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Ley de Concursos y Quiebras (Comentada) Junyet Bas y Molina Sandoval-Tomo I
Ley de Concursos y Quiebras (Comentada) Junyet Bas y Molina Sandoval-Tomo I
Tomo I
Ed. Abeledo-Perrot
2009
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
DEDICATORIA
A la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad Nacional de Crdoba, verdadera escuela de
derecho y fragua donde tantas generaciones aprendimos a conocer y amar la ley como instrumento de
convivencia y justicia entre los hombres, en cumplimiento del mandato de su escudo Ut portet nomen meum
coram gentibus.
Bibliografa
Acosta, El proceso de revocacin cautelar, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 1986.
Acosta, Rmulo M., "Categorizacin de acreedores", en Derecho concursal argentino e iberoamericano, t. I, Ad-
Hoc, Buenos Aires, 1996.
Albertali, Jorge L., "Rehabilitacin implcita en la ley 24.522. Diversos rdenes de inhabilitaciones. Nocin de
inhabilitacin en la quiebra", RDPC, n 11 (Concursos y quiebras - II), 1996, p. 79.
Alberti, Edgardo M., "Redescubrimiento del concordato extrajudicial", LL 1981- D-1109.
Alconada Arambur, Carlos R. S., "Empresa en crisis", RDCO 1988-677.
Alegria, Hctor, Algunas cuestiones de derecho concursal, baco, Buenos Aires, 1975.
- "Algunas reflexiones sobre los conceptos de sociedad controlante, sociedad controlada y situacin de control",
RDCO 1978-303.
- "Categorizacin de acreedores: obligatoriedad", ponencia al III Congreso Argentino de Derecho Concursal, Mar
del Plata, 1997, publicada en Derecho concursal argentino e iberoamericano, t. I, Ad-Hoc, Buenos Aires,
1997.
- "Consideraciones sobre el fraude y el perjuicio en la inoponibilidad concursal", RDPC, n 4, 1993, p. 323.
- "El abuso de mayora y de minora en las sociedades annimas", RDPC (Abuso de derecho), p. 328.
- "La insolvencia de las asociaciones mutuales. Soluciones", RDCO 1988-1008.
- "La presentacin y ratificacin en el concurso preventivo de las sociedades", JA 1973-648.
- "La responsabilidad por vicio o riesgo de los productos y servicios en el contrato de franquicia (incidencia de la
ley 24.999)", RDPC, n 18 (Responsabilidad contractual - II), p. 610.
- "Los presupuestos objetivos de la quiebra", en Pajardi, Piero, Derecho concursal, con integraciones de derecho
argentino por Alegria, Hctor; Kleidermacher, Arnoldo; Farhi de Montalbn, Diana; Gebhardt, Marcelo, t. 1,
baco, Buenos Aires, 1991.
- "Notas sobre el acuerdo preventivo extrajudicial", RDPC, n 10, 1995.
- "Nueva reforma a la ley de concursos y quiebras. Ley 25.589", Suplemento de Concursos y Quiebras (Reformas
a la ley de concursos [ley 25.589]), LL, Nov. 2002.
Allende, Guillermo - Mariani de Vidal, Marina, Los privilegios en la ley de concursos y en el Cdigo Civil,
Zavala, Buenos Aires, 1974.
Alonso Moya, J., El contrato de opcin como contrato preparatorio, Universidad, Zaragoza, 1933.
Alsina, Hugo, Tratado terico prctico de derecho procesal civil y comercial, 2 ed., Ediar, Buenos Aires, 1962.
Alterini, Atilio A., Contratos. Civiles. Comerciales. De consumo, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1998.
Amadeo, Jos L., "El abuso de personalidad de las sociedades. La penetracin de la persona jurdica en la
jurisprudencia argentina", ED 48-885.
Anaya, Jaime L., "Las sociedades accidentales o en participacin en la ley 19.550", en Estudios de sociedades
comerciales en homenaje a Carlos Zavala Rodrguez, Astrea, Buenos Aires, 1973.
Arauz Castex, Manuel, Derecho civil. Parte general, Cooperadora de Derecho y Ciencias Sociales, Buenos Aires,
1974.
Araya, Toms M., Subordinacin de crditos en los negocios jurdicos, baco, Buenos Aires, 1999.
Argeri, Sal A., El sndico en el concurso de quiebra, Ediciones Jurdicas, Buenos Aires, 1991.
- "Funciones de la sindicatura en el proceso de quiebra", LL 1980-A-1082.
- El sndico en el concurso preventivo, Platense, La Plata, 1976.
2
Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
- "Problemtica del acreedor nico concurrente y prosecucin del proceso colectivo en la quiebra", LL 1979-A-
847.
-"El principio general de concurrencia en el proceso verificatorio concursal comercial y los crditos laborales",
LL 1981-C-1211.
- "Intervencin del fallido en el proceso de quiebra", LL 1978-D-1291.
- La quiebra y dems procesos concursales, Platense, La Plata, 1972.
- "Verificacin tarda de crditos en el proceso concursal y problemtica de la imposicin de costas", LL 1980-B-
1230.
Argeri-Argeri Graziani, El sndico en el concurso preventivo, Platense, La Plata, 1976.
Arize, Carlos, "La espera como quita en el concurso preventivo", LL 2000- D-1269.
Armengol, Manuel F., Fundamentos y crtica de la ley de quiebras, 2 ed., Impr. de Jos Tragat, Buenos Aires,
1914.
Ascarelli, Tulio, "Il contrato plurirateralli", en Saggi giuridici, Milano, 1949.
Auletta, Giacomo, Fallimento dellex socio, Vallardi, Milano, 1938.
Azerrad, Rafael, Extensin de la quiebra, Astrea, Buenos Aires, 1979.
Baracat, Edgar J., Costas y honorarios en el procedimiento concursal, Juris, Rosario, 1997.
- "La medida cautelar preventiva en inters del concurso", JA 1986-I-762.
Baravalle, Roberto A. - Granados, Ernesto J., Ley de concursos y quiebras 24.522, Liber, Rosario, 1995.
Barbieri, Pablo C., Nuevo rgimen de concursos y quiebras. Ley 24.522, Universidad, Buenos Aires, 1995.
- Relaciones laborales en la nueva ley de concursos, Universidad, Buenos Aires, 1996.
Barreiro, Marcelo G., "El efecto novatorio en la ley concursal. Art. 55, ley 24.522. Leyes 25.563 y 25.589: el
derecho efmero", en Perspectivas actuales del derecho concursal (coords.: Francisco Junyent Bas y Carlos
A. Molina Sandoval), JA del 7/8/2002, p. 20.
- "Alteraciones transitorias al rgimen de concursos y quiebras", Abogados. Revista del Colegio Pblico de
Abogados de la Capital Federal, n 54, marzo 2002, p. 15.
- "La re-reforma concursal", Abogados. Revista del Colegio Pblico de Abogados de la Capital Federal, n 57,
junio 2002, p. 23.
Barreiro, Marcelo G. - Lorente, Javier A., "Extensin de quiebra como solucin frente al trasvasamiento
empresario", en II Congreso Iberoamericano de la Insolvencia, t. II, Advocatus, Crdoba, 2000, p. 382.
- "La situacin de los acreedores privilegiados no comprendidos en el acuerdo preventivo", en Anuario de
derecho concursal (dir.: Jorge Daniel Grispo), ao I, Ad-Hoc, Buenos Aires, 2001, p. 206.
- "Digresiones sobre la prescripcin concursal", ED del 8/2/2000, p. 1.
Barvalle, Roberto A. - Granados, Ernesto J., Ley de concursos y quiebras 24.522, Liber, Rosario, 1995.
Basile, Jorge - Naveira, Gustavo - Truffat, E. Daniel, "El arancel del art. 32 de la ley 24.522: Demasiadas dudas,
escasas certezas", ED del 28/11/1996.
Belluscio, Augusto C. - Zannoni, Eduardo, Cdigo Civil anotado, Astrea, Buenos Aires, 1994.
Belmaa, Ricardo - Montero, Jos, "La sociedad irregular frente a un pedido de quiebra", en Derecho societario
argentino e iberoamericano, t. III, Ad-Hoc, Buenos Aires, p. 177.
Bendersky, Mario, "Efectos de la quiebra sobre la compraventa inmobiliaria", LL 120-87.
Bergel, Salvador D., "La extensin de la quiebra en la reforma de la ley de concursos por la ley 22.917", LL
1983-D-1097.
- "Los conceptos de nulidad, anulabilidad, impugnacin, revocacin, ineficacia e inoponibilidad con relacin a la
accin revocatoria concursal", RDCO 1970, n 3, ps. 687/688.
- "Efectos de la quiebra del vendedor sobre el contrato de compraventa inmobiliario no reducido a escritura
pblica", ED 10-580.
- "Extensin de la quiebra por abuso de los poderes del controlante (art. 165, inc. 2, de la ley 19.551)", LL 1984-
D-977.
Bergel, Salvador D. - Paolantonio, Martn E., "Concurso en caso de agrupamiento", RDPC, n 10 (Concursos y
quiebras - I), p. 245.
- "La ineficacia concursal en la ley 24.522", RDPC, n 11, 1994, p. 115.
Bertolino, Pedro J., "El concepto de incidente y la norma procesal civil", LL 1980-B-115.
3
Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
Betti, Emiliano, Teora general del negocio jurdico, Revista de Derecho Privado, Madrid, 1959.
Bianchi, Toms E. - Iribarne, Hctor P., "El principio general de buena fe y la doctrina venire contra factum
propium non valet", ED 106-852.
Bigiavi, "Continuazione del fallimento con un solo creditore", Foro Italiano, t. I, 1938, p. 217.
Boggiano, Antonio, Derecho internacional privado, 3 ed., t. II, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1991.
Bollini Shaw, Carlos - Goffan, Mario, Operaciones burstiles y extraburstiles, Abeledo-Perrot, Buenos Aires,
1995.
Bonelli, Gustavo, Del fallimento (Commentario al Codice di Commercio), 3 ed., elaborata a cura di Virgilio
Andreoli, Vallardi, Milano, 1938/1939.
- Del fallimento, t. I, 3 ed., Vallardi, Milano, 1939.
- Il fallimento, Vallardi, Milano, 1938/1939, n 107.
Bonfanti, Mario, "El caso Lajst (o conveniencia de vivir con lo nuestro)", RDCO 1986-876.
Bonfanti, Mario A. - Garrone, Jos A., Concursos y quiebras, 4 ed., Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1990.
Bonsignori, Angelo, "Il fallimento", en Trattato de diritto fallimentare (dir.: Francesco Galgano), Cedam, Padova,
1996.
- "La naturaleza jurdica de los procedimientos concursales" (trad. Osvaldo J. Maffa), RDCO 1982-15-1.
Borda, Guillermo A., Manual de contratos, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1995.
- "Efectos de la ley con relacin al tiempo", ED 28-810.
Boscaro, Andrea, "Verificacin u oposicin del boleto de compraventa", en II Congreso Iberoamericano de la
Insolvencia, t. III, Advocatus, 2000, p. 340.
Bosch, Agustn E. - Truffat, Edgardo D., "Propuestas alternativas y otras cuestiones", ED 171-123.
Bosch, Fernando, "La causa del crdito del acreedor concursal y la interpretacin del plenario", LL 1987-C-187.
Bruno, Eugenio A., "Aspectos legales de la globalizacin de los mercados de capitales", LL del 27/12/2001, p. 1.
Bueres, Alberto J., Responsabilidad civil del escribano, Hammurabi, Buenos Aires, 1984.
Burgio, Damin, "Los concursos de las asociaciones mutuales", LL del 1/8/2001, p. 2.
Buteler Cceres, Jos A., "Clasificacin de las nulidades de los actos jurdicos" (tesis), Facultad de Derecho,
Univ. Nac. Crdoba, 1939.
Cabanellas (h), Guillermo, "Contratos relativos a la administracin societaria", RDCO 1990-525.
- Derecho antimonoplico y de defensa de la competencia, Heliasta, Buenos Aires, 1983.
Cabanellas de las Cuevas, Guillermo, Derecho societario. Parte general, t. VI, "Sociedades nulas, irregulares y de
hecho", Heliasta, Buenos Aires, 1997.
- Derecho societario. Parte general, t. II, "El contrato de sociedad", Heliasta, Buenos Aires, 1994.
- Derecho societario. Parte general, t. IV, "Los rganos societarios", Heliasta, Buenos Aires, 1996.
- Derecho societario, vol. VII, Contabilidad y documentacin societaria, Heliasta, Buenos Aires, 1999.
- Derecho societario. Parte general, t. V, "Los socios, derechos, obligaciones y responsabilidades", Heliasta,
Buenos Aires, 1997.
Cmara, Hctor, Disolucin y liquidacin de sociedades mercantiles, TEA, Buenos Aires, 1959.
- El concurso preventivo y la quiebra, t. I, Depalma, Buenos Aires, 1982.
- "El sndico es el interesado del art. 38 de la ley 19.551", RDCO 1980-741.
- Letra de cambio y vale o pagar, t. II, Ediar, Buenos Aires, 1970.
- "Naturaleza de la resolucin de verificacin de crditos", RDCO 1980-573.
- "Recurso contra la sentencia de quiebra en el decreto-ley 19.551", JA 1976- 2-629.
Candian, Aurelio, Il proceso di fallimento, 2 ed., Cedam, Padova, 1933.
- "Il proceso di fallimento", Rev. de Diritto Comerciale, vol. I, 1936, p. 39.
Crdenas Madariaga, Mario, Las tasas de inters, Ad-Hoc, Buenos Aires, 1994.
Carli, Carlo, La demanda civil, Lex, Buenos Aires, 1973.
Carvajal, Juan C., "Algunas consideraciones sobre el proceso de verificacin de crditos", ED 71-635.
Casal, Armando M., "Las nuevas normas contables profesionales argentinas. Su acercamiento a las normas
internacionales de contabilidad", LL 2001-415.
Castn Tobeas, Jos M., Hacia un nuevo derecho, Reus, Madrid, 1933.
4
Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
Castan, Alfredo J., "Verificacin de crditos: ttulos circulatorios", LL 1989- A-79.
Castillo, Ramn, La quiebra en el derecho argentino, Ariel, Buenos Aires, 1940.
Champaud, Claude, Le pouvoir de concentration de la socit par actions, Sirey, Paris, 1962.
- "Los mtodos de agrupacin de las sociedades", informe al VII Congreso Internacional de Derecho Comparado,
Upsala, 1966, trad. Isaac Halperin, RDCO 1969-117.
Chomer, Hctor O., "Conversin de la quiebra en concurso preventivo (sobre la posibilidad de transformar la
peticin de la quiebra en concurso preventivo)", JA 1998-IV-776.
Ciminelli, Juan, "Incidente de revisin: trmite. Funcin del rgano sindical", Doctrina Societaria y Concursal,
Errepar, n 143, octubre 1999, p. 322.
Colazzo, Estela - Di Tullio, Jos A., "Contrato de garage", RDPC, n 3, p. 243.
Condorelli, Epifanio, "Extensin de quiebra y problemas procesales", JA 1985-II-752.
Conil Paz, Alberto A., "Retorno de la homologacin judicial", ED 175-172.
- "Caducidad o prescripcin", ED del 2/2/2000.
Conil Paz, Augusto, Conclusin de la quiebra, baco, Buenos Aires, 1996.
- "La accin pauliana: una solucin", ED 176-617.
- "Una inexplicable remisin", ED 176-272.
Cornet, Manuel, Efectos de la resolucin de los contratos por incumplimiento, Marcos Lerner, Buenos Aires,
1993.
Couture, Eduardo J., Fundamento del derecho procesal civil, Aniceto Lpez Editor, Buenos Aires, 1942.
Cuzzeri, Manuel - Cicu, Antonio, De la quiebra (trad. J. Rodrguez Aim y S. Sents Melendo), Ediar, Buenos
Aires, 1954.
Dagnino, Alejandro J., "Costas en la conclusin de la quiebra por inexistencia de acreedores", ED 137-298.
Dasso, Ariel ., "El lmite mnimo en la propuesta de quita y espera", LL del 20/12/2001, Suplemento de
concursos y quiebras, n 1, p. 18.
- Quiebras. Concurso preventivo y cramdown, Ad-Hoc, Buenos Aires, 1997.
- El derecho de separacin o receso, La Ley, Buenos Aires, 1985.
- "Cramdown. La transferencia de la empresa insolvente", LL 1994-E-1227.
Dasso, Ariel G., "Los efectos del acuerdo homologado deben extenderse al fiador concursado", en II Congreso
Iberoamericano de la Insolvencia y IV Congreso Nacional de Derecho Concursal, t. I, Advocatus, Crdoba,
2000.
- "El procedimiento del art. 48 de la ley 25.589, no excluye el perodo de impugnacin", ponencia presentada a
las Jornadas Nacionales de Actualizacin en Derecho Concursal, Rosario, 17 y 18 de octubre de 2002, Libro
de las jornadas, Imprenta Lux, p. 183.
- "El salvataje como alternativa de solucin de los conflictos societarios", indito.
- "El salvataje de la empresa en el nuevo art. 48", en Emergencia crediticia y reformas al rgimen concursal
argentino, Ad-Hoc, Buenos Aires, 2002.
- "Naturaleza jurdica del cramdown. Su condictio juris: la mejor oferta", LL de 11/1996.
Dasso, Javier, "De la aplicacin del art. 48 al pequeo concurso", en II Congreso Iberoamericano de la
Insolvencia, t. I, Advocatus, Crdoba, 2000.
De Dios, Miguel ., "Comentarios a la reglamentacin de la ley de defensa de la competencia", LL del
12/3/2001, p. 4.
De Iriondo, Luis, "Quiebra: calificacin de conducta de los fallidos, segunda parte", ED 29-211.
De Semo, Giorgio, Diritto fallimentare, 5 ed., Cedam, Padova, 1967.
Di Iorio, Alfredo J., "Elementos para una teorizacin general sobre los procesos concursales", RDCO, ao 21,
1988, p. 501.
- "Interpretacin de los requisitos condicionantes de la apertura del concurso preventivo", RDCO 1980-433.
- "La legitimacin del sndico para promover la revisin del art. 38 de la ley 19.551", RDCO, n 109, 1986, p.
129.
Di Marco, Graciela, "La quiebra del socio ilimitadamente responsable", JA 1986-I-830.
Di Tullio, Jos A., "Nuevo rgimen sancionatorio de la quiebra", RDPC, n 11 (Concursos y quiebras - II), 1996,
p. 55.
5
Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
- "Retorno de la ley de concursos y quiebras 24.522", ED del 7/5/2002, p. 5.
Di Tullio, Jos A. - Ruiz, Sergio G., "Concursalidad: sujetos excluidos (AFJP - mutuales - aseguradoras)", en
Derechos patrimoniales. Estudios en homenaje al profesor emrito Dr. Efran Hugo Richard (dirs.: Laura
Filippi y Mara Laura Jurez), t. II, Ad-Hoc, Buenos Aires, 2001.
Di Tullio, Jos A. - Macagno, Ariel A. G. - Chiavassa, Eduardo N., Concursos y quiebras, LexisNexis, Buenos
Aires, 2002.
Daz, Clemente, Instituciones de derecho procesal, t. II, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1972.
Diez-Picazo, Luis, Derecho y masificacin social, tecnologa y derecho privado, Civitas, Madrid, 1979.
Dobson, Juan M., El abuso de la personalidad jurdica (en el derecho privado), Depalma, Buenos Aires, 1985.
Domnguez Martnez, Jorge, El fideicomiso, Porra, Mxico, 1972.
Dromi, Roberto, Derecho administrativo, Ciudad Argentina, Buenos Aires, 1997.
Duque, Justino, Tutela de la minora, Universidad de Valladolid, Valladolid, 1957.
Dworkin, Ronald, Los derechos en serio (trad. Marta Guastavino), Ariel, Barcelona, 1984.
Echebarra Senz, Joseba, El contrato de franquicia, McGraw-Hill, Madrid, 1995.
Erbetta, Daniel, "Proyecciones jurdico-penales del nuevo rgimen de la insolvencia", en Ley de concursos y
quiebras (Baravalle, Roberto - Granados, Ernesto - Erbetta, Daniel), t. II, Liber, Rosario, 1995.
Ernst, Carlos, Los derechos implcitos, Lerner, Buenos Aires, 1994.
Escandell, Jos, "La cesacin de pagos en las entidades financieras y sus derivaciones concursales", RDCO, ao
21, 1988, p. 945.
Escuti (h), Ignacio A., "El sndico concursal carece de legitimacin para plantear la revisin de la verificacin
oportuna", JA 1996-III-899.
- Ttulos de crdito, Astrea, Buenos Aires, 1995.
- Receso, exclusin y muerte del socio, Depalma, Buenos Aires, 1978.
- "Juez concursal. Atribuciones inquisitivas", DJ 1997-3-78.
Escuti (h), Ignacio A. - Junyent Bas, Francisco, Instituciones de derecho concursal, Alveroni, Crdoba, 1997.
Esparza, Gustavo A., "Extensin por confusin, extensin del concepto o confusin de institutos?", ED 185-487.
- "Algunas apostillas sobre fianza, cosa juzgada y proceso concursal", JA del 1/3/2000.
Espinar Lafuente, Francisco, "Resolucin e indemnizacin en las obligaciones recprocas", en Estudios de
derecho civil en honor del profesor Castn Tobeas, t. II, Eunsa, Pamplona.
Estvez, Juan A., "Responsabilidad de los administradores ante la quiebra de la sociedad", LL del 26/4/2000.
Etcheverry, Ral A., Derecho comercial econmico. Contratos. Parte especial, t. II, Astrea, Buenos Aires, 1994.
- "Reflexiones acerca de un plenario sobre honorarios del sndico en los concursos", ED 95-829.
- "Supuestos de extensin de quiebra", LL 1982-B-812.
Etcheverry, Ral A. - Oyuela, Francisco A., La sindicatura en la ley de concursos, Abeledo-Perrot, Buenos Aires,
1974.
Fanelli, Giuseppe, "Considerazioni in tema di controllo reciproco fra societ per azioni", Rivista delle Societ,
1956-I-665.
Fargosi, Horacio P. - Fargosi, Alejandro, "Nota sobre los directores de hecho", LL 1987-E-580.
Fargosi, Horacio P., "Breves anotaciones sobre la nueva ley de defensa de la competencia", ADLA LIX-D-3942.
- "En torno al carcter contencioso de la convocatoria de acreedores", ED 10-300.
Farina, Juan M., "Efectos de la quiebra de una de las partes sobre el mandato y otras figuras afines", Zeus, 14-D.
- "El contrato de concesin en el derecho privado (en especial la concesin para la venta de automotores)", JA
1971-715.
- "Siempre alrededor del boleto de compraventa", RDCO 1984-47.
- Concurso de las sociedades comerciales, Zeus, Rosario, 1982.
Fassi, Santiago C. - Gebhart, Marcelo, Concursos y quiebras, 4 ed., Astrea, Buenos Aires, 1993.
- Concursos y quiebras, 5 ed., Astrea, Buenos Aires, 1996.
Favier Dubois (h), Eduardo, "El grupo de sociedades en concurso: aspectos generales", Doctrina Societaria y
Concursal, n 101, Errepar, abril 1996, p. 899.
6
Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
Favier Dubois (p), Eduardo, Nuevo rgimen de concursos y quiebras. Ley 24.522, Nueva Tcnica-Errepar,
Buenos Aires, 1996, p. 17.
Favier Dubois, Eduardo, "En torno al eminente rol concursal de magistrados y funcionarios", Doctrina Societaria
y Concursal, t. VIII, Errepar, julio 1996.
Fazio, Mara A., "La fijacin de la fecha de cesacin de pagos y la enumeracin de los actos inoponibles. Sendos
desafos a la labor de la sindicatura concursal", LL del 26/7/2001, p. 2.
Fernndez Madrid, Juan C., Cdigo de Comercio comentado, Errepar, Buenos Aires, 2000.
Fernndez Moores, Javier E., "La prueba en la ineficacia concursal", RDPC, n 14 (Prueba - II), p. 212.
- "La quiebra y la continuacin de la empresa", LL 1988-E-839.
- "Las inhabilitaciones en la ley 24.522", RDPC, n 11 (Concursos y quiebras - II), 1996, p. 99.
Fernndez, Juan E., "El derecho de receso de los accionistas en la ley de sociedades comerciales", en Estudios en
homenaje a Carlos J. Zavala Rodrguez, Astrea, Buenos Aires, 1973.
Fernndez, Raymundo L., Cdigo de Comercio comentado, t. I, Buenos Aires, 1946.
- Cdigo de Comercio de la Repblica Argentina comentado, Sebastin de Amorrortu e Hijos, Buenos Aires,
1951.
- Fundamentos de la quiebra, Ca. Impresora Argentina, Buenos Aires, 1937.
- "Desapoderamiento del fallido", LL 16-119.
- "La cesacin de pagos y el proyecto de ley de quiebras", LL 59-982.
Ferrara, Francesco, Il fallimento, 2 ed., Giuffr, Milano, 1966.
- Il fallimento, 4 ed., al cuidado de A. Borgioli, Giuffr, Milano, 1989.
- Societ a prova ed estensione del fallimento, Roma, 1954.
Ferrer, Patricia, Derecho del acreedor hipotecario en el proceso concursal, Astrea, Buenos Aires, 2000.
- "Las relaciones laborales en los procedimientos concursales. La nueva normativa introducida por la ley 24.522",
RDPC, n 10 (Concursos - I), p. 129.
Ferri, Giuseppe, "Concetto di controllo e di gruppo", en Disciplina giuridica del gruppo di imprese, Asociazione
Italiana Giuristi dImpresa, Jornadas de Bellagio del 19 y 20 de junio de 1981, Giuffr, Milano, 1982.
Florit, Sebastin M. - Rossi, Julio M., Comentario terico prctico a la ley de concursos, t. I, Ediar, Buenos Aires,
1983.
Fontanarrosa, Rodolfo, Derecho comercial argentino, t. I, "Parte general", Zavala, Buenos Aires, 1995.
- Derecho comercial argentino, t. II, Zavala, Buenos Aires, 1969.
Fowler Newton, Enrique, Anlisis de los estados contables, 2 ed., La Ley, Buenos Aires, 2002.
Fusaro, Bertelio, Concursos. Teora y prctica de la ley 19.551, Depalma, Buenos Aires, 1988.
- "Verificacin de cheques y pagars en los concursos y quiebras (prueba de la causa)", LL 1986-C-813.
G. de Quevedo, Viviana - Pea, Julin, "El control de concentraciones entre empresas que exportan a la
Argentina", ED del 19/3/2002, p. 1.
Gagliardo, Mariano, "Continuidad en la explotacin de la empresa y cooperativa de trabajo (a propsito de la
reforma ley 25.589 de concursos y quiebras)", LL 16/8/2002.
- Responsabilidad de los directores, 2 ed., Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1994.
Galgano, Francesco, La societ per azioni, 3 ed., Zanichelli, Bologna, 1978.
Galndez, Oscar A., Verificacin de crditos, Astrea, Buenos Aires, 1997.
Galli, Claudio A., "Imposibilidad del fallido que pidi su propia quiebra para solicitar la conversin en concurso
preventivo", ED del 1/4/1998.
Games, Luis M., "El acreedor interesado segn el artculo 74 de la ley 19.551" JA 1978-II-345.
- "La quiebra del vendedor de inmuebles, la obligacin de escriturar y las modificaciones al Cdigo Civil", LL
130-1181.
- Concursos especiales y ejecuciones extrajudiciales, Depalma, Buenos Aires, 1996.
- "Extensin de la quiebra. Procedimiento", JA 21-1974-250.
Games, Luis M. - Esparza, Gustavo, "Algunas cuestiones sobre la liquidacin de las AFJP por causal de
insolvencia", ED 171-1033.
- Fideicomiso y concurso, Depalma, Buenos Aires, 1997.
7
Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
Garaguso, Horacio P., "Acciones de responsabilidad y cuantificacin del dao", en Proteccin de los terceros en
las sociedades y en los concursos, Ad-Hoc, Buenos Aires, 2000.
- Efectos patrimoniales en la ley de concursos. Desapoderamiento e incautacin, Ad-Hoc, Buenos Aires, 1997.
- Verificacin de crditos, Depalma, Buenos Aires, 1997.
- Ineficacia concursal, Depalma, Buenos Aires, 1981.
Garaguso, Horacio P. - Moriondo, Alberto A., El proceso concursal, t. II, Ad-Hoc, Buenos Aires, 1999.
Garaguso, Horacio - Zampini, Nlida, "Sustanciacin con el socio ilimitado", en Derecho societario e
iberoamericano, t. III, Ad-Hoc, Buenos Aires.
Garca Caffaro, Jos L., "La verificacin de crditos", LL 137-913.
Garca Cuerva, Hctor M., "Efectos de la apertura del concurso preventivo respecto del contrato de locacin
destinado a la explotacin comercial", LL 1978-A-798.
Garca Martnez, Roberto, "Conversin de la quiebra", ED 187-62.
- Derecho concursal, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1997.
Garca Martnez, Roberto - Fernndez Madrid, Juan C., Concursos y quiebras, t. II, Ediciones Contabilidad
Moderna, Buenos Aires, 1976.
Garca Maynez, Eduardo, Filosofa del derecho, 7 ed., Porra, Mxico, 1964.
Garca, Silvana M., Rgimen de inhabilitaciones por quiebra, La Ley, Buenos Aires, 2002.
Garrone, Jos A., Diccionario jurdico, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1994.
Gastaldi, Jos M., Pacto comisorio, Hammurabi, Buenos Aires, 1985.
Ghersi, Carlos, "La posmodernidad jurdica. Una aproximacin al anlisis de los excluidos en el derecho", LL
1997-C-1075.
Girn Tena, Jos, Derecho de las sociedades annimas, Universidad de Valladolid, Valladolid, 1976.
Gordillo, Agustn, Tratado de derecho administrativo, t. II, "La defensa del usuario y del administrado",
Fundacin de Derecho Administrativo, Buenos Aires, 1998.
Grasso, Eduardo, "Perspectivas de reforma de la ley de quiebras. Aspectos procesales", trad. de Osvaldo J.
Maffa, RDCO, ao 16, 1983, p. 202.
Graziabile, Daro, "La novacin concursal judicial se extiende al mbito extrajudicial", ponencia presentada a la
Reunin de Institutos de Derecho Comercial de la Provincia de Buenos Aires, 2002.
Graziabile, Daro - Marron, Cristin, Concursos y quiebras. Preferencias, La Ley, Buenos Aires, 2002.
Grieco, Mario J., "La capitalizacin de los intereses tributarios: un caso de anatocismo fiscal", Informacin
Empresaria, n 254, agosto 1993, p. 29.
Grillo, Horacio A., Perodo de sospecha en la ley de concursos, Astrea, Buenos Aires, 1988.
Grispo, Jorge D., Tratado sobre la ley de concursos y quiebras, t. III, Ad-Hoc, Buenos Aires, 1999.
- "Eleccin del personal frente a la continuacin de la actividad de la empresa en quiebra. Facultades del sndico",
en http://www.cpacf.org.ar.
- "Orden de prelacin de los privilegios concursales", LL 1996-B-1020.
- Tratado sobre la ley de concursos y cuiebras, Ad-Hoc, Buenos Aires, 1997.
- Verificacin de crditos, Ad-Hoc, Buenos Aires, 1999.
Grispo, Jorge D. - Balbn, Sebastin, Extensin de la quiebra, Ad-Hoc, Buenos Aires, 2000.
Guasp, Jaime, Derecho procesal civil, Instituto de Estudios Polticos, Madrid, 1968.
Guastavino, Elas, "Cuestiones sucesorias en las leyes 19.550 y 19.551", LL 147-1064.
Halperin, Isaac, "Criterios generales de la reforma de la ley de sociedades comerciales", RDCO 1972-611.
- Resolucin de los contratos (el nuevo art. 216 del Cdigo de Comercio), Depalma, Buenos Aires, 1968.
- Seguros. Exposicin crtica de la ley 17.418, Depalma, Buenos Aires, 1970.
- Sociedades annimas, Depalma, Buenos Aires, 1974.
Hart, H. L. A., El concepto de derecho, trad. de Genaro R. Carri, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1995.
Hequera, Elena B., "El concurso de garante", LL del 20/10/1999.
- "Concurso en caso de agrupamiento", JA 1996-III-908.
8
Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
Heredia, Pablo D., "La Ley Modelo de la Comisin de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil (CNU-
DMI o UNCITRAL) sobre insolvencia transfronteriza de 1997", Anuario de Derecho Concursal, ao 1, Ad-
Hoc, Buenos Aires, 2001.
- "La novacin concursal y el tratamiento de los fiadores, codeudores y garantes del deudor: las enseanzas del
derecho comparado y la cuestin en el derecho argentino", JA del 26/6/2002, ps. 3/14.
- "Efectos del concurso preventivo y de la quiebra sobre los contratos de concesin comercial y de franquicia", en
Derecho concursal (dir.: Osvaldo Gmez Leo), Universidad Austral, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 2002.
- Tratado exegtico de derecho concursal, t. I, baco, Buenos Aires, 2000.
- El acuerdo preventivo extrajudicial, segn las reformas introducidas por la ley 25.589, JA 2002-III-1186.
Hitters, Juan C., "Revisin de la cosa juzgada. Su estado actual", LL del 25/11/1999.
Hocsman, Heriberto S., Contratos de concesin comercial, La Rocca, Buenos Aires, 1994.
Houin, Roger, "Las consecuencias de la quiebra de una sociedad annima o de una sociedad de responsabilidad
limitada sobre sus dirigentes en derecho francs", Revista Jurdica de Catalua, vol. LXXIII, 1956, trad. de J.
M. Pascual, p. 15.
Iglesias, Jos A., Concursos y quiebras. Ley 24.522, Depalma, Buenos Aires, 1995.
- "Los privilegios en la ley de concursos", RDCO, n 131, 1988, p. 227.
- Concursos. Las reformas a la ley concursal, Depalma, Buenos Aires, 1995.
Ise Figueroa, Toms, "Cuasiconcursalidad de los bienes fideicomitidos", LL 1999-A-900.
Jambrina, Alberto - Cristbal, Norma - Tsanis, Jos, "Los grupos societarios en nuestra legislacin", en I
Congreso Iberoamericano de Derecho Societario y la Empresa. V Congreso de Derecho Societario. Derecho
societario y de la empresa, Advocatus, Crdoba, 1992, p. 455.
Japiot, Ren, Des nullits en matire dactes juridiques, Librarie Nouvelle de Droit de Jurisprudence, Arthur
Rousseau Editeur, Paris, 1909.
Junyent Bas, Francisco, "El instituto de la conversin de la quiebra en concurso preventivo", Cuaderno del
Departamento de Derecho Comercial y de la Navegacin, n 2, 1999, p. 24.
- "Las costas y la regulacin en la verificacin tarda. Comentario a los fallos de la cmara con competencia
concursal en autos Tosas y Pereyra", Semanario Jurdico, n 1362, ao XXIV, 11/10/2001, p. 449.
- Las cuestiones laborales en el concurso y en la quiebra, Alveroni, Crdoba, 1997.
- Notas de derecho concursal, Lerner, Buenos Aires.
- "Otra vuelta de tuerca sobre la legitimacin del sndico para iniciar el incidente de revisin del art. 37", Foro de
Crdoba, n 40, p. 51.
- "Principios concursales", Anales, t. XXXVI, Ao acadmico 1997, Academia Nacional de Derecho y Ciencias
Sociales de Crdoba, p. 333.
- Responsabilidad civil de los administradores societarios, Advocatus, Crdoba, 1998.
- Responsabilidad de administradores y terceros en la quiebra, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 2001.
- "La prestacin de servicios pblicos ante el concurso del deudor", en Derecho comercial, Rubinzal-Culzoni,
Santa Fe, 2002.
- "El acuerdo preventivo extrajudicial: Ley 25.589", RDPC (Concursos - 3), 2002, p. 189.
- "El instituto de la quiebra. Procedimientos para su declaracin", RDPC, n 11 (Concursos - 2), 1996, p. 20.
- "Una vexata questio, la va de reconocimiento del boleto de compraventa en el concurso", RDPC (El boleto de
compraventa), 2001, p. 25.
- "Hacia una prospectiva de la nocin de empresa como entidad clave del desarrollo social", en Libro de
Congreso de las Academias Iberoamericanas de Derecho, El Copista, Crdoba, 1999.
- "El plan de salvataje en la nueva ley concursal", Revista Foro, n 48, 1998, p. 49.
- "Responsabilidad de terceros en la quiebra", en La proteccin de los terceros en las sociedades y en los
concursos, Ad-Hoc, Buenos Aires, 2000.
- "Ineficacia concursal", Revista Notarial del Colegio de Escribanos de la Provincia de Crdoba, n 78, 199-2,
noviembre 1999.
- "La extensin de la quiebra y la sociedad conyugal", Semanario Jurdico de Comercio y Justicia, n 878, abril
1992.
- "Las acciones de responsabilidad de los administradores societarios", RDCO 1997-175/180.
9
Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
- "El boleto de compraventa y su oponibilidad al concurso", Diario Jurdico de Comercio y Justicia, n 337,
28/9/1983.
- "El pacto comisorio", Leyes y Comentarios de Comercio y Justicia, t. 29, 1979.
Junyent Bas, Francisco - Flores, Fernando, "El derecho a la comisin ficta del martillero en la quiebra",
Semanario Jurdico, n 1322, 21/12/2000.
-"La prelacin de pago entre el acreedor laboral y el acreedor con garanta real sobre el producido de los bienes
asiento de prenda o hipoteca", Semanario Jurdico, n 1376, 29/8/2002.
Junyent Bas, Francisco - Molina Sandoval, Carlos A., "Las entidades financieras pueden concursarse
preventivamente?", ED del 8/05/2001, p. 1.
- "Ajustes tcnicos al proceso concursal: tratamiento diferenciado de los ttulos seriados en la ley 25.589", JA
del 12/06/2002, p. 3.
- Crisis e insolvencia de entidades financieras, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 2001.
- "El denominado cramdown a la criolla", Semanario Jurdico, n 1383, 17/10/2002, t. 86-2002-353.
- "El informe general y las nuevas facultades homologatorias del juez concursal. Reflexiones en torno a las
modificaciones introducidas por la ley 25.589", ED del 26/6/2002, p. 1.
- "Nuevas reformas provisorias a la ley concursal. Ley 25.563", LL del 3/4/2002, p. 1.
- "Reflexiones y dudas sobre el nuevo cramdown (art. 48, ley 25.589)", ED del 18/2/2003, p. 1.
- Reformas concursales, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 2002.
- "Responsabilidad de terceros en la quiebra", JA del 14/11/2001, p. 3.
- Sistema de ineficacia concursal, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 2002.
- "Suspensin de los actos de subasta y medidas cautelares en la ley 25.589", Foro de Crdoba, n 77, ao XIII,
2002, Seccin Doctrina, p. 113.
- Verificacin de crditos, fuero de atraccin y otras cuestiones conexas. Ley 24.522, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe,
2000.
Junyent Bas, Francisco - Muio, Orlando, Vivienda nica, Advocatus, Crdoba, 1995.
Kaller de Orchansky, Berta, "Reflexiones sobre el art. 4 de la ley de concursos antes y despus de la reforma",
RDCO, 1983, n 95, p. 705.
- "Rgimen de la quiebra extranacional", LL 129-1179.
Kemelmajer de Carlucci, Ada R., "Aproximacin al franchising. Especial referencia al rgimen de
responsabilidad civil", en Responsabilidad por daos, libro homenaje a Bustamante Alsina, t. II (dir.: Alberto
J. Bueres), Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1990.
- "La revocacin de los pagos efectuados por el deudor concursado", RDCO 1978-588.
- "La seguridad jurdica", RDCO 1998-207.
- Los privilegios en el proceso concursal, Astrea, Buenos Aires, 1975.
- "Modificaciones producidas por la ley 24.522 al rgimen de las prioridades concursales no excluyentes", RDPC,
n 11, 1996, p. 155.
- "Oportunidad en que cobran los acreedores del concurso", RDCO, n 17, p. 637.
- "Primera aproximacin a las modificaciones producidas al rgimen de las prioridades concursales por la ley
24.522", en "La reforma concursal. Ley 24.522. Homenaje a Hctor Cmara", Revista Derecho y Empresa,
n 4, Rosario, 1995, p. 300.
Kiper, Claudio M. - Lisoprawsky, Silvio V., Teora y prctica del fideicomiso, Depalma, Buenos Aires, 1999.
Kleidermacher, Jaime L., Franchising: aspectos econmicos y jurdicos, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1993.
Labanca, Jorge, "Banquero de hecho y demostracin del mutuo", ED 123-191.
Larenz, Karl, Metodologa de la ciencia del derecho, Ariel, Barcelona.
Lattanzio, Ral H., "Efectos sobre los contratos con prestaciones recprocas pendientes", Concurso preventivo, en
Primeras jornadas de derecho concursal, Lerner, Buenos Aires, 1980.
Legn, Fernando A., "Las compaas financieras frente a la ley de quiebras", ED 32-479.
- Letra de cambio y pagar, Ediar, Buenos Aires, 1966.
Leiva Fernndez, Luis, "Esquema del contrato oneroso de renta vitalicia (su relacin con el derecho real de censo
o renta)", LL 1978-B-1007.
Lettieri, Carlos A., "Inexistencia de la llamada perencin preconcursal", ED111-947.
10
Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
Libonati, Bernardino, Holding e investment trust, Giuffr, Milano, 1959.
- Il gruppo insolvente, Nardine, Firenze, 1983.
Llambas, Jorge J., Cdigo Civil anotado, t. II-A, "Obligaciones", Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1979.
Llambas, Jorge J. - Alterini, Atilio A., Cdigo Civil anotado, t. III-A, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1982.
Loiza, F., "La renuncia al privilegio laboral en la ley de concursos", Doctrina Judicial, 1997-3-289.
Lpez de Zavala, Fernando, Teora de los contratos. Parte general, Zavala, Buenos Aires, 1971.
Lpez Tilli, Alejandro M., Las asambleas de accionistas, baco, Buenos Aires, 2001.
Lorente, Javier A., "Inhabilitacin y rehabilitacin en la ley concursal (primera y segunda parte)", ED 175-81 y
689.
- "La continuacin de la explotacin de la empresa fallida por una cooperativa de trabajadores: las tres trampas
ocultas para la operatividad del art. 190 LCQ", indito.
- Nueva ley de concursos y quiebras. Ley 24.522, Gowa, Buenos Aires, 1995.
- Ley de concursos y quiebras, t. I, Gowa, Buenos Aires, 2000.
Lorenti, P. M., "Quiebra indirecta por incumplimiento del acuerdo", ED 115-603.
Lorenzetti, Ricardo L., Tratado de los contratos, ts. I, II, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 1999 y 2000.
Luchinsky, Rodrigo S., "Hacia una mayor eficiencia en el Mercado de Valores: los nuevos deberes informativos
en el rgimen de transparencia de la oferta pblica", ED del 11/3/2002.
Macagno, Ariel, "El principio de irrenunciabilidad laboral en la ley concursal", indito.
Maciel, Hugo D. - Vismara, Carlos, "El nuevo concurso preventivo extrajudicial", ED del 17/7/2002, p. 2.
Maffei Alberti, Alberto, "Il fallimento", en Giurisprudenza sistematica civile e commerciale, vol. II, Utet, Torino,
1978, p. 9, n 144a.
Maffa, Osvaldo J., "Acerca de la entidad procesal o sustantiva del concurso", ED 76-797.
- "Crtica a la concepcin del proceso falencial como ejecucin colectiva", ED 113-711.
- "Aspectos de la nueva ley de concursos (IV). El estado de insolvencia como presupuesto sustancial
inamovible", LL 1996-D-997.
- "Boleto de compraventa y quiebra del vendedor", LL 1982-C-810.
- "Crtica a la concepcin del proceso falencial como ejecucin colectiva", ED 113-711.
- "Demandas que son pedidos; pedidos que son demandas", ED 85-865.
- Derecho concursal, t. II, Depalma, Buenos Aires, 1988.
- "Efectos del concordato", RDCO 1986-700.
- "El deber de indicar la causa del crdito en la etapa concursal de verificacin", LL 1978-C-801.
- "El juez del concurso (I). Proemio negligeable", ED 178-1021.
- "El juez del concurso (II). Particularidades del magistrado concursal y referencias someras al procedimiento",
ED 178-1171.
- "El juez del concurso (III)", ED 179-972.
- "El juicio de antequiebra", RDCO 1983-361.
- "El sndico, rgano del concurso", RDCO 1978-997.
- "Estado (de cesacin de pagos) del deudor, o de su patrimonio?", ED del 26/6/2001, p. 1.
- "Funcin orgnica de la sindicatura en el proceso concursal", en Primeras Jornadas Nacionales de Derecho
Concursal, Lerner, Buenos Aires, 1980.
- "La instruccin prefalencial contenciosa non troppo", LL 1984-A-842.
- La ley de concursos comentada, t. I, Depalma, Buenos Aires, 2001.
- "La palabra absoluto y el privilegio del Banco Central: vocablos y contextos", LL 1990-E-599.
- "Leyendo un plenario. Reflexiones al pasar sobre unicidad y oficiosidad del proceso concursal", LL 1980-A-
1036.
- Manual de concursos, t. 1, La Rocca, Buenos Aires, 1997.
- "Proceso concursal y pluralidad de acreedores" (indito).
- "Quiebra dependiente", ED 71-611.
- "Revocacin de la quiebra pedida por acreedor y presupuestos sustanciales del concurso", ED 73-853.
- "Revocacin de oficio de la sentencia de apertura del concurso preventivo", JA 1983-IV-38.
11
Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
- "Sobre el carcter voluntario o contencioso del procedimiento concursal", ED 49-873.
- "Sobre el pagar y la causa del crdito: y van...", LL 1991-B-1102.
- "Tema y variacin sobre el carcter declarativo o constitutivo de la sentencia extensiva de la quiebra social",
RDCO 1980-697.
- "Temas y variaciones sobre la famosa categorizacin", LL 1996-E-1425.
- "Un preocupante paso atrs", ED 132-174.
- Verificacin de crditos, 4 ed., Depalma, Buenos Aires, 1999.
- "Aspectos de la nueva ley de concursos: clases de acreedores y propuestas concordatarias diversificadas", LL
1996-B-1073.
- "El sndico, rgano del concurso", RDCO, n 64, 1978, p. 997.
- "Tema y variaciones sobre la ya famosa categorizacin", LL 96-E-1426.
- "Verificacin del derecho a obtener escrituracin", ED 1982-99.
Maier, Julio, Derecho procesal penal, t. I, "Fundamentos", Del Puerto, Buenos Aires, 1996.
Malagarriga, Carlos, Cdigo de Comercio comentado, t. IX, TEA, Buenos Aires, 1952.
Manago, Jos A., "Franchising y defensa de la competencia", LL 1993-C-652.
Manvil, Rafael M., "El grupo insolvente y el concurso del garante: glosa crtica de algunas novedades de la ley
de concursos y quiebras", Derecho y Empresa, n 4, Universidad Austral, Facultad de Ciencias
Empresariales, 1995, p. 164.
- Grupos de sociedades, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1998.
Marchetti, P., "Note sulla nozione di controllo nella legislazione speciale", Rivista delle Societ (fondata da
Tullio Ascarelli), Dott. A. Giuffr, Milano, 1992, ps. 1 y ss.
Mariani de Vidal, Marina, "El privilegio de los intereses y los gastos causdicos en la ley de concursos", ED 45-
903.
Marienhoff, Miguel, Tratado de derecho administrativo, t. II, Abeledo-Perrot, Buenos Aires.
Martnez de Petrazzini, Vernica F., Ley de concursos y quiebras n 24.522, Macchi, Buenos Aires, 1997.
Martnez Medrano, Gabriel A., Control de los monopolios y defensa de la competencia, LexisNexis Depalma,
Buenos Aires, 2002.
Martnez Ruiz, Roberto, "Efectos de la falencia del deudor sobre la obligacin pendiente de escriturar", LL 110-
239.
Martorell, Ernesto E., Tratado de concursos y quiebras, t. I, Depalma, Buenos Aires, 1998.
- "Breves estudios sobre concursos y quiebras: es factible promover el pedido de quiebra si se contina
ejecutando individualmente al deudor", LL 1993-C-874.
- "Breves estudios sobre concursos y quiebras: procede la extensin de quiebra por abuso de control
contractual?", LL 1993-E-709.
- "Breves estudios sobre concursos y quiebras. El crdito no verificado se extingue o no se extingue?", LL 1993-
D-733.
- Concurso y quiebra de la empresa. Problemtica laboral. Ley 24.522, Ad-Hoc, Buenos Aires, 1996.
- "Concursos: se acenta la tendencia de aplicar con suma cautela doctrina de los plenarios Translnea SA y
Difry", LL 1991-A-494.
- Los grupos econmicos y de sociedades, Ad-Hoc, Buenos Aires, 1990.
- "Sobre la causa de los ttulos ejecutivos en la verificacin de crditos", LL 1992-C-907.
- Tratado de concursos y quiebras, t. II-B, Depalma, Buenos Aires, 2001.
Marzorati, Osvaldo J., "El contrato de "franchising" en el derecho comparado y en la prctica argentina actual",
LL 1986-C-907.
- Derecho de los negocios internacionales, Astrea, Buenos Aires.
- Sistemas de distribucin comercial, Astrea, Buenos Aires, 1990.
- "Contratos de agencia, distribucin, concesin y sus efectos en los supuestos de concurso preventivo y quiebra
de las partes contratantes", en Derecho concursal, Universidad Austral, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 2002.
- "Sistemas modernos de distribucin comercial", RDCO 1986-325.
Masnatta, Hctor, "Teora de la penetracin y doctrina clean hands", JA 15-1972-349.
12
Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
Matta y Trejo, Guillermo, "Algunas consideraciones de actualidad en torno al contrato de concesin comercial",
LL 1991-A-730.
Maza, Alberto J. - Lorente, Javier A., Crditos laborales en los concursos, Astrea, Buenos Aires, 1996.
Mazzoca, Domingo, Manuale de diritto fallimentare, Jovene Editore, Napoli, 1986.
Memelsdorf, Flix - Lucero, Stella M., "Las mutuales y la quiebra", ED 138-980.
Menndez, Augusto J., Recurso de reposicin ante la sentencia de quiebra, Depalma, Buenos Aires, 1993.
Mercader, Amlcar A., "Sobre la naturaleza jurdica del concurso civil", JA 1960-II-555.
Miceli, Mara I. - Bollero, Florencia, "Las inadecuadas puertas de acceso al salvataje", II Congreso
Iberoamericano de la Insolvencia, t. I, Advocatus, Crdoba, 2000, p. 450.
Migliardi, Francisco N., Concurso y procedimiento concursal, Depalma, Buenos Aires, 1972.
- "Desistimiento de oficio del pedido de concurso preventivo por la no publicacin de edictos en trmino", LL
1983-C-1.
Miguens, Hctor, Extensin de la quiebra y responsabilidad en los grupos societarios, Depalma, Buenos Aires,
1998.
Miquel, Juan L., Retroaccin en la quiebra, Depalma, Buenos Aires, 1984.
- "Legitimacin activa y pasiva en la accin revocatoria concursal", RDCO 1982-99.
Mirolo, Ren R., Curso de derecho del trabajo, Advocatus, Crdoba.
Moisset de Espans, Luis, Irretroactividad de la ley y el nuevo art. 3 del Cdigo Civil, Universidad Nacional de
Crdoba, Crdoba, 1976.
Molina Sandoval, Carlos A., "El requerimiento en la resolucin por incumplimiento contractual implcita",
Semanario Jurdico, n 1141, 15/5/1997, p. 536.
- Acuerdo preventivo extrajudicial. Alternativas para la superacin de las dificultades empresarias, baco,
Buenos Aires, 2003.
- "Antiguas y nuevas cuestiones sobre competencia concursal en la ley 24.522", LL del 14/12/2000, 2000-F.
- "Concurso preventivo de garante: debe estar en estado de cesacin de pagos?", ED del 30/10/2000, p. 2.
- Concurso preventivo del garante, Depalma, Buenos Aires, 2000.
- "Contrato de distribucin comercial: la cuestin indemnizatoria por ruptura intempestiva", Revista de
Responsabilidad Civil y Seguros (dir.: Atilio A. Alterini), ao III, n VI, noviembre-diciembre 2001, p. 75.
- "Conversin de quiebra en concurso preventivo en la ley 24.522", en Derechos patrimoniales. Estudios en
homenaje al profesor emrito Dr. Efran Hugo Richard (dirs.: Laura Filippi y Mara Laura Jurez), t. II, Ad-
Hoc, Buenos Aires, 2001.
- "De la tipicidad societaria en un conflictivo supuesto de la sociedad comercial", ED del 22/5/2002, p. 2.
- El abuso de posicin dominante y el control de concentraciones econmicas en la ley de defensa de la
competencia, ley 25.156 (en prensa).
- "El derecho antimonoplico y el contenido del inters econmico general en la ley 25.156", Semanario Jurdico,
n 1403, del 10/4/2003, p. 295.
- "El derecho de daos en el negocio de franquicia", Revista de Derecho de Daos. (Daos en la actividad
comercial), ao 2001-3, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 2001, p. 113.
- "El difcil contorno del inters social", ED del 23/10/2001, p. 1.
- "El franchising y el derecho laboral. Su relacin a travs del art. 30 de la ley de contrato de trabajo", ED del
20/11/2000, p. 1.
- "El incidente concursal en la ley 24.522 y la aplicacin supletoria del trmite del juicio abreviado", LL Crdoba,
n 2, ao 17, marzo 2000, Seccin Doctrina, p. 225.
- "Facultades homologatorias del juez concursal y cramdown power en la ley 25.589", RDPC, n 2003-1
(Concursos - I), p. 103.
- "Falencia de entidades financieras: breve glosa a la LEF", ED del 1/2/2001, p. 1.
- "Fallido por quiebra propia: est legitimado para solicitar su conversin en concurso preventivo?", ED del
28/9/2000, p. 2.
- "Grupo de sociedades: el control externo es presupuesto para la extensin de la quiebra?", ED del 20/4/2001,
p. 1.
- "Intervencin judicial de sociedades comerciales", LL, 2003 (en prensa).
13
Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
- "Intervencin judicial de sociedades en liquidacin y en concurso preventivo", Doctrina Societaria y Concursal,
Errepar, Buenos Aires, 2003, p. 23.
- La desestimacin de la personalidad jurdica societaria, baco, Buenos Aires, 2002.
- La marca: forma parte de la garanta comn de los acreedores? (en prensa).
- "La teora de los actos propios en el nuevo Cdigo Procesal Civil y Comercial de Crdoba", Foro de Crdoba,
n 43, 1998, p. 45.
- "Las ejecuciones prendarias y el fuero de atraccin en el concurso preventivo en la ley 24.522. A propsito de
un nuevo fallo de la Corte Suprema", LL del 5/9/2000, 2000-D.
- Lmites jurdicos de la sindicacin de acciones, LexisNexis, Buenos Aires, 2003 (en prensa).
- "Proceso concursal sin acreedor (o acreedor sin proceso concursal?)", ED del 15/6/2001, p. 1.
- "Rgimen de oposicin al acuerdo preventivo extrajudicial (ley 25.589)", JA del 27/11/2002, p. 3.
- "Suspensin de las acciones en el acuerdo preventivo extrajudicial (ley 25.589)", ED del 4/10/2002, p. 1.
- "Ttulos de crdito: la insinuacin en el pasivo concursal y la prueba de la causa", Cuaderno del Departamento
de Derecho Comercial y de la Navegacin de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad
Nacional de Crdoba, n 2, 1999, Seccin Doctrina, ps. 129 y ss.
- "Verificacin de crditos: axiologa, aspectos prcticos y otras cuestiones en la ley 24.522", Foro de Crdoba, n
57, ao X, 1999, Seccin Doctrina, ps. 121/140.
Molina Sandoval, Carlos A. - Aita Tagle (h), Jorge, "Beneficio de litigar sin gastos: fundamento constitucional, la
llamada contraprueba y otras cuestiones", Semanario Jurdico, n 1332 (t. 84-2001-A), 15/3/2001, p. 322.
Molina Sandoval, Carlos A. - Junyent Bas, Francisco, "Falencia del rgimen de edictos en el concurso preventivo
en la ley 24.522", Foro de Crdoba, n 63, ao XI, 2000, p. 83.
Molina Sandoval, Carlos A. - Macagno, Ariel A. G., "Concurso preventivo en caso de agrupamiento y el rgimen
de la sindicatura. Ley 24.522", Cuaderno del Departamento de Derecho Comercial y de la Navegacin, n 3,
2000, p. 39.
Molina Sandoval, Carlos A. - Troiano de Molina, Mara V., "Frente al proyecto de reforma del Cdigo Civil y su
unificacin con el Cdigo de Comercio: 130 aos de vigencia ya son suficientes", La Voz del Interior,
9/9/1999, Seccin Opinin, p. 15-A.
Montesi, Vctor L., Extensin de quiebra, Astrea, Buenos Aires, 1991.
Morello, Augusto M., "El concurso como proceso", JA, 29-1975-763.
- "El futuro inmedianto del proceso civil", en Homenaje a la escuela procesal de Crdoba, in memoriam de Jorge
Clari Olmedo y Alfredo Vlez Mariconde, t. II, 1995, ps. 493/503.
- "Estudio de la ley de concursos", JA, n 5977, 20/3/1996, p. 4.
Morello, Augusto M. - Tessone, Alberto J. - Kaminker, Mario E., Cdigos Procesales en lo Civil y Comercial, t.
VIII, Platense - Abeledo-Perrot, La Plata - Buenos Aires, 1998.
Moro, Carlos, "Fallidos por conveniencia. Tercer acto", ED 184-1403.
- "Ineficacia en un caso por fortuna inusual", ED 179-395.
Mosset Iturraspe, Jorge, Contratos conexos. Grupos y redes de contratos, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 1999.
- Contratos, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 1995.
- Responsabilidad por daos, t. II, Ediar, Buenos Aires, 1981.
- Teora general del contrato, Orbir, Santa Fe, 1970.
Mosso, Guillermo, "Reflexiones acerca del arancel de verificacin en los concursos", ED del 2/5/1996.
- "Acerca de la concursalidad preventiva de las entidades financieras", en II Congreso Iberoamericano de la
Insolvencia y IV Congreso Nacional de Derecho Concursal, t. III, Advocatus, Crdoba, 2000, p. 573.
- "El concurso del garante", JA del 21/4/1999.
- "La conversin de la quiebra operando en la prctica", LL 1996-D-1252.
- "Categoras mnimas, renuncia a los privilegios y posibilidad de acuerdo", ED 178-895.
- "Categorizacin. Propuesta rechazada judicialmente", en Derecho concursal e iberoamericano, t. I, Ad-Hoc,
Buenos Aires, p. 479.
- Concurso especial y reserva de gastos, Ad-Hoc, Buenos Aires, 2002.
- "Concurso preventivo y ejecucin de garantas reales", ED del 20/8/1996.
- El cramdown y otras novedades concursales, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 1998.
14
Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
Muguillo, Roberto A., "Apostillas en torno al reciente proyecto de ley de defensa de la competencia. (Tres temas
para una seria atencin y algunas generalidades preocupantes)", LL 1986-B-883.
Muoz de Toro, Ricardo - Rebolo, Mariana, "Notificacin de operaciones de concentracin econmica. Criterios
de la Comisin Nacional de la Competencia", ED del 2/2/2002, p. 1.
Musto, Nstor J., Derechos reales, t. IV, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 1993.
Navarrini, Humberto, La quiebra, trad. y notas de Francisco Hernndez Borondo, Reus, Madrid, 1943.
Negre de Alonso, Liliana T., Contratos laborales en la quiebra, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 2001.
- Los acreedores laborales en el proceso concursal, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 1996.
- "Efectos de la sentencia de apertura del concurso preventivo", RDPC, n 10, 1995, p. 101.
Nicol, "Della responsabilit patrimoniales", en Comentario de Codice Civile, a cargo de A. Scialoja y G.
Branca, Bologna-Roma, 1960.
Nieto Blanc, Ernesto E., "Consideraciones sobre el concepto de invalidez (nulidad) de los actos jurdicos", LL
104-1015.
Nissen, Ricardo A., Ley de sociedades comerciales. Comentada, anotada y concordada, t. 5, 2 ed., baco,
Buenos Aires, 1998.
Nez, Rafael, Contrato de opcin, Cultural, La Habana, 1940.
Obarrio, Manuel, Estudios sobre la quiebra, Cientfica y Literaria Argentina, Buenos Aires, 1926, n 54.
- Estudios sobre las quiebras, Flix Lajouane, Buenos Aires, 1895.
Odriozola, Carlos S., "El concurso en caso de agrupamiento puede no incluir a todos sus integrantes", ED 173-
575.
Onetto, Claudio, "Alcances de la preferencia local del art. 4 de la ley 19551", ED 76-767.
Orchansky, Sebastin - Fernndez Saiz, Pablo, "Concurso preventivo de aseguradoras y financieras?",
Semanario Jurdico, t. LXXXI, 1999-B-781.
- "Aspectos controvertidos de la ley de entidades financieras. Comentario al fallo Banco Mendoza SA", RDPC
2000 - II (Sucesiones), p. 409.
Orgaz, Alfredo, "El acto de administracin en el Cdigo Civil", en Nuevos estudios de derecho civil, Buenos
Aires, 1954.
Ossorio y Gallardo, ngel, El contrato de opcin, Uteha, Buenos Aires, 1939.
Otaegui, Julio C., "Algunos aspectos de la extensin de quiebra", ED 153-655.
- "Concentracin societaria. El control externo", RDCO 1987-79.
- Invalidez de los actos societarios, baco, Buenos Aires, 1978.
- La extensin de la quiebra, baco, Buenos Aires, 1998.
- Concentracin societaria, baco, Buenos Aires, 1984.
- Administracin societaria, baco, Buenos Aires, 1979.
Otamendi, Jorge, "El inters econmico general y la eficiencia econmica en la ley de defensa de la
competencia", LL 1999-F-1085.
Pajardi, Piero, Derecho concursal, baco, Buenos Aires, 1991.
- "El proceso de quiebra entre el pasado y el futuro y los problemas de la reforma del sistema ejecutivo
concursal", RDCO 1982-179.
- Manuale de diritto fallimentare, Giuffr, Milano, 1998.
Palacio, Lino E., Derecho procesal civil, ts. I y II, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1979.
Palazzi, Pablo, "El fuero de atraccin en la ley 24.522", JA 1996-3-928.
Palmero, Juan C., "Exclusin, separacin o fallecimiento del socio ilimitadamente responsable", RDCO 1978-
1326.
- "Naturaleza jurdica y efectos de la sentencia de extensin de la quiebra social", RDCO 1979-469.
Palmero, Juan C. - Bisio de Viano, Mara I. - Mercado de Sala, Mara C., "Agrupamiento de sociedades.
Fenmeno de concentracin econmica. Metodologas de agrupamientos. Regulacin jurdica de
agrupamiento de sociedades y de sus efectos", en Primer Congreso de Derecho Societario, t. I, Depalma,
Buenos Aires, 1977.
15
Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
Palmero (h), Juan C., "Los pactos parasociales y la personificacin de la sociedad annima", tesi di
perfezionamento (relatore: Chiar.mo Prof. Antonio Piras), Seminario per le Scienze Giuridiche e Politiche,
Facolt di Giurisprudenzia, Universit Degli Studi di Pisa, 1990-1991, indita, p. 38.
Paolantonio, Martn E., "Distribucin comercial, control externo y quiebra", JA 1993-III-571.
Parry, Adolfo E., "Tutela del crdito en la quiebra y en el concurso civil", LL 1945-15.
Pay, Fernando H. - Carrer, Federico C., "Naturaleza jurdica de la ley de concursos", ED 82-692.
Paz, Mariano, "Fundamento tico del derecho concursal", RDCO, n 110, 1987, p. 243.
Pereyra, Alicia S., "Valuacin de la empresa en la ley de concursos y quiebras, las modificaciones introducidas
por la ley 25.589", ponencia presentadas en las Jornadas de Actualizacin de Derecho Concursal, Rosario, 17
y 18 de octubre de 2002.
Perrachione, Mario, "Comentario al Cdigo Procesal Civil y Comercial de Crdoba", Foro de Crdoba, 1996-
151.
Peruzzi, Hctor C., "Verificacin de crditos y cosa juzgada", LL 1987-C-586.
Pesaresi, Guillermo M. - Passaron, Julio F., Honorarios en concursos y quiebras, Astrea, Buenos Aires, 2002.
Peters, Lena, "Franchising: To legislate, or not to legislate, that is the question!", Diritto del Comercio
Internazionale, anno VIII, fasc. 3/4, 1994, Giuffr, Milano, p. 615.
Pettipierre Sauvain, Anne, Droit des socits et groups des socits, Georg, Genve, 1972.
Piantoni, Mario A., "Inconstitucionalidad del art. 221 de la ley 19.551", LL 150- 891.
- Contratos civiles, vol. I, Lerner, Buenos Aires, 1978.
Pizarro, Ramn D. - Vallespinos, Carlos G., Instituciones de derecho privado. Obligaciones, t. I, Hammurabi,
Buenos Aires, 1998.
Plana, Carlos, "Prededuccin de crditos en el derecho argentino", Cuadernos de la Universidad Austral, n 3,
Derecho concursal, Depalma, Buenos Aires, 1997, p. 90.
Plner, Adolfo, "La personalidad de la sucesin, de la masa de acreedores en la quiebra, y de la masa de
debenturistas", RDCO 1968-2-53.
Pontoriero, Mara P., "Jurisprudencia agrupada", LL del 14/7/1999.
Porcelli, Luis A., "Nuevo rgimen concursal. Conversin de quiebra en concurso preventivo", LL 1996-A-1276.
Porcelli, Luis, "Un apoderado perplejo", LL 1998-E-535.
Prono, Ricardo, "El destino del inmueble en los boletos de compraventa oponibles al concurso", en II Congreso
Iberoamericano de la Insolvencia, t. III, Advocatus, Cdoba, 2000, p. 349.
Provinciali, Renzo, Tratatto di diritto fallimentare, t. II, Giuffr, Milano, 1974.
- Tratado de derecho de quiebra, vol. II, trad. Jos A. Ramrez, Nauta, Barcelona, 1958.
- Tratado de derecho de quiebra, vol. I, trad. de Lup Canaleta-Romero de Tejeda, Nauta, Barcelona, 1958, n 68.
Puig Brutau, Jos, Introduccin al derecho civil, Civitas, Madrid, 1984.
Quaglia, Marcelo C., "El tratamiento de las alianzas estratgicas de empresas en la ley de defensa de la
competencia", Derecho y Empresa, n 11, junio 2001, p. 213.
Quevedo Mendoza, Efran, "Las medidas cautelares en el proceso concursal", Revista de Derecho Procesal, 1998,
p. 205.
Quintana Ferreyra, Francisco, Concursos, t. I, Astrea, Buenos Aires, 1985.
- Concursos. Ley 19.551 y modificatorias. Comentada, anotada y concordada, t. II, Astrea, Buenos Aires, 1986.
Quintana Ferreyra, Francisco - Alberti, Edgardo M., Concursos. Ley 19.551 y modificatorias, t. 3, Astrea, Buenos
Aires, 1990.
Racciatti (h), Hernn - Romano, Alberto, "Breves reflexiones sobre pedido de quiebra y costas", JA 1994-I-796.
Ramella, Anteo, La resolucin por incumplimiento, pacto comisorio y mora en los derechos civil y comercial,
Astrea, Buenos Aires, 1979.
Rasgussa Maggiore, Giuseppe, Instituzioni di diritto fallimentare, 2 ed., Cedam, Padova, 1994.
Raspall, Miguel, "Frente a la emergencia las mutuales siguen sin salvataje", ponencia presentada en las Jornadas
Nacionales de Derecho Concursal, Rosario, 17 y 18 de octubre de 2002.
Recasens Siches, Luis, Tratado general de filosofa del derecho, Porra, Mxico, 1986.
Recasens Siches, Luis - Del Vecchio, Giorgio, Estudios de filosofa del derecho, 3 ed., Ed. Tip. Hispano
Americana, Mxico.
16
Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
Remigio, Rubn A., "El problema de la interpretacin del derecho", Semanario Jurdico, t. 83, 2000-B, p. 488.
- "Los principios procesales y las instituciones del Cdigo de Procedimiento Civil y Comercial", Foro de
Crdoba, n 55, 1999, p. 77.
Ribichini, Guillermo E., "Inoponibilidad concursal por conocimiento del estado de cesacin de pagos", LL 1999-
21.
- "El juez frente a la homologacin del acuerdo", LL 1997-E-243.
Ribichini, Guillermo E. - Arruiz, Mario A. - Loiza, Fabin M., "De la confusin patrimonial a la gestin
promiscua. Reflexiones sobre la mutacin interpretativa de una figura prescindible (art. 161, inc. 3, ley de
concursos y quiebras)", LL 25/3/2002, p. 3.
Richard, Efran H., Las relaciones de organizacin y el sistema jurdico del derecho privado, Academia de
Derecho y Ciencias Sociales de Crdoba, 2000.
- "El bien jurdico tutelado por el derecho concursal", en Revista de la UNC, aos 1979 y 1980, p. 261.
Richard, Efran H. - Muio, Orlando M., Derecho societario, Astrea, Buenos Aires, 1997.
Richard, Efran H. - Romero, Jos I., Sistema de recursos concursales, Astrea, Buenos Aires, 1976.
Richard, Efran H. - Maldonado, Csar - lvarez, Norma, Suspensin de acciones y fuero de atraccin en los
concursos, Astrea, Buenos Aires, 1994.
Rivera, Julio C., "Boleto de compraventa y quiebra", LL 1985-C-44.
- Cuestiones laborales en la ley de concursos, Astrea, Buenos Aires, 1982.
- "Insolvencia societaria. Continuacin de la empresa", en IV Jornadas Rioplatenses de Derecho, Punta del Este,
Uruguay, noviembre 1986.
- Instituciones de derecho civil, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 2000.
- Instituciones de derecho concursal, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 1996 y 1997.
Rivera, Julio C. - Vtolo, Daniel R., "Apostillas al nuevo proyecto de ley de concursos y quiebras", Rev. Derecho
Econmico, n 25, 1994, p. 110, n 7.
Rivera, Julio C. - Roitman, Horacio - Vtolo, Daniel R., Concursos y quiebras. Ley 24.522, Rubinzal-Culzoni,
Santa Fe, 1995.
- Ley de concursos y quiebras, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 2000.
Robledo, Teresita S. - Iribas, Claudia M., "El contrato de distribucin", LL del 20/12/2000, p. 6.
Roca Sastre, Ramn M., "Contrato de opcin", en Estudios de Derecho Privado, Revista de Derecho Privado,
Madrid, 1948.
Rocco, Alfredo, Il concordato nel falimento e prima del fallimento, Torino, 1902.
Rocco, Ugo, Naturaleza del proceso de quiebra y de la sentencia que declara la quiebra, Temis, Bogot, 1982.
Roitman, Horacio, "Consecuencias de la imposibilidad de cumplir con la escrituracin del boleto de compraventa
verificado en la quiebra", RDCO 1981-769.
- "Conversin de la quiebra en concurso preventivo", en Derechos patrimoniales. Estudios en homenaje al
profesor emrito Dr. Efran Hugo Richard (dirs.: Laura Filippi y Mara Laura Jurez), t. II, Ad-Hoc, Buenos
Aires, 2001.
- Efectos jurdicos de la quiebra sobre los contratos preexistentes, Lerner, Buenos Aires, 1973.
- "El plazo de gracia y el informe del sndico", Semanario Jurdico, del 11/12/1979.
- "Extensin de quiebra por abuso de control dominante", RDPC, n 16 (Abuso del derecho), 1998, p. 182.
- "Intervencin judicial", RDPC 2001 - 1 (Sociedades annimas), p. 261.
- "Responsabilidad de terceros en la quiebra", Il diritto fallimentare, 1991-1-26.
- "Responsabilidad de terceros en la quiebra", JA 1981-I-743.
- "Responsabilidad de terceros", RDPC, n 11 (Concursos - II), 1995, p. 53.
Roitman, Horacio - Di Tullio, Jos A., "Prueba de la causa de los ttulos de crdito en los concursos. Evolucin
jurisprudencial", RDPC, n 14 (Prueba - II), 1997, p. 221.
Romano, Alberto, "Las mutuales y su liquidacin", LL 1987-E-1054.
Romera, Oscar E., "El inters econmico general en la ley de defensa de la competencia. Un problema no
resuelto", JA 1994-III-72.
- "La eliminacin de la calificacin de conducta y sus consecuencias en la legislacin concursal y el derecho
penal", Derecho y Empresa, n 4, 1995, p. 267.
17
Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
Romero, Jos I., Manual de derecho comercial. Parte general, Depalma, Buenos Aires, 1996.
- "Procedimientos y recursos en la ley concursal", RDCO, ao 28, 1995-153.
- Sociedades irregulares y de hecho, Depalma, Buenos Aires, 1982.
Rosenberg, Leo, Tratado de derecho procesal civil, trad. Romero Vera, t. II, Ejea, Buenos Aires, 1955.
Roubier, Paul, Les conflits des lois dans le temps, Sirey, Paris, 1929.
Rouillon, Adolfo A. N., "Acreedor legitimado para peticionar la declaracin de quiebra (indirecta) por
incumplimiento de acuerdo preventivo", LL Litoral 1999-28.
- "Categorizacin de acreedores en el concurso preventivo: el juicio de razonabilidad y el rol del sndico", LL
Litoral 1997-711.
- "Cul responsabilidad ilimitada determina la extensin de quiebra social", ED 120-804.
- "Cuestiones de derecho internacional privado en la ley concursal argentina", RDCO 1984-794.
- "Efectos del concurso preventivo sobre los juicios contra el concursado. Interpretacin del art. 21 de la ley
24.522", en Derechos patrimoniales. Estudios en homenaje al profesor emrito Dr. Efran Hugo Richard
(dirs.: Laura Filippi y Mara Laura Jurez), t. II, Ad-Hoc, Buenos Aires, 2001.
- "La inesperada, enigmtica y complicada novacin concursal", ED 179-887.
- "Otra vez sobre poderes judiciales y principio de congruencia en el proceso concursal", JA 1988-III-570.
- Reformas al rgimen de los concursos. Comentario a la ley 22.917, Astrea, Buenos Aires, 1986.
- Rgimen de concursos y quiebras, 11 ed., Astrea, Buenos Aires, 2002.
- "Cuestiones de derecho internacional privado en la ley concursal argentina 24.522", LL, octubre 1999, separata
de la Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Buenos Aires, p. 9.
- "El ex socio ilimitadamente responsable frente a la quiebra de la sociedad", JA 1986-III-874.
- "El voluntarismo en la legislacin concursal", RDCO, n 110, 1986, p. 240.
- "Imposicin de costas cuando se rechaza la peticin de quiebra formulada por acreedor", JA 1980-IV-533.
- "La prueba de la causa en la verificacin concursal de ttulos valores abstractos. Censura al dogmatismo judicial
y al facilismo de ciertos dictmenes de la sindicatura", LL del 21/7/1999.
- "Los acuerdos preconcursales antes y despus de la reforma de la ley 19.551 por la ley 22.917", JA 1985-II-836.
- "Novedades concursales del fin del milenio: la clasificacin de acreedores en el concurso preventivo", JA, 88
aniversario, p. 408.
- "Nueva etapa para los mtodos alternativos para la solucin de la insolvencia", Derecho y Empresa, n 4, 1995,
p. 210.
- "Peticin de quiebra por acreedor y solicitud de concurso preventivo", ED 124-813.
- Procedimientos para la declaracin de la quiebra, Zeus, Rosario, 1982.
- Reformas al rgimen de los concursos. Comentario a la ley 22.917, Astrea, Buenos Aires, 1986.
- "Suspensin de remates y medidas precautorias de los crditos con garanta hipotecaria o prendaria en el
concurso preventivo", LL 1998-F-828.
- "Triple rplica. A propsito del recurso de reposicin contra la sentencia de quiebra", ED 125-733.
Rubn, Miguel E., "El juez del concurso entre el pasado y el futuro", LL 1989-A-491.
- "Verificacin de crdito y votacin del acuerdo cuando acta un fiduciario: reformas de la ley 25.589", en
Perspectivas actuales del derecho concursal (coords.: Francisco Junyent Bas y Carlos A. Molina Sandoval),
JA del 7/8/2002, p. 79.
- "Categorizacin, propuestas de acuerdo preventivo y facultades del juez del concurso", LL del 13/9/2000, ps. 1
y ss.
- "Concurso preventivo: contratos con prestaciones recprocas pendientes. Reforma de la ley 24.522", ED 168-
1157/1164.
- Continuacin de la actividad empresaria en la quiebra, Ad-Hoc, Buenos Aires, 1991.
- "La conversin de la quiebra en concurso preventivo", ED 166-852.
- "Los privilegios en la reforma de la ley 24.522", LL 1996-B-920.
Rubio, Valentn, La reforma laboral. Ley 25.013, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe.
Ruisi, Giuseppe - Jorio, Alberto - Maffei Alberti, Alberto - Tedeschi, Guido U., Il fallimento, Utet, Torino, 1978.
Sajn, Jaime V., Concursos. Ley 19.551 comentada y anotada, sus reformas y leyes complementarias, Abeledo-
Perrot, Buenos Aires, 1974.
18
Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
- "La ley 21.488 sobre ajustes de crditos y la conclusin de la quiebra por pago total", ED 76-881.
Snchez Calero, Fernando, "Sobre el sometimiento de la quiebra de los socios colectivos", Revista de Derecho
Mercantil, vol. 21, Madrid, 1956, p. 10.
Santarelli, Umberto, "Della riabilitazione civile", en Legge fallimenare (a cargo de Bricola, Galgano y Santini),
Zannicheli, Bologna-Roma, 1977.
Santoro Passarelli, Francesco, Doctrinas generales del derecho civil, Revista de Derecho Privado, Madrid, 1964.
Sarra, Flix, Derecho administrativo, Assandri, Crdoba, 1961.
Sasot Betes, Miguel A. - Sasot, Miguel P., Sociedades annimas. Acciones, bonos, debentures y obligaciones
negociables, baco, Buenos Aires, 1985.
- Sociedades annimas. Las asambleas, baco, Buenos Aires, 1978.
Satanowsky, Marcos, Fundamentos del derecho de quiebra. Estudios de derecho comercial, TEA, Buenos Aires.
Satta, Salvatore, Diritto fallimentarie, Cedam, Padova, 1974.
- Instituciones del derecho de quiebra, Ejea, Buenos Aires, 1951.
Savatier, Ren, Les metamorphoses conomiques et sociales du droit civil daujourdhui, 3 ed., Dalloz, Paris,
1964.
Schreder, Carlos - Bazn de Andruet, Alicia, "Juicio abreviado (segunda parte)", Foro de Crdoba, 1997,
Seccin Derecho prctico, p. 290.
Segal, Rubn, Acuerdos preventivos extrajudiciales, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1997.
- "El rgimen legal de los acuerdos preconcursales", LL 1984-D-1200.
- Sindicatura concursal, Depalma, Buenos Aires, 1978.
Segovia, Lisandro, Exposicin y crtica del Cdigo de Comercio, Lajouane, Buenos Aires, 1882.
Sents Melendo, Santiago, "Costas. Posibilidad de imponerlas al vencedor", Revista de Derecho Procesal, ao II,
1944, 2 parte, p. 55.
- Teora y prcticas de proceso. Ensayos de derecho procesal, vol. II, Buenos Aires, 1958, p. 317.
Siburu, Juan B., Comentario al Cdigo de Comercio argentino, Valerio Abeledo, Buenos Aires, 1923.
Silva, Alicia A., "La novacin concursal. Implicaciones sobre la responsabilidad solidaria en el concurso
preventivo", RDCO 1998-119.
Slongo, Bruno, Der Begriff der Einheitlichen Leitung als Bestandteil des Konzernbegriffs, Shultes
Polygraphischer Verlag, Zrich, 1980.
Sola Figueroa, Gaspar - Pecci, Manuel, "Aspectos de la rehabilitacin del fallido de buena fe en la ley 24.522",
LL del 17/9/1996.
Soldano, Arqumedes - Lanosa, Walter M., "El inters econmico general en la ley de defensa de la
competencia", LL 1993-E-1241.
- "El inters econmico general. Su alcance en la ley 22.262", LL 1994-C-278.
Sonzini Astudillo, Sixto J., "La real puesta en funcionamiento del Registro Nacional de Concursos y Quiebras, en
II Congreso Iberoamericano de la Insolvencia. IV Congreso Nacional de Derecho Concursal, t. III,
Advocatus, Crdoba, 2000, p. 245.
Spolidoro, Marco S., "Il concetto di controllo nel Codice Civile e nella legge antitrust", Rivista delle Societ
(fondata da Tullio Ascarelli), 1995, Dott. A. Giuffr, Milano, p. 456.
Spota, Alberto, Contratos en el derecho civil, Esnaola, Buenos Aires, 1964.
Stolfi, Giuseppe, Teora del negocio jurdico, trad. S. Santos Priz, Revista de Derecho Privado, Madrid, 1959.
Stolfi, M., La liquidazione de la societ commerciale, Milano, 1938.
Stratta, Alicia, "Apuntes sobre la novacin y el tratamiento de las garantas de las obligaciones contradas por el
deudor en el proyecto de ley concursal", ED 161-985.
Szeinbaum, Mario B., "El proceso de verificacin de crditos", LL 149-822.
Tedeschi, Guido, "Chiusura del fallimento", en Legge fallimentare, a cargo de Bricola - Galgano - Santini,
Zanichelli, Roma-Bologna, 1977.
Teplitzchi, Eduardo, "La legitimacin activa en la accin revocatoria concursal", LL 1996-B-945.
- "Los efectos de la quiebra sobre los fallidos por conveniencia", ED 183-1529.
- "Posibilidad de dictar la continuacin de la explotacin de la empresa a cargo de las cooperativas de trabajo: el
caso de abandono y/o inactividad del deudor en el concurso preventivo", ponencia presentada a las IX
19
Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
Jornadas de Instituto de Derecho Comercial de la Repblica Argentina, Comodoro Rivadavia, 5 y 6 de
septiembre de 2002.
Thompson, Donald, Franchise operations and antitrust, Heath Lexington Books, Massachussetts, 1971.
Tonn, Antonio, "Acreedores que no tienen obligacin de verificar", RDCO 1986-638.
- "De la calificacin de los actos celebrados en perodo de sospecha en perjuicio de los acreedores", ED 108-826.
- Derecho concursal, Depalma, Buenos Aires, 1988.
- "Los boletos de compraventa de inmuebles oponibles al concurso: un semillero de problemas", RDCO 1982-
119.
- "Una construccin pretoriana: la liquidacin universal o paraconcursal de las mutuales", RDCO 1986-961.
Torne, Hctor R., "Quiebra sin acreedor", ED 151-1065.
Tortorice, Filippo, "Il fallimento con unico creditore", en Il Diritto fallimentare, Cedam, Padova, 1971.
Truffat, E. Daniel, "Algn comentario sobre el fallo Banco de Mendoza SA p. cese de actividad reglada", ED
del 9/11/2000, p. 1.
- "Algunas noticias sobre los arts. 32 bis y 45 bis de la ley de concursos", en Emergencia crediticia y reforma al
rgimen concursal argentino (dir.: Roque Daniel Vtolo), Ad-Hoc, Buenos Aires, 2002.
- "La verificacin de crdito local no bancario compulsivamente pesificado (art. 11, ley 25.561 y art. 8, decreto
214/2002)", en Perspectivas actuales del derecho concursal (coords.: Francisco Junyent Bas y Carlos A.
Molina Sandoval), JA del 7/8/2002.
- "Aplicabilidad del procedimiento prescripto por el art. 303, LC, en ausencia de trmite especfico para la
extensin de quiebra", ED 134-503.
- "Aproximacin a la conversin de quiebra en concurso preventivo", ED 167-1233.
- Digresiones, dudas, y alguna opinin sobre el nuevo acuerdo preventivo extrajudicial (indito).
- El nuevo acuerdo preventivo extrajudicial, Ad-Hoc, Buenos Aires, 2002.
- "El peticionante de propia quiebra puede pedir la conversin de sta en concurso preventivo", ED 170-122.
- "Hoy estoy peor que ayer, pero mejor que maana", ED del 22/2/2002, p. 1.
- "Interpretacin abrogatoria de la conversin", ED 172-122.
- La conversin de quiebra en concurso preventivo, Julio Csar Faira, 1996.
- "Presentacin en concurso preventivo inmediatamente antes de decretarse la quiebra en un pedido de trmite.
Diversas cuestiones", LL 1988-C-832.
- "La pluralidad de acreedores es requisito para la prosecucin del concurso?", ED 143-278.
Truffat, E. Daniel - Anido, Claudio R., "El concurso en caso de agrupamiento y los interrogantes que plantea el
potencial abuso del concurso de garantes", ED 176-531.
Ubeid, Ral - Ubeid, Julio - Zamar, H. David, Cese de la actividad reglada, liquidacin y quiebra de las entidades
financieras, Ad-Hoc, Buenos Aires, 2000.
Ura, Rodrigo, "Problemas y cuestiones sobre la quiebra de las sociedades", Revista de Derecho Mercantil, vol.
II, n 4, 1946, p. 36.
Uzal, Mara E., "El art. 4 de la ley 19.551 -reformado por la ley 22.917-", RDCO, ao 18, 1985-539.
- "Panorama actual de la regulacin de la insolvencia en el derecho comparado. Anlisis de la posibilidad de
aplicacin extraterritorial del art. 4 de la ley 24.522", ED 172-910.
Vaiser, Lidia, "Concurso preventivo del agrupamiento. (Novedad introducida por la reforma a la ley concursal)",
LL 1996-A-1353.
- "El rgimen de administracin en la propuesta de acuerdo: plan de empresa?", LL 5/8/1999.
- "La categorizacin de los acreedores y el crdito laboral: intereses y beneficios", ED 169-1264.
- "La propuesta de acuerdo preventivo y la debida observacin del orden jurdico. Facultades de los jueces",
Doctrina Societaria y Concursal, Errepar, Buenos Aires, n 169, p. 619.
- "La teora versus la prctica y el pedido de quiebra", LL 1993-D-1010.
Valls Taberner, J., La cesin de contratos, Barcelona, 1955.
Varangot, Carlos J., "Verificacin de crditos", ED 27-965.
Varela, Fernando, Concursos y quiebras, Errepar, Buenos Aires, 1996.
Vzquez Vialard, Antonio, "Efectos del concurso sobre las relaciones laborales", Derecho y Empresa, n 4, 1995,
La reforma concursal. Ley 24.522 (homenaje a Hctor Cmara), p. 287.
20
Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
Velasco Alonso, ngel, La separacin del accionista, Editorial de Derecho Financiero, Madrid, 1976.
Vnica, Oscar, Apuntes sobre la ley de concursos, Lerner, Buenos Aires.
Vergara del Carril, ngel D., "Nuevo rgimen de defensa de la competencia. Introduccin al control de
concentraciones", ED 186-1063.
Vern, Alberto V., Estados contables y libros de comercio, baco, Buenos Aires, 1978.
- Sociedades comerciales, Astrea, Buenos Aires, 1991.
Vicent Chuli, Francisco, Compendio crtico de derecho mercantil, t. II, Jos Mara Bosch Editor, Barcelona,
1990.
Viedma, Jos L., "El concurso del deudor afianzado: beneficia al fiador y perjudica al acreedor?", LL 1996-A-
1147.
Villanueva, Julia, Concurso preventivo, Buschi, Buenos Aires, 1997.
Villegas, Carlos G., Administradoras de fondos de jubilaciones y pensiones. Rgimen legal, Rubinzal-Culzoni,
Santa Fe, 1994.
Vtolo, Daniel R., Iniciacin en el estudio del nuevo rgimen legal de concursos y quiebras. Ley 24.522, Ad-Hoc,
Buenos Aires, 1995.
- Contratos comerciales, Ad-Hoc, Buenos Aires, 1994.
- "Efectos del acuerdo homologado y salvataje: dos reformas sustanciales al rgimen concursal", Derecho y
Empresa, n 4, 1995, p. 99.
- "Extensin de quiebra: mera pretensin de cobro, o algo ms?", Revista de las Sociedades y Concursos, n 11,
julio-agosto 2001, p. 71.
Vivante, Cesare, Trattato di diritto commerciale, t. 2, Fratelli Bocca, Torino, 1903.
Weinberg de Roca, Ins, "Concursos internacionales en la ley 24.522", ED 170-978.
Wetzler Malbrn, Germn, "Precisiones sobre la desnaturalizacin de las quiebras propias", ED 185-1356.
- "Una nueva categora de sujetos en el mbito del derecho concursal: los fallidos por conveniencia", ED 181-
1283.
- "Enajenacin concursal de activos intangibles", LL del 20/12/2001, p. 1.
Williams, Ricardo, "El pedido de verificacin de crditos y la causa del crdito", LL 1976-C-355.
- El concurso preventivo, Plus Ultra, Buenos Aires, 1975.
Windscheid, Bernhard, Lehrbuch des Pandektenrechts, Rutten & Loening, Frankfurt, 1900.
Yadarola, Mauricio, "Calificacin del crdito proveniente de costas judiciales contra la masa fallida y
oportunidad en que pueda hacerse efectivo", JA 61-735 y en Homenaje a Yadarola, t. II, Universidad
Nacional de Crdoba, 1963, p. 189.
- El problema dogmtico de la falencia, Universidad Nacional de Crdoba, Crdoba, 1963.
Zaldvar, Enrique, "Acotaciones sobre el contrato de franquicia", LL 1992-B-1140.
Zaldvar, Enrique - Manvil, Rafael M. - Ragazzi, Guillermo - Rovira, Alfredo, Cuadernos de derecho societario,
Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1980.
Zamudio, Teodora - Gerscovich, Carlos, Concurso. Sinopsis crtica, Ad-Hoc, Buenos Aires.
Zannoni, Eduardo A., Ineficacia y nulidad de los actos jurdicos, Astrea, Buenos Aires, 1986.
Zavala Rodrguez, Carlos J., Cdigo de Comercio comentado, Depalma, Buenos Aires, 1959-1980.
Zunino, Jorge O., Disolucin y liquidacin, Astrea, Buenos Aires, 1984.
- Fondo de comercio, Astrea, Buenos Aires, 1982.
NORMATIVA CITADA
- Ley 20.091. Seguros (arts. 50, 51, 52, 53 y 54).
- Ley 20.321. Asociaciones mutuales (arts. 34, 35, 35 bis, 36 y 37).
- Ley 21.526. Entidades financieras (arts. 35 bis, 43, 44, 45, 46, 47, 48, 49, 50, 51, 52, 53 y 56).
- Ley 24.241. Sistema Integrado de Jubilaciones y Pensiones (arts. 71 y 72).
- Ley 24.441. Financiamiento de la vivienda y la construccin. Fideicomiso. Rgimen. Leasing. Letras
hipotecarias. Crditos hipotecarios para la vivienda. Ejecucin de hipotecas (arts. 14, 15, 16 y 23).
- Ley 25.113. Contratos de maquila (arts. 1 a 10).
- Ley 25.248. Leasing (arts. 11, 26 y 27).
- Ley 25.284. Entidades deportivas con dificultades econmicas.
21
Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
PALABRAS PRELIMINARES
Esta obra naci al "calor" del quehacer docente y tribunalicio, intentando plasmar el anlisis exegtico,
funcional e integral de toda la legislacin falimentaria.
La intencin fue dotar al lector de una gua de los principios y directrices bsicas del ordenamiento concursal
que integrase sus diversos institutos y, a su vez, diera las respuestas fundamentales para la aplicacin prctica
de esta rama del derecho.
Por ello, intentamos un texto que pudiera dar respuestas a los estudiantes universitarios, a los docentes y a
los profesionales, mediante un abordaje concreto de todo el articulado de la ley.
En este sentido, adems del estudio de cada norma y su correspondiente integracin en cada uno de los
institutos de la legislacin falimentaria, hemos reseado las principales opiniones doctrinarias, como as
tambin la jurisprudencia que consideramos pertinente o til para el mejor entendimiento del derecho vivo,
buscando facilitar la aplicacin prctica del estatuto concursal.
Tambin hemos querido evitar el exceso de construcciones tericas con el objeto de dotar a la obra de la
sencillez necesaria para convertirla en un texto de fcil consulta.
Hemos tenido presente que el derecho, como ciencia jurdica, debe poner inteligencia en la aplicacin de la
ley, pero no debe caer en "conceptualismos" excesivos que lo alejen de la realidad.
El derecho es para la vida, como enseaba con su habitual versacin el maestro espaol Joaqun Garrigues, y
la interpretacin y aplicacin de la ley debe receptar los valores sociales, promoviendo una sociedad ms
justa y equitativa.
22
Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
Nociones Introductorias
I. Caracterizacin del proceso concursal
1. Introduccin
El estudio y caracterizacin de los procedimientos concursales constituye un tema que siempre ha
preocupado a la doctrina comercialista extranjera y nacional, aun cuando pueda sealarse que la elaboracin
de una teora general del proceso falimentario es una etapa relativamente reciente.
Se ha sealado desde algunos mbitos doctrinarios la inutilidad de abordar, de manera acabada, la
"naturaleza jurdica". Mas ello no es as, pues, como afirma el profesor italiano de la Universidad de
Bologna, Bonsignori, ello puede conducir "a resultados no carentes de importancia, incluso para la solucin
de cuestiones de exgesis de la ley de quiebras vigentes en sus diversos niveles".
