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Fallo JUSID
Fallo JUSID
S/ DAOS Y PERJUICIOS
Sala G Voto Dr. Greco EXPDTE N 53.273/99
En la Ciudad de Buenos Aires, Capital de la Repblica Argentina, a los 13 das del mes de
Mayo de Dos Mil Dos, reunidos en Acuerdo los Seores Jueces de la Cmara Nacional de
Apelaciones en lo Civil, para conocer en el recurso de apelacin interpuesto en los autos
caratulados: JUSID, CECILIA C/CARREFOUR ARGENTINA SA. S/ DAOS Y
PERJUICIOS, respecto de la sentencia de fs.251/255, el Tribunal estableci la siguiente
cuestin a resolver:
A la cuestin planteada el Seor Juez de Cmara Doctor Roberto Ernesto Greco dijo:
III.- Ambas partes se agravian por el reconocimiento -y cuanta- de las distintas partidas
indemnizatorias.
Est comprobado que con motivo de la cada la actora sufri una fractura medial del cuello del
fmur izquierdo que determin que fuera intervenida quirrgicamente practicndose un
reemplazo protsico total de cadera izquierda (ver dictamen de fs. 201/206). En cuanto a la
denominada incapacidad psquica el perito se limit a agregar como anexo del dictamen un
informe expedido por una profesional en psicologa -que no es precisamente un auxiliar
imparcial sino quien asiste privadamente a la actora- y sobre esa base estableci que exista
-en conjunto- una incapacidad fsica y psquica del orden del 30% de la total de vida. Coincido
con la Sra. Juez a quo en que esta referencia no es vlida para establecer que exista
efectivamente un grado de incapacidad psquica atribuible al hecho y por tanto indemnizable,
aunque no comparto la suposicin que realiza en punto a que algn dao de ese orden debe
haber sufrido en atencin a las secuelas que padece, para lo cual se apoya en los dichos de la
nica testigo que declar en autos que no es siquiera profesional de esa incumbencia. No es
suficiente haber visto deprimida a la actora -apreciacin que es indudablemente subjetiva y sin
sustento cientfico- para que una minusvala de esa ndole se configure.
Represe que el dao psquico no es un concepto autnomo. Esto significa que tales
afecciones no configuran un tercer gnero independiente de los daos patrimoniales y
extrapatrimoniales, porque se distingue previamente el bien jurdico lesionado -integridad
corporal y psicolgica, derecho de la personalidad- de las consecuencias que su ilegtima
afectacin provoca; lo que no impide, desde luego, que si un hecho lesivo de esa naturaleza
genera disminucin de posibilidades de obtencin de ganancias mediante actividad retribuida,
pasar a integrar la partida incapacidad. Por el contrario, si no los origina, se trata de un dao
extrapatrimonial que debe ser evaluado para la fijacin del dao moral (conf. esta sala del 22-3-
95, L.L. 1995-E-461/466). Si para paliar la afeccin psquica se aconseja la realizacin de un
determinado tratamiento, este rubro se desglosa y pasa a integrar la indemnizacin como dao
patrimonial indirecto por los gastos futuro que el afectado deber realizar para cubrir su costo.
Conviene recordar que el perito debe suministrar los antecedentes y explicaciones que
justifiquen la conviccin por l adquirida y le incumbe prestar un verdadero y real
asesoramiento al juez, a quien corresponde valorar el acierto de sus conclusiones. Por ello se
ha sostenido que el peritaje que no da explicaciones pormenorizadas de las operaciones
tcnicas realizadas y de los principios cientficos en que se funda, carece de fuerza probatoria.
De ah que, cuando el experto se ha limitado a efectuar una afirmacin asertiva y categrica sin
dar razn que la sustente, sin remitirse a elementos y circunstancias expresadas en la causa ni
a otras pruebas producidas, y sin cumplir con la especfica misin que les corresponde, pierde
sustento (CNCiv., Sala C, del 19-9-78, del voto del Dr. Cifuentes, en ED 81-182). En el peritaje
de fs. 200/206 el experto se basa en un informe privado y no justifica razonadamente cmo
llega a una conclusin que afirma como propia. Seala que la actora tiene una estructura
neurtica y paranoide y un componente de angustia tambin intenso, reproduciendo los
trminos del informe agregado a fs.200. Y si bien refiere que a partir del accidente aqulla dice
encontrarse un poco nerviosa y por momentos angustiada y con tendencia al llanto, ningn
mtodo objetivo de comprobacin acompa al expediente para dar cuenta de la realidad de
esas secuelas y menos an afirm que puedan causar a la vctima directa o indirectamente una
prdida susceptible de apreciacin pecuniaria (art. 1068, Cd. Civ); vale decir, que impliquen
una minusvala que comprometa las aptitudes laborales y la vida de relacin en general, y, de
ese modo frustren posibilidades econmicas o incrementen gastos futuros.
En cuanto al reconocimiento del rubro gastos de tratamiento psicoteraputico, encuentro la
misma dificultad apuntada. Coincido con la a quo en que la actora tiene lamentablemente
muchos otros problemas personales - como ella misma manifiesta- que pudieron desembocar
en la necesidad de realizar una erogacin de esa naturaleza en procura de paliar los trastornos
de ndole psquica que refiere, pero no existe ninguna prueba fehaciente que atribuya relacin
causal entre el hecho y el tratamiento. El informe de la psicloga personal que transcribe el
perito, son insuficientes para dar certeza sobre la existencia de este perjuicio.
