades pertinentes para la inscripcin de la transferencia, el Cesionario
adquirir el status socii, no revistiendo tal carcter con anterioridad a sta, lo
que acarrea como consecuencia que el Cedente mantenga la calidad de socio,
respecto de terceros, hasta el cumplimiento las formalidades referidas, y con
posterioridad a stas dicha calidad pase en cabeza del Cesionario.
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expresamente, tal como lo hizo para las situaciones que consider de digna
mencin. Asimismo, si complementamos el art. 1277 con las previsiones
expresas de la norma especfica cual es la Ley de Sociedades Comerciales,
encontramos que ste ltimo plexo normativo, confirma la distincin realizada
y el criterio aqu vertido, en los trminos del art. 214, no resultando en
consecuencia necesario el asentimiento conyugal.
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i
ASENTIMIENTO CONYUGAL Mara Fernanda Muntaner y Mariano Rodriguez, Convencin Notarial, Revista del
Notariado 895, Bs. As. pgs.. 159/163.
ii
CDIGO CIVIL ANOTADO LEGSILACIN ARGENTINA VIGENTE Acdeel Ernesto Salas, Tomo 1, Ed. Depalma,
Segunda Edicin, actualizada, Bs. As. 1977, pg. 535/536
iii
Falcucci de Warnes, Marta C/ Fayoni de Leiro, Blanca y Otros, Cmara Civil y Comercial de Tucumn, 9 de Mayo de
1984
iv
Irayzos, Jorge C/ Dombiak, Jaime, Cmara Nacional en lo Civil, Sala E, 12 de Marzo de 1988.
v
TRATADO DE LAS NULIDADES JURDICAS Mara Emilia Lloveras de Resk, Ed. Depalma, Bs. As. 1985, pgs.. 242/243
vi
TRATADO DE LOS CONFLICTOS SOCIETARIOS Alberto Vctor Vern, Parte II, Ed. La Ley, 1ra Edicin, Bs. As. 2007,
pgs. 423/424.