No es sta la oportunidad de enfrentar, en profundidad, un tema tan complejo, por lo que slo
abordaremos algunos aspectos centrales, en orden a una mejor explicacin del proceso de verificacin de
crditos y del fuero de atraccin, ejes del procedimiento concursal.
Conviene recordar, como punto de partida, que los autores destacan la confluencia que se opera,
tanto en el concurso preventivo como en la quiebra, de aspectos sustantivos y procedimentales que se
"entremezclan" en esta disciplina del derecho concursal. El derecho falimentario integra, de manera
inescindible, aspectos sustanciales e instrumentales que le otorgan una "interdisciplinariedad" y
"complejidad" particulares.
En una primera aproximacin debemos recordar que la doctrina ha sealado que el juicio concursal
tiene por finalidad la recomposicin del patrimonio del deudor insolvente, mediante un acuerdo con sus
acreedores; o la liquidacin de dicho patrimonio para distribuir su producido entre los acreedores. Los
especialistas sostienen que la ejecucin colectiva universal (el juicio concursal) se desarrolla en beneficio de
todos los acreedores, a diferencia de la ejecucin individual, que lo hace nicamente en beneficio del
acreedor que la promovi. La cesacin de pagos es a la falencia lo que el incumplimiento singular es a la
ejecucin individual; o sea, su presupuesto objetivo esencial.
En una palabra, el derecho concursal se configura como una amalgama de normas referentes al
derecho procesal y al derecho sustancial, tanto de derecho pblico como privado.
2. Diversas teoras
La doctrina no ha sido pacfica al momento de definir la naturaleza jurdica de los procedimientos
concursales, o sea, las notas caracterizantes de este instituto. En esta lnea, se pueden diferenciar los autores
que se enrolan en teoras sustantivistas reconociendo en este proceso caractersticas propias, y juristas que,
ubicndose en teoras procesalistas, acentan el carcter procedimental de ejecucin colectiva. Tambin se
debate si es un proceso contencioso o uno voluntario y en qu medida es judicial o administrativo.
Cmara explica las mltiples teoras que se han expuesto, divididas en contractualistas -voluntad
constreida, voluntad presunta, representacin legal- y procesalistas -sentencia judicial, contrato procesal,
obligacin legal-, cuya porfiada controversia an perdura.
Ahora bien, a poco que se analicen las argumentaciones de los autores se advierte que la disidencia
parte de la existencia de dos grandes procedimientos, a saber: el concurso preventivo y la quiebra, y su modo
de articulacin hace que algunos autores den prevalencia a la composicin activa y pasiva de las vas
concordatarias, en tanto otros rescatan el aspecto procesal de toda la estructura de la ley de bancarrotas.
Entre las obras ms actuales, la de Martorell trae una importante resea de las diversas opiniones
doctrinarias sobre la naturaleza del proceso concursal y, por ende, del derecho falimentario, y concluye que
limitarse a asimilar o identificar "lo concursal" con lo meramente rituario es olvidar que la quiebra tiene dos
significados: como un estado y como un procedimiento.
Es precisamente esa concepcin de la quiebra como un estado la que impone la regulacin de todas
las relaciones patrimoniales de la persona afectada por la insolvencia.
2.1. Primeras teoras
Las primeras teoras distinguan entre el aspecto sustancial y el procesal. Esta distincin se facilitaba
por el hecho de que este ltimo operaba con posterioridad a la quiebra de hecho, que luego era reconocida
procesalmente mediante la denominada sentencia declarativa de quiebra. Por ello, si bien la falencia tena por
objeto concreto la tutela de la clase mercantil, se actuaba con las formas que tendan a obtener la satisfaccin
del inters privado de los acreedores, pero por vas distintas de las individuales hasta ese entonces
reconocidas.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
Estando diferenciados los aspectos sustanciales y procesales, "y no tener este ltimo un desarrollo
doctrinal suficiente, naturalmente se lleg a que la teorizacin sobre la quiebra se hiciera sobre la base del
derecho privado, nico que en ese entonces poda proporcionar elementos tericos apropiados. De all la
aparicin de las denominadas teoras privadas de la quiebra".
2.2. Tesis sustancialistas
Entre los autores italianos sustancialistas que ven en la fuerza del acuerdo entre deudor y acreedores
la caracterstica central del concurso se ubican Rocco y Bonelli, sosteniendo la "tesis del contrato nico" en
funcin de la comunidad calificada que forman el deudor y los acreedores y en donde la masa se exterioriza
mediante la actuacin de los rganos que traducen la voluntad colectiva.
Las teoras contractualistas o sustancialistas partieron de considerar al concordato como un contrato,
o sea, un acuerdo destinado a reglar las relaciones jurdicas patrimoniales del deudor y los acreedores. La
base del proceso est dado por el acuerdo de voluntades y no por la homologacin judicial, que slo es una
condicin de eficacia.
En una palabra, se privilegiaba el aspecto sustantivo de la situacin creditoria del deudor y la
recomposicin de sus relaciones del "estado" de insolvencia.
Parafraseando a Martorell, diramos que se rescata el significado de "estado" que afecta al deudor.
La obligatoriedad del acuerdo se explica por el carcter colegial que asume la deliberacin de los
acreedores, sistematizando las relaciones creditorias y haciendo desaparecer el estado de cesacin de pagos,
es lo que permite hablar de estructura normativa de carcter sustancial o contractual.
Hoy podramos afirmar que en toda alternativa de saneamiento empresario, sea concurso preventivo
del deudor, sea salvataje de la empresa, y aun, en la venta de la empresa en marcha en el proceso falencial,
con continuacin de la explotacin, la "autocomposicin" o "heterocomposicin" de las relaciones
patrimoniales dotan al proceso concursal de una sustancialidad evidente. Tanto en la va concordataria como
en la liquidativa se reflejan las relaciones creditorias del deudor y sus acreedores en un rgimen donde tanto
el aspecto sustantivo como el procesal se conjugan para dotar al proceso de eficacia material y no solamente
procesal.
La concepcin contractualista la sustentan, entre otros, Ascarelli, Ferrara y De Semo.
De Semo sostiene que la quiebra es un complejo de normas de carcter formal y sustancial que
estructuran un procedimiento especial tendiente a reglar la situacin patrimonial del deudor y recin en
ltima instancia proceder a la liquidacin de los bienes y distribuir su producido entre los acreedores.
Ferrara Junior advierte que el fenmeno falimentario debe ser analizado desde la ptica del derecho
material y procesal, ya que si bien se estructura como un procedimiento, tambin determina una situacin
patrimonial sustantiva.
De todos modos, los autores no dejan de advertir la complejidad de la cuestin que ha llevado a
juristas de la talla de Satta a cambiar de opinin con el transcurso del tiempo, tal como se ver ms adelante.
La mayora de la doctrina nacional, desde Yadarola, Satanowsky, Fernndez, Cmara, Quintana
Ferreyra, Maffa, Alegria, y en la actualidad, Rivera, Rouillon, Martorell y Dasso, sostiene enfticamente que
el derecho concursal se configura como una amalgama de normas procesales y materiales cuya naturaleza
privatstica y publicstica le da una fisonoma particular.
Esta posicin mayoritaria, prcticamente unnime, se plasm en la ley 19551, cuando en la
Exposicin de Motivos sus autores definieron que el concurso es un fenmeno de derecho sustancial
primordialmente.
Hoy, la empresa constituye el eje del nuevo derecho concursal, lo que ratifica el carcter estructural
de este tipo de procedimientos, donde se visualiza una situacin patrimonial sustancial que busca su
saneamiento mediante diversas alternativas engastadas en un proceso unitario.
2.3. Tesis procesalista
Afirma Maffa que tal vez haya sido Candian quien por primera vez present de modo completo y
orgnico a la quiebra como proceso. Entre los principales defensores de las tesis procesalistas se debe ubicar
a Provinciali, Satta, Carnelutti y Candian, entre otros, quienes sostienen que el proceso concursal es una
ejecucin colectiva dotada de una organizacin autnoma, con fisonoma propia, que ofrece a los intereses
en juego las mayores garantas para sus derechos y difiere radicalmente por su estructura, alcance y efectos
de la ejecucin singular.
Los procesalistas sostienen que el aspecto fundamental del concurso est dado por la eficacia que le
otorga el rgano jurisdiccional al concordato, y as, Candian ubica fundamentalmente al concurso dentro del
24
Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
gnero "proceso ejecutivo colectivo" de naturaleza cautelar, anlogo al de la quiebra, pero de menor
intensidad, por lo que los poderes quedan limitados en menor extensin. Rendeti comprendi al instituto
falencial como aplicador de sanciones.
En rigor, los procesalistas, en especial los italianos, se ubicaban en esta posicin como consecuencia
de estudiar fundamentalmente el proceso de quiebra, en su gnesis histrica, buscando la asimilacin del
concordato a aquella institucin. Lo dicho se visualiza en la posicin de Satta, que en un comienzo adhiri a
la tesis procesalista, para luego modificar su opinin originaria, reconociendo que el proceso concursal se
fundamenta en el acuerdo de voluntades entre los acreedores y el deudor, para reglar sus relaciones jurdicas
patrimoniales, y que concluye en lo que tradicionalmente se ha denominado como concordato, incluyendo al
concurso dentro de los procesos de ejecucin voluntaria, pero de carcter esencialmente sustancialista por la
fuerza de la convencin colegial.
Expresamente dice el jurista italiano: "la concepcin rgidamente procesalista de la quiebra, o sea su
cualificacin como ejecucin colectiva, con el tiempo me ha ido pareciendo no correspondiente a la realidad;
ms an, el propio trmino de ejecucin colectiva se me fue revelando no slo inadecuado para comprender
el fenmeno de la quiebra, sino directamente carente de significado sustancial. En efecto, asumida la
ejecucin singular como modelo de la tutela ejecutiva, surge claro que la transformacin en ejecucin
colectiva implica no una diferencia de contenido, sino un salto cualitativo... gran cantidad de problemas que
la adopcin de la idea de ejecucin colectiva suscita en la disciplina de la quiebra: basta pensar en el ttulo
ejecutivo, cuya presencia en la quiebra se procura encontrar de cien modos, en la sentencia declarativa, en la
administracin falimentaria, en la misma revocatoria. No hay duda de que estos problemas solamente son
tales en cuanto se calca la quiebra sobre la ejecucin individual, es decir, son falsos problemas que
denuncian el vicio radical de impostacin... La idea de que el ms conspicuo entre los procedimientos
concursales, o sea la quiebra, sea una ejecucin forzada... era tambin mi posicin".
2.4. Teora de la ejecucin colectiva
De tal doctrina procesalista, como se adelantara, emana alguna doctrina que caracteriza a la quiebra
como una ejecucin colectiva, en la que el sujeto pasivo y a la vez parte del proceso es el fallido; el ttulo
ejecutivo, la sentencia de quiebra; y -segn algunos- parte actora son los acreedores.
En este sentido, Maffa ha esquematizado los postulados bsicos de esta teora y seala que se puede
resumir la lnea Candian-Provinciali-Pajardi diciendo que para esa corriente la quiebra sera:
i) un proceso;
ii) judicial;
iii) especial;
iv) de ejecucin forzada;
v) con parte actora (los acreedores);
vi) y parte demandada (el fallido);
vii) partiendo, no de un incumplimiento, sino de una situacin completa (el estado de insolvencia);
viii) con apoyo en un ttulo ejecutivo heterodoxo: la sentencia declarativa de quiebra;
ix) y una finalidad: el pago a todos los acreedores;
x) por va de expropiacin;
xi) de todos los bienes del deudor (incluso los futuros que ingresen, y los salidos irregularmente del
patrimonio que se recuperen);
xii) en proporcin a sus crditos (par condicio creditorum);
xiii) mediante actuacin oficiosa del tribunal.
Su crtica se ha resumido: la quiebra ya no es el procedimiento por antonomasia; lo que se procura es
salvar -no liquidar- la empresa, por ende el presupuesto basilar ya no es la insolvencia, sino los problemas,
las dificultades, la crisis de las empresas; que el instituto y los procesos concursales pueden explicarse sin
necesidad de atribuir importancia principal a la ejecucin forzada, ya que no puede asimilarse al concurso, en
el cual el deudor no puede pagar por imperativo legal, con la ejecucin, que procede cuando el deudor no
quiere pagar; que existe dificultad terica de identificar a los ejecutantes; que no puede decirse que la
sentencia de quiebra origine un ttulo ejecutivo, entre otras.
2.5. Doctrina nacional
En la doctrina nacional, Cmara se enrola en una tesis sustancialista, tambin denominada
contractualista o estructuralista, pues toma como punto de partida el acuerdo entre el deudor y los acreedores
25
Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
como acto jurdico de carcter colegial donde la homologacin judicial es una mera condicin de eficacia, ya
que el arreglo tiene como base la voluntad de los acreedores.
La mayora de la doctrina -Bonfanti y Garrone, Argeri, Satanowsky, Maffa- sostiene que el proceso
concursal tiene "naturaleza compleja", con despliegue de actividad jurisdiccional y administrativa tendiente a
satisfacer tanto el inters privado de los acreedores como el inters general del comercio.
Los autores de la ley 19551, en la correspondiente Exposicin de Motivos, conceptualizaron al
concurso como fenmeno de derecho sustancial primordialmente. As, en las "consideraciones generales",
bajo la denominacin "Mtodo de tratamiento de materias", expresan: "especial consideracin mereci la
ubicacin y separacin de las normas de fondo y las procesales. Luego de un amplio anlisis se lleg a la
conviccin de que su regulacin totalmente separada era dificultosa y perjudicaba la debida inteligencia de la
ley. Ello no obstante se trat de distinguirlas, colocndolas en captulos, ttulos o artculos separados, segn
corresponda o fuera posible. La Comisin ha credo responder as a su concepcin del concurso como
fenmeno de derecho sustancial, primordialmente". (El destacado no es del orginal).
Maffa sostuvo, ya durante la vigencia de la ley 19551, que la caracterizacin del trmite falencial
como ejecucin colectiva haba periclitado. Hoy ratifica su opinin expresando: "adecuada al principio, tan
pronto el concurso dej de ser un problema limitado a los acreedores y un deudor comn, aquello de
ejecucin colectiva se mostr insuficiente".
El autor citado entiende que "en la quiebra lo atinente a las partes es discutidsimo, unos dicen que
no las hay, otros que las hay pero nicamente en sentido sustancial, o sea, interesados; otros, que las nicas
partes son los acreedores". Seguidamente agrega "que si la quiebra fuese una ejecucin encontraramos una
parte ejecutante... en este caso nos encontramos que cuando concluya la etapa de verificacin sabremos si
hay o no ejecutantes".
Al intentar definir su identidad Maffa destaca que es un "proceso inquisitivo", porque es conducido
por los rganos jurisdiccionales y el sndico, y que sus caractersticas bsicas son la unicidad, la
inquisitoriedad, la oficiosidad y la funcin del sndico.
Con respecto a la naturaleza procesal o sustancial del concurso, dicho autor seala que resulta,
entonces, una circunstancia de fcil comprobacin emprica que ni todas las normas de la LC son procesales,
ni todas las normas procesales que hacen al concurso emergen de la LC. La importancia procesal del instituto
est fuera de toda cuestin, pero la pretensin de reducir su entidad a un sistema de normas instrumentales
traduce, por lo menos, "una concepcin extremadamente procesalista", como afirma Fargosi en impugnacin
que compartimos.
Trabaja su hiptesis en varios argumentos, entre los que se pueden mencionar: el concurso es un
instituto y, por ende, es una elaboracin cientfica que se explica y se justifica por la utilidad que brinda para
la presentacin ordenada y completa de normas dispersas, gracias a lo cual podemos hacer una referencia en
forma sencilla y clara a un regulacin eventualmente compleja. Decir que el concurso es un proceso resulta
tautolgico. Enuncia mltiples ejemplos de normas sustantivas en la ley concursal. Tambin afirma que sera
un exceso pendular tanto decir que el concurso pertenece solamente al derecho procesal, como que es
exclusivo del derecho comercial. Que es una falsa alternativa y argumenta tambin respecto de la
ambigedad que se le asigna al verbo "es" cuando se dice que el concurso "es" un proceso.
Argeri apunta que la pretensin de encajar la estructura orgnica de este proceso en molde
dogmtico-doctrinario especfico, cuando su contenido lo desborda, parece labor vana. Basta sealar para
ello que cuando la instancia es abierta a peticin de acreedor el proceso se revela como ejecucin forzada;
cuando se abre a pedido del propio deudor, lleva coloreado el matiz de la jurisdiccin voluntaria; cuando el
proceso comienza de oficio o a requerimiento del ministerio pblico, asemeja tratarse de actividad
administrativa realizada por el rgano jurisdiccional en inters pblico. "De all que la quiebra resulta estar
disciplinada mediante la concordancia de disposiciones materiales y procesales de naturaleza inescindible".
Rivera, por su parte, se mantiene en una posicin clsica admitiendo la interdisciplinariedad del
derecho concursal y sigue refiriendo los principios clsicos de universalidad, colectividad e igualdad de trato
entre los acreedores, como las notas propias de este tipo de institucin.
En el marco de la moderna doctrina, y enrolado en esta lnea de pensamiento, Martorell asevera que
la asimilacin o identificacin de "lo concursal" con el mero "proceso de ejecucin colectiva" es olvidar que
la quiebra tiene, tal como recuerda Elas Montoro, dos significados: uno como un estado y otro como
procedimiento, y que es la concepcin como estado la que lleva -por su extensin y gravedad- a que su
superacin imponga la regulacin de todas las relaciones del afectado por ella, lo cual impide reducir el
cataclismo que suele implicar la "cesacin de pagos" nicamente a la esfera de lo procesal.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
En este estado de cosas, dicho autor reconoce que, aun cuando se ve obligado a admitir que el
aspecto procesal es el dominante en lo falimentario, esto no llega a borrar la importancia del aspecto jurdico
material, correspondiendo distinguir entre el derecho de quiebra material, que regula los supuestos de
declaracin de quiebra y sus efectos sobre los derechos de los participantes en el procedimiento; del derecho
de quiebra formal, que regula la constitucin y competencia de los rganos de la quiebra y la tramitacin del
procedimiento.
Concluye afirmando que el derecho concursal debe ser visto como un "mix" o amalgama de normas
que aun conteniendo un fuerte componente procesal, remiten al derecho mercantil sustancial, al civil, al
laboral y al penal, mostrando adems aristas tanto de derecho privado como de derecho pblico.
3. Nuestra opinin
Las mltiples teoras existentes en orden a la caracterizacin del proceso concursal muestran la
dificultad del tema, que supera los objetivos del presente, limitando esta exposicin a un primer
acercamiento conceptual, con la finalidad de ubicar especialmente algunos criterios o directrices para poder
encarar posteriormente el anlisis de la verificacin de crditos y las dems cuestiones concursales.
Resultan acertadas las palabras de Maffa cuando dice que la regulacin procesal y sustancial de los
concursos es a tal punto interdependiente que no es posible explicar el procedimiento haciendo abstraccin
de la materia ni, viceversa, tratar aspectos sustanciales prescindiendo de su insercin en un proceso.
En esta inteligencia se debe admitir que el derecho concursal apunta a la tutela de intereses privados
y pblicos que surgen de la situacin jurdica a que da lugar la insolvencia empresaria, estructurando un
proceso judicial de contenido sustancial en singular confluencia interdisciplinaria.
As, tutela el patrimonio del insolvente y determina su integracin activa y pasiva, protegiendo de
este modo el inters del deudor y de los acreedores y regulando aspectos sustanciales de ndole creditoria.
Adems, protege el inters del comercio buscando alternativas de saneamiento empresario y de salvataje de
las fuentes de trabajo y contemplando el inters de los trabajadores y de la misma comunidad.
La jurisprudencia ha dicho que "el proceso concursal no est instituido en exclusivo beneficio del
deudor, sino tambin de los acreedores y del comercio en general, y todos esos intereses reciben amparo
legal, porque tambin resultan afectados con el procedimiento".
Esta regulacin de derechos sustantivos de ndole patrimonial se estructura en un proceso particular
con presupuestos propios. Su naturaleza contenciosa se visualiza en el estado de morosidad del derecho
creditorio -caracterizado por el incumplimiento u otros hechos reveladores de la situacin de insolvencia-
frente al inters de los acreedores en la satisfaccin de sus derechos. Su naturaleza voluntaria surge del
pedido de concurso o de la quiebra propia, en la que el deudor peticiona su propia situacin concursal, en
donde no hay contradictor, o quizs el mismo se prorrogara hacia instancias posteriores, desde un punto de
vista temporal. La patrimonialidad del proceso concursal y su estructuracin procesal lo dotan de
caractersticas especiales.
As, en el derecho sustantivo es un principio fundamental que los bienes de una persona estn
afectados al pago de sus deudas. Este principio se expresa diciendo que el patrimonio del deudor es la prenda
comn de los acreedores, en aseveracin de la doctrina italiana derivada del art. 2740 del Cdigo Civil
italiano, que tiene su correlato en nuestro ordenamiento jurdico en el art. 505 del CCiv. y art. 1, segundo
prrafo, ley 24.522.
Esta relacin dinmica de responsabilidad y garanta que caracteriza a los derechos personales, surge
en nuestro derecho del art. 505 del CCiv., en cuanto establece los efectos de las obligaciones respecto del
acreedor, que le otorgan el derecho de emplear los medios legales a fin de que el deudor le procure aquello a
que se ha obligado y cumplimente, en su caso, la indemnizacin que correspondiere. Por su parte, el segundo
prrafo del artculo primero de la ley concursal establece, como directriz central, que el concurso "produce
sus efectos sobre la totalidad del patrimonio del deudor, salvo las exclusiones legalmente establecidas
respecto de bienes determinados".
La garanta patrimonial constituye la "piedra angular" del sistema de regulacin de los derechos
creditorios.
De este modo, la universalidad del juicio concursal constituye la base necesaria para la
recomposicin activa y pasiva del patrimonio del deudor y se proyecta sobre los acreedores en el principio de
la concursalidad. Recomposicin sta que se desarrolla mediante dos esquemas bsicos: el concurso y la
quiebra.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
A ms de ello, se puede sealar una gran cantidad de basamento sustantivo que surge de muchos de
los artculos de la legislacin concursal.
As, es incuestionable que tanto el concurso como la quiebra poseen una faceta "sustancial" y una
"procedimental". El carcter sustancial se visualiza en el tratamiento de la insolvencia y en la regulacin de
la recomposicin patrimonial. Pero esta recomposicin patrimonial, mediante un acuerdo con los acreedores,
o, en su caso, la liquidacin coactiva del patrimonio cesante, se desenvuelve en un proceso con notas propias
que la doctrina siempre ha destacado y que, entre nosotros, Romero no duda en calificar de "tertium genus".
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
un conocimiento adecuado a los fines a los que debe tender los mismos que de los medios que permitirn
realizarlos".
Sobre este punto, Martorell, siguiendo de cerca a Garca Martnez, expresa que al estar por encima
del derecho positivo y de quienes lo operan, los principios han de actuar como criterio orientador, y que
tienen, entre otras, las siguientes funciones:
i) si bien no pueden prevalecer sobre las normas particulares que componen el sistema jurdico,
tienen valor dentro y sobre ellas, al representar la razn suprema y el espritu que las informa;
ii) tienen una funcin de interpretacin que le permite al operador jurdico descifrar el recto sentido
del precepto aplicable con relacin al caso sometido a resolucin;
iii) cumplen una funcin informadora para el legislador, ya que es rara la norma que logra subsistir
en contradiccin con ellos;
iv) tienen utilidad como "valla de contencin", evitando as que una normativa propia de otras ramas
jurdicas, que aparece como incompatible, contradictoria o perjudicial, prevalezca sobre los intereses
superiores cuya tutela protege la otra;
v) desempean una funcin integradora, ante la presencia de "lagunas jurdicas";
vi) cumplen una funcin compatibilizadora que permite resolver cmo interpretar un cuadro
conflictivo de leyes, estableciendo, en su caso, la preeminencia de unas sobre otras.
Mas es importante hacer una advertencia. La aplicacin de un principio no puede derogar lisa y
llanamente una norma expresa. Admitir tal posibilidad implicara seriamente poner "en jaque" la seguridad
jurdica de nuestro sistema jurdico. En este sentido, grficamente nos dice Recasens Siches: "sin seguridad
jurdica no hay derecho, ni bueno, ni malo, ni de ninguna clase".
3. Enumeracin
Sentados estos lineamientos generales corresponde entrar de lleno al anlisis de los principios
orientadores de la disciplina concursal.
Los principios jurdicos clsicos que estructuran el derecho concursal y que constituyen las
directrices centrales del ordenamiento jurdico especializado han sido reiteradamente analizados por la
doctrina; son la universalidad, la concursalidad, la oficiosidad y la par condicio creditorum o igualdad de
acreedores.
4. Universalidad
Del art. 1 de la ley concursal surge con nitidez el principio general, cual es el de la universalidad
patrimonial. Este mismo principio se refiere tanto al patrimonio ntegro del deudor como a la masa de
acreedores.
Este eje normativo impone que los efectos del proceso concursal abarcan la totalidad del patrimonio
del deudor, salvo las exclusiones expresamente establecidas en la ley y que surgen de la enumeracin del art.
108. As, la universalidad patrimonial se proyecta activa y pasivamente.
4.1. Faz activa
Desde el punto de vista activo, dicho principio se refleja no slo en los bienes desapoderados, sino
tambin en las acciones recuperatorias como son la ineficacia de pleno derecho, la revocatoria concursal y
las acciones de responsabilidad y extensin de la quiebra, todas ellas tendientes a proteger la intangibilidad
de la garanta de los acreedores. Al decir de Garca Martnez, la universalidad no abarca tan slo el presente,
sino que se extiende al futuro de ese patrimonio y principalmente se retrotrae al pasado.
La aplicacin retroactiva del principio de la universalidad permite la recuperacin de los bienes que
salieron indebidamente del patrimonio del deudor. Ello se logra con el ejercicio de las acciones de
integracin patrimonial propias del derecho concursal y de acciones de responsabilidad contra todos aquellos
que han participado, junto al concursado, en la provocacin del hecho econmico que desemboca en la
insolvencia y que, por ello, son pasibles de que les sea extendida la quiebra de aqul, en su caso.
Por ello, la situacin de insolvencia debe atrapar la totalidad del patrimonio. La ley concursal recepta
esta directriz en el art. 1 al decir: "El concurso produce sus efectos sobre la totalidad del patrimonio del
deudor, salvo las exclusiones legalmente establecidas respecto de bienes determinados".
El principio mentado aparece como una consecuencia de las caractersticas del patrimonio. El
patrimonio es una universalidad jurdica (art. 2311, CCiv.). En este punto Rivera expresa que "cuando se
menciona la cualidad de universitas del patrimonio se quiere aludir a que existe una reunin no material
sino ideal de cosas homogneas, de manera que constituyen una entidad compleja que trasciende las
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
singulares cosas componentes, sujeta a una nica denominacin y un nico rgimen jurdico, dejando
subsistente la individualidad prctica y jurdica de cada una de las cosas componentes. El concurso supone
que en l se ha de ventilar la suerte del patrimonio concebido como universitas iuris, por lo que en principio
quedan comprendidos todos los bienes que lo integran".
El patrimonio forma un todo jurdico, una universalidad de derechos que no puede ser dividida sino
en partes alcuotas, pero no en partes determinadas por s mismas, o que puedan ser separadamente
determinadas.
Desde el punto de vista econmico podemos considerar al patrimonio como el conjunto de bienes,
derechos y obligaciones pertenecientes a una persona fsica o jurdica.
Este concepto, al que adhiere nuestro ordenamiento, ha evolucionado y hoy se acepta que si bien
toda persona tiene un patrimonio general, existe la opcin de constituir patrimonios especiales afectados a un
fin determinado.
Desde esta perspectiva, puede entenderse que el concurso o la masa de acreedores constituye un
patrimonio de afectacin con evolucin propia.
En este sentido, ensea Pajardi que el concepto de universalidad es tan riguroso que vela por la
reconstruccin del patrimonio con referencia no slo -y no tanto- a los bienes adquiribles mediante acciones
ordinarias, sino tambin -y sobre todo- a los actos dispositivos del deudor, a travs del sistema revocatorio de
la quiebra.
Como ensea el jurista italiano, una caracterstica sobresaliente del proceso concursal es la de ser un
proceso "dirigido" por rganos jurisdiccionales; ellos "adquieren" todo el patrimonio, y as la disponibilidad
y custodia de los bienes recae sobre los rganos de la quiebra a travs de un proceso de sustitucin que los
legitima iure proprio.
De todos modos, no podemos ignorar, sobre todo en el concurso preventivo, que esta caracterstica
oficiosa se ha visto atenuada frontalmente con un nuevo giro voluntarista de la legislacin falimentaria.
Este retorno al voluntarismo, presente decididamente en la ley 24522, era adelantado por Rouillon
con motivo de la reforma de 1983. En dicha oportunidad, adverta la revalorizacin de las soluciones
privatsticas y se pronunciaba en forma escptica sobre las presuntas bondades del tratamiento de la
insolvencia en las solas y exclusivas manos del deudor y los acreedores.
Los efectos de la insolvencia sobre el patrimonio del deudor varan segn se trate de un concurso
preventivo o de un proceso falencial. En el primero se da lo que "el quiebrista de mxima influencia en
nuestro pas", Provinciali, denomin "desapoderamiento atenuado": el deudor conserva la administracin y
disposicin de sus bienes bajo la vigilancia del rgano sindical y dentro del marco limitativo impuesto en el
artculo 16, LCQ. En el segundo se produce lo que tcnicamente se denomina "desapoderamiento", en donde
el deudor pierde el poder de administracin y disposicin de los bienes -salvo las exclusiones legales-, siendo
sustituido en esas funciones por el sndico.
De todos modos, la universalidad patrimonial sigue implicando, tanto en el concurso como en la
quiebra, una suerte de "separacin jurdica" entre el patrimonio y su titular, en el sentido de que el deudor
slo puede enriquecer el patrimonio, pero no empobrecerlo. Se trata de la configuracin de una universitas,
como lo afirma Plana y lo ensea Pajardi, caracterizada por su destino a la satisfaccin de los acreedores, lo
que ha hecho pensar hasta en una "especie de patrimonio separado".
En este punto resulta conveniente recordar que la ley 24.441, que regula el fideicomiso, establece en
su art. 15 que "Los bienes fideicomitidos estarn exentos de la accin singular y colectiva de los acreedores
del fiduciario. Tampoco podrn agredir los bienes los acreedores del fiduciante, quedando a salvo la accin
de fraude. Los acreedores del beneficiario slo podrn ejercer sus derechos sobre los frutos de los bienes y
subrogarse en sus derechos".
La razn del precepto es simple: procura la defensa del patrimonio fideicomitido que no puede
quebrar. En caso de insolvencia se dispone su liquidacin, la que estar a cargo del fiduciario; ste deber
proceder a la venta de los bienes y su conversin en dinero para abonar a los acreedores.
4.2. Faz pasiva
Desde el punto de vista pasivo, la universalidad implica la totalidad de las deudas y se traduce en la
convocacin a todos los acreedores, quienes slo pueden hacer valer sus derechos mediante la aplicacin de
la ley concursal, como lo manda su art. 124.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
Se concreta en la colectividad de acreedores, cuestin conocida como el principio de concursalidad,
la que, en feliz expresin de la doctrina italiana, se trata de una "natural pluralidad de acreedores", tal como
lo explicaremos infra.
4.3. Sentido subjetivo y objetivo
En sntesis, la universalidad comprende una faz activa referida a los bienes del deudor y una faz
pasiva reflejada en la convocatoria de los acreedores. Por ello, Rouillon explica que el proceso concursal es
un proceso universal en sentido "objetivo", en cuanto abarca a todos los bienes del deudor, y en sentido
"subjetivo", porque tiende a encuadrar a todos los acreedores.
En esta lnea de similar sentido se enrola Martorell al sostener que, desde el punto de vista objetivo,
la universalidad permite formar con la integracin del patrimonio del deudor la denominada "masa activa",
que es la que deber responder por el pasivo que se logre verificar, integrando la categora de lo que
tcnicamente se denomina "patrimonio separado". Y que desde el ngulo subjetivo, lo que se quiere graficar
es que los acreedores no aparecen en el procedimiento como individuos, sino como agregados entre s: como
masa. Asimismo, aclara que la universalidad no significa que todos los acreedores participen efectivamente
en el proceso concursal, sino que se abre en inters de todos, rigiendo el principio de la libre disponibilidad
de los derechos para ellos.
Bonsignori expresa que bajo la etiqueta del principio de universalidad se esconden diversos
conceptos. Pero que la acepcin ms generalizante es la derivada de los tratadistas del proceso comn
alemn, quienes consideran el problema desde un doble punto de vista, subjetivo y objetivo. El perfil
subjetivo de la universalidad apunta a comprender a todos los acreedores, inducindolos a participar en el
procedimiento concursal, y que el aspecto objetivo afectara al patrimonio ntegro del empresario, mas no el
global, sino que de esa sujecin estn excluidos los bienes personales.
4.4. Sentido procesal
El principio de universalidad tambin se proyecta procesalmente, pues precisamente es este principio
el que determina la existencia de un nico juicio, de carcter universal. La universalidad impone que todas
las cuestiones de contenido patrimonial contra el deudor insolvente sean sometidas a la jurisdiccin del juez
concursal. Esta proyeccin se ha dado en llamar "principio de unidad o unicidad", que se postula segn
algunos autores como un principio con suficiente fuerza autnoma.
El principio de unidad del proceso concursal implica que para cada concurso, en sentido amplio,
existe un "nico" procedimiento en donde se ventilan todas las cuestiones relacionadas, a manera de una
suerte de contienda material.
Si los efectos del concurso se proyectan activamente sobre todos los bienes que integran el
patrimonio del deudor, acarrean para el concursado lmites en la administracin y disposicin (arts. 15 y 16,
LCQ), y para el fallido la prdida de tales facultades; y pasivamente, en el llamamiento o convocacin a
todos los acreedores de causa o ttulo anterior a la presentacin en concurso o declaracin de quiebra, lgico
resulta que ello se desarrolle en un juicio nico.
Sobre este tpico la jurisprudencia ha dicho que el principio de universalidad asigna al proceso de
quiebra el carcter de procedimiento nico, no slo en relacin con los medios con que se desarrolla en su
conjunto, sino tambin en relacin con los fines. Que el instituto concursal no est destinado a la tutela
individual de un acreedor, sino a la apertura de un proceso colectivo y universal que interesa a la masa de
acreedores de un deudor en cesacin de pagos.
5. Concursalidad
La universalidad, como se vio y desde el punto de vista pasivo, implica que los efectos del concurso
se proyectan sobre la totalidad de las deudas y se traduce en la convocacin a todos los acreedores, que slo
pueden hacer valer sus derechos mediante la aplicacin de la ley concursal (art. 124). Es decir que, frente al
concurso preventivo o quiebra del deudor, al acreedor slo le queda la posibilidad de concurrir a la sede
concursal, ya sea para participar del acuerdo preventivo, en el primer caso, o para percibir el dividendo que
resulte de la liquidacin de bienes, en el segundo.
Esta directriz, que se conoce como principio jurdico de concursalidad, es la que permite estructurar
la obligatoriedad de la concurrencia en el proceso principal, lo que conduce a la colectividad del juicio
universal.
La concursalidad se refleja muy especialmente en el proceso de verificacin de crditos, que se
convierte en la va necesaria y tpica de insinuacin en el pasivo, mientras que la colectividad produce como
principal consecuencia el llamado "fuero de atraccin", con la implicancia que este instituto reviste segn se
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
trate de un concurso preventivo o de un proceso falencial. Hoy, a partir de la ley 26086, la concursalidad "ha
sufrido" una reforma integral. As, el primer prrafo del art. 21 mantiene los tres principios conexos de:
suspensin del trmite de los juicios de contenido patrimonial en contra del concursado; su radicacin ante el
juez del concurso y la prohibicin de decidir nuevas acciones. Ahora bien, el segundo apartado del precepto
establece un rgimen de excepciones en tres subincisos, 1, 2 y 3, sumamente amplio. As se excluyen de la
atraccin los procesos de expropiacin, los que se funden en relaciones de familia y las ejecuciones de
garantas reales. Adems, tambin se exceptan los procesos de conocimiento en trmite, los juicios laborales
y aquellos donde el conocimiento sea parte de un litisconsorcio pasivo necesario.
Este nuevo rgimen debilita sensiblemente la convocatoria universal "tempestiva" y resta eficacia al
proceso.
Si bien el proceso concursal convoca a la totalidad de los acreedores titulares de derechos de causa o
ttulo anterior a la presentacin en concurso o declaracin de quiebra, ello no significa que efectivamente
todos participen en l. El proceso se abre en inters de todos, pero los acreedores particulares pueden elegir
la "va de la abstencin". Esto se explica sobre la base de la disponibilidad del derecho, de manera tal que la
pluralidad de acreedores puede no verificarse, bastando la existencia de un solo acreedor para la subsistencia
del procedimiento (art. 229, LC).
En este sentido, la jurisprudencia ha dicho que el trmite de verificacin constituye una carga y no
una obligacin, pues solamente es necesario como condicin para participar de los resultados del proceso
colectivo.
6. Oficio de los rganos falimentarios
Otra directriz central o eje normativo caracterizante de los procesos concursales es la actuacin de
oficio de los rganos del concurso, que implica una especial articulacin de los rganos jurisdiccionales que
se estructuran entre el deudor y los acreedores, "sustituyendo en gran medida el impulso privado por el
impulso de oficio".
Este principio, intensamente debatido en doctrina, es explicado por Pajardi diciendo que el oficio de
la quiebra articulado en rganos es, quizs, la caracterstica ms espectacular del proceso falencial.
La direccin del proceso es atribucin fundamental del juez (art. 274, LC). La sindicatura sustituye
al deudor y los acreedores, ya que administra el patrimonio y ejerce la legitimacin procesal del deudor en
relacin con los bienes desapoderados. Tambin sustituye a los acreedores en lo referente al cobro de los
crditos, acciones de ineficacia y de responsabilidad y en la liquidacin de los bienes. De este modo, la
actuacin de oficio de los rganos jurisdiccionales otorga especiales caractersticas al proceso concursal, a tal
punto que alguna doctrina ha opinado que se trata de un proceso inquisitivo y no dispositivo.
Otros prefieren hablar de la oficiosidad del procedimiento. Pensamos que en realidad se trata del
oficio de los rganos jurisdiccionales que le dan su "identidad" a los procesos concursales, dotndolos de una
estructura alejada del tipo dispositivo.
6.1. Definicin
Alegria define este principio como la atribucin del juez de impulsar de oficio el trmite iniciado por
deudor o acreedor (aspecto procesal), y de recurrir a las instituciones y remedios ms aptos an sin peticin
(aspecto sustancial).
En rigor, el oficio de los rganos de la quiebra no torna inquisitorio al proceso pero lo excluye del
tipo dispositivo, convirtindolo en un procedimiento propio y caracterstico de la concursalidad con notas
oficiosas y aspectos dispositivos en particular naturaleza propia.
Explica Pajardi que los rganos del proceso estn provistos de los poderes necesarios para instaurar
el proceso y constituirse a s mismos como rganos y luego conducir el proceso, confirindole el impulso
necesario y adecuado para llevarlo a su cumplimiento y extincin.
6.2. Marco normativo en la ley 24.522
En nuestra legislacin esta nota de oficiosidad est presente a travs de las especiales atribuciones
que los arts. 274 y 275 otorgan al juez y a la sindicatura, quienes dirigen el proceso y tambin sustituyen al
deudor y a los acreedores en la medida establecida por la ley.
Esta nota se acenta, en especial, en la quiebra como proceso liquidativo, en la que el sndico
administra el patrimonio del deudor y participa de su disposicin en la medida fijada por la ley, y quedando
al frente de las relaciones sustantivas que lo afectan.
As el funcionario est legitimado para el cobro de los crditos por va judicial o extrajudicial (art.
182); para aceptar o rechazar donaciones con cargo (art. 113); puede realizar los contratos que resulten
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
necesarios para la administracin y conservacin de los bienes (art. 185); est habilitado para celebrar los
negocios jurdicos que estime convenientes con la finalidad de generar frutos civiles de los bienes
desapoderados, tales como locaciones u otras modalidades contractuales con objetivos semejantes (art. 186);
desempea un papel insustituible en los casos de "continuacin de la explotacin de la empresa", pues en l
recae la importante funcin no slo de administracin, sino de reorganizacin o modificacin de la empresa
para hacerla econmicamente viable (arts. 189 y 192); y muy especialmente est legitimado para el ejercicio
tanto de las acciones integrativas recuperatorias del patrimonio propias del derecho concursal (tal es el caso
de la accin revocatoria, accin de responsabilidad o extensin de la quiebra) como de las recuperatorias
propias del derecho comn, como la accin de simulacin o accin pauliana; asimismo est legitimado para
promover las acciones de responsabilidad tpicas del derecho societario, sin que se agote con esta
enunciacin el amplio campo de accin del rgano sindical.
No puede ignorarse que esta nota de oficiosidad est sumamente atenuada en el concurso preventivo,
pero en orden al tema que nos ocupa, la oficiosidad se refleja en las facultades instructoras de la sindicatura,
tal como analizaremos infra.
Las facultades del juez pueden verse detalladas en el art. 274, LC, que dice que el juez tiene la
direccin del proceso, pudiendo dictar todas las medidas de impulso de la causa y de investigacin que
resulten necesarias. A tales fines puede disponer, entre otras cosas:
i) La comparencencia del concursado en los casos de los arts. 17 y 102 y de las dems personas que
puedan contribuir a los fines sealados. Puede ordenar el auxilio de la fuerza pblica en caso de ausencia
injustificada.
ii) La presentacin de documentos que el concursado o terceros tengan en su poder, los que deben
devolverse cuando no se vinculan a hechos controvertidos respecto de los cuales sean parte litigante.
Hoy, el nuevo texto del art. 52, segunda parte, ley 25589, al incorporar el cramdown power
constituye otra demostracin de las especiales facultades del juez concursal (remitimos al anlisis particular
de la norma).
7. Igualdad de trato
El principio jurdico, correlacionado con la universalidad y la concursalidad, que siempre ha sido
considerado clave en materia concursal no es otro que el del par condicio creditorum o igualdad de trato
entre todos los acreedores. Por ello se ha afirmado desde la doctrina italiana que la tutela de la par condicio
es la mxima garanta del derecho de los acreedores.
Como ensea Satta, en el proceso concursal existe una "natural solidaridad en las prdidas" entre
todos los acreedores, cualquiera que sea su clase, grado o monto. Dicho de otro modo, cabe afirmar que en la
base del proceso concursal se encuentra la "justicia distributiva" que exige la satisfaccin de todos los
acreedores, de conformidad con la naturaleza de su crdito y no la "justicia conmutativa" de las relaciones
sinalagmticas.
Este aspecto ha sido puesto de relieve por la doctrina, afirmndose que el fenmeno de la insolvencia
impone la solidaridad como base de los efectos y consecuencias de aquel estado falencial.
En la terminologa de Pajardi, la igualdad de trato constituye la regla medio respecto de la regla fin
representada por el pago a los acreedores en la medida ms alta posible, o sea, esa "pauta distributiva" que
siempre ha estado presente en la aplicacin de la ley concursal y que se fundamenta en la universalidad
patrimonial intentando garantizar a todos los acreedores la satisfaccin de sus crditos.
7.1. Importancia y fundamento
Como ensea el jurista italiano, esta regla debera convertirse, como pauta legislativa, en una
formidable arma de justicia distributiva.
Llega a tal punto la importancia que Pajardi le ha asignado a este principio que dice que el nico
principio de justicia que justifica existencialmente el proceso falimentario es la par condicio creditorum,
justicia del concurso sin la cual no se puede concebir el proceso falimentario, ni ensear el derecho de
quiebra.
En la bsqueda de los fundamentos de este elemental principio, Garca Martnez expresa que la par
condicio acta como protectora del inters general, enderezado a la preservacin de la tica en los procesos
de ejecucin colectiva, operando en la prctica como factor moralizador en dos sentidos: por una parte,
regula la relacin del deudor con sus acreedores, impidiendo que otorgue ventajas a unos en perjuicio de los
otros, y por la otra acta sobre la relacin de los acreedores entre s, prohibiendo que se aventajen entre ellos
dentro de mbito del concurso.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
Lo dicho no implica desconocer las causas legtimas de prelacin, aun cuando el legislador concursal
mira con recelo dichas causas, que indudablemente circunscriben el contenido fundamental de la regla.
Rouillon explica que la par condicio est bastante maltrecha por la proliferacin de preferencias y
privilegios, pero que sigue siendo el "norte" de toda legislacin concursal. Agrega que mediante su
aplicacin se asegura una justicia de tipo distributivo, ya que debe responder ante todos los afectados por el
fenmeno de la insolvencia.
7.2. Categorizacin de acreedores
La actual ley otorga nuevo contenido a este principio al admitir la categorizacin de los acreedores,
institucin que no deja de lado la par conditio, sino que, por el contrario, intenta una recepcin legal de la
realidad econmica para dotar de contenido material al proceso. Se busca as adecuar la diversidad negocial
de los acreedores a una pauta de igualdad real y no meramente formal: la igualdad entre iguales, estndar
axiolgico tantas veces proclamado por nuestra Corte Suprema.
El agrupamiento de los acreedores en categoras conforme al criterio de razonabilidad, y con la
finalidad de formular propuestas de acuerdo diferencias, lejos est de violar el principio de igualdad, sino
que, por el contrario, evita que se trate de modo idntico a quienes son desiguales. Esta innovacin
legislativa no ha hecho ms que legitimar una situacin que se vena planteado a la luz del rgimen
derogado, en donde la negociacin paralela al concurso con los acreedores titulares de crditos de
gravitacin en las mayoras se haba convertido en una prctica insoslayable para quien pretenda lograr
acuerdo.
8. Personalidad jurdica de la masa de acreedores
Los acreedores ejercen sus derechos individualmente mediante la participacin en el proceso de
verificacin, como etapa previa a casi toda otra actuacin concursal.
Los acreedores no constituyen una persona jurdica, sino una "comunidad jurdica". El fenmeno de
actuacin, en inters comn de los acreedores, no impide la individualizacin del patrimonio (que sigue en
propiedad del deudor pese al desapoderamiento como efecto patrimonial propio de la falencia) y slo implica
la prdida del poder de disposicin, ms no la prdida de la titularidad dominical. Ejemplo de ello se
encuentra en la hiptesis de conclusin de la quiebra por avenimiento o pago total, sin que se hubiere
realizado an la totalidad de los bienes, o que realizados quedare remanente una vez cubiertos los crditos y
los gastos del concurso. En ese caso el remanente debe ser restituido al deudor, quien jams perdi el
derecho de dominio sobre ellos.
Esta comunidad jurdica denominada "concurso" no es persona jurdica, sino simplemente un
patrimonio de afectacin. Esto lo pone de relieve con su habitual agudeza Maffa, quien distingue entre la
mera tcnica del lenguaje de referirse al "concurso" como si fuese un sujeto de derecho y la atribucin de la
personalidad, aspecto que la ley no otorga a la masa de acreedores, aun cuando lo convierta en un centro
imperativo.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
la ley 24522. No puede negarse la postura altamente crtica de este autor con relacin a la actual legislacin
falimentaria, que entiende se ubica en una concepcin "privatista" y "voluntarista", que subraya una impronta
ideolgica errtica y sin criterios axiolgicos claros.
Por nuestra parte, cabe considerar que es necesaria una reconduccin a un razonable "punto de
equilibrio" entre las diversas posiciones ideolgicas, en especial teniendo presente que la ley positiva se
independiza de las intenciones de los autores y de la justicia distributiva presente en la base del proceso
falimentario, lo cual puede ayudar a un adecuado equilibrio interpretativo. Sobre este tpico cabe parafrasear
a Morello cuando expresa que la utopa de acortar la distancia entre ricos y pobres y postular una mejor
distribucin de la riqueza constituye una idea fuerza que no va a declinar porque est en el corazn del
hombre.
De todos modos, el retornar del ordenamiento falimentario a un libreto de economa de mercado
produce una verdadera revolucin interpretativa que "achica" el publicismo y hace florecer el privatismo en
el cuerpo normativo de los concursos.
Tampoco puede ignorarse el cambio de circunstancias polticas y socioeconmicas originadas en la
globalizacin, tal como lo pone de relieve Rivera, que produjo cambios gravitantes en el esquema
socioeconmico del pas, estructurando un sistema de estabilidad legal y una apertura de los mercados que
requeran un acompaamiento legislativo en un tema clave como el tratamiento de la insolvencia.
De todas formas, el mantenimiento de la estructura de la derogada ley 19551 en la nueva normativa y
la determinacin del concurso como medio para la reorganizacin empresaria, retoma los principios clsicos
del derecho concursal como alternativa superadora de la insolvencia y la viabilidad de la continuacin
empresaria para beneficio de toda la comunidad.
El mantenimiento del oficio de los rganos de la quiebra, en funcin de ser el juez el director del
proceso, con especiales facultades de investigacin e impulso de la causa, y la articulacin de la sindicatura
como "rgano", prosigue estructurando un proceso donde la justicia distributiva sigue siendo el norte
interpretativo del ordenamiento; y que si bien es cierto que se abre a instancia de parte, ya sea del deudor en
el concurso, o de los acreedores o el deudor en la quiebra, prosigue de oficio y ordena un procedimiento
donde el inters pblico y el privado "cohabitan" en singular comunidad procesal, buscando el saneamiento
empresario o una liquidacin coactiva eficaz.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
depurada que la anterior reforma (LEPC) y procura instalarse en el ordenamiento concursal con visos de
perdurabilidad.
La ley 25589 ha tocado algunos aspectos importantes del ordenamiento concursal, centrando su
atencin en la faz preventiva del procedimiento "nico" concursal. En efecto, las principales modificaciones
se han situado en la etapa del acuerdo (sea del propio deudor o de un tercero) y su homologacin.
La intencin de la ley 25589 fue la de reordenar el sistema concursal. En efecto, el plexo concursal
estaba construido por una nica ley (la LCQ) y por otra netamente invasiva y plagada de errores (adems de
ser una norma mnibus y transitoria -la LEPC -), que derog y modific disposiciones sin una adecuada
metodologa u orden racional.
La ley 25589 quiso enmendar el error cometido con su antecesora y de alguna manera lo logr. Hoy,
con la sancin de esta ley, se puede decir que los aires concursales han emprendido una "relativa" mejora en
tcnica legislativa y en adecuacin de disposiciones transitorias. Aunque ello no significa laudar victoria,
pues an existen intensas dudas generadas por la interpretacin de los preceptos reformistas.
3. La emergencia productiva y crediticia
La ley 25589 deja subsistentes los arts. 1, 12, 13, 14 y 22 de la ley 25.563, los que, como se ver en
el anlisis puntual de cada una de estas normas y su correlacin con el nuevo texto de la ley 25589,
mantienen serias contradicciones.
En efecto, la ley 25563 modifica una serie de aspectos sobre el cumplimiento de las obligaciones,
reformando la Ley de Concursos e introduciendo normas procesales en defensa de los deudores in bonis,
ahora con la nueva redaccin nacida de la ley 25589.
La primera observacin que cabe realizar es que la presente ley, aun bajo el texto de la ley 25589, no
solamente modifica la Ley de Quiebras, sino que contiene tambin disposiciones de ndole tributaria,
financiera y fundamentalmente de carcter procesal, como el texto del art. 16, referido a los deudores in
bonis.
Por otra parte, se reflejan en esta ley las disposiciones sobre pesificacin y dems medidas regladas
en la ley 25561 y posteriores decretos y resoluciones.
4. La ley 26.086
En el mes de marzo de 2006 el Senado de la Nacin aprob el proyecto de modificacin de la ley
24522, en los aspectos relativos al fuero de atraccin y a las cuestiones laborales, y se sancion como ley
26086. As, en uso de las facultades que le otorga el art. 81, CN, el Alto Cuerpo dio sancin definitiva a la
reforma elevada por la Cmara de Diputados, pero insistiendo por unanimidad en un texto remitido en
Agosto de 2004 por el Poder Ejecutivo Nacional.
Los senadores pusieron de relieve la importancia que el proyecto tiene, al devolver a los tribunales
del trabajo la competencia para el reconocimiento de los crditos de los acreedores laborales del concursado
o fallido, excluyndolos expresamente del fuero de atraccin, sin perjuicio del derecho de pronto pago que
sigue bajo la rbita concursal. La reforma de la ley 26086 excluye los juicios de conocimiento en trmite y
aquellos en los cuales el concursado se encuentra inserto en un litisconsorcio pasivo.
De las sesiones del Congreso surge que el motivo fundamental de la reforma es brindar una solucin
al congestionamiento, retardo de justicia y exceso de trabajo del fuero comercial que se encuentra colapsado
y, por tanto, se ve dificultado el correcto cumplimiento de los objetivos tanto de la ley de concursos como de
la ley de contrato de trabajo, en lo referente a los crditos laborales.
Como fundamento de la reforma se aduce no solamente un problema de sobrecarga de actividad en el
fuero comercial que impedira la adecuada convergencia de los derechos de los trabajadores en dicho mbito
judicial, sino que tambin se destaca la necesaria especialidad del fuero laboral, interpretndose que son los
jueces que lo integran quienes se encuentran en mejores condiciones para tutelar los derechos de los
trabajadores.
Los legisladores, ms all de haber escuchado a los vocales de las Cmaras Nacionales de Comercio
y del Trabajo y a especialistas en la materia, han olvidado la tradicin jurdica patria que abreva en la
doctrina italiana en orden a la universalidad del juicio concursal.
Este aspecto, es reconocido por la senadora Negre de Alonso, que admite que la "dualidad" de fueros
debilita la universalidad concursal y agrega, lo que causa evidente perplejidad, que la correcta solucin
habra sido la creacin de una justicia especializada como la que existe en las provincias de Crdoba,
Mendoza, Salta y Corrientes, expresando que la reforma constituye una solucin "transitoria".
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
Tal como se puede advertir, de los mismos argumentos de los legisladores se sigue la fragilidad de
los argumentos que sustentan la mayora de las modificaciones introducidas en el texto de la ley concursal,
pues el derecho debe ser certeza y no transitoriedad.
Sin embargo, el texto finalmente aprobado por la Cmara de Senadores fue el que entr en vigencia
bajo el N 26086, modificando parcialmente la Ley de Concursos y Quiebras.
5. La reforma a la Ley de Concursos
Las principales modificaciones a la leyes concursales 24522 y 25563 son:
i) inclusin de dos informes adicionales a la sindicatura;
ii) reforma del esquema del pronto pago, incorporndose un pronto pago oficioso;
iii) modificacin del fuero de atraccin, fundamentalmente en orden a los juicios laborales y
procesos continuados en el concurso preventivo, en el acuerdo preventivo y en la quiebra;
iv) reprogramacin del perodo de exclusividad al plazo de noventa das, con posibilidad de una
prrroga de treinta das ms;
v) derogacin del mnimo del 40% del capital a ofrecer en caso de que la propuesta concordataria
contenga quita;
vi) retorno del efecto novatorio solamente al deudor concursado, eliminando la extensin a los
fiadores;
vii) nueva regulacin del salvataje o cramdown, restituyendo el mecanismo de salvataje, pero
dndole la oportunidad al deudor de que opere como cramdista;
viii) derogacin de la suspensin de las ejecuciones en el concurso preventivo regladas por el art. 9
de la ley 25.563;
ix) eliminacin de la suspensin del pedido de quiebra del art. 11;
x) supresin de la suspensin de "cualquier tipo de garantas" de obligaciones financieras que de
cualquier modo permitan la transferencia del control de las sociedades concursadas o subsidiarias, art. 8 in
fine;
xi) reduccin de la tasa de justicia, art. 13, y mantenimiento de la reduccin de honorarios, art. 14;
xii) nuevo rgimen de verificacin por fiduciarios de bonistas y otro tipo de acreedores;
xiii) nuevas facultades homologatorias del juez;
xiv) nuevo acuerdo preventivo extrajudicial.
6. Texto ordenado
Las nuevas normativas (leyes 25589 y 26086) perfilan as un nuevo texto de la originaria ley 24522,
a la cual cabe agregar el resto de la legislacin de fondo que se mantiene vigente en orden a las diversas
alternativas liquidatorias y que tambin se agregan como anexo en la presente edicin, en especial todo lo
que hace a la legislacin sobre aseguradoras, asociaciones mutuales, entidades financieras, patrimonios
fideicomitidos, rgimen especial de administracin de entidades deportivas y dems legislacin
complementaria.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
Ttulo I - Principios generales
I. Presupuesto objetivo
El estado de cesacin de pagos constituye el presupuesto objetivo de los procesos concursales. Estos
procesos, salvo especiales excepciones, fundamentan su apertura en el hecho (objetivo) de la imposibilidad
del deudor de cumplir regularmente sus obligaciones.
Existe consenso doctrinario y jurisprudencial, aunque no siempre lo hubo, en definir al estado de
cesacin de pagos como "el grado de impotencia patrimonial que exterioriza, mediante determinados hechos
reveladores que el deudor se encuentra imposibilitado de cumplir regularmente sus obligaciones, cualquiera
sea el carcter de ella y las causas que lo generen".
Nuestra ley no distingue entre el estado de cesacin de pagos y otras nociones tales como la
insolvencia o suspensin de pagos. Para el ordenamiento concursal argentino tales conceptos son idnticos,
aun cuando algunos autores han pregonado que la denominacin insolvencia se ajustaba ms a la realidad y
evitaba algunas confusiones innecesarias.
Es entonces esta exigencia legal un requisito determinante a los fines de la apertura del proceso
concursal (salvo excepciones legalmente establecidas). Y por ello la regla en nuestro sistema concursal es la
exigencia de que el deudor se encuentre en estado de cesacin de pagos y la excepcin la no acreditacin de
tal extremo.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
3. Teora amplia
La teora amplia parte de una premisa fundamental: la cesacin de pagos no es un hecho (ni un
conjunto de ellos), sino que es un estado de impotencia patrimonial para hacer frente regularmente a las
deudas. Esta impotencia puede acreditarse de varias formas (variedad de hechos reveladores) y no solamente
mediante el incumplimiento. Esta circunstancia acerca la realidad probatoria a la realidad patrimonial, pues
no existe un cercenamiento en el elenco de posibilidades.
El estado de cesacin de pagos es -de manera similar a la teora anterior- un estado "patrimonial",
"generalizado" y "permanente" de cumplir las obligaciones "exigibles" y de manera "regular". Pero la
exteriorizacin del mismo no es slo el incumplimiento, sino que caben otras posibilidades: reconocimiento
de la cesacin de pagos, clausura del negocio, ventas a precio vil, revocacin de actos realizados en fraude de
los acreedores, medios ruinosos para obtener recursos, etctera.
III. Caractersticas
1. Estado patrimonial
La cesacin de pagos es una idea econmica, aunque ntimamente vinculada con lo jurdico (que
asume todos los detalles procesales de su acreditacin). No es simplemente el incumplimiento lo que
caracteriza tal estado, sino que es menester que el deudor se encuentre en una real imposibilidad de hacer
frente de manera corriente a sus obligaciones. As, podr no haber incumplimiento, pero la declaracin
falencial ser procedente si se dan otros elementos que pueden caracterizarla.
Por ello, debe sealarse que es un estado del patrimonio y no un hecho. El desequilibrio entre el
activo y pasivo de la empresa es un concepto contable y muchas veces no condice con la verdadera situacin
de crisis patrimonial. Lo que cuenta a la hora de valorar tal estado es lo econmico: no importa tanto la
cantidad, sino tambin la realizabilidad de los bienes que constituyen el activo, y no slo la cantidad sino
tambin los vencimientos de las deudas que constituyen el pasivo; hay paridad o equilibrio cuando las
deudas hacen contrapartida con otros valores realizables en los respectivos vencimientos.
2. General y permanente
Tambin debe ser "general" y "permanente". Esta idea excluye la temporalidad de las crisis. Una
dificultad contingente no tiene entidad para configurar la cesacin de pagos. Aunque la transitoriedad o
permanencia sern ideas que slo podrn determinarse en el caso concreto. De hecho, el estado de cesacin
de pagos es una idea que deber determinarse judicialmente. Slo la declaracin de la insolvencia por el juez
en el juicio de apertura del proceso concursal ser suficiente para fundamentarla.
La prueba de la permanencia se encuentra incorporada en la nocin de la cesacin de pagos, y
entonces bastar probar un hecho revelador de la misma para que tal elemento se encuentre implcito. El
silogismo es simple: el estado de cesacin de pagos conlleva necesariamente permanencia. Entonces, si para
probar cesacin de pagos es suficiente la comprobacin de un hecho revelador (art. 79, LCQ), para probar la
permanencia tambin ser suficiente ese mismo hecho revelador. Ser el deudor quien deber desvirtuar el
carcter permanente de la impotencia (y ello importar, necesariamente, la desacreditacin de la cesacin de
pagos misma).
Pero la idea de permanencia no importa perpetuidad: la cesacin de pagos es removible por
definicin. De hecho, todo el sistema del concurso preventivo procura la superacin de la insolvencia
mediante un acuerdo con sus acreedores. Por ello, si la cesacin de pagos es perpetua, no ser removible (por
lo que cualquier procedimiento preventivo carece de sentido).
La generalidad importa que toda la actividad empresarial del deudor se encuentra comprometida, ya
que no slo el deudor es impotente para cumplir con el pasivo exigible, sino que tambin abarca las que
estn prximas a adquirir tal calidad. No es la crisis de un sector o de una rama especfica, sino que la
empresa entendida en su conjunto y como organizacin es la que se encuentra en dificultades patrimoniales.
Puede haberse iniciado por un sector, pero tuvo una fuerza expansiva que no pudo resolverse en el momento.
3. Causa de la insolvencia
El art. 1, LCQ indica expresamente la indiferencia de la causa de la insolvencia y naturaleza de las
obligaciones a las que afecte. Poco importa si el deudor lleg a tal estado por problemas financieros,
econmicos, personales o de fuerza mayor. Slo es menester que el legitimado para acceder al concurso se
halle en dicho estado de impotencia patrimonial.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
Por ello, el deudor (en caso de pedidos de quiebra por acreedores, pues en el concurso preventivo o
en la quiebra propia ser l quien procure la apertura del proceso concursal) no podr esgrimir justificaciones
o razones que lo eximan de la declaracin de quiebra.
En todo caso, si la declaracin de quiebra se produce por una causa imputable a un tercero extrao,
el dao ocasionado por la falencia habilitar al deudor para el reclamo de responsabilidad pertinente (siempre
que se acrediten todos los presupuestos de responsabilidad).
Por ello, el presupuesto es objetivo; no depende de elementos subjetivos (culpa, dolo). Y por ello la
falta de negligencia o intencin (o la acreditacin de caso fortuito o culpa de un tercero por el que no tena
obligacin de responder) no es suficiente para detener la apertura del proceso concursal. Slo los hechos
importan, aunque los mismos pueden ser valorados de manera subjetiva.
4. Naturaleza de la obligacin
Tampoco importa qu tipo de obligacin afecta la insolvencia. Pueden ser comerciales, civiles,
laborales, fiscales, financieras, etc. La idea de patrimonio est conformada por todo el activo y por todo el
pasivo; y por ello la insolvencia afecta a todas las obligaciones, independientemente de cual fuere su
naturaleza.
Esta aclaracin tiene una connotacin directa con un antecedente legislativo falimentario de 1933
que exiga que se tratara de obligaciones comerciales (art. 1, ley 11.719), prohibiendo la declaracin de
falencia por obligaciones no comerciales (art. 2, ley 11.719). Hoy la cuestin ha quedado superada.
De todas formas, si se tratare de un pedido de quiebra directa por acreedor y el peticionario fuere un
acreedor con privilegio especial, deber demostrar sumariamente que los bienes afectados son insuficientes
para cubrirlo (art. 80, LCQ).
5. Imposibilidad de cumplimiento regular
La imposibilidad debe ser de cumplir de manera regular las obligaciones. Tambin se ha dicho que
no quiebra quien no paga, sino quien no puede hacerlo. Ahora bien, cabe preguntarse qu sucede en aquellos
casos en que aun pudiendo cumplir regularmente sus obligaciones, no quiere hacerlo. En una palabra,
podemos decir que, como explica grficamente Maffa, no se encuentra en estado de cesacin de pagos quien
no paga, sino quien no puede pagar.
Como se ha visto, la ley seala que no importa la causa de la cesacin de pagos. Y por ello una
negativa infundada -infundada- a cumplir la obligacin importara un incumplimiento regular de la
obligacin. La regularidad estara determinada no slo en la cantidad de obligaciones, sino en el
incumplimiento reiterado. Es cierto, cada caso concreto deber determinarse por sus particularidades. De
otro lado, dejar librado a la voluntad del deudor el cumplimiento de la obligacin podra prestarse a abusos
infundados.
6. Incumplimiento nico
Otra cuestin se vincula con la aceptacin de la posibilidad de la cesacin de pagos configurada por
un incumplimiento nico. Es cierto que usualmente el incumplimiento ser de muchas obligaciones y que
esta circunstancia determinar la incapacidad permanente de la empresa para satisfacer de manera regular la
generalidad de obligaciones.
Pero nada empece a que el incumplimiento sea de una sola obligacin. La LCQ no slo no lo prohbe
(y por ello estara permitido -art. 19, CN-), sino que parece admitirlo ("cualquiera sea su causa" dice el art. 1,
LCQ). Si bien el art. 78, LCQ habla de una imposibilidad de "cumplir regularmente sus obligaciones",
tambin aclara "cualquiera sea el carcter".
Adems, as ha sido admitido reiteradamente. Lo importante no es el nmero de obligaciones o su
naturaleza, sino la magnitud del incumplimiento. Un solo incumplimiento puede ser suficiente para instalar
la cesacin de pagos. La falta de cumplimiento de una obligacin de considerable importancia puede
producir un desequilibrio econmico inmediato en la empresa.
7. Obligaciones exigibles y lquidas
Tambin se exige (y esto tiene mayor relevancia en el pedido de quiebra por acreedor) que las
obligaciones sean exigibles y lquidas. Exigibles, pues si la obligacin no puede ser exigida inmediatamente
por el acreedor, carece de efectos, ya que la simple confrontacin entre activo y pasivo no es suficiente: es
menester que se trate de obligaciones exigibles. Por ello, muchas veces para medir la cuestin de la cesacin
de pagos se exige una confrontacin entre el pasivo circulante o corriente (esto es, el exigible en el lapso de
un ao -art. 63, inc. 4 a], LSC-) con el activo de igual naturaleza.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
La liquidez tiene que ver con la individualizacin de la obligacin. Hasta tanto la misma no se
determine, el deudor no es que no "quiera" cumplir (ni que su situacin patrimonial no lo permita), sino que
la causa de incumplimiento es ajena a l: slo puede cumplir las obligaciones que ya estn liquidadas. La
parte que no est liquidada slo es exigible una vez efectuada la liquidacin (art. 743, Cd. Civ.).
8. Impotencia del sujeto (no del patrimonio)
Se ha aludido con justeza que la impotencia no es del patrimonio sino del titular del mismo. Maffa
critica tal conceptualizacin en un agudo esquicio referido al tema expresando: "El estado de cesacin de
pagos es una cualidad que se predica del sujeto -individual o colectivo que fuera- no del patrimonio". Sobre
todo porque el emisor de aquella frase dogmtica -repetimos que juzg innecesario fundarla- habla con
insistencia de "cesacin de pagos", no de "estado de cesacin de pagos".
En puridad de conceptos, ello es cierto, pues el patrimonio no es el que cancela las obligaciones, sino
el deudor con los fondos resultantes del mismo. Y no es lo mismo un patrimonio administrado por un deudor
con cierta pericia tcnica que por un sujeto que apenas puede administrar su patrimonio. La insolvencia y su
superacin, en cierto modo, tambin depende de las condiciones personales y crediticias del empresario.
Ribichini puntualiza que la utilizacin de la denominada tesis amplia del estado de cesacin de pagos
es una mera conceptualizacin que peca de "ingenuidad", pues carece de incidencia prctica en el proceso
concursal: el concepto bonelliano no juega papel alguno en la apertura del proceso concursal, ya que si se
trata de un concurso preventivo bastar la confesin del deudor de hallarse en situacin de cesacin de pagos
para que los jueces, sin ninguna otra consideracin, procedan a la apertura del procedimiento, y si se trata de
una quiebra bastar que el acreedor peticionante acredite el incumplimiento del deudor para que ste slo
pueda salvar dicha situacin si deposita el dinero de la obligacin incumplida.
No pensamos que tal conclusin pueda admitirse ntegramente, aun cuando no se duda de la realidad
de alguno de los conceptos: en la apertura de los procesos concursales la confesin del deudor o la cuestin
del nico incumplimiento han sido desechadas permanentemente por la doctrina y por la jurisprudencia
como justificantes del estado de cesacin de pagos y se ha requerido que ste sea acreditado con otros hechos
reveladores. En esta lnea, puede leerse el excelente anlisis que Alegria realiza del concepto de estado de
cesacin de pagos y cmo explica que la confesin del deudor es insuficiente para tener como acreditada la
configuracin del mismo.
IV. Excepciones
Analizado el presupuesto objetivo, se vislumbra que el art. 1, LCQ establece la exigencia de la
cesacin de pagos, "sin perjuicio de lo dispuesto por los arts. 66 y 69 ".
La forma de redaccin del precepto no es del todo adecuada, por lo siguiente: i) debi decir "con
excepcin de lo establecido en los arts. 66 y 69 "; ii) no incluy otros supuestos que tambin estn
exceptuados de cumplimentar el requisito del estado de insolvencia.
Por ello cabe sealar que las excepciones a la regla de la exigencia de la insolvencia como
presupuesto objetivo son:
1. Concurso en caso de agrupamiento
La LCQ permite el concursamiento preventivo de los conjuntos econmicos siempre que haya: i)
pluralidad de sujetos (centros de imputacin patrimonial); ii) direccin unificada; iii) permanencia; iv)
exteriorizacin suficiente. En estos casos se permite el concursamiento de todos (sin exclusin -art. 65, 2
prr., LCQ-) sus miembros ante el juez competente de la persona con activo ms importante segn valores
del ltimo balance (art. 67, 1 prr., LCQ).
El trmite procesal tiene ciertas particularidades, tales como idntica competencia, sindicatura nica,
un proceso por cada miembro del grupo, posibilidad de ofrecer propuestas tratando unificadamente el pasivo
(art. 67, 5 prr., LCQ) o propuestas individuales (art. 67, 8 prr., LCQ).
Lo cierto es que el art. 66, LCQ, simplemente seala que es suficiente que uno de los integrantes est
en estado de cesacin de pagos, "con la condicin de que dicho estado pueda afectar a los dems integrantes
del grupo econmico". Como puede verse, la LCQ no exige la insolvencia de todos los integrantes del grupo,
siempre que la insolvencia de uno solo (independientemente del nmero de sujetos que integran el conjunto
econmico) pueda afectarlos. No es menester que ya haya contagiado a los restantes integrantes, sino que la
ley establece simplemente la posibilidad.
Vale aclarar que esta "posibilidad" deber valorarse seria y razonablemente, pues: i) permitira el
abuso del proceso concursal, proscripto por el ordenamiento concursal (art. 1071, CCiv.); ii) se trata de una
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
excepcin a la regla general (insolvencia) y por ende de interpretacin restrictiva; iii) es la inteligencia del
precepto.
2. Acuerdo preventivo extrajudicial
La ley 25589 sobre la forma y estructura del acuerdo preventivo extrajudicial previsto en la ley
24522 dio nuevas orientaciones a esta figura. En lo que aqu interesa, la ley 25589 ha mantenido la redaccin
anterior, que flexibiliz el presupuesto objetivo. El art. 69, LCQ establece una doble posibilidad para el
deudor: i) estado de cesacin de pagos; ii) dificultades econmicas o financieras de carcter general.
Bsicamente, puede sealarse que las dificultades econmicas o financieras importan una modalidad
previa al estado de cesacin de pagos que debe revestir carcter general; es un estadio previo a la insolvencia
que posibilita un remedio preventivo que no permita la efectiva instalacin del fenmeno de insolvencia.
Quizs el elemento definitorio radique en la transitoriedad, ya que las dificultades econmicas o
financieras importan un estado momentneo en el cual se dan dos opciones: o la superacin de las mismas o
la implantacin permanente de cumplir regularmente con las obligaciones exigibles. Y por ello no es
menester que exista incumplimiento. De otro lado, slo estar legitimado para invocarlo el propio deudor,
pues no es factible la apertura de un procedimiento concursal por un tercero con fundamento en las crisis
bajo examen.
Se ha dicho que la diferenciacin entre estado de cesacin de pagos y crisis econmicas carece de
efectos prcticos, pero ello no es as. En efecto, si las crisis econmicas o financieras importan un estadio
anterior a la cesacin de pagos, las consecuencias de ella slo se producirn cuando la misma se inicie (y no
antes). Los principales efectos sern: determinacin del perodo de sospecha (arts. 115 y ss., LCQ) (que slo
se inicia con el estado de cesacin de pagos y no con la dificultades econmicas o financieras), la
responsabilidad concursal (arts. 173 y ss., LCQ), derecho de receso (art. 149, LCQ), extensin de quiebra
(art. 160, 2 parte, LCQ), inhabilitacin (art. 235, LCQ).
3. Concurso preventivo del garante
Si bien no existe consenso doctrinario absoluto sobre la exigencia de la insolvencia en el concurso
del garante, cabe sealar que en este instituto no es menester que el garante se halle en estado de cesacin de
pagos, sino que es suficiente que el estado del garantizado puede afectarlo (arg. arts. 68 y 66, LCQ).
Se ha criticado la falta de inclusin en el art. 1, LCQ, pero no era necesaria (aunque s clarificadora)
su incorporacin, pues el art. 68 in fine, LCQ seala que se aplican las dems disposiciones de la seccin que
regula el concurso de grupos econmicos.
Por nuestra parte, oportunamente se seal que la norma busca evitar la propagacin al garante de
los efectos nocivos de la cesacin de pagos del concursado principal, sin que sea necesario aguardar a que
dicha nocividad se instale en el garante; que condice con la solucin preventiva; que la omisin del art. 1,
LCQ ha sido voluntaria, pues existe expresa remisin; que condice con una interpretacin sistmica -al
margen de la defectuosa tcnica legislativa empleada- ya que la norma forma en conjunto con los arts. 65, 66
y 67, LCQ, todo un captulo que no est dividido en secciones.
4. Quiebra declarada con sustento en sentencia extranjera
Otra de las excepciones al presupuesto establecido en el art. 1, LCQ se encuentra regulada en el art.
4, 1 prr., LCQ. Este precepto seala que la declaracin de "concurso" en el extranjero es causal para la
apertura del concurso en el pas, a pedido del deudor o del acreedor cuyo crdito debe hacerse efectivo en la
Repblica Argentina.
Como puede verse, para la apertura del concurso en el pas no es menester acreditar la cesacin de
pagos u otro presupuesto objetivo ms flexible (dificultades econmicas o financieras), sino que es suficiente
acreditar la declaracin de concurso en el extranjero. Es un reconocimiento de la extraterritorialidad a la
sentencia concursal extranjera.
Es menester que se trate de una sentencia que arbitre un procedimiento de corte concursal, aun
cuando las modalidades no se ajusten estrictamente a los procedimientos argentinos. Aunque con algunas
dudas, la doctrina en general ha entendido que se alude a un procedimiento liquidativo (falencial) y no a la
posibilidad de acceder al concordato preventivo; que debe tratarse de un sujeto concursable segn el
ordenamiento jurdico interno y que se trata de un proceso concursal que, aunque derivado del extranjero,
tiene fuertes rasgos de autonoma e independencia. Los efectos de la quiebra extranjera son slo los
determinados para la apertura del proceso concursal en el pas, pero no inciden en general en la quiebra local.
Por ello, no es menester que el deudor declarado en quiebra en el extranjero se halle en cesacin de
pagos. Es suficiente que acredite la declaracin concursal en el extranjero.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
5. Extensin de quiebra
Por ltimo, cabe mencionar el supuesto de extensin de quiebra regulado en los arts. 160 y 161,
LCQ. En estos supuestos tampoco se exige la acreditacin de la cesacin de pagos (ni tampoco extremos ms
flexibles), ya que la extensin de quiebra es simplemente una comunicacin de la sentencia de quiebra de un
sujeto a otro por causales taxativamente pautadas en la LCQ.
El fallido extendido no puede escudarse (a los fines de evitar la extensin falencial) en la ausencia
del presupuesto objetivo, ya que el fundamento de la extensin atraviesa por otros esquemas.
V. Principio de universalidad
La universalidad es un principio jurdico tpicamente concursal que produce la propagacin de todos
los efectos del concurso (quiebra o concurso preventivo) sobre la totalidad del patrimonio del deudor.
El patrimonio es una universalidad jurdica que abarca todo el activo y todo el pasivo de un
determinado sujeto; el concurso produce efectos sobre todo el patrimonio, y por ello se habla de una esfera
objetiva y otra subjetiva. La objetiva (o activa) se refiere al activo (a los bienes que integran dicho
patrimonio) y est regulado fundamentalmente en los arts. 107 y 108, LCQ; la subjetiva (o pasiva), tambin
llamada de colectividad, incluye a todos los acreedores y su esquema se estructura fundamentalmente en el
proceso de verificacin de crditos (arts. 32 y 200 y ss., LCQ) y en el fuero de atraccin (arts. 21 y 132 y ss.,
LCQ).
El propio art. 1, LCQ se encarga de remarcar que no es un principio absoluto (y en derecho, como lo
ha sostenido la CSJN inveteradamente, no hay derechos absolutos), ya que existen exclusiones legalmente
establecidas respecto de bienes determinados. Es cierto que la LCQ habla de "bienes determinados", pero
tambin existen exclusiones que abarcan a sujetos determinados o que tienen un rgimen diferenciado.
Este principio tambin tiene otra proyeccin que tiene que ver con lo temporal, ya que no slo abarca
los bienes que actualmente existen en el patrimonio del concursado, sino que asume los efectos sobre los que
ingresarn en el futuro. Pero tambin abarca bienes pasados, ya que el concurso tambin puede proyectar sus
efectos hacia el pasado mediante el sistema de ineficacia concursal, sea en el concurso preventivo o en la
quiebra.
I. Presupuesto subjetivo
Durante mucho tiempo las disposiciones falimentarias eran slo aplicables a los comerciantes. No
exista (salvo algunas disposiciones provinciales aisladas) la posibilidad de que sujetos no comerciantes
accedieran a los institutos falenciales o preventivos regidos por la legislacin nacional de bancarrotas. En
1972 se contempla la posibilidad de concursos civiles, con lo cual si bien existan dos regmenes distintos, se
aceptaba -a nivel nacional- la posibilidad de recurrir al concurso civil. La reforma del ao 1982 produjo la
unificacin entre los concursos de comerciantes y civiles, eliminndose cualquier diferencia al respecto.
La nueva ley del ao 1995 (ley 24522) y su reforma posterior (25589) no alteraron el rgimen
unificatorio impuesto por la ley 22917 (del ao 1983), mantenindose, en general, la estructura del
presupuesto subjetivo.
Hoy, esta unidad es puesta en duda a partir de la figura del "consumidor" que requiere un tratamiento
diferenciado al comerciante y a la empresa en general. En efecto, se advierte que el particular que se ha
"sobreendeudado" con motivo de sus necesidades de consumo ha dado motivo a un fenmeno especial: el
concurso o quiebra del consumidor que no tiene recepcin legal. Esta situacin debe legislarse puntualmente
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
para tutelar la economa familiar, tan importante como la empresa. De esta reflexin surge la necesidad de
distinguir el "pequeo concurso" del proceso general reglado en funcin del quehacer empresario. Este
ltimo tiene, en la empresa y su saneamiento, su objetivo principal. El "pequeo concurso" debe enderezarse
a proteger la economa familiar con un rgimen que contemple sus particularidades y habilite la reinsercin
social del sujeto insolvente evitando la exclusin social. Todo un desafo para la legislacin nacional que
hasta el presente no ha concretado remedio alguno.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
iv) La comprobacin por parte de la SAFJP de cualquier hecho que tenga previsto como sancin tal
consecuencia.
v) Hubiere entrado la administradora en cesacin de pagos, cualquiera fuere la causa y la naturaleza
de las obligaciones que afecte.
4. Entidades financieras
Cabe sealar que la ley tambin establece que no son susceptibles de ser declaradas en concursos las
excluidas por leyes especiales. Uno de los ejemplos ms tpicos es el de las entidades financieras.
Si bien son susceptibles de ser declaradas en quiebra, los autores han interpretado, aunque con
algunas vacilaciones, la imposibilidad de que accedan al concurso preventivo. Aunque cabe aclarar que la
tendencia mayoritaria, tanto jurisprudencial como doctrinariamente, se ha pronunciado por la negativa.
Son muchas las normas (tanto de la LEF y LCQ, como de la LSC) que deben ponderarse a los
efectos del anlisis propendido. Sin embargo, existe una -el disputado art. 50, LEF- que tiene principal
aplicacin.
El art. 50. LEF, hoy reformado, prescribe: "Las entidades financieras no podrn solicitar la
formulacin de concurso preventivo ni su propia quiebra. No podr decretarse la quiebra (...) hasta tanto les
sea revocada la autorizacin para funcionar por el BCRA. A partir de esa revocacin rige el art. 52 de la
presente ley".
Una interpretacin que armonice e integre los distintos dispositivos regulatorios de este tipo de
actividades financieras impone la prohibicin de que las empresas financieras accedan a este remedio
preventivo.
Vale decir que esta interpretacin "sistmica", en la cual todas las normas y principios se conjuguen
dndole un sentido lgico que permite una armonizacin adecuada, pregona que la norma debe ser
"interpretada como una entidad autnoma y real que posee vida propia y que es totalmente independiente de
su autor y de la intencin o el sentido que ha querido darle" y que "si bien es un ente autnomo e
independiente, no por ello es aislado, sino que pasa a formar parte de un sistema jurdico, en concordancia
con el cual debe ser interpretada".
Se debe procurar darle un sentido coherente (argumento a coherencia) con el sistema normativo de
pertenencia, procurando armonizar las normas "aparentemente" contradictorias. Por ello, admitir el concurso
preventivo de las empresas financieras aparece como contradictorio con la propia esencia de la actividad
financiera, resultando claramente contrario a un sistema regulado en etapas por la LEF.
Adems, habiendo revocado la autorizacin para funcionar de una entidad financiera, la sociedad se
encuentra inmersa en el supuesto del art. 94, inc. 10, LS. Entonces, y en virtud de lo establecido en el art.
101, LS, la sociedad en liquidacin conserva su personalidad -sic- a ese efecto (nfasis aadido), su actividad
se restringe a "actividad en liquidacin": realizar el activo, cancelar el pasivo y distribuir el remanente entre
los socios.
Por ltimo, la quiebra de las entidades financieras -figura admitida en el sistema de la LEF - contiene
en la LEF mltiples normas particulares a los fines de adaptar esta figura concursal al rgimen financiero.
Estas particularidades de la quiebra de entidades financieras permite la armonizacin -muchas veces
compleja- de los valores y directrices de ambos sistemas.
La cuestin es clara: cuando la ley ha querido introducir un mecanismo para afrontar las crisis de
entidades financieras, lo ha hecho acompaando tal mecanismo -por ms que ya est regulado en otro sector
del ordenamiento- de disposiciones complementarias que permitan la armonizacin aludida.
Por otro lado, y al menos desde el punto de vista terico, es imposible concebir la actividad de una
entidad financiera en estado de insolvencia. Puede decirse que una entidad financiera est en crisis cuando ha
perdido su capacidad para mantener un flujo regular y sostenido de depsitos, cuando ha visto deteriorada su
estructura de rentabilidad y se ha resentido consiguientemente su solvencia o cuando ha sufrido daos
patrimoniales de importancia por la existencia de un volumen excesivo de incobrabilidad.
Por ello, las entidades financieras y bancos no estn habilitados para solicitar el concurso preventivo,
aunque s estn legitimadas para ser declaradas en quiebra, luego de un procedimiento previo especial.
5. Consorcio de propietarios
Si bien existe casi unanimidad en la aceptacin de la personalidad jurdica del consorcio de
propietarios (ley 13512), se ha rechazado la quiebra del consorcio atento a la necesidad de la continuidad de
funcionamiento y realizando actos de administracin de la cosa comn, y a que existen bienes no ejecutables,
tales como espacios de entrada, pasillos, escaleras, ascensores y dems cosas comunes.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
6. Fideicomiso
6.1. Imposibilidad de quebrar
Ahora bien, si bien la ley 24441 no posibilita la quiebra del patrimonio fideicomitido, cabe estudiar
si es factible que el patrimonio fideicomitido recurra al concurso preventivo. La cuestin no es balad, pues
existen muchas circunstancias econmicas que haran del concurso preventivo la va ms adecuada, evitando
-de esta manera- la mera liquidacin del patrimonio.
6.2. La cuestin en el concurso preventivo
6.2.1. Tesis que admite la concursabilidad del fideicomiso.
En relacin al concurso preventivo los autores discrepan. Por un lado, Games y Esparza se
manifiestan -reconociendo que el tema puede ser opinable- por la afirmativa y fundamentan:
i) se debe estar a formas jurdicas que eviten la liquidacin de los patrimonios cuando stos sean
viables econmicamente, siendo la "consigna de la hora: la conservacin de las empresas tiles";
ii) se debe interpretar restrictivamente la cuestin de la quiebra, pero ello no implica que est
excluido el concurso preventivo; dicho procedimiento no est excluido por la ley 24441, ni por la LC;
iii) la LC permite la formacin del concurso preventivo de las personas en liquidacin (art. 5, LC);
iv) el concurso preventivo puede ser un marco jurdico que evite la liquidacin y sus aspectos
negativos;
v) este procedimiento es un medio para reestructurar el pasivo o afrontar una desfavorable situacin
patrimonial y econmica que permita fortalecer una unidad econmica para el futuro;
vi) recurrir al concurso preventivo puede ser un parmetro de diligencia de la funcin (art. 6, ley
24.441);
vii) las amplias facultades de la asamblea de tenedores (art. 24, inc. f, ley 24.441) permitira
introducir la solucin preventiva.
Adems cabe agregar que as tambin se pronuncian los autores del derecho comparado. Domnguez
Martnez, desde la ptica de la legislacin mexicana, trata la procedencia de "concursalidad" del patrimonio
dado en fideicomiso, segn la actividad que se desarrollare con los bienes.
6.2.2. Tesis que no acepta la concursabilidad del fideicomiso.
De otro lado, Kiper y Lisoprawski no comparten la opinin. Su plataforma argumental es la
siguiente:
i) que de los textos de la ley 24441 y 24522 nada permite inferir tal conclusin, ya que la LC es
posterior a la ley 24441 y que bien pudo preverlo el legislador (y no lo hizo);
ii) que esta omisin no fue un olvido o descuido, sino ex professo;
iii) no admite el concurso del patrimonio fideicomitido en la faz preventiva, porque no puede
imaginarse la incoherencia normativa y la solucin de todas las cuestiones que se presenten en el supuesto de
que el concurso no llegue a feliz trmino y entre en quiebra.
6.2.3. Nuestra posicin.
Por nuestra parte, nos plegamos a esta ltima interpretacin, aunque cabe considerar que no ha sido
acertada la exclusin del patrimonio fideicomitido de las soluciones concursales. Por ello, de lege lata, no
puede entenderse que el fideicomiso pueda concursarse preventivamente. La conveniencia de un instituto no
es suficiente para aplicarlo. Es menester que existan pautas claras (normas) para su aplicacin y en caso de
supuestos en donde el inters general tiene un papel predominante, no puede recurrirse a simples inferencias
lgicas.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
3) En caso de concurso de personas de existencia ideal de carcter privado regularmente
constituidas, y las sociedades en que el Estado nacional, provincial o municipal sea parte -con las
exclusiones previstas en el artculo 2 - entiende el juez del lugar del domicilio.
4) En el caso de sociedades no constituidas regularmente, entiende el juez del lugar de la sede; en
su defecto, el del lugar del establecimiento o explotacin principal.
5) Tratndose de deudores domiciliados en el exterior, el juez del lugar de la administracin en el
pas; a falta de ste, entiende el del lugar del establecimiento, explotacin o actividad principal, segn el
caso.
I. Introduccin
En el juego armnico -o no tanto- de las disposiciones procesales y sustanciales que conforman, de
manera unitaria, nuestra normativa concursal (hoy bajo el velo de la ley 24522) descuella un precepto, de
carcter netamente procesal. Este mismo precepto, que tiende a distribuir, o ms bien limitar, aquel poder
estatal de administrar justicia, ve una luz diferenciada en la legislacin concursal.
En la actual Ley de Concursos, la regulacin normativa de la competencia concursal est diseminada
en diversos artculos, mas hace base en uno fundamental, que es el art. 3, en sus cinco incisos. Por ello puede
sostenerse que la competencia de los concursos, en sentido lato, contiene su regla general en el ltimo
artculo citado, y su reglamentacin especial en los arts. 67, prr. 1 (concurso en caso de agrupamiento), 68
(concurso del garante) y 162 (extensin de la quiebra).
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
III. Orden pblico
La competencia concursal es de orden pblico. La CSJN ha refrendado tal afirmacin en diversos
pronunciamientos. En este sentido, ha sealado que la ley concursal "es de orden pblico y en tal sentido la
competencia territorial del juez a quien corresponde entender en la quiebra conforme al domicilio del fallido,
est determinada por aquella que no admite prrroga de la jurisdiccin por parte del tribunal que debe
entender en ella".
Por ello, atribuirle tal carcter (de orden pblico) a la competencia nos lleva a decir que, como ya lo
hizo Cmara, la competencia es "indelegable" y no es "derogable por voluntad de las partes". En este sentido,
a diferencia de las legislaciones procesales en las que se admite la prrroga territorial (tcita o expresa), en
materia concursal la competencia es improrrogable en su aspecto territorial.
Tambin se ha dicho, en razn de las especiales caractersticas de la LCQ, que la competencia
concursal es "excluyente", pues todas las cuestiones de contenido patrimonial contra el concursado o fallido,
y algunas promovidas por los rganos del concurso contra terceros, son resueltas nicamente por el juez del
concurso. El fuero de atraccin, como as tambin las pretensiones de los arts. 109, 118, 119, 120, 122, 138,
140, 157, 160, 161, 173 /6, 188, etc., sern resueltas por el juez donde se tramita el concurso, desplazando a
los jueces que, conforme a las reglas ordinarias de la competencia, tenan aptitud para resolver tales temas.
V. Competencia territorial
As vistas las cosas, si se admite que la competencia es el "lmite" dentro del cual el tribunal puede
ejercer la jurisdiccin, uno de los elementos ms adecuados para limitar la jurisdiccin se basa en el
elemento territorial.
La competencia territorial, que se funda en exclusivas razones de "economa procesal", se encuentra
puntillosamente determinada en nuestra Ley de Concursos. Es bueno sealar que esta norma reconoce como
antecedente legislativo inmediato a la ley 19551, que fuera modificada por la reforma del ao 1983 y que en
su estructura fundamental ha sido mantenida casi intacta desde mediados del ao 1972.
1. Diversos supuestos
El art. 3, tal cual est redactado, contiene diversos supuestos. El primer inciso contempla la situacin
de las personas de existencia fsica. El siguiente inciso hace referencia al supuesto de los deudores con varias
administraciones. El inciso 3 alude especficamente a las personas jurdicas regularmente constituidas y a las
en que el Estado nacional, provincial o municipal sea parte; y el 4 a la sociedad no constituida regularmente.
Finalmente, el ltimo inciso de esta serie regula el caso de los deudores domiciliados en el exterior.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
2. Personas de existencia visible
La regla en esta hiptesis es bastante clara. La competencia que corresponde a las personas fsicas es
la del "lugar de la sede de la administracin de sus negocios". En este sentido, se entiende que el giro
lexicogrfico "sede de la administracin de los negocios" alude al "centro" desde el cual se imparten las
directivas, se lleva la organizacin administrativa y contable".
Nos inclinamos por trminos ms sencillos. Por ello, y cristalizando algunas crticas de la doctrina,
no dudamos en simplificar el punto de conexin antes expuesto por el de "la sede de los negocios", pues
como han puesto de manifiesto Maffa ("el vocablo lugar est de ms"), y Cmara ("sobra lo de la
administracin"), implica una redundancia. El razonamiento es bastante simple, pues si el concepto de
"administracin" se encuentra abarcado en el de "sede", y es redundante decir del "lugar de la sede" (pues la
sede no puede ser sino un lugar), los tres vocablos (lugar, sede y administracin) "deben" unificar su
personera a travs de la "sede" y nos queda una norma ms fcilmente comprensible: "sede de los negocios".
Garaguso y Moriondo no aceptan tal idea, pues no puede confundirse el "negocio", o sea, donde se
concreta la actividad econmica, con la "sede de la administracin del negocio", que es el lugar donde se
organiza, planifica y dirige la actividad.
En definitiva, y ms all del juego conceptual de palabras, lo que la ley busca es centrar su
"puntera" en el lugar desde donde se imparten las directivas, se encarrilan las actuaciones comerciales y
organizan administrativa y contablemente los "negocios".
En defecto de tal punto de conexin, la ley fija otro subsidiario: "el domicilio". De manera que
cuando el deudor no ejerce actividad comercial alguna, la competencia territorial se determina con base en el
domicilio real, segn la extensin asignada por el art. 89 del CCiv., es decir, donde tiene establecido el
asiento principal de su residencia.
3. Deudor difunto
Conforme lo estipula el art. 2, inc. 1 de la ley falimentaria, "el patrimonio del fallecido, mientras se
mantenga separado del patrimonio de los sucesores" es un sujeto pasible de ser declarado en concurso. Si
bien la normativa concursal nada establece, pues el fallecido ha dejado de ser "persona de existencia visible",
se aplican igualmente las disposiciones generales de competencia.