Desde otro ngulo es sabido que el grado de invalidez mencionada en el respectivo dictamen
pericial - incapacidad fsica- no traduce matemticamente una cierta cuanta indemnizatoria,
sino que constituye un parmetro de aproximacin econmica que debe ser conjugado con las
mltiples circunstancias vitales que, comprobadas en el proceso, contribuyen a establecer
adecuadamente el monto de la reparacin pretendida (C.S., jul 15/97, AR, P.A. c/ Estado
Nacional y/u otros, en L.L. 1997-F, pg.14 y sgtes.; esta Sala rec.libre n 206.012, del 27/12/96;
rec.libre n 283.049 con sent. del 16/2/2000;d. libre n 283.698 con sent.del 17/3/00; rec.libre
n 288.282, del 4/4/00, entre muchos similares). Para su fijacin no cabe atenerse a frmulas
de tipo matemtico, quedando librada principalmente al prudente arbitrio judicial. Cuando la
vctima de las lesiones no tiene ocupacin lucrativa actual, su incapacidad debe apreciarse a
partir de la utilidad que podra obtener mediante el oficio ms humilde. Para ello habr que
ponderar elementos tales como las condiciones personales de la vctima, edad, sexo, estado
de familia, actividad que desempe y dems circunstancias del caso (esta Sala, La Ley 1994-
C, pgs. 50/53). Segn se desprende del incidente sobre beneficio para litigar sin desembolso
de gastos, la actora admiti ser viuda y jubilada. Vive con sus tres hijas mujeres, una de las
cuales es discapacitada y demanda su atencin constante. Por tanto, considero que si se
excluye la incidencia del incorrectamente denominado dao psicolgico, la suma de pesos
quince mil ($ 15.000) es suficiente para enjugar este perjuicio.
Al solicitar la partida de gastos de atencin mdica, farmacia y de movilidad, la actora no
discrimin entre los pesos cuatro mil solicitados cunto corresponda a cada rubro. Le parece
objetable el rechazo de los gastos mdicos y sostiene que es reducida la indemnizacin de $
300 y $ 700 por los otros dos. La sola circunstancia de haber sido atendida en un hospital
pblico en forma gratuita no impide reconocer gastos de medicamentos y traslados, si existe
alta probabilidad que hayan sido efectuados, aunque las erogaciones no hayan sido
acreditadas (art. 165 cdigo procesal). En la especie, el tenor de las lesiones padecidas, la
intervencin quirrgica, el tiempo que dur la internacin y la rehabilitacin hacen que deban
admitirse las partidas por esos rubros. En cuanto a su monto, entiendo que la suma fijada por la
a quo es razonable para resarcir ambos perjuicios, ya que no se ha demostrado ni surge de
la historia clnica que la vctima se hubiera visto precisada a acudir a algn tratamiento
extraordinario que exigiera algn desembolso de importancia, no cubierto por la obra social.
Comparto tambin la apreciacin que realiza la primera sentenciante en cuanto a los gastos por
tratamientos mdicos. En ningn momento la actora sostuvo en forma concreta y detallada que
debi acudir a la prestacin de servicios de otros profesionales distintos de los que proporciona
su obra social. Se limit a solicitar una suma por ese concepto en forma genrica, y al expresar
agravios menciona como tales las propinas, que mucho distan de ser honorarios por
tratamientos o consultas mdicas. Estas, por su parte, ni siquiera fueron mencionadas en la
demanda, por lo cual no corresponde su consideracin (art. 277 cdigo procesal).-
En cuanto al dao moral, producido in re ipsa, no tiene por qu guardar proporcin con los
menoscabos materiales (esta Sala L. 282.602, del 16-2-01). Por cierto, dada su ndole, resulta
difcil traducirlo en una cifra apta para procurar las satisfacciones sustitutivas a que est
destinado. La actora que al momento del hecho tena 60 aos, debi ser sometida a una
intervencin quirrgica y posterior tratamiento de rehabilitacin, se vio precisada a utilizar un
bastn para deambular por la va pblica. Los dolores que esa afeccin trae aparejada en una
mujer que, adems, debe velar por el cuidado de una hija discapacitada, con la angustia y
temores consiguientes, llevan a concluir en que la suma concedida en primera instancia es
insuficiente, por lo cual, si mi voto es compartido, propongo elevarla el monto por esta partida a
pesos trece mil ($ 13.000) (art. 165 cdigo procesal).
IV.- La demandada solicita que las costas de primera instancia se distribuyan en proporcin a
los rubros admitidos. De acuerdo con el criterio reiteradamente sostenido por la Sala en las
acciones de indemnizacin de daos y perjuicios, atendido su carcter resarcitorio, deben ser a
cargo de la demandada aunque la demanda no prospere ntegramente (esta sala, L. 10.598, en
El Derecho 114-680, S.J. 140), criterio tambin aplicable a la segunda instancia (esta Sala, LA
LEY 1989-B, pgs. 241/244 y sus citas, entre otros). Por tanto, propongo desestimar en este
punto las quejas.
V.- Por estas razones voto que se modifique la sentencia en los trminos que resultan de los
considerandos precedentes. De compartirse, las costas de esta instancia se impondrn,
igualmente a la demandada, sustancialmente vencida en ambos recursos (ver precedente
cit.supra).
La adecuacin de los honorarios (art. 279 del rito) se practicar cuando obre liquidacin
aprobada de las restantes costas, de las que se desconoce el importe de la tasa judicial por el
beneficio acordado parcialmente en incidente autnomo (expte. 52.275/99), oportunidad en que
se regular la actuacin cumplida en la alzada. Vueltos los autos, se proveer lo necesario para
el ingreso del tributo, a cuyo fin se recuerda la responsabilidad personal que prev la ley 23.898
(arts. 10,13 inc.a), 14 y concordantes).
Los Seores Jueces de Cmara Doctores Leopoldo Montes de Oca y Carlos Alfredo Bellucci
votaron en el mismo sentido por anlogas razones a las expresadas en su voto por el Dr.
Greco. Con lo que termin el acto.