En caso de no existir "sede" de los negocios, "corresponder intervenir al juez con competencia en el
domicilio real que tena el deudor fallecido en el momento de su deceso". Dicho criterio concuerda con el art.
3284, inc. 4 del CCiv.
Pero si el deceso del fallido hubiere acaecido en el transcurso del proceso, se aplica -sin dudas- el art.
105, que expresamente dispone que "la muerte del fallido no afecta el trmite ni los efectos del concurso. Los
herederos sustituyen al causante, debiendo unificar personera".
4. Cambio de domicilio
Puede suceder, y ocurre frecuentemente, que el "concursable" haya modificado su sede o su
domicilio. En este caso prevalece -por una cuestin elemental- el nuevo domicilio o sede.
Entonces Cmara, con la inquietud que lo caracteriza, se pregunta: Qu ocurre si el comerciante
cambia de sede despus de estar en cesacin de pagos o prximo?
En principio, y en sentido coincidente con el autor antes citado, rige la solucin anterior: "prevalece
el nuevo domicilio o sede". Pero en caso de tratarse de un "domicilio fraudulento" debe tratarse de no
perjudicar a los terceros, sustrayndolos de la competencia del juez natural.
En este ltimo sentido se pronuncia nuestra Corte Suprema cuando dice: "Habiendo quedado
demostrado que la fallida produjo la modificacin de su domicilio social sin ajustarse a las formalidades
exigidas por la ley y con la finalidad de entorpecer la accin de sus acreedores, alejndolos de la sede natural
del proceso concursal, cabe concluir que, en el caso, se configura la constitucin de un domicilio ficticio,
destinado a violentar los principios que consagran la indelegabilidad de la competencia o la prohibicin de
prrroga por la voluntad de las partes, al estar de por medio el orden pblico".
Esta misma solucin debe aplicarse a los casos en los que se configuren domicilios simulados, falsos
o irreales, que si bien son hiptesis diferenciadas, poseen un mismo "sustrato", la intencin de perjudicar a
los terceros, alejndolos de su juez natural.
5. Deudor con varias administraciones
Otro de los supuestos contemplados en el art. 3 es cuando el deudor tiene varias administraciones. En
este caso la ley atribuye competencia al tribunal de la sede de la administracin del "establecimiento
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
principal". Por ello, lo fundamental en este caso es determinar cundo hay "establecimiento principal". Es
decir que la competencia quedar radicada en el lugar donde se "administre" el establecimiento principal.
En tal caso, la hiptesis legal queda configurada de la siguiente manera: existen "varias
administraciones" desde donde se dirigen las operaciones de uno o varios establecimientos. Qu
administracin configura la competencia? Pues la administracin del establecimiento principal.
Entonces, resulta fundamental delimitar los contornos del binomio "establecimiento principal".
Con respecto al trmino establecimiento, se puede decir, y en esto la doctrina es coincidente, que es
el mbito fsico en el cual se desarrolla una determinada actividad, como por ejemplo una industria o un
depsito. Pero en lo atinente al calificativo "principal" la cuestin vara un poco.
As algunos autores han dicho que determinar el principal establecimiento es una cuestin de hecho o
meramente fctica, que en definitiva se libra al criterio judicial, y en la que tienen significacin el volumen
negocial, la importancia fsica, el nmero de empleados, etc. Otros, como Maffa, han escrito que
"establecimiento principal" no quiere decir, como es obvio, establecimiento "ms grande", ni ms "antiguo",
ni "con ms personal".
Mas es importante resaltar que no entran en tema de discusin las sucursales, ya que simplemente
son establecimientos secundarios, dependientes de una central o matriz con la cual estn totalmente
identificadas, y que aun teniendo carcter permanente, estn destinadas a coadyuvar en el desarrollo
comercial de la central.
6. Juez que hubiere prevenido
La propia ley, admitiendo que la determinacin de la calidad de establecimiento principal es una
cuestin de hecho, prev otra norma subsidiaria. En este caso, ya no le da valor determinante al domicilio,
sino que dispone una solucin quizs ms simple. Pero no por simple, menos peligrosa. En este sentido
expresamente al final del inciso se establece: "si no pudiere determinarse esta calidad, lo es el juez que
hubiere prevenido".
Qu elementos deben tomarse en cuenta para determinar el juez que previno?
As, Cmara, bajo la vigencia de la anterior ley, deca que el "principio de prevencin" se determina
por el tribunal que primero abri el proceso concursal, y no aquel donde se requiri su declaracin. Quintana
Ferreyra, por su parte, seala que el juez que previno coincide con la fecha de la primera resolucin que se
dictare en caso de solicitud de concurso preventivo o de pedido de quiebra. Una tercera posicin fija como
momento determinante el de la peticin de apertura del proceso concursal. Por ltimo, una posicin ms:
cuando se llega a supuestos dudosos, pero el comerciante se encuentra matriculado, sugiere Morello que se
d preferencia al lugar donde se halla inscripto.
Adherimos a la doctrina mayoritaria, que es la embanderada por Quintana Ferreyra. En efecto, segn
una interpretacin literal de la norma, "haber prevenido" no quiere significar sino ejecutar las primeras
diligencias, aun en la etapa prefalencial, sin que sea menester que el "concurso", lato sensu, se encuentre
abierto.
7. Personas de existencia ideal regulares
Avanzando con el esquema propuesto, corresponde analizar ahora la hiptesis del art. 3, inc. 3. ste
se refiere al concurso de personas de existencia ideal de carcter privado regularmente constituidas y al de
las sociedades en que el Estado nacional, provincial o municipal sea parte. En estos supuestos la competencia
se atribuye al tribunal del domicilio.
Tanto en la ley 19551 como en la 22917 no se prevea la posibilidad de concursarse de las sociedades
en que el Estado sea parte. Hoy, como innovacin de la ley 24522, se contempla tal posibilidad y, como es
lgico, se le fija, a travs de la regla del inc. 3 del art. 3, la delimitacin de su competencia, que sigue lo
establecido para las dems personas jurdicas.
Haciendo un poco de historia, a modo anecdtico mencionamos que la ley 19551, al hacer referencia
al domicilio, "le adicionaba" el calificativo "inscripto". Critica Cmara: "lo de inscripto abunda" y en la
reforma del ao 83 se suprimi, quedando as desde entonces.
En este inciso cobra mucha fuerza la doctrina societaria que diferencia claramente el domicilio de la
sede social. La doctrina y jurisprudencia mayoritarias han asimilado domicilio con jurisdiccin territorial,
ciudad, pueblo o distrito donde se constituye la sociedad y cuya autoridad es competente para autorizarla e
inscribirla en el registro; y entienden por sede el lugar preciso de determinada ciudad o poblacin donde
funciona la administracin o gobierno de la sociedad (calle, nmero, piso, oficina).
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
Por ello, en caso de las sociedades regularmente constituidas la competencia queda vinculada, de
manera expresa, al domicilio de la sociedad.
Una ltima aclaracin: si la sociedad modifica su domicilio sin inscribir la modificacin contractual,
cobra aplicacin el art. 12: las modificaciones no inscriptas son inoponibles a los terceros.
8. Sociedades irregulares
Otaegui entiende inicialmente que la sociedad irregular, para ser tal, debe tener cierta
instrumentacin que demuestre su sometimiento a un tipo autorizado; sobre tal base, la irregularidad surge
cuando no se ha utilizado el instrumento debido, o no se ha obtenido la conformidad administrativa debida o
no ha existido la inscripcin exigida.
La ley concursal contempla el caso -corriente en la prctica- y lo regula. Dice el inc. 4 que "En el
caso de sociedades no constituidas regularmente, entiende el juez del lugar de la sede; en su defecto, el del
lugar del establecimiento o explotacin principal".
Entonces, de la disposicin antes transcripta se vislumbran dos normas: una principal y otra
supletoria. Como ya lo hemos sealado, al menos implcitamente, "sede" es un concepto diferenciado de
"establecimiento principal". La ley as lo acepta, pues los utiliza como puntos de conexin distintos.
La sede, concebida como centro del cual se compagina y dirige la organizacin de la empresa,
determina prioritariamente la competencia. En ausencia de sede, o no pudiendo determinarse, se fija -como
elemento relevante- directamente el establecimiento o explotacin principal.
En definitiva, como sealan Garaguso y Moriondo, "la ostensible exteriorizacin de la sede, del
establecimiento o explotacin, constituye una medida razonable para atribuir competencia al juez de los
mismos para intervenir en el concurso de la sociedad irregular o de hecho, sobre todo cuando la ausencia de
publicidad registral de su domicilio expone la realidad y somete la situacin a ella con la mayor crudeza".
9. Deudores domiciliados en el exterior
Conforme al art. 2, inc. 2, pueden ser declarados en concurso los deudores domiciliados en el
exterior "respecto de bienes existentes en el pas", por lo que la ley debe -como as lo hizo- establecer una
solucin para estos supuestos.
La ley habla a secas de "deudores" sin discriminar si se trata de personas de existencia visible o
ideal. Entonces: ubi lex non distingue, no debemos distinguir, razn por la cual se incluyen en la hiptesis
legal sub examine cualquier tipo de deudor, con tal de que cuente con el requisito establecido en el inciso:
que est domiciliado en el exterior.
En lo relacionado con las personas fsicas, el principio rector no ha variado significativamente: es
competente el juez de la "administracin en el pas". Pero la norma "subsidiaria" s ha cambiado, pues a falta
de ste ya no remite al "juez del domicilio", como el inc. 1, art. 3, sino que debe entender el juez del
establecimiento, explotacin o actividad principal, segn el caso (inc. 5, art. 3). La solucin es lgica, pues
si remitiera al domicilio del deudor la solucin sera incongruente, ya que ste se encuentra en el exterior. La
ley posibilita al deudor domiciliado en el exterior abrir su concurso en el pas.
Iguales consideraciones caben si el deudor fuera una persona jurdica. El juez competente en estos
casos es, como dijimos, el de la "administracin en el pas" y no el del domicilio, como establece el tercer
inciso, pues est domiciliada en el exterior.
Si el deudor tuviera "varias administraciones" se aplica el art. 3, inc. 2. Pero si la sede de la
administracin del establecimiento principal residiere en el extranjero, qu solucin deber adoptarse? Por
una razn lgica, deber acudirse al establecimiento ms importante o principal dentro del pas.
La norma subsidiaria, en ausencia de administracin en el pas, radica la competencia donde se halle
el establecimiento, explotacin o actividad principal.
Finalmente, en caso de que el deudor slo posea "bienes en el pas", mas no tuviere ni
establecimiento, ni explotacin, ni actividad principal (recordemos que a partir de 1983 pueden concursarse
no slo los comerciantes), rige el principio de atribucin de competencia lex rei sitie, esto es, el juez del
lugar donde se encontraren los bienes. Y, estando radicado los bienes en diversos lugares (que pueda dar
lugar a supuestos de competencia diversa), corresponde -siguiendo la tesis de Rouillon- la competencia del
juez que hubiere prevenido.
Es necesario hacer una aclaracin: el sistema se organiza en beneficio de los acreedores que deben
ser pagados en la Repblica, por lo tanto el presupuesto activo queda limitado a los acreedores cuyos
crditos son pagaderos en el pas, en tanto que para pedir la quiebra el acreedor debe actuar en virtud de
crdito exigible.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
iii) Por ltimo, puede acudir a las disposiciones del concurso del garante y entonces el garante de un
concursado "afianzado" deber acudir a la sede donde est radicado el concurso de su obligado garantizado.
De lo expuesto resulta palmario que a los miembros de un agrupamiento econmico -a los fines de su
peticin preventiva- se le otorgan prerrogativas que a los dems sujetos concursables no se les otorgan.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
Reciprocidad. La verificacin del acreedor cuyo crdito es pagadero en el extranjero, y que no
pertenezca a un concurso abierto en el exterior, est condicionada a que se demuestre que,
recprocamente, un acreedor cuyo crdito es pagadero en la Repblica Argentina puede verificarse y
cobrar -en iguales condiciones- en un concurso abierto en el pas en el cual aquel crdito es pagadero.
Paridad en los dividendos. Los cobros de crditos quirografarios con posterioridad a la apertura
del concurso nacional, efectuados en el extranjero, sern imputados al dividendo correspondiente a sus
beneficiarios por causa de crditos comunes. Quedan exceptuados de acreditar la reciprocidad los
titulares de crditos con garanta real.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
El juez reconoce la sentencia extranjera y sta constituye un "hecho" determinante de la sentencia de
quiebra dictada en nuestra Repblica. En base a la prueba de la existencia del proceso liquidatorio extranjero,
que constituye un verdadero "hecho de quiebra", se dicta la sentencia en el mbito nacional.
La declaracin de quiebra en nuestro pas no requiere la configuracin del estado de cesacin de
pagos, sino que tiene como causa la quiebra transfronteriza que opera, tal como hemos dicho, como un
verdadero "hecho de bancarrota" que habilita el proceso concursal sobre los bienes existentes en nuestro
pas.
3. Pluralidad concursal
De lo dicho se sigue que nuestra ley, en lugar de afirmar el principio de la "unidad de concursos",
sienta el criterio de la "pluralidad concursal", admitiendo la coexistencia de varios concursos a la vez.
Adems, el precepto distingue entre los llamados acreedores locales y los no locales o extranjeros.
As, al referirse al reconocimiento de la declaracin de concurso en el extranjero y su calificacin
para la apertura de otro concurso vlido en el pas, adhiere al principio de la pluralidad de concursos o
extraterritorialidad concursal.
4. Legitimacin
El lugar preferente de los acreedores locales se deduce de su exclusiva legitimacin para solicitar la
apertura del concurso en el pas por el solo fundamento de la declaracin en el extranjero.
La legitimacin para pedir la quiebra se otorga a quienes el art. 46 del Tratado de Montevideo
denomina "acreedores locales" (pagaderos en nuestro pas), quedando excluidos de tal posibilidad aquellos
acreedores que deban ser satisfechos en el extranjero, siendo indiferente la nacionalidad o el domicilio.
La doctrina niega legitimacin tambin al sndico de la quiebra extranjera para pedirla en nuestro
pas, pues no se trata de una "quiebra secundaria".
A rengln seguido la norma reitera el principio de la pluralidad concursal y la preferencia de trato al
acreedor local, al establecer que el concurso en el extranjero no puede ser invocado contra los acreedores
cuyos crditos deban ser pagados en la Repblica Argentina, para disputarles derechos que stos pretenden
sobre los bienes existentes en el territorio ni para anular los actos que hayan celebrado con el concursado.
De este modo, queda claro que slo podr sostenerse la unidad de concursos en el caso de que as lo
dispongan los tratados internacionales que nuestro pas tenga reconocidos y ratificados con otros pases. De
lo contrario, rige la pluralidad concursal y la prioridad del acreedor local, tanto para pedir la apertura del
concurso en nuestro pas como para hacer valer sus derechos sobre bienes existentes en el territorio.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
IV. El principio de reciprocidad
El acreedor perteneciente a un concurso extranjero est sujeto a la carga de la verificacin de su
crdito conforme al principio general del art. 200 de la LCQ. Es suficiente que el acreedor forneo acredite
que su crdito ha sido declarado legtimo por el tribunal extranjero, todo de conformidad con las normas que
regulan la acreditacin de dicha situacin mediante la aplicacin de las normas de rito locales.
Asimismo, el tercer prrafo del art. 4 que se aplica en cualquier tipo de quiebra y tambin en el
concurso preventivo, y rige aunque no haya pluralidad de concursos, determina el denominado principio de
reciprocidad.
El acreedor "forneo", que no pertenece al concurso abierto en el extranjero, puede obtener igualdad
de trato con los locales siempre que acredite que en el derecho vigente en el pas en el cual el crdito es
pagadero, un acreedor "argentino" (rectius: pagadero en Argentina) tiene reciprocidad de verificacin y
cobro.
La verificacin de tales acreedores est condicionada a la existencia de reciprocidad, o sea, a la
prueba de la falta de discriminacin en la ley extranjera.
Este principio jurdico ha sido cuestionado constitucionalmente, pero lo real y cierto es que, como
est establecido, en orden al lugar de pago del crdito y no a la nacionalidad del acreedor no existe elemento
discriminatorio, sino vigencia del principio de territorialidad y soberana de la ley nacional, por lo que la
impugnacin no es sustentable. En consecuencia, la prueba del derecho extranjero constituye una carga del
acreedor que pretende ser verificado, aun cuando, como todo "hecho", adscriba a la libertad probatoria.
Por otra parte, al referir a legislacin interna del lugar de pago del acreedor forneo se constituye
como un hecho "notorio" que cae dentro de las facultades de investigacin de la sindicatura y aun del
tribunal concursal.
En esta inteligencia, se ha entendido que tambin le corresponde al sndico la verificacin del
derecho extranjero, pudiendo l mismo investigar de oficio.
Desde otra ptica, la jurisprudencia ha sealado que al no hallarse expresamente establecida la carga
de la prueba en el texto del art. 4, corresponde, dentro de las facultades instructorias de los jueces, requerir a
las partes interesadas los elementos que le permitan establecer el contenido del derecho extranjero.
Dicho de otro modo, a los fines probatorios el derecho extranjero debe ser asimilado a los "hechos
notorios".
En esta lnea de pensamiento, se ha admitido que la acreditacin de la reciprocidad pueda efectuarse
adjuntando los textos legales vigentes en el pas de origen mediante dictamen emanado de profesionales del
derecho debidamente legalizados.
La ley 24522 exceptu de la carga de acreditar la reciprocidad a los titulares de crditos con garanta
real. Es decir que los acreedores extranjeros (pagaderos en otro pas) que gozan de garantas reales
concurrirn en el pas con los acreedores locales en igualdad de condiciones, sin necesidad de acreditar la
reciprocidad, en un agregado final totalmente asistemtico y de difcil comprensin.
El tema haba llevado a que los juristas se cuestionasen si era razonable que un acreedor pagadero en
el exterior, pero cuyo crdito estaba garantizado con derecho real sobre bienes ubicados en la Repblica,
quedase pospuesto por acreedores locales quirografarios.
Por ende, la reforma de la ley 22917 en este aspecto fue recibida positivamente por la doctrina.
V. Paridad de dividendos
La parte final del art. 4 resuelve la situacin del acreedor que logr cobrar una porcin de su crdito
en el extranjero y estipula que su participacin en el dividendo concursal argentino se disminuya en la
proporcin del beneficio recibido en el exterior.
As, la norma establece que la deduccin debe hacerse en la proporcin de cobro que se hubiere
establecido e indudablemente la regla de la paridad se aplica tanto al concurso preventivo como a la quiebra.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
I. Generalidades
El ttulo II de la legislacin concursal regula la sustancia y procedimiento del concurso preventivo.
El concurso preventivo es, como se adelantara, un proceso de corte universal por el cual un deudor en estado
de cesacin de pagos procura un arreglo con todos sus acreedores anteriores a la presentacin concursal (que
deben ser tratados de manera similar, salvo excepciones legales) con la finalidad de concertar un acuerdo
tendiente a superar la mentada imposibilidad. Este acuerdo, una vez homologado, se impone a todos los
acreedores y produce la novacin de todas las obligaciones anteriores a la presentacin concursal y que
responde al nombre tpico de "concordato".
El concordato es un instituto judicial susceptible de ser descripto en funcin de los trazos siguientes:
a) El proceso concursal es su contexto necesario: sin este contexto no cabe hablar de concordato ni
de acuerdo.
b) Debe ser promovido por el deudor, hoy agregamos o por los terceros en el "salvataje", y de ellos
deviene la propuesta u oferta y sta es imprescindible para lograr el convenio.
c) La aprobacin de la propuesta por los acreedores es otro requisito ineliminable: es la base
contractual, el sinalagma gentico.
d) En este sentido, sea que se nomine como junta de acreedores, o de conformidades sobre el pasivo
total, no existe una colectividad, que se exprese a la manera de un rgano del concurso y resulta fundamental
el voto individual de cada acreedor hasta lograr las mayoras legales.
e) El concordato es un acuerdo de mayoras y no puede hablarse en sentido tcnico de "voto" sino de
aceptacin de la propuesta.
f) El ltimo elemento que integra el acuerdo o concordato est dado por el pronunciamiento
jurisdiccional, denominado "homologacin".
g) En una palabra el concordato o el acuerdo es una figura tpica, que expresa el arreglo alcanzado en
un proceso concursal, con intervencin de acreedores y deudores, para superar la insolvencia o la crisis
segn fuera y que a la postre, implica la composicin activa y pasiva de una sumatoria de intereses tanto
privados como pblicos.
En esta lnea, Maffa explica que el concordato es un tipo, esto es, una figura jurdica conformada
por diversos atributos, algunos precisos, elsticos los ms, pero que en conjunto, nfasis aadido, en
conjunto nos permiten una elaboracin racional, manejable y correspondiente al material emprico.
De este modo, siempre deber estar la propuesta del deudor y/o de terceros, cuando de articular
alternativas de reorganizacin empresaria se trate; tampoco podr faltar la aprobacin de los acreedores, aun
cuando la decisin final dependa de la eficacia de un plan de empresa y de la eventual homologacin
judicial.
Dicho en palabras de Galgano para comprender el vnculo que produce la insolvencia entre los
acreedores debe partirse de una procedura concursuale en cuanto ella afecta lintero patrimonio del debitore.
De lo dicho se sigue que, para que exista concordato, es necesaria la existencia del proceso concursal
que legitime a los acreedores concurrentes y realice el control del acuerdo para evitar, tambin, eventuales
abusos o fraudes a la ley, art. 52 del actual ordenamiento jurdico.
La legislacin ha regulado las disposiciones relativas al concurso preventivo de manera especial, y
en general los grandes conflictos interpretativos se vislumbran en la determinacin de los preceptos
destinados a regular el proceso de quiebra que resultan aplicables al concurso preventivo.
Ello as, pues las finalidades tuteladas por ambos esquemas concursales son diversas y resultara
incongruente -en algunos casos- aplicar al proceso preventivo idntica solucin de la quiebra. Los efectos de
ambos procesos universales son diversos. Sobre todo partiendo de la base de que en la quiebra el fallido
pierde la administracin de sus bienes (arts. 107 y 108, LCQ) y en el concurso preventivo el concursado la
mantiene, aunque bajo el control sindical (art. 15, LCQ). Tambin en cuanto a los efectos personales, no slo
del concursado sino tambin de sus administradores. Ello no excluye que en algunos puntos se encuentre
plena equiparacin.
El concurso preventivo es beneficioso para el concursado, ya que procura superar la insolvencia (y
con ello esa imposibilidad de hacer frente regularmente a sus obligaciones exigibles) y mantiene protegida
durante algn tiempo la empresa, ya que los acreedores no pueden agredir el activo del concursado, sino que
deben concurrir al proceso de verificacin de crditos (art. 32, LCQ). Busca la recomposicin patrimonial
del deudor mediante un acuerdo con sus acreedores.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
Inclusive se ha postulado la responsabilidad de los administradores societarios por la no presentacin
oportuna de la sociedad en concurso preventivo. En este sentido Richard ha sealado que un punto central de
preocupacin es la presentacin tempornea en concurso ante el estado de cesacin de pagos para prevenir y
estar en mejores condiciones de corregir la situacin econmica que da lugar al inicio del desastre en
expansin. ste es el objetivo de toda legislacin concursal, conforme lo sealara uniformemente la opinin
doctrinal. Agrega que la experiencia permite determinar que los concursos se abren tarde, que normalmente
ya se ha destruido mucha riqueza y que la concursada agot sus medios normales e incluso los
extraordinarios para subsistir en una dificultad econmica o financiera generalizada.
Como todo proceso concursal, se funda en dos presupuestos: el subjetivo y el objetivo. Dichos
presupuestos ya fueron analizados en los arts. 1 y 2, LCQ.
Captulo I - REQUISITOS
Seccin I - Requisitos sustanciales
Art. 5. Sujetos.
Pueden solicitar la formacin de su concurso preventivo las personas comprendidas en el artculo
2, incluidas las de existencia ideal en liquidacin.
I. Superfluidad de la norma
La inclusin de esta norma en el ttulo destinado a reglamentar el concurso preventivo carece de
sentido, ya que expresamente remite a lo sealado en el art. 2, LCQ. Incluso importantes sectores
doctrinarios bregaron por su supresin. Remitimos a nuestro comentario del art. 2, LCQ.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
Dentro de los treinta das de la fecha de la presentacin, deben acompaar constancia de la
resolucin de continuar el trmite, adoptada por la asamblea, reunin de socios u rgano de gobierno que
corresponda, con las mayoras necesarias para resolver asuntos ordinarios.
No acreditado este requisito, se produce de pleno derecho la cesacin del procedimiento, con los
efectos del desistimiento de la peticin.
I. Principio general
Esta disposicin reglamenta la peticin de concurso preventivo de personas de existencia ideal.
Bsicamente la norma seala que quien decide la presentacin del concurso preventivo es el rgano de
administracin, quien lo presenta (una vez tomada dicha decisin) es el rgano de representacin -aunque
tambin puede peticionarlo el apoderado con facultad especial- y quien resuelve la continuacin del trmite
en el plazo de treinta das es el rgano de gobierno.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
iii) en las sociedades de capital e industria, la administracin puede ejercerse por cualquiera de los
socios (art. 143, LSC);
iv) en las sociedades de responsabilidad limitada, la administracin corresponde a uno o ms
gerentes, socios o no, designados por tiempo determinado o indeterminado en el contrato constitutivo o
posteriormente (art. 157, LSC);
v) en las sociedades annimas, la administracin tiene mayor complejidad, aunque bsicamente
puede decirse que est en manos del directorio (aunque adicionalmente puede preverse la figura del consejo
de vigilancia -art. 280, LSC-);
vi) en las comanditas por acciones, la administracin puede ser ejercida por los socios comanditados
o por terceros;
vii) en las sociedades cooperativas, la ley 20337 establece que la administracin corresponde al
consejo de administracin, pudiendo el estatuto autorizar la actuacin de uno o ms consejeros.
2. rgano de administracin unipersonal
Sin perjuicio de ello, la ley aclara "en su caso", pues en algunos casos tal resolucin no ser
necesaria.
Ello as, en caso de que el rgano de administracin sea unipersonal y abarque tambin las funciones
de representacin resultara un requisito innecesario la decisin previa del rgano de administracin (que el
mismo representante integra en su totalidad).
En este supuesto ser suficiente la acreditacin de la integracin del rgano de administracin y su
estructura estatutaria y la peticin del concurso preventivo. Lo contrario importara un formalismo
innecesario rayano al exceso ritual manifiesto.
3. Plazo
La ley no seala cul debe ser la antelacin con la que el rgano de administracin debe resolver el
concurso preventivo. Por ello, es indiferente el plazo de anticipacin de dicha decisin.
Ello por supuesto siempre que el plazo transcurrido entre la presentacin en concurso preventivo y la
adopcin de la resolucin directorial tenga matices de razonabilidad que permitan inducir que la decisin
permanece firme.
4. Impugnacin asamblearia
Si la resolucin del rgano de administracin ha sido impugnada (alternativa admitida por la mayora
de la doctrina) es indiferente, siempre que no existan medidas cautelares tendientes a la suspensin de dichos
actos.
Eso s, si la demanda de impugnacin de decisiones del rgano de administracin es acogida, los
integrantes de tal rgano respondern por los daos ocasionados por la presentacin ilegtima.
5. Interventor judicial
Si bien parecen dudosas las facultades de un interventor administrador judicial para solicitar el
concurso preventivo de la sociedad intervenida (y siendo prudente el requerimiento de autorizacin judicial
para ello), la jurisprudencia ha admitido esta posibilidad. De todas formas, siempre est latente la resolucin
de continuacin del trmite por el rgano de gobierno.
Ambos extremos debern ser tenidos para la admisin de la demanda de concurso. Si dichos
extremos (peticin del representante previa decisin del rgano de administracin) no se acreditan, conllevan
el rechazo de pleno derecho de la peticin.
6. Sentido prctico
En trminos prcticos, el representante social deber acompaar copia de la resolucin del rgano de
administracin por la cual se resolvi la presentacin de la sociedad en concurso preventivo. En caso de ser
un rgano colegiado, la decisin debe haberse adoptado por mayoras legales.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
presentarse en el expediente en dicho plazo. Se acepta el "plazo de gracia" para dicha presentacin (arts. 53,
CPCCCba., 124, CPCCN y 278, LCQ).
Si bien el ttulo del art. 6, LCQ habla de ratificacin, no puede decirse que -stricto sensu- lo sea, pues
el acto le es imputable a la sociedad. Simplemente es -como reza el texto del art. 6, LCQ- una resolucin de
continuacin del trmite.
El contenido de dicha decisin asamblearia se vincula especficamente con la continuacin o no del
trmite. No podr resolver otras cuestiones, aunque nada obsta a que en una misma asamblea de accionistas o
reunin de socios se adopten otras decisiones vinculadas con la administracin de la sociedad en concurso
preventivo o sobre las alternativas negociales que debern ofrecerse en la futura propuesta concordataria.
Aunque dichas cuestiones son estrictamente societarias y no hacen a la dinmica concursal. Dichas
resoluciones, en principio, seran ajenas a los acreedores.
Quien deber tomar la decisin es el rgano de gobierno (reunin de socios en la sociedad colectiva
-art. 131, LSC-, en la sociedad en comandita simple -art. 139, LSC- y en la sociedad de capital e industria
-art. 145, LSC-; en la sociedad de responsabilidad limitada ser la asamblea de socios -art. 159, 2 prr.,
LSC- o consulta a los socios conforme al procedimiento del art. 159, 1 prr., LSC; la asamblea de
accionistas en la sociedad annima -arts. 234 y 235, LSC-). Dicha resolucin debe tomarse cumplimentando
los recaudos societarios exigidos por la LSC.
La mayora exigida por la LCQ es la necesaria para "resolver asuntos ordinarios". En general la LSC
no distingue entre estas mayoras (para asuntos ordinarios o extraordinarios), pero esta disposicin est
dirigida fundamentalmente a la sociedad annima. En este supuesto, la mayora de los autores han
interpretado que la mayora exigida es la ordinaria. En este sentido, el art. 243, LSC exige para qurum de
primera convocatoria la mayora de las acciones con derecho a voto y para segunda convocatoria cualquier
nmero de acciones, siendo las resoluciones en ambos casos tomadas por mayora absoluta de los votos
presentes que puedan emitirse en la respectiva decisin, salvo que el estatuto exija mayor nmero.
Resulta innecesario acompaar dicha resolucin si la demanda de concurso ha sido suscripta por
todos los socios que representan la totalidad del capital accionario y dicha informacin surge de la
documentacin acompaada por la sociedad concursada.
De igual modo tambin resulta superfluo adjuntar constancia de la decisin asamblearia con
posterioridad a la presentacin concursal si dicha decisin hubiera sido adoptada con anterioridad a la
presentacin.
V. Efecto
El efecto por la cumplimentacin de este requisito es la cesacin de pleno derecho del
procedimiento, con los efectos del desistimiento de la peticin. La nueva peticin de concurso slo sera
admisible si no existen pedidos de quiebra pendientes (arg. art. 31, LCQ).
I. Principio general
Si el concurso preventivo es iniciado por un incapaz o inhabilitado, la peticin debe realizarla su
representante legal (padres, tutor, curador -arg. art. 57, CCiv.-) y ser ratificada por el juez pertinente en el
trmino de treinta das. Caso contrario operan los efectos del desisitimiento del pedido de concursamiento.
II. Incapacidad
Cuando la ley alude a incapaces, alude a incapacidad de hecho y no de derecho, ya que si esta ltima
versara sobre la posibilidad de acceder al remedio preventivo ste no sera posible.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
En la nocin de incapaces se incluyen las personas por nacer, menores impberes, dementes
declarados en juicio, sordomudos que no pueden darse a entender por escrito (incapaces absolutos -art. 54,
CCiv.-). Tambin se incluyen a los menores adultos (comprendidos entre los 14 y 21 aos -art. 55, CCiv.-).
En la idea de inhabilitados se abarca a los inhabilitados del art. 152 bis, CCiv. y los inhabilitados por
sentencia penal (art. 12, CPen.).
V. Inhabilitados
Los inhabilitados a que alude el precepto estn detallados en el art. 152 bis, CCiv.: aquellos que
padecen embriaguez habitual o uso de estupefacientes, disminuidos en sus facultades sin llegar a la situacin
de demencia y los prdigos. Segn dicha norma, el inhabilitado puede realizar por s solo actos de
administracin, pero no puede realizar actos de disposicin sin la conformidad del curador (art. 152 bis, 3 y
4 prrs., CCiv.).
Por ello, en este supuesto ser el inhabilitado quien solicitar el concurso preventivo (con la
conformidad del curador, que slo asiste al inhabilitado, sin sustituirlo). No obstante ello y atento a lo
dispuesto por el precepto en cuestin, deber obtenerse la autorizacin judicial para la continuacin del
trmite iniciado por el inhabilitado.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
I. Concurso de personas fallecidas
Este precepto luce acorde con la previsin del art. 2, inc. 1, LCQ que permite la concursalidad del
patrimonio del fallecido "mientras se mantenga separado del patrimonio de los sucesores".
Se requiere separacin patrimonial con los sucesores. Esto proceder cuando los herederos gocen del
beneficio de inventario (arg. art. 3371, CCiv.), debiendo tenerse presente que ste se presume (arg. 3362,
CCiv.). Si no existiere tal beneficio (renuncia, prdida, etc.), el concurso del patrimonio del fallecido no ser
posible. Debern, en consecuencia, concursarse los sucesores a ttulo universal. Igualmente se excluye esta
posibilidad si ya se realiz la adjudicacin de bienes.
II. Legitimacin
"Cualquier" heredero est legitimado para solicitar el concurso preventivo del patrimonio del
fallecido. No se exige que sea el administrador judicial de la herencia. Simplemente es suficiente la calidad
de heredero.
Al margen de las disputas doctrinarias sobre la nocin de heredero, parece razonable que el cnyuge,
el legatario de cuota y el legatario de cosa cierta estn legitimados para acceder al remedio preventivo. Ello
sin perjuicio de vislumbrar en el caso concreto las particulares circunstancias que pueden acaecer.
Es menester acreditar dicha condicin. La no comprobacin de dicho estado lleva al rechazo de
pleno derecho de la peticin de concursamiento. Es un recaudo de admisibilidad procesal. La prueba
consistir generalmente en la declaratoria de herederos o aprobacin testamentaria.
III. Ratificacin
Dicha peticin debe ser ratificada por "los dems herederos" en el plazo de treinta das.
1. Mayora necesaria
Si bien se ha planteado la duda respecto de si esta ratificacin requiere unanimidad o simplemente la
mayora, existen autores que sealan que es menester la mayora y que en caso de conflicto debera resolver
el juez del sucesorio.
Podra entenderse que la LCQ es clara cuando exige que la ratificacin debe efectuarse por los
dems herederos y que no puede interpretarse que se exige la mayora, mxime cuando se trata de un acto de
suma gravedad como es el concursamiento preventivo del patrimonio del fallecido (y con ello tambin de la
porcin de la cuota hereditaria de cada uno de los herederos). Tambin podra argirse que podra prestarse a
abusos extorsivos por parte de algn heredero (como puede suceder en toda decisin que requiere
unanimidad), pero ello no es obstculo, pues en caso de existir abuso del derecho es perfectamente aplicable
la doctrina del art. 1071, CCiv. y todos sus efectos. Adems, porque la anomala no puede fundamentar una
regla jurdica.
No obstante ello, la solucin razonable parece ser la contraria. Esto es, la exigencia slo de la
mayora de los herederos para la presentacin concursal. Ello as pues parece ser la teleologa de la ley, y
evitara situaciones en las cuales lo que est en juego es la verdadera tutela del patrimonio del fallecido.
Mxime si dicho acuerdo irrogar un beneficio para todo el patrimonio relicto.
2. Formalidad
Dicha ratificacin podr tener cualquier forma (individual o colectivamente), ya que no es una
resolucin colegial y rige el principio de libertad de formas (art. 974, CCiv.). Sin perjuicio de ello, se
requieren condiciones mnimas que garanticen la autenticidad de la ratificacin en cuestin.
Tambin deber ser "expresa", ya que no existe obligacin legal de los herederos de expedirse, ni
puede hablarse de una relacin entre el silencio actual y las declaraciones precedentes (arg. art. 919, CCiv.).
Por ello, no sera vlido un emplazamiento a los herederos bajo apercibimiento de que su silencio ser tenido
por ratificacin.
La ratificacin es de la peticin de concurso preventivo y no de la continuacin del trmite, aunque a
los efectos prcticos es similar, pues la omisin de dicha ratificacin tiene similares efectos.
3. Plazo: remisin
El plazo se computa de la forma indicada en los arts. 6 y 7, LCQ.
4. Peticin de todos los herederos
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
Si la peticin de concurso preventivo fue firmada por todos los herederos, no es menester la
ratificacin prevista. Si fue slo firmada por algunos, ser suficiente con acreditar la ratificacin de los
restantes.
V. Efectos
Por ltimo, la no ratificacin de la peticin de concurso preventivo conlleva iguales efectos que la
falta de ratificacin asamblearia (en el caso de personas jurdicas -art. 6, LCQ-) o de autorizacin judicial (en
caso de incapaces -art. 7, LCQ-): la cesacin de pleno derecho del procedimiento con efectos de
desistimiento.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
(art. 35, LCQ), hacerse parte en los incidentes de verificacin tarda (art. 56, LCQ), entre muchsimas otras
facultades incluidas conceptualmente en la tramitacin integral del concurso preventivo.
III. Gestor
Tambin se ha debatido si el gestor est legitimado para solicitar el concurso. Algunos autores
entienden que esta facultad debe proveerse de manera excepcional, mientras que otros niegan
categricamente esta posibilidad. Sin perjuicio de ello, no parece conveniente dejar en manos del gestor una
decisin tan seria y grave como puede ser la solicitud de un procedimiento universal de efectos tan
importantes.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
IV. Costas
La cuestin de las costas de los pedidos de quiebra suspendidos por la presentacin concursal tiene
importancia. Mayormente se ha entendido que el pedido de imposicin de costas al concursado (sujeto
pasivo de la peticin de quiebra) es improcedente, pues el concurso preventivo prevalece sobre los pedidos
de quiebra, la resolucin de quiebra no se dict (y tampoco su accesorio sobre costas) y se producira una
violacin de defensa en juicio atento no existir resolucin sobre el principal.
I. Finalidad
La demanda de concurso preventivo debe cumplimentar una serie de recaudos formales
taxativamente establecidos por la LCQ. Estos requisitos tienen una triple finalidad de informacin (tanto para
el juez como para el sndico y los acreedores) y procuran conferir seriedad a la presentacin del deudor.
Procuran una exteriorizacin de toda la situacin patrimonial del concursado, su estado de
litigiosidad y -con cierta flexibilidad- probabilidades de xito del concurso, sobre todo teniendo en cuenta
que la presentacin concursal conlleva una cierta cristalizacin del estado patrimonial. El incumplimiento de
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
estos requisitos importa el rechazo del pedido de concurso preventivo, salvo que se haya solicitado un plazo
adicional de diez das para cumplimentar la totalidad de los recaudos.
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mismo podra ser reducido segn las circunstancias, no parece correcto reducir un plazo (que no es
discrecional). De todas formas la cuestin carece de trascendencia, pues usualmente los tribunales otorgan el
plazo en toda su extensin y un plazo menor carecera de practicidad para cumplimentar dichos recaudos.
Ello no excluye que el deudor cumplimente con los recaudos del art. 11, LCQ antes del vencimiento
del trmino. El cumplimiento de los requisitos no slo debe ocurrir en dicho plazo, sino tambin los mismos
deben presentarse en el expediente concursal. El no ingreso oportuno tiene similares efectos a la no
presentacin.
Adems cabe sealar que no obstante lo taxativo del precepto en cuanto a que el incumplimiento de
los requisitos del art. 11, LCQ conlleva el rechazo de la peticin de concurso preventivo (art. 13, LCQ), se ha
generado una corriente flexibilizadora (comenzada bajo el velo de la ley anterior) que permite la
cumplimentacin de dichos recaudos en la alzada.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
Este estado debe reunir los siguientes requisitos de la manera ms precisa posible:
i) exacta indicacin de su composicin (siendo adecuado discriminar entre activos y pasivos
corrientes y no corrientes, patrimonio neto, con notas explicativas vinculadas con cada rubro);
ii) normas seguidas para su valuacin (v.gr.: valor de mercado, valor de adquisicin u original, costo
de reposicin, venta en remate pblico, etc.);
iii) ubicacin (debiendo, en caso de vehculos o semovientes, sealar el lugar habitual o de depsito)
y estado de los bienes (en muy bueno, bueno, regular o mal estado de conservacin);
iv) gravmenes (en sentido amplio: embargos, hipotecas, prendas u otros derechos reales que afecten
al activo);
v) todo otro dato necesario para conocer debidamente el patrimonio del deudor.
Al margen de la crtica que se realiz sobre la exigencia del dictamen del profesional de ciencias
econmicas, lo cierto es que es beneficioso para establecer claridad y transparencia a la informacin que el
concursado presente en el tribunal concursal. De todas formas, debe destacarse que en el caso de los
pequeos concursos (art. 288, LCQ) no sern necesarios los dictmenes previstos en el art. 11, inc. 3 y 5,
LCQ (art. 289, LCQ). Ello no quiere decir, por supuesto, que el deudor no pueda presentarlos.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
La funcin certificadora del contador apunta a: i) determinar la correspondencia entre lo denunciado
por el deudor y sus registros contables o documentacin existente; ii) inexistencia de otros acreedores en sus
registros o documentacin. En realidad, ms que un dictamen es una certificacin, ya que no requiere una
opinin fundada del sndico. La certificacin sobre la inexistencia de otros acreedores en la prctica ha
tenido un valor relativo, pues en la mayora de los casos se hace reserva de la documentacin a la que han
tenido acceso.
Sin perjuicio de ello, existe responsabilidad (civil, penal, administrativa) del contador por no cumplir
adecuadamente con sus funciones certificadoras o dictaminantes.
Finalmente, debe glosar un detalle de procesos judiciales o administrativos de carcter patrimonial
en trmite o con condena y su lugar de radicacin.
No slo se deben glosar los procesos iniciados en contra del concursado, sino tambin los que hayan
sido incoados por el mismo. Se deben detallar -incluso- aquellos procesos excluidos del fuero de atraccin,
como ser los procesos de expropiacin.
Este requisito tiene directa vinculacin con el fuero de atraccin. El juez concursal, una vez abierto
el concurso, deber exhortar a los juzgados en donde tramiten procesos susceptibles de atraccin a los fines
de ejercer la vis attrativa. Tiene un carcter informativo fundamental, pues, adems, permite vislumbrar el
grado de litigiosidad del solicitante del concurso.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
de entradas u exhortos a los restantes juzgados concursales (esto ltimo en Crdoba). Si no existi concurso
preventivo anterior, no existirn inconvenientes para la apertura del concurso.
II. Administrador
La nocin del trmino "administrador" debe interpretarse con un sentido amplio. Lo importante a
determinar es que tengan una vinculacin funcional, contractual o legal que por dicha ligazn jurdica ha
ejercido un poder de disposicin o administracin sobre los bienes del deudor.
As, se encuentran incluidos los directores de la sociedad annima, los gerentes de la sociedad de
responsabilidad limitada, el interventor judicial (art. 115, LSC), el administrador judicial de la empresa en
concurso preventivo (art. 17, LCQ), el administrador de un establecimiento comercial indiviso por acto de
ltima voluntad (art. 53, ley 14.394) e incluso el liquidador de la sociedad disuelta (art. 102, LSC).
IV. Efectos
La falta de cumplimiento de este recaudo (que algunos doctrinarios han calificado como
verdaderamente formal) no importa el rechazo del concurso preventivo, sino simplemente la constitucin en
los estrados del tribunal para todos los efectos procesales. Este efecto no requiere declaracin ni intimacin
previa (arg. art. 273, inc. 6, in fine, LCQ). Sin perjuicio de ello, nada empece a que el concursado constituya
un nuevo domicilio.
Ahora bien, se ha planteado la duda sobre quin es el que debe constituir el domicilio de los
administradores y socios con responsabilidad ilimitada. Ms concretamente, si la sociedad (mediante su
representacin orgnica) puede constituir dicho domicilio.
Quedan algunos interrogantes desde una correcta tcnica procesal, aun cuando en la prctica de los
juzgados concursales este requisito se suele suplir con la sola denuncia por parte de la sociedad. De todas
formas, la disposicin no tiene sancin, pues slo se lo tendr con el constituido en los estrados tribunalicios
(pudiendo ulteriormente constituir nuevo domicilio).
Finalmente, y como lo seala con acierto Cmara, la constitucin del domicilio en el proceso
principal tiene efectos para todos los incidentes (de revisin, verificacin tarda, etc.). Este domicilio subsiste
hasta que se constituya otro (art. 273, inc. 6, LCQ). Sin perjuicio de ello, esta norma (art. 273, inc. 6, LCQ)
seala que subsiste, tambin, hasta que por resolucin firme quede concluido el concurso. Una interpretacin
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
coherente del precepto impone que el domicilio subsista hasta la sentencia de cumplimiento del concurso
(art. 59, LCQ).
Nada obsta a que el concursado constituya un domicilio en el expediente principal (art. 12, LCQ) y
otros domicilios en los incidentes. Ahora bien, si el concursado mud su domicilio en el expediente principal,
en la prctica concursal -y por una cuestin de buena tcnica procesal (art. 274, LCQ)- se ha exigido la
certificacin de dicha circunstancia en los incidentes cuando el domicilio es el mismo. Ello a los fines de
evitar nulidades ulteriores por notificacin a un domicilio no subsistente.
La comunicacin de viaje al exterior (art. 25, LCQ) no impide la prosecucin del juicio y "subsisten
los efectos del domicilio procesal" (arg. art. 103, LCQ). Finalmente, el domicilio constituido mientras tramite
el proceso concursal preventivo se mantiene en la quiebra indirecta por el principio de unicidad concursal.
Captulo II - APERTURA
Seccin I - Resolucin judicial
I. Introduccin
Una vez presentado el pedido de concursamiento preventivo el tribunal debe pronunciarse sobre la
admisin o rechazo del concurso en el plazo de cinco das.
El procedimiento concursal tiene efectos. Hablar de concurso preventivo es hablar de sus efectos.
Estos efectos se producen fundamentalmente en dos tiempos: con la sola presentacin del concurso
preventivo y con su apertura.
Raudamente (y sin perjuicio del anlisis que se har posteriormente), puede decirse que son efectos
de la presentacin concursal los siguientes:
i) aplicacin de la regla general de notificaciones (art. 26, LCQ);
ii) suspensin del curso de intereses de crditos de causa anterior que no estn garantizados con
prenda o hipoteca (art. 19, LCQ);
iii) fecha a partir de la cual se pueden convertir las obligaciones no dinerarias (art. 19, 2 prr., LCQ);
iv) las prestaciones cumplidas por los terceros despus de la presentacin en concurso preventivo
gozarn de privilegio (arg. art. 20, LCQ);
v) suspensin de los pedidos de quiebra (arg. art. 10, LCQ);
vi) lnea de corte para el proceso verificatorio (art. 32, LCQ).
II. Rechazo
El rechazo de la demanda de concurso preventivo puede fundarse en no ser sujeto concursable (arts.
2 y 5, LCQ), no haber dado cumplimiento a los requisitos formales (art. 11, LCQ), por encontrarse el deudor
en el perodo de inhibicin del art. 59, LCQ, o por incompetencia (art. 3, LCQ).
La resolucin debe dictarse dentro de los cinco das de la presentacin de la demanda concursal o del
plazo otorgado en los trminos del art. 11, in fine, LCQ. Este plazo se computa en das hbiles judiciales (art.
273, inc. 2, LCQ) y es responsabilidad del juez hacer cumplir estrictamente todos los plazos de la ley (art.
273, in fine, LCQ). La prolongacin injustificada del trmite puede ser considerada mal desempeo del cargo
(art. 273, in fine, LCQ).
Esta resolucin no requiere sustanciacin: el concursado pide la apertura del concurso y el juez
admite o rechaza el concurso. La sustanciacin se producir a posteriori en caso de rechazo, pues la LCQ
admite el recurso de apelacin.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
Las causales de rechazo son taxativas y no se admiten otras motivaciones fundadas en el
incumplimiento de requisitos no exigidos por la LCQ. Ellos son:
i) no cumplir con el presupuesto subjetivo (id est: ser sujeto pasible de concursamiento en los
trminos de los arts. 2 y 5, LCQ);
ii) no cumplimentar el presupuesto objetivo (si bien el art. 13, LCQ no establece esta causal de
rechazo, parece lgico imponer dicho recaudo pues es uno de los ejes del proceso concursal);
iii) no ser competente en los trminos del art. 3, LCQ (en cuyo caso se aplicarn las disposiciones
procesales locales [art. 278, LCQ], a los efectos de determinar si corresponde el archivo de la causa o la
remisin ante juez competente);
iv) no haberse cumplimentado los requisitos del art. 11, LCQ en forma tempestiva (ntese que el art.
13, LCQ no incluye el recaudo de la constitucin del domicilio procesal);
v) si el deudor se encuentra inmerso en el perodo de inhibicin del art. 59, LCQ;
vi) encontrarse incluido en la causal del art. 31, in fine, LCQ.
III. Efectos
Esta resolucin se notifica en los trminos del art. 26, LCQ, y es impugnable slo mediante recurso
de apelacin por expresa disposicin legal (art. 13, in fine, LCQ) y por el concursado (los terceros
careceran, en principio, de legitimacin para ello por falta de inters).
Atento a ello, la admisin tiene efecto suspensivo (art. 273, inc. 4, LCQ). Este efecto parecera
balad, pues al no haber concurso preventivo abierto no habra proceso que suspender. Pero no es tan as si,
como se record en prrafos anteriores, la sola presentacin concursal tiene importantes efectos (sobre todo
en orden a los pedidos de quiebra pendientes). Por ello, y en caso de que la alzada resuelva abrir el concurso
(o revocar el rechazo), los efectos deben retrotraerse a la presentacin.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
a) Los pasivos laborales denunciados por el deudor;
b) Previa auditora en la documentacin legal y contable, informe sobre la existencia de otros
crditos laborales comprendidos en el pronto pago;
c) La situacin futura de los trabajadores en relacin de dependencia ante la suspensin del
convenio colectivo ordenada por el artculo 20.
12) El sndico deber emitir un informe mensual sobre la evolucin de la empresa, si existen
fondos lquidos disponibles y el cumplimiento de las normas legales y fiscales.
I. Resolucin de apertura
El art. 14, LCQ establece el contenido de la resolucin de apertura. El concurso (preventivo o
falimentario), a diferencia de otros procesos que finalizan con una sentencia, se inicia con una sentencia. Esta
resolucin marca el inicio del proceso, aun cuando en el concurso preventivo algunos efectos se producen
desde la presentacin.
1. Naturaleza
En cuanto a la naturaleza de dicho resolutorio, bien se ha dicho que la misma no es ni un decreto, ni
una resolucin, ni un auto: es una verdadera sentencia, porque emana de un funcionario judicial con
competencia exclusiva al efecto, porque accede a una demanda judicial (de concurso preventivo), porque
constituye al deudor en concursado y porque abre un proceso.
II. Apelabilidad
Dicha sentencia no es apelable atento a lo dispuesto por el art. 273, inc. 3, LCQ. Adems porque
carecera de inters quien intentase la apelacin de la mentada resolucin (el deudor, pues se hizo lugar a su
pretensin, el sndico porque no estara nombrado -ya que la misma sentencia ordena el sorteo del rgano
sindical- y adems no tendra inters legtimo y tampoco los acreedores).
Se ha debatido la posibilidad de revocar de oficio la sentencia de apertura, existiendo autores que en
determinados y especiales casos la admiten.
III. Estructura
El juez, al dictar la sentencia de apertura, deber estructurar de antemano toda la columna vertebral
del proceso concursal. Ello as, pues fijar la fecha de sorteo del sndico (art. 14, inc. 2, LCQ), determinar la
fecha lmite para la presentacin de los pedidos de verificacin de crditos (art. 14, inc. 3, LCQ), las fechas
de los informes sindicales (art. 14, inc. 9, LCQ) y la fecha de la audiencia informativa (art. 14, inc. 10, LCQ).
Sobre estas bases se determinarn las distintas etapas del procedimiento.
Los incisos estn determinados concretamente en el art. 14, LCQ, y en la generalidad de los casos los
jueces concursales no hacen ms que transcribir con algunas diferencias el contenido de dichos preceptos.
1. Nombre del concursado
El primer inciso dispone la apertura del proceso concursal y exige la alusin del nombre o
denominacin social del concursado. Pueden asimismo incluirse -y esto es optativo- el documento de
identidad (en caso de tratarse de personas fsicas) o datos de inscripcin (en caso de personas jurdicas) y el
domicilio. Tales datos permitirn ms certezas a los interesados en el proceso concursal.
Adems, en caso de personas jurdicas, debern incluirse los nombres de los socios con
responsabilidad ilimitada. Debe aclararse que slo se declara el concurso preventivo del peticionante y no de
los socios que no lo hayan peticionado. Esta mencin tiene inters en orden a la extensin de quiebra
automtica (art. 160, LCQ) o acciones de responsabilidad contra socios (art. 175, LCQ). Adems recurdese
que el concurso preventivo produce ciertos efectos respecto de los socios ilimitadamente responsables (arts.
14, inc. 7, 18, 25 y 56, LCQ).
Sin perjuicio de ello, el hecho de que la sentencia de apertura indique el nombre de los socios con
responsabilidad ilimitada no implica que este aspecto sea incontrovertible. Ello as, pues en caso de eventual
extensin falencial o responsabilidad concursal, el supuesto socio podr invocar y probar tal circunstancia.
1.1. Socios ilimitadamente responsables
Por ello debe determinarse quines son los socios ilimitadamente responsables; o mejor: delimitar
cul es la extensin conceptual de este giro lexicogrfico. Conviene traer a colacin las distintas tesis
planteadas en orden a la interpretacin del art. 160, LCQ.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
En este sentido, algunos autores entienden que este supuesto se da en aquellos que originariamente
eran solidaria e ilimitadamente responsables por todo el pasivo social (v. gr., socios de la sociedad colectiva,
comanditados en la sociedad en comandita) y no en los casos en que la responsabilidad ilimitada constituye
una sancin luego del nacimiento de la persona jurdica. En una palabra, esta posicin considera que el
concepto slo alcanza a los socios que "contractualmente" asumen responsabilidad ilimitada. Otro sector
doctrinario interpreta que este concepto abarca a los socios ab initio con responsabilidad ilimitada y tambin
a aquellos que segn el sistema societario se transformaren -por alguna disposicin- en socios ilimitados. Por
ltimo, estn los autores que entienden que la idea alude al socio que responde con todo su patrimonio por
todo el pasivo social.
sta parece ser la solucin razonable. Slo el compromiso por todo el pasivo social es lo que
justifica el instituto. Si slo se es coobligado en un determinado vnculo -como puede ser el del socio
industrial que actu en un determinado negocio como administrador o el del accionista de la sociedad
annima que vot una decisin asamblearia nula-, quien sea titular activo de esa relacin jurdica (acreedor)
podr demandar al coobligado por otra va.
2. Sorteo del rgano sindical
El segundo inciso prev la fijacin de una audiencia para el sorteo del funcionario concursal: el
sndico. Esta audiencia deber notificarse a las partes y segn la jurisdiccin se suele comunicar a los
colegios profesionales de ciencias econmicas a los fines de la fiscalizacin del sorteo. La designacin del
funcionario sindical es inapelable (art. 253, inc. 5, LCQ).
Asimismo, la sentencia debe sealar, de acuerdo con la complejidad y magnitud del concurso, el tipo
de sindicatura que se sortear (art. 253, inc. 5, LCQ). Las opciones son dos: clase "A" formados por estudios
o clase "B" formados por profesionales individuales (art. 253, inc. 2, LCQ), salvo la situacin del art. 253,
inc. 3, LCQ o la sindicatura grupal (art. 253, in fine, LCQ).
3. Fecha de presentacin de pedidos verificatorios
Tambin debe contener la fecha lmite de los pedidos de verificacin de acreedores al sndico. sta
debe estar comprendida entre los quince o veinte das en que se estime aproximadamente se concluir la
publicacin de edictos (la que se iniciar cuando el sndico acepte el cargo). El plazo lo determinar
discrecionalmente el juez segn la magnitud del concurso, aunque en la prctica, en la mayora de los
concursos, la fecha que se fije ser de veinte das con fundamento en darle ms plazo a los acreedores del
concurso y evitar futuras verificaciones tardas.
No obstante ello, cuando las circunstancias del caso lo han exigido se han fijado fechas que excedan
dichos lmites para la verificacin de crditos (y para la sentencia de verificacin -art. 36, LCQ-). Ello as,
pues el juez es un verdadero director del proceso concursal y puede arbitrar "fundadamente" una mayor
extensin de los plazos (siempre que la situacin fctica lo permita).
4. Publicacin de edictos
El art. 14, inc. 4, LCQ establece que la sentencia de concurso debe contener la orden de publicar
edictos en los trminos de los arts. 27 y 28, LCQ, la designacin de los diarios segn la naturaleza del
concurso (los que tambin segn la jurisdiccin del concurso podr ser por sorteo o por eleccin del
concursado) y la disposicin de los oficios y rogatorias para tales fines.
5. Libros y documentacin
Tambin debe fijarse un plazo de tres das (hbiles judiciales -art. 273, inc. 2, LCQ- e improrrogable
-art. 273, inc. 1, LCQ-) para que el deudor presente los libros que lleve (y que denunci en la presentacin
concursal -art. 11, inc. 6, LCQ-). Incluso puede acompaar libros que lleve siempre que tengan relacin con
la situacin econmica del concursado.
Debe determinarse, adems, el lugar de presentacin, aunque en la prctica siempre dichos libros se
presentarn en la sede del juzgado. Existen casos en los que debido a la magnitud y tamao de la
documentacin el juez puede fijar otro lugar distinto (v.gr.: algn depsito dependiente de la sede de
tribunales). Este lugar debe estar ubicado, necesariamente, dentro de la jurisdiccin del juzgado.
En caso de extravo o robo, deber adjuntar denuncia o exposicin policial respectiva, aunque se
deben evitar situaciones que se tornen dudosas.
Sobre dichos libros, el actuario (secretario) deber colocar un certificado de que se procedieron a
cerrar los espacios en blanco, con indicacin de la fecha y ltimo folio. A continuacin proceder a cerrar
todo espacio en blanco. Esta disposicin tiene un sentido de cristalizacin y procura evitar adulteraciones de
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
la documentacin contable. Adems, en dicha certificacin se suele indicar los folios que tengan enmiendas
no salvadas.
Una vez cumplida dicha tarea por el secretario del juzgado, la mencionada documental se pondr a
disposicin del concursado a los fines de su retiro. Ello as, pues el concursado contina sus actividades
empresariales y no est exento de seguir llevando en legal forma los libros de comercio.
El no cumplimiento de esta obligacin (presentar los libros en tiempo y forma) acarrea el
desistimiento del proceso (art. 30, LCQ).
6. Anotacin registral
Tambin debe anotarse la sentencia de apertura del concurso en el Registro de Concursos (art. 295,
LCQ) y en los dems registros respectivos (Registro Pblico de Comercio y otras direcciones). En realidad lo
que se anota no es la sentencia de apertura, sino los datos pertinentes de la misma.
Hasta la fecha dicho registro no ha sido creado a pesar de la expresa disposicin concursal. En este
sentido se ha dicho que es necesaria la reglamentacin del art. 295, LCQ a los fines de su efectiva
implementacin, requirindose de todos los tribunales del pas con competencia concursal la remisin de los
datos de los concursados y quebrados (de tratarse de personas de existencia ideal, los de sus administradores
y socios con responsabilidad ilimitada) y las resoluciones emanadas al respecto, y disponer la publicacin de
los mismos en el Boletn Oficial de la Nacin en forma peridica, como as tambin permitir el libre acceso a
estos datos por medios informticos.
7. Inhibicin general
La sentencia de apertura del concurso preventivo tambin importa la inhibicin general para disponer
bienes registrables del deudor y de socios ilimitadamente responsables (art. 14, inc. 7, LCQ). Esta
disposicin debe leerse en consonancia con los arts. 15, 16, 17 y 18, LCQ.
Esta medida impone la imposibilidad de disponer del activo registrable, ya que el patrimonio es
prenda comn de los acreedores y estas disposiciones agravaran la situacin patrimonial del concursado. Es
una medida precautoria que procura la desintegracin del patrimonio del concursado. Esta inhibicin importa
la tramitacin de oficios a los distintos registros: de propiedad del inmueble, de automotores y
motovehculos (en Crdoba existen veinticuatro registros de automotores y cuatro de motovehculos),
prendarios, de buques y aeronaves, al Instituto Nacional de Propiedad Intelectual, etctera.
Es el sndico quien deber diligenciar dichos oficios (arg. art. 275, LCQ), los que estarn exentos de
pago previo (art. 273, inc. 8, LCQ).
8. Correspondencia
Tambin debe contener la intimacin para que deposite judicialmente una suma de dinero a los fines
de sufragar los gastos de correspondencia del art. 29, LCQ. Este depsito deber realizarse en el plazo de tres
das (hbiles judiciales) de notificada la sentencia de apertura. La estimacin de dicho costo la realiza el juez
prudencialmente.
En la prctica dicho monto se calcula multiplicando el nmero de acreedores denunciados por el
concursado por el valor de la carta certificada ms un plus de aproximadamente un diez por ciento por
eventuales vueltas al remitente y otros gastos (papel, sobres, etc.).
Este depsito deber realizarlo en un banco oficial a la orden del juzgado, adjuntando la constancia
de depsito al expediente. Inmediatamente el sndico (a los fines de enviar las cartas del art. 29, LCQ) deber
solicitar orden de pago por el monto depositado y rendir cuentas oportunamente. La omisin de dicho
depsito importa la consecuencia prevista en el art. 30, LCQ.
9. Fecha de informes sindicales y audiencia informativa
La resolucin deber tener las fechas de los informes individuales (art. 35, LCQ) y general (art. 40,
LCQ), calculando las fechas de acuerdo con el esquema procesal trazado en la ley concursal.
Tambin deber establecer el da de la audiencia informativa (art. 14, inc. 10, LCQ), la que deber
fijarse con cinco das de anticipacin al vencimiento del perodo de exclusividad. Esta fecha (que debe estar
exteriorizada en la sentencia) dar la pauta concreta de la fecha en que fenece el perodo de exclusividad
(que usualmente no estar determinada en la resolucin, aunque nada obstara a que as fuera). En efecto,
basta tomar la fecha de dicha audiencia y computar cinco das (hbiles judiciales) luego de la audiencia
informativa.
10. El sndico como "auditor" del pasivo laboral, la situacin de los trabajadores y la evolucin
de la empresa
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
La modificacin del art. 14, inc. 11, LCQ, por la ley 26086, bsicamente lo sustituye por el siguiente:
"Inciso 11. Correr vista al sndico por el plazo de diez das, el que se computar a partir de la aceptacin del
cargo, a fin de que se pronuncie sobre: a) Los pasivos laborales denunciados por el deudor; b) Previa
auditoria en la documentacin legal y contable, informe sobre la existencia de otros crditos laborales
comprendidos en el pronto pago; c) La situacin futura de los trabajadores en relacin de dependencia ante la
suspensin del convenio colectivo ordenada por el art. 20 ".
Asimismo, se agrega un nuevo inciso (el 12), que seala que el sndico deber emitir un informe
mensual sobre la evolucin de la empresa, si existen fondos lquidos disponibles y el cumplimiento de las
normas legales y fiscales.
11. Comit de acreedores
En principio, pareciera que se ha derogado la constitucin del comit provisorio de acreedores que
anteriormente exiga el antiguo inc. 11. Sin perjuicio de ello, cabe afirmar que, atento a que dicho instituto se
mantiene en el art. 16, como rgano de contralor de los actos del concursado, debe entenderse que la omisin
del legislador no altera la necesidad de su constitucin junto con la declaracin de apertura del concurso (el
primer comit provisorio).
Como se advierte, las reformas parciales "asincrnicas" (como la ley 26086) tienen consecuencias no
deseadas pues, en realidad, el inc. 11 debi ser un nuevo enunciado normativo, con una diferente
nomenclatura, con la finalidad de no alterar la constitucin del primer comit de acreedores.
De todas formas, cabe advertir que -en la prctica- difcilmente se lograba su constitucin, pues: o
bien dicha comunicacin se haca en forma tarda; o el acreedor omita expedirse al respecto; o directamente
no aceptaba. Debe recordarse que en el rgimen actual (y en el derogado) no exista sancin alguna por la no
aceptacin de dicho "cargo".
Cabe sealar, adems, que de acuerdo con el rgimen actual el comit de acreedores (provisorio)
debe designarse con la resolucin de apertura del concurso preventivo o, de lo contrario, ser designado en la
oportunidad del art. 42, LCQ: esto es, cuando el juez dicte la llamada resolucin de categorizacin.
El comit quedar definitivamente conformado en la oportunidad del art. 59, LCQ: en el que adems,
debern expresarse las facultades que se hubieren otorgado al comit de acreedores como controlador del
acuerdo.
12. Sentencia de apertura de concurso preventivo
La sentencia de apertura debe contener la orden de correr vista al sndico por el plazo de diez das, el
que se computar desde la aceptacin del cargo a fin de que se pronuncie sobre ciertos aspectos de los
trabajadores.
En trminos prcticos, en la parte dispositiva de la sentencia deber incluirse un punto expreso en el
cual se disponga la vista al sndico a los fines de que se expida sobre los temas puntuales. De todas formas,
aun en caso de que el tribunal concursal (por error o ignorancia) omitiera esta "orden", cabe sealar que se
trata de una obligacin legal del sndico que no puede soslayar so pretexto de no haber sido incluida en el
texto de la sentencia de apertura concursal.
El sndico, en caso de omisin, no puede solicitar aclaratoria, sino que debe expedirse lisa y
llanamente sobre el punto exigido por la nueva ley.
13. Quiebra
Esta exigencia, atento a su ubicacin topogrfica, desafortunadamente no es aplicable
automticamente a la resolucin de declaracin de quiebra (art. 88, LCQ), aun cuando sus fines son
verdaderamente loables. Est claro que conceptualmente en esta hiptesis no se podra incluir la previsin
expresa del art. 14, inc. 11 c, LCQ (que alude a los convenios colectivos), pero s podra agregarse
informacin vinculada con los pasivos laborales o la auditora sobre crditos laborales comprendidos en el
pronto pago.
De todas formas, no se descarta -teniendo en cuenta las facultades del juez concursal como director
del proceso (art. 274, LCQ)- que al momento del dictado de la sentencia de quiebra, o luego de transcurrido
cierto plazo, le solicite al sndico que informe sobre los pasivos laborales denunciados por el deudor o la
existencia de otros pasivos comprendidos con el pronto pago.
Ello no slo porque se trata de una medida de "investigacin" (art. 274, LCQ) que resulta necesaria,
sino porque es deber del sndico "la averiguacin de la situacin patrimonial del concursado, los hechos que
puedan haber incidido en ella y la determinacin de sus responsables" (art. 275, LCQ).
14. Notificacin
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
Si bien la ley ordena correr vista en la propia sentencia de apertura concursal, esta vista slo quedar
notificada (en cierto modo) con la aceptacin del cargo del sndico. Si bien se alude a "vista", tcnicamente
no es una vista, sino un emplazamiento, ya que el sndico no tiene opcin de no evacuarla, sino que debe
hacerlo, bajo apercibimiento de las sanciones legales que correspondan (art. 255, LCQ).
Vale decir que el dies a quo del plazo previsto por la ley se computa desde la aceptacin del cargo.
Si bien la reforma es clara en este sentido ("a partir de la aceptacin del cargo") parece lgico
entender que la notificacin no ocurre ministerio legis (como dice el art 26, LCQ), pero s que el plazo se
debe computar a partir del da siguiente de la aceptacin del cargo. Ello as, por varias razones: i) la ley alude
a ordenar correr "vista" y, por ello, se aplican todos los principios procesales sobre el cmputo de los plazos;
rigen supletoriamente todos los ordenamientos procesales locales (art. 278, LCQ). La vista no puede correr si
no se notifica; luego si se notifica con la aceptacin, el plazo se computa a partir del da siguiente; ii) se trata
de un plazo muy breve y, por ello, debe interpretarse en un sentido ms razonable.
15. Cmputo
El plazo es de diez das y se computan los das hbiles judiciales, ya que no existe en este caso una
previsin en contrario (arts. 273, inc. 2, LCQ, y 28, CCiv.). El incumplimiento por parte de la sindicatura
designada del plazo en cuestin no hace fenecer el plazo (art. 273, inc. 1, LCQ). El sndico debe expedirse
sobre lo ordenado, pues en caso contrario podr ser sancionado o removido por el tribunal (art. 255, LCQ),
sin perjuicio de la responsabilidad funcional por su cargo.
Es claro, y atento a la falta de previsin expresa en contrario, el sndico cuenta con el llamado plazo
de gracia (arts. 278, LCQ, y 124, CPCCN). Por ello, el informe podr ser presentado en la sede el tribunal
dentro de las dos horas siguientes a la fecha del vencimiento del plazo.
De acuerdo con las circunstancias del caso el juez podr ampliar dicho plazo; y es posible presumir
que se har en ms de una oportunidad. Es claro que el art. 273, in fine, LCQ, seala que el juez debe hacer
cumplir los plazos legales y que la prolongacin "injustificada" del trmite puede ser considerada mal
desempeo del cargo.
Por ello, al contrario, la propia ley permite la "prolongacin justificada" en aquellos casos en que la
cantidad de trabajadores, la complejidad de las relaciones laborales, el volumen de documental y otras
circunstancias especialmente relevantes puedan ameritar la concesin de un plazo extra.
16. Actuaciones
Desde el punto de vista prctico, con la aceptacin del cargo el sndico deber requerir el expediente
para comenzar inmediatamente (ya que el plazo comienza a correr desde la aceptacin) con sus tareas en
orden a los pasivos laborales denunciados por el concursado, la realizacin de la auditora legal y contable de
la documentacin e informar sobre los crditos laborales comprendidos en el pronto pago.
Pero, paralelamente el juzgado tambin requerir el expediente para ordenar la publicacin de
edictos complementaria implcitamente contenida en el art. 14, inc. 4, LCQ (con la aceptacin del sndico) y
la expedicin de los oficios y dems en las que se comunica la existencia del concurso preventivo.
17. Informe del sndico
Bsicamente el sndico deber emitir un informe profesional "nico" (y no varios por cada crdito)
en el que:
17.1. Pasivos laborales
Se pronuncie sobre los pasivos laborales denunciados por el deudor (inc. 11 a). Bsicamente el
rgano concursal deber expedirse en forma similar a una auditora, debiendo sealar -cmo mnimo- la
causa de cada acreencia, el monto y su gradacin. Todo su informe deber estar sustentado en libros,
documentos u otros elementos del concursado.
Eventualmente, deber llevar algunos medios de registro, en el cual se puedan documentar sus
actividades investigativas y de auditora, fundamentalmente en orden a los informes utilizados, los estados
contables analizados (preparados, en preparacin) en sus diversas variantes (estado de situacin patrimonial,
de resultados, de flujo de fondos, de evolucin del patrimonio neto, etc.).
Deber asignar un valor al informe, determinando el grado de errores tolerables (para la
comprobacin del informe). Asimismo, deber tener especialmente en cuenta el libro del art. 52, LCT, y
otros documentos tales como planillas de asistencia, cartas documento, contestacin, etctera.
Es claro que se debe expresar claramente el alcance puntual del informe (pues habr casos en los que
la documentacin no ser suficiente) y deber expedir su opinin, si las posibilidades cognitivas del sndico
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
puedan haber sufrido limitaciones importantes (lo que podra producir alguna salvedad indeterminada o una
abstencin de opinin).
El sndico tiene la facultad para investigar el patrimonio del concursado (arts. 275 y, analgicamente,
33, LCQ) y no debe guardar silencio cuando estime que los elementos no sean suficientes para constatar lo
exigido. Deber expedirse en un sentido concreto, fundando las razones por las cuales la revisin de los
antecedentes fue limitada.
Este informe debe ser firmado por el sndico. La falta de firma hace inexistente el dictamen del
sndico. Deber expedirse con copia (tambin firmada por el sndico) segn lo exige el art. 279, prr. 2,
LCQ.
17.2. Auditora sobre otros crditos laborales
Pronunciarse, previa auditora en la documentacin legal y contable, sobre la existencia de otros
crditos laborales comprendidos en el pronto pago. No se entiende por qu esta previa auditora de la
documental legal y contable debe serlo slo en el caso del punto b y no de todos los puntos. Resulta
inconsistente que la auditora slo se limite al art. 14, inc. 11, punto b) y no a los otros.
En efecto, para que el sndico pueda pronunciarse vlidamente sobre los crditos laborales
denunciados por el concursado deber realizar una auditora legal y contable. Sin esta auditora (que es lo
que se explic en el prrafo anterior) difcilmente pueda pronunciarse sobre pasivo alguno (menos an
cuando acaba de aceptar el cargo). Esto tambin rige cuando deba opinar sobre los convenios colectivos a
aplicarse, ya que para conocer la situacin general de los acreedores laborales deber saberse cules son y
qu convenios colectivos les resultan aplicables.
El art 14, inc. 11, punto b), LCQ, alude a que deber informar sobre la existencia de "otros" crditos
laborales comprendidos en el pronto pago, de donde resultara casi ilgico que si no procede en algunos
rubros no lo informe. El sndico deber informar todo el crdito laboral, debiendo resear aquellos rubros
sobre los que proceda el pronto pago.
Es claro que el punto b) (art. 14, inc. 11, punto b]) apunta a los crditos laborales que no hayan sido
denunciados por el concursado. Si bien ello no surge de manera expresa, es lgico suponer que, si ya fueron
denunciados por el concursado, deber expedirse en los trminos del punto anterior.
De todas formas, la redaccin de la norma debi aludir de manera genrica a los pasivos laborales
del concursado (denunciados o no) y a la obligatoriedad de la auditora de la documentacin legal y contable,
aun en caso de que el crdito laboral haya sido denunciado.
17.3. Situacin respecto de los convenios colectivos
La ley tambin impone al sndico que informe la situacin futura de los trabajadores en relacin de
dependencia ante la suspensin del convenio colectivo ordenada por el art. 20, LCQ. Debe recordarse que el
art. 20, LCQ, suspende por el plazo de tres aos (o hasta el cumplimiento del acuerdo, el que fuera menor)
los convenios colectivos de trabajo, sealando que dichas relaciones laborales se regirn por los contratos
individuales y por la LCT.
Esta previsin admite dos lecturas: una genrica y una especfica. En un primer sentido, el sndico
(de manera genrica) deber determinar qu convenios colectivos resultaban de aplicacin al momento de
presentacin del concurso preventivo y si existen contratos individuales de trabajo.
Es claro que la situacin futura de los trabajadores se regir como la propia LCT y que ello no
admite mayores conocimientos tcnicos, pudiendo hacerlo el mismo juez comparando el convenio colectivo
con la LCT y conociendo qu rubros deben suprimirse. La imposicin legal es ms detallada e impone
bsicamente hacer una estimacin en los distintas relaciones de trabajo vigentes, determinando la reduccin
puntual (y por rubro) de cada categora y sobre la base de las distintas variables de cada convenio.
18. Carcter del informe
Es claro que dicho informe no es vinculante para el juez, aun cuando la nueva redaccin del art. 16,
prr. 2, LCQ, seala que dentro de los diez das de emitido el informe que establece el art. 14, inc. 11, LCQ,
el juez del concurso "autorizar" el pago de las remuneraciones debidas al trabajador y los rubros
especialmente detallados (siempre que gocen de privilegio general o especial) y que surjan del informe
mencionado.
El juez tiene facultad para solicitar al sndico que aclare ciertos puntos oscuros o que ample la
fundamentacin vinculada con algn crdito. Y eventualmente, si no le queda clara la situacin del crdito,
rechazarlo al autorizar el pronto pago esbozado en el art. 16, prr. 4, LCQ.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
Debe recordarse que el art. 16, prr. 4, LCQ, expresamente seala que el juez podr denegar el
pronto pago cando se tratare de crditos que no surgieran de los libros obligatorios, existieren dudas sobre su
origen o legitimidad, se encontraren controvertidos o existiere sospecha de connivencia entre el peticionario
y el concursado. Luego, si puede hacerlo cuando se solicite el pronto pago, parece lgico entender que podr
hacerlo en el caso del informe exigido por la ley concursal.
Es claro que si el crdito no es legtimo (o existen dudas sobre su legitimidad o connivencia dolosa)
o estuviere controvertido el juez no puede ordenar su pago, aun cuando el sndico expresamente lo informe
mediante dictamen. Este tema es independiente de la eventual responsabilidad funcional del sndico por sus
omisiones (en informar fundadamente el crdito) y tiene un marcado apoyo en la exigencia constitucional de
dictar sentencias lgicas y fundadas (arts. 28, CN, y 155, Const. Crdoba). No se le puede imponer al
concursado el pago de un crdito controvertido o ilegtimo con la simple apoyatura en que el sndico as lo ha
afirmado.
19. Impugnacin del informe
Paralelamente, y pese a que la ley no lo admite expresamente, pensamos que el concursado est
plenamente legitimado para impugnar el dictamen confeccionado por el sndico, aun cuando cierta doctrina
entiende que dicho aspecto no est previsto.
El plazo para que el concursado formule la impugnacin, atento a este vaco legal y el plazo previsto
en el art. 16, prr. 4, LCQ, para que el tribunal autorice el pronto pago, deben ser de cinco das hbiles
judiciales (art. 273, inc. 1 y 2, LCQ).
Ello as porque de lo contrario se vera afectado seriamente su derecho de defensa (art. 18, CN), ya
que -en cierto modo- sera condenado a cumplir con una obligacin sin un marco procesal adecuado para
esgrimir sus defensas. As ocurri originariamente con la inclusin del art. 16 por la ley 24.522, cuando
sealaba que del pedido de pronto pago se corre vista al sndico por diez das, sin incluir la posibilidad de
defensa del concursado. Hoy la mayora (si no la totalidad) de los autores entiende que pese a la omisin
legal, se debe correr una vista al concursado para que se expida al respecto (e incluso el nuevo texto legal
incorpor tal crtica).
Pero el derecho de defensa no es el nico argumento para permitir la impugnacin del mentado
informe (aunque sera legalmente suficiente con este solo fundamento). El propio art. 16, prr. 4, LCQ, en
su versin modificada seala que cuando existieren dudas sobre su origen o legitimidad o se encontraren
"controvertidos", el juez deber rechazarlo.
Por ello, es el propio sistema el que impone la necesidad de que exista un marco adecuado para la
controversia. Es evidente que la mera impugnacin del informe sin un fundamento razonable y serio no ser
suficiente para tener por "controvertido" el crdito. Pero si esta controversia (ingresada por la impugnacin
aludida) es real, seria y fundamentalmente razonable, parece lgico que el juez no podr librar sin ms la
autorizacin de pago establecida en el art. 16, prr. 2, LCQ.
De todas formas, y aun entendiendo que el concursado no est legitimado para cuestionar el informe
del sndico, debe destacarse que las advertencias que el concursado formulare por escrito en el expediente
concursal podrn ser receptadas por el juez concursal en un proceso oficioso y que no requiere de un impulso
procesal de las partes; adems, el propio art. 274, LCQ, habilita al juez para dictar las medidas de impulso e
investigacin que resulten necesarias para el proceso, en el cual la congruencia (en su aspecto pasivo) no lo
limita necesariamente.
Una interpretacin contraria a la que se propugna devendra inconstitucional y hara caer el sistema
que justamente la ley procur incorporar. La Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha dicho de manera
recurrente que cuando la interpretacin de un precepto se encuentre en pugna con la Constitucin Nacional y
existan otras posibilidades interpretativas, deber preferirse la alternativa interpretativa que obvie la
declaracin de inconstitucionalidad. La inconstitucionalidad debe ser el ltimo recurso con que cuentan los
jueces al interpretar sus preceptos.
Aqu hay dos alternativas interpretativas: i) se declara la inconstitucionalidad de todo el precepto (y
con ello, se cae el sistema introducido por la reforma concursal); ii) se permite la impugnacin del dictamen
sindical por parte del concursado, limitando la autorizacin de pago de crditos laborales en forma
automtica.
La segunda es la alternativa ms razonable, pues tutela el derecho de defensa permitiendo una
decisin jurisdiccional sobre un asunto controvertido y mantiene la validez (e intencin) del dispositivo
reformado.
20. Una carga adicional para el sndico: el informe mensual
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
Asimismo se incorpor un nuevo inciso que antes no estaba previsto. El art. 14, inc. 12, LCQ, seala
que el sndico deber emitir un informe mensual sobre la evolucin de la empresa, si existen fondos lquidos
disponibles y el cumplimiento de las normas legales y fiscales.
20.1. Ubicacin metodolgica
La ubicacin metodolgica del precepto no ha sido la adecuada. No es correcto que una obligacin
legal (y peridica) del sndico se consigne como un requisito que debe contener la sentencia de apertura del
concurso preventivo. Hubiera sido ms adecuado que dicho precepto se ubicara como un segundo prrafo del
art. 15, LCQ, que impone que el concursado conserva la administracin de su patrimonio, bajo la vigilancia
del sndico. Incluso hubiera sido adecuado darle autonoma en una norma regulada justamente en los efectos
de la apertura del concurso preventivo (captulo II, seccin II) o, por caso, como una obligacin genrica en
el art 275, LCQ.
De todas formas, la ubicacin topogrfica del precepto no cambia su sentido y la norma (cualquiera
hubiera sido su situacin) sera igualmente obligatoria para el sndico, exigindose un informe mensual sobre
la evolucin de la empresa y los fondos ingresados.
20.2. Radio procesal de exigibilidad
La disposicin, obviamente, slo se aplica al concurso preventivo (y no a la quiebra). No slo porque
as ha sido planeado por el legislador, sino porque este requisito no figura entre las exigencias de la sentencia
de quiebra (art. 88, LCQ). De todas formas, la periodicidad exigida y, sobre todo, la informacin que se
requiere del sndico podrn servir de gua para el caso de la continuacin de la empresa.
El art. 191, LCQ, seala que cuando el juez autorice la continuacin de la empresa del fallido (o
alguno de sus establecimientos) deber pronunciarse explcitamente sobre "el tipo y periodicidad de la
informacin que deber suministrar el sndico y, en su caso, el coadministrador" (inc. 7).
Por ello, y adems de lo que el juez estime necesario conocer mediante informes, deber exigir un
informe sobre la evolucin de la empresa, sobre el flujo de fondos lquidos disponibles y sobre el
cumplimiento de las normas legales y fiscales. Adems, la periodicidad mensual exigida por el art. 14, inc.
12, LCQ, da un marco legal analgico para el caso de la continuacin de la empresa en quiebra.
21. Plazo del informe
La ley no estipula el plazo en que el sndico debe realizar el "primer informe" sobre los temas
sealados.
21.1. Exigencia legal
Atento a la ausencia de previsiones en concreto al respecto podra argirse que el trmino para el
primer informe son cinco das hbiles judiciales (por aplicacin del art. 273, inc. 2, LCQ). Nada ms alejado
de la lgica del sistema.
Si la propia ley estipula que el informe es "mensual", parece lgico entender que el primer informe
del sndico deber realizarse en el plazo de un mes desde la aceptacin del cargo (o, tomando argumentos
sealados anteriormente, desde el da siguiente a ella). Adems de lo dicho, cabe agregar que de acuerdo con
el ter procesal previsto por la LCQ, este informe debera ser posterior al primer dictamen en que se exige su
opinin sobre el pasivo laboral.
21.2. Plazos procesales
As, los plazos procesales sern:
i) presentacin en concurso preventivo, enunciando los pasivos laborales (art. 11, inc. 5, LCQ);
ii) declaracin de apertura (art. 14, LCQ);
iii) sorteo del sndico concursal (art. 14, inc. 2, LCQ);
iv) aceptacin del cargo;
v) emisin del informe sobre el pasivo laboral y situacin de los contratos de trabajo en el plazo de
diez das (art. 14, inc. 11, LCQ);
vi) autorizacin del pago de los acreedores laborales por el juez luego de diez das de presentado el
informe del sndico (art. 16, prr. 2, LCQ);
vii) primer informe mensual en el cual el sndico se expide sobre la existencia de "fondos lquidos
disponibles" (que dara la pauta para abonar los crditos laborales, en su totalidad, si existieran "fondos
lquidos disponibles" o "afectando el uno por ciento del producido bruto", en caso contrario -art. 16, prr. 8,
LCQ-).
21.3. Periodicidad
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
Se trata de un plazo que se computa en forma mensual. Por ello, resulta aplicable el art. 25, CCiv.
Esta norma seala: los plazos de mes o meses, de ao o aos, terminarn el da en que los respectivos meses
tengan el mismo nmero de das de su fecha. As, un plazo que principie el quince de un mes terminar el
quince del mes correspondiente, cualquiera que sea el nmero de das que tengan los meses o el ao.
Si el mes en que ha de principiar un plazo de meses o aos constare de ms das que el mes en que ha
de terminar el plazo, y si el plazo corriese desde alguno de los das en que el primero de dichos meses excede
al segundo, el ltimo da del plazo ser el ltimo da de este segundo mes (art. 26, CCiv.).
Por su parte, el art. 27, CCiv., seala que todos los plazos sern continuos y completos, debiendo
siempre terminar en la medianoche del ltimo da; y as, los actos que deben ejecutarse en o dentro de cierto
plazo, valen si se ejecutan antes de la medianoche en que termina el ltimo da del plazo. De esta forma, cabe
afirmar que el sndico cuenta con el plazo de gracia para la presentacin de su informe mensual (arts. 278,
LCQ, y 124, CPCCN).
Una situacin dudosa se puede dar en caso de que el vencimiento del plazo caiga en da inhbil
(sbado, domingo o feriado), en cuyo caso cabe entender que se prorroga hasta las dos primeras horas del
primer da hbil siguiente.
Esta misma situacin se da en caso que el informe mensual venza durante el receso judicial de enero
o julio. En este supuesto, parece poco adecuado habilitar la feria (en el juzgado de turno) al solo efecto de
presentar el informe, con lo cual es una solucin adecuada que deba presentarse el primer da hbil siguiente
a la feria.
22. Nacimiento de la obligacin
Es claro que la obligacin del sndico nace con la apertura del concurso preventivo. Lo que no est
claro es hasta cundo (dies a quem) debe peridicamente emitir dicho informe. Las dos opciones seran la
conclusin del concurso preventivo (art. 59, prr. 1, LCQ) o el efectivo cumplimiento (arts. 59, prr. 2, y
63, LCQ).
Pese a que existen ciertas dudas, la respuesta lgica que se impone es que la emisin de informes
peridica debe realizarse hasta la conclusin del concurso preventivo, ya que: i) el art. 59, LCQ, estipula que
el juez debe declarar finalizado el concurso y dar por concluida la intervencin del sndico; ii) se designa al
comit de acreedores como controlador del acuerdo; iii) el sndico acta como controlador del acuerdo (y por
ello le debern regular honorarios adicionales) cuando fuere un pequeo concurso o no se hubiere designado
comit de acreedores (art. 289, LCQ); iv) existe libertad en que el acuerdo designe algunas alternativas de
control adicionales.
23. Contenido
El contenido del informe abarca tres puntos fundamentales: a) la evolucin de la empresa; b) la
existencia de fondos lquidos disponibles; c) el cumplimiento de normas legales y fiscales.
23.1. Evolucin de la empresa
Respecto de la informacin relacionada con la evolucin de la empresa, la LCQ se refiere a una
opinin (fundada y seria) estrechamente vinculada a los estados contables sobre la situacin general de la
empresa y su proyeccin, sobre ciertos datos de relevancia en la actividad empresaria y sobre "el estado de la
sociedad en las distintas actividades en que se haya operado y su juicio sobre la proyeccin de las
operaciones y otros aspectos que se consideren necesarios para ilustrar sobre la situacin presente y futura de
la sociedad" (arg. art. 66, prr. 1, LSC).
Esta informacin sirve para realizar una mejor interpretacin de los estados contables, pues refleja el
estado de la sociedad, con datos y orientacin concreta, y ayuda a tener una visin panormica segura de la
gestin empresaria y de sus expectativas. Persigue superar la elasticidad de los estados contables para
animarlos con la expresin ms gil de lo actuado por la empresa en el perodo de que se trate.
En general, su funcin es de informacin y control en proteccin de los acreedores y es un elemento
importante para la interpretacin del balance y otra documentacin contable de la empresa. Debe suministrar
una informacin panormica precisa y orientaciones concretas sobre el estado actual de la concursada y sus
perspectivas, aspectos de la gestin, relaciones y actos sociales que por su naturaleza o contenido no puedan
incluirse en el balance.
Dicha informacin no debe ser abstracta, ambigua y escasa y sera bueno que incluya concretamente:
i) la proyeccin de la empresa en las distintas actividades en que haya operado;
ii) su juicio sobre la proyeccin de las operaciones;
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
iii) aspectos que se consideren necesarios para ilustrar sobre la situacin presente y futura de la
sociedad;
iv) estimacin u orientacin sobre perspectivas de las futuras operaciones.
Este informe presupone un "plan de empresa" por parte del concursado, aun cuando no surja
explcitamente.
23.2. Fondos lquidos
Adems, debe informar si existen fondos lquidos disponibles (art. 14, inc. 12, LCQ). La sindicatura
muchas veces no tiene acceso a dicha informacin y, en la prctica, se basar generalmente en la informacin
que le suministre el concursado. El sndico podr requerirle al concursado la informacin vinculada con su
cash flow y, en caso de que el concursado omita las informaciones que se le requieran, podr pedir la
separacin de la administracin (art. 17, LCQ).
De manera indirecta, la ley exige a todos los concursados (personas fsicas o jurdicas y, en este caso,
independientemente del tipo o forma social) llevar un estado contable mensual del estado de flujo de fondos.
Recurdese que el art. 62, parte 2, prr. 2, LSC, seala que la Comisin Nacional de Valores, otras
autoridades de contralor y las bolsas podrn exigir a las sociedades incluidas en el art. 299 la presentacin de
un estado de origen y aplicacin de fondos por el ejercicio terminado y otros documentos de anlisis de los
estados contables. Entindese por fondos el activo corriente menos el pasivo corriente.
Este estado contable no es obligatorio para todas las sociedades; menos para las personas fsicas. La
LSC tampoco lo exige para las sociedades con fiscalizacin permanente (art. 299, LSC). Sin embargo, se
prev la posibilidad de que la CNV, otras autoridades de contralor y las bolsas exijan un "estado de origen y
aplicacin de fondos" por el ejercicio terminado y otros documentos de anlisis de los estados contables.
Este estado bajo el texto de la resolucin tcnica 8 de los Consejos Profesionales se denominaba
"estado de variaciones del capital corriente" o "de origen y aplicacin de fondos", segn informe sobre el
capital corriente o sobre el conjunto de las disponibilidades e inversiones transitorias. Hoy la resolucin
tcnica 19 lo denomina "estado de flujo de efectivo", pues debe informar sobre las variaciones de efectivo
(incluyendo depsitos a la vista) y equivalentes de efectivo (esto es, los que se mantienen con el fin de
cumplir los compromisos de corto plazo).
En trminos generales, puede decirse que el informe (basado en este estado contable) debe detallar
las variantes de la situacin financiera de corto plazo de la empresa, poniendo especial nfasis en los motivos
de la evolucin. Le permite al juez (y a los acreedores concursales) conocer el cuadro de resultados
estrictamente financiero (activos y pasivos de corto plazo) y su aptitud para generar recursos lquidos.
En general, este estado procura determinar e informar sobre las distintas variaciones (ingreso y
destino) de fondos, nocin que se suele asimilar al capital corriente (activo corriente menos pasivo corriente).
Adems, explica las causas del ingreso de fondos, debiendo incluir los orgenes de las ganancias ordinarias
del ejercicio y las extraordinarias, la correccin de resultados (si no implican movimientos de activos o
pasivos corrientes), los aportes de los socios (segn sea suscripcin de capital, aportes irrevocables, ajustes
de capital, etc., y se realicen en activos corrientes), las deudas a largo plazo (si se trata de un prstamo
financiero para adquirir activo corriente o para refinanciar pasivo corriente), la disminucin de un activo no
corriente (si se transforma en un activo ms lquido, v.gr., venta de un inmueble), etctera. (Vern).
Tambin informa el destino o la aplicacin de los fondos ingresados, para lo cual debe informar las
situaciones contrarias a las expuestas en el prrafo anterior, o sea: prdidas ordinarias y extraordinarias, con
la correccin pertinente, pago de dividendos en efectivo, retribucin de directores y sndicos, impuestos no
incluidos en el resultado, utilidades para el personal de la sociedad, rescate de capital, adquisicin de propias
acciones, etctera.
Es quizs una exigencia excesiva, ya que ni aun las sociedades cotizadas (art. 299, LSC) tienen
obligacin de llevar este tipo de informes en forma mensual. Las exigencias para estas sociedades suelen ser
trimestrales.
Es claro que la sindicatura no podr (si no cuenta con personal idneo instalado en forma
permanente en la empresa) obtener dicha informacin si no es confiando (y auditando) la que le suministre el
propio concursado. Paralelamente, para lograr dicha informacin deber requerirla al concursado, quien
deber contar con dicha informacin. Por ello, como conclusin cabe sealar que la reforma exige un estado
contable extra para las empresas concursadas y con una periodicidad tambin extra: un estado de origen y
aplicacin de fondos en forma mensual.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
Ntese que la LCQ habla no slo de fondos lquidos, sino de "fondos lquidos disponibles". Esta
extensin genera algunos equvocos entre lo que significa efectivamente la disponibilidad. Bsicamente
podra entenderse, en forma racional, que son aquellos fondos que no tengan una aplicacin concreta.
Esta informacin es fundamental, pues el art. 16, prr. 8, LCQ, ahora exige que los crditos
laborales (sobre los que proceda el pronto pago) sean abonados con los fondos lquidos disponibles; y en
caso contrario, con la afectacin del uno por ciento mensual del ingreso bruto del concursado.
Vale decir, la ley impone al concursado (en caso de existir prontos pagos admitidos) la realizacin de
una "previsin" contable (y no una reserva, pues no se requiere desafectacin mediante el rgano
asambleario) de un uno por ciento mensual para cubrir pasivos laborales. En caso de que el pasivo laboral ya
estuviera determinado, no se tratara de una previsin, sino de una "provisin", ya que dichos fondos tendran
un destino predeterminado.
23.3. Contralor de normas legales
La ley tambin impone al sndico el contralor de las normas legales y fiscales del concursado
(debiendo aclarar que lo fiscal se encuentra abarcado por lo legal, que es ms amplio).
Esta norma, en principio, no sera necesaria, pues se encontrara incluida -de manera implcita- en el
propio art. 15, LCQ, cuando alude a la vigilancia de la administracin del concursado por el sndico.
De todas formas, lo que abunda no daa. Pero la exigencia de informar sobre el cumplimiento de
normas legales y fiscales en algunos casos puede resultar excesiva, pues bsicamente se le impondra al
sndico tener acceso directo (pero fundamentalmente permanente) a la contabilidad y documentacin del
concursado.
Por ello, debe entenderse que esta norma debe interpretarse con razonabilidad y de acuerdo con las
posibilidades reales del rgano sindical.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
La vigilancia slo es ejercida desde que se efectu la apertura del concurso, ya que en dicha
resolucin se ordena el sorteo del rgano sindical (art. 14, inc. 2, LCQ). Sin sndico no hay vigilancia. Ello
por supuesto no excluye el control ejercido por el rgano jurisdiccional desde la presentacin misma para
evitar maniobras fraudulentas o perjudiciales para los acreedores (art. 274, LCQ). Inclusive la inhibicin
general de bienes tambin se produce desde la mentada sentencia (art. 14, inc. 7, LCQ).
La regla en el concurso preventivo es que los efectos concursales se producen desde la declaracin
de apertura, salvo que la LCQ expresamente disponga que los efectos se producen desde la presentacin o en
otra oportunidad. Adems -y en aval de esta regla- la Seccin II habla de efectos de la apertura del concurso.
De todas formas, bien ha interpretado la jurisprudencia que los efectos, si bien se inician con la
apertura del concurso preventivo, tienen una cierta connotacin retroactiva que produce el respeto de ciertas
directrices fundamentales del concurso.
2. Alcance
En esta vigilancia no es menester que el concursado consulte al sndico sobre la pertinencia o
conveniencia de determinados actos. El concursado ejerce su actividad normalmente, el sndico fiscaliza y
eventualmente denunciar al juez las irregularidades (lo que podr dar lugar a la separacin de la
administracin -art. 17, LCQ-).
Por ello, el concursado no pierde legitimacin procesal (a diferencia del proceso falimentario -art.
110, prr. 1, LCQ-). Mantiene su plena capacidad procesal en todos los procesos iniciados como actor o
demandado y en todas las incidencias netamente concursales.
3. Finalizacin
Esta vigilancia (y otras medidas -art. 16, LCQ-) cesan con la conclusin del concurso preventivo (art.
59, prr. 4, LCQ). Ello no empece a que el concursado ofrezca mantener el rgimen de vigilancia previsto en
el art. 15 u otro ms gravoso, ejercido por el sndico u otro rgano de control.
Lo que s es cierto es que el sndico debe dar por concluida su intervencin con el auto de conclusin
(art. 59, prr. 1, LCQ), salvo el caso del art. 289, LCQ.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
Para que proceda el pronto pago de crdito no incluido en el listado que establece el artculo 14,
inciso 11, no es necesaria la verificacin del crdito en el concurso ni sentencia en juicio laboral previo.
Previa vista al sndico y al concursado, el juez podr denegar total o parcialmente el pedido de
pronto pago mediante resolucin fundada, slo cuando se tratare de crditos que no surgieren de los
libros que estuviere obligado a llevar el concursado, existiere duda sobre su origen o legitimidad, se
encontraren controvertidos o existiere sospecha de connivencia entre el peticionario y el concursado.
En todos los casos la decisin ser apelable.
La resolucin judicial que admite el pronto pago tendr efectos de cosa juzgada material e
importar la verificacin del crdito en el pasivo concursal.
La que lo deniegue, habilitar al acreedor para iniciar o continuar el juicio de conocimiento
laboral ante el juez natural.
No se impondrn costas al trabajador en la solicitud de pronto pago, excepto en el caso de
connivencia, temeridad o malicia.
Los crditos sern abonados en su totalidad, si existieran fondos lquidos disponibles. En caso
contrario y hasta que se detecte la existencia de los mismos por parte del sndico se deber afectar el 1%
mensual del ingreso bruto de la concursada.
El sndico efectuar un plan de pago proporcional a los crditos y sus privilegios.
En el control e informe mensual que la sindicatura deber realizar, incluir las modificaciones
necesarias, si existen fondos lquidos disponibles, a los efectos de abonar la totalidad de los prontos pagos
o modificar el plan presentado.
Actos sujetos a autorizacin. Debe requerir previa autorizacin judicial para realizar cualquiera
de los siguientes actos: los relacionados con bienes registrables; los de disposicin o locacin de fondos
de comercio; los de emisin de debentures con garanta especial o flotante; los de emisin de obligaciones
negociables con garanta especial o flotante; los de constitucin de prenda y los que excedan de la
administracin ordinaria de su giro comercial.
La autorizacin se tramita con audiencia del sndico y del comit de acreedores; para su
otorgamiento el juez ha de ponderar la conveniencia para la continuacin de las actividades del
concursado y la proteccin de los intereses de los acreedores.
I. Actos prohibidos
Segn la clasificacin hecha en prrafos anteriores, existen ciertos actos que no estn permitidos ni
siquiera con autorizacin judicial. Son los enunciados en el art. 16, 1 prr., LCQ, y son aquellos realizados a
ttulo gratuito o que importen alteracin de los acreedores anteriores a la presentacin.
El precepto abarca como actos a ttulo gratuito la donacin (art. 1789, CCiv.) y todas las
liberalidades, haya o no enajenacin de dominio (art. 1791, CCiv.). Incluye tambin el mutuo gratuito (art.
2243, CCiv.), el depsito (art. 2183, CCiv.), el comodato (art. 2183, CCiv.), aun el mandato gratuito (art.
1871, CCiv.) y la fianza gratuita.
Tambin deben incluirse: la donacin encubierta o simulada bajo la forma o apariencia de una
compraventa o permuta, remisin de deuda, reconocimiento civil (o pago) de una obligacin natural,
prestacin de garanta por obligacin ajena sin contraprestacin alguna que la justifique, otorgamiento a
ttulo gratuito de derechos reales (usufructo, servidumbre, hipoteca, prenda) a terceros no acreedores,
renuncias de derechos, cesin gratuita del beneficio de un seguro de vida o la constitucin de un seguro de
vida en favor de un tercero, etctera.
En relacin con los acreedores de causa o ttulo anterior, cabe destacar que la causa es entendida
como la fuente de la obligacin (contrato, cuasicontrato, delito, cuasidelito) y el fundamento es el principio
de igualdad entre los acreedores anteriores a la presentacin concursal.
Bsicamente importa no otorgar preferencias no fundadas o arbitrarias o que no respondan a la
categorizacin formulada por el concursado (arts. 41 y 42, LCQ). En esta idea se incluye la cancelacin de
las acreencias o parte de las mismas o la constitucin de garantas no otorgadas antes del concurso. Por ello,
aunque estos actos no tienen naturaleza gratuita importan un quebrantamiento de la par conditio creditorum
(de fuente constitucional -art. 16, CN-).
Esta concepcin tambin abarca aquellos actos en desmedro de los otros acreedores. Mxime que
con la ley 25589 se ha introducido un principio derivado del de igualdad de los acreedores: el de no
discriminacin (art. 52, 2.b)iii), LCQ). Esto es, no slo incluye los actos beneficiosos para ciertos acreedores
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
sino tambin los perjudiciales para otros. La ley habla de "alterar la situacin de los acreedores", y dicha
alteracin se produce en un sentido negativo o positivo. El perjuicio, no obstante, tendr una connotacin
individual en un caso y colectiva (masa de acreedores) en otro.
La sancin por la realizacin de estos actos no es la nulidad del acto jurdico, sino su ineficacia (art.
17, 1 prr., LCQ).
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
De este modo, el legislador trata de tutelar el trabajo y asegurar la vigencia de los contratos
individuales y de la Ley de Contrato de Trabajo, evitando que la situacin de crisis "precarice", an ms, la
situacin de los dependientes.
Corresponde recordar que el citado art. 20, LCQ, establece la necesidad de acudir a la negociacin de
un nuevo convenio llamado "de crisis", que regir las relaciones laborales durante el tiempo del concurso
preventivo pero, en caso de no arribarse a un acuerdo, continuarn siendo de aplicacin las normas de la ley
20744.
La doctrina laboralista puntualiza que las regulaciones que tienen como causa fuente los acuerdos
individuales, mantienen su vigencia, aunque los derechos del trabajador que surjan de ellos puedan exceder
los marcos que fija el convenio colectivo de trabajo que les era aplicable. El juez concursal contar con la
informacin sobre la totalidad del pasivo laboral, los crditos laborales que gocen de pronto pago en los
trminos del art. 16 y, adems, la organizacin del personal de la empresa concursada.
Estos elementos de juicio sobre la realidad empresaria no se compadecen con el retorno de la
"dualidad" de fueros, pues a la postre el juez concursal estar en mejores condiciones para pronunciarse
sobre la causa, existencia y legitimidad de las acreencias laborales.
4. Una nueva alternativa de pronto pago
Toda esta labor sindical converge en el denominado pronto pago "de oficio", que es el que debe
autorizar el juez, de conformidad a la primera parte del segundo prrafo del art. 16, donde puntualmente se
seala: "el juez del concurso autorizar el pago de las remuneraciones... que gocen del privilegio general o
especial y que surjan del informe mencionado en el inc. 11 del art. 14".
Se configura una modalidad que preconizara Alegria cuando propuso un sistema de verificacin de
oficio, abreviado y especial, para todos los crditos laborales y su pago anticipado mediante los fondos
disponibles.
El aludido jurista expresaba que el rgimen deba ser iniciado por el sndico, quien deba elaborar el
listado de acreedores de origen laboral y que, escuchados los interesados, el juez dictara sentencia, siendo
pagados los admitidos dentro de los diez das.
El actual esquema legal se asemeja a aquella propuesta, aun cuando cabe puntualizar que la auditora
que realiza el sndico se pronuncia oficiosamente sobre la existencia de acreedores laborales con derecho al
pronto pago y luego el juez tiene que autorizarlo sin que la norma disponga publicacin alguna del listado
aludido, que permita que los propios interesados formulen algn tipo de observacin.
Desde esta perspectiva, el rgimen oficioso de reconocimiento de pronto pago, al no tener una
alternativa de audiencia para los trabajadores, puede concluir en una apelacin ante el superior reclamando,
ya sea la incorporacin al listado, ya sea eventuales diferencias en orden a los rubros reconocidos.
La reforma que modific el pronto pago (ley 26086), sin bien encomiable en cuanto intenta la tutela
de los trabajadores en sus crditos alimentarios, no articula adecuadamente la intervencin de los propios
interesados para asegurar el correcto funcionamiento del nuevo esquema de pronto pago.
La originaria propuesta de Alegria contemplaba la publicacin del "listado" de acreedores laborales
con derecho a pronto pago, para que stos pudieran hacer valer sus derechos mediante la observacin
pertinente, asegurando el debido proceso y la eficacia del sistema.
Nuevamente tendrn que ser los integrantes del "pretorio" quienes interpreten adecuadamente el
nuevo esquema legal y aseguren la participacin de los trabajadores para evitar nuevos dispendios
jurisdiccionales.
5. El retorno a la dualidad de fueros
La resolucin que deniegue el pronto pago habilitar al trabajador para iniciar o continuar el juicio
de conocimiento laboral ante el juez natural, es decir que se va a presentar lo que el maestro Cmara
denominaba una solucin "irracional", ante la eventualidad de sentencias contradictorias entre la negativa del
juez concursal y el reconocimiento del juez laboral.
En cierto modo, la dualidad de fueros implica un retroceso y una nueva demostracin de la puja de
intereses entre concursalistas y laboralistas, aun cuando se pretenda justificar bajo el velo de la divisin de
tareas de la justicia "capitalina."
No puede olvidarse que el art. 273, inc. 9, LCQ, impone la vigencia de los principios tuitivos del
derecho laboral para analizar este tipo de pretensiones, aun en el fuero concursal, tal como lo explicamos
reiteradamente.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
No puede ignorarse tampoco la existencia tanto de doctrina como de jurisprudencia que relativizaban
los principios laborales so pretexto de la convergencia con el sistema concursal, aspectos que terminaron
influyendo negativamente en la tutela de los trabajadores.
Dicho derechamente, los operadores jurdicos no han sido capaces de integrar un sistema que otorgue
adecuada respuesta a los diversos intereses que confluyen en la insolvencia del deudor.
6. Pronto pago a peticin de parte
6.1. La pretensin de pronto cobro
El texto del art. 16 tambin comprende el clsico sistema de pronto pago a peticin del trabajador,
estableciendo que "Para que proceda el pronto pago de crdito no incluido en el listado que establece el art.
14, inc. 11, no es necesaria la verificacin de crdito en el concurso ni sentencia en juicio laboral previo.
Previa vista al sndico y al concursado, el juez podr denegar total o parcialmente el pedido de pronto pago
mediante resolucin fundada, slo cuando se tratare de crditos que no surgieren de los libros que estuviere
obligado a llevar el concursado, existiere duda sobre su origen y legitimidad, se encontraren controvertidos o
existiere sospecha de connivencia entre el peticionario y el concursado. En todos los casos la decisin ser
apelable...".
Tal como se advierte, el nuevo art. 16, LCQ, mantiene el rgimen de pronto pago a peticin de
interesados, habilitando en este aspecto la competencia concursal y puntualizando que no es necesario el
procedimiento verificatorio, ni la sentencia en juicio laboral para la procedencia de este rgimen
"preferencial" de pronto cobro.
El nuevo texto agrega lo que la jurisprudencia ya haba establecido al puntualizar que adems de la
opinin del sndico, debe ser escuchado el concursado.
El pronto pago, de este modo, constituye una va sumaria de verificacin que favorece el cobro del
crdito alimentario que asiste a los trabajadores, en tanto pueda comprobarse su existencia, cuanta y
legitimidad. Este aspecto es destacado por Heredia, en su informe ante la Comisin de Legislacin General,
llevada a cabo en el Senado de la Nacin, poniendo de relieve que el juez concursal deber pronunciarse
sobre la causa y existencia del crdito laboral en la resolucin de pronto pago, lo que otorga a esta va
procesal naturaleza verificatoria.
6.2. Causales de rechazo
En lo que aqu nos concierne, el nuevo texto del art. 16, LCQ, con una redaccin diferente a la de
origen, mantiene las mismas razones por las cuales el juez a cargo del proceso concursal puede desestimar,
ora parcial, ora totalmente, la pretensin de pronto cobro efectuada por el trabajador: "[...] Previa vista al
sndico y al concursado, el juez podr denegar total o parcialmente el pedido de pronto pago mediante
resolucin fundada, slo cuando se tratare de crditos que no surgieren de los libros que estuviere obligado a
llevar el concursado, existiere duda sobre su origen o legitimidad, se encontraren controvertidos o existiere
sospecha de connivencia entre el peticionario y el concursado...".
En trminos generales, cabe calificar como positivo que el ordenamiento concursal ratifique el
elenco de causales taxativamente enunciadas para que el magistrado motive el rechazo de la peticin del
prontocobrista, dado que el juez no podr apartarse de ese cuadro legal propuesto por el legislador.
Si el tribunal se pronuncia por la denegatoria de la pretensin del trabajador, este ltimo
necesariamente tendr que acudir a otras vas de reconocimiento, sea la ordinaria ante el juez natural, sea la
prevista por la propia legislacin concursal como instancia de verificacin tempestiva.
6.3. Crditos que carecen de respaldo documental
El art. 16, LCQ, segn texto ordenado por la reforma, justifica que la peticin de pronto pago sea
rechazada cuando se trate de crditos que no cuenten con respaldo en la documentacin que el deudor debe
obligatoriamente llevar. En el texto de origen, se haca referencia a "documentacin legal y contable", en
tanto que ahora la manda es ms genrica y amplia, abarcando todo libro y/o registro que el deudor,
atendiendo a la naturaleza de las actividades que desempee, debe llevar por imperio legal.
Est claro, entonces, que tratndose de un contrato laboral uno de los libros exigidos por las leyes
sustantivas es precisamente el denominado Libro Especial del art. 52, LCT, sin olvidarnos de todos los
dems registros que exija la ley con fines previsionales, tributarios, seguridad social, entre otros.
Con anterioridad, nos habamos pronunciado acerca de la contradiccin en que incurre el legislador
concursal, en tanto y en cuanto rompe, o cuanto menos invierte, la regla hermenutica propia de un derecho
tutelar como es el estatuto del trabajo -ley 20744 -. En efecto, si repasamos que el art. 16, LCQ, prev que la
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ausencia de respaldo documental justifica el rechazo del pronto pago, ello hace aicos el principio cardinal
que informa al art. 55 de la ley 20.744.
Recordemos que esta ltima norma, hace de la falta de exhibicin de libros -en lo que se engloba
tambin la ausencia o silencio de registros del contrato laboral invocado por el trabajador- un supuesto
sancionable que debe ser resuelto desde la ptica del principio protectorio y de la primaca de la realidad. En
este caso, ya habamos sealado que ante normas contradictorias corresponde una hermenutica de
congruencia que haga prevalecer el favor operari o favor debilis, que no es otra cosa que afianzar la
presencia de los principios orientadores e interpretativos del derecho laboral.
En definitiva, entendemos que la presente hiptesis legal exige que se encuentre cuestionada la
existencia misma de la relacin laboral y no una mera ausencia de registracin, ya que sigue vigente la
presuncin a favor del trabajador en caso de que el empleador no lleve el libro aludido.
A modo de colofn, valoramos que esta causal del art. 16, LCQ, acta como obstculo para la
satisfaccin pronta y eficaz del crdito de naturaleza laboral, atendiendo a su carcter alimentario,
transformando en "formularios" las sentencias que rechazan el pedido por advertir la falta de
correspondencia entre lo insinuado y la documentacin legal que el deudor deba llevar a tal fin.
Ante la negativa, segn distinguimos en prrafos anteriores, al trabajador no le queda ms remedio
que transitar vas de reconocimiento ms extensas, derribando el objetivo central del instituto que
analizamos.
6.4. Crditos de origen y legitimidad dudosos
Nuevamente nos hallamos frente a una herramienta muy funcional para desarticular la efectividad
del pronto pago. Es que de manera un tanto lata y dogmtica, procede el rechazo de la pretensin cuando el
crdito que el trabajador intenta satisfacer mediante esta figura presente dudas acerca de su origen y
legitimidad.
Al igual que su precedente legislativo, esta causal reconoce dos alternativas diferentes, segn sobre
qu captulo recaiga la duda insuperable: acerca del origen o legitimidad del crdito que invoca el acreedor
laboral.
No pretendemos sobreabundar en el punto, pues surge con meridiana claridad que el origen del
crdito laboral debe estar emparentado con la presencia de un acuerdo sinalagmtico de esa naturaleza, del
cual derive un bloque obligacional en cabeza de ambas partes. En este sentido, la propia ley de la materia
-ley 20744 - presume la presencia subyacente de un acuerdo en tanto se acredite la efectiva prestacin del
dbito laboral por parte del trabajador, extremo del cual emerge el derecho a percibir una justa
contraprestacin.
Con este norte, la doctrina y la jurisprudencia lucen pacficas al reconocer que la presencia de un
vnculo contractual propio de la LCT justifica la cancelacin de los rubros que son de legtimo abono por la
puesta a disposicin a favor de la patronal de la capacidad laborativa del obrero, y que resultan subsumidos
por la figura del pronto pago para su, valga la redundancia, pronta satisfaccin.
Advertimos que la segunda hiptesis de la causal bajo anatema es en cuanto a la existencia de duda
respecto de la legitimidad del crdito, lo que nos invita a examinar si los conceptos cuyo pago se demanda
mediante pronto pago reconocen soporte jurdico. As, a modo de ejemplo, quien ha sido despedido con justa
causa no puede pretender insinuarse en el pasivo de su empleador demandando por indemnizacin -art. 245,
LCT-ya que esta ltima es reconocida a los despidos incausados o injustificados.
Est claro que esa duda o dudas sobre cualquiera de los extremos legales -origen y/o legitimidad del
crdito- debe revestir tal trascendencia que sea ostensible o manifiesta la improcedencia de lo solicitado, es
decir que los vicios que se destaquen sean visibles al examen jurdico ms superficial. Recordemos, al mero
efecto ilustrativo, que algo es manifiesto cuando aparece a los sentidos del hombre como "patente, claro,
descubierto, evidente, indudable, innegable".
6.5. Crditos controvertidos
El nuevo art. 16, LCQ, incurre en la misma deficiencia que el texto de origen, desde que no brinda
ningn elemento que permita discernir la extensin del concepto "crdito controvertido", razn por la cual
nuevamente nos encontramos frente a una manda ambigua e imprecisa, inaceptable tratndose de una causal
que pone lmites a la efectivizacin del pronto pago. La obligacin, sobreabundante por cierto en atencin a
lo que disponen los textos constitucionales, de que el pronunciamiento denegatorio est debidamente
fundado, no supera el dficit apuntado, dado que deja un campo de actuacin extraordinariamente amplio en
el que el juez puede apreciar alguna controversia.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
De todos modos, el estatuto falimentario no puede hacer tabla rasa con principios cardinales de
nuestro ordenamiento positivo, en el sentido de que las medidas o disposiciones legales que tiendan a
desconocer derechos deben ser examinadas bajo una lnea interpretativa de sesgo restrictivo, aventando los
peligros de un anlisis amplio, en tanto este ltimo puede tonar ilusorio el derecho que se pretende
reglamentar.
As las cosas y tal como hemos defendido en otra oportunidad, tratndose de una cortapisa o de
limitaciones de derechos, el examen de lo que debe entenderse por crditos controvertidos requiere un
anlisis estricto, a fin de que un estudio riguroso o formal no convierta en letra muerta estos derechos que
nacen en cabeza de un acreedor especial: los trabajadores.
6.6. Connivencia dolosa entre el peticionario y el concursado
El ltimo supuesto que contempla el art. 16 del estatuto falimentario nos permite traer a colacin
similares consideraciones que las que hemos vertido en los prrafos precedentes, en orden a fundamentar la
sospecha de que entre deudor y acreedor ha mediado una maquinacin fraudulenta en perjuicio de la masa de
acreedores.
Nuevamente remarcamos que todo anlisis sobre ese estado de sospecha debe ser guiado por
criterios restrictivos y con absoluta cautela, so riesgo de pulverizar infundadamente las aspiraciones del
trabajador a percibir lo que por derecho le corresponde y en el tiempo que la propia ley concursal le ha
reconocido, anticipndose al resto de los acreedores. Ello significa que ese recelo en que se halla el juez para
decidir debe ser fruto de un cuidadoso examen de las circunstancias de hecho que rodean al caso concreto.
Est claro que ese control o examen que requiere la ley falimentaria en ningn momento ubica al
magistrado en la posicin de un instructor penal; pero s se le exige prudencia para analizar los hechos y
resolver conforme a derecho.
7. Aspectos caractersticos del pronto pago
7.1. Va sumaria de reconocimiento: apelabilidad de la denegatoria
La norma puntualiza, admitiendo en esto lo que habamos reiterado hasta el cansancio, que la
resolucin judicial que admite el pronto pago tendr efectos de cosa juzgada material e importar la
verificacin del crdito en el pasivo concursal. En una palabra, el pronto pago es una forma sumaria de
verificacin.
El pronto pago puede ser requerido desde el momento de la apertura del concurso hasta la
homologacin del concordato.
No rigen las normas atinentes a los incidentes, toda vez que esta va tiene determinada en la propia
ley (art. 16, LCQ) un trmite propio y especial, lo que impone el rgimen de notificaciones ministerio legis
del art. 273, inc. 5.
Adems, el art. 16, LCQ, admite que la resolucin de pronto pago es apelable.
En esta inteligencia, cabe sealar que estando frente a una sentencia verificatoria, pueden recurrir
tanto el concursado, en caso de admisin, como el trabajador, en el supuesto de rechazo.
Hoy, el nuevo art. 16, LCQ, otorga dicho carcter a la resolucin que admite el pronto pago,
expresando que "...tendr efectos de cosa juzgada material e importar la verificacin del crdito en el pasivo
concursal...".
Este tpico constituye una creacin pretoriana que no habilitaba la ley 24522, pero que la
jurisprudencia, con criterio fexible, haba considerado viable en funcin del agravio "irreparable" que la
resolucin de pronto pago aparejara para el acreedor o para el deudor.
Hoy, el nuevo texto legal contiene una alternativa adicional en caso de rechazo del pronto pago, al
expresar que "...la resolucin judicial que lo deniegue, habilitar al acreedor para iniciar o continuar el juicio
de conocimiento laboral ante el juez natural...".
De este modo, se concreta la dualidad de fueros y, en muchos casos, el trabajador deber recorrer la
doble va de conocimiento ante el juez laboral y luego mediante el proceso de verificacin de crdito, todo
un desgaste jurisdiccional que no otorgar eficacia al nuevo sistema, pese al beneplcito de los laboralistas.
7.2. La ausencia de costas
La doctrina y la jurisprudencia siempre sostuvieron que este tipo de trmites no devengaba costas,
pues se consideraba asimilable a la verificacin tempestiva del art. 32, LCQ, y, por ello, la actuacin de los
funcionarios queda atrapada en la regulacin general y la labor profesional del letrado del acreedor corre por
cuenta de este ltimo.
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Cabe agregar, por otra parte, que los emolumentos del letrado del acreedor laboral no gozan del
beneficio del pronto pago.
Hoy el nuevo artculo 16, LCQ, puntualiza que el trmite no devenga costas, dejando a salvo los
casos de "connivencia, temeridad o malicia".
Tambin hemos dicho que ante la denegacin del pronto pago, el trabajador queda habilitado para
iniciar o continuar en sede laboral el correspondiente jucio de conocimiento y, obviamente, podr ocurrir con
la sentencia que obtenga a requerir la verificacin de su crdito en trmite que no se considerar tardo.
7.3. La existencia de fondos lquidos
Uno de los aspectos relevantes del nuevo art. 16 reformado nace de la conjuncin del nuevo inc. 12
del art. 14, mediante el cual el sndico debe informar sobre fondos disponibles y el mandato del renovado
texto del art. 16, que ordena: "...los crditos sern abonados en su totalidad si existieren fondos lquidos
disponibles. En caso contrario y hasta que se detecte la existencia de los mismos por parte del sndico, se
deber afectar el uno por ciento mensual del ingreso bruto de la concursada. El sndico efectuar un plan de
pago proporcional al crdito y su privilegio...".
En este sentido, se "legaliza" una prctica que se vena siguiendo jurisprudencialmente en algunas
circunscripciones, imponindose al concursado la obligacin de destinar el uno por ciento de su ingreso
bruto para hacer efectivos los crditos laborales y atender a la naturaleza alimentaria de este tipo de
obligaciones, cuando no exista la posibilidad de efectuar el abono de la totalidad.
Desde esta perspectiva, cuanta mayor liquidez se logre, mejor ser el resultado y se podr hacer una
"reliquidacin" de los crditos pagando una parte ms significativa de aqullos.
Sin perjuicio de ello, y en caso de ausencia de liquidez, la nueva normativa establece la articulacin
de "un plan de pago proporcional".
Cabe resaltar que el prrafo final del art. 16 referido al instituto jurdico en tratamiento puntualiza
que en el control e informe mensual que el funcionario concursal debe realizar sobre los fondos lquidos,
deber analizar siempre "la disponibilidad" a los efectos de abonar la totalidad de los prontos pagos o
modificar el plan presentado.
Se garantiza a los trabajadores la percepcin de al menos un porcentaje de su acreencia, evitando que
soporten la crisis empresaria y se transformen en "fusible" o financiacin de la empresa concursada.
El nuevo esquema de pronto pago abandona la cuestionada expresin de "resultado de la
explotacin" del viejo texto legal para utilizar la frase "fondos lquidos disponibles".
Esta disponibilidad dineraria es la que surge del informe sindical, lo que significar un seguimiento
relevante del flujo de fondos y de los ndices de liquidez que indudablemente puede ser resistido por el
concursado y plantear la controversia jurdica por estar en "juego" la evolucin y el saneamiento de la
empresa.
8. La nmina de rubros tutelados
El nuevo texto del art. 16 ampla la nmina de rubros alcanzada por el pronto pago que no slo
beneficia a las remuneraciones debidas al trabajador y a las indemnizaciones por accidente de trabajo, sino
tambin a las enfermedades laborales, agregando los rubros previstos en la Ley de Empleo para proteger la
adecuada registracin de la relacin laboral, as como tambin las indemnizaciones especiales que surgen de
la legislacin de emergencia.
La nueva nmina se compone de la siguiente forma:
i) Remuneraciones debidas al trabajador, de conformidad a la Ley de Contrato de Trabajo.
ii) Indemnizaciones por accidentes de trabajo o enfermedades laborales, regladas en la ley de riesgos
vinculados a la siniestralidad laboral.
iii) Indemnizaciones debidas de conformidad a los arts. 132 bis, 232 y 233 (sustitutiva del preaviso),
245 a 254, ley 20.744 (relativas a la indemnizacin por antigedad o despido, extincin del contrato de
trabajo por fuerza mayor, por muerte del trabajador o del empleador, por vencimiento de plazo, por quiebra o
concurso del empleador, por jubilacin del trabajador y por incapacidad o inhabilitacin).
iv) Indemnizaciones establecidas en los arts. 178, 180 y 182, ley 20.744. stas refieren a la
prohibicin de invocar como causal de despido el embarazo o no cumplir con los descansos diarios por
lactancia, actos o contratos que seran absolutamente nulos y que hacen operar la presuncin establecida en
el art. 181, en orden a que el despido que se produjere dentro de los tres meses anteriores o seis meses
posteriores a dichas circunstancias da lugar a la indemnizacin pertinente que se acumula a la establecida en
el art. 245, LCT.
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v) Arts. 6 a 11, ley 25.013, de los cuales slo se encuentra vigente el 9, referente a la falta de pago en
trmino de la indemnizacin por despido incausado.
vi) Las indemnizaciones previstas en la ley 25877, en los arts. 1 y 2, ley 25.323, que establecen la
duplicacin de los montos a abonar, para los casos de ausencia o deficiencia de registracin de la relacin
laboral al momento del despido, as como tambin el incremento de las indemnizaciones para los supuestos
en que el trabajador hubiera intimado fehacientemente el pago y, ante la negativa del empleador, se hubiere
visto obligado a iniciar acciones judiciales o cualquier instancia previa de carcter obligatorio para
percibirlas.
vii) Las indemnizaciones regladas en los arts 8, 9, 10, 11 y 15, ley 24.013, que protegen la adecuada
regularizacin del empleo no registrado y articulan diversas pautas indemnizatorias ante la falta de
registracin o registracin insincera, articulando la conducta que debe seguir el trabajador para hacer
operativo este tipo de indemnizacin.
viii) Los arts. 44 y 45, ley 25.345, y 16, ley 25.561, que establecen la sobreindemnizacin por
despido incausado en el perodo de la emergencia econmica.
En todos los casos, la norma establece que los rubros deben gozar de privilegio general o especial y
surgir del informe sindical mencionado en el inc. 11 del art. 14.
De todas formas, se advierte una "superfetacin" legal, pues se enumera una serie de normas
modificatorias de la Ley de Contrato de Trabajo que, a su vez, fue reelaborada como texto ordenado por la
ley 25877, lo cual implica que la enumeracin es reiterativa.
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viii) venta de la totalidad del ganado lanar al tiempo de arrendar el campo del deudor al mismo
comprador;
ix) locacin de inmuebles o bienes registrables del deudor;
x) locacin de la totalidad del establecimiento del deudor;
xi) cesin de un crdito verificado en otro concurso preventivo;
xii) omisin de ejercicio del derecho de preferencia a la suscripcin de acciones en caso de aumento
de capital por parte del accionista que peticion el concurso preventivo.
4. Esquema prctico
El esquema procesal es simple: el concursado debe requerir la autorizacin para realizar los actos
detallados en la norma (art. 16, prr. 5, LCQ). En esta peticin deber detallar todas las condiciones bajo las
cuales se realizar el acto. As, si el acto consiste en la venta de un inmueble o en la constitucin de una
hipoteca o prenda, deber detallar todos los aspectos vinculados a dicha operacin. Incluso en la prctica se
suele acompaar un proyecto del acto a realizar. No estn legitimados los terceros para solicitar la
autorizacin, ya que la inteligencia de la norma no parece permitirlo. De todos modos, el tema es opinable y
deber estarse al inters jurdico que se invoque.
Esta autorizacin se presenta en el expediente principal y el tribunal debe ordenar una vista a la
sindicatura y al comit de acreedores. Atento a que la ley no fija un plazo, el mismo es de cinco das (art.
273, inc. 1, LCQ) hbiles judiciales (art. 273, inc. 2, LCQ).
Dicha vista deber ser en forma sucesiva, y a pesar de que el comit de acreedores est mencionado
en segundo trmino, el orden de la misma suele ser el inverso. Ello por motivos prcticos, ya que el sndico
podr emitir su dictamen valorando todas las circunstancias. Si el comit de acreedores no se ha conformado
(supuesto ms comn), slo es menester el traslado al rgano sindical.
Finalizado dicho trmite, el juez debe dictar resolucin (art. 16, prr. 6, LCQ). Como la ley tampoco
establece el plazo para el dictado de esta autorizacin (o rechazo), el mismo deber ser de cinco das (art.
273, inc. 1, LCQ) hbiles judiciales (art. 273, inc. 2, LCQ). No obstante ello, tambin se ha dado otra lectura
a este vaco, debiendo aplicarse las normas procesales locales (art. 278, LCQ) que determinan los plazos para
dictar resolucin segn se trate de un auto, sentencia, en un proceso principal o en incidentes.
La resolucin tendr carcter procesal de "auto" y conferir o no la autorizacin. En ambos casos
deber estar fundada. Para tomar esta decisin deber ponderar la continuacin de las actividades del
concursado y la proteccin de los intereses de los acreedores. No obstante ello, tambin podr valorar otras
circunstancias tales como: debida proteccin del crdito, integridad del patrimonio del deudor y de su
empresa, el estado del concurso y el inters general (art. 159, LCQ). La duda se genera cuando dichas pautas
arrojan resultados contradictorios, pues muchas veces la continuacin de las actividades del concursado
puede contrariar los intereses de los acreedores. Por ello, el juez deber valorar la situacin integral y
resolver la cuestin priorizando los valores segn el caso concreto.
Si bien la resolucin no sera apelable (art. 273, inc. 3, LCQ), la jurisprudencia ha flexibilizado la
regla, otorgando el recurso de apelacin frente a la denegatoria de la autorizacin. De todas formas, la no
autorizacin del acto no causa estado, pudiendo solicitar la autorizacin nuevamente el concursado.
Los actos que no han cumplido con dicha autorizacin son ineficaces (art. 17, prr. 1, LCQ).
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
En todos los casos, el deudor conserva en forma exclusiva la legitimacin para obrar, en los actos
del juicio que, segn esta ley, correspondan al concursado.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
que un acreedor o tercero interesado denuncien tales irregularidades. De todas formas, quien tomar la
decisin ser el juez. Incluso puede tratarse de una decisin oficiosa (art. 274, LCQ).
2. Trmite
Existen autores que establecen que debe aplicarse el trmite previsto en los arts. 280 y ss., LCQ. En
este caso durante la tramitacin de dicho incidente el juez podr arbitrar una separacin provisional hasta
tanto se resuelva la cuestin. Deber ponderarse cada caso en concreto: si el planteo es incoado por el sndico
o algn acreedor, ser menester la sustanciacin incidental; ahora bien, si la decisin es dictada por el
tribunal de oficio, no ser necesario un trmite incidental (art. 280, LCQ). Sobre todo porque la LCQ habla
de "auto fundado" y no hace mencin a un traslado al concursado (el que sera conveniente que se confiera
para no soslayar el derecho de defensa -art. 18, CN-).
3. Extensin de la medida
La medida puede consistir en: separacin (sustitucin), coadministrador, veedor o interventor
controlador. La gravedad de los hechos y las circunstancias fcticas determinarn qu tipo de medida. En
este sentido, las alternativas son similares a la LSC, razn por la cual puede existir una cierta integracin
normativa.
En orden a la mayor gravedad, la medida oscilar desde veedor a separacin. En dicho auto de
intervencin debern establecerse los lmites de actuacin de la intervencin y sus facultades. Como premisa
fundamental debe establecerse que el administrador debe actuar conforme a las pautas de los arts. 15 y 16,
LCQ.
4. Interventor
La prctica concursal ha mostrado algunos inconvenientes en la designacin del "interventor". Sobre
todo cuando se trata de una separacin, ya si es difcil administrar la propia empresa en concurso preventivo,
ms difcil ser para un tercero extrao a dicha empresa. Muchas veces estas dificultades han llevado la
figura al fracaso operativo. Mientras el interventor (administrador, coadministrador o veedor) acepta el cargo
dichas funciones podrn ser ejercidas por el sndico de manera provisional.
El interventor tendr derecho a regulacin de honorarios. Ellos debern estar incluidos en la
regulacin general. Para determinar la cuantificacin debern tenerse en cuenta las pautas procesales locales
(art. 278, LCQ).
La resolucin que admite la separacin o deniega la medida es apelable al solo efecto devolutivo. La
legitimacin vara segn el xito de la pretensin: la que admite la separacin puede ser apelada por el
deudor; la que deniega lo ser por el sndico o por el proponente.
Por ltimo, cabe sealar que la intervencin de la administracin no afecta la legitimacin procesal
del concursado.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
A estos socios tambin se le aplican otras normas especiales, tales como el art. 23, LCQ (ejecucin
por remate no judicial) y el art. 25, LCQ (viaje al exterior). Remitimos al comentario.
I. Principio general
Si bien esta norma -que es una copia textual del ordenamiento falimentario italiano- integra el elenco
de los efectos de la apertura del concurso preventivo, lo cierto es que la suspensin de intereses de las
obligaciones se produce desde la presentacin en concurso preventivo. Bsicamente el efecto fundamental es
la cristalizacin del pasivo, en la que se incluyen no slo las obligaciones anteriores a la presentacin sino
tambin sus intereses. Una norma parecida (aunque con diferencias) se encuentra en la quiebra (art. 129,
LCQ).
Esta suspensin abarca a todos los crditos, independientemente de su naturaleza: civiles,
comerciales, fiscales, financieros, etc., y todo tipo de inters (legales o convencionales, compensatorios,
moratorios, punitorios, etc.). No importa si son privilegiados o quirografarios. La suspensin incluye todo
crdito y todo inters (pues la ley no distingue), siempre que el concursado sea deudor. Pues si es acreedor, la
presentacin no produce la suspensin de los intereses que deba percibir por las obligaciones que le son
adeudadas.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
El plenario tuvo por finalidad determinar la vigencia de un plenario previo resuelto con anterioridad
a la actual LCQ. As, en el plenario "Seidman y Bonder S.C.A s/ Concurso preventivo - Incidente de
verificacin de crditos por Piserchia, Ral O.", se estableci que "la suspensin de los intereses impuesta
por el art. 20 de la ley 19.551 (hoy art. 19, LCQ), no comprende las acreencias de naturaleza laboral y no
libera al deudor del pago del inters devengado en el perodo posterior a la presentacin en concurso
preventivo", sustentndose tambin en un plenario anterior del ao 1981 que tena una hiptesis diferente
pues se refera a "actualizacin" y no a "intereses" ("Prez Lozano, Roberto v. Compaa Argentina de
Televisin S.A s/ Concurso preventivo - Incidente de verificacin de crdito").
Los intereses de un crdito laboral en un concurso preventivo corren desde la mora hasta el efectivo
pago y sern abonados como "privilegiados" los intereses que corran desde la mora en el pago del crdito y
hasta dos aos (art. 242, inc. 1, LCQ). Los que excedieran ese tiempo hasta el efectivo pago sern
"quirografarios". Se recuerda, de todas formas, que los intereses laborales tienen como lmite hasta el cual
pueden computarse, al igual que otros crditos, la fecha de presentacin en concurso preventivo. La porcin
de los crditos que excede el plazo por el cual son privilegiados (dos aos contados a partir de la mora)
debern ser liquidados para ese perodo (la porcin quirografaria) a la "tasa que resulte de la propuesta ms
votada por los acreedores", ello con fundamento en lo dispuesto por el art. 56, LCQ, habida cuenta de la
graduacin de este tramo del crdito (quirografario, art. 248, LCQ).
V. Suspensin de intereses
La norma impone la "suspensin" de los intereses pero no su "extincin". Por ello, esta suspensin
dura hasta que en el acuerdo se decida la cuestin vinculada con los intereses. En el acuerdo se decidirn
todas las cuestiones vinculadas con el pago de los mismos. Cabe aclarar que si el concursado cumple con su
acuerdo, cumple con el capital y los intereses de la obligacin (novacin -art. 55, LCQ-).
Puede suceder que en una obligacin exigible con vencimiento peridico (cuya ltima cuota sea
posterior a la presentacin) se hayan pagado primero la totalidad de los intereses y luego se haya comenzado
a pagar el capital. Presentado a verificar dicho acreedor, al crdito se le debern descontar los intereses
calculados a la fecha de presentacin. Esta disposicin luce coherente con el art. 128, 2 parte, LCQ. Por ello,
y en ausencia de precepto expreso, parece lgico aplicar por analoga (arts. 16, CCiv. y 159, LCQ) esta
solucin.
La suspensin slo tiene efectos respecto del concursado y no respecto de los fiadores o garantes del
pago de la obligacin. Sobre todo teniendo en cuenta que la novacin del acuerdo no afecta las obligaciones
del fiador ni de los codeudores solidarios (art. 55, in fine, LCQ). Tampoco gozan de tal suspensin los socios
ilimitados, ya que el art. 18, LCQ slo alude al rgimen de los arts. 16 y 17, LCQ, y no a todos los efectos
del concurso preventivo.
Esta suspensin se produce independientemente de la insinuacin en el pasivo por parte de los
acreedores. Sin perjuicio de ello, un acreedor slo ser acreedor del concurso si ha verificado previamente su
crdito. De todas formas, la suspensin de los intereses de las obligaciones deber asentarse en el balance
respectivo.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
las distintas alternativas, primando la verdadera voluntad de las partes en la interpretacin del precepto (arts.
217 y 218, CCom.).
Esta valuacin puede hacerse al da de la presentacin del concurso preventivo o del vencimiento si
fuere anterior. El acreedor es quien debe ejercer esta opcin. La LCQ no seala la "oportunidad" para el
ejercicio de esta opcin. En principio, todo parece indicar que el acreedor, al peticionar su verificacin de
crditos, puede ejercer esta facultad.
Si el acreedor no ejerci dicha prerrogativa, caben tres posibilidades:
i) emplazamiento al acreedor para que ejerza dicha opcin;
ii) que el sndico elija la menos gravosa para el concurso;
iii) que se fije el valor a la fecha de presentacin (pues este momento produce una lnea divisoria en
el proceso concursal).
Ahora bien, si el acreedor ejercit dicha opcin (v.gr.: da del vencimiento) y ese da el valor de la
obligacin no dineraria vari considerablemente de un momento a otro (como puede ser en el caso de
acciones de una sociedad u otros ttulos). En esta hiptesis cabra entender que la conversin se realiza al
valor ms beneficioso para el acreedor.
VIII. Vencimiento
Finalmente, una acotacin respecto del vencimiento de los crditos. La mayora de la doctrina
entiende aplicable el art. 753, CCiv., que seala: "Puede el acreedor exigir el pago antes del plazo, cuando el
deudor se hiciese insolvente, formando concurso de acreedores". De manera concordante, el art. 572, CCiv.:
"El deudor constituido en insolvencia y los que lo representen no pueden reclamar el plazo para el
cumplimiento de la obligacin". Por ello, y a pesar de la ausencia de una norma similar al art. 128, LCQ,
cabe entender que la sentencia de declaracin de concurso provoca el vencimiento de todas las obligaciones
a plazo de causa o ttulo anterior a la presentacin. No obstante ello, remitimos a nuestro comentario en el
art. 20, LCQ.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
No cabe olvidar la opinin en contrario de dos juristas de talla como Rivera y Granados, quienes
entienden que las normas civiles se aplican nicamente a la falencia y no al concurso preventivo, que no
produce la caducidad de los plazos.
Los autores citados puntualizan que de la correcta tlesis del Cdigo Civil se sigue que el deudor
constituido en insolvencia es slo el fallido y no el concursado preventivamente, que contina con la
administracin de su patrimonio y, por ende, mantiene la obligacin de pagar las deudas que vencen despus
de la apertura.
Esta opinin, amn de no corresponderse con el texto de la normativa civil, ni con el principio
establecido en el art. 128 de la LC, tiene el inconveniente de acrecer el pasivo posconcursal
innecesariamente, dificultando la composicin activa y pasiva del juicio concursal, todo lo cual debilita el
principio de concurrencia.
De todas formas, en atencin a la naturaleza de esta obra creemos que asisten importantes
argumentos en los dos sentidos y que el tema debe ser retomado en una eventual modificacin del rgimen
legal.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
Tampoco se produce una suspensin o corte en las relaciones contractuales a la manera de las
obligaciones vencidas, ni produce la resolucin de los contratos que estuviesen pendientes, ya que en este
caso resultar de aplicacin el art. 20 y nace la facultad del deudor de pedir la continuacin.
Es ms, el concurso preventivo tiene como finalidad que la empresa concursada siga desarrollando
su actividad y pueda superar la crisis a travs de la absolucin del estado de cesacin de pagos mediante el
respectivo acuerdo con los acreedores.
Es justamente esta continuacin de la actividad empresaria la que justifica tambin la necesidad de
proseguir con el cumplimiento de los contratos propios de la actividad y de aquellos que viabilizan la gestin
empresaria.
Ahora bien, tres son las cuestiones bsicas que pueden plantearse con relacin a los contratos
celebrados por el deudor con terceros:
i) Si se trata de un contrato respecto del cual el cocontratante in bonis haya cumplido con la totalidad
de las prestaciones a su cargo restando al deudor cumplimentar la suya, el tercero debe verificar el crdito
emergente de las obligaciones a cargo del concursado.
Dicho de otro modo, el contratante in bonis no puede pretender el cumplimiento de la prestacin que
le es debida, pues estara exigiendo al concursado un acto expresamente prohibido por el art. 16 de la ley
24.522, en cuanto impide alterar la situacin de los acreedores anteriores a la presentacin concursal.
ii) Si la situacin fuese a la inversa, o sea, si el concursado hubiera cumplido con las obligaciones a
su cargo, el contratante in bonis debe honrar por su parte las prestaciones a su cargo por imperio de los
principios de los arts. 1197 y siguientes del CCiv.
En esta lnea, cabe afirmar que el principio general que se sigue de la correcta integracin de los arts.
15, 16 y 20 de la ley concursal es que el concurso preventivo no produce la suspensin de las relaciones
contractuales, sino que, por el contrario, stas continan vigentes y en tanto el concursado cumpla con sus
obligaciones no hay posibilidad alguna de que el tercero invoque el art. 753 del CCiv.
La facultad del art. 753 del CCiv. es una norma aplicable en la quiebra y en el concurso preventivo
slo en la forma y en el modo establecido en el art. 20, con algunas particularidades en los contratos
excluidos del rgimen.
La afirmacin precedente se sigue del principio general establecido en el art. 15 y ratificado en el art.
16 cuando habilita al concursado a mantener todas las relaciones negociales que hagan al giro ordinario de la
explotacin empresaria.
El principio general en materia de concurso preventivo es la continuacin de todos los contratos en
curso de ejecucin.
De este modo, se mantienen vigentes los contratos de cuenta corriente bancaria, agencia,
distribucin, concesin, franquicia, fideicomiso, en tanto y en cuanto implican una relacin de tracto
sucesivo que hace a la continuacin de la actividad empresaria.
iii) El mantenimiento de la administracin por parte del deudor concursado permite afirmar que en
este tipo de contratos no resulta aplicable el art. 20, ni mucho menos por analoga la normativa referida a la
quiebra, arts. 143, 147 y concordantes de la ley 24.522.
Este principio general al que hemos aludido torna necesario analizar acabadamente el alcance del art.
20 y, por ende, la situacin que interesa al concurso es aquella donde al tiempo de la presentacin del deudor
existen contratos con prestaciones recprocas pendientes.
2. Las prestaciones recprocas pendientes
La locucin prestaciones recprocas pendientes produjo en la doctrina un largo e inacabado debate
sobre su inteligencia.
Mosset Iturraspe equipara "bilateralidad" y "prestaciones recprocas" asumiendo la llamada teora
tradicional, explayndose en el sentido de que las teoras ms innovadoras llegan a equiparar el contrato con
prestaciones recprocas con el oneroso, de modo que quedaran incluidos como contratos con prestaciones
recprocas hasta los unilaterales onerosos.
Lpez de Zavala, al explicar el pacto comisorio contenido en el art. 1204 del Cdigo Civil, como
caracterstica de los contratos con prestaciones recprocas pendientes, seala que la frase es una combinacin
de la terminologa del art. 1139 del Cdigo Civil en lo referido a las prestaciones con la del art. 1138 en lo de
recprocas, por lo que recoge ambas ideas. De este modo, al hablarse de prestaciones queda dicho que no es
necesario que se trate de prestaciones a cumplirse por ambos lados, pero al aadirse que deben ser recprocas
se est exigiendo que medie entre ellas el vnculo de interaccin propio de la reciprocidad obligatoria.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
En una palabra, para Lpez de Zavala los contratos con prestaciones recprocas son una especie
dentro de los contratos sinalagmticos perfectos.
A su vez, Fontanarrosa explica que la concepcin histrico-dogmtica del sinalagma o bilateralidad
se refiere a las obligaciones simultneas y contrapuestas y no a las cargas econmicas que surgen del
contrato.
Ahora bien, la expresin prestaciones recprocas pendientes importa una sustitucin de conceptos, ya
no se trata de referirse a las promesas y obligaciones que se originan mediante el contrato, sino precisamente
a las cargas econmicas que surgen de l. As, por contrato con prestaciones recprocas ha de entenderse el
caracterizado por la circunstancia de que los beneficios o ventajas que las partes tienden a conseguir
mediante el negocio celebrado son recprocos.
La expresin prestaciones recprocas implica que entre ellas existe una interdependencia funcional,
de manera tal que una es presupuesto indeclinable de la del otro contratante.
Garca Cuerva sealaba, en vigencia de la ley 19551, que la norma alude a los contratos en curso de
ejecucin que se oponen a los contratos de ejecucin inmediata.
Los contratos en curso de ejecucin pueden clasificarse en: i) contratos de ejecucin diferida. En
dichos contratos el objeto de la obligacin se encuentra diferido en el tiempo, sean las prestaciones de una
sola de las partes o las prestaciones de ambos; y ii) contratos de ejecucin continuada o fluyentes (se los ha
dado en llamar de ejecucin peridica o repetida, o ms simplemente, de duracin y, ms elegantemente, de
tracto sucesivo), en donde "el cumplimiento de las prestaciones no se agota en un momento determinado,
sino que se van cumplimentando a travs del tiempo, de manera tal que si bien se trata de similares
prestaciones las mismas se van cumplimentando de manera individual y distinta a travs de distintos
momentos temporales, reiterndose peridicamente, y se oponen a los contratos de ejecucin inmediata".
Rubn trata con particular acierto tanto los problemas del pasado como los del presente en punto a
calificar a un negocio jurdico como contrato con prestacin recproca pendiente. As, seala que conformaba
un inconveniente del viejo sistema legal -no modificado por el nuevo- la "promiscuidad lingstica" que
imposibilitaba e imposibilita precisar a qu categoras refiere la ley cuando utiliza modalidades distintas
como "prestacin recproca pendiente", "contratos en curso de ejecucin", o "que al tiempo de la sentencia
de quiebra se encuentran cumplidas ntegramente las prestaciones de las partes".
En este sentido la jurisprudencia entiende que el art. 20 slo resulta de aplicacin a los contratos de
ejecucin diferida, mas no a los de ejecucin continuada o fluyente, pues en estos ltimos las prestaciones se
reiteran y, en consecuencia, no se encuentran pendientes ni diferidas en el tiempo.
Por nuestra parte, cabe sealar que le asiste razn a Garca Cuerva cuando afirma la distincin entre
los contratos que denomina "de ejecucin diferida" con relacin a los de "ejecucin continuada o fluyente".
Con arreglo a los arts. 15, 16 y 20, LCQ, para que los contratos celebrados por el deudor antes de la
apertura del concurso preventivo puedan continuar deben concurrir dos extremos: i) que se trate de contratos
en curso de ejecucin; y ii) que existan prestaciones recprocas fluyentes o de tracto sucesivo.
Por el contrario, aun cuando se trate de contratos en curso de ejecucin, si existen prestaciones
recprocas pendientes, nace la facultad del deudor de peticionar la continuacin en los trminos del art. 20, 1
prr., LCQ.
Como expresa Lattanzio, el art. 21, LC (hoy art. 20, LCQ) abarca los contratos en los que haya
prestaciones a cargo del concursado y del tercero "que todava no hayan sido cumplidas, pues no lleg el
tiempo para hacerlo".
En una palabra, el art. 20, LCQ aprehende a los contratos cuando las prestaciones del concursado y
del tercero contratante no se encuentran ejecutadas porque no lleg el momento para ello.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
principio es el de la continuacin de los contratos, puede ocurrir que excepcionalmente las circunstancias
propias de la crisis empresaria modifiquen la utilidad o conveniencia de su continuacin. Por ello, la ley hace
de la continuacin del contrato un acto meramente potestativo del deudor; puede continuarlo si le es
conveniente, y omitir hacerlo en caso contrario, situacin jurdica que es permitida por el legislador con
miras a la superacin del estado de insolvencia, segn lo ha declarado la jurisprudencia.
La normativa aludida establece que si el concursado decide continuar el contrato debe solicitar
autorizacin judicial para ello, con el objeto de que el juez operativice el control sobre la actividad
empresaria del concursado y analice la conveniencia o no de la continuacin del contrato.
Resulta indudable que slo el concursado tiene la facultad de recabar la autorizacin judicial para
continuar el contrato (que es el nico legitimado a tal efecto), tal como lo ha resuelto la jurisprudencia.
El contratante in bonis no puede requerir la autorizacin, pues ello equivaldra a optar por la
ejecucin del contrato, lo que le est impedido al cocontratante.
Tampoco el sndico tiene legitimacin, ya que, en su funcin de control de la administracin, slo le
corresponde emitir opinin sobre la facultad que pretende ejercer el deudor concursado.
En este aspecto, la situacin es diferente a la quiebra, en donde el sndico est legitimado para
requerir el cumplimiento o resolucin del contrato, de conformidad al texto del art. 144 de la LCQ.
Obviamente el cese de la actividad que implica la quiebra modifica diametralmente la situacin, ya
que si hubiera prestaciones recprocas pendientes, el contratante no fallido tiene derecho a requerir la
resolucin del contrato (art. 143, in fine, LCQ).
Solamente en caso de continuacin y explotacin de la empresa el sndico debe enunciar, al presentar
el informe del art. 190, este tipo de contratos que entiende deben continuar y, en su caso, el juez puede
resolver su continuacin, otorgando garantas al tercero, amn de la preferencia establecida en el art. 240 de
la LCQ.
2. Plazo ordenatorio
La peticin debe realizarla el deudor antes de los treinta das establecidos en la norma, pero dicho
trmino es simplemente ordenatorio (su transcurso no implica la resolucin del contrato), pues, como lo
seala Heredia, mientras el contratante in bonis no hubiera puesto de manifiesto su decisin de resolver el
contrato, el concursado puede obtener la autorizacin para continuarlo.
3. El "hiperprivilegio" del tercero: la excepcin a la carga de verificar
Otra nota relevante que instituye una verdadera novedad de la ley 24.522 es la contenida en el
segundo pargrafo del primer prrafo del art. 20, en cuanto "la continuacin del contrato autoriza al
contratante a exigir el cumplimiento de las prestaciones adeudadas a la fecha de presentacin del concurso
bajo apercibimiento de resolucin".
Como puede observarse, se otorga a un acreedor del concursado una facultad excepcional, algo as
como un "hiperprivilegio", que le permite evitar el proceso verificatorio, ya que si el deudor quiere continuar
ejecutando el contrato debe pagar las prestaciones cumplidas por el tercero a la fecha de presentacin del
concurso.
Se trata de un crdito por causa o ttulo anterior al concurso que est exento de la carga verificatoria.
Este supuesto, nominado por Maffa como "el asombroso favor concedido al cocontratante en la
hiptesis de contratos con prestaciones recprocas pendientes", rompe con la regla de que los crditos por
ttulo o causa anterior estn sometidos a la obligacin de insinuarse en el pasivo y constituye una excepcin
al principio del art. 16 del estatuto concursal.
Tambin Grispo cuestiona la norma advirtiendo que altera la pars conditio creditorum, permitiendo
que los contratantes in bonis se sustraigan de los efectos generales que el concurso opera sobre los dems
acreedores.
Por ello, Heredia aclara que el juez debe autorizar el cumplimiento de la prestacin sin exigir que el
contratante in bonis formule verificaciones y, en su caso, corresponder que se intime al deudor a cumplir
con las prestaciones adeudadas a la fecha de presentacin concursal, bajo apercibimiento de disponer la
resolucin del contrato.
Por ltimo, la doctrina dispone que la autorizacin prevista en el art. 20, prr. 1, LCQ es inapelable,
de acuerdo al art. 273 inc. 3.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
III. Facultad resolutoria del contratante in bonis
Ante la falta de decisin del deudor concursado de ejercer la opcin continuativa, el tercero
contratante in bonis tiene la posibilidad de elegir el cumplimiento o resolver el vnculo contractual.
La facultad resolutoria que se concede al contratante in bonis constituye clara confirmacin de que la
presentacin en concurso no resuelve los contratos y que si ninguna de las partes se pronuncia acerca de la
ruptura del mismo el contrato sigue vigente, slo que suspendido, como bien lo puntualiza Tonn.
IV. Continuacin del contrato durante el concurso: privilegio del art. 240
Las prestaciones que el tercero cumpla despus de la presentacin del concurso preventivo y previo a
la aplicacin del art. 20 gozan del privilegio previsto en el art. 240, ya que la prestacin ha sido realizada en
beneficio del concurso.
De este modo, al tratarse de un gasto del concurso se convierten en crditos prededucibles, pues el
pago de estos crditos debe hacerse cuando resulten exigibles y sin necesidad de verificacin (art. 240,
LCQ).
El ingreso del crdito a la categora aludida de gasto del concurso requiere que el tercero cumpla la
prestacin luego de la presentacin concursal y habiendo obtenido la autorizacin para continuar el contrato.
De lo dicho surge que existe una situacin intermedia por el crdito originado en el cumplimiento de
una prestacin ejecutada luego de la presentacin del concurso preventivo, pero antes de haberse obtenido la
autorizacin, situacin que aparece atrapada en el 2 prr. del art. 20, pero que no le otorga el privilegio de
gasto del concurso.
V. Sntesis
En una palabra, los recaudos necesarios para la continuacin de los contratos del deudor son los
siguientes:
i) que existan prestaciones recprocas pendientes;
ii) peticin del deudor dentro del plazo de treinta das;
iii) cumplimiento del concursado o deudor de la prestacin adeudada al tercero, sin necesidad de que
este ltimo verifique el crdito en el concurso;
iv) las prestaciones cumplidas despus de la presentacin en concurso preventivo gozan del
privilegio del art. 240, LCQ; y
v) durante el concurso cada una de las partes debe cumplir su prestacin, justificando el
incumplimiento del deudor la suspensin del contrato.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
As, se ha afirmado que el nuevo art. 20 de la LCQ deja en claro la imposibilidad de suspensin del
servicio por deudas con origen en fecha anterior a la apertura del concurso, mas nada parece impedir la
suspensin si el deudor no cumple no slo con posterioridad a dicho evento, sino tambin a los pagos
debidos y vencidos antes del concurso, siguiendo la regla que es aplicable al supuesto genrico.
1.3. Verificacin de la acreencia
Se ha discutido tambin si la empresa prestataria del servicio pblico debe pedir verificacin de su
acreencia anterior, o si stas tienen algn tratamiento especial en orden a la exigencia del pago por aplicacin
de las reglas especficas de la primera parte del art. 20.
1.4. Servicio pblico
Por ltimo, se ha debatido cul es el alcance de la expresin servicio pblico y si debe distinguirse
cundo la prestacin de las actividades en que se divide el negocio genera una situacin de competencia,
como es el caso de la energa elctrica, que segn el texto de la ley 24065 slo incluye como servicios
pblicos las actividades de distribucin y transporte, pero no las de generacin.
As, Rovira seala que la utilizacin del concepto servicio pblico por el art. 20 de la LCQ debe ser
interpretado estrictamente y, por ende, en el caso de los grandes usuarios habilitados para actuar en el
Mercado Elctrico Mayorista (MEM) quedaran afuera del rgimen especfico.
La clarificacin de las cuestiones planteadas merece un tratamiento puntual y exegtico de cada una
de ellas.
2. Continuacin ministerio legis
La primera diferencia que se advierte entre el 1 prr. del art. 20 y la regulacin de los contratos de
servicios pblicos es lo que podra denominarse continuacin ministerio legis.
En una palabra, el texto puntualmente dispone: "no pueden suspenderse los servicios pblicos que se
presten al deudor por deudas con origen en fecha anterior a la apertura del concurso". De este modo, queda
absolutamente claro que la propia ley impone la continuacin del contrato y el mantenimiento del servicio
pblico, sin necesidad de peticin alguna por parte del deudor.
El nuevo rgimen recept la jurisprudencia vigente en la anterior legislacin 19551, que bajo la
forma de una medida cautelar aseguraba la continuacin de la prestacin del servicio pblico.
Con fundamento en el principio rector del derecho concursal que apunta a preservar la continuidad
de la actividad empresaria, los tribunales imponan a las empresas prestatarias de servicios pblicos la
imposibilidad de interrumpir la correspondiente prestacin cuando tal circunstancia reconoca como
fundamento la falta de pago por parte de la deudora.
Cabe resaltar que la doctrina sostuvo que la empresa prestataria del servicio deba solicitar el
reconocimiento de su acreencia por la va verificatoria y que las deudas posteriores devengadas como
consecuencia de la continuacin del servicio pblico estaban alcanzadas por el privilegio de los gastos del
concurso.
El nuevo art. 20 deja en claro la imposibilidad de suspender el servicio por deudas con origen en
fecha anterior a la apertura del concurso preventivo y la cuestin a dirimir es cuando se configura la
prestacin de un servicio pblico.
No cabe ninguna duda de que el gran debate que debe producirse es en el contenido del trmino
"servicio pblico", ya que por las implicancias sociolgicas, econmicas y culturales de la evolucin de la
humanidad, dicha locucin no tiene hoy el mismo contenido o significacin semntica.
3. La cuestin de las deudas anteriores al concurso y la eventual rehabilitacin del servicio
El texto del art. 20 de la LCQ expresamente puntualiza que la prohibicin de suspensin de los
servicios pblicos al deudor es por deudas con origen a fecha anterior a la apertura del concurso.
La formulacin del articulado ha motivado un nuevo debate sobre la interpretacin de este texto
frente al supuesto de suspensin o interrupcin del suministro con anterioridad a la fecha de presentacin en
concurso por parte del deudor.
Una corriente de pensamiento sostiene que si el servicio ha sido interrumpido con anterioridad a la
presentacin concursal conforme disposiciones contractuales o legales, esta situacin no es redimible durante
la etapa preventiva por aplicacin de un dispositivo excepcional que regula un supuesto de suspensin o
corte futuro pero con prestacin vigente a la fecha de presentacin en concurso.
Esta lnea argumental sostiene que admitir la rehabilitacin del servicio por aplicacin del art. 20
importa hacer extensivo un supuesto de excepcin a alternativas no reguladas por la norma, alterando los
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
efectos que la ley concursal impone a las relaciones jurdicas resueltas o concluidas por aplicacin del
derecho comn en instancia previa a la concursal.
Por el contrario, Lorente sostiene que resulta indiferente que el servicio hubiese cesado con
anterioridad a la presentacin del concurso preventivo. Expresa que no es posible que una empresa
prestadora de servicios pblicos eluda la manda legal del art. 20 so color de que el servicio se encuentre
interrumpido y no suspendido, y agrega que para mayor claridad debera decirse que la prohibicin de
suspender el servicio debe entenderse tambin como imposibilidad de interrumpir, detener, parar, terminar,
concluir, cesar, dar de baja, etc., el servicio pblico por deudas anteriores a la presentacin concursal. Alega
que la norma nada dice en cuanto a que la suspensin y/o cese y/o baja se haya producido con anterioridad
y/o posterioridad a la declaracin de apertura del concurso preventivo.
Lo nico que resulta trascendente para el art. 20, LCQ es que las deudas con las que la prestadora no
puede producir la interrupcin del servicio deben ser anteriores a la apertura del concurso, que es
precisamente lo que ocurre en el caso de marras.
La cuestin de si el servicio haba cesado con anterioridad o posterioridad al concurso no debe ser
ponderada en modo alguno, resultando completamente indiferente para la correcta aplicacin del art. 20,
LCQ.
Claro est que distinta sera la situacin si, a pesar de no contar la concursada con el servicio pblico
interrumpido antes de la presentacin en concurso, ste le fuera rehabilitado u otorgado un nuevo servicio
por orden judicial.
Esta solucin resulta atractiva pero, lamentablemente, contraria a las normas que regulan la
prestacin de tales servicios pblicos, que en general permiten a las empresas prestadoras del servicio
pblico negarse a suscribir un nuevo contrato para disponer de una nueva prestacin con aquellos usuarios
que mantengan deuda con ella mientras la totalidad de sta no sea cancelada (v.gr.: art. 15, res. de la
Secretara de Comunicaciones 25.837, denominada "Reglamento del Servicio Bsico Telefnico").
En consecuencia, si para obtener un nuevo servicio pblico la concursada debe cancelar previamente
la deuda anterior que mantiene con la prestadora, entonces, sencillamente, se est obviando la aplicacin del
anteltimo prrafo del art. 20, LCQ. Ello sin considerar que adems se estara obligando al deudor a violar la
prohibicin contenida en el art. 16, LCQ (haciendo pagos a los acreedores de fecha anterior a la presentacin
en concurso preventivo), hacindolo entonces pasible de las sanciones previstas en el art. 17, LCQ por
realizar actos que alteraron la situacin de igualdad de los acreedores.
La sabia disposicin del art. 20, LCQ permite conciliar las necesidades de la concursada de
conservar aquellos servicios pblicos esenciales para el desarrollo de la empresa, respetando el equilibrio y
la igualdad entre los acreedores, fin ltimo del proceso concursal.
4. La carga de verificar
Una cuestin interesante que queda pendiente es la situacin de la deuda anterior a la presentacin
concursal.
En efecto, si estamos frente a un contrato con prestaciones recprocas y el primer apartado del art. 20
de la LCQ puntualiza que "la continuacin del contrato autoriza al cocontratante a exigir el cumplimiento de
las prestaciones adeudadas bajo apercibimiento de resolucin", el silencio de los dos ltimos prrafos de la
norma, cuando regula puntualmente la prestacin de servicios pblicos, parece llevar a una interpretacin
diferente.
En efecto, la obligatoriedad en la prestacin del servicio pblico impone que el prestador deba
concurrir a verificar su crdito, tal como lo interpreta Lorente.
De todas formas, tambin podra sostenerse que el cobro de una prestacin de un servicio pblico es
una consecuencia natural de la prestacin efectiva del mismo, o que el servicio sea puesto a disposicin del
usuario, de manera tal que no existira fundamento para negar al prestador la facultad de requerir el pago de
la deuda atrasada y generada con anterioridad a la presentacin concursal, tal como expresamente lo autoriza
el 1 prr. del art. 20 de la LCQ.
107
Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
En efecto, los concursalistas haban preferido no introducirse en los aspectos de la contratacin
laboral, admitiendo tcitamente el dominio de los laboralistas en esta temtica. La nica impronta diferencial
se basaba en la tutela parcial del crdito del trabajador mediante la concesin de un doble privilegio general
y especial.
La ley 19551 no modific en gran medida esta situacin de mutua autonoma, aun cuando contempl
el pronto pago y los efectos de la continuacin de la actividad empresaria en el contrato de trabajo. En efecto,
esta ley no inclua en la regulacin del concurso preventivo a los contratos laborales, y la apertura del
concurso no tena ninguna repercusin sobre los mismos. Para peor, en los pocos aspectos regulados, como
los privilegios laborales, el pronto pago y la continuacin del contrato de trabajo en caso de continuacin de
la empresa, la ley 20744 introdujo unilateralmente modificaciones relevantes que produjeron un rgimen
dual contradictorio e irracional.
La necesidad de integrar ambos ordenamientos no pudo ser obviada por la ley 24522, que realiz en
el plano laboral una reforma estructural.
Como expresan grficamente Maza y Lorente, "se aprecia una nueva influencia del derecho de
bancarrotas norteamericano, que en el punto 1.1.1.3. del captulo once de la Brankruptcy Act, regula la
renegociacin de las convenciones colectivas de trabajo, con expresa participacin de los sindicatos".
1. Antecedentes de la reforma
En su versin original, el art. 20 de la ley concursal, que regulaba los efectos del concurso sobre los
contratos de trabajo, dispona que "La apertura del concurso preventivo autorizar a la renegociacin de las
condiciones de trabajo, suspendiendo la aplicacin de las normas de orden pblico laboral en los aspectos
econmicos del contrato de trabajo, excepto las tuitivas del trabajo de mujeres y menores".
Esta propuesta fue duramente criticada por el sector gremial y la doctrina laboral. Los autores citan
la opinin de Garca Martnez, quien afirm que se afectaba el principio de especialidad del derecho laboral,
el principio del juez natural y que por esta va se atacaba el art. 14 bis de la Constitucin Nacional.
Como fruto del embate gremial, la Confederacin General del Trabajo firm con el Poder Ejecutivo
y las entidades empresarias el Acuerdo Marco para el Empleo, la Productividad y la Equidad Social, en
donde se dispuso: i) Dejar nicamente en suspenso el convenio colectivo vigente por un plazo de tres aos en
caso de concursamiento de la empresa. ii) Obligar a la empresa a negociar un convenio de crisis que regulara
las relaciones laborales por dicho perodo. iii) Que la finalizacin del concurso preventivo implicar el cese
del convenio de crisis.
En definitiva, luego de una serie de negociaciones, el texto legal qued plasmado en el art. 20, 4 a 7
prrs., LCQ.
2. Renegociacin de los contratos laborales
Con relacin a la renegociacin de los contratos de trabajo, el texto vigente dispone dos medidas
complementarias: i) la suspensin del convenio colectivo por tres aos y ii) la negociacin de un convenio de
crisis entre la concursada y la asociacin sindical.
Es importante sealar que inmediatamente de la apertura, y mientras no se llega al convenio de
crisis, se aplican las normas de la LCT y las de los contratos individuales de trabajo.
As se ha concretado una reforma de la LCT para las situaciones concursales, y se lo hace para
proteger la fuente de trabajo y permitir la participacin de los trabajadores en el acuerdo preventivo que lleve
al saneamiento de la empresa. De esta forma, se ha impuesto el criterio concursalista que lleva a
compatibilizar todas las situaciones y relaciones jurdicas del sujeto insolvente, en aras de una solucin
integral de dicho fenmeno.
Vtolo, Rivera y Roitman entienden que la flexibilizacin laboral es fundamental en orden a facilitar
la participacin del trabajador en el acuerdo, aspecto este ltimo que se logra mediante la renuncia del
privilegio propio de estos crditos..
Por el contrario, Martorell describe lo que llama cuadro de situacin del trabajador como
"participacin a palos", resaltando lo artificial y forzado de la intervencin de los trabajadores en el acuerdo
concursal.
3. La suspensin de los convenios colectivos y la vigencia de la LCT
La apertura del concurso implica la suspensin de los convenios colectivos durante tres aos, en una
medida realmente revolucionaria que no ser fcilmente digerible por los laboralistas. Adems, se establece
que las relaciones laborales se regirn por los contratos individuales y la LCT. La suspensin del convenio
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
colectivo opera ipso iure, con la sola declaracin de la apertura del concurso; es un efecto propio de la
declaracin concursal.
La flexibilizacin de las relaciones laborales tiene dos lmites: por un lado, el plazo de tres aos de
suspensin del convenio colectivo, pasado el cual ste recupera su vigencia, sino hubiese comenzado a regir
con anterioridad, como consecuencia de la finalizacin del concurso; por otro lado, las relaciones se deben
regir por la LCT y los contratos individuales, en caso de conflicto.
La norma es fruto de la negociacin. En el Acuerdo Marco para el Empleo, la Productividad y la
Equidad Social el gobierno asumi el compromiso de respetar como "mnimo no negociable" el orden que
surge de la LCT, que conserva su carcter de normativa de orden pblico y, por lo tanto, inderogable para las
partes.
Por su parte, los autores de la ley afirmaron que la norma responde a la necesidad de incorporar,
como actores en la solucin de la crisis empresaria, no solamente al deudor y los acreedores, sino tambin a
los trabajadores. La preservacin de la fuente de trabajo es el bien jurdico protegido con esta norma.
La suspensin de la vigencia del convenio colectivo de la rama de actividad de los trabajadores de la
concursada comienza recin a partir de la sentencia de apertura del concurso preventivo, de conformidad al
texto legal comentado.
Maza y Lorente se preguntan si por ley pueden derogarse las clusulas ms favorables de una
convencin colectiva contestando afirmativamente, a la luz de la reciente doctrina de la Corte Suprema, que
ha dicho que la garanta del art. 14 bis de la CN no es absoluta.
La constitucionalidad de la ley que modifica un convenio colectivo tiene sustento en la jerarqua
superior de aqulla y en la necesidad de anteponer el inters general sobre el sectorial, tal como lo admite la
doctrina y la jurisprudencia.
Ahora bien, pese a la suspensin de la convencin colectiva, el contrato de trabajo individual se
mantiene en su vigencia y rige precisamente la actividad de que se trata (arts. 7/9 y 44, LCT).
Lo dicho implica que la suspensin de la convencin colectiva no permite al empresario modificar
unilateralmente las condiciones de trabajo, las remuneraciones y dems aspectos de la relacin laboral, sino
que deber hacerlo a travs de una nueva convencin colectiva con el sindicato, especial para la situacin de
crisis.
De todos modos, son estas condiciones las que sern afectadas y modificadas cuando se celebre la
llamada "convencin colectiva de crisis".
Como marco legal se mantiene la vigencia de la LCT que protege as el orden pblico laboral, que
puede considerarse abarcador de otras normas posteriores que regulan las relaciones laborales, tales como la
Ley Nacional de Empleo y la Ley de Contrato de Trabajo para la Pequea y Mediana Empresa.
La finalizacin de esta suspensin no tiene plazo cierto, sino que se establece a los tres aos desde la
sentencia de apertura o al momento en que se cumpla el acuerdo preventivo, optando la ley por la situacin
que se produzca primero.
Como queda dicho, mientras dure la negociacin del convenio de crisis rigen los contratos
individuales y la LCT, como piso mnimo que no puede vulnerarse en orden a los derechos del trabajador,
aunque en la prctica ser muy difcil determinar el nivel exacto de cumplimiento y el lmite de
flexibilizacin al que pueda arribarse en el afn de salvar la fuente de trabajo, siendo compleja la funcin de
la asociacin sindical que se ver jaqueada entre el inters de los trabajadores y el de la propia comunidad
que puede verificar crudos enfrentamientos.
Inmersa en la flexibilizacin laboral, pero sin un adecuado dilogo interdisciplinario, la norma
predica que "los convenios colectivos quedan sin efecto", lo cual es inexacto. En rigor, se produce la
suspensin de dichos convenios. Como puntualiza con exactitud Martorell, el sustantivo plural del texto da a
entender que son todos los convenios vigentes los que se suspenden, de manera tal que la medida abarcar el
convenio colectivo que regule la actividad de la empresa concursada, como as tambin el convenio de
empresa que pudiera existir.
En igual sentido se pronuncia Barbieri, expresando que "en primer trmino, la suspensin de la
vigencia del convenio colectivo de la rama de actividad de los trabajadores de la concursada comienza en el
momento de dictarse la sentencia de apertura del concurso y, en segundo lugar, no se establece una fecha fija
de finalizacin, pues la ley seala el plazo de tres aos o el de culminacin del concurso preventivo, optando
por la alternativa que se verifique con anterioridad".
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
VIII. El convenio de crisis
El artculo 20 ha creado una figura indita en el derecho laboral concursal, cual es el llamado
convenio de crisis, que reemplaza al convenio colectivo suspendido.
As se dispone la obligacin de la concursada y la asociacin sindical legitimada de negociar este
convenio colectivo de crisis, que impone la necesidad de reformular las condiciones econmicas del contrato
de trabajo, en aras a superar la insolvencia de la empresa.
La crisis de la empresa pone de relieve que la convencin colectiva de crisis es un convenio
celebrado "a la baja", es decir, en condiciones menos favorables al trabajador, siempre teniendo como piso
mnimo la LCT.
El convenio de crisis apunta fundamentalmente a la disminucin de los costos laborales, pero debe
advertirse que para "rebajar" las remuneraciones se requiere la conformidad del trabajador. ste es, sin
dudas, el punto de inflexin de una economa que sigue buscando como variable de ajuste los costos
laborales.
Con relacin a las partes, adems del empleador y los trabajadores, la ley concursal recepta aqu otra
reforma trascendente: la intervencin organizada de los intereses de los trabajadores, legitimando a la
asociacin sindical para intervenir en defensa de los intereses laborales.
El sndico debe informar al juez de la nueva convencin, aunque la ley no le otorga expresas
facultades para oponerse a este acuerdo que slo tiene como lmite las normas de la LCT.
La doctrina debate si este convenio es obligatorio o facultativo, y mientras Negre de Alonso se
inclina por su obligatoriedad, por el contrario, Maza y Lorente se pronuncian por el carcter facultativo del
mismo.
En nuestra opinin, la negociacin que seguir la normativa de la ley 14250 y sus modificatorias
23545 y 23546 no puede ser obligatoria, y cada parte tiene el derecho de contratar o no segn sus intereses.
Este convenio firmado entre la empresa y el sindicato respectivo no est sujeto a homologacin
judicial alguna, ni tampoco a aprobacin del Ministerio de Trabajo, como los convenios colectivos normales.
Barbieri sostiene que esto es contradictorio con las normas generales aplicables a los convenios
colectivos y con los acuerdos de crisis obtenidos en virtud del procedimiento contemplado por el art. 193 de
la Ley Nacional de Empleo, 24.013.
En sentido similar se pronuncia Martorell, recordando que la ley 24.013 establece el procedimiento
preventivo de crisis de empresa (arts. 98 y ss.) que permite al empleador y a los trabajadores llegar a un
acuerdo con la misma eficacia de un convenio colectivo de trabajo.
Este convenio de crisis de la ley 24013 requiere de la homologacin del Ministerio de Trabajo. Por el
contrario, el convenio de crisis concursal tiene validez por s mismo, sin necesidad de trmite administrativo
o legal de ninguna naturaleza.
De todas formas, aunque no se requiera aprobacin judicial, el convenio deber ser adjuntado al
expediente concursal como prueba de su existencia y el necesario contralor jurisdiccional de la vigencia de la
LCT, como as tambin a los fines del plazo de la ley concursal.
Al hablar de su naturaleza jurdica, la doctrina entiende que son convenios colectivos, similares a los
llamados convenios de empresa, que tienen como caracterstica el marco econmico dentro del cual se
concertan, es decir, el estado de cesacin de pagos de la empresa.
Su contenido no est predeterminado, sino que depender de las caractersticas del emprendimiento y
de las caractersticas del trabajo de los operarios, pero, como apunta acertadamente Barbieri, no puede
vulnerar el llamado "orden pblico laboral" regulado en la LCT. Por ello, entendemos que sigue vigente el
principio protectorio contenido en el art. 8 del estatuto citado.
Durante este perodo la empresa concursada suele comenzar una reorganizacin administrativa que
afecta puntualmente a los trabajadores.
As aparece el riesgo cierto del despido de trabajadores, lo que plantea la necesidad de analizar
jurdicamente su situacin.
En este lnea, pueden darse situaciones diferentes. Si los despidos son anteriores a la apertura del
concurso, el acreedor queda atrapado en los arts. 16 y 21, por lo que podr hacer valer su derecho al pronto
pago o demandar la verificacin de su crdito de cara a una eventual negociacin concordataria, o recurrir al
fuero laboral.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
Si el despido es posterior, la deuda es posconcursal, por lo que el trabajador tendr a su alcance todas
las acciones legales correspondientes ante los jueces naturales del fuero laboral, dado que estas acreencias
escapan a la vigencia del fuero de atraccin concursal (arts. 21 y 32 de la ley 24.522).
Una cuestin interesante es conocer como se aplicar el ius variandi laboral, concedido por el art. 66
de la ley 20.744, frente al empleador que desear reordenar el sistema de trabajo, horarios, lugares y dems
condiciones atinentes al desempeo laborativo.
En este sentido, la jurisprudencia laboralista y concursalista deber hacer un esfuerzo de
coordinacin para dar soluciones comunes y evitar nuevamente una discordia que no ayudar a los
trabajadores.
El lmite estar dado por el llamado "orden pblico laboral", concepto difuso y de difcil
delimitacin, por lo que habr que estar a cada caso concreto para emitir opinin.
Una vez finalizado el concurso preventivo, o cumplido el plazo de tres aos del convenio de crisis,
las relaciones laborales volvern a regirse por la normativa anterior a la presentacin concursal, y as
recuperar su vigencia el convenio colectivo de trabajo que fuese suspendido por el concurso preventivo.
Barbieri, Maza y Lorente entienden que la finalizacin del concurso se refiere al cumplimiento del
acuerdo y no a la mera culminacin del juicio concursal. De lo contrario, no tendra sentido el plazo de tres
aos que fija el art. 20 de la LCQ.
En general, la doctrina es conteste con esta opinin.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
Tiene su fundamento en la necesidad de no dividir la continencia de la causa y en materia concursal
encuentra su razn de ser en la necesaria composicin activa y pasiva del patrimonio del deudor concursado
o fallido.
Asimismo, se ha dicho que su finalidad es la concentracin ante un mismo magistrado de todos los
juicios seguidos contra el concursado o fallido, pues es desde todo punto de vista conveniente que el juez que
interviene en el universal, en el cual est involucrado un patrimonio como universalidad jurdica, conozca de
las demandas dirigidas contra dicho patrimonio que afectan su integridad.
2. Definicin y caracteres
Se ha definido el fuero de atraccin como la asignacin de competencia hecha en favor del rgano
que conoce en un proceso universal con respecto al conocimiento de cierta clase de pretensiones vinculadas
con el patrimonio o los derechos sobre los que versa ese proceso.
Esta vis attrativa es de orden pblico, por lo que deviene improrrogable, inderogable e irrenunciable
para los sujetos procesales, correspondiendo su aplicacin de oficio. El art. 21, LCQ establece la radicacin
ante el tribunal concursal "de los juicios de contenido patrimonial contra el concursado".
3. El cambio de directriz en el fuero de atraccin
Una reforma central introducida por la ley 26086 es la de los arts. 21 y 132, LCQ, que reglan el fuero
de atraccin en el concurso preventivo y en la quiebra, respectivamente. De la lectura del precepto se colige
que se han implementado profundas modificaciones que, por razones de claridad, conviene tratar
puntualmente.
4. Modificacin del fuero de atraccin
La ley 26086 ha modificado fuertemente uno de los principios cardinales de la ley 24522, pero no
puede decirse que directamente lo haya abrogado: el fuero de atraccin y la suspensin de las acciones se
mantienen, aun cuando lo sea en una menor cantidad de supuestos.
El principio aparentemente sigue siendo el mismo: la suspensin de los juicios y el fuero de
atraccin, establecindose nuevas excepciones adicionales a las que clsicamente ya se haban impuesto. Se
mantuvo la no atraccin de las causas de expropiacin, familia y, refrendando el criterio de la Corte Suprema
de Justicia de la Nacin, el sistema de ejecucin de garantas reales.
Sin embargo, y a diferencia del rgimen anterior, no se atraen los procesos de conocimiento en
trmite y los juicios laborales (salvo que el acreedor opte por la verificacin de crditos). Tampoco se
produce la atraccin de los procesos en los que el concursado sea demandado en un litisconsorcio necesario.
La primera afirmacin que corresponde destacar es que el legislador concursal ha retornado al
rgimen de la ley 19551 (del ao 1972) que se centraba en el uso de la tcnica de la suspensin de las
acciones de contenido patrimonial y, por ello, la atraccin deviene una consecuencia natural.
La sancin de la ley 24522 produjo un cambio de directriz que ha sido dejado de lado, retornando a
la correcta inteligencia de la estructura del juicio concursal, cuya apertura o declaracin impone la
suspensin de todas las acciones de contenido patrimonial, por causa o ttulo anterior a su presentacin, con
el objeto de hacer efectiva la convocacin de los acreedores. El efecto suspensivo se conjuga con la
prohibicin de deducir nuevas acciones.
5. Caractersticas del fuero de atraccin
La radicacin de los juicios ante el juez concursal es la contracara de la suspensin, pues produce el
desplazamiento de la competencia de los jueces singulares al juez universal, articulando la competencia de
este ltimo sobre todas las pretensiones patrimoniales en contra del deudor.
Tal como hemos explicado en otras oportunidades y lo ha reiterado la doctrina, el fenmeno de la vis
attrativa radica en el principio de unidad del patrimonio (art. 2311 del CCiv.), es decir, la circunstancia de
que el patrimonio del deudor es la prenda comn de los acreedores.
Dicho de otro modo, en el marco del proceso concursal, se ventila la suerte del patrimonio concebido
como universitas iuris, tanto en su faz activa como pasiva y, en este ltimo aspecto, abarca a todas las
obligaciones que soporta el concursado, pues todos los acreedores estn alcanzados por sus efectos.
En consecuencia, la jurisdiccin que se funda en el fuero de atraccin es de orden pblico, siendo
inadmisible su prrroga, por lo que no puede ser modificada ni dejada sin efecto por el acuerdo de los
interesados.
Rouilln considera que el fuero de atraccin ha sido previsto en una norma imperativa y de all la
improrrogabilidad e irrenunciabilidad para los sujetos concursales, correspondiendo su aplicacin de oficio.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
Desde la ptica procesal, Clemente Daz ensea que la vis attrativa es de orden pblico pues asegura
la unidad procedimental como fenmeno jurdico que atrapa la integridad del patrimonio del deudor.
6. Comienzo del fuero de atraccin
La ley bsicamente seala que la publicacin de edictos de la resolucin de apertura del concurso
preventivo produce la suspensin de los procesos y la radicacin en el juzgado del concursado.
Lo que activa la suspensin y el fuero de atraccin de las acciones es la apertura del concurso
preventivo, pero limita los efectos luego de la publicacin de edictos.
Esta cuestin haba motivado un largo debate en doctrina acerca del efecto de la sentencia de
apertura y si era necesario algn modo de notificacin tanto del auto de apertura del concurso como de la
sentencia de quiebra, aspectos que haban tenido diversas respuestas en el mbito doctrinario y
jurisprudencial.
Hoy, el texto legal clarifica definitivamente la cuestin al disponer su funcionamiento a partir de la
publicacin edictal, ya sea la dispuesta en los arts. 26 y 27, LCQ, para el concurso preventivo, o la ordenada
en el art. 98, para la falencia.
Por ello, a diferencia del rgimen anterior es menester que haya sido publicitado mediante edictos
(arts. 27 y 28, LCQ), receptando una antigua opinin de Cmara. La ley no exige que se haya terminado con
la publicacin edictal; tampoco que recin se haya iniciado la publicacin. Por ello, y atento a la redaccin
de la nueva norma, ser suficiente con que haya comenzado con la publicacin, aun cuando slo se hubiere
publicado el primer da.
No obstante ello, existe una situacin que se daba en la redaccin anterior de la ley y que no se
solucion con la modificacin. La de un acreedor "posterior" a la presentacin concursal que "inicie" una
accin de contenido patrimonial en contra del concursado antes de la apertura del concurso. Ello as, pues
dicho acreedor no sufre los efectos del concurso ("por causa o ttulo anterior a su presentacin", dice el art.
21, prr. 1, LCQ, receptando el mismo esquema divisorio del art. 32, LCQ). El acreedor puede proseguir su
proceso de conocimiento y ejecutar su crdito como si el concurso no existiera. No podra ser de otra forma,
pues tampoco puede solicitar la verificacin de su crdito ya que no es un acreedor anterior a la presentacin
(art. 32, LCQ).
En caso contrario, se encontrara convocado el concurso y el juicio debe atraerse una vez efectuada
la publicacin de edictos.
7. Continuacin prohibida del proceso
Si el juicio es proseguido pese a estar incluido en la gama de procesos atrables, todas las actuaciones
generadas con posterioridad a la sentencia de concurso preventivo carecern de valor frente a los acreedores
del concurso.
Si bien el radio de aplicacin se ha disminuido notablemente, dichas actuaciones sern nulas
procesalmente y no podrn ser convalidables mediante la no interposicin del incidente de nulidad en forma
oportuna. Ello as pues el art. 22, LCQ, establece la nulidad de las estipulaciones contrarias a lo dispuesto
por el art. 21, LCQ. Adems, deber valorarse especialmente el actuar del concursado, que deber ser de
buena fe (art. 1198, CCiv.).
8. Lmite temporal de la suspensin y fuero de atraccin
La conclusin del proceso no produce el cese de la competencia judicial, ni el cese del fuero de
atraccin. Esto ocurre una vez declarado el cumplimiento del acuerdo (art. 59, in fine, LCQ), conforme lo
afirmara la CSJN en reiterados fallos.
Esta afirmacin encuentra sentido en el art. 56, LCQ, del cual se desprende que los acreedores de
causa o ttulo anterior a la presentacin en concurso que no hubieren insinuado sus crditos durante el trmite
del proceso, ya sea por la va tempestiva del art. 32, LCQ, o por la va incidental, deben deducir sus
pretensiones por la accin individual que corresponda, en la medida en que no hubiere prescripto.
Adems existen otras alternativas que finiquitan la atraccin concursal: quiebra (aunque el fuero de
atraccin tiene otros matices -art. 132, LCQ-), desistimiento legal (art. 30, LCQ) o voluntario (art. 31, LCQ).
9. Contenido patrimonial
El fuero de atraccin de las acciones de contenido patrimonial previsto en el art. 21, LCQ, alcanza,
en principio, a todos los acreedores, salvo las excepciones previstas expresamente en los incs. 1, 2 y 3.
La redaccin de la norma ("juicio de contenido patrimonial contra el concursado") permite inferir las
siguientes consecuencias: abarca a todas las acciones, independientemente del juzgado en el que tramiten. La
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
suspensin incluir los procesos tramitados en jurisdiccin comn (u ordinaria, como lo seala el art. 3,
LCQ) o federal.
Es indiferente el lugar de tramitacin (sea la competencia del juez concursal o de otra provincia), ni
la materia (puede tratarse de juicios de cualquier naturaleza, con las excepciones que se vern).
En relacin con la locucin "contenido patrimonial", la cuestin ya tuvo un intenso anlisis bajo el
velo de la ley 24522. As, Quintana Ferreyra sealaba que esta expresin alude a aquellos juicios cuyo
objetivo es la obtencin de algn beneficio patrimonial a favor del actor, en desmedro de la igualdad en el
tratamiento de los acreedores, importando un desequilibrio que atenta contra la integridad del patrimonio.
Rouillon, por su parte, considera que la jurisprudencia ha puesto el acento en el aspecto activo del
patrimonio, sealando que ha de entenderse por juicio de contenido patrimonial todo aquel que pueda alterar
la garanta comn de los acreedores, con lo que no tendran tal contenido en los que no se arremete el
patrimonio en su activo. Y completa la nocin con la referencia al ineludible pasivo patrimonial. As, piensa
que, en este orden, tambin tienen contenido patrimonial los juicios cuyo propsito es incrementar el pasivo
aunque, en lo inmediato, carecieren de intencin agresiva sobre los bienes del activo. Por ello, excluye
aquellos procesos cuyo efecto econmico final, cualquiera fuese el resultado del juicio, fuera neutro sobre el
patrimonio del concursado.
Como puede verse, lo esencial es que dicha accin tenga incidencia en el patrimonio del deudor. Y,
como patrimonio, debe concebirse en un sentido activo y pasivo; as tambin deben interpretarse las
cuestiones de contenido patrimonial como aquellas que tengan algn grado de afectacin dentro de los bienes
y deudas del deudor.
Ello as, pues segn Arauz Castex el patrimonio no se forma slo por bienes, sino que "contiene
adems las deudas, es decir las relaciones jurdicas de contenido econmico de las cuales el titular es sujeto
pasivo". Lo que no tenga un sentido econmico y no afecte al patrimonio del deudor (en sus dos nociones)
no ser de contenido patrimonial y, por ende, no podr ser atrado.
10. Contra el concursado
Tambin alude la ley a juicios "contra el concursado". El efecto suspensivo afecta a los procesos
judiciales en los cuales el deudor sea demandado (legitimado pasivo).
El radio subjetivo de la atraccin, entonces, excluye -a contrario- las acciones iniciadas por el
deudor. Ello es as, pues de otro modo la ley no hubiese aclarado que son los juicios contra el deudor. Sobre
estas causas el efecto suspensivo no produce efectos y continuarn normalmente el trmite. Existen ciertos
supuestos que pueden resultar dudosos, tales como el caso de reconvencin contra el concursado, concursado
codemandado o citado como tercero (Rouillon).
11. Prohibicin de iniciar nuevas acciones
La ley tambin ratifica (con una redaccin ms sencilla) el principio contenido en el derogado art.
21, inc. 3, LCQ: no podrn deducirse nuevas acciones con fundamento en causas o ttulos anteriores a la
presentacin.
No slo rige la suspensin y atraccin de las iniciadas, sino la imposibilidad de iniciar nuevas
acciones. Por ello, si el acreedor rene tales condiciones no puede iniciar accin contra el concursado.
Las excepciones seran las de aquellos acreedores que estn exceptuados del fuero de atraccin y que
estn detallados en los incs. 1 a 3 del nuevo art. 21, LCQ, o que -obviamente- respondan a un ttulo o causa
posterior a la presentacin (y aun cuando sea anterior a la publicacin de edictos).
nicamente podrn iniciarse "acciones nuevas" en materia laboral, conforme lo admite el art. 21,
prr. 3, LCQ.
12. Excepciones
Pero, luego de establecida la regla, se sealan las excepciones, las que en rigor (y pese a la redaccin
de la norma) no constituyen supuestos excepcionales sino que determinarn las situaciones ms corrientes en
el proceso. Por ello, puede decirse que las excepciones son:
12.1. Va administrativa
En primer lugar, y conforme lo era bajo el rgimen anterior, no se atraen las acciones de contenido
patrimonial que tramitan por va administrativa, pues el art. 21, prr. 1, LCQ, se refiere a "juicios" (en esta
excepcin se incluyen tambin las determinaciones tributarias).
12.2. Rgimen aduanero
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
El art. 998, Cdigo Aduanero (ley 22.415), establece que la mercadera que se encontrare en sede
primaria aduanera no queda atrapada en el concurso o quiebra del deudor garante o responsable del pago del
crdito aduanero, sino despus de que ste haya sido satisfecho y dispone que el servicio aduanero
conservar a su respecto las facultades que el mismo Cdigo le acuerda para su ejecucin forzada. De este
modo, dicha mercadera en zona primaria aduanera escapa al desapoderamiento falencial y tambin al
rgimen de ejecucin colectiva. Este supuesto no ha sido modificado.
12.3. Juicios sin contenido patrimonial
Estn excluidos, tambin, los juicios sin contenido patrimonial, conforme a la explicacin precedente
respecto del alcance de la patrimonialidad, ya que el art. 21, prr. 1, LCQ, alude a "juicios de contenido
patrimonial".
12.4. Juicios en la alzada
Tambin se ha dicho (y as lo han aceptado la mayora jurisprudencial y la propia CSJN) que estn
exceptuados los juicios radicados en la alzada, que debern proseguir hasta el dictado de la sentencia por el
tribunal de instancia superior, ya que los principios de organizacin judicial y la competencia funcional de
los tribunales de alzada impiden que funcione el fuero de atraccin hasta tanto finalice el conocimiento y
decisin de ese tribunal.
Ello ocurrir, bajo el marco de la nueva ley, aun cuando no fuera un proceso de conocimiento (v.gr.:
de ejecucin), supuesto en el cual estara exceptuado por el art. 21, inc. 2, LCQ.
Adems, quedan serias dudas respecto de si el acreedor que tramita su juicio de conocimiento en la
alzada podr optar por suspender el procedimiento y concurrir a la verificacin. Pese a que la ley es clara en
este sentido, si este sentido se coordina con: i) la interpretacin de la CSJN en materia de atraccin de los
juicios en la alzada y su posible ratificacin de su sentido interpretativo; ii) con la vocacin de obtener una
resolucin firme a los fines de articular el pedido verificatorio; iii) que bajo la ley 24522 el rgimen era ms
taxativo y directamente sealaba que todos los procesos contra el concursado se atraan, sin distinguir si se
encontraban en instancias superiores.
12.5. Expropiacin
La nueva ley ratifica la exclusin del proceso de expropiacin del fuero de atraccin. La
expropiacin de un bien mueble o inmueble -en este caso de dominio del concursado- es el acto por el cual el
Estado priva al titular de su derecho de propiedad con un fin de utilidad pblica y mediante el pago de una
justa indemnizacin y los perjuicios que se sigan inmediatamente de ello.
En relacin con el alcance del trmino "proceso" (art. 21, inc. 1, LCQ) es menester hacer alguna
aclaracin: en dicho lxico se encuentran abarcados tanto la expropiacin diferida, como la expropiacin
irregular, la accin de retrocesin y la ocupacin tempornea.
12.6. Procesos de familia
En relacin con los procesos de familia, cabe sealar que -de manera similar al rgimen anterior- la
excepcin consagrada en el art. 21, inc. 1, LCQ, slo procede en aquellos casos en los que se discuten
relaciones familiares propiamente dichas (accin de filiacin, juicio de adopcin, etc.), pues si tienen
contenido patrimonial estn alcanzados por la atraccin concursal, siempre que no se trate de un proceso de
conocimiento (art. 21, inc. 2, LCQ).
Es una lstima que la ley haya perdido la oportunidad de aclarar el tema y que nada haya sealado
respecto de los reales alcances del fuero de atraccin en materia de relaciones familiares. De todas formas,
cabe sealar que la regla bajo el nuevo rgimen ser la de la no atraccin de las relaciones de familia, aun
cuando tengan contenido patrimonial. Ello as porque la intencin de la ley fue la de reducir el fuero de
atraccin al mnimo posible. Por ello, un proceso de familia no resultar atrado por ser un juicio de familia
(art. 21, inc. 1, LCQ). Pero adems si es un proceso de conocimiento en trmite (art 21, inc. 2, LCQ) no se
atraer, salvo que el actor opte por suspender el trmite y concurrir a la verificacin.
Finalmente, el sndico no tendr participacin en el proceso, lo que no significa que no pueda
acceder a dicha informacin, dada su eventual vinculacin con temas patrimoniales.
12.7. Desalojo
En relacin con el fuero de atraccin del juicio de desalojo en el concurso preventivo, puede
sostenerse que existen dos posiciones. Aquellos que no admiten la atraccin, por los siguientes argumentos:
i) no versa sobre un bien que conforma el patrimonio del concursado (sino de un tercero); ii) no tiene
contenido patrimonial, ya que el nico contenido patrimonial podra vislumbrarse en las costas (y todos los
procesos de cualquier ndole devengan costas); iii) carece de sentido su continuacin en el fuero concursal,
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
ya que el acreedor no podr optar por la verificacin de una pretensin de desalojo (simplemente deber
lograr que el concursado restituya el inmueble). Distinta ser la suerte de la medida de preparacin de la va
ejecutiva (y el ejecutivo posterior) que s tiene contenido patrimonial y es atrada al fuero concursal.
Tambin es vlida la posicin de aquellos que entienden que procede la atraccin, debido a que i) la
ley no distingue y por ello el intrprete no debe hacerlo; ii) el contenido econmico del desalojo es evidente;
iii) sobre todo cuando el bien es asiento de la actividad del concursado.
13. Ejecuciones hipotecarias y prendarias
A las clsicas excepciones aludidas precedentemente, se agrega con meridiana claridad la cuestin de
las ejecuciones de los crditos hipotecarios y prendarios que haba motivado un largo debate y que haba sido
concluida por la Corte Suprema de Justicia.
No es sta la oportunidad de introducirnos en la polmica normativa que aparej la cuestin de la
atraccin de las ejecuciones de garantas reales y slo recordamos ahora la dura crtica de Maffa y el
desarrollo que realiza Macagno en el trabajo donde aborda la ejecucin de garantas reales en el concurso
preventivo.
De este modo, el legislador se aparta de la doctrina concursalista de mayor enjundia, para mantener
el criterio de exclusin de las ejecuciones de garantas reales en el concurso preventivo.
Va de suyo que en la quiebra este tipo de juicios contina atrayndose en funcin del carcter
liquidatorio del procedimiento falimentario que habilita, para este tipo de acreedores, el denominado
concurso especial ya reglado en el art. 209, LCQ.
Por ello, respecto de las ejecuciones hipotecarias y prendarias se ha ratificado el criterio sostenido
por la CSJN de que el concurso preventivo no produce la atraccin ni suspensin de estas ejecuciones. La
situacin, en lo esencial, no se ha modificado, sino que ha tendido a ratificarse.
Pero adems, expresamente se ha sealado cmo lo haca el rgimen anterior: "En las ejecuciones de
garantas reales no se admitir el remate de la cosa gravada ni la adopcin de medidas precautorias que
impidan su uso por el deudor, si no se acredita haber presentado el pedido de verificacin del crdito y su
privilegio".
Adems, se ha suprimido el agregado de la ley anterior que sealaba que si no se inici la
publicacin de edictos o no se present la ratificacin prevista en los arts. 6 a 8, LCQ; hoy solamente se
suspenden los actos de ejecucin forzada.
13.1. Esquema actual
Ello as porque el rgimen actual se ha simplificado y quedara estipulado de la siguiente manera:
i) las ejecuciones de garantas reales no se atraen al juez del proceso concursal (ratificando el criterio
de la ley anterior) y deben continuarse ante el juzgado originario;
ii) el proceso de ejecucin de garanta real no se suspende, sino que contina;
iii) no puede ocurrir la subasta de la cosa gravada (u otras medidas que impidan el uso por el deudor)
sino hasta que se acredite haber presentado el pedido de verificacin, aun cuando no se haya obtenido la
sentencia de verificacin;
iv) se exige que expresamente se haya pedido la verificacin de su crdito con carcter de
privilegiado, despojando cualquier duda respecto de la renuncia tcita al privilegio.
13.2. El pedido de verificacin como sustento de la continuacin de la ejecucin
El nuevo texto del art. 21, LCQ, en su prrafo final, establece que "en las ejecuciones de garantas
reales no se admitir el remate de la cosa gravada ni la adopcin de medidas precautorias que impidan su uso
por el deudor, si no se acredita haber presentado el pedido de verificacin y su privilegio".
As, el ordenamiento impone que esta clase de acreedores requiera la correspondiente verificacin de
crditos antes de disponer cautelares y/o dar trmite a la subasta.
De todas formas, la norma sigue siendo insuficiente pues sigue limitando el requerimiento al pedido
verificatorio, sin advertir la eventualidad de un rechazo del crdito privilegiado en la correspondiente
sentencia del juez concursal, dictada en cumplimiento del art. 36, LCQ.
Dicho derechamente, el legislador sigue privilegiando las ejecuciones de derechos reales por sobre el
trmite verificatorio, lo que puede dar motivo a una eventual repeticin, ms all de la fianza de acreedor de
mejor derecho que debe requerirse en el trmite ejecutorio.
A su vez, el art. 56, LCQ, que regla los efectos del acuerdo preventivo a todos los acreedores y el
trmite de verificacin tarda, estipula que en caso de los acreedores por causa o ttulo anterior que obten por
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
proseguir el proceso de conocimiento de conformidad a los incs. 2 y 3 del art. 21, no opera el plazo de
prescripcin de dos aos desde la presentacin en concurso, ni puede hablarse de verificacin tarda, siempre
que la pretensin se dedujera dentro de los seis meses de haber quedado firme la sentencia dictada en el
juicio singular.
13.3. Ttulos verificatorios
Aunque la ley no lo seala expresamente, todo parece indicar que la sentencia que haga lugar a la
ejecucin hipotecaria por continuacin del proceso (una vez pedida la verificacin) no es ttulo suficiente
para la verificacin de su crdito, ya que el art. 32, LCQ, permite (y requiere) la indagacin de la causa del
crdito.
Por ello, y pese a que el art. 56, LCQ, admite la verificacin tarda del crdito durante los seis meses
de la firmeza de la sentencia y el art. 21, prr. 4, LCQ, ratifica la idoneidad del ttulo, sealando que la
sentencia que se dicte valdr como ttulo verificatorio (aun cuando slo se refiera a los supuestos del art. 21,
inc. 2 y 3, y no al inc. 1, que alberga las ejecuciones de garantas reales), deber realizarse un tratamiento
profundo y causal al crdito con garanta real, ya que de otro modo no se requerira la previa presentacin del
pedido verificatorio (art. 21, prr. 5, LCQ).
13.4. Ejecucin de la sentencia de verificacin
Pese a que la ley no lo seala expresamente (y parecera slo permitirlo para los acreedores laborales
-arg. art. 21, prrs. 1 y 3, LCQ-), pensamos que es factible que el acreedor con garanta real proceda a
ejecutar la sentencia de verificacin obtenida (art. 36, LCQ) o la que reconoci el crdito (incidente de
revisin -art. 37, LCQ-, continuacin del proceso de conocimiento -art. 21, inc. 2, LCQ-, verificacin tarda
o accin individual que corresponda -art. 56, LCQ-).
La competencia de ejecucin es la del juez que debe entender de acuerdo con la naturaleza del
crdito en cuestin (por territorio, materia, grado, turno), as como tambin para las cuestiones conexas
(como medidas cautelares). Caben aqu las mismas aplicaciones del art. 57, LCQ.
13.5. Participacin del sndico
Si el acreedor hipotecario (o prendario) contina su ejecucin hipotecaria, deber darse participacin
al sndico designado en el concurso. La ley es clara en sealar que el "sndico ser parte necesaria en tales
juicios, excepto en los que se funden en relaciones de familia" (art. 21, prr. 3, LCQ).
Para su participacin, dicho rgano concursal deber acompaar constancia certificada de su
designacin y aceptacin del cargo.
La ley no estipula si la participacin del sndico se ubica en la parte activa o pasiva; y ello,
fundamentalmente en orden a las costas. Cabe sealar que no es ni parte actora ni demandada, sino
"necesaria y de control", en orden a lo regulado expresamente por la ley concursal. De todas formas, sus
honorarios debern ser solventados por el que perdiera el proceso.
Remitimos a lo sealado en orden a la participacin del sndico en los procesos.
13.6. Suspensin temporaria (art. 24, LCQ)
El nuevo texto legal no altera la manda contenida en el art. 24, LCQ, en cuanto faculta al juez a
suspender por el plazo de noventa das la subasta y las medidas precautorias que impidan el uso de la cosa
gravada por parte del deudor, como alternativa de conservacin de la empresa.
Es claro que la facultad del art. 24, LCQ, se mantiene vigente; y por ello, el juez puede ordenar, en
caso de necesidad y urgencia evidentes para el concurso y con el criterio expuesto en la parte final del art. 16,
LCQ, la suspensin temporaria (por un mximo de noventa das) de la subasta y de las medidas cautelares
que impidan el uso de la cosa gravada.
Para las restantes ejecuciones, el criterio de aplicacin ser directamente el art. 21, prr. 4, LCQ.
As, corresponde distinguir la carga procesal reglada en el nuevo art. 21, LCQ, en orden a la
prosecusin del proceso singular de la facultad del juez concursal de suspender la subasta, aun cuando se
haya cumplido con la peticin verificatoria, de conformidad con el criterio del art. 16, prrafo final, LCQ (o
sea, cuando dicha cautela se justifique en la conveniencia para la continuacin de las actividades del
concursado y la proteccin de los intereses de los acreedores).
14. Juicios laborales
14.1. Un cambio copernicano en un tema socialmente sensible
Quizs el tema de los procesos laborales (junto con la congestin de los tribunales de concurso) es
uno de los que bsicamente sirvi de base para orientar la reforma concursal.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
Este tema, socialmente sensible, gener un fuerte debate con la sancin de la ley 24522. Luego de
vacilaciones doctrinarias y jurisprudenciales la cuestin qued zanjada (en una adecuada interpretacin del
anterior art. 21, inc. 5, LCQ) de la siguiente manera: el principio general es la atraccin de todos los juicios
laborales; slo estn exceptuados los juicios por accidentes de trabajo. En este ltimo sentido, cabe sealar
que slo sern los juicios residuales, pues en los accidentes de trabajo rige el sistema de la LRT.
Hoy el sistema ha dado un vuelco copernicano, pues bajo el rgimen actual los juicios laborales se
encuentran expresamente excluidos del fuero de atraccin (art. 21, inc. 2, LCQ). No importa el tipo de
proceso laboral (diferencias salariales, indemnizacin por despido en cualquiera de sus variantes, tutela
sindical, accidentes de trabajo, etc.), la ley es clara y alude de manera genrica a "juicios laborales".
Tambin se encuentran excluidos los procesos por daos y perjuicios contra el empleador que
tramitan ante los juzgados civiles, no slo por una aplicacin extensiva del binomio "juicios laborales", sino
por aplicacin de la primera parte del inciso que alude a "procesos de conocimiento".
Atento a que el art. 21, prr. 1, LCQ, alude a "juicios de contenido patrimonial" y la exclusin del
art 21, inc. 2, alude especficamente a los "juicios laborales", est claro que los trmites administrativos
laborales tampoco resultan atrados; y mucho menos suspendidos.
Si el acreedor laboral ya tuviera una sentencia declarativa de su crdito, podr continuar con el
trmite siempre que acredite haber verificado su crdito, ya que as lo impone expresamente el nuevo art. 56,
LCQ, al sealar que si el ttulo verificatorio fuera una sentencia de un juicio tramitado ante un tribunal
distinto que el del concurso, por tratarse de una de las excepciones previstas en el art. 21, el pedido de
verificacin no se considerar tardo si, no obstante haberse excedido el plazo de dos aos previsto en el
prrafo anterior, aqul se dedujere dentro de los seis meses de haber quedado firme la sentencia.
14.2. Justificacin de la reforma de la ley 26.086
No haca falta volver a recorrer senderos que ya habamos abandonado; no resultaba prudente -y no
lo es hoy en da- permitir la multiplicidad de fueros cuando el patrimonio del deudor se halle en crisis y surja
la necesidad de acudir ante un nico juez a fin de tornar efectivos cada uno de los principios que ilustran el
proceso preventivo o liquidatorio.
La ley 26086 produce una colisin sin fundamentacin. No era necesario devolver la competencia al
juez del trabajo para asegurar una solucin ajustada a los principios de la legislacin laboral o de otro fuero,
sin que ello implique negar que ese mbito es naturalmente ms tcnico en esta materia.
Pero este ltimo motivo no justifica modificaciones en la estructura concursal. Es que la defensa de
los principios liminares de la legislacin laboral no slo puede ser efectivizada por el juez del trabajo, sino
que debe ser garantizada por todos los tribunales que conozcan en un crdito de esa naturaleza. Siempre, en
la solucin de un caso concreto, se debe aplicar el buen derecho, y si se tratase de una demanda laboral
atrada por la apertura del concurso o la declaracin de quiebra del empleador, ser el juez concursalista el
encargado de tutelar esa aplicacin.
El legislador no ha reparado en este ltimo aspecto y ha credo que slo con la retencin de la
competencia en cabeza del juez laboral se podra efectivizar una correcta tutela de los derechos de los
trabajadores.
En esta direccin se pronunci la jurisprudencia, remarcndose con total acierto que "la fuerza
gravitacional que indudablemente ejerce y necesita el proceso concursal sobre la totalidad de los de
contenido patrimonial, incluidos los laborales, no autoriza a considerar que importa en s misma un
instrumento que lleve a dejar de lado los principios que inspiran el derecho del trabajo, en cuya preservacin
sustent el a quo la tacha de inconstitucionalidad. Desde esta perspectiva, la remisin de la causa al juez del
concurso por imperio del fuero de atraccin, no tiene necesariamente que traducirse en conculcacin o
cercenamiento de los principios protectorios y del debido resguardo de las garantas constitucionales que
caracterizan al proceso laboral. Es preciso recordar inicialmente que los principios tutelares del derecho del
trabajo se encuentran garantizados por la Carta Magna nacional a travs del art. 14 bis y de los tratados
internacionales incorporados con rango constitucional por el art. 75, inc. 22...". A partir de estas ideas clave,
el alto cuerpo platense concluy: "De manera que los principios enunciados, cuya custodia esgrimi el
tribunal de grado en sustento de la declaracin de inconstitucionalidad, no slo no pueden olvidarse con
motivo de la variacin de la sede del procedimiento, sino que deben constituir nutriente insustituible en la
actuacin de todos los magistrados provinciales y ser aplicados por ellos, cualquiera sea el fuero en que se
desempeen".
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
Frente a una pretensin del dependiente contra su empleador, resulta indispensable el examen de la
causa al abrigo de los principios reconocidos por el derecho del trabajo, ms all del juez que resulte
convocado a elucidar dicho conflicto.
Con la ley 24522 ese tratamiento se hallaba en cabeza del juez del concurso y no del laboral, pues as
lo dise el legislador para afianzar la uniforme aplicacin del instituto falimentario. Sin embargo, ese
desplazamiento no dejaba en desamparo al trabajador -a quien sustrajo del que prima facie es el juez natural-,
pues dentro de los procesos regulados por la ley 24522, el magistrado concursal deba acudir a los
paradigmas de un derecho tuitivo que busca equilibrar las desigualdades entre los contratantes.
En la actualidad, en cambio, se ha virado el eje del sistema, asumiendo el juez laboral nuevamente la
competencia para conocer y decidir sobre la suerte de un reclamo nacido de un contrato de trabajo.
Las innovaciones que aqu comentamos si bien repercuten en lo procesal -fuero competente- ninguna
secuela de inters producen en el aspecto sustancial, ya que, como indicamos anteriormente, sea en una u
otra sede, el resultado siempre hubiera sido el mismo: tratndose de un crdito que reconoce origen en un
contrato de trabajo, tiene que ser analizado de conformidad al bloque de juridicidad y de los principios
inherentes al universo normativo laboral.
A modo de eptome, la esterilidad de la reforma en este captulo se fundamenta en que:
i) al juez concursal no le resultaba indiferente el cuadro de principios que ilustran el derecho del
trabajo, sino que, por el contrario, deba conocerlos y aplicarlos en el caso concreto. El tribunal de concursos
y quiebras, como garante de la aplicacin del buen derecho, debe familiarizarse con el espritu que informa a
la ley 20744 a fin de valorar, segn sus principios, las verificaciones de crditos que se insinen en el pasivo
del empleador;
ii) los principios protectorios del rgimen laboral no eran mancillados por la sola presencia del juez
concursal, desde que tienen similar presencia en el universo de la insolvencia, asegurndole a los
trabajadores idnticas garantas. Lo que no podra ser de otra manera, ya que los magistrados deben "aplicar
el buen derecho" y ste, en el tpico que examinamos, no es otro que el conformado por el bloque de
juridicidad propio de la legislacin laboral.
De todas maneras, hoy las palabras huelgan. El legislador, con su autoridad, ha tomado un rumbo
diferente del que preconizamos. Y l, imbuido por el apoyo recibido de parte del soberano, es quien se halla
en ptimas condiciones para valorar la necesidad y la oportunidad de la reforma decidida.
14.3. El retorno de la dualidad de fueros
14.3.1. Los fundamentos del fuero del trabajo
No hace falta recordar las causas que dieron motivo a la creacin de un fuero especial que se abocara
al conocimiento de las controversias que tuvieran origen en una relacin contractual de naturaleza laboral.
Maguer, basta con remarcar que el nacimiento del fuero laboral intent operativizar las directivas nucleares
que la propia Constitucin haba impuesto en la legislacin del trabajo.
As, a poco que se repare en los principios que informan el derecho del trabajo, cuyas races se
articulan directamente con los pilares de nuestra ley fundamental, se podr advertir que la tutela de tales
derechos quedaba resguardada con la intervencin de un magistrado con conocimientos especficos debido a
la especialidad y especificidad del derecho laboral.
En otras palabras, la creacin de un fuero propio y reservado vena a constituir una ratificacin
explcita de las particularidades que rodean al derecho del trabajo, premisa que justificaba mantener bajo la
rbita de un juez laboral el conflicto de esta naturaleza a fin de su elucidacin, ya que slo l estara imbuido
de los caracteres propios de esta rama jurdica.
La especialidad del fuero del trabajo, con principios propios, impone que stos se cumplan sin
consideracin a reglas procesales que en otro fuero podran ocasionar serios perjuicios al trabajador. De
guisa tal que no se deben perder de vista las bondades de la especializacin y, sobre todo, que el proceso de
trabajo es el ms apto para interpretar y explicar el derecho sustantivo correspondiente.
Las reformas operadas en virtud de la ley 24522 posibilitaron que, a su sombra, fuera formndose un
debate prolfero y frtil entre dos fueros cuya existencia est respaldada por los especiales caracteres que lo
informan.
Ante lo que se puede advertir como un quiebre entre concursalistas y laboralistas, entendemos que
bajo ningn concepto es viable un anlisis parcializado. No se trata, en sntesis, de la defensa de
autonomismos vacos, sino de la elucidacin de la correcta interpretacin de los dictados del constituyente:
dotar al derecho del trabajo de un correcto mbito tutelar.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
14.3.2. La polmica entre los fueros
Recordemos que luego de la derogacin del antiguo rgimen y su mutacin hacia el impuesto por la
ley 24522, se origin un intenso debate acerca de si los crditos laborales se atraan y se suspendan y,
finalmente, sobre qu rubros eran alcanzados por el fuero de atraccin.
Fueron, a no dudarlo, aos de incertidumbre, ya que la propia norma, literalmente abordada, result
pbulo para que los tribunales juzgaran de diversos modos, algunos sosteniendo la atraccin y otros
directamente pronuncindose por la tesis contraria.
Martorell resumi la divisin de aguas existente en el tpico que analizamos, introducindose en el
examen de lo que l denomina como "crnica de un viejo antagonismo". Para este autor, a pesar de los
nuevos albores que informan a una y otra rama jurdica, "es evidente que hay sectores ultras -entre los
laboralistas- que se siguen amurallando en visiones paralizantes de todo desarrollo, configurando lo que el ex
juez del Trabajo y ex presidente de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial, Jaime Anaya...
calific de autonomismos celosos, cuando no feroces, y que parten del gravsimo error de ignorar que el
inters de los trabajadores, aun siendo muy importante, no es sino el de uno de los grupos sociales que
integra la comunidad, no siendo vlido -si no se pretende causarle graves males a la sociedad- escindirlo y
sacralizarlo".
En sntesis, esta cuestin motiv una larga polmica entre laboralistas que rescataban la
"especificidad" del fuero laboral y los comercialistas que intentaban privilegiar la "concursalidad" como
caracterstica propia de los procesos regulados por la ley 24522.
La reforma intenta una solucin salomnica tornando facultativo para el trabajador recurrir ante el
juez concursal o ante su propio fuero en defensa de su derecho.
14.4. Triple opcin del trabajador
Por ello, el trabajador ahora tiene una triple opcin, que oportunamente ya habamos convalidado en
nuestro comentario a la Ley de Concursos y Quiebras pese a la confusa redaccin del precepto. El empleado
que tiene un crdito contra el concursado, puede:
i) continuar el proceso laboral ante el juzgado laboral competente (en el que inici oportunamente el
proceso), con la participacin necesaria del sndico concursal. Eventualmente, si an no se ha iniciado
proceso, iniciar una accin laboral nueva;
ii) verificar el crdito laboral en los trminos del art. 32, LCQ, previa opcin por suspender el
procedimiento;
iii) ocurrir ante la va del pronto pago, en sus dos variantes previstas en el art. 16, LCQ. Debe
recordarse que en virtud del nuevo art. 16, prr. 5, LCQ, expresamente seala: "La resolucin judicial que
admite el pronto pago tendr efectos de cosa juzgada material e importar la verificacin del crdito en el
pasivo concursal".
14.5. Verificacin tarda
El art. 21, inc. 2, LCQ, slo alude a la posibilidad de verificar el crdito laboral "en los trminos del
art. 32, LCQ", con lo cual se genera una primera duda sobre la posibilidad de que el acreedor laboral ocurra a
la verificacin tarda (art. 56, LCQ). Creemos que no existe ningn inconveniente en que el acreedor laboral
(que haya iniciado un proceso laboral en contra del concursado) suspenda su proceso y ocurra tardamente al
proceso concursal a lograr su verificacin tarda de crditos en forma incidental (art. 56, LCQ).
Ello as por lo siguiente: i) si la ley hubiere querido negar la verificacin tarda a los acreedores con
procesos de conocimiento iniciado lo hubiera dicho en forma expresa; ii) el propio texto del art. 21, inc. 2,
LCQ, alude al art. 32 y "concordantes". Recurdese que el sistema verificado encuentra su eje en el art. 32,
LCQ, pero ha sido estructurado con varias normas, siendo tambin esencial la verificacin tarda y la
continuacin del procedimiento; iii) no slo no se afecta el proceso concursal, sino que -al contrario- se le
brinda una clara ventaja en trminos de celeridad, ya que el acreedor laboral puede tener inters en que su
crdito se verifique.
14.6. "Nuevas" acciones
Pero adems se permite al acreedor laboral iniciar una nueva accin de contenido patrimonial en
contra del concursado. En efecto, el art. 21, prr. 3, LCQ, no slo permite al acreedor continuar los juicios
ante el tribunal de su radicacin originaria, sino iniciar "acciones laborales nuevas" ante el que resulte
competente.
El acreedor laboral que no hubiere iniciado su proceso judicial con anterioridad a la presentancin
concursal no slo puede recurrir a la verificacin de crditos (tempestiva o tarda) o al pronto pago, sino que
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
puede iniciar un nuevo proceso judicial ante el juzgado que corresponda por competencia de grado, materia o
territorio.
La ley no deja en claro cul es la fecha para el inicio del nuevo proceso laboral. Sin embargo, y
realizando una adecuada armonizacin con el nuevo art. 56, LCQ, cabra sealar que igualmente se aplica la
prescripcin del art. 56, prr. 6, LCQ (esto es, dos aos). Y, por ello, el acreedor laboral debe iniciar el
proceso en dicho trmino, so riesgo de que le sea opuesta la prescripcin.
Adems, una vez obtenida la sentencia en el proceso laboral (y sus eventuales vas recursivas) el
acreedor deber deducir el incidente de verificacin tarda en el plazo de seis meses de haber quedado firme
la sentencia.
14.7. Remisin
En lo dems (y en lo lgico), resulta plenamente aplicable el procedimiento de los procesos de
conocimiento que se analizarn ms adelante.
15. Procesos de conocimiento
Una gran innovacin de la reforma concursal radica no slo en la cuestin de los juicios laborales,
sino de "todos los procesos de conocimiento". La reforma modifica "visceralmente" el fuero de atraccin al
permitir la continuacin de los procesos de conocimiento y de los juicios laborales ante los jueces singulares.
De este modo, la anterior "opcin continuativa" contenida en el viejo art. 21, inc. 1, ley 24.522, da un
nuevo paso y vuelve al rgimen de la ley 4156 de 1902, permitiendo que los juicios ordinarios de
conocimiento, as como tambin los procesos laborales, se mantengan ante los jueces singulares.
No cabe duda acerca de que el fundamento de la exclusin se encuentra, por un lado, en el tipo de
debate amplio sobre la eventual existencia y alcance del derecho que se discute en un juicio de conocimiento;
y, por el otro, rescata la especialidad del fuero del trabajo y en especial, reconoce como directriz fundante la
necesidad de dar plena vigencia a los principios tutelares de la relacin laboral, que dieron razn de ser a la
especialidad de dicho fuero.
La nueva norma deja a salvo la facultad del actor para suspender el procedimiento y verificar su
crdito conforme a lo dispuesto por los arts. 32 y concs., LCQ, sin perjuicio de lo cual, al menos en el caso
de los trabajadores, la especialidad del fuero pareciera ser una conquista difcil de eludir.
Justamente el art. 21, inc. 2, LCQ, excluye del fuero de atraccin a los procesos de conocimiento en
trmite, tal cual -y pese a la redaccin del art 72, in fine, LCQ- se acept jurisprudencialmente para el
acuerdo preventivo extrajudicial.
15.1. La afectacin de la universalidad patrimonial
La exclusin de los juicios de conocimiento, cualquiera que sea la causa o naturaleza de la
obligacin, divide la continencia o el principio de plenitud procesal que deben respetar el juicio universal -y
que justifica el fuero de atraccin-, la convocacin de todos los acreedores y la unicidad del procedimiento.
Dicho derechamente, la exclusin afectar directamente el pasivo que est en condiciones de integrar
la base concordataria, de conformidad al art. 36, LCQ, que establece que la resolucin del juez es definitiva a
los fines del cmputo en la evaluacin de mayoras y base del acuerdo.
De este modo, este tipo de acreedores tendr que aceptar, si no opta por la verificacin, en atencin
al efecto erga omnes del acuerdo, art. 56, LCQ, la propuesta acordada con los acreedores que se hayan
insinuado por la va del art. 32, LCQ.
Es cierto que el nuevo texto otorga la facultad al acreedor de ocurrir ante la va verificatoria
tempestiva del art. 32, LCQ, lo que permite colegir que la continuacin slo se producir en aquellos juicios
donde la controversia requiera de una amplitud probatoria especfica en orden al reconocimiento del derecho.
De todas formas, la exclusin tal como est planteada, no se corresponde con el principio de
universalidad patrimonial.
La ley concursal convoca a todos los acreedores, arts. 31, 126 y 200, al proceso verificatorio y ello
implica el conocimiento de todas las acreencias del deudor, cualquiera que sea su naturaleza y causa, de
manera tal que el "fuero de atraccin" articula el proceso verificatorio tempestivo.
La ampliacin del elenco de exclusiones a los juicios de conocimiento, incluidas las situaciones
consorciales, resulta altamente disvaliosa. La doctrina ms eminente, tanto del derecho comparado como en
nuestro pas, siempre puso de relieve que la verificacin de crditos es la cuestin "clave" que hace a la
existencia de los acreedores concurrentes al acuerdo, tal como lo establece el art. 36, in fine.
121
Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
Cmara recuerda que la "verificacin y graduacin de crditos" es la pieza maestra del instituto
concursal y trae a cuento la famosa expresin de Rocco, que la denomina la chiavi di volta, y la opinin de
Provinciali sobre la relevancia del Laccertamento del passivo.
15.2. Sentido del concepto
Est claro que la nocin de procesos de conocimiento excluye, de pleno, la idea de ejecuciones
judiciales o extrajudiciales (entre las que -naturalmente- tambin se encuentra la ejecucin de la sentencia del
proceso de conocimiento).
De todas formas, cabe aclarar que la ejecucin hipotecaria y prendaria tiene un rgimen distinto del
de todos los procesos de conocimiento, derivado del privilegio especial que detentan y, por supuesto, la
propia redaccin de la norma.
15.3. Contencioso o voluntario
Los procesos de conocimiento pueden diferenciarse en contenciosos o voluntarios, segn se resuelva
un conflicto de intereses entre distintas personas o simplemente se presenten ante el rgano jurisdiccional
persiguiendo la integracin, constitucin o eficacia a circunstancias privadas. De todas formas, los procesos
de jurisdiccin voluntaria pueden transformarse en contenciosos cuando hubiere alguna oposicin entre los
peticionarios.
Est claro que el art. 21, LCQ, al aludir a proceso de conocimiento, lo ha hecho con una intencin de
excluir los ejecutivos, dejando muchas zonas grises. De todas formas, resulta claro entender que se
encuentran inmersos en la nocin el juicio ordinario y sumarsimo en el CPCCN, sumario en las
legislaciones que no lo han modificado y abreviado en el CPCCCrdoba.
Es claro que los actos de jurisdiccin voluntarios pueden eventualmente resultar alcanzados por la
nocin de proceso de conocimiento (y por ello no sufrir el fuero de atraccin) en varios casos:
i) cuando el peticionario (actor) sea justamente el concursado, ya que el fuero de atraccin slo
abarca la faz pasiva (esto es, cuando el concursado sea demandado);
ii) si existiera un conflicto de intereses entre ellos, la situacin podra dar lugar a un litisconsorcio
pasivo necesario (y por ello, naturalmente excluido del art. 21, inc. 3, LCQ), si es que la pretensin no
pudiera escindirse vlidamente sin menoscabo jurdico alguno;
iii) an ms, dar lugar a un litisconsorcio pasivo facultativo y el eventual acreedor optar por
continuar el juicio;
iv) todo ello, sin perjuicio de indagar la verdadera naturaleza de la pretensin y determinar si el
proceso de jurisdiccin alberga el tratamiento de una pretensin que requiera de una investigacin o
determinacin del juez interviniente.
Adems de los procesos declarativos generales, se incluyen los "especiales" y la llamada accin
declarativa de certeza.
15.4. Ejecuciones judiciales
Como dijimos, por exclusin del proceso de conocimiento, se incluye la nocin amplia de
ejecuciones, que debe entenderse como "ejecucin de sentencia" y que abarca toda la etapa posterior, sin que
deba entenderse solamente referida a la subasta judicial o actos de ejecucin forzada.
Esta afirmacin se funda en que no existe ningn sentido lgico (ni prctico) en que una vez
obtenida la sentencia y que sta quede firme se proceda a la ejecucin de la sentencia. Y, muchos menos, que
se regulen honorarios por la actuacin de un proceso que, en esencia, es claramente inoficioso, ya que no
podr subastarse el bien embargado (si es que no se hubiera levantado la medida cautelar en los trminos del
art. 21, prr. 4, LCQ) debido a que el acreedor deber previamente verificar su acreencia (segn lo impone
el nuevo art. 56, LCQ) y someterse a las resultas del acuerdo homologado.
Adems de ello, la suspensin y el fuero de atraccin incluirn seguramente los procesos de
ejecucin ms comunes, como la letra de cambio; la factura de crdito; el vale o pagar; el cheque; el saldo
deudor en cuenta corriente bancaria; la carta de reconocimiento de deuda; el crdito por alquileres; los
honorarios de abogados y procuradores; los impuestos; el crdito por expensas comunes; la preparacin de la
va ejecutiva, etctera.
No puede ignorarse que en la generalidad de los juicios ejecutivos o ejecuciones de tinte similar
(cuando se admite la demanda en el llamado primer decreto) se libra "sin ms trmite mandamiento de
ejecucin y embargo por la suma reclamada".
Vale decir que el propio juicio ejecutivo, en esencia, es una ejecucin judicial. Si bien requiere la
sentencia que "manda a llevar adelante la ejecucin seguida por el actor", la ejecucin judicial ya se ha
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
iniciado. El hecho de que este tipo de procesos requiera un escrito de ejecucin de sentencia no altera la
cuestin.
15.5. Ejecuciones por remate no judicial
Respecto de las ejecuciones por remate no judicial (v.gr., ejecucin de las letras hipotecarias -arts. 35
y ss., en especial el art. 45, ley 24.441-, aquellas que se hayan sometido al rgimen especial de ejecucin de
hipotecas -art. 52, ley 24.441-; ejecuciones prescriptas en el art. 39, dec.-ley 15.348, ratificado por ley
12962; ejecucin extrajudicial del warrant -art. 17, ley 9643-, etc.) no se suspenden, sino que rige
puntualmente el art. 23, LCQ.
15.6. Proceso judicial
Debe ser un proceso judicial, ya que si se tratare de un proceso administrativo directamente no
estara alcanzado -conforme lo explicamos- por el principio del art. 21, prr. 1, LCQ: trmite de los "juicios"
de contenido patrimonial, y por ello no sera susceptible de suspensin y debera continuar su trmite.
De todas formas, y para evitar equvocos posteriores y por cuestiones de prudencia profesional, no
sera mala idea que la parte (aun en el procedimiento administrativo) haga uso de la opcin y manifieste que
verificar su crdito una vez firme la sentencia. Lo dicho tiene mucha importancia en los procedimientos
administrativos de determinacin impositiva, en los que el acto administrativo puede muchas veces resultar
impugnado y no adquirir firmeza hasta despus de tramitado un proceso que se inicia como administrativo,
pero deviene en matices judiciales.
Ello es igual frente a otros entes en los que el procedimiento se inicia en la administracin y luego
-una vez agotada la instancia previa- se inicia el expediente judicial.
15.7. Procesos "en trmite"
La ley alude a procesos de conocimiento en trmite, lo que excluye a los que no lo hayan iniciado.
Esta situacin plantea algunas dudas que, dado el sentido de la reforma, es bueno explicar.
Otra corriente de opinin entiende que, pese a la locucin "en trmite", tambin se excluyen los
juicios de conocimiento a iniciarse, siempre que sean por causa o ttulo anterior, pues el acreedor tiene el
mismo derecho a la jurisdiccin natural que aquel que ya demand y, una interpretacin apegada al texto
estricto de la ley, violentara el art. 16, CN.
Para hablar tcnicamente de proceso "en trmite" es menester que el tribunal haya dictado el primer
decreto (o decreto de admisin de la accin que suele decir: "por presentado, por parte y con el domicilio
constituido. Admtase"). Sin embargo, resulta claro que la inteligencia de la ley apunta al proceso que haya
sido formalmente presentado, aun cuando no se le haya dado trmite formal, por exigir un cumplimiento de
aportes, acreditar personera, acompaar algn ttulo o aclarar alguna cuestin conexa (esto es, cuando el
tribunal seala: "Previamente acredtese...").
La idea es que "proceso de conocimiento en trmite" es aquel que haya sido formalmente presentado
en la mesa de entradas (general o del juzgado) y en el que el tribunal haya entendido, aun cuando no haya
dado trmite expreso. En otros trminos, un proceso est en trmite cuando se ha excitado de alguna forma el
proceso para dar curso a la pretensin, aun cuando el tribunal no se haya expedido sobre el cauce procesal de
la pretensin.
En este sentido, se incluyen tambin aquellas medidas (preparatorias o de prueba anticipada) en la
que el justiciable procura allanar la incertidumbre de alguna cuestin o desentraar algn aspecto puntual
que es bice para el inicio (o no) del proceso judicial).
Como puede verse, la inteligencia de la reforma apunta a excluir del fuero de atraccin a aquellas
cuestiones que, a opcin del acreedor (o actor), podran ser dilucidadas en forma ms adecuada bajo el
trmite procesalmente impreso a su pretensin (y generalmente ms amplio que el marco del proceso
verificatorio tempestivo o tardo). Por ello, la reforma ha procurado dejar fuera del radio de decisin del juez
concursal todos aquellos procesos que requieran o bien de algn grado de especializacin (v.gr.: fuero
laboral, familia, etc.) o que la propia ley de rito les facilite la obtencin de una sentencia basada en (o con
tendencias a) la verdad real.
El trmino "en trmite" abarca, tambin y mirando la finalizacin del proceso de conocimiento
excluido del fuero de atraccin, el proceso desde su inicio y hasta la obtencin de la sentencia firme (por
utilizar la expresin empleada por el art. 56, LCQ). Bsicamente, el art. 56, LCQ, exige que la verificacin
deber interponerse dentro del plazo de seis meses desde que quedare firme el proceso de conocimiento (de
haber quedado firme la sentencia reza el artculo).
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
Por ello, y nuevamente reafirmando el criterio inveterado de la CSJN, los procesos en la alzada no se
atraen, sino que pueden continuar con su trmite hasta la obtencin de una sentencia firme.
Ahora bien, y como se dijo, cabe afirmar que el acreedor en la alzada no tiene la opcin de no
continuar el procedimiento, sino que -si se reaplicara con las ambientaciones legales pertinentes- el proceso
escapa a la posibilidad suspensiva y atractiva y slo podr pedir verificacin con el ttulo (sentencia firme)
obtenido en la alzada.
De todas formas, ser una cuestin a redefinir bajo las nuevas reglas, ya que una aplicacin literal (al
igual que el plexo anterior) permite la opcin del acreedor de suspender el proceso y verificar su crdito.
15.8. Medidas cautelares
Cabe preguntarse qu sucede con el planteo de una medida cautelar (embargo preventivo) en forma
previa al proceso de conocimiento que no se inici antes de la presentacin concursal del deudor.
Puede el acreedor presentar la "nueva" demanda con posterioridad a la presentacin concursal? Si
se trata de acreedores laborales no habra ningn inconveniente, porque el art. 21, prr. 3, LCQ, as lo prev
expresamente ("acciones laborales nuevas", dice la ley); pero tratndose de un proceso de conocimiento, el
ordenamiento pareciera sealar lo contrario, ya que el art. 21, prr. 1, LCQ, seala enfticamente que "no
podrn deducirse nuevas acciones con fundamento en tales causas o ttulos", y el art. 21, prr. 3, no extiende
la excepcin prevista para las acciones laborales, sino que simplemente alude a "acciones". Adems, es claro
que el propio art. 21, prr. 4, LCQ, seala que en los procesos indicados en los incs. 2 y 3, no proceder el
dictado de las medidas cautelares y las que se hubieran trabado, debern ser levantadas.
Por ello, y si la medida cautelar puede ser levantada por imperio del juez, si sta se ha trabado (en
forma previa a la demanda), el acreedor no podr interponer la demanda sino que deber ocurrir directamente
a la va verificatoria tempestiva o tarda (arts. 21, inc. 2, 32 y 56, LCQ).
16. Opcin de suspender el procedimiento
La ley alude puntualmente a "salvo que el actor opte por suspender el procedimiento y verificar su
crdito conforme lo dispuesto por los arts. 32 y concordantes".
Vale decir que dentro de la propia excepcin al fuero de atraccin y suspensin del proceso (art 21,
inc. 2, LCQ), rige una regla y otra nueva excepcin. La regla es que el proceso contina (no se suspende). La
excepcin: que puede suspenderse si el actor opta por ello y procura la verificacin del crdito.
Cabe tratar, en primer lugar, la "excepcin de la excepcin": el actor (lase, acreedor) puede optar
por suspender el proceso.
16.1. Alcance conceptual de la "suspensin"
No se entiende por qu el actor debe "suspender" el proceso y no "terminarlo" (o desistir sin costas,
como seala el antiguo y actual art 133, LCQ). En realidad, si se interpreta la norma de una forma
sistemtica, se trata de una suspensin sine die ya que el actor no tiene la opcin de continuar el proceso
nuevamente.
Podra decirse que si el actor opta por suspender el proceso de conocimiento; presenta la insinuacin
de su crdito de acuerdo con el sistema concursal (arts. 32, 56 y 280, LCQ) y luego su pretensin es
rechazada, el acreedor podra optar por reanudar el proceso suspendido y procurar lograr el ingreso de su
crdito por esta va.
Dicha interpretacin desconoce seriamente el valor de los efectos extraconcursales de la cosa
juzgada, pregonada no slo por toda la doctrina concursalista, sino por la jurisprudencia casi unnime. Pero,
adems, tambin desconocera los efectos "intraconcursales", ya que permitir la continuacin del trmite a
los efectos de lograr el ttulo verificatorio (art. 56, LCQ), desconocera que dicha pretensin ya fue rechazada
(existiendo identidad de objeto, causa y sujetos).
Por ello, pensamos que el acreedor (actor, segn el art. 21, inc. 2, LCQ) no puede, una vez rechazado
su crdito por la sentencia de verificacin o incidental, reeditar la cuestin en el tribunal originario
procurando "continuar" con su proceso, para lograr superar (elpticamente) el rechazo mediante un verdadero
"puente" interpretativo. La suspensin, ms que una suspensin en sentido estricto, es un modo anmalo,
pero legal de continuacin del proceso; en trminos procesales (y tomando el ejemplo del art. 133, LCQ),
sera una especie de desistimiento del proceso en miras a ejercitar un derecho previsto por el ordenamiento
concursal.
La nica lgica que tiene el sentido utilizado ("suspensin"), radica en la eventual alternativa de que
el concurso finalice por alguna forma diferente al cumplimiento (o quiebra, en su caso). En este sentido, cabe
recordar que el proceso concursal puede ser desistido forzosa o voluntariamente; esto es, por incumplimiento
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
de la presentacin de los libros de comercio o depsito judicial para los gastos de correspondencia del art. 29
(art. 14, inc. 5 y 8, LCQ) o por voluntad del concursado en los trminos y con las condiciones exigidas por el
art. 31, LCQ.
En este caso, es claro que el desistimiento del concurso permitira la "reanudacin" del proceso de
conocimiento individual, sin que sea menester iniciar un nuevo proceso.
Pero esta solucin, aun cuando no estaba expresa en la ley, surga implcitamente, ya que los
procesos atrados deban ser remitidos al proceso donde estaba siendo tramitado para que se contine segn
el estado procesal que corresponda.
16.2. Remisin
Pero adems, porque la opcin por la suspensin del proceso importa la remisin del expediente al
juez del concurso, ya que as parece surgir lgicamente de la propia letra de la ley. As, si el art. 21, LCQ,
seala que quedan excluidos de suspensin y atraccin los procesos de conocimiento, salvo un caso: que el
acreedor opte por suspender el procedimiento. Por ello, la opcin de la suspensin tambin importa la
"atraccin", no slo por que la ley as parecera indicarlo, sino porque la acreditacin de la acreencia derivar
naturalmente en el estudio de la causa suspendida.
16.3. Oportunidad de la opcin
La ley no seala expresamente en qu momento puede ejercerse la opcin; ni tampoco, claro est, la
forma que debe utilizar. En cuanto a la oportunidad, es claro que podr ejercer la opcin (como dice el art.
21, prr. 1, LCQ) desde la publicacin de edictos (aunque parece razonable entender que no habra bice
con que lo haga antes de la publicacin).
Pero la ley no dice hasta cundo; por ello, pensamos que pese al vaco legal, la opcin de suspensin
puede ejercerse hasta el plazo de prescripcin de los dos aos previstos por el art. 56, LCQ.
Por ello, el actor podr continuar todo el proceso en su totalidad y antes del dictado de autos (o de los
alegatos), ocurrir a la va de la verificacin de crditos. Es claro que la idea de ocurrir a la verificacin luego
de un tiempo considerable podra dar lugar a un desgaste jurisdiccional innecesario y no tendra sentido
procesal alguno.
Pero tambin lo es que las contingencias procesales de cada proceso son infinitas y que puede darse
el caso de que el deudor no denuncie su situacin concursal y que lo haga al cabo de un tiempo, generando
un clara incertidumbre a los acreedores.
La prctica indica que cuando el proceso concursal y el individual de conocimiento tramitan en
diferentes jurisdicciones, los tiempos para requerir un patrocinio letrado adecuado en la jurisdiccin del
proceso concursal no son los anhelados y mientras tanto puede ser necesario ir produciendo prueba
fundamental a los fines de la acreditacin de la pretensin.
16.4. Ius variandi
Es claro que la opcin por la suspensin le impide, como sealamos, poder recontinuar el proceso de
conocimiento oportunamente suspendido. No se permite el ejercicio del ius variandi.
Ello es as con una salvedad que est establecida para el pronto pago por la propia modificacin al
art. 16, LCQ, cuando dice: La resolucin judicial que admite el pronto pago tendr efectos de "cosa juzgada
material" e importar la verificacin del crdito en el pasivo concursal; la que lo deniegue, habilitar al
acreedor para iniciar o continuar el juicio de conocimiento laboral ante el juez natural.
Vale decir que si se opt por suspender el procedimiento para recurrir al pronto pago y ste resulta
rechazado, el acreedor laboral podr volver a su fuero a "continuar" el juicio suspendido o, si no lo inici,
para comenzar uno nuevo.
16.5. Competencia
En estos casos los juicios proseguirn ante el tribunal de su radicacin originaria. La radicacin
originaria alude a la competencia (por turno, grado, materia, territorio, rbita) que correspondera si el
concurso no existiera. Ello as, porque puede suceder que el expediente se situara circunstancialmente por
alguna razn en la alzada (v.gr.: incidente de nulidad, recurso de reposicin, etc.) y luego deba radicarse en
primera instancia. Es claro que deber "bajar" donde se plante la demanda.
Es claro que si se hubiere articulado una recusacin (con o sin causa) deber remitirse de
conformidad al orden interno de distribucin de causas estipulado por el propio sistema judicial de cada
jurisdiccin.
17. Participacin del sndico
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
El sndico ser parte necesaria en tales juicios a cuyo efecto podr otorgar poder a favor de abogados
cuya regulacin de honorarios estar a cargo del juez del concurso, cuando el concursado resultare
condenado en costas, y se regir por las pautas de la presente ley.
El texto es realmente incomprensible pues la intervencin de la sindicatura tena sentido en la
"opcin continuativa" del art. 21, inc. 1, ley 24.522, toda vez que la prosecucin del proceso implicaba
sentencia con fuerza verificatoria.
Bajo el nuevo rgimen, a la luz del artculo 56, LCQ, se exige que las resoluciones que se dicten
finalizando los procesos singulares que escapan al fuero de atraccin sean verificadas ante el juez concursal.
En consecuencia, surge la pregunta sobre cul es el sentido de la intervencin de la sindicatura, en
procesos donde ningn rol le cabe pues las facultades informativas en orden a la verificabilidad del crdito,
recin debe aplicarlas en el incidente de verificacin tarda que se deduzca una vez obtenida la sentencia
declarativa en el juicio singular.
Adems, cabe distinguir la situacin que se plantea en el concurso preventivo de la que se presenta
en la quiebra.
En el primer instituto (concurso preventivo), el concursado mantiene la plena legitimacin procesal y
no existe fundamento alguno para la intervencin del sndico, con toda la sobrecarga de tarea que implica
para dicho funcionario y el consiguiente devengamiento de costas que podra influir en el concurso.
En la quiebra, en cambio, ante la prdida de legitimacin del fallido, podra argirse que ste es el
fundamento de la intervencin sindical. No obstante, el argumento carece de suficiente consistencia a la luz
del art. 110, prr. 2, LCQ, pues en estos casos el deudor est habilitado para mantenerse en la defensa de sus
derechos.
Por otra parte, tambin la sentencia recada en un juicio de conocimiento proseguido en contra de un
fallido, ya sea en forma individual o en una situacin litisconsorcial, posee alcance declarativo y no
verificatorio.
Dicho de otro modo, estas resoluciones tambin debern concurrir al respectivo proceso verificatorio
de conformidad a lo estipulado en el art. 56.
Por lo tanto, el dispositivo del art. 21 en cuanto manda que el sndico ser "parte necesaria" en los
juicios que se prosigan, por exclusin del fuero de atraccin, constituye una norma que carece de
congruencia con el sistema verificatorio.
17.1. Participacin necesaria
La ley ha introducido esta interesante innovacin, ya que impone la participacin "necesaria" del
sndico en el proceso de conocimiento. Ello ya haba sido atisbado bajo el rgimen anterior a los efectos de
brindar un esquema de contralor ms adecuado por una analoga con el art. 56, LCQ (que impona al sndico
brindar un informe sobre la prueba rendida).
Aqu su participacin no slo es optativa o discrecional. Cabe preguntarse qu ocurre si el proceso ha
continuado su trmite sin la participacin del sndico. La ley es clara en sealar su carcter de "parte
necesaria", pero no las consecuencias por su falta de participacin. En este caso, cabe sealar que se ha
generado una situacin de litisconsorcio cuasi necesario, en el que se exige la participacin del funcionario
concursal.
No existe una regla general para todos los casos y al igual que los problemas que comnmente se
suscitan en los litisconsorcios, se podra establecer -segn el caso y las condiciones- la posibilidad de
convalidacin del proceso intervenido sin participacin del sndico concursal siempre que sea anterior a la
sentencia, no exista malicia de las partes en no anoticiar el proceso en el concurso y dicha participacin
tarda no afecte la participacin en actos sustancialmente relevantes.
17.2. Funcin
El sndico no ser ni parte actora, ni parte demandada y no debe coadyuvar al concursado en el
proceso concursal. Su misin no es procurar reducir el pasivo (o, eventual e indirectamente) aumentar el
activo, sino que su actitud procesal debe procurar la verdad real y la correcta determinacin del patrimonio
del concursado.
17.3. Otorgamiento de poder
La ley lo habilita expresamente para conferir poder a favor de abogados cuya regulacin de
honorarios estar a cargo del juez del concurso.
17.3.1. Coordinacin normativa
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
Esta norma debe coordinarse con el art. 258, prr. 1, LCQ, que seala que la actuacin personal se
extiende aun cuando deban cumplirse actos fuera de la jurisdiccin del tribunal, agregando el segundo
prrafo que si no existen fondos para atender a los gastos de traslado y estadas o si media otra causa
justificada, se requiere su comisin al agente fiscal de la respectiva jurisdiccin, por medio de rogatoria al
juez que corresponda. Sin embargo, el juez puede autorizar al sndico para que designe apoderado con cargo
a gastos del concurso, a los fines de su desempeo en actuaciones que tramitan fuera de su tribunal.
Lo que antes era considerado excepcional cuando se realicen actividades fuera de la jurisdiccin del
tribunal y previa autorizacin por el tribunal, ahora la ley lo habilita expresamente al menos en el concurso
preventivo. El sndico podr (sin que sea menester una autorizacin judicial y aun dentro de la misma
jurisdiccin) otorgar poder a un letrado para la participacin en el proceso.
17.3.2. Honorarios
Los honorarios no estarn a su exclusivo cargo (art. 257, LCQ), sino que estn a cargo del concurso,
conforme surge implcitamente del art 21, prr. 3, LCQ, al imponer que el juez deber regular los
honorarios.
De otro modo, la inclusin normativa no tiene ninguna explicacin, pues admite expresamente lo que
ya estaba permitido por imperio del rgimen de los arts. 257 y 258, LCQ. Adems, porque no es razonable (y
menos justo) que la ley le posibilite la contratacin de profesionales para participar en un juicio y, adems, le
imponga soportar los gastos que dicha gestin acarrea, cuando -en puridad- el sndico no es el verdadero
beneficiario. El trmino "Se regir por las pautas de esta ley" no puede llevar a una solucin contraria, ya que
de lo contrario se perjudicaran seriamente los intereses del sndico y la inclusin no sera necesaria. Qu
sentido tiene decir que se regir por pautas de esta ley, sino es al solo efecto de remitirse a las pautas
establecidas improlijamente en el art. 287, LCQ. Adems, la propia ley alude a los casos en que el
concursado resulte condenado en costas. Resultar condenado en costas significa, en un sentido razonable,
asumir los gastos del proceso, entre los que se incluyen los honorarios del sndico. De otro modo, ningn
sentido cabra para sealar que cuando el concursado asume las costas, las deba asumir -paralelamente- el
sndico.
17.3.3. Formalidades
El otorgamiento de poder no tiene formalidad alguna, ya que podr ser un poder general para pleitos
para todos los procesos o bien el otorgamiento de una poder apud acta (o carta poder) para cada proceso en
cuestin.
17.4. Regulacin de honorarios a cargo del juez del concurso
Un aspecto realmente llamativo es el que contiene el art. 21 cuando, al establecer la participacin del
sndico, a la que hemos aludido en el pargrafo anterior, puntualiza que: "El sndico ser parte necesaria en
tales juicios... a cuyo efecto podr otorgar poder a favor de abogados cuya regulacin de honorarios estar a
cargo del juez del concurso cuando el concursado resultare condenado en costas y se regir por las pautas
previstas en la presente ley...".
La primera afirmacin que corresponde efectuar, es que el juez que dispone la imposicin de costas
es, obviamente, el titular del tribunal donde prosigue el juicio singular y, por ende, quien tiene la
competencia para evaluar la labor profesional y disponer la correspondiente aplicacin de la normativa
arancelaria. Desde esta perspectiva, si el legislador concursal ha resuelto excluir estos procesos del fuero de
atraccin, no puede pretender, ahora, "inmiscuirse a medias".
El juicio singular, que indudablemente puede estar en extraa jurisdiccin, se encuentra tutelado por
la organizacin procedimental que la Nacin asegura a las Provincias, de conformidad al art. 5 de la Carta
Magna.
De todas formas, y aun cuando tramite en la misma circunscripcin que la del juez concursal,
tambin la labor del tribunal del juicio singular goza de la plenitud de la competencia, no slo en cuanto a la
cuestin principal, sino tambin en materia de costas y en el correspondiente rgimen arancelario. Advirtase
que nos encontramos frente a juicios ordinarios declarativos, que no se corresponden con el rgimen de los
arts. 265 a 272, LCQ.
Tampoco podra justificarse, desde ninguna perspectiva, la pretensin de que la regulacin de
honorarios estuviese comprendida en la regulacin general y, mucho menos, que resultase de aplicacin el
art. 287 de la LCQ.
En una palabra, las reglas regulatorias previstas en la ley concursal, no se adecuan a los procesos de
conocimiento.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
Por ello, reiteramos: la verdad es que este precepto no tiene ninguna lgica y no encuentra
justicativo. Por qu el juez del concurso va a proceder a regular honorarios de un proceso en el que no
intervino? Bajo qu criterio? Deber acompaarse copia de todo el expediente concursal o slo las
actuaciones del sndico o sus apoderados? Deber incluirlos en la regulacin general? Deben ser
soportados por el sndico conforme a lo previsto por el art. 257, LCQ?
Est claro que si la inteligencia de la ley (y as surge de todas las discusiones parlamentarias) era
descomprimir las tareas del juez concursal, con esta exigencia no se logra justamente eso. Bsicamente se le
impone al juez concursal que estudie todo el expediente concursal (slo as puede regular adecuadamente
honorarios) y que en base a ello, pero sobre todo analizando las pautas cualitativas y determinando la
valuacin del proceso, regule honorarios del profesional (abogado) que intervino en el proceso, con costas a
cargo del concursado.
Todo parecera indicar (con una interpretacin a contrario) que si el perdidoso es el actor, las costas
deber soportarlas l (acorde con el principio objetivo de la derrota) y en este caso los honorarios del sndico
no deberan ser regulados por el juez del concurso, sino por el que intervino en el proceso individual de
conocimiento.
17.5. Costas
Es claro que si el concursado resultare condenado en costas, los honorarios no se encontrarn
incluidos en la regulacin general (art. 265, LCQ), sino que debern justipreciarse en el caso concreto. Y por
ello, gozarn del carcter de gastos del concurso en los trminos del art. 240, LCQ. Por ello, frente al no
pago de los mismos, el letrado del sndico podr ejecutarlos en el momento que sean exigibles, sin que sea
menester esperar los plazos del acuerdo homologado o de los honorarios del sndico (art. 54, LCQ).
Por otro lado, e interpretando la defectuosa ley que dice "y se regir por las pautas de la presente
ley", est claro que lo que se regir por las pautas de la ley no es la participacin del sndico ni la
condenacin en costas, sino "la regulacin de honorarios", en una clara remisin al art. 287, LCQ, que remite
a su vez a las pautas arancelarias locales.
18. Valor de la sentencia del proceso de conocimiento
La sentencia que se dicte valdr como ttulo verificatorio, lo que no significa, como lo sealaba el
artculo derogado, que tendr valor verificatorio. Ello as porque el art. 56, alude expresamente a que "si el
ttulo verificatorio fuera una sentencia de un juicio tramitado ante un tribunal distinto del concurso (por
tratarse de una de las excepciones previstas en el art. 21, LCQ) el pedido de verificacin no se considerar
tardo".
En esta lnea, tambin pueden destacarse las discordancias del nuevo texto y el diferente tratamiento
que pareciera surgir entre la regulacin del concurso preventivo y la quiebra.
As, el art. 21, pargrafo 3, establece que este tipo de juicios proseguir en el tribunal de su
radicacin originaria y que el sndico ser parte necesaria.
A rengln seguido, el texto legal establece que la sentencia que se dicte valdr como ttulo
verificatorio, pese a lo cual el art. 56, LCQ, en su nueva redaccin, dispone que en la sentencia recada en un
juicio tramitado ante un tribunal distinto que el del concurso, el pedido de verificacin no se considerar
tardo, lo que demuestra el carcter necesario del reconocimiento del juez concursal.
De este modo, se advierte una palmaria contradiccin entre las disposiciones de ambos artculos al
otorgarle a la sentencia (art. 21 de la ley) la calidad de ttulo verificatorio y, a rengln seguido, (en el art. 56)
le impone la insinuacin por va incidental.
En la quiebra, la continuacin del juicio tambin es ante el tribunal originario pero, en este caso, se
aclara que el acreedor debe requerir la pertinente verificacin despus de obtenida la sentencia.
A la postre, una interpretacin contextual de todo el sistema conlleva a entender que el acreedor que
prosigue el juicio de conocimiento, debe verificar la sentencia que obtenga, de conformidad a la manda del
art. 56 de la LCQ.
19. Litisconsorcio
Tambin estn excluidos del fuero de atraccin (y fundamentalmente de la suspensin) los procesos
en los que el concursado sea parte de un litisconsorcio pasivo necesario.
La ley al establecer solamente la participacin del concursado en un litisconsorcio necesario ha
establecido un doble rgimen:
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
i) litisconsorcio no necesario (en el que se suman los otros tipos procesales, tales como intervencin
del tercero obligado o facultativo) que se regula por la disposicin del art. 21, inc. 2, LCQ, en el cual el
acreedor actor tiene la facultad de continuar o verificar (suspendiendo el proceso);
ii) litisconsorcio necesario, en el que no se da la opcin al acreedor para suspender el proceso y
verificar su acreencia.
19.1. Litisconsorcio necesario
En este ltimo caso, el acreedor slo puede continuar el proceso hasta que la sentencia quede firme y
luego de ello, peticionar la verificacin del crdito si se pudiere o arbitrar las medidas para el adecuado
cumplimiento del crdito.
El proceso, a diferencia del criterio jurisprudencial imperante anteriormente, seguir tramitando ante
el tribunal que originariamente intervino y no podr mutarse su competencia a la concursal.
En l ser parte necesaria el sndico, quien podr designar apoderado y sus honorarios, si fueren a
cargo del concursado, sern regulados por el juez del concurso.
Aunque la ley no lo dice expresamente, pensamos que en caso de litisconsorcio necesario (y dado el
fundamento de ste) el actor podr deducir una nueva accin ante el juez que corresponda, ya que si bien el
art. 21, prr. 1, LCQ, claramente lo prohbe, parece lgico que se permita.
Un ejemplo podr aclarar la cuestin y se da en el caso de la divisin de condominio (que ha sido
considerado el ejemplo clsico de los litisconsorcios necesarios). Quien procure la divisin de condominio
podr plantearla ante el juez que corresponda y con participacin del concursado (y en su caso, del sndico),
pues esta pretensin no puede ser articulada mediante una verificacin (tempestiva o tarda).
20. Medidas cautelares
El tema de las medidas cautelares (antiguo art. 21, inc. 4, LCQ) se encuentra regulado en el art. 21,
prr. 4, LCQ, sealando que en los procesos indicados en los incs. 2 (procedimiento de conocimiento y
juicios laborales) y 3 (litisconsorcio necesario) no proceder el dictado de medidas cautelares. Las que se
hubieren ordenado sern levantadas por el juez del concurso, previa vista a los interesados.
Aun cuando el legislador permite la continuacin de los procesos de conocimiento, de los juicios
laborales y de aquellos en los cuales exista un litisconsorcio pasivo necesario, dispone medidas para asegurar
la tutela del patrimonio sometido a concurso preventivo.
As, en primer lugar, establece que en los casos de juicios de conocimiento y laborales, como as
tambin en las situaciones litisconsorciales, no proceder el dictado de medidas cautelares y las que se
hubieren ordenado sern levantadas por el juez del concurso, previa vista a los interesados.
Va de suyo que, aun cuando el texto legal no lo diga, est refiriendo a los bienes que integran el
patrimonio del deudor concursado y que, como prenda comn de los acreedores, quedan sometidos a la
inhibicin general establecida en el art. 14, inc. 7, LCQ, para garanta de los acreedores concurrentes.
De este modo, el legislador modifica la vieja pauta del art. 21 inc. 4, LCQ, que dispona el
mantenimiento de las medidas cautelares trabadas en los juicios singulares con anterioridad al juicio del
concurso e impone el levantamiento previa vista a los interesados.
La razn del precepto debe descubrirse en el "desapoderamiento atenuado" del rgimen de contralor
judicial del concurso preventivo y, en especial, la cautelar general que implica la inhibicin general para
disponer bienes registrables en los trminos de la resolucin de apertura del concurso preventivo.
De todas formas, se advierte nuevamente una "dualidad de fueros" y una "superposicin de
competencias": el juicio de conocimiento sigue ante el juez originario, sea civil o laboral, pero las medidas
cautelares son levantadas por el juez concursal en trmite que corre en dicho tribunal. Realmente una
normativa compleja y que puede dar lugar a polmica y debate doctrinario y jurisprudencial.
20.1. Principales lineamientos
Bsicamente, y pese a la redaccin, el sentido tiene algn grado de similitud, a saber:
i) No podrn ordenarse medidas cautelares con respecto a acreencias concursales. Ello no es bice
para los supuestos de crditos postconcursales, salvo los supuestos del art. 24, LCQ.
ii) Las que se hubieren trabado debern mantenerse hasta el levantamiento del juez del concurso;
mantenimiento de medidas cautelares que carece de efecto prctico, ya que todos los acreedores (en virtud
del principio de concurrencia) estn llamados a verificar su crdito y someterse al sistema de solidaridad de
prdidas (salvo acreedores privilegiados).
129
Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
iii) El nico sentido de su mantencin podra ser el caso de que se produzca el desistimiento del
concurso (arts. 30 y 31, LCQ). Si se produjo el desistimiento del concurso preventivo, el acreedor cuenta
nuevamente con la posibilidad de ejecutar su acreencia, para lo cual las medidas cautelares oportunamente
trabadas mantienen vigencia.
iv) El reconocimiento de los crditos quirografarios tiene por finalidad la de participar en el
concurso, aceptar la propuesta concordataria y conformar las mayoras exigidas (arts. 45 y 45 bis, LCQ) para
la existencia de acuerdo (art. 49, LCQ) y posterior homologacin (art. 52, LCQ). Todos los acreedores estn
sometidos al principio de igualdad concursal y que las posibilidades de cobro efectivo dependen del xito del
acuerdo (esto es de la homologacin -art. 52, LCQ- y su posterior cumplimiento -art. 59, LCQ-).
v) Adems, el concursado no est obligado a formular propuesta a los acreedores privilegiados (arts.
44 y 47, LCQ). Si ofrece propuesta para acreedores privilegiados generales debe obtener la mayora absoluta
de acreedores y dos terceras partes del capital o la unanimidad de los acreedores privilegiados, aunque slo
ser declarado en quiebra si hubiese condicionado la aprobacin a la propuesta a acreedores privilegiados
(art. 47, LCQ). Los acreedores privilegiados que no estuviesen comprendidos en el acuerdo preventivo
podrn ejecutar la sentencia de verificacin ante el juez que corresponda (art. 57, LCQ).
20.2. Levantamiento
Por ello, las medidas cautelares trabadas podrn ser levantadas por el juez del concurso, previa vista
a los interesados.
Si bien la ley alude slo a la vista de los interesados, no sera inconveniente que la misma tambin se
corriera a la sindicatura.
Atento a que la ley no estipula plazo alguno, rige supletoriamente el art. 273, LCQ, que impone que
el plazo sea fatal y de cinco das hbiles judiciales.
De todas formas, cabe sealar que el levantamiento de las medidas respecto de los acreedores con
privilegio especial que no integra el acuerdo puede resultar dudosa.
Si bien el acreedor privilegiado que no estuviese comprendido en el acuerdo debe ejecutar la
sentencia de verificacin (art. 57, LCQ) y no puede proseguir el juicio originariamente radicado en el fuero
concursal, sera conveniente para una correcta estructuracin del sistema concursal, y goza de lgica jurdica,
que las medidas cautelares trabadas oportunamente se mantengan.
Por ello, y economa procesal mediante, una solucin contraria los obligara a trabar una nueva
medida cautelar (con los gastos econmicos y de tiempo que ello irroga) y porque dicho acreedor que fue
diligente en la traba de su medida cautelar podra perder la prelacin temporal de la medida si en el lapso
desde que se abri el concurso preventivo hasta que no se ofreci propuesta para privilegiados ingres un
nuevo embargo, inhibicin o anotacin de litis.
De todas formas, y a diferencia del rgimen anterior, la ley no exige que la medida cautelar recaiga
sobre bienes necesarios para continuar el giro ordinario del comercio del concursado. El sistema actual es
ms flexible y no permite una intepretacin restrictiva.
I. Generalidades
El ordenamiento concursal es de "orden pblico" y por ello prevalece sobre las convenciones que
pretendan modificar lo reglado por la LCQ (art. 1197, CCiv.). Cabe sealar lo siguiente: i) que mantiene
idntica redaccin que la ley 19551; ii) que se trata de un precepto sobreabundante, ya que el efecto se logra
sin que sea menester aplicar el art. 22, LCQ. De lo contrario, el sistema concursal no funcionara de manera
correcta y los principios tutelados sera dejados de lado.
II. Estipulaciones
La ley alude a "estipulaciones" en sentido contractual, pero tambin deber entenderse a otras
previsiones o resoluciones que obstaculicen el funcionamiento del fuero de atraccin o del rgimen
contractual en el concurso preventivo.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
III. Nulidad
Se trata de "nulidad" y no ineficacia en el sentido contractual. Es uno de los pocos supuestos
concursales en los cuales se habla de nulidad.
El acto ser nulo (art. 1044, CCiv., pues fue prohibido el objeto principal del acto), de nulidad
manifiesta (art. 1038, CCiv., pues no hace falta indagacin del juez para determinar la nulidad de la
disposicin) y absoluta (art. 1047, CCiv., ya que est en juego una norma de orden pblico y el inters
tutelado no es el particular del deudor o de los acreedores).
Por ello, puede ser declarado de oficio por el juez, invocada por los restantes acreedores, por el
sndico, por el Ministerio Pblico (pero no por el actor que ha ejecutado el acto debiendo saber el vicio que
lo invalidaba) y no es susceptible de confirmacin (arg. art. 1047, CCiv.).
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
2. Comunicacin
En este segundo caso se impone la carga adicional de la comunicacin al juez concursal de la fecha y
lugar de realizacin, bien a realizar y ttulo fundante, bajo pena de nulidad.
No es menester que la publicacin edictal (art. 27, LCQ) hubiere finalizado, es suficiente con que
haya comenzado.
Esta comunicacin debe ser "previa" y hacerse antes de la publicacin de edictos extrajudiciales,
bajo pena de nulidad, aunque la ley no ha fijado un plazo determinado.
La comunicacin prevista tiene directa relacin con las facultades previstas en el art. 24, LCQ.
La falta de cumplimiento de esta previsin es grave: no importa la ineficacia, sino la nulidad del
remate (y el adquirente en subasta -usualmente de buena fe- deber restituir el bien y tendr derecho a
reclamar el monto erogado por la subasta); la nulidad podr ser decretada de oficio por el juez concursal.
La comunicacin tiene por fin hacer conocer las circunstancias del remate extrajudicial y permitir un
cierto contralor en el mismo (pero no cambia la naturaleza extrajudicial a este tipo de subastas). Es probable
que se le corra una vista al sndico y al concursado y la posibilidad de oposicin es restrictiva y en supuestos
notoriamente justificados.
3. Suspensin de las ejecuciones
El principio del art. 21, LCQ, para la ejecucin de garantas reales (que seala que la ejecucin de
garantas reales se suspende o no puede deducirse hasta que no se haya presentado el pedido de verificacin
de crdito) no se aplica cuando se trata de una ejecucin extrajudicial en los trminos del art. 23, LCQ. El
concurso preventivo no tiene -en principio- ninguna incidencia en la ejecucin extrajudicial, salvo la
exigencia de un mero deber de informacin (en algn caso), de rendicin de cuentas (en todos los casos) y de
depsito de un eventual remanente (si as correspondiere).
Existe discusin doctrinaria sobre la necesidad de la verificacin del crdito en el concurso.
4. Rendicin de cuentas
Adems de la comunicacin, deber rendir cuentas dentro de los veinte das de realizado el remate,
bajo el apercibimiento previsto en el art. 23, prr. 1, LCQ (rige este precepto, pues es un precepto general
que no ha discriminado entre situaciones y engarza perfectamente en la hiptesis).
En el primer caso (edicto de remate extrajudicial antes de la publicacin del concurso), estos
acreedores deben rendir cuentas acompaando los ttulos y comprobantes respectivos en el plazo de veinte
das de realizado el remate. Esta omisin importa la prdida del uno por ciento del monto de su crdito por
cada da de retardo luego de la intimacin judicial. Si el remate se realiz con anterioridad a la declaracin
en concurso preventivo, no rige esta disposicin.
La rendicin de cuentas debe realizarse dentro de los veinte das (hbiles judiciales -art. 273, inc. 3,
LCQ-). En este punto tienen plena cabida las disposiciones del Cdigo de Comercio (arts. 68 y ss.). La
cuenta, como seala Siburu, es la descripcin grfica de los diversos hechos y resultados pecuniarios
relativos a una determinada operacin. Es la posibilidad de plasmar por escrito los datos relevantes sobre la
variacin patrimonial de un determinado bien y patrimonio.
Toda cuenta comprende por lo menos tres elementos componentes: i) una parte grfica; ii) una
relacin cuantitativa de los efectos de cada operacin y de los saldos acumulados; iii) una relacin literal que
involucra tanto a su denominacin como a todo lo vinculado con la expresin escrita no numrica de la
operacin (fecha, concepto, explicacin detallada, referencia a los comprobantes respaldatorios, etc.). No es
ste el momento de analizar las distintas variantes de cuentas.
Por ello, rendir cuentas es presentar a un interesado un informe con la forma, condiciones y resultado
de un determinado negocio, consistente en una representacin grfica y contable de todas las operaciones,
acompaada de los comprobantes de respaldo y con las explicaciones que lo hagan claro; es informar al
dueo del negocio o interesado en l, por cuya cuenta acta el gestor, de todo lo que se ha hecho en su
inters, determinando y detallando los pasos realizados, para establecer la situacin jurdica entre el gestor o
administrador y el dueo del negocio.
Rendir cuentas es, pues, presentar al dominus negotii la descripcin grfica de las operaciones
efectuadas, acompaada de las informaciones aclaratorias y necesarias y de los respectivos comprobantes.
Esta rendicin de cuentas se sustanciar por incidente (art. 280, LCQ), con intervencin del
concursado y del sndico. Slo se entiende rendida la cuenta despus de terminadas todas las cuestiones que
le son relativas (art. 72, CCom.). La rendicin deber realizarse en el proceso concursal, a pesar de lo
previsto en el art. 74, CCom.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
El proceso de rendicin de cuentas tendr dos partes: la rendicin de cuentas efectiva respecto de la
subasta extrajudicial del bien y las eventuales impugnaciones u observaciones que podran realizarse. Si no
existen observaciones, las costas de la rendicin de cuentas en forma son siempre a cargo de los bienes
administrados (art. 71, CCom.). En caso contrario, rigen las disposiciones procesales (art. 278, LCQ).
5. Omisin de rendir cuentas
La omisin de la rendicin de cuentas no importa la nulidad del acto, sino una multa de un uno por
ciento por cada da de retardo (en este cmputo no se cuentan los das inhbiles -arg. art. 273, inc. 2, LCQ-).
Se trata de una multa y no de un deber de reparacin, ya que el importe es independiente del
perjuicio efectivamente causado por la conducta. Si bien la ley habla de "perder" a favor del concurso, no
puede decirse que sea perder, sino que genera una obligacin de erogar dicha suma de dinero.
El giro "a favor del concurso" se entiende correctamente a favor del concursado (pues los acreedores
slo cobrarn en los trminos del acuerdo homologado).
Se requiere intimacin judicial previa. Esta exigencia no resulta satisfecha con el emplazamiento
realizado por el rgano sindical o por algn acreedor. Es menester una orden judicial, lo que no excluye que
la notificacin de dicho mandamiento sea realizada por un tercero y no oficiosamente.
El porcentaje de la multa se toma del monto del crdito del acreedor y no del importe obtenido en
subasta, aun cuando este ltimo hubiese sido significativamente inferior.
El tope de la multa reside en el valor del producido en el remate no judicial aun cuando se superen
los cien das hbiles (ello surge de la expresin "pierde" empleada por la ley, de una razonable interpretacin
del precepto y de la prohibicin del enriquecimiento sin causa).
Si se cubri el crdito y hubo remanente, ste debe depositarse a la orden del juez en el banco de
depsitos judiciales (art. 221, LCQ) en el plazo que fije. El plazo se fijar, obviamente, luego de la rendicin
de cuentas. Si no hubo remanente, no existe tal obligacin.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
Tampoco podr solicitarse una nueva suspensin del mismo remate (no es prorrogable), pues importa
un elusin indirecta de la norma del art. 24, LCQ, que impone una suspensin mxima de noventa das. Sin
perjuicio de ello, si la suspensin se hubiese otorgado por un plazo menor, la nueva suspensin podra
ordenarse por el tiempo restante para completar los noventa das.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
El concursado y, en su caso, los administradores y socios con responsabilidad ilimitada de la
sociedad concursada, no pueden viajar al exterior sin previa comunicacin al juez del concurso, haciendo
saber el plazo de la ausencia, el que no podr ser superior a cuarenta (40) das corridos. En caso de
ausencia por plazos mayores, deber requerir autorizacin judicial.
III. Tramitacin
1. Salida menor a cuarenta das
El trmite es sencillo y difiere segn el plazo de ausencia. Si se trata de una salida al exterior no
superior a cuarenta das corridos, el concursado simplemente deber efectuar una presentacin en el proceso
concursal manifestando el plazo de la ausencia. Es conveniente que se explicite el da de salida y el de
regreso, pues en caso de omitirse tal circunstancia podra entenderse que el plazo corre luego de la
comunicacin.
Asimismo, y a pesar de que la LCQ no lo menciona, se suele exigir el lugar de destino, los posibles
cambios de radicacin y toda circunstancia que pudiera ser de inters. No puede ser una comunicacin
genrica. Esta comunicacin no requiere vista a la sindicatura ni al comit de acreedores. Tampoco requiere
que se provea el escrito autorizando tal ausencia.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
A veces, y debido a inconvenientes comunes en las oficinas de migracin, se suele exigir la emisin
de un certificado en el cual conste que el concursado est habilitado para ausentarse del pas por trmino
inferior a cuarenta das corridos, sin que sea menester autorizacin judicial. Pero -y a fuerza de ser estrictos-
con la simple comunicacin adjuntada a la oficina respectiva es suficiente para que el concursado pueda salir
del pas.
2. Salida mayor a cuarenta das
Si la salida del pas fuera mayor a cuarenta das corridos, el concursado deber solicitar autorizacin
previa judicial. Este escrito deber manifestar que el plazo es superior a cuarenta das corridos y cul ser el
lugar de destino (siendo conveniente que se describa el itinerario a desarrollar). Tambin es conveniente que
indique el da de salida.
No es menester que el pedido se funde; pero teniendo en cuenta que el mismo puede ser denegado,
en casos de necesidad o urgencia evidentes (arg. art. 103, LCQ) sera conveniente que otorgue precisiones al
respecto. Del pedido se correr vista al sndico y al comit de acreedores, la que ser de cinco das (art. 273,
inc. 1, LCQ). El sndico no podr oponerse infundadamente.
Deber autorizarse la salida al exterior siempre que no se requiera la presencia del concursado para
cuestiones vinculadas con la situacin patrimonial o en aquellos casos de necesidad o urgencia evidente.
La autorizacin se dicta por auto. En la parte resolutiva se autoriza la salida del pas del peticionante
por el lapso solicitado y la comunicacin a las oficinas de migracin (Polica Federal, Direccin Nacional de
Migraciones, Polica Aeronutica, Prefectura Naval Argentina o Gendarmera Nacional). No genera
imposicin de costas. Los honorarios del sndico se consideran incluidos en la regulacin general (art. 265,
inc. 1, LCQ). A los fines de los trmites migratorios es suficiente con la expedicin de una copia certificada
de la autorizacin por parte del secretario o escribano. Tambin ser factible la expedicin de un certificado
en dicho sentido.
La resolucin que deniegue la autorizacin es apelable, aun cuando la ley no lo prevea expresamente.
Igualmente si la resolucin es otorgada, aunque por un plazo menor. Si el auto resuelve la autorizacin, el
mismo no ser apelable ni por el concursado (por ausencia de inters). Tampoco por los acreedores o por el
sndico.
I. Notificaciones
La seccin I del captulo III (que incluye los arts. 26 a 29, LCQ) trata la publicidad del concurso. El
art. 26, LCQ impone la regla general en materia de notificaciones en el concurso preventivo.
Esta regla rige desde la presentacin de la demanda de concurso preventivo (incorrectamente seala
la ley "presentacin del pedido de formacin de concurso preventivo") -y no desde su apertura- y hasta la
conclusin prevista en el art. 59, LCQ. Esta disposicin luce coherente (o sobreabundante) con lo ordenado
en el art. 273, inc. 5, LCQ.
Los das de notificacin se rigen por las normas locales (art. 278, LCQ). En el mbito nacional, el
CPCCN establece los das martes y viernes (art. 133, CPCCN).
Sobre el alcance de la extensin "providencias" se han dividido las opiniones, ya que algunos autores
opinan que debe distinguirse entre meras providencias o decretos y los autos interlocutorios o sentencias
definitivas (escapando esta ltima a las notificaciones ministerio legis), y otros que piensan que no debe
realizarse distincin alguna. Si se trata de citaciones a las partes, deber efectuarse por cdula de notificacin
(art. 273, inc. 5, LCQ).
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
III. Lugar y tiempo de publicacin
1. Generalidades
Los edictos concursales, como lo establece expresamente la ley, deben publicarse en el diario de
publicaciones legales de la jurisdiccin del juzgado y en otro diario de amplia circulacin en el lugar del
domicilio del deudor que el juez designe. Dicha publicacin debe efectuarse durante cinco das.
Para la publicacin en los dos diarios fija puntos de conexin distintos: i) la publicacin del diario de
publicaciones legales ("Boletn Oficial" en Crdoba) debe corresponder a la "jurisdiccin del juzgado".
Dicha jurisdiccin es la que corresponde a la competencia segn las normas del art. 3, LCQ; ii) el diario "de
amplia circulacin" debe ser el del domicilio del deudor.
2. Personas jurdicas regulares
En el caso de que se concurse una persona jurdica regular, ambas publicaciones deben efectuarse en
el mismo lugar (el domicilio del deudor que ser indefectiblemente la jurisdiccin del juzgado). La
competencia de las personas jurdicas es la de su domicilio (art. 3, inc. 3, LCQ). Similar es la situacin del
concursado (persona de existencia visible), cuya "sede de la administracin de sus negocios" coincida con el
domicilio del deudor, o directamente carezca de la primera. Ambas publicaciones deben realizarse en el
domicilio del deudor.
Pero cuando el deudor (persona fsica) tiene en diversos lugares la sede de sus negocios y su
domicilio, aplicando estrictamente la letra de la ley, las publicaciones deberan efectuarse en jurisdicciones
separadas. Esto es un contrasentido y "debe integrarse la inteligencia de la norma con lo que se llama
interpretacin teleolgica o finalista para buscar el valor protegido por el precepto legal".
De acuerdo con lo expresado, pueden postularse dos interpretaciones distintas:
i) la primera seala que el deudor debe publicar en ambos perodicos (publicacin legal y amplia
circulacin) en ambas jurisdicciones (en el de sus negocios y de su domicilio). El fundamento radica en el
elemento axiolgico: la publicacin de edictos debe tender a difundir, de la mejor manera posible, la noticia
de la apertura concursal;
ii) la segunda alternativa posible ensea que la publicacin debe hacerse en el lugar de la sede de los
negocios. La razn se basa en una interpretacin analgica relacionada con las disposiciones que regulan la
competencia concursal. En efecto, el art. 3, inc. 1, LCQ concibe al domicilio como un punto de conexin
"subsidiario", aplicable en ausencia de la sede de los negocios. Por ello, la publicidad edictal debe
concentrarse en dicha sede, que es el sitio donde la ley ha radicado la competencia concursal.
Pero el juez debe ordenarlo expresamente en la sentencia del art. 14; pues de lo contrario, y con un
claro fundamento en la seguridad jurdica, no podra imponerse tal obligacin.
3. Sociedades irregulares
Otra hiptesis que puede generar algn problema similar es la relacionada con las sociedades no
constituidas regularmente. El art. 3, inc. 4, LCQ asigna la competencia al juez de la sede; y en su defecto, el
del lugar del establecimiento o explotacin principal, razn por la cual dicho expediente tramitar en tales
jurisdicciones.
4. Deudores domiciliados en el extranjero
Y qu decir de los deudores domiciliados en el exterior? Se deben publicar edictos en el diario de
mayor circulacin del domicilio del mismo (en otro pas)? Prima facie, y de acuerdo con el sistema de
derecho internacional previsto por nuestra ley concursal, no es necesario que se publiquen edictos en el
domicilio del deudor cuando el mismo se encuentra ubicado en el extranjero. Ambas publicaciones debern
concentrarse en el lugar de la adminitracin en el pas, y a falta de ste, en el lugar del establecimiento,
explotacin o actividad principal, segn el caso.
De esta ltima hiptesis, y de las otras mencionadas anteriormente, se vislumbra que la ley concursal
-en su sistema edictal- posee graves falencias que deben ser subsanadas. Primeramente se estima conveniente
alguna interpretacin pretoriana que se adecue correctamente a las situaciones problemticas. Luego, deber
modificarse ineludiblemente la parte pertinente de dicho artculo a los fines de subsanar las contradicciones
que hemos observado.
5. Deudor con varios establecimientos
El art. 28, LCQ trata el tema del deudor que tuviere establecimientos en una jurisdiccin distinta de
la que se est tramitando el concurso preventivo. En este caso debe publicar edictos en el lugar de cada
establecimiento. En caso de que uno de los establecimientos tuviere asiento en un lugar que se
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
correspondiere con otro radio de publicaciones legales, debern los edictos publicarse en el diario de
publicaciones legales respectivo. Dichas publicaciones tambin deben efectuarse durante cinco das.
El alcance del trmino establecimiento est determinado por el mbito fsico en el cual se desarrolla
una determinada actividad, como por ejemplo una industria o un depsito. Pero si el deudor tuviere, no ya
varios establecimientos, sino varias administraciones, dnde deben publicarse los edictos?
En principio, y de acuerdo con una interpretacin literal de la norma, slo deben hacerse
publicaciones extras cuando el deudor tuviere varios establecimientos. En el sentido "estricto" de
establecimiento no entra el concepto de "administracin", pero atribuyndole al trmino establecimiento un
sentido ms lato, el vocablo "administracin" puede considerarse incluido.
En definitiva, la ley tiende a dotar de la mayor "publicidad" posible la apertura de un concurso
preventivo en beneficio de terceros. Y tratndose de un medio a travs del cual los terceros (incluidos los
acreedores) puedan hacer valer sus derechos (porque conocen la situacin concursal), debe desecharse una
interpretacin restrictiva. El nico perjuicio que implica darle una extensin amplia al trmino
establecimiento son los reducidos costos de una publicacin edictal.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
Las razones: i) la axiologa que sustenta el sistema de edictos en el ordenamiento concursal; ii) ofrecer al
acreedor una publicacin "atomizada" o "recortadamente" puede perjudicar al acreedor, ya que la LCQ busca
que tanto los terceros como los acreedores tengan la informacin completa en un mismo edicto, y no en dos
o tres publicaciones; iii) principio de economa procesal (art. 278, LCQ).
VII. Sancin
Si el deudor no adjunta los recibos en el trmino sealado, se lo tiene por desistido (art. 30, LCQ). La
LCQ expresamente ordena que el incumplimiento de la obligacin del deudor de efectuar la publicacin de
edictos, en el plazo legal, tiene como sancin el tener por desistido el procedimiento concursal y tal sancin
tiene el carcter de imperativo. La sancin es seria, por lo que es carga del abogado estar muy atento al
cumplimiento de este plazo.
No obstante la perentoriedad del trmino, la doctrina y jurisprudencia han relativizado en algunos
supuestos particulares la norma del art. 30, LCQ.
As, se ha dicho que "si la demora en la publicacin de los edictos en que incurri la deudora en
concurso preventivo no ha sido tan grave que haya perjudicado el trmite normal del proceso, ni ha
perturbado ni alterado el cumplimiento regular del cronograma de los plazos y etapas legales previstos hasta
la junta de acreedores, ni existido de su parte y sus representantes propsitos dilatorios, ni ha estado guiado
por fines antifuncionales, ni media en el caso inters pblico o privado comprometido por la mentada
demora, no cabe sancin automtica de refutar a la concursada como desistente de su concurso en marcha".
Producido el incumplimiento, por parte del deudor, de realizar la mencionada publicacin en los
plazos legalmente previstos, opera ipso iure el desistimiento o es menester declaracin judicial que lo
declare? El presente planteo es independiente de la necesidad de una resolucin de desistimiento (que es
indispensable) o de la posibilidad de declararlo de oficio, pues dicho desistimiento "debe" ser declarado de
oficio.
El interrogante se centra en otro punto: acaecido el incumplimiento y declarado el desistimiento a
travs de la pertinente resolucin, sta debe retrotraerse al momento del incumplimiento o al de la
resolucin. Dicho en otros trminos: la resolucin de desistimiento tiene efecto declarativo o constitutivo?
De la adopcin de una u otra postura se derivan consecuencias diversas. Si se admite que la
resolucin de desistimiento tiene efecto "declarativo" (pues declara una situacin que ha producido sus
efectos con independencia de la declaracin judicial), el deudor no podr acompaar las constancias edictales
luego de vencido el trmino. Por el contrario, si dicha resolucin tiene efecto "constitutivo", el concursado
podr acompaar las constancias hasta tanto no haya sido declarado judicialmente el desistimiento.
Tonn y Rivera, sin adentrarse a analizar si la resolucin de desistimiento es constitutiva o
declarativa, han dicho que el tribunal no debe aplicar el desistimiento si el deudor ha acompaado los recibos
tardamente, pero antes de haber sido declarado el desistimiento.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
La omisin en que incurra el sndico, respecto del envo de las cartas, no invalida el proceso.
II. Acreedores
Debe enviarse a cada acreedor denunciado por el deudor en su presentacin concursal (art. 11, inc. 5,
LCQ), independientemente de su calidad (quirografarios o privilegiados) o naturaleza (civiles, comerciales,
laborales, financieros, fiscales).
No obstante la literalidad de la norma, si el sndico conoce la existencia de otros (presuntos)
acreedores, deber cursar dicha notificacin. Si se tratase de ttulos circulatorios que hubiesen sido
endosados, el sndico deber enviar la carta a quien fuera endosatario del concursado, salvo que tuviese
mayores datos (derivados de un protesto, carta documento reclamando el pago, etc.).
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
IV. Carta certificada
Esta carta debe ser "certificada", no pudiendo suplirse tal exigencia con otras modalidades
notificatorias tales como comunicaciones verbales, cartas simples, radiales, televisivos, etctera.
Los fondos para solventar el envo los aporta el concursado en la oportunidad prevista en el art. 14,
inc. 8, LCQ. Por ello el sndico, previo al envo de dicha misiva notificatoria deber solicitar orden o cheque
de pago al juzgado pertinente, con oportuna rendicin de cuentas.
V. Rendicin de cuentas
En cuanto a la oportunidad de la rendicin de cuentas, la LCQ no establece cundo debe realizarse
en el concurso preventivo. Tampoco lo hace en relacin al arancel del art. 32, LCQ.
Parece prudente sealar como momento adecuado el del informe general del art. 39, LCQ, ya que en
el concurso preventivo no existe un informe final en el cual el sndico efecte rendicin de cuentas (art. 218,
inc. 1, LCQ).
Seccin II - Desistimiento
I. Desistimiento forzoso
Esta norma establece la sancin (desistimiento) por el incumplimiento de ciertas cargas por parte del
concursado. Se trata de un desistimiento forzoso (legal u ope legis) a diferencia del voluntario (art. 31, LCQ).
Iniciado el concurso preventivo, el concursado tiene la obligacin de proseguir el proceso concursal
hasta su finalizacin (cumplimiento o quiebra indirecta), que es la forma habitual de extincin. Bsicamente
el desistimiento es una situacin (legal o voluntaria) cuyo efecto es la no continuacin del proceso concursal.
Es una forma anormal del proceso. El desistimiento en materia concursal es del proceso y no del derecho a
acceder al concurso preventivo (que es irrenunciable).
II. Causales
Al ser una sancin (como lo indica el epgrafe del art. 30, LCQ) por el incumplimiento de ciertas
cargas, su interpretacin debe ser restrictiva. Estas cargas estn expresadas en la norma:
i) no presentar en el plazo que el juez fije (que no podr ser superior a tres das) los libros referidos a
su situacin econmica en el lugar que el juez fije dentro de su jurisdiccin (art. 14, inc. 5, LCQ);
ii) no depositar en el plazo de tres das el importe que el juez determine para abonar los gastos de
correspondencia del art. 29, LCQ (art. 14, inc. 8, LCQ);
iii) no publicar edictos en el diario de publicaciones legales y otro de amplia circulacin dentro de
los cinco das de haberse notificado la sentencia de apertura (art. 27, LCQ);
iv) no publicar edictos en caso de que el deudor tuviese establecimientos en otra jurisdiccin judicial
en el lugar de ubicacin de cada uno de ellos (y en su caso en el diario de publicaciones legales respectivo)
en un plazo que no puede exceder los veinte das desde la notificacin de la sentencia concursal (art. 28, prr.
1, LCQ).
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
No se incluye como supuesto sancionatorio (que no puede ser incluido por va analgica -arts. 16,
CCiv. y 159, LCQ-) la falta de presentacin de los comprobantes respectivos y de la prueba de la efectiva
publicacin dentro del quinto da (art. 28, prr. 2, LCQ).
Debe tambin destacarse que la jurisprudencia de alzada ha sido ms flexible con el cumplimiento
oportuno de estas cargas concursales y la perentoriedad de dichos plazos (art. 273, inc. 1, LCQ). Criterio
similar al cumplimiento de los requisitos del art. 11, LCQ, en la alzada.
I. Desistimiento voluntario
La ley tambin prev el desistimiento del proceso concursal por voluntad del concursado. Deben
sealarse dos precisiones terminolgicas: no desiste de la "peticin", sino del proceso concursal; la ley
refiere al deudor, cuando debi hablar estrictamente de concursado.
1. Etapas concursales
Por los intereses en juego y por la estructura del concurso preventivo (que es pluriconflictivo y
plurisubjetivo), la ley ha reglado el desistimiento voluntario que difiere segn la etapa en que se encuentre.
1.1. Hasta la publicacin edictal
Si an no se ha iniciado la publicacin edictal, el concursado puede desistir del proceso sin requerir
la conformidad de sus acreedores (desistimiento ad nutum). No se requiere fundamentar el motivo del
desistimiento. Tampoco se requiere conformidad de la sindicatura.
Es suficiente con presentar un escrito de desistimiento, sin que sea menester correr un traslado a la
sindicatura (en caso de que sta hubiese aceptado el cargo). De todas formas, si el concursado no publica
edictos, oportunamente tambin se tendr por desistido legalmente (art. 30, LCQ), con iguales efectos.
1.2. Hasta el perodo de exclusividad
Luego de publicados los edictos y hasta el perodo de exclusividad (art. 43, LCQ) -esto es, cuarenta
das posteriores a la sentencia de verificacin (art. 36, LCQ)-, ser menester que con el escrito de
desistimiento se adjunte la conformidad de la mayora de los acreedores que representen el setenta y cinco
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
por ciento del capital quirografario (mayora subjetiva y setenta y cinco por ciento de capital). No se exige
formalidad alguna para dichas conformidades, pudiendo regir por analoga el art. 45, prr. 1, LCQ. Sin
perjuicio de ello, ser suficiente con que los acreedores firmen ante el actuario el escrito de desistimiento.
2. Mayoras
Segn la etapa en la que se encuentren variar la "base" para tomar ese porcentaje:
i) hasta el informe individual (art. 35, LCQ), se tomarn slo los acreedores denunciados con ms los
presentados a verificar;
ii) desde dicho informe y hasta la sentencia de verificacin (art. 36, LCQ), los acreedores
aconsejados verificar;
iii) luego de dictada la sentencia de verificacin (art. 36, LCQ) y hasta el comienzo del perodo de
exclusividad, los acreedores verificados o declarados admisibles.
El desistimiento es posible hasta el inicio del perodo de exclusividad (art. 43, LCQ). Si el
concursado no obtuvo las mayoras, el desistimiento no es posible (y el juez debe "desestimar" el
"desistimiento"); si despus result reunida dicha mayora (por efecto de las decisiones sobre la verificacin
o nuevas adhesiones), el juez har lugar al desistimiento y declarar concluido el concurso preventivo.
Si esta mayora result obtenida (por nuevas adhesiones) luego del inicio del perodo de
exclusividad, el desistimiento no ser posible, independientemente de las conformidades. Es un momento
perentorio: superada esta etapa no es factible el desistimiento. En relacin a la extensin del trmino
"decisiones sobre la verificacin", se abarca no slo la sentencia de verificacin (art. 36, LCQ), sino tambin
la opinin del sndico en el informe individual (que, en cierto modo, es una decisin del funcionario
concursal sobre el pedido de verificacin).
Una cuestin curiosa puede resultar en caso de que el sndico aconseje la inadmisibilidad de todos
los crditos y el concursado, luego de ello, peticione el desistimiento del proceso concursal: aplicando
estrictamente la ley no se requerira conformidad de los acreedores (algo similar a la situacin anterior a la
publicacin edictal).
3. Efectos
El desistimiento del concurso importa la "conclusin" del concurso preventivo, aunque no en el
sentido previsto en el art. 59, LCQ. En este caso, cesan totalmente los efectos del concurso (v.gr.: arts. 15,
16, 17, LCQ), el fuero de atraccin, la suspensin de acciones (art. 21, LCQ) y tambin el funcionario
concursal. El proceso concursal deja de existir (rectius: de tener efectos).
4. Costas
Con la resolucin de desistimiento se fijarn las costas al concursado y se deben regular honorarios a
los profesionales intervinientes (art. 265, inc. 5, LCQ).
Para el monto no debe tenerse en cuenta el porcentaje previsto en el art. 266, LCQ, pues no hubo
"acuerdo preventivo". Sin perjuicio de ello, tendr especial aplicacin el art. 271, prr. 2, LCQ.
5. Legitimacin
Slo el concursado puede desistir voluntariamente. Tampoco requiere manifestacin de las causas de
su decisin. No puede ser condicionado y debe ser total. Simplemente se requiere que haya adjuntado al
expediente las mayoras legales (art. 31, prr. 2, LCQ).
Si se trata de una persona jurdica (art. 6, LCQ), slo se requiere decisin del rgano de
administracin (no se exige ratificacin del rgano de gobierno); si se trata de un incapaz (art. 7, LCQ), su
tutor o curador no puede renunciar los derechos de su pupilo o curador ni aun con autorizacin judicial (art.
450, inc. 6, CCiv.). Tampoco en el caso de los herederos (art. 8, LCQ). Se requiere poder especial. Mientras
no se haya dictado el desistimiento es factible su retractacin.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
de la primera peticin de concursamiento. Tambin existen autores que sealan que los pedidos de quiebra
pendientes pueden haber sido iniciados antes o despus de la solicitud del primer concurso fracasado o de su
conclusin, ya que lo determinante es que dichas solicitudes de quiebra estuvieran pendientes al tiempo del
nuevo concurso preventivo y porque la ley no distingue.
El plazo del ao comienza a correr desde que qued firme la decisin que admiti el rechazo,
desistimiento o no ratificacin.
I. Principio de concursalidad
La universalidad del juicio concursal se proyecta tanto activa como pasivamente, abarcando todos
los bienes del deudor y convocando a todos sus acreedores para intentar la eliminacin de la insolvencia. En
este proceso, una fase o etapa fundamental es la de verificacin de crditos, o sea, la regulacin de la va de
insinuacin de los crditos en el pasivo del deudor.
La convocacin a todos los acreedores es propia de la concursalidad y se basa en la universalidad
patrimonial que debe respetarse como "directriz axil" del sistema, aspecto que mantiene toda su vigencia
bajo la LCQ y que adems conlleva el tratamiento igualitario propio de este tipo de procesos.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
sentido estricto, a los fines concursales lo fundamental est en que esta solicitud (o demanda) produce "los
efectos de una demanda judicial".
Si bien el art. 32, LCQ habla del "deber" de verificacin, es una carga (un imperativo del propio
inters), ya que la obligacin se impone en inters ajeno. Constituye un facultad que el interesado puede o no
usar; pero el acreedor que se sustrae de cumplir con la carga verificatoria, no tiene posibilidad alguna de
intervenir en el proceso concursal y gozar de sus beneficios.
Es factible el desistimiento de la verificacin tempestiva, y el da lmite es hasta la resolucin
judicial del art. 36, ya que en ella "se resuelve, sobre todas las solicitudes formuladas al sndico
tempestivamente" y sus efectos son los de "cosa juzgada".
III. Excepciones
Es un proceso "necesario", ya que todos aquellos que pretendan participar del proceso concursal
deben acudir a esta va procesal. El hecho de que existan excepciones no le quitan tal carcter. No deben
peticionar la ordinaria verificacin del crdito los siguientes acreedores:
i) crditos de pronto pago (art. 16, LCQ);
ii) prosecucin de juicios de conocimiento en el concurso preventivo (art. 21, inc. 1, LCQ);
iii) crditos con garanta real con derecho a remate no judicial (art. 23, LCQ);
iv) acreedores por causa de expropiacin y familia (art. 21, inc. 2, LCQ);
v) gastos de conservacin y de justicia (art. 240, LCQ);
vi) contratos con prestaciones pendientes (art. 20, LCQ).
V. Formalidades de la presentacin
La norma del art. 32, LCQ no impone a la peticin frmulas sacramentales. La presentacin es un
acto de gestin ordinaria y puede ser realizado por apoderado, no siendo necesario patrocinio letrado.
El recaudo del tenor escrito de la presentacin no impone ninguna otra exigencia formal adicional
que no sean las indicadas en la norma. Asimismo, el presentante debe acreditar su identidad; y si lo hace en
representacin, debe acompaar los documentos acreditativos del apoderamiento correspondiente.
Igualmente, si se presenta por una persona jurdica, deber acompaar los estatutos y resoluciones que
justifiquen la representacin que se invoca.
La solicitud verificatoria debe ser presentada al sndico en la "oficina abierta al pblico" (art. 275,
inc. 7, LCQ). Se debe hacer por escrito, en duplicado, acompaando los ttulos justificativos con dos copias
firmadas. El carcter escrito del pedido puede canalizarse a travs de cualquier medio (carta documento,
carta certificada, telegrama, etc.) con tal de que se efectivicen los dems requisitos, aunque la va ms segura
es la de concurrir a las oficinas del rgano concursal con los escritos del pedido.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
ii) constitucin de domicilio especial: este domicilio subsiste para todos los efectos legales mientras
no se constituya otro (art. 273, inc. 6, LCQ);
iii) indicacin del monto del crdito: cabe remitirse en este punto a lo sealado en el art. 19, LCQ
para crditos no dinerarios o expresados en moneda extranjera;
iv) indicacin de la graduacin o privilegio pretendido: "El insinuante debe indicar el privilegio con
que cuenta el crdito invocado, refiriendo razones y fundamentos legales que abonan tal pretensin".
Vencido el plazo para su proposicin "tempestiva", al acreedor slo le quedara un recurso: desistir al pedido
de verificacin "tempestivo" e iniciar la verificacin tarda, con todas las consecuencias que ella trae
aparejada (v.gr.: imposicin de costas), debiendo tramitarse incidentalmente. Si el acreedor hubiese omitido
el carcter del crdito (comn o privilegiados), el juez debe admitirlo como quirografario, salvo el caso de
crditos laborales que tienen un procedimiento especial (art. 43, prr. 9, LCQ);
v) indicacin de la causa de la obligacin: este requisito ser tratado ms adelante;
vi) ttulos justificativos y copias: en caso de que se carezca de ttulo justificativo (v.gr.: crdito por
daos y perjuicios sin proceso iniciado) el insinuante debe efectuar una explicacin detallada de los hechos,
ofreciendo las posibilidades probatorias; la carencia de ttulo, por s sola, no puede por elementales
principios generales del derecho, negar la posibilidad de peticionar la verificacin ("derecho de acceso a la
justicia" -art. 18, CN y art. 8, Pacto de San Jos de Costa Rica-), aunque la orfandad probatoria obsta a la
admisin del pedido verificatorio;
vii) firma del peticionante: el acreedor que se hace asesorar por un abogado debe soportar el costo;
viii) pago del arancel: se impone el pago de un arancel de cincuenta pesos para la presentacin de la
verificacin de crditos, con las excepciones legales (laborales y menores de mil pesos).
VII. Arancel
Se ha discutido la calidad del arancel: si constituye un gasto de justicia y por ende goza del privilegio
del art. 240, LCQ, o si el mismo debe seguir la misma suerte del crdito principal). Debido a la redaccin de
la norma, el reducido monto del arancel y la estructura misma el concurso preventivo es correcto entender
que el arancel es un crdito accesorio del principal.
Si bien en otra oportunidad sealamos que en caso de que el arancel acceda a varios crditos
(quirografarios y privilegiados), deba prorratearse o dividirse proporcionalmente por cada crdito de distinta
naturaleza teniendo en cuenta el monto de cada uno de ellos; dicha solucin, aunque salomnicamente justa,
se insina como inconveniente desde del plano prctico. Por ello, una solucin ms acorde con la prctica
concursal radica en que dicho arancel acceda a la mejor calidad del crdito.
La suma recaudada por el sndico se imputar inicialmente para gastos vinculados con el perodo
informativo. No se podrn imputar otros gastos a dicha cuenta y los mismos deben ser valorados con cierta
razonabilidad.
La ley no establece cundo es la oportunidad para la rendicin de cuentas de esos gastos, razn por la
cual parece prudente que el sndico lo haga en el informe general (art. 39, LCQ), aun cuando dicha norma no
lo prevea expresamente. Esta rendicin -por un principio de economa procesal (art. 278, LCQ)- deber
incluir los gastos de correspondencia (art. 29, LCQ).
Si hubo remanente, el mismo se tomar a cuenta de la oportuna regulacin de honorarios (art. 265,
inc. 1 y 5, LCQ). La duda se genera respecto de cmo debe tomarse esta "cuenta": si detrayendo del monto
hipottico a cobrar (aun cuando el mismo no se perciba) o del monto que efectivamente estar en
condiciones de percibir el funcionario sindical.
Los crditos de causa laboral (arg. art. 20, LCT) y los menores de mil pesos (monto tomado al azar
por el legislador) no deben abonar dicho arancel (art. 32, in fine, LCQ). No se requiere que el juez as lo
disponga.
Respecto de si est eximido de abonar el arancel de cincuenta pesos el acreedor amparado bajo la luz
de un beneficio de litigar sin gastos, caben dos discriminaciones: i) si el acreedor insinuante ya ha obtenido
sentencia para litigar sin gastos, no debe pagar el arancel; ii) si no se ha pronunciado sentencia o no ha sido
siquiera iniciado, pensamos que el acreedor debe pagar el arancel. El motivo es claro: el monto impuesto es
sumamente pequeo para impedir el acceso a la justicia. A ello debe agregrsele la finalidad inmediata de
aplicacin (gastos del sndico) y que, a la larga, lo satisfar el concursado.
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El no pago del arancel obsta al tratamiento del crdito. Si el sndico recibi igualmente el pedido de
verificacin (no obstante no haberse erogado dicho arancel), debe informarlo (art. 35, LCQ), ya que ser el
juez concursal quien en la sentencia de verificacin disponga su inadmisibilidad o no presentacin.
VIII. Causa
1. Generalidades
El tema de la prueba de la causa en la verificacin ha generado un intenso movimiento doctrinario y
jurisprudencial, ya que el art. 32, LCQ recepta el deber genrico del peticionante de verificacin de "indicar"
la causa de la obligacin. Sin entrar a dilucidar sobre la acepcin doctrinaria del trmino causa, a los
efectos concursales la "causa es el hecho dotado por el ordenamiento jurdico con virtualidad bastante para
establecer entre acreedor y deudor el vnculo que los liga" (contrato, cuasi contrato, delito, cuasi delito; v.gr.:
contrato de locacin, daos y perjuicios, etc.).
En los ttulos cambiarios una de las caractersticas es que son justamente "abstractos" (opera la
"desvinculacin del documento respecto de la relacin causal"). Por ello los ttulos de crdito no debieran
indicar la causa.
2. Jurisprudencia plenaria
La jurisprudencia plenaria de la Cmara Nacional Comercial en el fallo "Translnea S.A. v.
Electrodinie S.A. " sent su criterio: "el solicitante de verificacin en concurso con fundamento en pagars
con firma atribuida al fallido, debe declarar y probar la causa, entendidas por tal las circunstancias
determinantes del acto cambiario del concursado, si el portador fuere su beneficiario inmediato, o las
determinantes de la adquisicin del ttulo por ese portador de no existir inmediatez". Unos meses despus, en
idntico alcance pero referido a la verificacin con cheques, se pronuncia el plenario "Difry S.R.L.".
De lo decidido en dichos fallos plenarios se extrae lo siguiente:
i) relacin "inmediata" con el concursado: el acreedor que recibi el ttulo directamente del sujeto
concursado (sea mediante libramiento directo o endoso) debe, como sealan expresamente los mentados
fallos, "declarar y probar la causa" que dio origen al acto cambiario;
ii) relacin "no inmediata" con el concursado: si el portador de la cambial "no" se encuentra en
relacin directa con el concursado, debe probar la causa por la cual adquiere el ttulo.
Adems cabe sealar que los plenarios se dictaron en verificaciones tardas (procedimientos
incidentales en los cuales existe la posibilidad jurdica de ofrecer y producir todo tipo de pruebas).
Desde otro ngulo visual y con respecto a la aplicacin de dichos plenarios, se seala -con acierto-
que debe discriminarse segn el tipo de verificacin (tempestiva o tarda) en que se plantee la cuestin. La
jurisprudencia ha establecido que "en el trmite de verificacin de un crdito, el acreedor slo debe indicar la
causa de la obligacin, para que el sndico pueda informar, practicando, previamente a tal efecto, las
compulsas y averiguaciones necesarias. En cambio, en el incidente de revisin, la causa del crdito debe
probarse y esto constituye causa rigurosa del peticionante".
3. Finalidad de los plenarios
Rivera, con razn, explica que la finalidad de esta jurisprudencia fue la de evitar que el deudor
pudiese "inventar" acreedores mediante la emisin de ttulos cambiarios librados por l, artilugio destinado a
manejar las mayoras necesarias para aprobar el concordato preventivo. Por ello, se procuraba prevenir -antes
que lamentar- el concilium fraudis entre el deudor concursado y los presuntos acreedores inventados.
Si se comprueba en el proceso concursal la inexistencia del concilium fraudis entre el deudor y los
acreedores peticionantes de la verificacin, la razn de ser del plenario caera. Y, en consecuencia, no sera
menester una prueba acabada y puntillosa de la causa de la obligacin.
4. Vigencia de los plenarios
Se ha sealado, en lo relacionado a la vigencia actual de los fallos plenarios citados en el punto
anterior, que dicha doctrina judicial "viene experimentando ciertos recortes y renovadas interpretaciones ms
flexibles en la exigencia probatoria, con el propsito de evitar dejar fuera del pasivo a muchos acreedores,
verdaderos pero escasamente documentados". A mediados de 1986 la jurisprudencia empez a blandirse. En
el caso "Mance Gras S.R.L" se dijo que "la tlesis del plenario no fue exigir una prueba acabada y
contundente de la relacin fundante del ttulo de crdito", aclarando que "exigir esto esterilizara
prcticamente toda pretensin verificatoria fundada en ttulos abstractos".
Catorce das despus, el clebre caso "Lajst" accedi a verificar crditos, cuyo nico respaldo era el
ttulo en el cual se hallaban instrumentados. Este fallo (que fuera publicado con anterioridad al caso "Mance
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
Gras S.R.L") ha sido calificado por alguna doctrina como un verdadero leading case. Inmediatamente hizo
eco en la doctrina, dividiendo a la misma entre quienes estaban en contra o a favor de lo resuelto. Pero es
obligatorio dejar sentada una premisa: en este caso se trataba de la quiebra de un "operador de mesa de
dinero" y se present la grave problemtica de que aplicando estrictamente los plenarios, se hubiese liberado
al fallido de todos los crditos en su contra, circunstancia harto injusta.
Expresamente la sala E de la Cmara Nacional en lo Comercial, en el fallo aludido, dictamin: "la
presentacin de un cheque por el insinuante de un crdito en el proceso concursal del fallido, que operaba a
travs de una mesa de dinero, si bien impona al primero la carga de indicar, exponer y acreditar la causa
determinante del acto cambiario del fallido, esa modalidad configura al menos un principio de prueba por
escrito que posibilita formar conviccin al tribunal en el sentido de un verdica y legtima operacin en
funcin de la cual el verificante resulta tenedor del documento en que se basa su reclamo".
Posteriormente se fue asentando dicha posicin jurisprudencial. En 1988 se dicta el fallo "Decarlini",
y en 1989 la causa "Compaa Arenera de Vizcano".
As, se dijo que lo que la ley requiere es la indicacin de la causa y una razonable complementacin
probatoria, y que si la concursada no ha negado el libramiento de los documentos ni ha explicado
concretamente por qu los mismos no justifican la verificacin intentada, es de presumir que esas firmas
tienen causa y que su autor las conoce.
Posteriormente se dictaron otros fallos en un sentido similar. As, se ha decidido que si "no se
encuentran razones para pensar que el insinuante pretende incluir un pasivo ficticio en el concurso, ni que
exista acuerdo fraudulento, no cabe rechazar el pedido de verificacin fundado en pagars que segn el
acreedor instrumentan un mutuo con fundamento en que no se prob la causa de la obligacin segn el
plenario, pues si la verificacin de los acreedores dependiese de la prueba referida a la causa de la
obligacin, aqullos concurriran nicamente por el ttulo que origin la adquisicin del derecho cambiario
-es decir, como vendedores, mutuantes, etc.-, pero nunca como acreedores cambiarios".
"La acreditacin de la causa del crdito por parte de quien pretende su verificacin en el concurso
preventivo, tiene como finalidad evitar la constitucin de acreencias simuladas que alteren la mayora
necesaria para la admisin de la propuesta o que perjudiquen la cuanta del dividendo concursal de los
restantes acreedores. En consecuencia, no corresponde agravar el criterio interpretativo de la ley, exigiendo
una prueba acabada y contundente de la causa del crdito, pues es suficiente el aporte de datos indiciarios
que permiten desvirtuar la existencia de conciertos fraudulentos entre el presunto acreedor y el concursado".
A modo de cierre de este punto, adherimos parcialmente a la posicin de Rouillon, quien en una nota
a un reciente fallo apuntala la nueva tendencia. sta podra sintetizarse en distintas lneas, que analiza desde
un punto de vista subjetivo, segn el sujeto concursal que interviene en esta etapa:
i) acreedor: prevalece el criterio de exigir al insinuante la explicacin del origen causal de su crdito
y de aportar la prueba de la cual dispusiera;
ii) sndico: debe contribuir a esclarecer -activamente el pasivo-, cumpliendo la labor instructoria y no
amparar su desidia o comodidad en los famosos plenarios;
iii) juez: intentar llegar a la verdad jurdica objetiva, determinando quin es acreedor y quin no lo
es, con especial consideracin de las circunstancias de cada caso, valoracin amplia y criteriosa de la prueba
y puesta en mira del verdadera teleologa del plenario: evitar el abultamiento ficticio de pasivos mediante el
invento de seudo acreedores;
iv) concursado: se proscribe que sea quien alegue la deficiencia de la alegacin de la falta de
acreditacin causal cuando, a la vez, no invocase la falsedad del ttulo o algn vicio de la voluntad que
invalide su rbrica.
5. Nuestra opinin
En nuestra opinin, la vigencia de dichos plenarios debe flexibilizarse teniendo en cuenta las
circunstancias especiales del caso. Debe ponderarse cautelosamente la situacin "en concreto", para que una
vez analizada se exija la prueba o no de la causa de los ttulos cambiarios. Si se descarta de manera
comprobable la existencia del concilium fraudis entre el deudor y los acreedores verificantes de una cambial,
no sera menester una prueba exhaustiva de la causa del ttulo valor. Ya se haba indicado la necesidad de una
interpretacin de congruencia que respetase el derecho cambiario y que tuviese en cuenta las caractersticas
del negocio.
Hay casos en los que la nica prueba de la causa es el ttulo mismo. A diario se observa que, con un
modo malicioso, sujetos prximos a concursarse libran de manera irrestricta numerosos cheques u otros
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
ttulos de crditos con causas reales y verdaderas, sabiendo que una vez presentados en concurso y por la
vigencia de los fallos en estudio, debern caer en la "diablica" actividad de probar la causa.
Amn de ello, no puede propiciarse una derogacin absoluta de dicho precepto jurisprudencial, ya
que podran reeditarse las mismas situaciones injustas que generaron la necesidad del plenario. Tampoco
puede postularse una aplicacin in extremis de dicha norma plenaria, pues pueden plantearse situaciones
inequitativas como las narradas en el prrafo anterior. Preconizamos la flexibilizacin del criterio para evitar
la licuacin del pasivo y dijimos que la prueba de la causa del negocio, o sea, del mutuo, era el ttulo
cambiario.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
II. Aplicacin a la quiebra
Este precepto tambin resulta aplicable en caso de quiebra. Aunque el art. 14, ley 25.589 slo se
incluy como 32 bis y no en el marco de la quiebra, parece lgica su inclusin en el rgimen del perodo
informativo en la quiebra.
Si bien el art. 200, LCQ, con una psima tcnica legislativa, se limita a repetir los arts. 32, 33 y 34,
LCQ, para luego remitir slo en materia de los arts. 35, 36, 37, 38, 39 y 40, LCQ, no puede aceptarse tal
sentido normolgico. Interpretado de una manera burdamente literal podra sealarse que si el art. 200, LCQ
tom textual los arts. 32 a 34, LCQ y slo remiti en los restantes, si -a posteriori- se introdujo una norma
entre los arts. 32 y 33, LCQ, no puede considerarse incluido en el perodo informativo en la quiebra.
III. Facultativo
Pero hay que hacer una aclaracin. Se trata de una facultad (o carga) y no de una verdadera
obligacin. Estos acreedores pueden insinuarse de esa manera; pueden optar por presentarse a ttulo
individual. En efecto, el nuevo art. 32 bis, LCQ utiliza la modalidad "pueden"; de donde si pueden, no deben.
Ergo, es una simple facultad que pueden o no utilizar.
De otro lado, el juez tampoco podra obligar a los tenedores de ttulos seriados a que se presenten
mediante algn representante. Cada cual puede defender sus derechos como guste. Y si el texto dijera lo
contrario, sera inconstitucional por vulnerar el derecho de defensa (art. 18, CN). Ello no importa, por
supuesto, que el juez -al resolver sobre los crditos insinuados tempestivamente en la sentencia del art. 36,
LCQ- los agrupe bajo un determinado ttulo (v.gr.: obligaciones negociables de una determinada serie) y los
resuelva de manera conjunta, con tal de que tenga en cuenta los argumentos diferenciados invocados.
En este sentido, la carga dentica del art. 32 bis, LCQ difiere del establecido por el nuevo art. 45 bis,
LCQ (incorporado por el art. 16, ley 25.589). En este caso, la ley directamente impone un rgimen
diferenciado para el voto en caso de ttulos emitidos en serie.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
i) enviar carta certificada a los acreedores (art. 29, LCQ);
ii) recibir los pedidos de verificacin (art. 32, LCQ) como as tambin las observaciones o
impugnaciones que el deudor y los otros acreedores puedan realizar (art. 34, LCQ);
iii) ejercer las facultades de informacin que le otorga el art. 33, LCQ, y, en funcin de ello, llevar a
cabo todas las compulsas necesarias en los libros y documentos del concursado y, en cuanto corresponda, en
los del acreedor;
iv) valerse de todos los elementos de juicio que estime tiles, y en caso de negativa a suministrarlos,
solicitar del juez de la causa las medidas pertinentes;
v) redactar el informe individual sobre cada solicitud de verificacin consignando las enunciaciones
del art. 35, LCQ;
vi) intervenir en los incidentes de verificacin tarda (art. 56, LCQ).
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
La exhibicin de libros del acreedor debe centrarse en los asientos que tengan vinculacin con la
cuestin concreta a resolver. En este caso, se est frente a una exhibicin parcial de libros (art. 59, CCom.)
circunscripta a la relacin creditoria entre el deudor y el pretenso acreedor.
Tambin debe valerse de los elementos de juicio que estime tiles y requerir, tanto al deudor como a
los acreedores, las explicaciones pertinentes para la clarificacin de la situacin patrimonial y su
correspondiente informe al juez del concurso para que ste pueda fundamentar la resolucin pertinente sobre
la causa del crdito, su monto y privilegio, todo de conformidad al art. 36, LCQ.
No obstante ello, debe aclararse que en la verificacin tempestiva de crditos el sndico no es un
contradictor, sino que debe dictaminar sobre las circunstancias que hagan a la procedencia o improcedencia
de la pretensin esgrimida por aqul, debiendo en esa tarea procurar obtener el mximo de informacin para
emitir opinin fundada.
I. Etapa de observaciones
Despus de finalizado el plazo para peticionar la verificacin se abre una etapa en la cual se pueden
realizar observaciones e impugnaciones a los crditos presentados mediante verificacin de crditos.
1. Legitimados
Del texto de la norma surge que nicamente estn legitimados el deudor y los acreedores.
Respecto de los acreedores, se impone un condicionamiento: "que hayan solicitado su verificacin".
Por consiguiente, se encuentran excluidos de ejercitar la citada impugnacin:
i) quienes no pidieron verificacin de crditos;
ii) quienes solicitaron verificacin tarda (art. 56, LCQ); y
iii) quienes optaron por la continuacin del proceso de conocimiento ante el juez concursal (art. 21,
inc. 1, LCQ).
Este lapso de observaciones tambin es la oportunidad para que aquellos acreedores cuyos crditos
hubiesen sido observados, puedan impugnar tales observaciones, detallando -e incluye probando
sumariamente- algunos aspectos que no hubieran sido arrimados con la solicitud de verificacin.
Los terceros carecen de legitimacin para observar las deudas del concursado.
2. Oportunidad
Una vez finalizado el perodo de verificacin tempestivo, los legajos quedan a la libre revisacin de
los acreedores denunciados por el deudor, los nuevos acreedores que se presentaron ante el sndico y
lgicamente el propio deudor. Esta consulta debe formalizarse en el domicilio del sndico (arts. 34 y 275, inc.
7, LCQ).
Se ha objetado que el lugar de revisacin e impugnacin sean las oficinas del sndico, pues el sndico
puede obviar "por descuido" algn legajillo de un acreedor cuya verificacin ha sido presentada. Incluso,
tambin puede generar el inconveniente de que se acepte algn escrito verificatorio "fuera de trmino".
Como alternativa se puede exigir al sndico que una vez finalizado el perodo de insinuacin tempestivo,
confeccione una lista con los acreedores que se han presentado. Y, a pedido del pretendido impugnante,
debera no slo mostrarla, sino emitir una copia rubricada con su firma.
El perodo de acceso a los legajos es de diez das (hbiles judiciales -art. 273, inc. 2, LCQ-) a contar
del vencimiento del plazo para verificacin tempestiva.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
II. Causales
Aunque la LCQ no ha sealado cules son las causales por las que se puede impugnar un crdito, es
menester que est fundada en alguna causal, la cual debe ser seria. Por ello las observaciones tienen una gran
amplitud de contenido. Pueden estar referidas a la existencia de un crdito, a su monto (pues puede estar
exagerado), a su causa, a su privilegio.
La impugnacin por la impugnacin misma no puede permitirse. De lo contrario, el concursado o
cualquier impugnante estara abusando de su derecho (art. 1071, CCiv.).
II. Plazo
El sndico cuenta con veinte das (hbiles judiciales -art. 273, inc. 2, LCQ-) para preparar su informe
individual.
En realidad, y obviamente respetando el art. 35, LCQ, la fecha de presentacin del informe est
determinada de antemano por la sentencia de apertura del concurso preventivo (art. 14, inc. 9, LCQ). El art.
273, inc. 1, LCQ dispone que todos los plazos son perentorios, y ste no sera una excepcin. Se admite el
plazo de gracia (arts. 53, CPCCCba., 124, CPCCN y 278, LCQ).
Si el sndico efecta presentacin tarda del informe individual, el juez no puede declarar la nulidad
del informe por la demora injustificada en su presentacin, aun cuando la misma sea considerable.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
Presentado el informe individual en la sede del juzgado, el mismo debe incorporarse "vlidamente" a los
autos principales.
Todo ello sin perjuicio de las sanciones que dicho tribunal aplique al sndico, de acuerdo con las
circunstancias particulares (art. 255, LCQ). Puede incluso removerlo, lo que no afectar en nada la "validez"
del referido informe. La nulidad del informe puede deberse a otras deficiencias, graves por supuesto. Y
habiendo sido removido en sus funciones, el sndico no podr subsanar. Por ello, de acuerdo con el caso
concreto, sera conveniente decretar -rectius: declarar- la nulidad del informe.
III. Presentacin
La presentacin del informe individual debe ser en el juzgado concursal donde se tramita la causa
concursal. La ley exige la presentacin de un informe sobre cada pretensin verificatoria. Debe informar
sobre "todos" los crditos, sin omitir aquellos que estime improcedentes.
Esquemticamente, el contenido del informe individual versa sobre cuatro aspectos bsicos:
i) individualizacin del acreedor, con su domicilio real y constituido;
ii) causa, monto, privilegios y garantas del crdito;
iii) investigaciones receptadas;
iv) razones fundadas que aconsejan admitir o rechazar el crdito o privilegio invocados.
IV. Fundamentacin
Debe ajustar su informe a la tcnica contable y a los principios jurdico-legales. Ha dicho la
jurisprudencia que el incumplimiento de estos presupuestos o la circunstancia de aconsejar la verificacin de
un crdito o adjudicar privilegio a un crdito cuya improcedencia deriva del desconocimiento de la ley, no de
simple error, apareja la aplicacin de sanciones por no ser admisible la ignorancia de derecho.
El criterio de valoracin debe ser uniforme: no debe conceder a unos lo que deniegue a otros. En
caso de crditos en los cuales la situacin de rechazo sea dudosa o que el mismo aparente estar viciado de
error, dolo, fraude o simulacin, el sndico debe informar igualmente el crdito (haciendo expresa mencin
de tales circunstancias), sin perjuicio de que luego el juez decida la admisin del referido crdito.
El informe individual no es vinculante para el juez; si dicho dictamen est bien fundado, existir una
obligacin extra del juez concursal de expedirse sobre los argumentos invocados por el rgano sindical.
Igualmente en caso de observaciones.
Por ello, puede decirse que el nico efecto de la opinin del sndico radica en el caso de discordancia
entre lo informado por el sndico y el tribunal: si se admite lo rechazado por la sindicatura (o se rechaza lo
admitido por el sndico), ser declarado "admisible" (o inadmisible), con las consecuencias impugnativas
posteriores (habilita el incidente de revisin -art. 37, LCQ-).
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
ii) perodo de observaciones de crditos: diez das siguientes (art. 34, LCQ);
iii) informe individual: veinte das siguientes (art. 35, LCQ) -y dentro de las cuarenta y ocho horas
debe presentar un juego de copia de las impugnaciones-;
iv) sentencia de verificacin: diez das desde la presentacin del informe individual (art. 36, LCQ).
III. Contenido
En relacin al contenido de dicha sentencia, juzgar en primer lugar si la solicitud verificatoria
resulta procedente. Y en segundo trmino, su "alcance", ya que puede suceder que algunos rubros
introducidos en el escrito verificatorio no deban prosperar, o que se invoquen privilegios sin sustento fctico
jurdico.
Debe pronunciarse de manera "concreta" sobre "cada" pretensin verificatoria. Debe tener
fundamentacin lgica y legal para no incurrir en un vicio procesal intrnseco que acarreara su nulidad.
Debe sustentarse, como cualquier otra sentencia, en las reglas de la sana crtica racional y debe valorar tanto
los elementos acompaados por el acreedor como las medidas instructorias diligenciadas por el sndico. La
sentencia verificatoria debe ajustarse al principio de congruencia, aunque morigerado por sus notas
publicsticas.
Al dictar la sentencia de verificacin el juez tiene varias alternativas que dependen
fundamentalmente de la existencia o no de observaciones y del dictamen sindical (y cuyas posibilidades
impugnativas difieren). El tribunal puede declarar el crdito:
i) "verificado": cuando el juez hace lugar en todos sus trminos al pedido verificatorio del acreedor y
el crdito insinuado no fue observado y tuvo dictamen sindical favorable (no es recurrible);
ii) "admisible": cuando el juez hace lugar en todo lo solicitado por el acreedor verificante y el crdito
(de manera alternativa o conjunta) fue observado o tuvo dictamen sindical desfavorable (es impugnable por
recurso de revisin -art. 37, LCQ-);
iii) "inadmisible": cuando el juez no hace lugar a la verificacin de crditos (es impugnable por
recurso de revisin -art. 37, LCQ-).
Tambin se ha admitido una cuarta alternativa: tener el crdito por "no presentado", lo que implica
que el crdito nunca ingres al proceso verificatorio. Esta posibilidad derivada de una praxis tribunalicia se
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
permite cuando la pretensin verificatoria tiene defectos formales tales como la insuficiencia de la personera
invocada o el no pago del arancel.
Si bien esta alternativa tiene iguales efectos en cuanto a la admisin del crdito en el pasivo
concursal (no permite su ingreso), difiera en cuanto a las alternativas impugnativas, ya que en el crdito "no
presentado" no es menester impugnar el crdito mediante el incidente de revisin en el estricto marco
temporal (veinte das), sino que debe ocurrir por la va de la verificacin tarda o la accin individual luego
de concluido el concurso preventivo (art. 56, LCQ).
Algn sector doctrinario le atribuye al crdito que no fue admitido por el juez concursal, aun cuando
no fue observado en la etapa del art. 34, LCQ, y que tuvo dictamen favorable la calidad de "no verificado" y
los efectos de cosa juzgada (con lo que dicha decisin no sera impugnable a travs de la revisin del art. 37,
LCQ). No compartimos tal interpretacin, pues se alterara el derecho de defensa (art. 18, CN), ya que el
acreedor no puede observar su propio crdito (al solo efecto de resguardar una eventual va impugnativa).
IV. Plazo
El juez debe dictar la resolucin verificatoria en el plazo de diez das. Este plazo (que es menor que
el que se otorga al sndico), segn las circunstancias de la causa, suele ser muy estrecho. Si el sndico
presenta tardamente su informe sindical y al margen de las sanciones que le competen al sndico por su mal
desempeo (art. 255, LCQ), el juez -a los fines de una adecuada dinmica concursal y como director del
proceso (art. 274, LCQ)- deber prorrogar la fecha para el dictado de la sentencia del art. 36, LCQ y las
dems fechas fundamentales del proceso.
Ello implica una nueva diagramacin del esquema procesal-concursal, ya que el informe general (art.
39, LCQ) es a los veinte das de la resolucin verificatoria (aunque la ley dice que sea a los treinta das de
presentado el informe individual), pues en el informe general el sndico debe tener en cuenta algunos datos y
trminos contados a partir de tal sentencia -v.gr.: art. 39, inc. 3 y 9, LCQ-. Adems, porque la presentacin de
la propuesta de categorizacin (art. 41, LCQ) se debe presentar dentro de los diez das de dictada la sentencia
de verificacin (art. 36, LCQ) y el perodo de exclusividad (art. 43, LCQ) se cuenta desde que quede
notificada ministerio legis el auto de categorizacin (art. 42, 1 prr., LCQ), y la audiencia informativa se fija
cinco das antes de que finalice el perodo de exclusividad (art. 45, 5 prr., LCQ).
Si el juez es el que no cumple el plazo de los diez das, la sentencia no es nula (no tiene aplicacin
aqu el art. 273, inc. 1, LCQ), sin perjuicio de la responsabilidad por incumplimiento por los plazos fijados
por la ley (art. 273, ltimo prr., LCQ).
V. Impugnacin
La sentencia de verificacin no es apelable (art. 273, inc. 3, LCQ), pues cuenta con un sistema
recursivo especfico: el recurso de revisin (art. 37, prr. 2, LCQ). Tampoco es susceptible de ser impugnada
por recurso de reposicin, pues, como se dijo, es una sentencia.
Sin perjuicio de ello, en caso de meros errores materiales, a los fines de aclarar conceptos oscuros o
suplir omisiones se puede plantear la aclaratoria respectiva (arts. 278, LCQ, 336, CPCCCba. y 166, inc. 2,
CPCCN).
VI. Efectos
La sentencia de verificacin produce efectos jurdicos que se proyectan en el concurso
(intraconcursales) y fuera de l (extraconcursales). La sentencia que declara verificado, admisible o
inadmisible un crdito adquiere la validez material de la "cosa juzgada" y slo es susceptible de revocacin
por dolo (art. 38, LCQ).
La sentencia de verificacin obtenida en el concurso preventivo puede ceder ante la declaracin de
ineficacia del acto o negocio jurdico que la sustenta realizado en la quiebra sobreviniente como
consecuencia del ejercicio de la accin revocatoria concursal u ordinaria (arts. 118, 119, LCQ, o 961, CCiv.,
respectivamente).
Los principales efectos intraconcursales son los de otorgarle al acreedor la calidad de concurrente al
proceso universal y como tal legitimarlo para participar en la etapa concordataria, formar la base para las
mayoras de conformidades (art. 45, prr. 1, LCQ), integrar el acuerdo (art. 56, prr. 1, LCQ) y cobrar su
crdito en la forma convenida (arts. 58, prr. 1, y 59, LCQ); incluso puede denunciar su incumplimiento con
las consecuencias jurdicas pertinentes en orden a la declaracin de la quiebra indirecta (art. 63, LCQ).
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
En relacin con los efectos extraconcursales, surgen tambin de la autoridad de la cosa juzgada
material que inviste la sentencia de verificacin, que supera los trminos de conclusin del concurso o la
quiebra, sin que puedan discutirse los derechos de los acreedores en ella reconocidos. La resolucin
verificatoria es una sentencia dictada en un proceso de conocimiento, y por ello la declaracin de la
existencia del crdito no es slo oponible (en sentido estricto) al deudor, sino tambin (en sentido lato) a los
acreedores, hayan o no participado del proceso concursal. Ningn acreedor podr negar los alcances de la
misma, salvo dolo.
En relacin con los efectos de la sentencia verificatoria se puede decir:
i) la no verificacin de las acciones vinculadas a garantas reales implica el proceso declarativo
sustitutivo del juicio de repeticin, que impide la continuidad de la ejecucin singular correspondiente o que
habilita el reclamo resarcitorio pertinente (ya que el art. 21, inc. 2, LCQ slo exige la presentacin del pedido
verificatorio para la continuacin de la ejecucin de garanta real);
ii) los acreedores privilegiados no comprendidos en el acuerdo preventivo podrn ejecutar la
sentencia de verificacin ante el juez que corresponda de acuerdo con la naturaleza de sus crditos;
iii) los procesos administrativos, aun cuando se trate de resoluciones fiscales o previsionales (ms
all de tratarse de actos administrativos firmes), se encuentran sujetos al trmite de verificacin, aunque lo
opinable es el alcance de las facultades jurisdiccionales del juez concursal para revisar un acto administrativo
firme. La situacin variar segn si el deudor tuvo intervencin en el trmite administrativo o se trate de una
determinacin de deuda oficiosa que habilite el control jurisdiccional pleno.
I. Recurso de revisin
La sentencia de "admisibilidad" o "inadmisibilidad" (o incluso la que lo declara "no verificado") de
un crdito est sujeta a un recurso especfico concursal contemplado en el art. 37, LCQ: el incidente
recursivo de revisin.
Esta va revisora constituye un "remedio procesal" cuya finalidad est enderezada a obtener un nuevo
debate sobre la verificabilidad o no de un crdito. Es una etapa "facultativa" del proceso de verificacin y
representa una etapa importante, pues complementa el debido proceso legal (art. 18, CN) en caso de
discordia sobre los fundamentos del decisorio judicial.
III. Legitimacin
El incidente de revisin es abierto por una verdadera demanda que debe contener todos los recaudos
procesales y con el respectivo ofrecimiento de prueba (arts. 280, LCQ).
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
La sentencia "puede ser revisada a peticin del interesado" (art. 37, 2 prr., LCQ). La ley no
determina quin es el interesado. Depende de las circunstancias. Puede ser el concursado, el acreedor no
admitido, o cualquier otro solicitante de verificacin. As, podr ser:
i) acreedor, cuyo crdito fue declarado inadmisible (contra el concursado);
ii) concursado, acreedores admisibles o verificados y acreedores inadmisibles con recurso de revisin
incoado (contra acreedores declarados admisibles).
1. Sindicatura
La doctrina ha polemizado sobre la habilitacin de la sindicatura (como rgano del concurso) para
recurrir por va de revisin la resolucin final dictada por el juez concursal en el trmite de la verificacin
oportuna. Algunos autores se han inclinado por la falta de legitimacin, ya que la actuacin de dicho
funcionario est limitada a la funcin tcnica de consejo y opinin que se concreta en el informe individual y
que no seran "interesados" (careceran de inters personal).
Otros interpretan -en posicin que compartimos- que ms all de la funcin tcnica de consejo, el
sndico es parte en el juicio principal y que est interesado en la correcta comprobacin de la masa pasiva (en
donde no slo se reflejan las ventajas patrimoniales de los acreedores o del deudor, sino la necesidad de una
composicin activa y pasiva que respete la verdad real en orden a la superacin de la insolvencia) y en el
cumplimiento de los fines generales que protege la legislacin concursal, y a cuyo fin el oficio de los rganos
falimentarios caracteriza desde siempre a esta legislacin.
IV. Plazo
El plazo de interposicin de este incidente de revisin es de veinte das (hbiles judiciales -art. 273,
inc. 2, LCQ-) y perentorio (art. 273, inc. 1, LCQ). No es menester pedir caducidad del derecho. Atento a la
redaccin de la norma, el plazo se cuenta desde que se dict la resolucin verificatoria y no desde que la
misma quede notificada ministerio legis. Vencido el plazo, la sentencia adquiere calidad de "firme" y, por
ende, de inimpugnable, salvo la revocacin por dolo (que caduca a los noventa das -art. 38, LCQ-).
Dicho incidente, que reviste todas las caractersticas de una verdadera demanda, debe ser presentado
en los estrados del tribunal donde se tramita el expediente principal. Ser el mismo tribunal el que "revisar"
nuevamente la pretensin verificatoria (pero con mayor amplitud de conocimiento) y dictar sentencia.
V. Contenido
En relacin con el contenido del recurso, cabe sealar que slo puede revisarse el reclamo que ha
sido juzgado en la sentencia verificatoria. Ello no quiere decir que el revisionante no pueda puede agregar u
ofrecer otras pruebas que convaliden su reclamo, y que por imposibilidad material en la etapa tempestiva no
se ofreci.
Tampoco se restringe la ampliacin argumental: se permite traer a colacin nuevos argumentos,
nuevas razones, que permitan reforzar el porqu de su verificacin. Pero ello no implica que pueda ampliar
su reclamo en cuanto a los rubros solicitados.
VI. Trmite
Atento a que no existe un trmite especfico (art. 37, LCQ), el incidente de revisin tramita por el
procedimiento incidental (art. 280, LCQ). Sern aplicables todas las disposiciones relacionadas con el
procedimiento incidental (arts. 280 a 287, LCQ).
El sndico tiene plena intervencin y se le debe correr traslado como parte interesada (pues emiti el
informe individual -art. 35, LCQ- y su participacin no puede ser asimilada a la de la verificacin tarda -art.
56, LCQ-). Ciminelli explica que la intervencin del sndico en el proceso de revisin es necesaria afirmando
que deber comparecer a estar a derecho y contestar la demanda que pretende una revocacin de la decisin
dictada por el magistrado en orden a la admisin o no de un crdito por l informado (ya que ha tenido la
oportunidad de conocer en forma directa las solicitudes verificatorias e incluso ha desarrollado actividad
investigativa en funcin de las facultades que le otorga el art. 33, LCQ).
El incidente de revisin culmina en la sentencia pertinente, en la que el juez se pronuncia sobre la
pretensin esgrimida por el revisionista. Slo es apelable la resolucin que pone fin a la revisin (art. 285,
LCQ). El recurso de revisin no debe -ni puede- ser confundido con el incidente de verificacin tarda.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
Cada circunstancia permitir una valoracin distinta, ya que si el crdito resulta verificado, podran
(aunque no necesariamente) imponerse las costas en el orden causado (por tratarse de un acreedor tempestivo
que pudo haber arrimado los elementos de prueba y no ser responsable de la declaracin de inadmisibilidad,
habindose visto forzado a recurrir a la etapa eventual).
Para definir la imposicin de costas habr que analizar quin es el causante del desgaste
jurisdiccional, en atencin a que en materia incidental concursal el principio del vencimiento debe
complementarse con este otro aspecto de economa de costos. Para los dems supuestos resultan de
aplicacin los principios comunes que rigen la materia, segn las particularidades del caso.
II. Trmite
En este supuesto la ley ha optado por el procedimiento ordinario, ya que el legislador ha querido
darle a esta accin -por la gravedad que una declaracin de este tipo implica- mayor amplitud probatoria que
la prevista en los incidentes (en muchos casos la prueba del dolo ser casi "diablica").
El plazo para la interposicin de esta accin es de noventa das hbiles judiciales y es de caducidad
(bajo el velo de la ley 19551 era de prescripcin). Seala Maffa, con un espritu crtico, que segn la
sistemtica de la ley existe una "doble restriccin de esa va revocatoria: slo puede apoyarse en dolo -no en
fraude, error, etc.- y nicamente se dirige contra la sentencia de verificacin del art. 36, no contra la que
resuelva en caso de revisin o de verificacin tarda". Agregamos: no es slo una doble restriccin, sino una
"triple restriccin". El tercer elemento restrictivo radica en la disminucin y cambio de naturaleza del plazo.
III. Dolo
La norma falimentaria ha dispuesto un nico vicio nulidificante de la sentencia verificatoria: el dolo.
Debido a su precisin lexicogrfica, debe desecharse el fraude, falsedad, error esencial, etc. (aun cuando en
algunos casos se podra encontrar algn punto de conexin).
En ausencia de una conceptualizacin especfica de dolo debe recurrirse al derecho comn: "toda
asercin de lo que es falso o disimulacin de lo verdadero, cualquier artificio, astucia o maquinacin que se
emplee con ese fin" (art. 931, CCiv.). En este contexto tambin debe reunir los elementos dispuestos por el
art. 932, CCiv.: i) ser grave; ii) ser determinante de la accin; iii) producir un dao importante; iv) no debe
haber habido dolo por ambas partes (dolo recproco).
El dolo, en el mbito concursal, debe resultar de la conducta de algunos de los participantes del
concurso. Las conductas reprochadas pueden haber sido llevadas a cabo por los acreedores, el deudor, el
sndico o el propio juez, actuando en forma singular o bien en connivencia con algunos de los otros
intervinientes en el proceso.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
V. Efectos
Los efectos de la sentencia revocatoria por causa de dolo apunta a dejar sin efecto la cosa juzgada de
la resolucin verificatoria. Mas de la letra de la ley se deriva que mientras se est tramitando la "accin por
dolo" la cosa juzgada de la sentencia permanecer inamovible. Seguir produciendo sus normales efectos.
El acreedor puede exigir el cumplimiento del acuerdo. Todo ello sin perjuicio de las precauciones
que dicte el iudex. Se ha dicho con acierto que "cabe atender a la previsin del art. 58, LCQ, la cual -no
obstante contemplar la hiptesis del crdito bajo incidente de revisin- resulta igualmente aplicable a la
especie, por afinidad de situacin".
El juez puede ordenar la entrega al acreedor (en cuyo caso, fijar una caucin que el acreedor deber
constituir antes de procederse a la entrega) o disponer la forma de conservacin del bien que el concursado
deba entregar (debiendo determinar si el bien debe permanecer en poder del deudor o ser depositado en el
lugar y forma que disponga). La resolucin que se dicte sobre lo regulado por el apartado precedente es
apelable.
I. Generalidades
1. Importancia del informe general
El informe general es una de las piezas informativas ms importantes (junto con el informe
individual -art. 35, LCQ- y, en caso de quiebra, el informe de continuacin de la empresa -art. 190, LCQ- y
el informe final -art. 218, LCQ-) emitidas por el funcionario sindical del proceso concursal, ya que contiene
una sntesis de la investigacin e informacin vinculada con la empresa o actividad del concursado y su
patrimonio (en sus nociones retrospectiva, actual y proyectiva) y constituye una gran herramienta a la hora
de evaluar muchas de las contingencias concursales.
2. Plazo
Si bien la LCQ habla de que el informe general debe ser presentado treinta das (hbiles judiciales
-art. 273, inc. 2, LCQ-) despus de que haya sido presentado el informe individual (art. 35, LCQ), lo cierto es
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
que el plazo debe computarse a partir de la sentencia de verificacin (art. 36, LCQ): esto es, veinte das
despus de dictada la resolucin verificatoria. Rige el plazo de gracia (arts. 53, CPCCCba., 124, CPCCN y
278, LCQ). Remitimos al comentario del art. 36, LCQ.
Esta fecha estar determinada en la sentencia de apertura del concurso preventivo (art. 14, inc. 9,
LCQ) y en algunos supuestos falenciales (art. 88 in fine, LCQ).
Su no presentacin oportuna no nulidifica el informe (a pesar del art. 273, inc. 1, LCQ), pero da
lugar a las sanciones correspondientes al rgano sindical (art. 255, LCQ).
Adems, deber dictarse una resolucin reordenatoria (art. 274, LCQ) del trmite concursal, ya que
la resolucin de categorizacin (art. 42, prr. 1, LCQ) se computa desde el vencimiento del perodo de
observaciones al informe general (art. 40, LCQ) y la notificacin ministerio legis de esta resolucin marca el
inicio del perodo de exclusividad (art. 43, prr. 1, LCQ).
3. Objetividad
Este informe debe ser concreto y desprovisto de libre subjetividad, aun cuando el sndico deber
emitir su parecer sobre algunos temas. Deber ser fundado y valorado en las circunstancias acaecidas en el
proceso concursal (v.gr.: demanda concursal -art. 11, LCQ-, prontos pagos -arts. 16 y 183, LCQ-, sentencia
de verificacin -art. 36, LCQ-, remates de otros bienes, juicios de conocimiento continuados -art. 21, inc. 1,
LCQ-, contratos en trmite -art. 20, LCQ-, etc.), en otra informacin obtenida en el ejercicio de sus funciones
(art. 275, LCQ) y en otros elementos que considere tiles.
A pesar de ello, dicho dictamen no es vinculante para el juez concursal, aunque en lo relativo a los
aspectos contables y de documentacin de la concursada (v.gr.: dictamen sobre la regularidad de la
contabilidad -art. 39, inc. 4, LCQ-) goza de mayor fuerza probatoria que en otros aspectos en los cuales
servir como un indicio.
II. Requisitos
1. Taxatividad
Si el informe sindical no cumple adecuadamente con los requisitos, el juez podr emplazar a dicho
funcionario a los fines de que reformule o ample ciertos puntos, sin perjuicio de las dems medidas que
pudieren ser pertinentes (art. 255, LCQ).
Estos requisitos son taxativos (el sndico cumple con lo requerido en los distintos incisos del art. 39,
LCQ), sin perjuicio de que el juez pueda solicitar al funcionario concursal (en esta oportunidad o en otra)
alguna informacin complementaria. No obstante ello, existen ciertos requisitos que son innecesarios en el
marco del concurso preventivo y otros que lo son en la quiebra (v.gr.: art. 39, inc. 9, LCQ).
2. Modificaciones de la ley 25.589
La ley 25589 ha reformado este precepto. Las modificaciones no son numerosas, stas son:
i) el deber de incluir intangibles en el activo del concursado;
ii) en la composicin del pasivo debe incluirse detalle de: a) los crditos que el concursado
denunciara en la presentacin, b) aquellos acreedores que no se hubiesen presentado a verificar; c) otros que
resulten de la contabilidad o de otros elementos de juicio verosmiles;
iii) eliminacin intranscendente del trmino "precisando" en el art. 39, inc. 6, LCQ;
iv) supresin de la valuacin patrimonial de la empresa, segn registros contables (ex art. 39, inc. 9,
LCQ);
v) informe si el deudor resulta pasible del trmite legal prevenido en la Ley de Defensa de la
Competencia;
vi) supresin del ltimo prrafo que estableca innecesarias cuestiones formales.
Muchos de los requisitos del art. 39, LCQ encuentran un parangn con los requisitos de la demanda
de concurso preventivo para completar el anlisis.
3. Activos intangibles
El art. 39, inc. 2, LCQ (que tiene su vinculacin con el art. 11, inc. 3, LCQ) incluye ahora al activo
intangible. El sndico no puede limitarse a reproducir los trminos de la presentacin en concurso preventivo,
sino que debe efectuar una constatacin de cada uno de los elementos que forman el activo concursal.
La LCQ exige que esta inclusin sea detallada, de donde, en correlacin con el art. 11, inc. 3, LCQ,
deber incluir: indicacin de la composicin, normas seguidas para la valuacin (incluyendo el valor
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
probable de realizacin -art. 39, inc. 2, LCQ-), ubicacin, estado, gravmenes de los bienes y dems datos
para conocer debidamente el patrimonio.
La valuacin de los intangibles ha generado dificultades debido a las normas tcnicas de los consejos
profesionales (ver resolucin tcnica n 9 -modificada por la n 19- en el cap. III, A.6; resolucin tcnica n
10, punto 3.14; resolucin tcnica n 17, Normas contables profesionales: desarrollo de cuestiones de
aplicacin general, punto 5.13, todas de la FACPCE). Las marcas no se reconocen como un activo intangible
adquirido o producido: no importa el valor que haya adquirido la marca o la "jerarquizacin" que la misma
haya conseguido luego de su adquisicin. La nica posibilidad contable es la de asentar su costo de
registracin o adquisicin. Luego, la incidencia que la misma tiene en los estados patrimoniales de la
empresa puede resultar mnima. Resulta paradjico cuando la marca de un determinado producto constituye
su principal activo y dicha realidad no puede insertarse en el balance.
Se vulnera, en cierto modo -y so pretexto de impedir las especulaciones en este sentido-, el principio
de realidad que debe reinar en las anotaciones contables. De otro lado, se afectan las posibilidades crediticias
del mismo titular del signo marcario. En efecto, su situacin patrimonial puede mostrarse diferente segn se
incluya o no una correcta valuacin de la marca. Luego, si el valor de la marca (por su potencialidad
comercial) es muy elevado, se distorsionan los ejes de medicin al no poder incluir en el activo corriente un
"activo intangible" real.
4. Detalle de los crditos
El art. 39, inc. 3, LCQ (que tiene su vinculacin con el art. 11, inc. 5, LCQ) establece que al
denunciar el pasivo deben detallarse los crditos denunciados, los que no se hubiesen presentado a verificar y
otros que resulten de las registraciones o documentaciones del deudor.
Este aditamento es importante ya que el informe general (art. 39, LCQ) debe presentarse veinte das
despus de la resolucin verificatoria (art. 36, LCQ). Por ello, en esta instancia el juez y los restantes
acreedores podrn advertir la real (y actual) situacin patrimonial del concursado. Esta informacin permitir
dar un cuadro ms transparente de las posibles verificaciones tardas y de otras contingencias patrimoniales.
En este extremo podrn incluirse tambin los bienes de terceros que estn en poder del deudor, as
como tambin -en caso de tratarse de fiduciario- los bienes fideicomitidos que deben transferirse al fiduciario
sustituto (art. 10, ley 24.441), debido a la cesacin del fiduciario por quiebra (art. 9, inc. d, ley 24.441).
De esta descripcin pueden surgir elementos importantes a los fines de poder comprender algunos
aspectos extra del proceso concursal. Todo dato, toda informacin extra, no abunda. Siempre pueden tomarse
elementos importantes del dato ms insignificante. Adems, esta informacin proporcionar informacin
incluso a los futuros evaluadores a los fines de realizar la valoracin del nuevo art. 48, inc. 3, LCQ.
5. poca de cesacin de pagos
El art. 39, inc. 6, LCQ exige la expresin de la poca en que se produjo la cesacin de pagos. En
relacin al trmino "poca", remitimos al comentario del art. 11, inc. 1, LCQ. El sndico, luego de la
verificacin de crditos, tiene mayores elementos para poder determinar cundo pudo haberse iniciado la
cesacin de pagos. Este dictamen deber fundarse en circunstancias y hechos comprobables usualmente en el
perodo informativo (v.gr.: la imposibilidad de pagar algn crdito o tributo, la ejecucin de parte de un
activo importante, etc.).
Si bien en el concurso preventivo no existe un proceso determinativo de la cesacin de pagos (como
s ocurre en el proceso falencial -arts. 115, 116 y 117, LCQ-), la determinacin de tal fecha (aunque
presuntiva) tiene otros valores: accin pauliana que es procedente en el concurso preventivo (arts. 961 y 962,
CCiv.), valores indiciarios (arts. 315 y 316, CPCCCba. y 163, inc. 5, CPCCN). Adems, porque en caso de
quiebra indirecta (art. 77, inc. 1, LCQ), la fecha a determinar es la que corresponda a la iniciacin de la
cesacin de pagos anterior a la presentacin concursal (art. 115, 2 prr., LCQ).
En la quiebra esta determinacin es muy importante, pues importa el inicio de un procedimiento
tendiente a la determinacin del mal llamado perodo de sospecha (art. 117, LCQ). Tambin debe tenerse en
cuenta que la determinacin de esta fecha por el sndico tiene un plazo de observacin diferente (y con
sustanciacin tambin dismil) a la del art. 40, LCQ, ya que el art. 117, LCQ establece un plazo ms amplio y
algunas diferencias en la legitimacin impugnativa.
6. Regularidad en los aportes
El art. 39, inc. 7, LCQ exige que -en caso de personas jurdicas y segn cada tipo social- se informe
si los socios realizaron regularmente los aportes, y si existe responsabilidad patrimonial que se les pueda
imputar por su actuacin (mora en el aporte). Este precepto no resta aplicacin a los arts. 37 y 193, LSC, en
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
el concurso preventivo, sino que lo fortalece. En la quiebra su aplicacin es fundamental (art. 150, LCQ).
Asimismo, en orden a la responsabilidad debern ponderarse especialmente las normas societarias (arts. 46,
54, prrs. 1 y 2, 133, 2 prr., 137, 248, 252, 254, etc., LSC).
Se exige la enumeracin de los actos que pueden ser revocados (rectius: declarados inoponibles)
conforme a lo establecido por los arts. 118 y 119, LCQ. Esta norma tiene fundamental aplicabilidad en la
falencia, pero no se excluye en el concurso preventivo (pues existen ciertos actos a los que si bien no se les
aplica el rgimen falencial se les impone el comn).
Pensamos que adems de los actos de inoponibilidad de pleno derecho (art. 118, LCQ) y susceptibles
de accin revocatoria (art. 119, LCQ), deber denunciar si se han dado supuestos de responsabilidad de
representantes o de terceros (arts. 173, LCQ y 278, LSC) o de extensin de quiebra (arts. 160 y 161, LCQ).
Tambin debern denunciarse los actos sobre los cuales se pueden iniciar la accin pauliana del
derecho civil (arts. 961, CCiv. y 120, 2 parte, LCQ) y de simulacin (arts. 955 y ss., CCiv.) y la accin de
inoponibilidad de la personalidad jurdica societaria (art. 54, prr. 3, LSC). Estas ltimas tambin son
susceptibles de ser incoadas en el marco del concurso preventivo.
7. Categorizacin de acreedores
El art. 39, inc. 9, LCQ (que no tiene aplicacin en la quiebra) integra el procedimiento tendiente a la
fijacin de la categorizacin de acreedores en el concurso preventivo. Si bien el informe general est ubicado
numricamente con anterioridad a la propuesta de categorizacin de los acreedores, cronolgicamente el
concursado debe presentar previamente esta categorizacin al juzgado y a la sindicatura (art. 41, LCQ).
Por ello, el esquema procesal es simple:
i) presentacin de la categorizacin (art. 41, LCQ);
ii) dictamen sindical respecto de dicha categorizacin (art. 39, inc. 9, LCQ);
iii) observacin del informe general (y por ello de la categorizacin) (art. 40, LCQ);
iv) resolucin de categorizacin (art. 42, LCQ).
Esta opinin deber ser fundada, objetiva, razonable, no arbitraria y deber basarse en los elementos
que la ley tiene en cuenta: montos verificados, naturaleza de las prestaciones, carcter privilegiado o
quirografario, cualquier elemento que "razonablemente" pueda determinar su agrupacin (arg. art. 41, LCQ).
No podr basarse en la conveniencia, ni en la bondad o posibilidad de alcanzar la aprobacin de propuestas,
ni en la existencia de otras propuestas ms eficientes a esos efectos.
8. Defensa de la competencia
El art. 39, inc. 10, LCQ es una innovacin de la ley 25589, que tiene fundamentalmente en cuenta la
legislacin de defensa de la competencia. Bsicamente le interesa determinar si se encuentra comprendida en
el art. 8, ley 25.156, que dice: "Los actos indicados en el art. 6 de esta ley, cuando la suma del volumen de
negocio total del conjunto de empresas afectadas supere en el pas la suma de doscientos millones de pesos
($ 200.000.000), debern ser notificadas para su examen previamente o en el plazo de una semana a partir de
la fecha de la conclusin del acuerdo, de la publicacin de la oferta de compra o de canje, o de la adquisicin
de una participacin de control, ante el Tribunal de Defensa de la Competencia, contndose el plazo a partir
del momento en que se produzca el primero de los acontecimientos citados, bajo apercibimiento, en caso de
incumplimiento, de lo previsto en el art. 46, inc. d. Los actos slo producirn efectos entre las partes o en
relacin a terceros una vez cumplidas las previsiones de los arts. 13 y 14 de la presente ley segn
corresponda.
"A los efectos de la presente ley se entiende por volumen de negocios total los importes resultantes
de la venta de productos y de la prestacin de servicios realizadas por las empresas afectadas durante el
ltimo ejercicio que correspondan a sus actividades ordinarias, previa deduccin de los descuentos sobre
ventas, as como del impuesto sobre el valor agregado y de otros impuestos directamente relacionados con el
volumen de negocios.
"Para el clculo del volumen de negocios de la empresa afectada se sumarn los volmenes de
negocios de las empresas siguientes:
"a) La empresa en cuestin;
"b) Las empresas en que la empresa en cuestin disponga, directa o indirectamente:
"1. De ms de la mitad del capital o del capital circulante.
"2. Del poder de ejercer ms de la mitad de los derechos de voto.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
"3. Del poder de designar ms de la mitad de los miembros del consejo de vigilancia o de
administracin o de los rganos que representen legalmente a la empresa, o
"4. Del derecho a dirigir las actividades de la empresa.
"c) Aquellas empresas que dispongan de los derechos o facultades enumeradas en el inc. b) con
respecto a una empresa afectada.
"d) Aquellas empresas en que varias empresas de las contempladas en el inc. c) disponga de los
derechos o facultades enumeradas en el inc. b).
"e) Las empresas en cuestin en las que varias empresas de las contempladas en los incs. a) a d)
dispongan conjuntamente de los derechos o facultades enumerados en el inc. b)".
Parece razonable la inclusin de este precepto, que tiene principalmente en cuenta la futura
contingencia del cramdown (art. 48, LCQ), ya que este procedimiento importa la adquisicin de la propiedad
sobre las acciones o participaciones de capital que dan derecho a tener influencia en las decisiones de la
persona jurdica concursada, ya que se otorga el control sobre la misma. De todas formas, la regulacin de
esta exigencia pudo ser ms completa, ya que el art. 39, inc. 10, LCQ, slo incluye los supuestos del art. 8,
ley 25.156, cuando existen muchos otros supuestos de inters en orden a la aplicacin del rgimen
competitivo. As, y en caso de existir actos o conductas relacionados con la produccin e intercambio de
bienes o servicios, que tengan por objeto o efecto limitar, restringir, falsear o distorsionar la competencia o el
acceso al mercado o que constituyan abuso de una posicin dominante en un mercado, de modo que pueda
resultar perjuicio para el inters econmico general (art. 1, ley 25.156), el sndico tambin debera denunciar
al juez concursal tales supuestos. Otras situaciones, de las que existen algunos precedentes, se vinculan
cuando el concursado ha sido pasible de conductas anticompetitivas (arts. 2, 5 y 6, LDC): el sndico tambin
deber incluirlo en el informe general.
9. Remisin
Finalmente, el art. 39, inc. 1, 4 y 5, LCQ tiene directa relacin con el art. 11, inc. 2, 6 y 1,
respectivamente, a cuyo comentario remitimos.
10. Contenido no sealado en el art. 39, LCQ
10.1. Rendicin de cuentas
Como se ha sealado al tratar los arts. 29 y 32, LCQ, en caso del concurso preventivo el sndico
tambin deber incluir la rendicin de cuentas vinculada con los gastos de correspondencia y con el arancel
verificatorio.
10.2. Quiebra por extensin
Si el informe general es presentado por el sndico en una quiebra por extensin, debe recordarse que
sta es la nica oportunidad que tiene para peticionar la formacin del sistema de masa nica (art. 168, prr.
2, LCQ) en los casos en que la extensin por actuacin en inters personal (art. 161, inc. 1, LCQ) o por
abuso de control (art. 161, inc. 2, LCQ).
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
Dentro de los diez (10) das de presentado el informe previsto en el artculo anterior, el deudor y
quienes hayan solicitado verificacin pueden presentar observaciones al informe; son agregadas sin
sustanciacin y quedan a disposicin de los interesados para su consulta.
II. Legitimacin
En cuanto a la legitimacin, si bien la ley habilita a los que hayan solicitado verificacin, tambin se
deben considerar incluidos: los incoantes de un pronto pago (arts. 16 y 183, LCQ), los acreedores del art.
240, LCQ, quienes hayan proseguido un juicio de conocimiento (art. 21, inc. 1, LCQ), quienes hayan
solicitado la verificacin tarda (art. 56, LCQ), etctera.
Aunque debido a que esta observacin no importa sustanciacin (y por ello no genera costas),
cualquier informacin que pudiere acompaar un tercero interesado debera admitirse al proceso (salvo el
caso de los arts. 39, inc. 6 y 117, 4 prr., LCQ).
Tambin est habilitado el propio concursado (y sus administradores y socios, pues tienen inters).
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
que razonablemente pueda determinar su agrupamiento o categorizacin, a efectos de poder ofrecerles
propuestas diferenciadas de acuerdo preventivo.
La categorizacin deber contener, como mnimo, el agrupamiento de los acreedores en tres (3)
categoras: quirografarios, quirografarios laborales -si existieren- y privilegiados, pudiendo -incluso-
contemplar categoras dentro de estos ltimos.
Crditos subordinados. Los acreedores verificados que hubiesen convenido con el deudor la
postergacin de sus derechos respecto de otras deudas, integrarn en relacin con dichos crditos una
categora.
I. Categorizacin de acreedores
1. Gnesis de la etapa concordataria
Tal como lo dispone el art. 41, la sentencia de verificacin reglada en el art. 36 constituye la base a
partir de la cual el deudor debe presentar a la sindicatura y al juzgado una propuesta fundada de
agrupamiento y clasificacin en categora de los acreedores verificados y declarados admisibles.
La categorizacin constituye el ncleo de la propuesta concordataria que formalizar el deudor a los
acreedores y, por ello, se sustenta en la naturaleza de las relaciones creditorias y circunstancias socio-
econmicas que permitan agruparlos, de conformidad a una planificacin tendiente a renegociar el pasivo.
Martorell entiende que categorizar implica proponer de manera fundada la formacin de grupos de
acreedores, ordenado de acuerdo con determinadas condiciones o calidades a efectos de poder ofrecerles
propuestas diferenciadas para arribar a un acuerdo preventivo.
En consecuencia, "categora" es cada una de las agrupaciones resultantes y categorizacin el trmite
de formacin de cada una de las respectivas categoras.
Como seala el artculo comentado, la categorizacin debe efectuarse a los diez das de dictada la
resolucin del art. 36, que es la que decide sobre la verificacin y graduacin y/o admisibilidad o
inadmisibilidad de los crditos insinuados por los pretensos acreedores frente a la sindicatura.
2. Plazo para categorizar
El texto del art. 41 puntualiza que el plazo para categorizar se computa desde que la sentencia debi
ser dictada y no desde la fecha de la sentencia propiamente dicha, cuestin absolutamente distinta.
El tema trasciende en dos posibles interpretaciones.
i) En una primera corriente de opinin puede sealarse que corriendo el plazo de diez das a partir de
la fecha en que la sentencia del art. 36 debi ser dictada, la omisin del juez en pronunciarla no provoca
interrupcin alguna de dicho plazo y el deudor debe igualmente categorizar, teniendo como punto de partida
el informe individual del sndico. sta es la opinin de Martorell, quien sostiene que la circunstancia de que
el juez no se haya expedido no interrumpe el plazo para presentar la propuesta del tribunal, pues ste se
computa desde la fecha en la cual se debe dictar la resolucin verificatoria, siendo indiferente que el juez lo
haya hecho efectivamente o no.
ii) Por el contrario, Heredia pone de relieve que el propio art. 41, prr. 1, LCQ alude a propuestas de
clasificacin en categoras de "acreedores verificados y declarados admisibles" e indudablemente ello
implica el dictado efectivo de la sentencia de verificacin, por lo que en una segunda interpretacin cabe
puntualizar que el plazo de diez das para presentar el proyecto de categorizacin debe computarse desde que
efectivamente se dicta la resolucin del art. 36, pues antes no se conocen cules son los acreedores
verificados y declarados admisibles.
En realidad, creemos que es ms razonable esta ltima interpretacin, pues como se ha puesto de
relieve al comenzar el comentario del presente artculo, es la propia sentencia de verificacin la que sirve de
fundamento a la propuesta de categorizacin.
A esta altura de las consideraciones cabe advertir que la ley no establece qu consecuencia se deriva
de la falta de categorizacin, todo lo cual trae aparejado el debate sobre el carcter facultativo u obligatorio
de la categorizacin.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
Por nuestra parte, sostuvimos el carcter facultativo y pusimos de relieve que la ley, con un nfasis
engaoso (pues carece de sancin), puntualiza que la propuesta de categorizacin deber contener, como
mnimo, el agrupamiento de los acreedores en tres categoras: quirografarios, quirografarios laborales -si
existieren- y privilegiados, pudiendo -incluso- contemplar categoras dentro de estos ltimos.
La afirmacin normativa pierde valor en caso de no existir quirografarios laborales y que los
privilegiados no tengan acuerdo ofrecido, o que no existan, o porque el deudor lisa y llanamente no la
ofrezca por estimarla inconveniente.
La falta de categorizacin no trae sancin legal alguna, y es por eso que tal circunstancia no es bice
para que el deudor ofrezca un acuerdo con similar alcance para todos los acreedores quirografarios, a la vieja
usanza. Dicho de otro modo, la nica propuesta necesaria para llegar a un acuerdo es la presentada y ofrecida
a los quirografarios, ya que para los privilegiados sigue siendo facultativa.
Alegria afirma que la propuesta diferenciada no es una obligacin, sino una nueva facultad que se
otorga al deudor para proponer su acuerdo. En igual sentido se inclina Rouillon, afirmando que si
interpretamos la ley concursal de forma contextual, no cabe olvidar que el art. 39 dispone que el sndico
deber dictaminar acerca del agrupamiento y clasificacin "que el deudor hubiere efectuado".
En consecuencia, el modo de redaccin de esta norma da la pauta clara de que el deudor podra no
haber efectuado la mentada clasificacin de acreedores.
En este sentido, se ha afirmado que la categorizacin constituye una carga procesal y no una
obligacin del deudor. Rubn explica con un cmulo de citas que la categorizacin es un derecho del
concursado, al que incluso puede renunciar en cualquier momento dentro del perodo de exclusividad.
Tambin se ha fundamentado que la categorizacin no es obligatoria si el deudor no ha de ofrecer
propuestas diferenciadas, pues no tiene sentido dividir a los acreedores en clases si se les va a ofrecer a todos
la misma frmula de acuerdo. Por ello, se debe reputar como una nica propuesta concordataria para todos
los acreedores la presentacin de la propuesta que omite agruparlos y categorizarlos, una propuesta de pago
que no dice a qu categora de acreedores est dirigida, supone que se destin a todos los acreedores porque
no ha realizado distingo entre ellos.
En una palabra, la doctrina en forma mayoritaria se ha inclinado por el carcter facultativo de la
categorizacin de acreedores, no existiendo las famosas categoras mnimas de privilegiados, quirografarios
laborales y quirografarios.
El deudor slo est obligado a llegar a un acuerdo con los acreedores quirografarios, arts. 45, 46 y 47
de la ley concursal.
Slo puede plantearse -como se ver en el punto siguiente- como obligatoria la eventualidad de la
categora de acreedores quirografarios laborales.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
Por un lado, un sector de la doctrina se inclina por interpretar que no habiendo tope dentro de la ley
esta renuncia es viable en cualquier etapa del perodo de exclusividad.
En este sentido se entiende que la renuncia puede realizarse hasta el momento de votar o prestar la
conformidad, salvo para el caso de los acreedores laborales, cuya particularidad hace que esta categora deba
conformarse previamente.
Por el contrario, otro sector de la doctrina se inclina por entender que la sola presentacin de
acreedores de la especie, reconocidos en la resolucin judicial del art. 36, obliga al deudor a formar la
categora especial ante la eventualidad de que renuncias ulteriores exijan la definicin de esta clase.
En cuanto al lmite temporal de la renuncia, se sostiene que la resolucin del art. 42 determina el
momento en que se cristalizan las categoras aun cuando la ley no lo disponga en forma expresa.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
Tambin dentro de cada categora se pueden realizar propuestas diferenciadas, en tanto estn
justificadas en la diversidad negocial, en una visin dinmica de la pars condicio creditorum. Es fundamental
hacer hincapi en que el texto legal hace referencia expresa al criterio de razonabilidad.
2. Acreedores
Se ha debatido a quin le corresponde decidir en la categora a la que se incorporan los acreedores
reconocidos despus de la sentencia del art. 36.
Las respuestas han variado: i) sostener que es una facultad del deudor; ii) afirmar que lo debe
resolver el juez; y iii) destacar que es una opcin del acreedor.
En nuestra opinin, siendo diversas alternativas a disposicin de los acreedores, son stos los que
deben elegir la categora en la que se incorporan, obviamente ello teniendo siempre en cuenta un ejercicio
regular del derecho, evitando cualquier abuso por parte del juez concursal (art. 1071, CCiv.).
I. Resolucin judicial
La ley otorga al juez la facultad de aprobar las categoras propuestas por el deudor, lo que se obtiene
mediante el dictado de una resolucin fundada que establezca los respectivos agrupamientos.
La resolucin de categorizacin de acreedores constituye, juntamente con la sentencia de
verificacin, el otro pilar en donde la LCQ estructura las bases de la propuesta de acuerdo preventivo.
1. Facultades del juez concursal
170
Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
Ahora bien, se plantea el debate sobre las facultades del magistrado. Martorell afirma que la
categorizacin no es definitiva, ni obligatoria para el juez. En relacin con el primer punto, manifiesta que
pueden integrarse nuevos acreedores que renuncien a sus privilegios, aun cuando ya se dijo que esto slo
puede suceder siempre que se entienda que no existe un plazo para renunciar al privilegio, cuestin altamente
opinable.
Se ha recordado que la doctrina se divide en esta cuestin: unos entienden que la renuncia slo puede
efectivizarse hasta la resolucin del art. 42; otros, como el autor citado, interpretan que no hay otro tope que
el propio perodo concordatario.
En relacin con su eventual carcter vinculante, Martorell se pronuncia por la factibilidad del
rechazo por parte del juez, mxime teniendo en cuenta la opinin de la sindicatura y las eventuales
observaciones, lo que conllevara a que el deudor se quedase sin categorizacin y con la nica opcin de una
propuesta nica.
En esta lnea, Bosch y Truffat expresan que el juez slo modificar las categoras cuando adviertan
que el deudor intenta manipular las mayoras.
No obstante coincidir con Rubn en que de la combinacin de los arts. 41 y 43 se sigue que el juez
puede desestimar la "categorizacin del deudor" cuando sta no sea seria y carezca de fundamentos, Mosso
afirma que la consecuencia del rechazo de la categorizacin es que el deudor queda sin categorizacin y
afirma que el juez carece de facultades para modificarla.
La jurisprudencia ha seguido este derrotero, sosteniendo la imposibilidad de modificar la
categorizacin propuesta por el deudor y que en caso de rechazo cabe afirmar la inexistencia de
categorizacin.
De todas formas, en la causa "Serafini y Ca" el juez Fernndez Moore consider que la
categorizacin de los "acreedores de dominio", o sea, titulares de obligaciones de escriturar en una categora
de quirografarios, dilua su voluntad y decidi crear una nueva categora destinada a ellos, a su vez dividida
en subgrupos por edificio.
Algn autor seal que el rechazo de la categorizacin es similar a la falta de propuesta e implica la
quiebra, inteligencia que nos parece excesiva.
2. Nuestra opinin
Por nuestra parte, cabe sealar que la categorizacin propuesta por el deudor es prcticamente
vinculante para el tribunal. El juez puede alterar o sustituir la categorizacin en un nico aspecto: en su
composicin personal, atendiendo a las argumentaciones de la sindicatura o las de los acreedores observantes
(supuesto no contemplado expresamente por la ley), y haciendo un anlisis de razonabilidad, puede
reencuadrar acreedores pero no puede crear categoras distintas a las propuestas por el deudor.
Se trata de no esquematizarse en meras clasificaciones legales y/o formales, sino de admitir criterios
socio-econmicos que incluso pueden permitir dividir aun una misma clase de acreedores (v.gr.: cuando a los
acreedores financieros se les categorice segn tengan o no garantas especiales, y segn el plazo de
amortizacin de cada crdito).
El deudor deber dirigir su plan de reordenamiento econmico financiero, o sea, las propuestas
concordatarias, teniendo en cuenta a los acreedores que hayan obtenido la condicin de concurrentes
mediante su incorporacin en el pasivo concursal y cada una de las categoras que pueda haber propuesto.
Va de suyo que la resolucin de rechazar la categorizacin causa agravio al deudor, y entendemos
que pese al dispositivo general del art. 273 y no tener prevista la apelacin, este recurso es factible pues la
resolucin de este tema puede decidir la suerte del deudor y traer aparejada la quiebra.
171
Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
As, cabe entender que el acreedor designado para integrar el comit puede rechazar la nominacin
sin necesidad de justificacin alguna. La aceptacin del cargo es facultativa.
En la prctica el sistema ha fracaso estrepitosamente y los comits no se integran realmente o no
funcionan.
I. La etapa concordataria
El texto de la norma establece la etapa central del concurso preventivo en orden a la negociacin del
deudor con los acreedores concurrentes reglando lo que se ha denominado perodo de exclusividad.
El nomen iuris deriva de la circunstancia de que la ley concede un primer trmino donde solamente
el deudor (cualquiera sea la persona de que se trate) goza de una etapa propia y exclusiva, donde no pueden
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
intervenir otras personas eventualmente interesadas en continuar la explotacin empresaria, para obtener un
acuerdo con los acreedores, de conformidad a las mayoras que establece el art. 45.
Slo el deudor est habilitado para intentar el acuerdo preventivo. Nadie est facultado para sustituir
al deudor en la eleccin de la frmula concordataria.
En esta etapa, el deudor, con la legitimacin que le otorga el mantenimiento de la administracin de
la empresa, debe concertar con sus acreedores una propuesta que le permita evitar la quiebra o eventualmente
la apertura del salvataje (art. 48), "doble vuelta" donde deber competir con los terceros que estn
interesados en adquirir la empresa.
Como expresa Heredia, la razn de esta exclusividad en la negociacin se encuentra en la
consideracin de los efectos sustanciales y procesales que el acuerdo est destinado a producir respecto del
deudor, saneando la crisis empresaria y permitindole mantener la titularidad de su emprendimiento.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
IV. Cmputo del plazo
El cmputo del plazo procede desde que quede notificada ministerio legis la resolucin de
categorizacin (art. 42, prr. 1, LCQ) que prescribe el art. 43, LCQ. Este trmino, hoy razonable, se computa
en das hbiles judiciales.
As lo seala el art. 273, inc. 2, LCQ, aplicable al efecto: en los plazos se computan los das hbiles
judiciales, salvo disposicin expresa en contrario. Aqu, al no existir preceptos especiales que regulen la
cuestin, rige la norma genrica procesal.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
La ley prosigue enunciando una serie de posibles contenidos de la propuesta (aparentemente con
nimo docente), que no limita las posibilidades reales que surgirn de la realidad empresaria del deudor. Por
ello, como dice el texto legal en descripcin amplia similar al de la ley derogada, es admisible cualquier
acuerdo, con la condicin de que obtenga las mayoras necesarias para su aprobacin.
Asimismo, se establece una serie de limitaciones y pautas que hacen a la vigencia de la igualdad de
trato.
1. La igualdad de trato
La propuesta que debe presentarse por escrito al expediente con una anticipacin de veinte das al
vencimiento del plazo de exclusividad debe contener una serie de recaudos mnimos.
Aun cuando se sostenga que no implica la existencia de un verdadero plan de saneamiento, al menos
debe contar con una programacin mnima que acceda al rgimen de administracin que presenta el
concursado (art. 45), y que estar bajo el control del comit de acreedores o de la sindicatura, segn el caso.
Asimismo, debe contener los siguientes recaudos mnimos que hacen a "la igualdad de trato" vigente
en materia concursal:
i) clasulas iguales para todos los acreedores dentro de cada categora;
ii) no puede consistir en la remisin total de la deuda y menos diferir el pago sin fecha;
iii) no puede consistir en prestacin que dependa de la exclusiva voluntad del deudor, ni puede estar
sometida a condiciones potestativas (art. 542, CCiv.);
iv) no puede contener clasulas contrarias a la moral, a las buenas costumbres y al orden pblico
(arts. 953 y 1071, CCiv.);
v) debe traducir alguna forma de satisfaccin o ventaja para los acreedores en cuanto se trata de
eliminar la cesacin de pagos y renegociar el pasivo.
Las limitaciones se asientan en el principio de licitud de los actos jurdicos y en la vigencia de la
igualdad de trato, sustento de toda solucin concursal, pues hace al orden de repartos de la justicia
distributiva.
La violacin de estas normas habilita el rgimen de impugnaciones del art. 5 de la ley y aun la
posibilidad de rechazar la homologacin en el caso de estar en juego los arts. 953 y 1071 del Cdigo Civil.
2. La eliminacin del lmite del 40%
Una importante modificacin a la originaria LC (pero introducida por la LEPC 25563 y mantenida
por el art. 1, ley 25.589) es la eliminacin de los lmites para la propuesta consistente en quita.
En efecto, el texto anterior (art. 43, prr. 3, LCQ) estableca que si la propuesta del deudor "consiste
en una quita, aun cuando contenga otras modalidades, el deudor debe ofrecer, por lo menos, el pago del 40%
de los crditos quirografarios anteriores a la presentacin. Este lmite no rige para el caso de supuestos
especiales previsto en el art. 48 ".
En este punto, como dijimos, resurgirn las crticas y defensas en torno a la limitacin de dicho
quntum. As se deca que este mnimo del 40% era "caprichosamente fijado por el legislador y al margen de
lo que prefieran acreedores y concursado". Cmara, por su parte, sealaba que el problema no debe enfocarse
mirando al empresario, sino objetivamente a la empresa: sta debe mantenerse si es rescatable de la crisis, sin
interesar los porcentajes cuando hay conformidad de los acreedores.
Lo cierto es que la ley 25589 ha suprimido la limitacin existente para los acuerdos que constituan
una "quita" que, en esencia, no es ms que la reduccin del monto de la obligacin. En este punto, debe
sealarse que debe dejarse libertad al deudor y a los acreedores para que fijen el contenido del acuerdo,
aunque el lmite de la quita fija un cierto lmite moralizador que resulta conveniente a los intereses del
concurso (art. 159, LCQ). A la postre, los acreedores tienen la facultad de no aceptar (el concursado debe
conseguir un porcentaje mnimo de aceptacin) y hacer fracasar el concurso.
Por su parte, Di Tullio seala que si bien todas las modificaciones introducidas en la legislacin
podran intentar explicarse en funcin del estado de emergencia declarado, lo que resulta de cualquier modo
inaceptable es la eliminacin del piso del 40% en la propuesta de quitas que puede ofrecer el deudor
concursado respecto de los crditos quirografarios. En este sentido, tambin, Truffat y Barreiro y Lorente.
3. Relacin necesaria con las facultades homologatorias (art. 52, LC)
No obstante lo dicho, cabe vincular este dispositivo con el art. 52, inc. 4 en cuanto establece que en
ningn caso el juez homologar una propuesta abusiva o en fraude a la ley.
175
Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
Por ello, en muchas situaciones -aunque no en todas- una propuesta que trascienda el lmite del 40%
ser abusiva; sobre todo si esta alternativa entra en combinacin con la posibilidad de "espera". En este
sentido, pueden compulsarse algunos antecedentes jurisprudenciales (aunque el ms resonante es "Lnea
Vanguard") que ya haban admitido la no homologacin, aun cuando "formalmente" el acuerdo se incluyera
en el mnimo del 40%.
En este sentido, la doctrina haba discutido siempre el alcance de las facultades homologatorias del
juez en funcin de que la ley 24522 haba dejado sin efecto el control de mrito de la propuesta concordataria
reglada en el art. 61 de la ley 19.551.
Sin embargo, siempre se sostuvo que la ausencia del control de mrito no impeda que el juez, al
realizar el control de legalidad, aplicara la pauta del art. 953 del Cdigo Civil en orden a la adecuacin del
acuerdo a la moral, a las buenas costumbres o al orden pblico, caso en el que obviamente poda negar la
homologacin.
En idntico sentido se haba pronunciado la doctrina y la jurisprudencia sosteniendo que el
procedimiento concursal no es un departamento estanco dentro de nuestro mundo jurdico y que sin la
integridad del resto de la legislacin de fondo y de los principios generales de nuestro derecho resultara un
arma peligrosa y vaca de justicia, por lo que cuando el acuerdo obtenido resulta abusivo en orden a la pauta
del 40% no poda ser homologado por el juez concursal.
Si bien se profundizar este tema al analizar el nuevo texto del art. 52, segn art. 17 de la ley 25.589,
en orden a las facultades del juez para no homologar acuerdos abusivos, cabe reiterar que la pauta del 40%
estableca en el ahora viejo texto de la ley 24522 constitua un principio moralizador que no puede ser dejado
de lado.
4. La publicidad de la propuesta
La ley exige que el deudor haga pblica su propuesta, presentndola en tribunales con una
anticipacin no menor a veinte das del vencimiento del plazo de exclusividad. La violacin a esta obligacin
se sanciona drsticamente con la quiebra.
En este aspecto se advierte nuevamente una solucin excesivamente rigurosa, pues el texto legal
seala "que si no lo hiciere ser declarado en quiebra", lo que lleva nuevamente a la quiebra como una
sancin a la inconducta del deudor, cuando en rigor a lo mejor debi preverse su separacin de la
administracin, distinguiendo la empresa del empresario, pero sin castigar al resto de los interesados en el
salvataje de dicha empresa.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
sociedad entre los acreedores que se asocie a la concursada, constituyendo una nueva sociedad y
realizndose la correspondiente transferencia del fondo de comercio.
v) reorganizacin de la sociedad deudora: como lo advierte la doctrina, la reorganizacin no es
medio para desinteresar a los acreedores y slo tiene sentido como fundamento de otro ofrecimiento.
Obviamente puede tratarse de reforma del estatuto, cambio de objeto, aumento de capital, transformacin,
fusin, escisin, etctera.
vi) administracin de bienes en inters de los acreedores: esta modalidad ha recobrado nueva fuerza
en funcin de la incorporacin del fideicomiso en la legislacin patria. En efecto, anteriormente esta
alternativa poda consistir en administracin por los propios acreedores o por un tercero, pero siempre
contena un elevado riesgo empresario en orden a la persona del administrador. En una palabra, se poda
instrumentar mediante diversos tipos de contratos entre los cuales el ms comn era el de locacin de ciertos
bienes del activo o del fondo de comercio. Ahora bien, el fideicomiso implica la transferencia de la
titularidad de los bienes al fiduciario, conformndose un patrimonio de afectacin destinado a la satisfaccin
de los acreedores y exento de las acciones de los acreedores del fiduciario y los nuevos del fiduciante (arts.
15, 16 y cons., ley 24.241), todo lo cual le otorga una fuerza concordataria notable. Games y Esparza han
analizado puntualmente el tema como alternativa de "entrega de bienes" y/o "administracin de bienes" y
nosotros le agregamos o "constitucin de garantas", aun cuando no se trata de un derecho real propiamente
dicho.
vii) constitucin de garantas: esta modalidad es anexa a otra propuesta y significa el aseguramiento
de dicha propuesta mediante la constitucin de garantas reales "sobre bienes". Como seala con acierto
Heredia, no hay prohibicin alguna que impida otorgar tambin garantas personales como puede ser la
fianza de un tercero o de una entidad bancaria.
viii) capitalizacin de crditos, incluso laborales en un programa de propiedad participada: esta
alternativa implica la emisin de acciones para pagar los crditos y se trata de una hiptesis de aumento de
capital (art. 197, ley 19.550). A su vez, la capitalizacin de crditos en un programa de propiedad participada
tiende a incorporar a los trabajadores. Hoy el debate se ha reeditado con motivo del agregado que el art. 190,
prr. 2, realiza de las cooperativas de trabajo en orden a la continuacin de la empresa. De este modo, los
trabajadores podran constituir una cooperativa de trabajo y conformar una agrupacin de colaboracin
empresaria con la sociedad concursada. Tambin podran incorporarse como socios a otro tipo de sociedad,
como ha ocurrido en el conocido caso de la fbrica de tractores Zanello, de Las Varillas, provincia de
Crdoba, donde el juez de la quiebra habilit esta alternativa continuativa. Nada impide que en el concurso
preventivo se instrumente como solucin concordataria.
ix) emisin de obligaciones negociables o debentures: la alternativa alude a la posibilidad de entregar
tales ttulos como medio de refinanciacin de la deuda y, en rigor, podra preverse la emisin de otro tipo de
ttulos como letras hipotecarias, etctera.
x) por ltimo, cabe destacar que la norma termina validando "cualquier otro acuerdo con
conformidad suficiente".
VIII. Los dos agregados del art. 45: el rgimen de administracin y el comit definitivo
Aun cuando los elementos del epgrafe no estn contemplados en el art. 43, son integrativos de la
propuesta del deudor. El rgimen de administracin tiende no solamente a permitir el mantenimiento de la
administracin controlada (art. 15, LCQ), sino que lleva implcito una planificacin mnima en orden al
seguimiento de los negocios sociales. No es la oportunidad para volver a reeditar el debate sobre el "plan de
reorganizacin empresaria", pero indudablemente la manda legal se sustenta en el cumplimiento por parte de
los administradores sociales de la legislacin societaria (art. 59, LSC), todo lo cual implica la configuracin
de una programacin seria del quehacer empresario. En esta lnea, Heredia afirma que a partir de este
rgimen de administracin los acreeedres conocern cmo ser el management de la empresa, que es lo
mismo que sostener la existencia del plan de empresa.
En relacin con la constitucin del comit de acreedores que controlar el acuerdo, puede sealarse
que la ley no establece una forma de integracin, tal como lo haca en la resolucin del art. 42 y, por el
contrario, lo deja sujeto a la propuesta del deudor, siempre que sea conformada por los acreedores. De todas
formas, la prctica tribunalicia demuestra las dificultades operativas del sistema que normalmente es
reemplazado por la sindicatura.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
IX. Renuncia al privilegio
1. Generalidades
Se contempla la hiptesis de todo tipo de acreedor privilegiado, establecindose que la renuncia no
puede ser inferior al 30% y que dicho acreedor se incorpora dentro de alguna categora de acreedores
quirografarios. De lo dicho se sigue que el alcance de la renuncia puede ser total o parcial con el piso
establecido por la manda legal.
Debe puntualizarse que este tipo de renuncia debe ser realizada por el titular del crdito en forma
expresa en el expediente y cabe el debate sobre la temporalidad de este trmite. Desde una perspectiva se ha
entendido que la renuncia debe hacerse hasta la resolucin del art. 42, para que se conozca la conformacin
de las categoras y no se permita la modificacin de la base de clculo de las mayoras, impidindose
maniobras de ltimo momento.
Otro sector de la doctrina entiende que no existe lmite alguno impuesto por la ley y la renuncia es
vlida durante todo el perodo concordatario.
Heredia sostiene que la renuncia debe formalizarse antes de prestar la conformidad a la propuesta, o
sea, con posterioridad a la resolucin del art. 42, pero siempre antes del vencimiento del perodo de
exclusividad.
Cabe recordar que la renuncia es definitiva y no renace aun cuando no se homologue el acuerdo o se
declare la quiebra posterior. La nica posibilidad de dejar sin efecto la renuncia podra darse en caso de
nulidad del acuerdo (art. 62, inc. 4, LCQ, y por aplicacin del art. 1050, CCiv.).
2. Renuncia al crdito laboral
La LCQ introduce un dispositivo revolucionario admitiendo la renuncia al privilegio laboral, lo que
obviamente ha motivado una fuerte polmica sobre su alcance y eventual constitucionalidad.
As, segn el art. 43, "el privilegio que proviene de la relacin laboral es renunciable, debiendo ser
ratificada en audiencia ante el juez del concurso, con citacin a la asociacin gremial legitimada. Si el
trabajador no se encontrare alcanzado por el rgimen de convenio colectivo, no ser necesaria la citacin de
la asociacin gremial".
Como se advierte, la ley establece un trmite especfico para la renuncia con ratificacin ante el juez
concursal y citacin del sindicato respectivo justamente para impedir cualquier tipo de abuso del deudor y
empleador.
Es una carga del deudor hacer comparecer al trabajador y citar a la asociacin gremial.
A diferencia de lo que acontece con la renuncia de los restantes crditos con privilegios, se ha
previsto que aquellos originados en la relacin laboral renazcan en caso de fracaso del concordato y posterior
declaracin de quiebra. Expresamente la norma estatuye que el privilegio a que hubiere renunciado el
trabajador que hubiere votado favorablemente renace en caso de quiebra posterior con origen en la falta de
existencia del acuerdo preventivo, o en caso de no homologarse el acuerdo.
Del prrafo aludido surge que la posibilidad de recuperacin del privilegio est acotada en forma
exclusiva a los acreedores laborales por ser ellos los nicos mencionados por la norma.
Por ello, Macagno dice que si bien en este sentido la norma refleja -en cierta medida- el carcter
tuitivo y protectorio que caracteriza a estas clases de acreencias, introduce una limitacin que -a nuestro
entender- neutraliza el efecto anterior al condicionar el recupero del privilegio renunciado al voto favorable
del acuerdo, de lo contrario, el privilegio no renace, salvo el supuesto previsto por el art. 62, inc. 4, LCQ.
Este condicionamiento nos parece un despropsito del legislador que coarta notoriamente la participacin
activa de dichos acreedores en la etapa homologatoria. Los titulares de tales crditos vern menguadas sus
posibilidades de negociacin con su empleador, quien podr aprovecharse del grado de necesidad y
temerosidad caracterstico de tales sujetos.
Por otro lado, la recuperacin prevista slo alcanza a los supuestos de falencia decretada por no
haberse alcanzado las mayoras requeridas para lograr la homologacin del acuerdo, o por la falta de
homologacin, lo que acontece cuando el mismo es agredido por alguna impugnacin que resulta procedente
(arts. 50 y 51, ibid.) o cuando es denegada en funcin del control de legalidad ejercido por el juez a los
efectos del dictado de la resolucin que prev el art. 52 del mismo cuerpo legal.
En principio, del texto legal surge que el privilegio renace slo cuando en el acuerdo preventivo no
acaezca el efecto novatorio previsto por el art. 55.
Como destaca la doctrina, frente al supuesto de nulidad del acuerdo la propia ley contempla en su art.
62 la solucin a la temtica planteada: la norma referenciada prescribe -entre otros efectos-: "...inc. 2. Los
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
acreedores recuperan los derechos que tenan antes de la apertura del concurso..." y "...inc. 4. Los acreedores
recuperan el privilegio al que han renunciado para votar el acuerdo...".
No es sta la formulacin legal en caso de incumplimiento, pues el art. 64 prev que en "todos los
casos en que se declare la quiebra, estando pendiente de cumplimiento un acuerdo preventivo, se aplican los
incs. 6 y 7 del art. 62". La norma no efecta remisin alguna ni al inc. 2 ni al inc. 4 del art. 62 id., por lo que
-en principio- quienes hayan renunciado a su privilegio no vuelven a ser acreedores como antes de la
novacin. En otros trminos, si el acuerdo fracasa por incumplimiento, ocurre que, secundum legem, el
privilegio se pierde en forma definitiva. Tentaciones diablicas -afirma Maffa- cual es, alcanzar un acuerdo
al 50%, incumplir, y el pasivo qued achicado for ever.
Por nuestra parte, estimamos que la ratio legis fue incluir tambin los supuestos de quiebra declarada
como consecuencia del incumplimiento del acuerdo preventivo como forma de que el acreedor laboral
recupere el crdito cuyo privilegio hubiere renunciado.
En este punto se reedita el debate sobre la temporalidad de la renuncia, por lo que nos remitimos a lo
expresado supra y agregamos breves consideraciones.
Hemos dicho que un sector de la doctrina afirma que la renuncia al privilegio laboral tiene como
lmite temporal la fecha en que debe dictarse la resolucin de categorizacin prevista en el art. 42, pues es
precisamente en ese momento donde se cristalizan las categoras de acreedores. Tambin se ha sostenido que
el plazo mximo de renuncia del trabajador a su privilegio tendra que ser al momento anterior a dar la
conformidad a la propuesta del deudor, es decir, mientras sea posible la recepcin de la ratificacin dentro
del perodo de exclusividad previsto por el art. 43 de la LCQ.
Por otra parte, se ha entendido que aqulla puede realizarse en cualquier momento anterior a la
presentacin de la propuesta de acuerdo preventivo por parte del deudor concursado, pues aunque ste no
conociera la existencia de un nuevo acreedor quirografario laboral y, por ende, no lo considerara al proponer
las distintas categoras, est legalmente obligado a dirigirle una propuesta especial a todos aquellos que
renuncien a su privilegio laboral; ms an cuando el propio concursado puede modificar su propuesta hasta
el momento en que deba llevarse a cabo la audiencia informativa del art. 45, LCQ.
Por su parte, Ariel Dasso opina que la renuncia al privilegio laboral puede concretarse en cualquier
momento, pero solamente aquellas exteriorizadas con anterioridad a la propuesta dirigida a tales sujetos
pueden computarse para determinar las mayoras.
A su vez, el autor citado afirma que la renuncia del privilegio operada con posterioridad, sin bien no
tendr trascendencia alguna en la votacin, a los efectos del pago, una vez homologado el concordato, el
deudor deber ser incorporado y tratado en la categora de quirografarios que correspondiere. En otros
trminos, las ulteriores slo sern vlidas en tanto se reputen tiles para conformar las mayoras necesarias.
Por nuestra parte, advertimos que la ratio legis no es otra que permitir al trabajador la participacin
en las negociaciones tendientes a la continuacin de la marcha de la empresa, por lo que sta debe ser la
inteligencia de la norma admitiendo la renuncia y su integracin en la correspondiente categora de
"quirografarios laborales".
En una palabra: la norma concursal habilita a los trabajadores a renunciar a su privilegio,
estableciendo un piso mnimo del 20% y disponiendo que estos acreedores se incorporarn a la categora de
"quirografarios laborales" por el monto de su crdito, como un modo de individualizacin de su origen, tanto
para la propuesta diferenciada que puede realizar el deudor para obtener las conformidades.
Por otra parte, la ley establece que en caso de fracaso del acuerdo los trabajadores recuperan el
privilegio, por lo que en caso de quiebra posterior ostentan nuevamente el carcter de privilegiados.
La razn de esta renuncia se configura en la formacin de la categora de "quirografarios laborales"
tendiente a que los trabajadores puedan tambin votar sobre la continuidad de la fuente de trabajo.
De todas formas, cabe sealar que no ha sido una alternativa utilizada y el sistema no ha obtenido las
metas que se propuso el legislador, ya que, los trabajadores se niegan a renunciar a lo que consideran un
derecho alimentario impostergable y han recurrido a otras vas para defender la fuente de trabajo.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
Este ltimo acuerdo requiere las mayoras previstas en el artculo 46, pero debe contar con la
aprobacin de la totalidad de los acreedores con privilegio especial a los que alcance.
Art. 45. Plazo y mayoras para la obtencin del acuerdo para acreedores quirografarios.
Para obtener la aprobacin de la propuesta de acuerdo preventivo, el deudor deber acompaar al
juzgado, hasta el da del vencimiento del perodo de exclusividad, el texto de la propuesta con la
conformidad acreditada por declaracin escrita con firma certificada por ante escribano pblico,
autoridad judicial, o administrativa en el caso de entes pblicos nacionales, provinciales o municipales,
de la mayora absoluta de los acreedores, dentro de todas y cada una de las categoras, que representen
las dos terceras partes del capital computable dentro de cada categora. Slo resultarn vlidas y
computables las conformidades que lleven fecha posterior a la ltima propuesta o su ltima modificacin
presentada por el deudor en el expediente.
La mayora de capital dentro de cada categora se computa teniendo en consideracin la suma
total de los siguientes crditos:
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
a) Quirografarios verificados y declarados admisibles comprendidos en la categora;
b) Privilegiados cuyos titulares hayan renunciado al privilegio y que se hayan incorporado a esa
categora de quirografarios;
c) El acreedor admitido como quirografario, por habrsele rechazado el privilegio invocado, ser
excluido de integrar la categora, a los efectos del cmputo, si hubiese promovido incidente de revisin, en
los trminos del artculo 37.
Se excluye del cmputo al cnyuge, los parientes del deudor dentro del cuarto grado de
consanguinidad, segundo de afinidad o adoptivos, y sus cesionarios dentro del ao anterior a la
presentacin. Tratndose de sociedades no se computan los socios, administradores y acreedores que se
encuentren respecto de ellos en la situacin del prrafo anterior. La prohibicin no se aplica a los
acreedores que sean accionistas de la concursada, salvo que se trate de controlantes de la misma.
El deudor deber acompaar, asimismo, como parte integrante de la propuesta, un rgimen de
administracin y de limitaciones a actos de disposicin aplicable a la etapa de cumplimiento, y la
conformacin de un comit de acreedores que actuar como controlador del acuerdo, que sustituir al
comit constituido por el artculo 42, segundo prrafo. La integracin del comit deber estar
conformada por acreedores que representen la mayora del capital.
Con cinco (5) das de anticipacin al vencimiento del plazo del perodo de exclusividad, se llevar
a cabo la audiencia informativa con la presencia del juez, el secretario, el deudor, el comit provisorio de
acreedores y los acreedores que deseen concurrir. En dicha audiencia el deudor dar explicaciones
respecto de la negociacin que lleva a cabo con sus acreedores, y los asistentes podrn formular
preguntas sobre las propuestas.
Si con anterioridad a la fecha sealada para la audiencia informativa, el deudor hubiera obtenido
las conformidades previstas por el artculo 45, y hubiera comunicado dicha circunstancia al juzgado,
acompaando las constancias, la audiencia no se llevar a cabo.
III. Mayora de capital: las dos terceras partes del pasivo computable
En el cmputo de la mayora de capital el art. 45 establece que se debe obtener la conformidad de
acreedores que representen las dos terceras partes del capital computable dentro de cada categora. Se exige
la mayora absoluta de acreedores que representan las dos terceras partes del capital computable.
Las conformidades deben estar certificadas por escribano pblico, autoridad judicial o administrativa
en el caso de entes pblicos.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
ii) Ascendientes, descendientes, y hermanos del concursado, o de cualquiera de las personas aludidas
en el prrafo anterior.
iii) Los cnyuges de ascendientes, descendientes y hermanos del concursado.
Tal como se advierte, el derecho comparado recepta abiertamente la primaca de los valores
familiares y afectivos, excluyendo en el caso de concurso de persona fsica, a su familia.
Dicho derechamente, tales acreedores, por su situacin personal, carecen de libertad para decidir
entre aceptar o rechazar la propuesta, presumiendo la ley que el inters del acreedor excluido sera favorecer
al deudor, an con la salvedad puntualizada por Quintana Ferreyra en orden a que lo que est de por medio
es la tutela de la relacin familiar.
2. La exclusin de los socios, administradores, acreedores parientes y controlantes
El segundo apartado del art. 45 puntualiza que tratndose de sociedades no se computan los socios,
administradores y acreedores que se encuentren respecto de ellos en la situacin del prrafo anterior.
Tal como se sigue del texto legal, quedan excluidos de prestar la conformidad el socio y los
administradores, por razones obvias, y ya que se tratara de un "auto voto", es decir, que la sociedad se
estara votando a s misma.
No se trata de que exista un inters contrario, tampoco una relacin connivente, sino, lisa y
llanamente, que quienes integran la sociedad por la relacin existente no tienen la libertad para emitir el voto.
En igual sentido, la norma agrega a los acreedores que sean parientes de los socios o
administradores, de conformidad al primer prrafo del art. 45, LC.
Por el contrario, la prohibicin no alcanza a los accionistas atento a que la relacin con la sociedad
de capital no es de tinte personal, salvo claro est que no se trate de un administrador.
Por su parte, la prohibicin tampoco se aplica a los acreedores que sean accionistas de la concursada,
salvo que se trate de "controlantes".
El texto, ha sido duramente cuestionado por la doctrina, pues realiza en primer lugar una distincin
entre las mismas sociedades al excluir a los socios y no a los accionistas. Adems, no contempla en su
integridad la realidad "grupal", es decir, el fenmeno asociativo entre empresas y slo excluye al
"controlante" y no a "las controladas".
En este aspecto, nuevamente Villoldo y Vzquez, en el trabajo que hemos citado, realizan una
excelente enumeracin que transcribimos textualmente:
a) Socio. Debe revestir la calidad de tal al momento de encontrarse en condiciones de prestar -o no-
su conformidad a la propuesta de acuerdo. Si a dicha fecha se retir de la sociedad y -en su caso- inscribi el
respectivo instrumento ante la Inspeccin General de Justicia -u organismo equivalente-, se habr liberado de
la restriccin.
b) Cnyuge del socio. Remitimos a lo expresado respecto del cnyuge del concursado persona fsica,
lo cual es plenamente aplicable.
c) Cesionario del socio dentro del ao anterior a la presentacin. Tambin en este caso debe tomarse
como fecha determinante el momento en que se realiz la cesin, sin importar si al momento de prestar
conformidad a la propuesta del deudor, el cedente del crdito contina siendo socio de la sociedad
concursada.
d) Cesionario del cnyuge del socio dentro del ao anterior a la presentacin. Remitimos a lo
expresado respecto del cesionario del cnyuge del concursado persona fsica, lo cual es plenamente
aplicable.
e) Parientes del socio. Remitimos a lo expresado respecto de los parientes del concursado persona
fsica, lo cual es plenamente aplicable.
f) Cesionario de los parientes del socio dentro del ao anterior a la presentacin. Remitimos a lo
expresado respecto de los cesionarios de los parientes del concursado persona fsica, lo cual es plenamente
aplicable.
g) Administrador. Debe tratarse del administrador que efectivamente se desempea en ese carcter, y
no de quienes lo hicieron con anterioridad, puesto que la ley no contiene referencia alguna a tal hiptesis. El
ejercicio del cargo debe mantenerse al momento de prestar conformidad a la propuesta.
La exclusin no se extiende a los parientes del administrador de la concursada, cuando esos parientes
revisten el carcter de apoderados de acreedores.
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h) Cnyuge del administrador. Debe subsistir el vnculo marital a la fecha de prestar conformidad a
la propuesta, tal como hemos expuesto en el caso del cnyuge del concursado persona fsica.
i) Cesionario del administrador dentro del ao anterior a la presentacin. Este es otro caso en el que
debe tomarse como fecha determinante el momento en que se realiz la cesin, sin importar si al momento
de prestar conformidad con la propuesta del deudor, el cedente del crdito contina desempendose como
administrador de la sociedad concursada.
j) Cesionario del cnyuge del administrador dentro del ao anterior a la presentacin. Remitimos a lo
expresado respecto del cesionario del cnyuge del concursado persona fsica, lo cual es plenamente
aplicable.
k) Parientes del administrador. La relacin de parentesco debe verificarse respecto del administrador
que ejerce su cargo al momento de pronunciarse con respecto a la propuesta que ofrezca la sociedad.
l) Parientes del ex administrador que ces en el cargo con anterioridad a la presentacin en concurso.
Salvo que resulte manifiesto que la renuncia al cargo de administrador fue utilizada como un medio para
encontrarse en condiciones para prestar -o no- conformidad a la propuesta de acuerdo por parte de sus
parientes, estos ltimos no se encontrarn alcanzados por la prohibicin derivada de su parentesco con el ex
administrador de la concursada.
m) Cesionario de los parientes del administrador dentro del ao anterior a la presentacin.
Remitimos a lo expresado respecto de los cesionarios de los parientes del concursado persona fsica, lo cual
es plenamente aplicable.
n) Accionista controlante. En este caso, slo cabe la exclusin si el acreedor reviste la doble calidad
de accionista y controlante durante el perodo de exclusividad. Si vende la totalidad de sus acciones y deja de
ser accionista o se desprende de una cantidad tal que le hace perder la calidad de controlante, en principio se
encontrara en condiciones de poder prestar conformidad con la concursada, salvo que se demuestre que se
trata de una maniobra para poder votar una propuesta en fraude a los acreedores.
3. La realidad grupal
Tal como se sigue del comentario que venimos realizando y del texto expreso del art. 45 LCQ, la
norma slo excluye al accionista "controlante" y nada dice de las "controladas".
Este ltimo aspecto, resulta realmente llamativo, pues no puede ignorarse que uno de los autores de
la ley 24522, el Dr. Julio Cesar Rivera, fue el juez, en la causa "Del Atlntico...", en donde se prohibi el
voto de las sociedades vinculadas (art. 33, LSC), en el concurso de la deudora, por entender que una de las
finalidades de la ley concursal, por ese entonces la 19551, era evitar que "voten" aquellos acreedores, cuyo
inters es favorecer al deudor, careciendo de libertad para aceptar o rechazar el concordato.
En este sentido, la complejidad de la situacin de las controladas ha motivado que los jueces hayan
"creado" categoras "especiales" para incluir a las empresas en esta situacin, tal como lo hizo el juez
Bargall en la causa "Schoeller Cabelma S.A" y otros precedentes como "Correo Argentino S.A.", "Listas
Argentinas", etctera.
Desde otro costado, tampoco se entiende por qu el legislador slo ha excluido al "controlante
interno de derecho", sin tener en consideracin, todas las alternativas de control interno y externo que regla
la Ley de Sociedades Comerciales 19.550, en el art. 33, ignorando, tal como se seal precedentemente, la
fenomenologa de los grupos de sociedades.
La insuficiencia normativa es palmaria si se tiene en cuenta que, si bien el juez no puede crear
supuestos de exclusin diversos de los que trae la ley, tampoco puede tolerar situaciones que comporten una
"afrenta" a la moral y a las buenas costumbres, o constituyan abuso de derecho o vehiculicen el fraude que
todo lo corrompe, arts. 953 y 1071, CCiv.
4. El acreedor hostil
En esta lnea de pensamiento, el juez de cmara Monti, en su voto en disidencia en autos "Equipos y
Controles S.A s/ Concurso preventivo - Incidente de apleacin ", expres que "...la inteligencia estricta que
suele predicarse en punto a las causales de exclusin de voto, de ciertos acreedores, no puede conducir a
hacer de ellas un nmerus clausus, que impida correlacionar esa regla con otras normas del ordenamiento
jurdico y en especial, aquellas que reflejen principios indisponibles para los jueces por ser inescindibles del
orden pblico, la moral, la buena fe y las buenas costumbres".
La afirmacin precedente genera un arduo debate sobre la exclusin del voto del acreedor "hostil",
entendiendo por tal aquel cuyo inters propio confronta con el de la mayora de los acreedores, e intenta
evitar el concordato, transgrediendo las normas establecidas en la Ley de Defensa de la Competencia y los
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principios generales del ordenamiento jurdico pretendiendo ejercer su derecho de "voto" en forma
disfuncional y abusiva, bajo el velo de la licitud de su derecho creditorio.
5. El abuso del derecho
Este aspecto, fue analizado en profundidad y notable pulcritud, por el Dr. Alfredo A. Klliker Frers
cuando, como titular del Juzgado Nacional de 1 Instancia, n. 16, Secretara 32, en autos "Telearte S.A",
excluy a los integrantes del llamado grupo Telefnica, oportunidad en que el magistrado seal "...Que el
derecho de voto que acuerda el ordenamiento concursal a los acreedores, no es absoluto ni ilimitado, sino
que como cualquier otra prerrogativa, se halla sometido en su ejercicio a las reglas, limitaciones y
restricciones indispensables, para la preservacin de la buena fe, la moral y las buenas costumbres... arts.18,
21, 953, 1071 del ordenamiento jurdico".
Ante tantas dudas en el quehacer de los jueces, cabe distinguir los fallos de "Banco del Suqua S.A."
y de "Telearte S.A" por el conocimiento tcnico y la enjundia que fluye de sus fundamentos.
En este sentido, la legislacin espaola, ley 22-20003, art. 93, tambin recepta la nueva realidad en el
caso de que el concursado sea persona jurdica, estableciendo las siguientes exclusiones:
i) Los socios personal e ilimitadamente responsables, y aquellos otros titulares de por lo menos un
5% de capital social en las sociedades cotizantes, o un 10% si no cotizaran.
ii) Los administradores de derecho y de hecho, liquidadores y apoderados generales y quienes lo
hubieran sido entre los dos aos anteriores a la declaracin del concurso. Las sociedades del mismo grupo y
sus socios. Se presumen especialmente relacionadas, los cesionarios o adjudicatarios de crditos de los
cuales fueran titulares cualquiera de las personas mencionadas, dentro de los dos aos anteriores a la
declaracin del concurso.
En una palabra los nuevos vientos que soplan, tanto en el derecho comparado como en nuestra
jurisprudencia, perminte afirmar que el debate sobre exclusin de voto no se encuentra cerrado y que el
principio de taxatividad, debe correlacionarse con las directrices fundantes del ordenamiento jurdico.
Una cuestin altamente debatida gira en torno al derecho de voto de los crditos subordinados que, si
bien no son excluidos en el rgimen argentino, ha merecido diverso tratamiento en el derecho comparado,
admitindose en la legislacin espaola que este tipo de acreedores, por haber preterido su situacin frente a
los dems quirografarios, carece de voto.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
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alguno o todos los titulistas no se sometieran a esta forma de negociacin para que el sistema resulte
inoficioso.
Desde otra ptica, esta conclusin se potencia en la relacin con el art. 45 bis, inc. 5, LCQ, que
establece que (slo) podr prescindirse de la asamblea cuando el fideicomiso o normas aplicables a l
prevean otro mtodo de obtencin de las aceptaciones. De ello se deduce con total claridad que si el contrato
de fideicomiso o la ley no contienen otro mecanismo, necesariamente deber aplicarse este mecanismo.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
De otro lado, cabe aclarar que el deudor deber hacer pblica su propuesta (presentndola en el
expediente) con una anticipacin no menor a veinte das del vencimiento del perodo de exclusividad (art.
43, prr. 4, LCQ). Adems, el concursado podr modificar la propuesta original hasta el momento de
celebrarse la audiencia informativa (art. 43, prr. 5, LCQ).
De la relacin de ambas normas surgen dos inconvenientes. El primero es que no tiene sentido que la
asamblea se celebre hasta que el concursado no haya publicitado su propuesta. Por ello, y siempre teniendo
en cuenta situaciones particulares, la asamblea debe fijarse -como mnimo- luego de que la misma se hizo
pblica. Si la misma se hubiese hecho pblica en el comienzo del perodo de exclusividad, no existiran
inconvenientes en que la asamblea se fije en esa instancia.
Por el contrario, el problema surge en el caso de que la asamblea de titulistas se hubiese convocado
con anterioridad a la audiencia informativa (o sea, cinco das antes del vencimiento del perodo de
exclusividad -art. 45, LCQ-) y el concursado modifique la propuesta original luego de dicha asamblea. Ello
porque el art. 45, LCQ establece que slo "resultarn vlidas y computables las conformidades que lleven
fecha posterior a la ltima modificacin presentada por el deudor en el expediente". De ello emana que si la
asamblea fue anterior a la modificacin, la validez de la decisin adoptada resultar dudosa.
Por ltimo, tambin resulta demasiado ajustado fijar una asamblea luego de la audiencia informativa,
ya que cualquier inconveniente con la audiencia podra significar dejar afuera una masa importante de
acreedores. Sobre todo, si la estructura de la deuda de la empresa concursada no est tan ligada a las
entidades financieras (bancarias) como al mercado de capitales (obligaciones negociables, fideicomisos
financieros, etc.). Y ello no es intranscendente, ya que durante el lapso de convertibilidad se produjo un gran
evolucin y crecimiento de los institutos y productos burstiles.
Por ello, el juez, al determinar las pautas vinculadas a esta asamblea deber ser cuidadoso a la hora
de equilibrar los intereses, tanto de los acreedores titulistas como los del concursado.
5. Conformidad. Derecho de informacin
En la asamblea, los titulistas expresarn su conformidad (o no) con la propuesta de concordato. Si
hubiera varias propuestas, debern especificar por cul es la que prestan conformidad.
No obstante lo dicho, y a pesar que la LCQ no lo establece, sera conveniente que se resguarde el
derecho de informacin de los titulistas. En este sentido, el fiduciario, o quien designe el juez, deber
suministrar toda la informacin de la propuesta del concursado, expresando las distintas alternativas y
consecuencias de la aceptacin o rechazo de la propuesta concordataria. Recurdese que dada la dispersin y
metodologa de los titulistas, es factible que no hayan tenido acceso al expediente ni contacto con la
sindicatura concursal.
De todas formas, cabe sealar que en dicha asamblea podrn estar presentes tanto el concursado (o
sus representantes) como la sindicatura, quienes podrn suplir las deficiencias informativas vinculadas a la
propuesta y a la proyeccin de la empresa en concurso preventivo.
6. Forma de cmputo de la conformidad
Lo ms interesante de la inclusin del art. 45 bis, LCQ, es el inciso 3. En efecto, este precepto
establece que tanto las conformidades como las negativas se computarn como una sola persona y por el
capital representado por todos los que coincidan en el sentido de la votacin. No importa cuntos titulistas
sean, a los fines del cmputo de las mayoras sern considerados como una nica persona con un nico
capital (la suma de las conformidades).
La redaccin de la norma deja subsistentes una serie de interrogantes en torno a la forma de definir
las mayoras, pues desde el punto de vista de las personas, si hay disidentes, siempre habr un voto favorable
y uno negativo y la diferencia estar solamente en el capital representado que resolver el sentido de la
asamblea.
Ahora bien, queda el interrogante sobre cmo se realiza el cmputo en caso de que el deudor haya
categorizado en forma independiente a los titulistas o bonistas.
Luego, si un sector se pronunci por la conformidad y otro por la negativa, el concursado no podr
obtener la conformidad subjetiva, ya que tanto las afirmativas como las negativas "sern computadas como
una sola persona" (sic art. 45 bis, LCQ). El empate (1 por la conformidad y 1 por la negativa) no es mayora
absoluta; luego, no se obtuvo la base de personas en esta categora.
Vayamos a un supuesto extremo: en una asamblea de 30 titulistas, 29 se pronunciaron por la
conformidad y slo uno no acept el acuerdo; pues bien, ese singular opositor tendr el poder suficiente para
bloquear todo un acuerdo preventivo. En este caso, y en ausencia de disposiciones al respecto, debern
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ponderarse las normas que regulan el abuso del derecho (art. 1071, CCiv.), ya que la oposicin injustificada
importa un ejercicio irracional del derecho.
Adems, esta posibilidad se relaciona con las nuevas posibilidades homologatorias del juez (nuevo
art. 52, LCQ), ya que si no se hubiesen logrado las mayoras necesarias en todas las categoras, el juez puede
homologar el acuerdo e imponerlo a la totalidad de los acreedores quirografarios siempre que se hubiesen
cumplido los requisitos (art. 52, inc. 2, b], LCQ).
7. Formalidades extrnsecas
Otro tema de importancia se vincula a la formalidad extrnseca de la conformidad. Bastar con que la
conformidad sea expresada por el fiduciario o por quien la asamblea design.
A tales efectos "el acta servir como instrumento suficiente a todos los efectos" (art. 45 bis, inc. 4,
LCQ). Vale decir que el fiduciario o designado asambleario deber prestar su conformidad por todos los
aceptantes, acompaando el acta asamblearia.
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La falta de acuerdo de los privilegiados producir la quiebra slo si expresamente se hubiese
condicionado la propuesta a los quirografarios a un acuerdo con los privilegiados, lo que predica el carcter
facultativo de este tipo de propuestas.
Esta ltima aclaracin de la ley permite efectuar propuestas a los acreedores privilegiados, sin el
temor de la quiebra, pues aunque fracase la propuesta privilegiada seguir vigente la alternativa ante los
quirografarios. Esta modificacin, introducida en la ley concursal anterior por ley 22917, no ha logrado que
los deudores realicen este tipo de propuestas, y hasta ahora se ha seguido con la acostumbrada prctica de
acordar solamente con los quirografarios.
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capital social de la concursada. La audiencia informativa constituye la ltima oportunidad para
exteriorizar la propuesta de acuerdo a los acreedores, la que no podr modificarse a partir de entonces.
6) Comunicacin de la existencia de conformidades suficientes. Quien hubiera obtenido las
conformidades suficientes para la aprobacin del acuerdo, debe hacerlo saber en el expediente antes del
vencimiento del plazo legal previsto en el inciso 4. Si el primero que obtuviera esas conformidades fuese
el deudor, se aplican las reglas previstas para el acuerdo preventivo obtenido en el perodo de
exclusividad. Si el primero que obtuviera esas conformidades fuese un tercero, se proceder de acuerdo al
inciso 7.
7) Acuerdo obtenido por un tercero. Si el primero en obtener y comunicar las conformidades de
los acreedores fuera un tercero:
a) Cuando como resultado de la valuacin el juez hubiera determinado la inexistencia de valor
positivo de las cuotas o acciones representativas del capital social, el tercero adquiere el derecho a que se
le transfiera la titularidad de ellas junto con la homologacin del acuerdo y sin otro trmite, pago o
exigencia adicionales.
b) En caso de valuacin positiva de las cuotas o acciones representativas del capital social, el
importe judicialmente determinado se reducir en la misma proporcin en que el juez estime -previo
dictamen del evaluador- que se reduce el pasivo quirografario a valor presente y como consecuencia del
acuerdo alcanzado por el tercero. A fin de determinar el referido valor presente, se tomar en
consideracin la tasa de inters contractual de los crditos, la tasa de inters vigente en el mercado
argentino y en el mercado internacional si correspondiera, y la posicin relativa de riesgo de la empresa
concursada teniendo en cuenta su situacin especfica. La estimacin judicial resultante es irrecurrible.
c) Una vez determinado judicialmente el valor indicado en el precedente prrafo, el tercero puede:
i) Manifestar que pagar el importe respectivo a los socios, depositando en esa oportunidad el
veinticinco por ciento (25%) con carcter de garanta y a cuenta del saldo que deber efectivizar mediante
depsito judicial, dentro de los diez (10) das posteriores a la homologacin judicial del acuerdo,
oportunidad sta en la cual se practicar la transferencia definitiva de la titularidad del capital social; o,
ii) Dentro de los veinte (20) das siguientes, acordar la adquisicin de la participacin societaria
por un valor inferior al determinado por el juez, a cuyo efecto deber obtener la conformidad de socios o
accionistas que representen las dos terceras partes del capital social de la concursada. Obtenidas esas
conformidades, el tercero deber comunicarlo al juzgado y, en su caso, efectuar depsito judicial y/o
ulterior pago del saldo que pudiera resultar, de la manera y en las oportunidades indicadas en el
precedente prrafo i), cumplido lo cual adquirir definitivamente la titularidad de la totalidad del capital
social.
8) Quiebra. Cuando en esta etapa no se obtuviera acuerdo preventivo, por tercero o por el deudor,
o el acuerdo no fuese judicialmente homologado, el juez declarar la quiebra sin ms trmite.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
En efecto, es cierto que el denominado cramdown de la ley 24522, si bien se inspir en la legislacin
norteamericana, no sigui, al menos, tres aspectos bsicos de sta, a saber:
i) en la ley de bancarrota estadounidense el cramdown se dirige a todo tipo de deudor;
ii) requiere la existencia de un plan de empresa; y
iii) es facultad del juez "imponerlo" a todos los acreedores en caso de que sea "justo y equitativo",
aun cuando no obtenga las mayoras legales.
A su vez, tampoco el salvataje del art. 48 sigui la legislacin europea, en especial la francesa e
italiana.
La normativa europea se dirige, en primer lugar, a las grandes empresas en crisis, cualquiera sea el
ropaje jurdico del deudor; lo relevante es el emprendimiento empresario por la significacin que tiene en la
actividad socioeconmica y en el mantenimiento de fuentes de trabajo.
En segundo lugar, es fundamental lo que se denomina "perodo de observacin" de la empresa, que
est a cargo de funcionarios especiales designados por el juez con el objeto de analizar la viabilidad de la
explotacin y proponer un plan de reorganizacin.
En tercer lugar, definida la posibilidad de saneamiento empresario, la formulacin del plan de
empresa es la pieza fundamental a la cual deben adherir los acreedores y tambin el juez tiene la facultad de
imponerlo, ms all de las mayoras que se obtengan.
Ni en Estados Unidos, ni en Europa se pone en duda el inters pblico vigente en materia concursal.
La pertenencia al mundo capitalista no les impide ver la realidad en orden a los plurales intereses
imbricados en el quehacer empresario.
Recuerda Dasso que en las legislaciones de avanzada, el salvataje se concreta sobre la base de un
plan de reorganizacin, con un adecuado control judicial. Por un lado, la Bankruptcy Act del US Code
contiene preceptos que encuadran normativamente el plan exigido al deudor, o en su defecto, posibilitando a
un tercero y faculta al juez para imponerlo bajo ciertas condiciones.
El autor citado expresa que en el derecho continental europeo predomina la tendencia administrativa,
y el ejemplo ms clsico es Italia, donde el procedimiento concursal de "las grandes empresas en crisis" se
dirige a todo tipo de empresa individual y, sobre todo, a aqullas de magnitud laboral, pudiendo iniciarse el
proceso a instancias del empresario, uno o ms acreedores o del Ministerio Pblico. La ley italiana contiene
expresamente el objetivo bajo el procedimiento de criterios del programa de saneamiento.
Por su parte, la Insolvenzordnung alemana de 1995, vigente desde 1999, establece puntualmente la
finalidad del procedimiento de salvataje, expresando que el acuerdo con los acreedores puede formalizarse
mediante un plan de insolvencia en el que se contenga una reglamentacin especialmente dirigida a la
conservacin de la empresa.
Desde 1968, en Francia, el rgimen de "prevencin y reorganizacin empresaria", pese a las
sucesivas reformas de las dos ltimas dcadas, se orienta tambin a la configuracin de un plan de
saneamiento de las grandes empresas.
De las directivas sealadas precedentemente se sigue que no se advierte en la legislacin argentina la
explcita definicin de los objetivos del saneamiento del art. 48.
Por el contrario, podemos sealar las siguientes diferencias y notas particulares:
i) slo beneficia a determinado tipo de sujetos;
ii) no existe ningn estudio sobre la viabilidad de la empresa, ni mucho menos un plan empresario;
iii) la transferencia de las participaciones societarias constituye un mero cambio de dueo y no
asegura la continuacin empresaria.
Adems, el texto originario aparejaba un procedimiento asincrnico con una serie de plazos
imposibles de cumplir y reiteraciones innecesarias en torno a la formulacin de la propuesta.
Como recuerda Dasso, el rescate de la empresa implica la intervencin de terceros interesados en
comprar la empresa, operatoria que se lleva a cabo mediante la inscripcin de interesados, que deben lograr
un acuerdo con los acreedores y as obtener el derecho a la transferencia de la totalidad del paquete
accionario.
Por su parte, Rivera y Vtolo exponen: "Cramdown. Sobre la base de algunos preceptos contenidos
en la legislacin americana, que tambin han sido receptados por otras legislaciones del mundo, cuando el
deudor es sociedad annima, sociedad de responsabilidad limitada o sociedad en la cual el Estado nacional,
provincial o municipal tuvieran participacin, se prev que su fracaso en obtener las mayoras necesarias no
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importar necesariamente la declaracin en quiebra, ya que se establece, a travs de un procedimiento
especfico, la posibilidad de que acreedores o terceros interesados que se inscriban en un registro
oportunamente abierto por el juzgado interviniente, puedan ofrecer acuerdo a los otros acreedores. En el caso
de que dicho acuerdo resulte aprobado por las mayoras exigidas por la ley, quien haya formulado la
propuesta deber adquirir las cuotas sociales o acciones que representen el 100% del capital de la sociedad
concursada, por su valor patrimonial reducido en la misma proporcin en que fueran reducidos los montos
definitivos de los crditos de titularidad de los acreedores comprendidos en el acuerdo, calculados a valor
presente. De este punto de vista, se permite el rescate de la unidad productiva y, a su vez, se impone un
principio de equidad, en virtud del cual los titulares del capital social de la sociedad concursada (socios o
accionistas) compartan el sacrificio comn de los acreedores".
De lo dicho se sigue que la ley, lase el art. 48, reserv con exclusividad el procedimiento de
cramdown a aquellas empresas que funcionan bajo el tipo social de responsabilidad limitada, sociedades
annimas, cooperativas y aquellas en las que el Estado sea parte.
El art. 48 excluy, y an mantiene dicha limitacin, a los pequeos concursos, los cuales estn
definidos en el art. 289 como aquellos en los que indistintamente se da alguna de las siguientes hiptesis: i)
pasivo inferior a cien mil pesos; ii) no ms de veinte acreedores quirografarios; iii) no ms de veinte
trabajadores en relacin de dependencia.
El "salvataje" se aplica as slo a las sociedades comerciales de los tipos SRL, SA o cooperativas que
tengan una relevancia econmica o social, aun cuando el tercer supuesto (no ms de veinte dependientes) a
menudo no es excluyente de una empresa importante para la economa, particularmente cuando se trata de
ciertas actividades en las que es notoria la escasa incidencia ocupacional, pues la naturaleza de la actividad
no la hace menester. Tambin merece observacin en tanto en ciertas regiones, distantes de los centros
importantes, el lmite de veinte dependientes no es excluyente de una incidencia relevante en la economa
zonal.
El objeto del procedimiento es la transferencia de las cuotas de la sociedad de responsabilidad
limitada o las acciones de la sociedad annima a un nuevo empresario. No se trata, como pudiera pensarse,
de la transferencia de los activos de la empresa, sino de la totalidad de las cuotas o acciones representativas
del total del capital social del sujeto del procedimiento, sea SRL, SA o cooperativa (en el ltimo caso se
transfieren las participaciones de todos y cada uno de los asociados).
De todas formas, y pese a lo complejo del proceso establecido en el originario art. 48, el salvataje
empresario cumpli su objetivo en una cantidad importante de casos, y su derogacin por la ley 25563 slo
se explica a la luz de un evidente desconocimiento del sistema legal.
En efecto, esta alternativa nunca haba sido utilizada para transferir empresas a capital extranjero, y
pese a que no puede negarse la posibilidad de que as suceda, no parece un elemento relevante para que el
instituto fuese eliminado del ordenamiento judicial argentino, salvo una posicin "chauvinista" inaceptable.
En definitiva, para la valoracin del instituto, como siempre, existen parmetros axiolgicos y otros
claramente pragmticos.
II. Terminologa
En su primera parte, el art. 48 sigue puntualizando que en caso de fracaso del acuerdo preventivo de
ciertas personas jurdicas, antes de declarar su quiebra corresponde abrir un segundo perodo de negociacin
o doble vuelta concordataria abierta a terceros interesados en "comprar" la sociedad, mediante un acuerdo
previo con los acreedores.
Una cuestin sumamente interesante se ha deslizado con motivo de la denominacin del instituto
como cramdown, vocablo utilizado en el lenguaje doctrinario estadounidense, pero no en su legislacin de
bancarrotas.
De todas formas, es indudable que dicho nomen iuris en cuestin deviene del paralelo que se realiza
con el derecho norteamericano, sin perjuicio de la evidente diferencia de significacin con relacin a la
traduccin de dicho trmino y a la aclaracin de que es producto ms del uso forense que de la propia
normativa, que no lo utiliza en ninguna de sus secciones de la ley de bancarrotas.
Ahora bien, cramdown quiere expresar el aplastamiento de una categora de acreedores mediante la
autoridad del juez que "impone" el acuerdo por "justo y equitativo" para la totalidad de acreedores.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
Por el contrario, en el derecho patrio se trata de la intervencin de terceros en la etapa concordataria
y la correspondiente transferencia del paquete accionario, previo "arreglo con los acreedores sobre la forma
de satisfaccin del pasivo".
En una palabra, concordato con los acreedores y cambio de "dueo" de la sociedad.
Martorell cita los distintos apelativos nacidos para su designacin, desde cramdown a la criolla", a la
"cuyana" y a la "argentina". De todas formas, debe admitirse que el uso del trmino cramdown se ha
generalizado y tiene actualmente carta de ciudadana, tal como lo explica Dasso. Rivera prefiere denominarlo
propuesta de terceros o de salvataje.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
As, Martorell y Dasso expresan que se trata de un negocio jurdico indirecto y forzoso para el sujeto
concursado que se concreta por medio de la transferencia ex lege del control social jurdico interno (art. 33,
inc. 1, ley 19.550), transmitiendo la titularidad de las participaciones sociales que otorgan el poder societario
y el manejo de la hacienda comercial.
En esta lnea, Dasso insiste en que uno de los aspectos ms importantes del cramdown lo constituye
la transferencia de la totalidad de las cuotas o acciones representativas del capital social a un nuevo
empresario, ya que, de este modo, no slo se viabiliza la continuacin de la explotacin empresaria, sino que
tambin se solucionan conflictos intrasocietarios entre mayoras y minoras, facilitando la asuncin de una
nueva conduccin de la empresa.
As, resulta necesario recordar que no puede hablarse tcnicamente de "transferencia de la empresa",
pues para que el rescate funcione, la empresa debe subsistir.
Como ya enseaba Mosso, la empresa sigue siendo la misma, la sociedad que la explota sigue siendo
la misma, todo lo que ocurre es el "reemplazo de los accionistas" de la sociedad en concurso, sociedad que,
inmodificada, explota una empresa igualmente inmodificada.
Parafraseando al ex juez mendocino, debe insistirse en que para la adecuada interpretacin del
instituto conviene subrayar que no hay transferencia de la empresa, sta subsiste, el emprendimiento
contina, la actividad prosigue, pues es potencialmente capaz de todo ello.
No hay compra de la empresa y se realiza con total prescindencia de que ella est en marcha o no.
En una palabra, lo que se va a transferir se relaciona slo con el aspecto interno de la sociedad
concursada y consiste, tal como lo hemos afirmado y lo ratifica hoy el nuevo texto del art. 48, en la
titularidad de la participacin de los socios o accionistas de la sociedad concursada.
De este modo, tambin contina el ente ideal que acta y explota a la empresa. En el aspecto externo
de la sociedad concursada no hay desaparicin de la sociedad anterior y creacin de una nueva. Es la misma
persona jurdica que contina y, por ello, las inscripciones registrales se mantienen, como as tambin los
contratos en curso de ejecucin, etctera.
As como los activos de la sociedad concursada, bajo tratamiento del art. 48, siguen en cabeza de
sta, no es necesario publicar los edictos de la ley 11867, puesto que no hay traspaso de stos, ni
individualmente, ni como universalidad, porque no hay transferencia de fondo de comercio, hacienda o
establecimiento.
En esta lnea, debe tambin reiterarse que los acreedores seguirn teniendo el mismo deudor, pues no
hay novacin subjetiva, ya que es la misma sociedad concursada la que adeuda.
Aqu entonces aparece una particularidad que la doctrina no ha puntualizado suficientemente.
Los terceros que "arreglan" con los acreedores el pago del pasivo lo realizan por cuenta y orden de la
sociedad concursada, aun cuando todava no han adquirido el derecho a la transferencia de las
participaciones societarias. La figura es tpica de la normativa concursal y se parece o asemeja a una gestin
de negocios ajena, pero se diferencia en que con posterioridad los terceros exitosos sern quienes en el
futuro, hacindose cargo de la empresa, continuarn el emprendimiento.
La persona jurdica que explota a la empresa ser operada por personas diferentes y, en este sentido,
puede hablarse de la transferencia a un nuevo empresario de la empresa insolvente.
As, el tercero interesado, de ser exitoso el operativo, sustituir al empresario anterior, pero se
mantendr el emprendimiento como tal.
Es que, como bien destac Mosso, no se adquiere la empresa, sino las acciones de la sociedad. Lo
que se compra no es la empresa, sino la sociedad que la explota. As, el resultado de este proceso es como un
"cambio de manos".
Cabe rescatar entonces que la responsabilidad del tercero por la asuncin de pasivos no es personal,
sino que el soporte de las obligaciones preconcursales es el patrimonio de la sociedad concursada.
As lo explica con toda claridad Mosso cuando seala que el texto del art. 48 permite afirmar que el
deudor de los acreedores sigue siendo la sociedad concursada, sin que se le agregue como soporte el
patrimonio del tercero oferente triunfador en el cramdown.
El autor citado puntualiza que el tercero interesado que, obteniendo las conformidades, adquiera la
titularidad de las cuotas sociales, reemplaza a los anteriores dueos del capital en la conduccin de la
sociedad concursada, pero no "toma" las deudas sociales anteriores como personales, porque seguir
existiendo separacin en cuanto a la personalidad con el ente societario.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
En una palabra, el lugar del deudor concursado en el perodo de exclusividad no es ocupado por el
tercero que hubiera logrado el acuerdo preventivo, ya que la sociedad concursada no sufre ningn cambio, y
del patrimonio social, que es la garanta de las acreencias, y de la explotacin de sus activos debern surgir
los fondos para afrontar las obligaciones.
Dicho de otro modo, pagarn los pasivos concordatarios los nuevos dueos con los fondos
originados en la actividad empresaria, pero no quedan personalmente obligados.
En una palabra, el cramdown mantiene la vigencia de la persona concursada y constituye una
transferencia accionaria a favor del tercero que obtenga las conformidades de los acreedores.
Por el contrario, el derecho comparado ensea que siendo la finalidad de este tipo de institutos
jurdicos el saneamiento de la organizacin empresaria, el ropaje jurdico debe ser indiferente, pues estn en
juego plurales intereses que desbordan al empresario e implican a la actividad econmica y el consiguiente
mantenimiento de las fuentes de trabajo.
As, hemos dicho que en la legislacin europea lo relevante es la envergadura de la empresa y no el
tipo social adoptado. En igual sentido, en la legislacin norteamericana el cramdown puede ser propuesto por
cualquier tipo de deudor y, por ende, beneficia tanto a la pequea como a la gran empresa.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
2. Las cooperativas
En relacin con las cooperativas, sigue sin solucionarse el dispositivo del art. 6 de la ley 20.337, que
prohbe que este tipo asociativo se convierta en una sociedad comercial, cuestin que no nos parece
definitiva en orden al salvataje, pues de lo que se trata es de respetar los recaudos que la ley especfica
impone a este tipo de entes y no convertir la cooperativa en una sociedad comercial, tal como lo puso de
relieve Mosso en el caso "Frannino Industrias Metalrgicas S.A.".
En el salvataje aludido hubo tres interesados inscriptos, pero el nico postulante que qued
habilitado para ofrecer acuerdo y que luego obtuvo las conformidades fue la Cooperativa de Trabajo
Industrias Metalrgicas Guaymayn Ltda.
En consecuencia, el juez se encontr en la necesidad de analizar la capacidad de derecho del nico
oferente que haba alcanzado las mayoras legales, o sea, si la cooperativa poda acceder a la titularidad de
las acciones de la sociedad concursada atento a la prohibicin de transformarse en sociedades comerciales
que contiene el art. 6 de la ley 20.337.
La sentencia aborda la temtica referida a la naturaleza de la sociedad cooperativa y, en definitiva,
concluye en que la cooperativa aparece como un instrumento til y de ninguna manera dogmticamente
descartable en orden a la ejecucin del cramdown y la asuncin de una explotacin industrial.
En este sentido, es destacable y encomiable el esfuerzo que realiza el juez para lograr la conviccin
suficiente a los fines de autorizar el cramdown por parte de la sociedad cooperativa integrada por los
trabajadores.
En esta lnea, el fallo recuerda que las cooperativas son sujetos de derecho y que la cuestin sobre su
naturaleza fue superada en el plenario "Fisher", ratificada en los autos "Plano", en donde, en definitiva, se
decide que los actos que realiza una cooperativa deben incluirse dentro de la competencia de los jueces
comerciales, por cuanto la sociedad cooperativa participa del concepto amplio de sociedad que consagra el
art. 1 de la ley 19.550, aun cuando en aqullas el beneficio econmico que caracteriza a toda sociedad
comercial tiene otra forma de manifestarse para los socios, porque en ello se obtienen ventajas econmicas y
no una utilidad en dinero.
En una palabra, se respeta la caracterstica de la sociedad cooperativa en cuanto a la inexistencia del
fin del lucro propiamente dicho y la vigencia del principio de retorno, vehiculizado mediante la distribucin
de los excedentes.
En trminos de Dasso, es consistente la solucin del juzgador a la luz de la definicin del acto
cooperativo: actividad que partiendo de la solidaridad y del propsito de los integrantes de obrar
conjuntamente como asociados, y en un todo de acuerdo con los principios cooperativos, se concreta en la
prestacin, por parte de la sociedad, de uno o ms servicios para satisfacer las necesidades de sus integrantes.
La jurisprudencia citada habilit a las cooperativas de trabajo como cramdistas.
3. Sociedades del Estado
En relacin con las sociedades donde el Estado es parte, debe entenderse que aparecen alcanzadas las
sociedades de economa mixta, las sociedades del Estado y las sociedades annimas con participacin estatal
mayoritaria.
4. Asociaciones mutuales
Un captulo aparte lo merecen las mutuales, que fueron incorporadas como sujetos concursables
mediante la sancin de la ley 25374.
Ahora bien, lamentablemente el art. 48 persiste en la exclusin de este tipo asociativo, lo que ha
motivado la crtica de la doctrina mutualista, que puntualiza que ninguna duda cabe de que las mutuales son
asociaciones que tienen gran presencia e importancia en el mbito econmico nacional y que debieron ser
especialmente consideradas en el art. 48.
En igual sentido se pronuncian Di Tullio, Macagno y Chiavassa, expresando que la adecuacin a la
normativa concursal, eliminando la veda de las mutuales, se impona como una consecuencia natural de la
reforma producida en el propio mbito de la legislacin mutual, y a esos efectos recuerda el proyecto
ingresado en el mbito del Senado de la Nacin por los senadores Moro y Curletti, bajo el n 10.033/2002,
que prev expresamente la incorporacin de las mutuales al procedimiento especial del art. 48.
5. El caso del agrupamiento
El concurso preventivo del agrupamiento est previsto en los arts. 65 a 68 de la ley concursal, y sin
embargo el art. 48 no incluye a los grupos econmicos en el mbito subjetivo del cramdown argentino.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
En realidad, el problema se plantea porque la ley no ha creado un nuevo ente de derecho que se
nomine "grupo econmico", y, por ende, ste no es una persona jurdica, sino un modus operandi negocial de
otros entes.
En una palabra, el grupo consiste en una unidad de emprendimiento llevada a cabo por varias
personas fsicas o jurdicas, o sea, unidad econmica y pluralidad jurdica. La caracterstica del fenmeno de
los grupos de sociedades consiste precisamente en eso, una misma empresa es gestionada por varias
sociedades.
De lo dicho se sigue que, en consecuencia, el cramdown se aplicar slo a las sociedades integrantes
del grupo que se encuentren incluidas en la nmina del art. 48. ste es el criterio explicitado por la doctrina
en general (remitimos a lo dicho en el comentario al art. 67, LCQ).
6. Los pequeos concursos
En relacin con los pequeos concursos, se mantiene la limitacin contenida en el art. 289 que
impide su acceso al salvataje, todo lo cual ha motivado la crtica de la doctrina, puntualizndose que el
criterio empleado por el art. 288 de la ley 24.522 para determinar la viabilidad del salvataje no se
corresponde con la nocin de utilidad empresaria, que es la que debiera primar como criterio definitorio de
esta alternativa de reorganizacin.
La doctrina da cuenta de algn caso jurisprudencial donde se decidi la apertura del salvataje en el
pequeo concurso, condicionado a la ratificacin de los socios en asamblea extraordinaria, ya que la
exclusin del salvataje no es una cuestin que afecte al orden pblico; algn otro fallo declar la
inconstitucionalidad del art. 289 para habilitar el salvataje de un pequeo concurso.
Ante esta situacin doctrinaria y jurisprudencial, Di Tullio, Macagno y Chiavassa sostienen que no
debe descartarse la posibilidad de una aplicacin pretoriana del instituto a los pequeos concursos.
En rigor, la jurisprudencia, aun antes de la sancin de la originaria ley 24522, ya haba tenido casos
en los cuales la empresa concursada venda su paquete accionario y quien obtena las conformidades
concordatarias era la nueva conduccin societaria, viabilizando el mantenimiento de la explotacin
empresaria. Esto es lo que sucede en el denominado "cramdown a la criolla".
La deudora, al advertir la imposibilidad de obtener un acuerdo por s sola, busca mediante la venta de
sus cuotas y/o acciones que el nuevo dueo realice las inversiones necesarias que permitan salvar la empresa
y que den viabilidad al acuerdo con los acreedores.
El salvataje de la empresa se obtiene a travs de la negociacin societaria que siempre ha estado
presente en las situaciones concursales.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
trmino de cinco das, se inscriban los acreedores y terceros interesados en la adquisicin de las acciones o
cuotas representativas del capital de la concursada, a efectos de formular propuestas de acuerdo preventivo.
Como surge del nuevo texto, ya no se utiliza la expresin "adquisicin de la empresa en marcha",
sincerndose la finalidad del instituto, que es la transferencia societaria, aun cuando no pueda olvidarse que
constituye un negocio indirecto para adquirir el control y manejo empresario.
Este segundo perodo de negociacin tiene como finalidad que otras personas distintas de la
concursada adquieran, por va de negociacin, el capital social o se les reconozca el derecho de su
transferencia, siempre que acuerden con los acreedores el modo de satisfaccin del pasivo con las mayoras
del art. 45, a saber, la mayora absoluta de acreedores verificados y admisibles que representan las dos
terceras partes del pasivo quirografario.
Este procedimiento conlleva un nuevo agregado de la reforma de la ley 25589 en cuanto legitima
tambin a la deudora, en caso de existencia de inscriptos, a intervenir en la nueva etapa concordataria y que,
por ello, Rouillon nomina perodo de concurrencia.
As lo seala puntualmente el art. 48 inc. 4, al puntualizar que el deudor "recobra" la posibilidad de
procurar adhesiones a su anterior propuesta o a las nuevas que formulase, en los mismos plazos y
compitiendo sin ninguna preferencia con el resto de los interesados oferentes.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
Opina lo contrario Dasso, manifestando que "una primera aproximacin llevar a advertir que la
operatoria no ser diversa a la anterior. El accionista que en una operacin determinada tuviere un inters
contrario al de la sociedad no est impedido de concretarla. Slo tiene obligacin de abstenerse de votar los
acuerdos relativos a ella y la sancin, en caso de vulnerar la norma, ser la responsabilidad por daos y
perjuicios, pero slo en tanto sin su voto no se hubiese logrado la mayora estatutaria o legalmente
establecida por la ley para obtener decisin vinculante. Slo los votos decisivos emitidos en conflictos de
intereses son reputados nulos, y si en la respectiva asamblea el accionista se abstuvo de votar, y adems puso
de manifiesto su inters -obligacin de lealtad y buena fe, rasero comn en el ordenamiento jurdico-, son
vlidos los intereses particulares contrarios a los de la sociedad. Habra bastado en tal sentido con su
exposicin leal; noticia a la sociedad y abstinencia absoluta -carencia de toda gravitacin- de la voluntad
particular del accionista en la formacin de voluntad social (art. 248, LS)".
Esta cuestin haba sido dilucidada positivamente en el rgimen originario de la ley 24522
justamente porque no intervena la sociedad concursada.
En efecto, en oportunidad de comentar el fallo recado en el primer cramdown de "Pedro y Jos
Martn S.A s/ concurso preventivo ", en donde se haba presentado como cramdista un director y accionista
de la sociedad concursada, Dasso se pronunci por la factibilidad, sosteniendo que no existe ningn texto
legal que lo impida y que a los accionistas, tcnicamente terceros, no les est vedado realizar ningn tipo de
negociacin, como es la adquisicin en la transferencia forzosa del paquete accionario.
De todas formas, ya en aquella oportunidad el autor citado distingui la situacin del accionista de la
del directivo.
En efecto, el socio y/o accionista es un tercero que slo estara alcanzado por el art. 248 de la LSC en
cuanto establece que "el accionista o su representante que en una operacin determinada tenga por cuenta
propia o ajena un inters contrario al de la sociedad, tiene obligacin de abstenerse de votar los acuerdos
relativos a aqulla".
En rigor, la norma hace referencia a los votos emitidos en conflictos de intereses y dispone la
responsabilidad de sus emisores por los daos y perjuicios slo en el caso de que sin tales votos no se
hubiera logrado la mayora necesaria para una decisin vlida.
En este sentido, cabe entonces puntualizar que el socio y/o accionista es un tercero que puede tener
intereses contrarios y superpuestos con el de la sociedad, y ello no califica su conducta ni su condicin, salvo
su deber de lealtad para con la sociedad.
La cuestin entonces de la intervencin del accionista en el cramdown deviene una cuestin
opinable.
Como se advierte, podra sostenerse la existencia de un conflicto de inters, ya que el cramdown
tiene como objetivo la compra del paquete accionario, ms all de la gravitacin o no del voto del accionista
en orden a la formacin de la voluntad social.
Tambin puede argumentarse que la compra del paquete accionario no es un acto de competencia
con la sociedad y que se trata de cuestiones patrimoniales personales de los socios en los que todos pueden
intervenir en orden a "tomar" el control societario.
De todas formas, en estas pocas, donde la transparencia es una exigencia imprescindible de las
instituciones jurdicas, la respuesta sobre la participacin de los socios y accionistas se enfrenta con la
realidad negocial, y por ello un autor como Rouillon se inclina por la negativa.
La jurisprudencia deber ponderar las circunstancias concretas de cada caso y evitar conceptualismos
o soluciones dogmticas para no restarle eficacia al instituto.
Desde otro costado, tratndose de autoridades de la sociedad deudora, o sea, directores o gerentes, o
incluso sndicos, la solucin es indudablemente negativa y definitiva.
El directivo no puede competir por cuenta propia o de terceros con la sociedad, salvo expresa
autorizacin de la asamblea de accionistas en cuya deliberacin debe abstenerse de intervenir, tal como lo
mandan los arts. 272 y 273 de la LSC para las sociedades por acciones y el art. 157 para las SRL.
En sntesis, hoy el nuevo texto del art. 48 es ms limitado en cuanto al trmino de interesados
registrados.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
Dicho depsito es recaudo de admisibilidad de su inscripcin en el registro, por lo que sta puede ser
denegada por el juez si no se acredita el mentado depsito dentro del plazo que el juez determine.
El nuevo cronograma prev esta nueva publicacin edictal sin especificar su forma y contenido, por
lo que corresponder al juez determinar la oportunidad, contenido, lugar y frecuencia de la publicacin.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
Los especialistas en ciencias econmicas explican que la valuacin, tomando exclusivamente los
registros contables, constituye una ficcin. Por ello, cuando la nueva ley se refiere al "real valor de
mercado", intenta determinar el valor de transaccin al cual el activo puede cambiar de mano entre un
probable comprador y un probable vendedor, teniendo conocimiento razonable de todos los factores
relevantes a la fecha de la valuacin.
En esta lnea, se afirma como mtodo idneo el que denominan Goodwill, puntualizando que "la
valoracin de una empresa debe hacerse considerando que su vida es ilimitada, siendo imprescindible, por
tanto, sumar al valor actual de las rentas estimadas el valor de la continuacin. Para calcular el valor del
Goodwill, debe hacerse una proyeccin de los flujos de caja sin tener en cuenta las cargas financieras y la
amortizacin de la deuda durante el plazo justo. Dicha proyeccin se puede definir con base en criterios
como avances tecnolgicos, grado de deterioro de los activos productivos, la posibilidad de aparicin de
productos sustitutos, etc. Todas las proyecciones deben realizarse a precios corrientes, es decir, teniendo en
cuenta aspectos como la inflacin, devaluacin y aumento o disminucin en el nmero de unidades para
producir y vender. La tasa de descuento utilizada ser una tasa de oportunidad del mercado que contemple el
riesgo de acuerdo con la naturaleza del negocio y debe ser convenida entre las partes que analizan la
transaccin".
Agregan los expertos que los factores que se tienen en cuenta para determinar el flujo de fondos y la
correcta valuacin de la empresa, adems de los beneficios futuros, lo constituyen los bienes incorporables,
como la propiedad industrial, frmulas qumicas, procesos tcnicos, marcas de fbricas, patentes, propiedad
literaria y artstica, y dems intangibles.
A esos fines resulta necesario ponderar la posicin de la empresa en el mercado, la calidad de la
mercadera o el servicio, el trato a los clientes, las buenas relaciones con los trabajadores, la confianza en el
buen desempeo gerencial, entre otros elementos.
En una palabra, slo una adecuada auditora contable y un serio anlisis de gestin empresaria puede
conducir a una valuacin seria que se ajuste al "real valor de mercado".
Desde otra ptica, la actual inestabilidad de la economa en un mundo globalizado pareciera
demostrar que todos estos parmetros socio-econmicos son sumamente aleatorios y contingentes.
En este sentido, como afirman Rouillon y Dasso, la locucin "valor real de mercado" no tiene la
precisin que se pretende y, obviamente, las cosas valen lo que el mercado decide segn parmetros
contingentes y muchas veces transitorios y de un alto contenido de volatilidad.
Por ello, tal valor constituye en realidad un pronstico ms o menos aproximado en orden a la
situacin de la empresa.
3. Alternativas procesales
El evaluador tiene un plazo de treinta das hbiles para presentar su informe al juzgado, y ste puede
ser observado dentro de cinco das, sin que ello d lugar a sustanciacin alguna.
Como se advierte, el plazo de valuacin es realmente notable:
i) en primer lugar, est todo el perodo de designacin, que carece de plazos ciertos y donde el
comit deber elevar la terna al juez y luego ste proceder al sorteo y/o designacin del evaluador, amn del
trmino para aceptar el cargo;
ii) en segundo trmino, corre el perodo de treinta das durante el cual el evaluador realizar el
estudio pertinente y elevar la pieza tcnica evaluativa del valor de las participaciones societarias;
iii) en tercer lugar, sigue el perodo de observaciones de cinco das, debindose tener presente que
ser necesario hacer conocer a los terceros interesados la presentacin de la evaluacin, la que no tiene una
fecha cierta, mas all de que los cramdistas tengan que concurrir a la oficina martes y viernes para notificarse
de las novedades y pueda sostenerse que la presentacin del informe tcnico se notifica ministerio legis;
iv) por ltimo, el juez debe dictar resolucin estableciendo el valor de las cuotas o acciones y,
obviamente, como no existe norma alguna en orden a los plazos, puede estarse al principio general de los
cinco das que regla el art. 273 de la ley 24.522 y/o a los plazos para dictar sentencia reglados en los cdigos
de rito, de conformidad al art. 278.
En definitiva, el perodo evaluatorio insumir fcilmente un plazo aproximado de cincuenta das, lo
que demuestra el alongamiento que tiene el actual cramdown que no se condice para nada con la pretensin
de celeridad del procedimiento concursal.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
XV. Administracin de la empresa
Un tema central que no est pautado por el dispositivo legal, pero que no puede obviarse, es la
administracin de la sociedad deudora durante el perodo de salvataje.
Como sealan con acierto Di Tullio, Macagno y Chiavassa, la resolucin judicial que disponga el
nombramiento del evaluador tambin debe contener la decisin sobre el tema de la administracin.
En efecto, la sociedad deudora ha fracaso en el perodo de exclusividad, y si bien no se ha declarado
la quiebra, surge la duda sobre si debe mantenerse en la administracin (art. 15 y 16, LCQ).
El art. 48 ha omitido toda referencia a la cuestin. En su redaccin originaria tampoco haba
disposicin legal alguna.
En los antecedentes doctrinarios y jurisprudenciales se reclama una definicin sobre este tema. En el
caso "Pedro y Jos M. s/ concurso preventivo" se resolvi que se debe mantener a los administradores de la
concursada, acentuando la funcin de vigilancia por parte de la sindicatura y del comit de acreedores.
La realidad demuestra que muchas veces los administradores no aseguran el correcto funcionamiento
empresario y que se hace necesaria la separacin de los mismos y la designacin de una administrador ad
hoc (art. 17, LC).
Esta situacin fue analizada en la causa "Ferroviaria S.A s/ Concurso preventivo" por el juez
mendocino Fragapane, en donde, tomando en cuenta los antecedentes del rgano ejecutivo se design un
coadministrador y se constituy un comit de crisis de acreedores.
El seguimiento de la sindicatura y la denuncia sobre las irregularidades en el funcionamiento del
directorio de la concursada motivaron finalmente el desplazamiento del rgano natural y su reemplazo por un
interventor judicial de la empresa.
En tal sentido, cabe puntualizar que el anteproyecto de reformas de la ley 24522 del Ministerio de
Justicia redactado por la comisin designada por resolucin 89/1997, contena un prrafo especial en el cual
se estableca que en la resolucin de apertura del registro el juez puede separar al deudor de la
administracin o, en su caso, mantenerlo mediante la designacin de un coadministrador.
En sntesis, la nueva ley desaprovecha una nueva oportunidad de reglar este aspecto y deber seguir
siendo la jurisprudencia quien defina la situacin segn el caso concreto.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
de la sociedad deudora, como parte en la segunda ronda, confirma el criterio definido por el proyecto del
Ministerio de Justicia 89/1997 que as lo estableca.
Esta segunda oportunidad no implica derecho a inscripcin, como surge con claridad de la lectura de
todo el texto legal.
El derecho de la deudora a participar en el perodo de concurrencia es consecuencia de la previa
inscripcin de terceros interesados y no implica la posibilidad de que la sociedad se inscriba originariamente
en el registro. Esta incorporacin trae consecuencias negativas en orden al debate que hemos reseado en los
prrafos precedentes sobre la posibilidad de que los accionistas intervengan en la segunda ronda.
En efecto, en el anterior texto del art. 48, la alternativa de transferencia constitua una operatoria til
para terminar con un eventual conflicto entre socios, permitiendo la consolidacin del control, como lo
explic Dasso en diversas oportunidades.
Hoy, bajo el nuevo texto, aun cuando pensamos que los accionistas estaran legalmente habilitados
para inscribirse como cramdistas y, por ende, para proponer acuerdo a los acreedores, no cabe ninguna duda
de que la intervencin de la concursada y el entrecruzamiento de intereses va a dar lugar a debate sobre este
aspecto. En este sentido, ya hemos tambin adelantado la opinin negativa de Rouillon, quien entiende que
no pueden ser cramdistas ni los accionistas, ni los socios de la concursada.
La nueva redaccin del art. 48, en el inc. 6, puntualiza que quien hubiera obtenido las conformidades
suficientes para la aprobacin del acuerdo debe hacerlo saber en el expediente antes del vencimiento de los
veinte das.
Las mayoras son iguales a las que rigen durante el perodo de exclusividad, de conformidad a los
arts. 43 y 45 del estatuto concursal.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
Ahora bien, no cabe ninguna duda de que una interpretacin de congruencia exige cumplimentar
tambin el proceso impugnatorio, el que comenzar una vez que el tercero acompae al juzgado las
conformidades correspondientes.
En esta oportunidad, y aunque el inc. 7 nada diga, cabe aplicar el art. 49, en cuanto a que el juez
deber dictar la resolucin haciendo saber la existencia de acuerdo preventivo con el objeto de que d
comienzo la etapa de impugnacin. No cabe proceder a la transferencia del paquete accionario y a la
correspondiente homologacin sin que previamente se concrete la etapa de impugnacin. sta es la
interpretacin de congruencia que garantiza el correcto funcionamiento del salvataje.
2. Ajuste del valor de las cuotas o acciones
El art. 48, en su penltimo inciso, define las alternativas para la transferencia del paquete accionario
cuando quien obtuvo las conformidades de los acreedores fue un tercero. En esta hiptesis hay que proceder
a una nueva valuacin, detrayendo del valor de las participaciones societarias el mismo porcentaje que hayan
"sacrificado los acreedores en el acuerdo con el tercero cramdista".
Se trata de que los socios soporten igual merma que los acreedores.
Por ello, el inc. 7, b) del art. 48 exige un nuevo dictamen del evaluador que ajuste el pasivo
quirografario a valor presente y determine en qu proporcin se reduce de conformidad al acuerdo obtenido
por el tercero.
En este nuevo dictamen el evaluador tiene que tener en consideracin, para ajustar el pasivo, la tasa
de inters contractual de los crditos, la tasa vigente en el mercado argentino y en el mercado internacional,
como as tambin la posicin de riesgo de la empresa en el mercado.
El valor presente del pasivo quirografario debe cotejarse con el valor atribuido en la oportunidad de
la valuacin de las participaciones societarias, y de dicha comparacin surgir la proporcin en que debe
reducirse el valor de las cuotas o acciones representativas del capital social de la concursada. En esta lnea, si
como resultado de la valuacin las cuotas o acciones representativas del capital carecieran de valor positivo,
el tercero adquiere el derecho a que se le transfiera su titularidad juntamente con la homologacin del
acuerdo.
Es indudable que en este caso, atento a la falta de valor de las cuotas o acciones sociales, el tercero
que acord con los acreedores de la concursada nada debe pagar o negociar con los socios. Por el contrario,
si el valor fijado judicialmente fuera positivo, corresponde establecer una quita comparativa o en la misma
proporcin en la que se reduce el pasivo quirografario a valor presente como consecuencia del acuerdo
alcanzado por el tercero.
205
Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
XX. La eventual aplicacin del cramdown power
Una de las cuestiones ms controvertidas de la nueva legislacin se configura sin duda por la falta de
adecuacin entre el art. 48 y el nuevo cramdown power introducido en el art. 52, segunda parte.
En esta etapa nuevamente el injerto del art. 52, inc. b y su ausencia de correlacin con el art. 48 hace
renacer el tema de su articulacin y consecuente aplicacin.
Dasso se pregunta si es aplicable esta facultad en el caso de los supuestos especiales del art. 48.
En primer lugar, corresponde puntualizar que la facultad de "imponer" se utiliza en la oportunidad de
homologar y la articulacin normativa no guarda congruencia con la redaccin del art. 48.
As, es evidente que solamente sera aplicable el poder del cramdown del art. 52 cuando, cumplido el
plazo concordatario, ya sea el deudor o el tercero, obtengan las condiciones establecidas en el cramdown
power, a saber: i) la existencia de categorizacin de quirografarios; ii) aprobacin por al menos una de las
categoras de acreedores quirografarios; iii) conformidad de por lo menos las tres cuartas partes del capital
quirografario considerada la totalidad de los acreedores; iv) no discriminacin en contra de las categoras o
categoras disidentes; y v) que el pago resultante del acuerdo impuesto equivalga a un dividendo no menor al
que obtendran en la quiebra los acreedores disidentes.
A estos fines, como resulta evidente que no se van a haber logrado las mayoras exigidas por el art.
48, sino que debe tenerse en cuenta, como dice el art. 52, las condiciones estipuladas en sus diversos incisos,
el juez deber dictar una resolucin similar a la del art. 49, pero donde en lugar de declarar la existencia de
acuerdo sirva como punto de partida para el proceso de impugnacin y permita llegar a la etapa
homologatoria.
Recin, una vez cumplida la etapa impugnatoria, el juez realizar definitivamente el anlisis de
mrito del art. 52, inc. b en orden a la factibilidad de imponer el acuerdo.
Como se advierte, el cramdown power resultar de difcil aplicacin en atencin a las rgidas
condiciones de funcionamiento que establece el articulado.
De todas formas, ser la jurisprudencia la que deber ir recreando y articulando las asimetras
establecidas en el nuevo texto legal.
I. Existencia de acuerdo
Con alguna depuracin tcnica de la ley 25589, el precepto seala que luego de presentadas las
conformidades, el juez debe dictar la resolucin de existencia de acuerdo. Esta resolucin debe dictarse en el
plazo de tres das hbiles judiciales (art. 273, inc. 2, LCQ). El plazo comienza a computarse desde que se
presentaron las conformidades correspondientes (arts. 45, 1 prr., 45 bis, 67 o 68, LCQ) y no desde el
vencimiento del perodo de exclusividad (art. 43, LCQ), ya que el concursado puede adjuntar las
conformidades con anterioridad (arg. arts. 46 y 49, LCQ).
Si no se adjuntaron tales conformidades, el juez debe declarar la quiebra (art. 46, LCQ), salvo el
supuesto especial del art. 48, LCQ, o que la situacin quede inmersa en la hiptesis del art. 52, inc. 2, b),
LCQ (en cuyo caso ser menester una resolucin especfica; remitimos a nuestro comentario del art. 52,
LCQ). No se permite la obtencin tarda de las conformidades, pues la ausencia de las mismas importa la
quiebra indirecta (art. 77, inc. 1, LCQ) y los plazos son perentorios (art. 273, inc. 1, LCQ).
206
Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
No puede pronunciarse sobre la sustancia del acuerdo (cuestin que valorar en la ocasin del art.
52, LCQ). Dicha resolucin se notifica ministerio legis (arts. 50, prr. 1, y 26, LCQ) y, en principio, es
inapelable (art. 273, inc. 3, LCQ).
La redaccin de la norma es imprecisa, ya que la resolucin del art. 49, LCQ no hace saber, sino que
declara, y tampoco lo hace respecto de la existencia de acuerdo, sino de la obtencin de las conformidades
legales. El acuerdo slo existe desde su homologacin (art. 52, LCQ), antes es simplemente un proyecto de
acuerdo.
La existencia de acuerdo no implica necesariamente la no impugnacin (art. 50, LCQ), la
homologacin directa (art. 52, LCQ) o la no nulidad (art. 60, LCQ).
En trminos prcticos resulta inconveniente correr una vista a la sindicatura o al comit de
acreedores para constatar si se han obtenido las mayoras legales, ya que el juez no puede delegar dicha
funcin en un tercero y el estrecho plazo conferido por la ley para resolver esta cuestin. El ter procesal es el
siguiente: el concursado comparece y manifiesta (adjuntando constancias) que ha logrado las mayoras
legales y el juez dicta sin medida previa la resolucin.
I. Perodo de impugnacin
Luego de la declaracin de existencia de las conformidades se abre un perodo de impugnacin del
acuerdo (rectius: de la propuesta aprobada), para evitar su homologacin (art. 52, LCQ) y declarar en quiebra
al concursado (arts. 51, prr. 1 y 77, inc. 1, LCQ). No procura la anulacin del acuerdo (art. 60, LCQ), pues
ste an no existe.
1. Plazo
El plazo es de cinco das hbiles judiciales (art. 273, inc. 2, LCQ) y perentorio (art. 273, inc. 1,
LCQ), lo que excluye cualquier impugnacin fuera de tiempo, aun cuando no se hubiese certificado por
secretara o el concursado no hubiese solicitado el vencimiento del plazo.
El plazo comienza a correr no desde el dictado de la resolucin del art. 49, LCQ, sino desde que la
misma qued notificada ministerio legis. Se admite el plazo de gracia (arts. 53, CPCCCba., 124, CPCCN y
278, LCQ).
2. Legitimacin
En cuanto a la legitimacin, habilita a los acreedores con derecho a voto (esto es: quirografarios
verificados y admisibles, privilegiados que renuncian al privilegio o por rechazo del privilegio, salvo que
hubiesen iniciado recurso de revisin -art. 45, prr. 2, LCQ-, y se excluyen los establecidos en el art. 45, 3
prr., LCQ: cnyuge, parientes, etc.).
Tambin se admite a los acreedores que se hubiesen presentado por verificacin tarda (art. 56, LCQ)
y a los revisionistas (art. 37, LCQ). Es suficiente la presentacin de la verificacin tarda o del incidente de
revisin, no siendo necesaria la admisin formal o sentencia estimatoria.
Debe tratarse obviamente de un crdito quirografario; los acreedores privilegiados carecen de
legitimacin impugnativa, salvo que se hubiese presentado propuesta para acreedores privilegiados (art. 47,
LCQ). A los fines de la impugnacin es indiferente que el acreedor haya prestado su conformidad o no a la
207
Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
propuesta concordataria (arg. art. 50, inc. 5, LCQ). Si la causal se fundare en cuestiones de forma, slo puede
ser impugnada por aquellos que no prestaron conformidad (art. 50, in fine, LCQ).
El sndico y el comit de acreedores carecen de legitimacin para impugar el acuerdo.
II. Causales
La LCQ establece las causales de impugnacin. stas son taxativas (y no enunciativas), por ello,
deben interpretarse restrictivamente y no pueden incorporarse nuevos motivos impugnativos por analoga.
Estn enumeradas en el precepto y son:
i) error en cmputo de la mayora necesaria;
ii) falta de representacin de acreedores que concurran a formar mayora en las categoras;
iii) exageracin fraudulenta del pasivo;
iv) ocultacin o exageracin fraudulenta del activo;
v) inobservancia de formas esenciales para la celebracin del acuerdo.
1. Objetivas
Las dos primeras causales (art. 50, inc. 1 y 2, LCQ) son objetivas. No se requiere intencionalidad ni
conocimiento de la circunstancia. Basta la comprobacin del error en el cmputo de la mayora (v.gr.: haber
computado acreedores excluidos de votar) y en la falta de representacin (v.gr.: por defecto o ausencia de
mandato) para que se haga lugar a la impugnacin.
Debe hacerse la salvedad de que en estos casos se exige que el error de computacin de
conformidades o la exclusin de los mal representados importe la falta de mayoras legales. De lo contrario,
y aun cuando exista error, la quiebra no se declarar.
2. Subjetivas
En las cuestiones patrimoniales (art. 50, inc. 3 y 4, LCQ) se exige fraude. Bsicamente esta situacin
se da cuando se denuncian deudas inexistentes o inferiores a las denunciadas, de modo que los acreedores
han tenido una inexacta apreciacin de la situacin patrimonial del concursado y se han entrometido en la
masa elementos que no debieron pertenecer a ella.
El fraude debe ser entendido en su sentido amplio, como sinnimo de malicia; como la accin u
omisin con el fin de procurar la conformidad de los acreedores a pesar de la insinceridad en la presentacin
de su situacin patrimonial y que, de haberlo presentado en forma, no hubiese logrado tal conformidad. En
algn tenue parecido a la nocin de dolo (art. 931, CCiv.). No basta cualquier omisin de informacin sino
que debe responder a una deliberada intencin, que tiene como finalidad inducir a los acreedores de la
concursada a aceptar un acuerdo en condiciones ms desventajosas que las que permitira el estado del
patrimonio real.
Si hubo error y no una conducta fraudulenta, la impugnacin no procede.
Si la exageracin del pasivo o activo o su ocultacin es nimia (y no pudo razonablemente influir en
la decisin de los acreedores), la impugnacin no resulta procedente.
3. Formalidades
La ltima causal de impugnacin no requiere de elementos subjetivos (art. 50, inc. 5, LCQ) y
procede cuando el acuerdo no ha cumplimentado las formalidades esenciales.
Estas formalidades son las previstas en el art. 45, prr. 1, LCQ (acompaar el texto de la propuesta
con la conformidad acreditada por declaracin escrita con firma certificada por ante escribano pblico,
autoridad judicial o administrativa en el caso de entes pblicos nacionales, provinciales o municipales). Esta
causal, en virtud de que estas nulidades seran relativas, ha establecido que slo puede esgrimirse por quien
no prest su conformidad.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
Ambas decisiones son apelables, al solo efecto devolutivo; en el primer caso, por el concursado, y
en el segundo, por el acreedor impugnante.
I. Trmite de la impugnacin
El art. 50, LCQ establece la faz sustancial del rgimen de impugnacin del acuerdo (legitimacin,
causales, etc.). El art. 51, LCQ imprime el cariz procesal.
En este sentido, la impugnacin debe deducirse por escrito y en el plazo previsto. Por no tener un
trmite especial, deben tramitar bajo las condiciones de los procesos incidentales (arts. 280 y ss., LCQ). Esto
es, tramita en pieza separada (art. 280, LCQ) y debe ofrecerse toda la prueba (art. 281, LCQ).
Debe deducirse contra el concursado (que es el principal interesado en la homologacin del acuerdo)
y el sndico es parte en el incidente (art. 275, in fine, LCQ). Requiere el patrocinio de letrados y perime a los
tres meses (art. 277, LCQ).
Slo es apelable la resolucin que pone fin al incidente (art. 285, LCQ), aunque esta regla ha sido
bastante relativizada por la jurisprudencia.
Si se promovieron varios incidentes impugnativos, los mismos pueden ser acumulados (arts. 449,
inc. 1 y 3, CPCCCba. y 188, CPCCN), ya que la cosa juzgada de uno puede afectar a los restantes.
II. Resolucin
Si el juez hace lugar a la impugnacin, debe dictar la quiebra. Por una cuestin prctica sera
conveniente el dictado de dos resoluciones (una en el incidente, por la cual se hace lugar a la impugnacin y
se resuelve sobre costas y honorarios; y otra refleja en el principal que dicta la resolucin falencial).
Si resultare procedente el trmite del art. 48, LCQ, debe disponer la apertura del registro dentro de
los dos das (art. 48, inc. 1, LCQ), salvo que la impugnacin hubiese acaecido en un procedimiento de
salvataje.
En caso de que la incidencia se rechace, debe dictar la resolucin homologatoria (art. 52, LCQ), que
se har en el expediente principal.
Las resoluciones son apelables (es una excepcin al principio del art. 273, inc. 3, LCQ), pero al
efecto devolutivo (y no suspensivo -arts. 280 y 273, inc. 4, LCQ-): la que hace lugar a la impugnacin y
declara la quiebra slo es apelable por el concursado y la que rechaza la impugnacin por el acreedor
impugnante. En este recurso de apelacin deber darse participacin al ministerio fiscal (art. 276, LCQ).
Resulta obvio que en la apelacin del concursado (cuando se declare la quiebra), si bien no impide la
prosecucin del proceso, s debe evitarse la disposicin de bienes, sin perjuicio de la aplicacin del art. 184,
LCQ (arg. art. 97, LCQ). Si no se hace lugar a la impugnacin del acreedor impugnante, el juez deber
disponer el cumplimiento de las medidas tendientes a la ejecucin del acuerdo preventivo.
Seccin II - Homologacin
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
iii) No discriminacin en contra de la categora o categoras disidentes. Entindese como
discriminacin el impedir que los acreedores comprendidos en dicha categora o categoras disidentes
puedan elegir -despus de la imposicin judicial del acuerdo- cualquiera de las propuestas, nicas o
alternativas, acordadas con la categora o categoras que las aprobaron expresamente. En defecto de
eleccin expresa, los disidentes nunca recibirn un pago o un valor inferior al mejor que se hubiera
acordado con la categora o con cualquiera de las categoras que prestaron expresa conformidad a la
propuesta;
iv) Que el pago resultante del acuerdo impuesto equivalga a un dividendo no menor al que
obtendran en la quiebra los acreedores disidentes.
3) El acuerdo no puede ser impuesto a los acreedores con privilegio especial que no lo hubieran
aceptado.
4) En ningn caso el juez homologar una propuesta abusiva o en fraude a la ley.
I. Generalidades
Luego de interesantes y pendulares modificaciones legislativas, se sancion la ley 25589. La nueva
LCQ procur bsicamente transformarse en un punto de equilibrio entre dos extremos: el de las leyes 4156 y
24522, por un lado, y por el otro, el del rgimen de las leyes 11719, 19551 y 22917. El movimiento pendular
de los regmenes concursales parece haberse detenido. Hoy el juez tiene facultades expresas; aunque no
puede introducirse en cuestiones tales como el inters general, la conveniencia del acuerdo y otras cuestiones
que haban sido previstas en regmenes anteriores.
Los ejes del nuevo instituto son dos: i) la prohibicin de homologacin de propuestas abusivas o en
fraude a la ley; y ii) el cramdown power. La primera no fue nueva, ya que, como se vio, se entenda implcita
en la ley anterior. La otra, una verdadera novedad, aunque con pocos visos de aplicacin prctica.
Puede entonces hablarse de una cierta moralizacin del instituto, ya que ha cristalizado lo que los
jueces hacan a pesar de no surgir expresamente del plexo concursal. Se transforma en un estndar de
valoracin que rechaza el abuso del derecho o el fraude a la ley.
Si bien el art. 52, LCQ ha establecido como ltimo inciso -4- la prohibicin de homologar propuestas
abusivas o en fraude a la ley, lo cierto es que esta circunstancia debe valorarse de manera previa a cualquier
otro anlisis vinculado con el acuerdo.
No importa si hubo propuesta nica o se categoriz, si las mayoras excedieron las tres cuartas partes
de capital quirografario o el porcentaje que cobrar en una futura quiebra. El juez primeramente debe valorar
estas circunstancias.
Luego de esta investigacin previa, recin interesar al tribunal si ha ofrecido una propuesta nica o
no, pues el rgimen ser diferente segn cada caso. El cramdown power slo est permitido en el supuesto de
que haya habido propuestas diferenciadas por categoras.
Por ello, el esquema mental del iudex ser el siguiente:
i) valorar que la propuesta no sea abusiva o en fraude a la ley;
ii) determinar si se ofrecieron propuestas diferenciadas;
iii) si ofreci propuesta nica:
iii.1) si hay mayoras: homologar el acuerdo;
iii.2) si no hay mayoras: declarar la quiebra;
iv) si categoriz:
iv.1) si hay mayoras en cada categora: homologar el acuerdo;
iv.2) si no hay mayoras y se dan los requisitos del cramdown power: homologar el acuerdo;
iv.3) si no hay mayoras y no se dan los requisitos anteriores: quiebra.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
proceso falencial o si el acuerdo fue homologado por un porcentaje de los acreedores superior al requerido
legalmente.
La LCQ, con algunas imprecisiones, seala que lo que no se homologar es la "propuesta" abusiva o
fraudulenta. Pero ello no es as: lo que se homologa (o no, si hay abuso del derecho o fraude) es el acuerdo y
no, como dice el art. 52, inc. 4, LCQ, la propuesta. En el mismo error incurre el art. 52, inc. 1, LCQ cuando
seala que si el juez considera una propuesta nica, debe homologarla.
Esta reflexin tambin surge del texto legal, ya que tanto el primer prrafo, como los incs. 2 a) y b),
y 3, LCQ aluden a homologacin del acuerdo y no de las propuestas. Aunque cabe reconocer que la precisin
es irrelevante y el dispositivo es plenamente comprensible y no genera confusin alguna.
2. Las nuevas causales: el abuso del derecho y el fraude a la ley
2.1. Acuerdo abusivo
Resulta, entonces, importante determinar cundo hay un acuerdo abusivo. La prohibicin del
ejercicio abusivo de derechos (entre ellos, el de ofrecer un acuerdo preventivo) tiene base en el derecho civil.
El art. 1071 reglamenta la cuestin: la ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considerar tal
al que contrare los fines que aqulla tuvo en mira al reconocerlos o al que exceda los lmites impuestos por
la buena fe, la moral y las buenas costumbres.
Bsicamente tiene que ver con el poder de negociacin y con las pautas contractuales que el
concursado puede imponer a sus acreedores. Ser abusiva la propuesta que tenga clusulas que importen una
desnaturalizacin del derecho de los acreedores o que imponga a algunos acreedores pautas arbitrarias
aceptadas por la mayora (aun en condiciones inexplicablemente perjudiciales para todos los acreedores de la
categora).
Es cierto que las condiciones de negociacin en el concurso preventivo no se caracterizan por la
equivalencia de contraprestaciones, pues muchas veces el concursado ofrece un acuerdo que importa una
quita o espera que altera el equilibrio econmico de una relacin jurdica anterior a la presentacin. Pero
tambin es cierto que debe existir cierta "razonabilidad" en la propuesta del deudor.
2.2. Fraude a la ley
Tambin debe evitarse el fraude a la ley. Es cierto que en el sistema jurdico existen muchas formas
de fraude: fraude pauliano (arts. 961 y ss, CCiv.), fraude procesal (art. 83, CPCCCba.) o fraude a la ley. Pero
la ley alude slo a fraude a la ley.
Las otras formas de fraude tienen sus remedios especficos: si existi fraude pauliano, la doctrina ha
sido conteste en admitirla en el marco de un concurso preventivo (junto con la simulacin -art. 955, CCiv.- y
la inoponibilidad de la persona societaria -art. 54, LSC-); si fue fraude procesal, el plexo procesal tambin
prev mecanismos formales para subsanar tales irregularidades. De ltima, si estas modalidades fraudulentas
importan un ejercicio abusivo del derecho, la causal ingresar por este lado (por propuesta abusiva y no por
fraude a la ley).
Este fraude debe ser entendido en su sentido amplio y como la accin u omisin con el fin de
procurar la aplicacin de una norma que de no existir la accin u omisin no resultara aplicable. Importa un
acto jurdico realizado de conformidad a un precepto legal, pero con la clara intencionalidad de eludir la
aplicacin de otra (generalmente ms gravosa o menos beneficiosa).
Los autores han logrado consenso en cuanto a los recaudos del fraude: i) existencia de una norma
obligatoria e imperativa (no disponible por las partes); ii) intencionalidad en la elusin del precepto
imperativo (fin fraudulento); iii) utilizacin formal de otra alternativa eficaz.
Esta nocin tambin abarca el fraude en perjuicio de terceros; aun cuando similares,
conceptualmente son distintos. As se ha dicho que en el fraude a la ley el perjuicio se causa a los intereses
superiores de la comunidad: el daado no es un particular, sino la comunidad personificada en el Estado; que
en el fraude en perjuicio de terceros el perjuicio se causa al particular; que al defraudarse al acreedor se
pretende burlar la ley, pero es indudable que ello ocurre de modo indirecto o mediato (Mosset Iturraspe).
Importa una actividad dolosa en la que se pretende quebrantar un precepto legal sin que los hechos
demuestren la evidencia de la ilicitud. Se busca alterar la formalidad de los actos y mostrar un acto que no es
tal, para eludir la aplicacin de una norma imperativa. En esta idea ha dicho un precedente que "bajo los
ropajes de un acto jurdico real y permitido por el ordenamiento jurdico, se aparenta fidelidad y respeto a l,
mientras se violan o transgreden los fines tenidos en mira con su sancin".
2.3. La jurisprudencia.
2.3.1. La jurisprudencia antes de la reforma de la ley 25.589
211
Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
La jurisprudencia destac que si bien el art. 52, LCQ (en el esquema de la ley 24.522) dispone que
no deducidas las impugnaciones en trmino, o rechazadas las interpuestas, el juez dictar resolucin
homologatoria del acuerdo en el plazo de diez das, resulta improcedente interpretar dicha norma en la
inteligencia segn la cual el juez se encontrara constreido en todos los casos en forma absoluta e irrestricta
a dictar sentencia homologatoria del acuerdo votado favorablemente por las mayoras legales requeridas,
toda vez que el sentenciante conservara siempre la potestad de realizar un control que trasciende la mera
legalidad formal, en todos aquellos supuestos en los que el acuerdo pudiera afectar el inters pblico,
atendiendo al ordenamiento jurdico en su totalidad (v.gr.: arts. 953 y 1071, CCiv.), ya que de otro modo el
magistrado estara renunciando a cumplir con los deberes propios de la funcin jurisdiccional.
En otro antecedente anterior a la reforma de la ley 25589 se seal que el art. 52, LCQ, proporciona
una directiva al juez para la homologacin del acuerdo, pero no impide su facultad de realizar un control que
excede el de la mera legalidad formal, en los casos en que el acuerdo puede afectar el inters pblico,
teniendo en cuenta todo el universo jurdico. A su vez, en la causa "Frannino" el juez Mosso expres que el
juez no debe limitarse a un mero control de legalidad formal o extrnseco, sino que tambin debe realizar un
control de legalidad sustancial debiendo contemplar aspectos que hacen a la totalidad del orden jurdico.
Este criterio fue confirmado tambin a nivel nacional en la causa "Invermar" en donde se dijo que el
proceso del concurso preventivo no slo se halla orientado hacia los intereses privados de los acreedores,
sino que repercute dentro del mbito de la actividad econmica y social donde esta situacin se exterioriza,
causando mayor o menor perturbacin, por lo que, cabe considerar que toda propuesta de acuerdo debe ser
valorada atendiendo fundamentalmente a su congruencia con los principios de orden pblico, las finalidades
de los concursos -referidas a las ideas de la conservacin de la empresa y la proteccin del crdito- y el
inters general.
De esta forma, las pautas de los arts. 953 y 1071, CCiv., en orden a lo que se denomin el abuso del
derecho en la formulacin de propuestas exiguas y consiguientes concordatos "irrisorios", comenzaron a
visualizarse en los precedentes jurisprudenciales donde los tribunales enfrentaron la necesidad de establecer
parmetros de razonabilidad y equilibrio que justificaran la homologacin.
En el leading case recado en autos "Lnea Vanguard S.A ", la sala C de la CNCom. revoc la
decisin de primera instancia y no homolog un acuerdo preventivo consistente en el pago del cuarenta por
ciento de los crditos verificados, sin ningn tipo de inters, con cinco aos de gracia y en veinte cuotas
anuales a contar desde la homologacin del acuerdo, por entender que la propuesta era abusiva, pues, en
rigor, el porcentaje nominal ajustado al alongado plazo de espera implicaba, en la realidad, un pago
virtualmente "irrisorio" que afectaba el derecho de los acreedores a la satisfaccin de sus crditos.
2.3.2. La vigencia de la ley 25.589 y la nueva visin del derecho judicial
La reforma del art. 52, mediante ley 25589, fue significativa al devolver al juez la plenitud de su
funcin en orden al control de legalidad formal y sustancial.
En la causa "Curi Hermanos S.A" se ofreci como propuesta concordataria el pago del cien por
ciento del capital verificado y admisible, mediante la dacin en pago por entrega de bienes, sobre los cuales
se le otorgaba a los acreedores un valor equivalente a la proporcin de su crdito respecto del pasivo total
verificado. La propuesta que se aprob (modalidad b), consista en la constitucin de un fideicomiso de
administracin. En dicha causa, se formul una propuesta especial denominada "c", por medio de la cual, se
estipulaba la forma de pago para los llamados acreedores tardos y los revisionistas consistente en el pago del
cincuenta por ciento del capital, ms intereses a tasa Libor, con ms un plazo de gracia de dos aos a contar
desde la resolucin verificatoria, y un plazo de cinco aos desde el vencimiento del perodo de gracia, en
cinco cuotas anuales. La comparacin de las propuestas permita advertir que los acreedores quirografarios,
acreedores tardos y los revisionistas reciban slo una parte del crdito a diferencia de los otros acreedores
que cobraban la totalidad del capital.
Esta propuesta (denominada residual) fue desestimada por el juez concursal puntualizando que "es
fcil advertir que el acuerdo incumple el principio de igualdad de los acreedores pues, al establecer como
modalidad C para los acreedores tardos y revisionistas una forma de pago distinta de los acreedores
tempestivos vulnera dicho principio por cuanto stos no conforman una categora distinta y propia (art. 41,
LCQ)".
El fallo de la Suprema Corte de Justicia de Mendoza en la causa "Argenfruit S.A en Pedro Lpez
SACIFIA - Concurso preventivo" en donde Kemelmajer de Carlucci confirm las facultades
superhomologatorias del juez en orden a declarar el abuso con relacin a la denominada categora residual y
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
prosigui con el derrotero abierto por el vocal Monti, recreando lo que se denominada "tercera va" con el
objeto de que recibida una impugnacin pueda requerirse al concursado que reordene la propuesta.
Tanto la CNCom. como la CSJN (en "Arcngel Maggio"), en su control de legalidad sustancial,
termina ponderando una serie de aspectos, que se resumen, entre otras cosas, en: (i) El valor actual de la
propuesta (teniendo en cuenta que la espera tiene una incidencia directa en el contenido econmico de la
propuesta); (ii) La relacin entre la capacidad de pago de la concursada y la satisfaccin de pago a los
acreedores: la prueba del mximo esfuerzo; (iii) El parmetro de la conservacin de la empresa como fuente
de produccin y trabajo y el equilibrio de los diversos intereses; (iv) La manipulacin de las mayoras: la
existencia de fraude; (v) el cuestionamiento de las cesiones de crdito.
Editorial Perfil. La sala D de la Cmara Nacional de Comercio consolida el carcter abierto del
estndar del "abuso del derecho" y, lo que es mas relevante, "el caso se construye judicialmente"
admitindose sucesivas mejoras de la propuesta, con posterioridad al art. 45, LCQ, e incluso en segunda
instancia, que permiten predicar que en las diversas audiencias se ha consolidado definitivamente la
denominada "tercera va".
En el caso se sucedieron una serie de actuaciones, a saber:
(i) La propuesta presentada en su momento por la concursada, y que mereci la aceptacin de las
mayoras legales requeridas por la LCQ, ofertaba el pago del sesenta por ciento de los crditos en doce
cuotas anuales con tres aos de gracia. Las anualidades variaban en su magnitud porcentual entre el seis por
ciento en las primeras tres anualidades, hasta llegar al doce por ciento del capital ofrecido en la ltima cuota.
Aquella propuesta no contemplaba ningn inters, recomposicin u otro tipo de ajuste.
La concursada mejor su propuesta de acuerdo ofreciendo pagar intereses a partir de la fecha de la
presentacin inicial de la primitiva propuesta a la tasa del dos por ciento anual, capitalizables por el mismo
perodo, lo cual segn los clculos de la sindicatura equivala a una tasa efectiva acumulada del 34,59% en
todo el perodo. Estos rditos seran abonados, segn la oferta, en una nica cuota a vencer al ao de la
ltima prevista para el pago del capital.
(ii) La sala requiri un informe a la sindicatura a fin de conocer su opinin sobre la propuesta
modificada y sus posibilidades de mejora; realizar un clculo para conocer "el valor presente y proporcional
de cancelacin de los crditos" y "formular una comparacin de lo ofrecido en la propuesta con un eventual
dividendo de liquidacin en la quiebra".
La sindicatura cumpli el cometido peticionado mediante una respuesta que, en apretada sntesis,
dijo lo siguiente: (a) que poda inferirse un pequeo excedente a fines del ao 2021 que eventualmente
permita sustentar una poco relevante mejora; sin embargo, advirti que era muy dificultoso apreciar los
efectos que podra tener para la empresa, y en particular para el desenvolvimiento de su plan de negocios,
derivar parte de esos fondos a una hipottica mejora; (b) que se calculaba en un 7,10% el valor presente
promedio de la propuesta mejorada; y (c) que los pagos que se pretendan realizar en este escenario concursal
se apreciaban de una magnitud significativamente superior a los esperables en un contexto de quiebra.
(iii) La actual integracin de la sala, frente a la complejidad de la materia en estudio y la
trascendencia de la decisin que le era requerida, entendi necesario convocar a la concursada a una
audiencia pblica para conocer el estado actual de la empresa y explorar las contingencias previsibles
durante la etapa de un eventual cumplimiento de la propuesta.
(iv) Despus de tal actuacin, la concursada volvi a mejorar su propuesta. Comprometi una oferta
sin condicionamientos; por otro, sum a la anterior una propuesta alternativa sujeta a condicin. La primera
finc en reducir la quita en un cinco por ciento. As, increment el porcentaje nominal de pago al sesenta y
cinco por ciento del capital quirografario verificado. Este valor adicional lo ofreci pagar en las ltimas
cuotas concordatarias.
La segunda fue condicionada a obtener cierto nivel de ventas de dos productos de la editorial
concursada (revistas Caras y Noticias), o aquellas que las reemplacen. En este sentido, la concursada ofreci,
si ambas revistas alcanzaban en conjunto el 70% de las unidades que vendieron en el ao 1998 durante los
doce meses anteriores al pago de la cuota 5, abonar con dicha cuota el 50% de la cuota sexta y la restante
mitad con la cuota 7 que en ese caso sera abonada en la fecha inicialmente fijada para la 6. Agreg que si
tales publicaciones alcanzan el 85% de las unidades que vendieron en 1998 durante los doce meses
anteriores al pago de la cuota 8, anticipar el 50% de la cuota 9 y la restante mitad abonarla con la cuota 10
que al igual que en el anterior caso, sera pagada en la fecha inicialmente fijada para la 9.
En punto a la parte condicionada de la oferta, propuso al Instituto Verificador de Circulaciones como
controlador objetivo e imparcial de la venta de las publicaciones que fueron nominadas como parmetros.
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(v) Frente a esta presentacin, el tribunal requiri de la sindicatura el clculo del valor presente neto
y proporcional de cancelacin de los crditos considerando las diversas alternativas all propuestas, as como
una opinin sobre la idoneidad del instituto como modo de conocer, en forma objetiva, el nivel de ventas de
las publicaciones de la concursada identificadas en la propuesta condicional.
(vi) Antes de que el estudio sindical cumpliera con tal manda, la concursada mediante presentacin
volvi a mejorar su propuesta de pago. Esta vez ella consisti en reducir una vez ms el nivel de la quita,
ahora al veinticinco por ciento. As pues, su ofrecimiento de pago se elev, finalmente, al setenta y cinco por
ciento del capital quirografario verificado, sin condicionamiento alguno. Este nuevo porcentaje adicional se
abonar, segn esta ltima presentacin, en iguales proporciones y con el vencimiento de las doce cuotas
originales; a diferencia del cinco por ciento de la anterior mejora que quedaba fijado para ser oblado en las
ltimas cuatro cuotas.
Aclar, adems, que mantena la mejora condicionada que formul en la presentacin detallada en el
punto iv.
(vii) La sindicatura examin las diversas alternativas respecto de las ltimas mejoras realizadas y
seal que la propuesta final importa -segn los clculos del citado rgano del concurso- un pago a moneda
constante de 8,61% de computarse slo la propuesta no sujeta a condicin, hasta un pago de 10,49% de
incluirse adems los adelantos condicionados. Amen de ello, realiz una investigacin en punto a las
funciones e integracin del instituto designado, lo cual lo llev a entenderlo como un organismo confiable a
los fines requeridos.
(viii) La Fiscal ante la Cmara, al dictaminar sobre las modificaciones que la concursada haba
formulado a la propuesta inicial y respecto del informe de la sindicatura, opin que las mejoras propuestas
por la concursada variaban favorablemente la situacin de hecho tenida en cuenta por dicha funcionaria al
tiempo de expedirse por el rechazo a la homologacin, lo cual le permita ahora propiciar la solucin
contraria.
Destac sustancialmente que esta nueva opinin estaba asentada, adems, por el hecho de no existir
imputacin de fraude, amn de que valor los perjuicios que la eventual quiebra producira no slo a los
restantes acreedores, sino tambin a los numerosos empleados y prestadores vinculados a la concursada.
Asimismo, en punto a los acreedores impugnantes seal que estos percibiran su crdito no slo de
esta concursada sino tambin en el proceso universal de "Diario Perfil S.A", lo cual objetivamente reduce el
perjuicio crediticio.
A la luz de dichas actuaciones la sala D de la CNCom. realiz el control que establece el art. 52, inc.
4, de la ley concursal y entendi que no se configura la situacin de abuso denunciada por los impugnantes,
por lo que concluye homologando el acuerdo preventivo.
Corrugadora Centro. En la causa "Corrugadora Centro", el tribunal cordobs otorg la tercera va en
un caso en que originariamente la deudora haba ofrecido pagar el cien por ciento de los crditos admitidos,
con un perodo de gracia de cinco aos, sin intereses y en un plazo de quince aos, mediante cuotas anuales
iguales, que mereci un detenido anlisis de las pautas de razonabilidad de un acuerdo en el caso concreto.
En la especie, la juez concluye considerando abusivo el acuerdo, en forma oficiosa, y lo homologa
condicionalmente, otorgando "la tercera va" a la concursada para que elimine el trmino de gracia y
disminuya el plazo de pago, adicionando intereses para evitar la "licuacin" de los crditos. La concursada se
ajust a las pautas establecidas por el tribunal a los fines de lograr la homologacin solicitada.
3. Otras causales
La LCQ, en su art. 52, inc. 4, slo menciona las dos causales analizadas precedentemente. Pero ello
no quiere decir que no existan otras causales que impidan la homologacin. Aunque cabe aclarar que estas
otras posibilidades no son ilimitadas, pues el ordenamiento concursal marca lmites concretos. Las causales
de impugnacin y nulidad estn especficamente detalladas (arts. 50 y 60, LCQ). Y su interpretacin es
restrictiva. No se permite ampliar el elenco por analoga o por conveniencia.
El juez tampoco puede valorar la conveniencia del acuerdo, el inters general o todas aquellas
circunstancias que prevea el art. 61, ley 19.551. El juez carece de tales facultades valorativas.
Sin perjuicio de ello, y al margen de que el art. 52, inc. 4, LCQ, restringe los posibles supuestos de
no homologacin, hoy siguen vigentes las pautas genricas valoradas por la jurisprudencia mientras rigi la
ley 24522. Y por ello la normativa civil resulta plenamente aplicable.
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III. Propuestas nicas
En relacin con la naturaleza dentica del precepto, la tlesis legal es la siguiente: el juez debe
pronunciarse sobre la homologacin y puede o no homologarlo (sentido facultativo). Pero si los recaudos
formales (mayoras legales -arts. 45 y 67, LCQ-) y sustanciales (art. 52, inc. 4, LCQ y CCiv.) de
homologacin se han configurado, no slo puede, sino que debe, homologar el acuerdo preventivo.
La ley habla de considerar una propuesta nica (o mejor: un acuerdo en el que el concursado formul
una nica propuesta). No obstante lo sealado por la LCQ, lo que importa no es que la propuesta sea nica,
sino que el concursado haya categorizado o no.
Lo importante es que haya categorizado, pues el cmputo de las mayoras legales se hace sin tener en
cuenta el nmero de propuestas, sino el de categoras: si la categora es nica (id. est: no categoriz), la
mayora tambin deber obtenerse en relacin con todos los acreedores quirografarios, independientemente
del nmero de propuestas.
Tambin podra suceder que el concursado haya categorizado y, no obstante ello, haya ofrecido una
misma propuesta a todos los acreedores de cada categora. La propuesta podr ser nica, pero no lo sern las
categoras, razn por la cual sera aplicable igualmente el art. 52, inc. 2, LCQ. Pero el problema no radica en
que el concursado haya obtenido las conformidades necesarias; el mismo se sita en aquellos supuestos en
los que las conformidades no sean suficientes.
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El juez, previo a la etapa de homologacin, debe dictar una resolucin de existencia de acuerdo
luego de que se hayan obtenido las conformidades correspondientes (art. 49, LCQ). A posteriori se abre un
perodo impugnatorio (arts. 50 y 51, LCQ), el que culmina con la homologacin (art. 52, LCQ) o la quiebra
(art. 51, LCQ).
Por ello, en un supuesto ordinario de homologacin (esto es, cuando se hayan logrado las
conformidades legales), primero se constata que el deudor haya reunido las conformidades necesarias para la
homologacin (art. 49, LCQ) y luego lo homologa (art. 52, inc. 1 y 2 a], LCQ).
Ahora bien, en el cramdown power (art. 52, inc. 2 b], LCQ) las mayoras no se han logrado, pues la
inexistencia de estas mayoras en cada categora es el supuesto fctico activante del instituto: slo cuando no
se han logrado estas mayoras es posible la homologacin prevista en el art. 52, inc. 2 b), LCQ (de lo
contrario -y habiendo mayoras- se aplicara el art. 52, inc. 1 y 2 a], LCQ).
Luego, al no haberse obtenido las mayoras legales (arts. 45, 45 bis, 67 y 68, LCQ), no puede
dictarse la resolucin de existencia de acuerdo (art. 49, LCQ). Y por ello tampoco habr etapa impugnativa
del acuerdo (arts. 50 y 51, LCQ). Menos, entonces, se dar la oportunidad para homologar el acuerdo, ya que
el art. 52, prr. 1, LCQ parece claro: "No deducidas impugnaciones en trmino o al rechazar las interpuestas,
el juez debe pronunciarse sobre la homologacin" (nfasis aadido).
La solucin parece ser la siguiente: el juez, en la oportunidad del art. 49, LCQ, deber declarar el
porcentaje de las conformidades que el deudor ha obtenido, independientemente de que las mismas sean
suficientes para la homologacin del acuerdo. Obviamente esta resolucin slo tiene sentido cuando el
porcentaje de adhesiones logrado por el concursado supere el exigido por el art. 52, inc. 2 b) ii), LCQ, pues
de lo contrario la solucin que corresponde es la quiebra del concursado, salvo que sea posible el salvataje
(arts. 46 y 48, LCQ).
En una palabra: tres das despus de presentadas las conformidades por el concursado, el juez dictar
o bien la resolucin de existencia de acuerdo (art. 49, LCQ), o bien una resolucin sui generis (art. 274,
LCQ) exteriorizando el porcentaje de conformidades logradas en aquellos casos en que el mismo sea
superior a las tres cuartas partes del capital quirografario.
A partir de dichas resoluciones se computarn los plazos para la impugnacin (arts. 50 y 51, LCQ) y
la homologacin (art. 52, LCQ).
De todas formas, en la prctica tal inconsistencia procesal no acarrear problemas, pues el
concursado, antes de ser declarado en quiebra, siempre invocar que se han logrado determinado nmero de
conformidades y solicitar la homologacin en los trminos del art. 52, inc. 2 b), LCQ.
2. La no discriminacin como recaudo determinable a posteriori
Otro supuesto que tiene alguna relativa complicacin procesal se vincula con uno de los requisitos
exigidos por la LCQ para que opere el cramdown power. Concretamente con el principio de no
discriminacin.
La LCQ da un concepto de no discriminacin que bsicamente importa impedir que los acreedores
elijan alguna de las propuestas despus de la imposicin judicial del acuerdo (art. 52, inc. 2 b]], LCQ). Vale
decir que se exige un recaudo previo (y como condicin a la homologacin e imposicin del acuerdo) que
debe acaecer con posterioridad. Parecera existir una cierta discordancia procesal, que ser analizado cuando
se estudien los recaudos.
Qu acuerdo debe imponerse a los acreedores disidentes?
La LCQ parece clara que aun cuando no se hayan obtenido las conformidades y siempre que se den
determinados recaudos, el juez puede homologar el acuerdo e imponerlo a la totalidad de los acreedores.
Ahora bien, un interrogante que se impone radica en cul ser el acuerdo que se imponga a los acreedores
quirografarios.
El cramdown power tiene como presupuesto la no obtencin de las mayoras en cada categora (aun
cuando se hayan logrado las tres cuartas partes del capital quirografario). Pero ello no implica
necesariamente que el concursado no haya conseguido aprobacin en algunas propuestas. Entonces el
panorama puede ser el siguiente: el deudor obtuvo acuerdo en algunas propuestas y en otras no.
Cul de los acuerdos obtenidos en cada una de las categoras debe extenderse a los acreedores
disidentes? Respecto de los acreedores que ya integren una categora aprobada expresamente no existiran
inconvenientes, pues dicho acuerdo es el que debe imponerse. Pero si el acreedor no integra esta categora,
no se vislumbra qu acuerdo debe imponerse. El art. 52, inc. 2 b) iii), LCQ, parece permitir al acreedor
disidente optar por alguna categora en la que el acuerdo se haya aprobado. Pero si no existe eleccin, se
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establece simplemente como lmite la no recepcin de un pago inferior al de alguna de las categoras en las
que hubo conformidad.
Pero esto no supera el entuerto, pues ello no soluciona la cuestin. Por ello, y en defecto de eleccin
del acreedor, ser el juez el que a la postre deber ubicar al acreedor en la categora que estime conveniente,
teniendo como referencia los elementos de clasificacin y agrupamiento de acreedores: montos verificados o
declarados admisibles, naturaleza de las prestaciones correspondientes, el carcter de privilegiados o
quirografarios, o cualquier otro elemento que razonablemente pueda determinar su agrupamiento (arg. art.
41, LCQ).
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acreedores comprendidos en categoras disidentes de cualquiera de las propuestas acordadas en las categoras
que se aprobaron.
3.3. Correcto sentido del principio de no discriminacin
En relacin a la no discriminacin, cabe enfatizar que es un requisito previo a la homologacin y de
ninguna manera puede interpretarse como una condicin evaluable a posteriori. Por ello, debe tenerse por no
escrito el agregado entre guiones introducido en el art. 52, inc. 2 b) iii), LCQ (despus de la imposicin
judicial del acuerdo).
Adems, no debe olvidarse que al margen de la definicin expresa de la norma, la discriminacin
importa una distincin entre los que no debera existir y valorando condiciones que no fundamentan
vlidamente la disimilitud. Y por ello parece razonable el sentido impuesto por el proyecto 1997 en cuanto se
exige que el concursado no haya discriminado irrazonablemente contra la clase o categora en la que no se
logr la conformidad suficiente.
Por ello, el correcto sentido del precepto dice que bsicamente se entiende como discriminacin: el
no ofrecimiento (que a la postre puede significar un "impedir", cuando el ofrecimiento no est dirigido al
acreedor discriminado) de condiciones similares a cualquiera de las propuestas (nicas o alternativas) que
otras categoras aprobaron.
Es cierto que existe un cierto forzamiento del texto legal, pero como ha sealado la CSJN desde
antao frente a diversas exgesis de una norma, deben excluirse las irracionales y debe tenderse a escoger las
interpretaciones que comulguen con la teleologa de la norma.
3.4. Forma de imposicin a los disidentes
La otra parte de la norma alude a los efectos de la imposicin del acuerdo. Bsicamente seala: En
defecto de eleccin expresa, los disidentes nunca recibirn un pago o un valor inferior al mejor que se
hubiera acordado con la categora o con cualquiera de las categoras que prestaron expresa conformidad a la
propuesta.
De ello se deducen varias consecuencias. En primer lugar, que es factible que los acreedores
discriminados elijan la categora a la cual quieren pertenecer si el acuerdo resulta finalmente homologado.
Pocas son las precisiones que la LCQ da sobre la eleccin, aunque algunas de ellas pueden deslindarse por
inferencias.
Esta eleccin deber ocurrir a posteriori de la homologacin del acuerdo. Aunque nada obstara a que
la eleccin se realice con anterioridad y slo produzca efectos luego de la homologacin. Lo cierto es que la
eleccin slo tiene sentido si el acuerdo se homologa; de lo contrario, carece de efectos prcticos.
Tampoco seala la norma hasta cundo puede optar entre las distintas categoras existentes. Es cierto
que la LCQ pone algunas limitaciones (la no recepcin de un pago inferior al de las restantes categoras),
pero ellas no tienen atingencia en el mbito temporal. No obstante ello, parece razonable inferir que la
opcin deber realizarse antes del primer vencimiento de la cuota concordataria en los casos en que el
acuerdo consista en una espera o pago en cuotas.
De lo contrario (y en otras situaciones en las que el cumplimiento debe ser inmedianto), el juez,
como director del proceso (art. 274, LCQ), podr establecer un plazo para que los acreedores ejerzan la
opcin, bajo apercibimiento de incluirlos en una determinada categora. sta ser una medida necesaria para
un claro ordenamiento del cumplimiento del acuerdo y est implcita en las facultades del juez.
Ahora bien, si falta eleccin expresa, la ley tampoco dice nada. Simplemente aclara que los
disidentes nunca recibirn un pago inferior al mejor que se hubiera acordado con cualquiera de las categoras
que prestaron conformidad a la propuesta. Ello es claro, pero si existen varias categoras y no se puede
determinar cul es el mejor pago acordado a las categoras, cmo debe establecerse cul es el mejor pago?
Resulta claro que lo que es bueno para unos, para otros puede no serlo. La bondad de un pago
depende de cada acreedor en particular. Quizs para un acreedor un pago en prolongadas cuotas de la
totalidad del capital es lo mejor que le puede pasar (pues puede esperar) y para otro que requiere liquidez hoy
el pago de un 40% sea la mejor propuesta.
4. Equivalencia de la propuesta al dividendo falencial
El art. 52, inc. 2 b) iv), LCQ exige que el pago resultante del acuerdo impuesto equivalga a un
dividendo no menor al que obtendran en la quiebra los acreedores disidentes.
Este requisito tiene coherencia, pues tambin tutela el inters de los acreedores, ya que hace no
homologable el acuerdo si los acreedores cobrarn ms en moneda de quiebra. Si el concursado fracas en su
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ofrecimiento, para que el acuerdo no logrado sea homologable, la propuesta deber resultar superior a lo que
percibiran en un futuro dividendo concursal.
Salvando contadas excepciones, dos lecturas pueden darse de este precepto: la prctica y la terica.
En el primer caso, la realidad concursal ensea que son muy pocos los casos en que lo ofrecido en un
acuerdo preventivo es inferior al futuro dividendo falencial. Sobre todo teniendo en cuenta que el acuerdo es
con los acreedores quirografarios y no con los privilegiados. En la quiebra, los porcentajes que perciben los
quirografarios son nfimos. Por ello, resultara raro que un juez no homologue un acuerdo por no haberse
dado cumplimiento a este recaudo.
Usualmente, los casos que permiten una mejora en la situacin de los acreedores quirografarios son
cuando se declara inadmisible un privilegio especial otorgado a algn acreedor y el mismo debe distribuirse
a prorrata con todos los quirografarios. Otro se dara en el supuesto de ineficacia de un privilegio o de una
salida patrimonial. En este supuesto tambin se incrementa la masa distribuible.
Desde el punto de vista terico, este requisito deber cumplimentarse corriendo vista al sndico a los
fines de que emita un informe sobre el futuro dividendo que percibirn los acreedores quirografarios.
Pero este informe tendr mltiples complicaciones, ya que se deber informar el valor futuro de
realizacin de activo cuya valoracin no siempre resulta sencilla. Es cierto que el sndico en el informe
general debe incluir la composicin actualizada y detallada del activo, con la estimacin de los valores
probables de realizacin de cada rubro, incluyendo intangibles (art. 39, inc. 2, LCQ).
Para determinar ello tendr en cuenta el pasivo consolidado (art. 39, inc. 3, LCQ) y deber estimar
cul ser el orden de prelacin de conformidad al rgimen de privilegios (arts. 239 y ss., LCQ). En esta tarea
debern valorarse los crditos con privilegio especial y su extensin (arts. 241, 242 y 243, LCQ) y su
respectiva reserva de gastos, incluyendo honorarios por las diligencias vinculadas con esos bienes (art. 244,
LCQ), los gastos del concurso (art. 240), los crditos con privilegio general laboral (arts. 246, inc. 1 y 247,
prr. 1, LCQ) y los restantes privilegiados laborales (arts. 246, inc. 2 a 5, LCQ) y quirografarios (art. 248,
LCQ).
En esencia, el sndico deber decir cmo va a ser el futuro proyecto de distribucin (art. 218, LCQ)
en una futura quiebra en la que existirn bienes con un futuro valor y tambin (otros) futuros acreedores que
no se han insinuado (art. 56, LCQ) o se han generado en el perodo posconcursal (art. 202, LCQ). Como
puede verse, la certeza no es la caracterstica ms preciada de esta valoracin.
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(Texto segn art. 5, ley 25.589). La resolucin que homologue el acuerdo debe disponer las
medidas judiciales necesarias para su cumplimiento.
Si consistiese en la reorganizacin de la sociedad deudora o en la constitucin de sociedad con los
acreedores, o con alguno de ellos, el juez debe disponer las medidas conducentes a su formalizacin y
fijar plazo para su ejecucin, salvo lo dispuesto en el acuerdo.
En el caso previsto en el artculo 48, inc. 4, la resolucin homologatoria dispondr la
transferencia de las participaciones societarias o accionarias de la sociedad deudora al ofertante,
debiendo ste depositar judicialmente a la orden del juzgado interviniente el precio de la adquisicin,
dentro de los tres (3) das de notificada la homologacin por ministerio de la ley. A tal efecto, la suma
depositada en garanta en los trminos del artculo 48, inc. 4, se computar como suma integrante del
precio. Dicho depsito quedar a disposicin de los socios o accionistas, quienes debern solicitar la
emisin de cheque por parte del juzgado.
Si el acreedor o tercero no depositare el precio de la adquisicin en el plazo previsto, el juez
declarar la quiebra, perdiendo el acreedor o tercero el depsito efectuado, el cual se afectar como parte
integrante del activo del concurso.
II. Alternativas
stas pueden consistir (y tomando como parmetro el art. 53, prr. 2, LCQ) en medidas para la
formalizacin, fijacin de plazos, emplazar al concursado para que designe escribano y otras condiciones.
Tambin tiene que ver con las medidas sealadas en el art. 59, prr. 2, LCQ: constitucin de garantas
pertinentes, mantenimiento de la inhibicin general de bienes, previsiones que el acuerdo previera, facultades
del comit de acreedores, etctera.
Estas medidas deben tener slo corte "complementario" (ya que no pueden sustituir la voluntad del
deudor y sus acreedores) y slo podrn dictarse "salvo lo dispuesto en el acuerdo". Si bien esta expresin se
encuentra en el art. 53, prr. 2, in fine, LCQ, cabe entender que califica no slo el segundo prrafo, sino
tanto el primero como el segundo.
El art. 53, 2 prr., LCQ es un dispositivo especial que debe considerarse incluido en la regla general
prevista en el art. 53, prr. 1, LCQ, y reglamenta una variedad o posibilidad de acuerdo prevista en el art. 43,
prr. 2, LCQ; una de las tantas posibles.
Este precepto es totalmente innecesario, pues aun en ausencia de previsin expresa, el juez se halla
autorizado (y obligado) para asumir dichas medidas: esto es, medidas conducentes a la formalizacin de la
reorganizacin societaria o constitucin de sociedad con acreedores y la fijacin de un plazo. Poco agrega
este precepto a las facultades conferidas en el art. 53, prr. 1, LCQ. Bsicamente abarca todos los actos
necesarios para concretar dicha forma de acuerdo: reuniones de los distintos rganos, publicidad edictal,
formalidades, etctera.
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transfiera la titularidad junto con la homologacin del acuerdo y sin otro trmite, pago o exigencia adicional
(art. 48, inc. 7 a], LCQ).
En caso de que fuera un tercero y la valuacin sea positiva (art. 48, inc. 7 b], LCQ), existir otra
alternativa negociadora (art. 48, inc. 7 c], LCQ). De todas formas, esta suma deber ser depositada dentro de
los tres das de notificada ministerio legis la resolucin homologatoria. Dicho dinero quedar disponible a
favor de los socios o accionistas, quienes podrn solicitar la orden de pago o cheque respectivo. Usualmente,
tal condicin (la de accionista) deber acompaarse al listado de accionistas que haya sido adjuntado al
concurso, con vista al rgano de control del concurso.
Si el tercero no depositare en el plazo previsto, el juez declarar la falencia, perdiendo el tercero el
depsito que hubiere realizado. Para los dems detalles del procedimiento de salvataje, remitimos al
comentario realizado en el art. 48, LCQ.
II. Exigibilidad
La ley seala que dichos estipendios profesionales son exigibles a los noventa das de la
homologacin, salvo que la primera cuota concordataria venciere con anterioridad. El plazo se cuenta en das
hbiles judiciales (art. 273, inc. 2, LCQ) y comienza a correr desde el dictado de la sentencia de
homologacin (art. 52, LCQ) y no desde su notificacin.
En caso de recurso de apelacin de los honorarios (art. 272, LCQ), y atento a su previsin expresa
(art. 273, inc. 3, LCQ), dicho recurso tiene efecto suspensivo (art. 273, inc. 4, LCQ). Por ello, y atento la
posibilidad de modificacin por la alzada, dicha exigibilidad se suspende mientras dure la tramitacin de la
apelacin. Se exige que los honorarios estn firmes.
Si el vencimiento de alguna cuota concordataria de alguna categora de acreedores fuere anterior a
los noventa das, la obligacin de erogar los honorarios profesionales vence junto con el primer vencimiento.
Esta situacin es aplicable en el caso de que el acuerdo consistiese en pagos parciales o en espera.
Si la propuesta fuera de otra naturaleza (v.gr.: entrega de bienes, constitucin de sociedad con
acreedores, reorganizacin societaria, administracin de bienes, etc. -art. 43, 2 prr., LCQ-), los honorarios
sern exigibles desde la homologacin (art. 52, LCQ). Igualmente si la propuesta fuere mixta. En este caso
los plazos se computarn de igual forma que el acuerdo homologado y bajo condiciones similares.
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III. Intereses
Con relacin a los intereses, no es menester interpelacin previa ni constitucin en mora, ya que se
trata de una obligacin a plazo legalmente determinado (arg. art. 509, CCiv.). Los mismos se devengan por el
slo fenecimiento de los noventas das otorgados al concursado o el menor plazo de la cuota concordataria
(art. 54, LCQ).
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
II. Novacin en el derecho comparado
En el derecho comparado, la regulacin se dividi en cuatro tendencias legislativas en cuanto a los
efectos que proyecta el acuerdo logrado con los acreedores sobre las obligaciones del deudor y sobre las
garantas de tales obligaciones.
i) As existe un primer grupo, conformado por legislaciones que no conceden efectos novatorios al
acuerdo y que conservan inclumes las acciones de los acreedores contra los fiadores, coobligados y garantes
del deudor concursado (derecho francs, italiano, espaol, belga, suizo, brasileo, uruguayo, peruano,
venezolano, etc.).
ii) Un segundo grupo est integrado por leyes que sin acordar efectos novatorios al acuerdo,
expresamente declaran extinguidas las obligaciones del deudor en la parte que hubiera sido objeto de
remisin (independientemente del cumplimiento del acuerdo) y que limitan la accin contra los fiadores,
coobligados y garantes del concursado, siempre que el acreedor hubiera votado (derecho paraguayo, chileno,
costarricense, portugus, etc.).
iii) El tercer conjunto de leyes est integrado por aquellas que declaran extinguidas las deudas del
concursado solamente en caso de cumplimiento del acuerdo y que conservan en plenitud las acciones de los
acreedores contra los fiadores, coobligados y garantes de aqul, aunque limitando el derecho de estos ltimos
de ir contra el deudor para recuperar lo que han pagado (derecho norteamericano, derecho alemn, etc.).
iv) Por ltimo, un cuarto grupo de antecedentes que acuerdan efecto novatorio al acuerdo, pero que
mantienen inclume el derecho de los acreedores que no lo votaron en cuanto a la posibilidad de ir contra los
coobligados y fiadores del deudor (anteproyecto espaol de ley concursal del ao 2000; anteproyecto de ley
de concursos para la Repblica Oriental del Uruguay del profesor Ricardo Olivera Garca, etc.).
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
IV. Sntesis de los efectos
No obstante ello, cabe sealar que la correcta interpretacin de la norma genera -entre otros y a
modo de sntesis- los siguientes efectos:
i) nacimiento de una nueva obligacin (desvinculacin jurdica por el saldo u obligaciones existentes
a la presentacin);
ii) en caso de quiebra posterior, la obligacin a considerar ser la novada y no la originaria;
iii) slo rige en ausencia de previsin en contrario contenida en la propuesta de acuerdo, ya que no
tiene carcter imperativo (no est comprometido el orden pblico o inters general);
iv) la novacin alcanza todo el pasivo quirografario del deudor, con independencia de la denuncia del
crdito efectuada en la presentacin del art. 11, LCQ o la verificacin de crditos posterior (arts. 32 y 56,
LCQ);
v) no afecta el derecho de los acreedores respecto de los fiadores o codeudores solidarios, quienes
pueden reclamar el total de la deuda garantizada;
vi) los deudores solidarios con el concursado no pueden oponer excepciones nacidas del acuerdo
preventivo;
vii) se debe modificar la registracin contable de las obligaciones novadas por el importe novado, ya
que ha operado una sustitucin de la obligacin.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
de la homologacin) segn la categora en la que hayan quedado incluidos. En la nocin de quirografarios se
encuentran los acreedores renunciantes del privilegio (art. 43, 7, prrs. 8 y 9, LCQ).
Los efectos del acuerdo pueden mirarse desde dos pticas: desde la del concursado y desde la de los
acreedores (que son las dos partes de este concordato de naturaleza contractual). Bsicamente la
homologacin importa la consolidacin del pasivo del concursado y la novacin de sus obligaciones; adems
la obligatoriedad de ciertas obligaciones, tales como los honorarios de los profesionales, los aportes y tasas
de justicia y la ejecucin de las medidas para el cumplimiento del acuerdo.
II. Acreedores
Como puede verse, el efecto fundamental es el de cumplir el acuerdo celebrado con la mayora de
acreedores. Los acreedores someten sus acreencias al acuerdo preventivo homologado hayan o no prestado
su conformidad. La mayora de los acreedores (arts. 45 y 45 bis, LCQ) decide las condiciones del acuerdo
por la minora. La cosa juzgada del acuerdo homologado tiene eficacia erga omnes y sus principales
consecuencias son la inmutabilidad y la coercibilidad.
El acuerdo afecta a los acreedores concursales (id est: anteriores a la presentacin concursal). stos
son: acreedores concurrentes y no concurrentes.
En relacin con los acreedores no concurrentes (o sea que no presentaron su pedido verificatorio),
debe decirse que esta situacin no importa la extincin de la obligacin, ya que pueden concurrir al proceso
concursal incluso luego de concluido (art. 59, LCQ) por la accin individual pertinente (art. 56, prr. 6,
LCQ). Obviamente que mientras el acreedor no se insine por alguna de las vas concursales (verificacin de
crditos tempestiva -art. 32, LCQ- y tarda -art. 56, LCQ-, pronto pago -arts. 16 y 183, LCQ-, continuacin
del proceso de conocimiento -art. 21, inc. 1, LCQ-, gastos del concurso y contratos -arts. 20 y 240, LCQ-) no
podr gozar de los beneficios del concurso (art. 56, prr. 8, LCQ). Todos los efectos del concurso afectan a
los acreedores no concurrentes (suspensin de intereses -art. 19, LCQ-, novacin -art. 55, LCQ-, etc.).
Tampoco importa la naturaleza de la acreencia (civil, comercial, laboral, fiscal, financiera, etc.).
Obvio resulta aclarar que los efectos del acuerdo no se extienden a los acreedores privilegiados, salvo que se
hubiesen ofrecido propuestas para privilegiados y se hubiesen obtenido las conformidades suficientes:
unanimidad en caso de los privilegiados especiales y mayora absoluta de acreedores y dos terceras partes de
capital para los privilegiados generales (arts. 44, 47 y 57, LCQ).
S es importante que sean acreedores concursales, pues los posconcursales tienen expedita la va
ordinaria: no estn sometidos a la verificacin de crditos (art. 32, LCQ) y tampoco al fuero de atraccin (art.
21, LCQ). La sentencia obtenida, incluso la de naturaleza ejecutiva, puede ser ejecutada corrientemente, pues
el concurso preventivo no la afecta.
El acuerdo homologado afecta a los acreedores en la medida de la categora en la cual dicho crdito
fue incluido. Si un acreedor ingresa tardamente al acuerdo y no puede ser incorporado en una categora
determinada, dicha eleccin corresponde, en principio, al acreedor (art. 52, inc. 2 b], LCQ), con cierta
supervisin del juez (arg. art. 56, prr. 8, LCQ).
225
Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
No se requiere intencionalidad por parte del concursado, ni del acreedor: es suficiente con la
constatacin de los beneficios especficos a cierto acreedor. Si existe connivencia entre ambos, la conducta
tambin es reprimible por el derecho penal (art. 180, Cd. Pen.).
Mal dice la ley que la nulidad es de los beneficios. Ellos son simplemente una consecuencia de un
acto que los otorga. Por ello, lo nulo es el acto y no los beneficios, aun cuando la nulidad del acto importe la
de sus beneficios (arg. art. 1050, CCiv.).
3. Excepciones
Se admite la diferenciacin entre acreedores integrantes de distintas categoras (art. 43, prr. 3,
LCQ), aunque dentro de cada categora no puede haber diferencias: deben ser iguales. Incluso el deudor
puede efectuar ms de una propuesta (art. 43, prr. 3, LCQ), pero deber hacerla para todos los integrantes
de una categora.
Si los beneficios que excedan lo establecido en el acuerdo son para todos los acreedores (v.gr.: el
pago de intereses o la cancelacin anticipada de una cuota concordataria), no hay nulidad, ya que no hay
violacin del principio de igualdad concursal y tampoco existe perjuicio alguno.
Tampoco podr esgrimirse nulidad si el beneficio ha acaecido luego de declarado el cumplimiento
del concurso (art. 59, 2 parte, LCQ). Debido al efecto de la novacin concursal (art. 55, LCQ), si el deudor
pag ms de lo establecido en el acuerdo, el acreedor no est autorizado a retener (art. 515, CCiv.) y el
concursado puede repetir lo pagado (ya que hoy el saldo impago, a diferencia del rgimen anterior, no
subsiste como obligacin natural -art. 515, CCiv.-), salvo pacto en contrario.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
V. Verificacin tarda
1. Alternativa insinuatoria
Al margen de las crticas a la ubicacin metodolgica de la verificacin tarda (dentro de los efectos
del acuerdo), lo cierto es que el precepto regula la posibilidad de que los efectos de la homologacin se
apliquen a los acreedores que hayan solicitado y obtenido la verificacin tarda de su acreencia en el
concurso preventivo.
2. Aplicabilidad en la quiebra
Se ha discutido si el art. 56, 2 parte, LCQ se aplica tambin a la quiebra. Entendemos que este
dispositivo slo se refiere al concurso preventivo y deviene inaplicable en la falencia. Ello no implica que la
verificacin tarda est proscripta en la quiebra, sino que se aplican lisa y llanamente (y sin las variantes del
art. 56, 2 parte, LCQ) las disposiciones del incidente concursal (art. 280, LCQ).
3. Trmite procesal
En el concurso preventivo la verificacin tarda tambin debe tramitar por incidente (arts. 56, prr.
6, y 280, LCQ), aunque con algunas particularidades especiales (art. 56, prrs. 6 y 7, LCQ).
Por ello, tramita por pieza separada (art. 280, LCQ), debe ofrecerse toda la prueba y agregarse la
documental (art. 281, prr. 1, LCQ), el traslado es de diez das (art. 281, prr. 2, LCQ), se abre a prueba por
un mximo de veinte das (art. 282, 1 prr., LCQ), no hay alegato (art. 282, prr. 2, LCQ), slo es apelable
la resolucin que pone fin al incidente (art. 285, prr. 1, LCQ). La caducidad de instancia opera a los tres
meses (art. 277, LCQ).
No existe inconveniente procesal-sustancial en admitir que el acreedor que ha impetrado su
verificacin tarda pueda desistir de su intento verificatorio. Su "crdito" es perfectamente disponible.
Desistir implica necesariamente un acto de disposicin. A ello se le suma que con el desistimiento no se
afecta de ningn modo a los dems acreedores.
Distinta es la situacin del allanamiento del concursado preventivamente o de la transaccin: la
determinacin del pasivo concursal no puede resultar de omisiones, rebeldas o acuerdos. Igual valoracin
debe hacerse en torno a la falta de contestacin de la demanda por parte del concursado.
A diferencia de la verificacin tempestiva (que slo tributa el arancel del art. 32, LCQ), la
verificacin tarda debe tributar aportes previsionales y tasa de justicia de conformidad a las reglas
procesales locales (art. 278, LCQ).
Sern parte en el incidente de verificacin tarda el acreedor (actor) y el concursado (demandado).
4. Papel del sndico
El sndico no es parte; slo debe emitir un informe al finalizar el perodo probatorio (art. 56, prr. 7,
LCQ). Por ello alguna jurisprudencia ha entendido que no corresponde regular honorarios al funcionario
sindical, ya que no es parte, y que los mismos deben incluirse en la regulacin general (art. 265, inc. 1,
LCQ).
Este dictamen (de contenido similar al del art. 35, LCQ, aunque debe emitirse en un proceso de
conocimiento) debe contener un anlisis completo de los elementos arrimados al proceso e incluir una
opinin fundada sobre la procedencia o improcedencia del crdito pretendido. El hecho de que no se hayan
diligenciado medidas probatorias no exime a la sindicatura de emitir el informe.
Si el rgano sindical al momento de producir su informe tiene en su poder algn elemento probatorio
que tienda a esclarecer la contienda, debe arrimarlo. Mientras este informe no se produzca, el juez no puede
pronunciarse. No se puede dar por decado el derecho dejado de usar, aunque nada obsta a que se le apliquen
las respectivas sanciones concursales (art. 255, LCQ).
Cabe aclarar que el art. 56, LCQ slo es aplicable al concurso preventivo y no al proceso falencial.
Por ende, en la quiebra el sndico es parte, pues se aplica lisa y llanamente el art. 280, LCQ, y el fallido ha
perdido su legitimacin procesal (art. 110, LCQ): no debe emitir este informe sino contestar la incidencia
ofreciendo prueba.
5. Control de los acreedores
A diferencia de la verificacin tempestiva (en la que existe un perodo de observaciones -art. 34,
LCQ-), en la verificacin tarda no existe regulacin del control de los acreedores legitimados. Sin perjuicio
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
de ello, los eventuales fraudes, abusos o connivencias para incrementar el pasivo podrn ser deducidas en la
etapa de impugnacin (art. 50, inc. 3, LCQ) o de nulidad (art. 60, prr. 2, LCQ).
El superprivilegio no es tal, pues cualquier acreedor puede denunciar dicha situacin (aun cuando el
control no est institucionalizado legalmente) y el juez deber arbitrar los medios que estn a su alcance (art.
274, LCQ). An ms: el sndico debe estar alerta de cualquier irregularidad del tipo descripto que detecte en
los incidentes de verificacin tarda y debe tomar todas las medidas probatorias que estuviesen a su alcance.
6. Oportunidad de la presentacin
El incidente de verificacin tarda debe presentarse mientras tramite el concurso. El dies a quo ocurre
con el fenecimiento para el plazo de verificacin tempestiva (arts. 14, inc. 3, y 32, LCQ) y el dies a quem se
radica en la conclusin del concurso (art. 59, LCQ). Luego de este estado procesal, el reconocimiento del
crdito debe intentarse por la accin que corresponda (art. 56, prr. 6, LCQ). El plazo de dos aos no es para
la presentacin (como dice la ley), sino de prescripcin.
7. Prescripcin
En relacin a este plazo bianual de prescripcin (que no se aplica a la quiebra, la que se rige por la
prescripcin ordinaria de los crdito) cabe sealar que el plazo ser de dos aos salvo que la prescripcin del
crdito sea menor (v.gr., la obligacin de pagar a los posaderos y fonderos la comida y la habitacin, a los
dueos de colegio o casas de pensin el precio de la pensin y de los maestros, etc. -art. 4035, CCiv.-; la
accin del comprador para rescindir el contrato o pedir indemnizacin de la carga no aparente que sufra la
cosa comprada -art. 4040, CCiv.-; la accin redhibitoria y quanti minoris -art. 4041, CCiv.-, etc.).
El cmputo de la misma se realizar desde la presentacin del concurso. Si ha transcurrido un tiempo
superior a los dos aos (o menor en caso de que la prescripcin ordinaria lo sea -art. 56, prr. 6, in fine,
LCQ-) desde la presentacin y la efectiva apertura (por dilaciones previas o por recurso de apelacin debido
al rechazo del concurso preventivo -art. 13, prr. 2, LCQ-), debe acudirse a la "dispensa" de la prescripcin
prevista en el art. 3980, CCiv.
Este efecto de abreviacin de la prescripcin liberatoria se produce slo en el concurso preventivo
exitoso (esto es, que no se haya frustrado por el desistimiento -arts. 30 y 31, LCQ- o por quiebra indirecta
-art. 77, inc. 11, LCQ-).
Alguna situacin conflictiva se genera en relacin a los plazos de prescripcin y la quiebra indirecta.
El problema se vincula con el plazo de prescripcin especial transcurrido ntegramente durante el concurso
preventivo (pero sin declaracin expresa de prescripcin) y el renacimiento del plazo de prescripcin
ordinario en la quiebra. An ms: la declaracin de quiebra antes del vencimiento de los dos aos de
presentacin y la posibilidad del fallido de oponer la prescripcin abreviada.
En cuanto a los legitimados para oponer la prescripcin, cabe sealar que la misma no puede
oponerse oficiosamente (art. 3964, CCiv.). La misma debe oponerla el concursado preventivamente, al
contestar la demanda incidental (arg. art. 3962, CCiv.), y el sndico, al realizar el informe del art. 56, LCQ
(pues es la primera presentacin que hace en juicio -arg. art. 3962, CCiv.-).
No estn legitimados para oponer excepcin de prescripcin los restantes acreedores (aunque s
pueden anoticiar al rgano sindical, sea mediante presentacin en el expediente principal o de manera
extrajudicial), ni el Ministerio Pblico.
S puede oponerla (pues as parece surgir del art. 56, prr. 6, LCQ) el tercero vinculado al acuerdo
(fiador, garante o socio ilimitadamente responsable). A tales efectos deber solicitar participacin en dicho
proceso verificatorio.
La demanda de verificacin interrumpe la prescripcin, aunque sea interpuesta ante juez
incompetente o fuere defectuosa y aunque el demandante no haya tenido capacidad legal para presentarse en
juicio (art. 3986, CCiv.).
Si el acreedor hubiere optado por continuar el proceso de conocimiento (art. 21, inc. 1, LCQ), la
prescripcin no puede ser interpuesta aun cuando se haya superado el plazo de prescripcin, en funcin de la
continuidad de la instancia.
8. Sentencia y costas
El proceso de verificacin tarda culmina con una sentencia que verifica o no el crdito del acreedor,
mas no puede -como incorrectamente lo hace la ley- declararlo admisible. Ello as, pues el disconforme slo
tiene la va impugnatoria del recurso de apelacin (art. 285, LCQ) y no el incidente de revisin (art. 37,
LCQ).
228
Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
A diferencia del trmite ordinario de verificacin, en donde no se generan costas, en la verificacin
tarda -y conforme jurisprudencia unnime- s proceden y se imponen al acreedor tardo. Esta afirmacin
surge, de manera implcita y a contrario sensu, del art. 202, LCQ, que luego de tratar el tema de la
posibilidad de verificacin incidental en la quiebra declarada por aplicacin del art. 77, inc. 1, LCQ, "aclara"
que "no se aplican costas". No se aplican costas, a diferencia de la contemplada en el art. 56, LCQ, en donde
s se generan.
El principio general es que quien solicita la verificacin tarda debe soportar las costas devengadas,
entre otras razones porque el acreedor tuvo la oportunidad procesal para presentar su pedido
tempestivamente. Si dicho acreedor, por una causa injustificada, se presenta fuera de trmino a travs del
incidente de insinuacin tardo, generando con su conducta un desgaste jurisdiccional innecesario, debe
cargar con este desgaste. "Nemo auditur turpitudinem suam allegans" y adems el concurso preventivo no
tiene por qu soportar una va ms onerosa por la arbitraria voluntad del insinuante.
Sin embargo, como en toda regla, la doctrina y la jurisprudencia han torneado ciertas excepciones
(solucin que se arribar en cada caso en concreto). As se ha dicho:
i) pueden imponerse costas por su orden cuando media una "injustificada oposicin a la demanda";
ii) para que sean impuestas a cargo del concurso, deben existir motivos justificados por los que el
sedicente acreedor haya presentado extemporneamente su pedido;
iii) debe exonerarse cuando la exacta determinacin del crdito depende de la realizacin previa de
liquidaciones en trmites administrativos "necesarios", que pudieran excusar la peticin tarda, aunque hay
jurisprudencia en el sentido contrario;
iv) algunos autores han valorado la omisin de enviar las cartas del art. 29, LCQ como un eximente
de costas a los verificantes tardos.
No obstante ello, cabe advertir que cada situacin procesal particular puede arrojar un resultado
distinto a la luz de las circunstancias del caso. El juez no puede ceirse a pautas de interpretacin estrictas
(sea para la imposicin como para la eximicin de las costas), pues correra el riesgo de cometer una
injusticia. La ausencia de una regla expresa permite cierta flexibilidad en las reglas y excepciones.
9. Pronta verificacin
9.1. Esquema legal
El precepto en estudio, ubicado en el prrafo sptimo del art. 56, puntualmente dispone que "...Si el
ttulo verificatorio fuere una sentencia de un juicio tramitado ante un tribunal distinto que el del concurso,
por tratarse de una de las excepciones previstas en el art. 21, el pedido de verificacin no se considerar
tardo, si, no obstante haberse excedido el plazo de dos aos previsto en el prrafo anterior, aquel se dedujere
dentro de los seis meses de haber quedado firme la sentencia-".
La norma aludida pretende asegurar la concursalidad al establecer, de manera expresa, la obligacin
del acreedor que ha obtenido reconocimiento mediante la prosecucin del juicio singular, de concurrir ante el
juez concursal a verificar.
As, se advierte que pese a que el juicio de conocimiento ha procedido con el contralor sindical, la
sentencia vale como "ttulo verificatorio", locucin que merece un correcto anlisis.
Asimismo, el acreedor, en principio se insina por va incidental, an cuando no puede ignorarse que
por razones de tiempo podra estar concluido el concurso, lo que llevara a preguntarnos si no debe hacerlo
por la accin singular que corresponda, y qu alcance tiene este dispositivo ante la culminacin de un
proceso ordinario.
Desde otro costado, nuevamente corresponde interrogarse sobre la actuacin sindical que en el juicio
singular fue "parte necesaria", y en la insinuacin verificatoria debe pronunciarse en los trminos del art. 35
sobre la existencia, legitimidad, cuanta y privilegio de crdito reconocido en el proceso singular.
En esta inteligencia, la diligencia del acreedor impone que no pueda hablarse de verificacin tarda,
cuestin que influye decididamente sobre el criterio de imposicin de costas.
En igual sentido, y por las mismas razones, se produce la dispensa de la prescripcin concursal, en
tanto y en cuanto el acreedor se insine dentro de los seis meses de haber obtenido sentencia.
Por ltimo, no podemos obviar la cuestin de los honorarios que pareciera seguir el principio de
retribucin nica a cargo del juez concursal en caso de que el condenado sea el concursado.
Los aspectos reseados requieren de una exgesis normativa que integre adecuadamente el sistema
para su correcta aplicacin.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
9.2. El mal llamado "ttulo verificatorio"
El precepto contenido en el pargrafo sptimo del art. 56 ordena que la sentencia recaida en los
procesos de conocimiento que escapan al fuero de atraccin, deba insinuarse en el pasivo concursal.
La norma denomina a dicha pieza procesal como "ttulo verificatorio", lo que ha producido
perplejidad en la doctrina en cuanto al alcance del nomen juris.
En efecto, si el juicio ordinario tramita con el contralor del sndico, de conformidad a la manda del
nuevo art. 21, pargrafo cuarto, pareciera razonable que la declaracin jurisdiccional contenida en el
resolutorio respectivo, tenga fuerza verificatoria.
De lo contrario, se articula un sistema de "doble vuelta", es decir, el proceso de conocimiento tramita
ante el juez natural originario, que es el rgano jurisdiccional competente para declarar el derecho del
pretenso acreedor, pese a lo cual la sentencia que cierra dicha etapa debe obtener un "nuevo reconocimiento",
por parte del juez concursal.
Un desgaste jurisdiccional que no parece congruente, an cuando se aduzca que de este modo se
respeta la concursalidad.
As, cuando la ley 26086 nomina a la sentencia como ttulo verificatorio, no agrega absolutamente
nada a la declaracin jurisdiccional del juez originario, y constituye un concepto que solo trae confusin,
pues en realidad no se verifica la sentencia, sino el crdito por ella reconocido.
En efecto, el juez concursal tiene la labor virtualmente "facilitada" por el trmite ordinario que le
precede, pero de todas maneras, debe pronunciarse sobre la cristalizacin del crdito, es decir, la suspensin
de los intereses, cuestin que en materia laboral, puede volver a ser un tema polmico, en especial, despus
del plenario de la Camara Nacional de Comercio en la causa "Excursionistas..." donde se dispuso la no
cristalizacin de los crditos laborales.
Por otra parte, el rgano jurisdiccional debe graduar el crdito segn su naturaleza, otorgndole la
categora que le corresponde, ya sea privilegio especial, general o quirografario.
Desde otro costado, en el caso de los crditos laborales, deber pronunciarse sobre la procedencia de
la indemnizacin plena o reducida, art. 245 y/o 247, LCT, segn la calificacin que efecte sobre la
imputabilidad de las causas del concurso. En este aspecto, la ley mantiene en cabeza del juez concursal, de
conformidad al art. 294, la calificacin de la conducta del empleador a los fines de determinar el monto de la
indemnizacin que corresponda al trabajador.
Ahora bien, el reconocimiento de la competencia del juez laboral para la correcta tutela de los
derechos del trabajador arroja un cono de sombra sobre el alcance del art. 294 y a no dudarlo, los laboralistas
plantearn la plenitud del fuero laboral para todos los aspectos derivados de la relacin de trabajo, incluido el
tipo de indemnizacin y la coniguiente calificacin de la conducta del empleador.
Desde otra perspectiva, y an tratndose de crditos quirografarios y reconocidos en procesos civiles,
tambin el "ttulo verificatorio" lo constituye el negocio jurdico subyacente, de manera tal que la
nomenclatura utilizada, es una expresin fallida del legislador.
De todas formas, el nuevo proceso verificatorio constituye una va simplificada", al decir de Heredia,
cuya nica finalidad la constituye la incorporacin "formal" al pasivo concursal de un crdito que, en
realidad, ya fue reconocido por el juez natural.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
Si ya hubiera accin de conocimiento iniciada en otra jurisdiccin y atrada al proceso universal (art.
21, inc. 1, LCQ), sera conveniente por principios de economa procesal (art. 278, LCQ) que dicho proceso
se contine en el estado en que se encuentre.
El juez fijar -para los acreedores tardos- la forma en que se aplicarn los efectos ya ocurridos,
teniendo en cuenta la naturaleza de las prestaciones. La LCQ aclara que no podr reclamar a los restantes
acreedores lo que hubiere percibido con arreglo al acuerdo.
El hecho de ser un verificante tardo no excluye el sometimiento al acuerdo preventivo (art. 56, 1
prr., LCQ); simplemente impone que el juez fije la forma sobre cmo percibir lo reconocido. Si el juez no
lo hiciere, el acreedor puede solicitarlo. Incluso, si el deudor no hubiese establecido una categora de
acreedores especfica, deber incluirlo en una categora que razonablemente se adecue a su crdito.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
IV. Oportunidad de cobro
Como puede verse, y vinculado con la oportunidad de cobro de los privilegiados, sta debe
analizarse desde dos perspectivas: si obtuvo acuerdo para privilegiados, ste ser ley para las partes (arts. 52
y 56, LCQ) y deber estarse a lo pactado.
Si el acreedor con privilegio no estuviese incluido en el acuerdo, tiene dos posibilidades: i) ejecutar
la sentencia de verificacin ante el juez que corresponda; ii) pedir la quiebra.
1. Ejecucin de sentencia
El acreedor entonces puede iniciar la ejecucin de la sentencia de verificacin (art. 36, LCQ) o la que
reconoci el crdito (incidente de revisin -art. 37, LCQ-; pronto pago -art. 16, LCQ-; continuacin del
proceso de conocimiento -art. 21, inc. 1, LCQ-; verificacin tarda o accin individual que corresponda -art.
56, LCQ-). La competencia de ejecucin es la del juez que debe entender de acuerdo a la naturaleza del
crdito en cuestin (por territorio, materia, grado, turno), como as tambin para las cuestiones conexas
(como puede ser, medidas cautelares).
En cuanto a la oportunidad para ejecutar la sentencia verificatoria, algunos autores entienden que
debe ser "luego" de la homologacin del acuerdo. Barreiro y Lorente, en una interpretacin que
compartimos, entienden que los acreedores privilegiados recuperan el ejercicio de sus acciones individuales
"antes de la homologacin".
2. Peticin de quiebra
El acreedor tambin puede peticionar la quiebra del deudor "de conformidad a lo previsto en el art.
80, prr. 2, LCQ". La redaccin de la norma abre algunos interrogantes, ya que de conformidad a esta norma
el acreedor privilegiado especial debe acreditar sumariamente que los bienes afectados son insuficientes para
cubrir el crdito privilegiado y que esta prueba no ser necesaria para los crditos laborales privilegiados
(arts. 241, inc. 2, y 246, inc. 1, LCQ).
Por ello, el acreedor con privilegio general tambin est incluido en el precepto, no deber acreditar
la referida insuficiencia y estara en mejores condiciones que el acreedor con privilegio especial
(interpretacin literal del art. 80, prr. 2, LCQ).
Tambin se advierte cierta incoherencia en que si el asiento del privilegio especial es insuficiente
para cubrir el crdito, el remanente no percibido del crdito sera un crdito quirografario concursal (y no
posconcursal). Y si as fuera, debera estar incluido en idntica situacin que los restantes acreedores
concursales (arg. art. 56, prr. 3, LCQ) y la quiebra carecera de razn pues en nada beneficiara a estos
acreedores. El fundamento de la acreditacin sumaria de la insuficiencia tiene otras razones.
Lo cierto es que a pesar de lo establecido por algn autor, la quiebra que se decrete en los trminos
del art. 57, in fine, es directa, ya que no existe incumplimiento del acuerdo (o alguna de las situaciones
especialmente previstos en el art. 77, LCQ, o textos relacionados). Sin perjuicio de ello, sera conveniente
que la misma tramite no slo en la misma competencia concursal, sino en el mismo concursal, siendo una
medida (art. 274, LCQ) de celeridad y economa procesal (art. 278, LCQ) que intervenga el mismo sndico
designado en el concurso.
V. Intereses
A pesar de la regla del art. 19, LCQ, la jurisprudencia ha sealado que el capital privilegiado, una
vez homologado el acuerdo preventivo que no alcanza a acreedores privilegiados, debe ser atendido en forma
inmediata por la concursada. As los intereses, aunque accesorios de un crdito concursal, renacen a partir de
una nueva mora ocurrida ante la falta de atencin de los crditos una vez homologado el acuerdo. Por ello, al
responder a un incumplimiento posterior al concursamiento, resultan ajenos al proceso universal y son
inmediatamente exigibles.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
ser depositado en el lugar y forma que disponga. La resolucin que se dicte sobre lo regulado por el
apartado precedente es apelable.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
V. Opciones del juez
El juez tiene dos opciones: entregar la prestacin al acreedor o disponer la forma de conservacin del
bien que debe entregarse. Pero en esta opcin no tiene discrecionalidad absoluta. Dicha decisin deber
tomarse valorando las normas que sean anlogas, la debida proteccin del crdito, la integridad del
patrimonio del deudor y de su empresa, el estado del concurso, el inters general (arg. art. 159, LCQ), la
conveniencia para la continuacin de las actividades del concursado, la proteccin de los intereses de los
acreedores (arg. art. 16, LCQ) y la naturaleza de los bienes (arg. arts. 177 y 184, LCQ).
Si ordena la entrega al acreedor, el juez fijar caucin. Hasta que la caucin no se constituya no
podr efectivizarse la entrega. Los aspectos prcticos de la caucin se rigen por las disposiciones locales (art.
278, LCQ).
Tambin puede disponer la conservacin del bien: si debe permanecer en poder del deudor o ser
depositado en el lugar y forma que disponga. Tambin deber designarse depositario, que es quien responde
por los eventuales daos en caso de falta de diligencia adecuada; la aceptacin del depositario se presume
con la firma del contrato de depsito. En este caso no es necesaria la caucin.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
I. Conclusin del concurso preventivo
1. Conclusin inconclusa
La ley impone el dictado de una resolucin luego de que se haya dictado la homologacin: la
sentencia de conclusin del concurso (art. 59, 1 parte, LCQ). Se trata de un instituto que si bien tiene similar
denominacin a la conclusin de la quiebra (arts. 225 y ss., LCQ), no tiene nada que ver con ella. Es una
conclusin que poco concluye o, como dice Maffa, una "conclusin inconclusa".
Los efectos sustanciales del concurso no concluyen, pues sera una consecuencia inconsistente con la
propia redaccin del art. 59, LCQ. Pero tampoco concluyen los procesales. Y menos an se paraliza el
expediente, que sigue su trmite. Entonces: el concurso prosigue; el proceso concursal, tambin; el deudor
sigue sus actividades y los acreedores se vinculan con el acuerdo. Y para peor: la intervencin del sndico en
muchos casos se transforma en indispensable.
2. Sentencia de conclusin
La sentencia de conclusin debe dictarse luego de que el acuerdo haya sido homologado (art. 52,
LCQ). Pero el precepto tambin exige que se tomen y ejecuten las medidas tendientes al cumplimiento del
acuerdo (art. 53, LCQ). Tambin se constituirn las garantas pertinentes y se dispondr mantener la
inhibicin de bienes por el plazo de cumplimiento del acuerdo, salvo pacto en contrario (art. 59, 2 prr.,
LCQ). Slo cuando dichas diligencias hayan sido cumplimentadas podr dictarse la resolucin.
Si bien el artculo en cuestin seala que la resolucin debe publicarse por un da, lo que debe
publicarse no es la resolucin, sino el contenido esencial de la misma. Esta publicacin debe realizarse en el
diario de publicaciones legales y en un diario de amplia circulacin.
La resolucin es apelable, tiene efectos suspensivos y debe interponerse en el plazo de cinco das
contados a partir de la publicacin edictal. Podr versar sobre la falta de ejecucin de las medidas tendientes
al cumplimiento del acuerdo homologado, la falta de constitucin de garantas pertinentes, la no mantencin
de la inhibicin general de bienes, el no cumplimiento de las previsiones del acuerdo, etctera.
La ley no dispone quines pueden hacerlo, aunque debe decirse que estn legitimados el deudor, los
acreedores, el comit de acreedores, el sndico, etctera.
3. Efectos
La resolucin importa la cesacin de la intervencin del sndico y de las limitaciones de los arts. 15 y
16, LCQ. En relacin a este ltimo extremo, como se dijo, la inhibicin se mantiene por el plazo de
cumplimiento del acuerdo.
Si bien el sndico no puede controlar la administracin ni el acuerdo (pues ya ha cesado en sus
funciones -art. 59, prr. 1, LCQ-), el comit definitivo de acreedores puede actuar como controlador del
acuerdo y puede solicitar la quiebra por incumplimiento (arts. 45, prr. 4, 63 y 260, LCQ).
Si se trata de un pequeo concurso (art. 288, LCQ), el control del acuerdo estar a cargo del sndico
en caso de no haberse constituido comit de acreedores, siendo los honorarios por su labor del 1% de lo
pagado a los acreedores (art. 289, LCQ).
En la contradiccin entre el art. 59 y el 289, LCQ, debe prevalecer el control a cargo del sndico en
caso de los pequeos concursos. En caso de un gran concurso (arg. art. 289, LCQ), pensamos que sera
conveniente el control por parte del sndico si no se ha constituido comit de acreedores (art. 260, LCQ).
Tambin existe contradiccin entre tres normas del plexo concursal: ya que una ordena el cese de la
intervencin del sndico (art. 59, prr. 1, LCQ), otra la actuacin del mismo sndico en los casos en que se
decrete la quiebra estando pendiente el cumplimiento del acuerdo (art. 64, LCQ) y otra que el sndico
designado en un concurso preventivo acta en la quiebra que se decrete como consecuencia de la frustracin
del concurso, pero no en la que se decrete como consecuencia del incumplimiento del acuerdo preventivo
(art. 253, inc. 7, LCQ).
4. Administracin del concursado
La administracin del concursado deber regirse por lo acordado con sus acreedores ("propuesta de
administracin y de limitaciones a la etapa de cumplimiento" -art. 45, prr. 4, LCQ-). Si el deudor quisiera
realizar un acto que exceda las limitaciones de la inhibicin general, podr solicitarlo con vista a los
controladores del acuerdo.
Adems, a partir de la conclusin del acuerdo, los acreedores tardos deben insinuarse por la accin
individual pertinente (art. 56, prr. 6, LCQ). La conclusin del concurso no produce el cese de la
competencia judicial, ni el cese del fuero de atraccin. Esto ocurre una vez declarado el cumplimiento del
acuerdo (art. 59, in fine, LCQ).
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
Seccin IV - Nulidad
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
El acuerdo homologado puede ser declarado nulo, a pedido de cualquier acreedor comprendido
en l, dentro del plazo de caducidad de seis meses, contados a partir del auto que dispone la
homologacin del acuerdo.
Causal. La nulidad slo puede fundarse en el dolo empleado para exagerar el pasivo, reconocer o
aparentar privilegios inexistentes o constituidos ilcitamente, y ocultar o exagerar el activo, descubiertos
despus de vencido el plazo del artculo 50.
II. Legitimados
La ley establece que estn legitimados para solicitar esta nulidad cualquier acreedor comprendido en
el acuerdo. Lo primero que debe sealarse es la necesidad de que el acreedor est incluido en el acuerdo. Si
no hubo acuerdo con los acreedores privilegiados (arts. 44 y 47, LCQ), stos carecern de legitimacin, salvo
por supuesto que hubieran renunciado al privilegio (arg. art. 43, prr. 6, LCQ).
Se requiere ser acreedor, aun cuando no tuviese derecho a prestar la conformidad (art. 45, prr. 3,
LCQ).
Si el insinuante estuviera tramitando su verificacin tarda o accin individual que corresponda (art.
56, LCQ), o su proceso de conocimiento (art. 21, inc. 1, LCQ), an no es acreedor y por ello no est
legitimado.
Tampoco lo estar el sedicente acreedor declarado inadmisible, mientras la revisin no le haya sido
resuelta favorablemente (art. 37, prr. 2, LCQ), ni quien haya percibido la totalidad de su crdito, pues ya no
es acreedor (arg. art. 62, inc. 2, in fine, LCQ).
No tendr legitimacin quien hubiese intervenido en la conducta dolosa (art. 1049, CCiv.). Tampoco
puede solicitarlo el Ministerio Pblico, ni dictarla el juez oficiosamente, pues el acuerdo vincula slo al
deudor con sus acreedores (arg. arts. 1047 y 1048, CCiv.) y es confirmable (pues el plazo para su
interposicin "caduca" a los seis meses).
Est legitimado el acreedor declarado "admisible", aun cuando el concursado hubiese iniciado el
incidente de revisin (art. 37, prr. 2, LCQ), supeditada la mantencin de su legitimidad a que se confirme
su condicin de acreedor (arg. arts. 45, inc. a y 58, LCQ). Tambin est legitimado el comit de acreedores,
pues importa un control de cumplimiento del acuerdo (art. 260, prr. 1, LCQ) y el mismo est constituido
por "acreedores", como lo exige el art. 60, LCQ.
El sndico no est legitimado, pues ha cesado en sus funciones (art. 59, 1 prr., LCQ). Si fuere un
pequeo concurso (art. 288, LCQ), pensamos que sera conveniente legitimarlo, pues esta posibilidad tiene
fuerte vinculacin con el control del acuerdo (art. 289, LCQ) y se vincula a los fines del art. 275, inc. 6,
LCQ.
III. Plazo
El plazo, a diferencia del viejo art. 71, ley 19.551, se ha reducido a seis meses y ha terminado con la
disputa sobre su naturaleza (prescripcin o caducidad), pues seala expresamente que es de caducidad.
El plazo se cuenta en la forma prevista por el derecho civil (arts. 25 y 26, CCiv.) y comienza el da
en que se dict la homologacin y no desde que qued notificada ministerio legis (art. 26, LCQ), ni desde
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
que qued firme. De ms est aclarar que lo que se exige es que la presentacin del acreedor sea en ese lapso
y no la declaracin de nulidad del acuerdo.
IV. Causales
En relacin con las causales, la ley es terminante: se exige slo "dolo". Y no cualquier dolo, sino el
empleado para:
i) exagerar el pasivo;
ii) ocultar o exagerar el activo;
iii) reconocer o aparentar privilegios;
iv) constituirlos ilcitamente.
Atento a la exigencia del dolo y la gravedad de la consecuencia, estas causales deben interpretarse
restrictivamente, no pudiendo ingresar nuevos supuestos por analoga (art. 16, CCiv.).
El dolo debe interpretarse en los trminos del art. 931, CCiv.: toda asercin de lo que es falso o
disimulacin de lo verdadero, cualquier artificio, astucia o maquinacin que se emplee con ese fin. El autor
de la conducta dolosa puede ser el concursado o un tercero (art. 935, CCiv.).
El anlisis de los dos primeros supuestos -i) y ii)- es similar al previsto en el art. 50, LCQ. Los
restantes se vinculan directamente con la ilegitimidad dolosa del privilegio y tienen fuerte relacin con la
exageracin del pasivo u ocultacin del activo, pues la constitucin de un privilegio importa una sustraccin
de la garanta por la cual se pueden cobrar los acreedores quirografarios. Mxime teniendo en cuenta que
ciertas preferencias no tienen en el concurso preventivo el rgimen de ineficacia falencial (arts. 118, inc. 3 y
119, LCQ), aun cuando la accin de simulacin (art. 955, CCiv.) y de fraude pauliano (art. 961, CCiv.) no se
encuentran vedadas en el proceso preventivo.
V. Alternativas procesales
El dolo debe ser descubierto luego de vencido el plazo para impugnar el acuerdo (art. 50, LCQ); o
sea, cinco das siguientes a que quede notificada ministerio legis la resolucin de existencia del acuerdo (art.
49, LCQ).
Si la causal fuese conocida con anterioridad, el acreedor debi utilizar la va procesal de la
impugnacin del acuerdo (arts. 50 y 51, LCQ), y por ello debe desestimarse in limine el planteo de nulidad.
No obstante ello, si el acreedor no conoci dicha causal o no estuvo legitimado en esa instancia, puede
deducir plantear la nulidad del acuerdo.
Por ello, el acreedor debe manifestar -aunque sea mnimamente- la oportunidad en que fue conocida
tal circunstancia y corroborar dicha situacin. El trmite ser incidental (art. 280, LCQ), ya que la ley no ha
previsto otro trmite a esta accin. El sndico no podr intervenir en esta accin, pues ha cesado en sus
funciones (art. 59, LCQ), salvo que el mismo tuviere funciones de control del acuerdo. El incidente se
sustanciar con el concursado y con los terceros coadyuvantes con la conducta dolosa. La carga de la difcil
prueba del dolo es para el acreedor solicitante de la nulidad, aunque en relacin con la oportunidad en que
fue conocida existe cierta presuncin de que hubiese acudido a otra va de haber conocido la causal con
anterioridad (art. 50, LCQ).
Aunque la ley no lo diga, es obvio que la competencia es la del juez que conoce el proceso principal,
aun cuando el proceso concursal haya sido concluido (art. 59, LCQ). Si el concurso fue declarado cumplido,
el acreedor carecera de inters para intentar esta accin (pues ya no sera acreedor). La apelabilidad de la
resolucin que rechaza la nulidad se rige por el rgimen incidental (art. 285, LCQ); la que lo admite (y en
consecuencia declara la quiebra) tiene una norma particular: el art. 61, LCQ.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
I. Sentencia de nulidad
El contenido de la sentencia que declara la nulidad del acuerdo no slo se circunscribe a la
declaracin de quiebra y las medidas de incautacin (art. 177, LCQ), como reza el precepto. Es una quiebra
indirecta (art. 77, inc. 1, LCQ) y por ello debe contener todo lo ordenado por el art. 88, LCQ.
Cabe aclarar que deber contener, adems, un nuevo perodo de verificacin (art. 62, inc. 6, LCQ, sin
importar la norma del art. 202, LCQ). La redaccin legislativa no es acertada, pues hubiese bastado ordenar
la declaracin de quiebra, para saber que inmediatamente de dictada la sentencia de quiebra se debe proceder
a la incautacin de los bienes del fallido como lo exige el art. 177, LCQ.
II. Apelabilidad
La sentencia que hace lugar a la nulidad y declara la falencia es apelable. Esta apelacin debe
presentarse en el plazo de cinco das (art. 273, inc. 1, LCQ) hbiles judiciales (art. 273, inc. 2, LCQ), pero no
es suspensiva (a pesar de lo dispuesto por el art. 273, inc. 4, LCQ, ya que la ejecucin de las medidas de los
arts. 177 /199, LCQ importa una ejecucin plena del proceso de quiebra). Este plazo corre a partir de la
notificacin de la resolucin respectiva.
El recurso de apelacin no empece a que el juez ordene el cumplimiento de las medidas de
incautacin, conservacin y administracin de los bienes. (arts. 177 /199, LCQ). Entonces, el juez proceder
a la incautacin (art. 177, LCQ), aun en ausencia del sndico (art. 178, LCQ). El sndico debe asumir
medidas de conservacin y administracin de los bienes (art. 179, LCQ), tomar medidas urgentes de
seguridad (art. 181, LCQ), cobrar los crditos del fallido (art. 182, LCQ), depositar los fondos a la orden del
juzgado (art. 183, LCQ), pedir la venta inmediata de bienes perecederos (art. 184, LCQ), etctera.
I. Efectos de la nulidad
El efecto tpico de la nulidad del acuerdo es la declaracin de quiebra (art. 61, LCQ). Pero adems
produce otros efectos que estn especficamente determinados en los siete incisos del art. 62, LCQ.
En primer lugar, la nulidad del acuerdo libera al fiador o cualquier tercero que haya garantizado el
cumplimiento del acuerdo. Ello es una directa derivacin del art. 1994, CCiv.: la fianza no puede existir sin
una obligacin vlida. Dicha liberacin no alcanza al garante que fue cmplice del dolo del deudor, ya que
nadie puede resultar beneficiado por su propio dolo (arg. art. 932, CCiv.).
Adems los acreedores recuperan los derechos que tenan antes de la homologacin del acuerdo (art.
55, LCQ) y no antes de la apertura del concurso (art. 62, inc. 2, LCQ), ya que el acreedor no debe verificar
nuevamente su acreencia (arg. art. 202, LCQ). En consecuencia, ingresarn al proyecto de distribucin con la
totalidad de su crdito.
No obstante, la ley asigna plena validez a los pagos realizados a los acreedores, los que no deben
volver a la masa falencial. Con ello procura un rgimen justo: si pudieron cobrar alguna porcin de su
crdito, slo tienen derecho a percibir el dividendo concursal por la parte restante en proporcin igual. O sea,
si se cancel la mitad de la cuota concordataria (aun cuando este pago significara una porcin inferior a la
239
Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
mitad del crdito originario), slo podr concurrir a la quiebra en el proyecto de distribucin con la mitad de
su crdito originario.
Si su acreencia se cancel en su totalidad de conformidad con el acuerdo anulado (pero antes de la
declaracin de nulidad), el acreedor no tiene derecho a dividendo falencial, aun cuando hubiese quedado un
remanente de su crdito originario.
Ahora bien, si el acreedor, a sabiendas de que el acuerdo es nulo o una vez ya instado el pedido de
nulidad, recibe un pago en connivencia con el concursado, el mismo podr ser declarado ineficaz en los
trminos de los arts. 119 y 120, LCQ, acreditando por supuesto los extremos indicados. Ello as, pues el
concursado puede querer beneficiarlo antes de que se declare la quiebra para que el acreedor pueda cobrar un
dividendo falencial por adelantado.
La norma (art. 62, inc. 3, LCQ) tambin nulidifica las medidas adoptadas en cumplimiento del
acuerdo. Esta norma, que bien podra integrarse con el art. 62, inc. 1, LCQ, es una consecuencia natural del
art. 525, CCiv., ya que la nulidad de la obligacin principal (acuerdo preventivo) importa la de sus accesorios
(medidas de cumplimiento del mismo).
Si el acreedor (de cualquier naturaleza, inclusive laboral) hubiera renunciado a su privilegio (art. 43,
6 prr., LCQ), recobra su privilegio en la quiebra declarada como consecuencia de la nulidad. Si hubiesen
cobrado alguna porcin del crdito, slo lo recuperan en relacin con la proporcin del crdito restante,
conforme se analiz ut supra.
Si en el proceso incidental de declaracin de nulidad se advirti la existencia de crditos
dolosamente exagerados, deben excluirse. La exclusin no es slo en la medida del exceso, sino de todo el
crdito (en caso de que ste tenga un sustrato fctico real); igualmente en caso de inexistencia. Ello sin
perjuicio de la responsabilidad en que pueden haber incurrido (art. 173, inc. 2, LCQ).
Finalmente debe abrirse un nuevo perodo informativo (arts. 200 y 201, LCQ), aunque respecto de
los crditos ya verificados slo corresponde su reclculo segn su estado (art. 202, LCQ).
Seccin V - Incumplimiento
240
Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
Ello es lgico, pues de otro modo se permitira que quien primero ejecute su crdito cobre con
prelacin en relacin a los dems acreedores, quebrantando -a la postre- la pars condicio creditorum de
quienes estn en igualdad de condiciones.
Si el acreedor no pudo obtener la satisfaccin de la obligacin comprendida en el acuerdo, su pedido
slo puede limitarse a la peticin de quiebra; pedido que importa la liquidacin colectiva de los bienes y su
distribucin equitativa (a prorrata) entre los acreedores con igualdad de rango.
Este incumplimiento puede ser total o parcial. Esto es: el deudor podr haber cumplido parcialmente
el acuerdo (haber cancelado slo algunas cuotas concordatarias) o directamente no haber efectuado conducta
alguna tendiente a su cumplimiento. Cualquiera de las dos formas habilita la quiebra por incumplimiento, ya
que el cumplimiento parcial es incumplimiento.
III. Prescripcin
La homologacin del acuerdo produce la novacin de la deuda (art. 55, LCQ) por una obligacin
derivada del acuerdo homologado.
Por ello, a los fines de la prescripcin de la accin por el cobro de una cuota concordataria no
resultan de aplicacin los plazos establecidos legalmente para cada crdito en virtud de la causa de ste, pues
homologado el acuerdo nace un derecho personal al cobro de ste, sujeto a los trminos de dicho acuerdo que
contempla su pago en cuotas de vencimiento escalonado, y cuyo plazo de prescripcin no se encuentra
contemplado legalmente. As debido a la inexistencia de un plazo expresamente establecido para la
prescripcin de las acciones derivadas de un acuerdo preventivo homologado, deviene de aplicacin el plazo
ordinario de diez (10) aos contemplado por los arts. 846, CCom., y 4037, CCiv.
El incumplimiento autoriza el devengamiento de intereses desde cada cuota (arts. 509 y 622, CCiv.).
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
establecido en el art. 81, LC (Quintana Ferreyra); para otro (Cmara), el art. 81, LC no tiene aplicacin a este
mini-esquema procesal, ya que es de interpretacin restrictiva y se refiere al supuesto de quiebra indirecta.
Tambin estn legitimados los controladores del acuerdo (sndico -art. 289, LCQ- o comit de
acreedores -art. 260, LCQ-, segn el caso).
El propio deudor tiene legitimacin cuando ste manifieste en el proceso concursal la imposibilidad
de cumplir el acuerdo en el futuro. No es menester que peticione expresamente la declaracin de falencia,
sino que es suficiente con la manifestacin de la imposibilidad de cumplimiento.
Tampoco es menester que exista incumplimiento, pues basta que esta manifestacin trasluzca la
imposibilidad futura y no meramente actual. Ello as, pues el art. 63, LCQ alude a que dicha imposibilidad
ser "en lo futuro".
I. Declaracin de quiebra
A pesar de la mala redaccin de la norma, debe entenderse que esta norma complementa el art. 63,
LCQ. Y que adems incluye el supuesto del art. 54, LCQ (falta de pago de honorarios). Ello as, pues en los
dems supuestos de quiebra indirecta (art. 77, inc. 1, LCQ, y su remisin a los arts. 46, 47, 48 y 51, LCQ) no
hay acuerdo. Inclusive en el caso de impugnacin (art. 51, LCQ), al no estar homologado el acuerdo, el
mismo no es obligatorio.
II. Efectos
Bsicamente postula la aplicacin del art. 62, inc. 6 y 7, LCQ (id est: la apertura de un nuevo perodo
informativo y la inmediata realizacin de los bienes), excluyendo implcitamente las dems consecuencias
del art. 62, LCQ. Entonces:
i) el incumplimiento del acuerdo no libera al fiador que garantiz su cumplimiento, pues justamente
su funcin es garantizar el pago del acuerdo (art. 62, inc. 1, LCQ);
ii) los acreedores no recuperan sus derechos anteriores a la apertura concursal, rigiendo la novacin
(arts. 62, inc. 2 y 55, LCQ). Si se oper algn pago parcial, el acreedor slo puede cobrar el remanente del
acuerdo y no el total del crdito. Si se cancel la obligacin concordataria, el acreedor deja de ser tal;
iii) no son ineficaces las medidas adoptadas en cumplimiento del acuerdo, pues para ello se han
constituido (art. 62, inc. 3, LCQ);
242
Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
iv) los acreedores no recuperan el privilegio al que renunciaron (art. 62, inc. 4, LCQ), si fueron
verificados como privilegiados, mantienen su graduacin en la quiebra (art. 239, prr. 2, LCQ);
v) el art. 62, inc. 5, LCQ no tendra aplicacin aun en caso de remisin expresa, pues est previsto
exclusivamente para el caso de la nulidad del acuerdo.
De ms est aclarar que, debido al principio de unicidad, no slo es competente el juez interviniente
(art. 64, in fine, LCQ), sino que la quiebra se tramitar -por un principio de economa procesal (art. 278,
LCQ)- en el mismo expediente.
III. Sindicatura
La ley tambin establece que debe actuar el mismo sndico. A pesar de las interpretaciones dispares
en torno a la contradiccin entre los arts. 59, 1 prr., 64 y 253, inc. 7, LCQ, pensamos que debe prevalecer la
norma del art. 64, in fine, LCQ, a la del art. 253, inc. 7, LCQ, en su ltima parte: o sea, la mantencin del
mismo sndico.
Ello es claro, pues adems de tratarse del mismo proceso concursal (principio unicidad),
fundamentales razones de orden prctico lo recomiendan. La realidad concursal demuestra da a da que el
sndico que actu en el concurso preventivo est en mejores condiciones de averiguar la verdadera situacin
patrimonial (art. 275, LCQ), descubrir actos ineficaces (arts. 118, 119 y 120, LCQ), pues ha ejercido la
vigilancia de la administracin del concursado (art. 15, LCQ). Adems, ha tramitado todo el proceso de
verificacin de crditos (arts. 32 y ss., LCQ) y ha ejercido sus facultades de investigacin (art. 33, LCQ),
como as tambin todas las cuestiones incidentales que pudieran haberse planteado (v.gr.: arts. 37, prr. 2,
56, 21, inc. 1, etc.). Esa misma praxis demuestra tambin que muchas veces el verdadero control del acuerdo
(art. 59, LCQ) es el sndico, inclusive en los grandes concursos (arg. art. 289, LCQ).
Por otro lado, carece de razonabilidad la distincin entre los casos de frustracin de concurso y los
que son como consecuencia del incumplimiento del acuerdo (art. 253, inc. 7, LCQ). Mxime teniendo en
cuenta que el incumplimiento del acuerdo es a la postre una frustracin del concurso. Adems luce acorde
con el art. 254, LCQ, que seala que el sndico tiene las funciones indicadas en el concurso preventivo hasta
su finalizacin y en todo el proceso de quiebra, incluso su liquidacin.
Tambin existen otras interpretaciones del precepto. Rouillon seala que para conciliar el conflicto
normativo, en la quiebra indirecta, por incumplimiento del acuerdo preventivo, se aplica el art. 253, inc. 7,
LCQ, y debe designarse nuevo sndico; en la quiebra directa que pudiera declararse, estando pendiente de
cumplimiento un acuerdo preventivo, tambin debe designarse nuevo sndico si se trata de concurso o
quiebra no pequeo (art. 288, LCQ), pues el sndico del concurso preventivo concluy su actuacin al
homologarse el acuerdo (art. 59, LCQ). Slo en la quiebra directa, pequea, que se declarase estando
pendiente de cumplimiento un acuerdo preventivo, podra continuar actuando el mismo sndico del concurso
preventivo (art. 64, in fine, LCQ), cuya intervencin no cesa despus de la homologacin del concordato (art.
289, LCQ), si la falencia se declara en el mismo juzgado de radicacin del anterior concurso preventivo, o si
el sndico integra la lista de nombramiento del juez de la quiebra.
Rivera interpreta que interviene el mismo sndico si se trat de un pequeo concurso en el cual no se
designaron controladores del acuerdo; si no es as, debe procederse a la designacin de un nuevo sndico.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
I. Introduccin
Una de las principales incorporaciones de la ley 24522 es la posibilidad de concurso preventivo en
caso de agrupamiento; regulacin que encuentra muy pocos precedentes en el derecho comparado. Esta
creciente tendencia pone mayor nfasis en el "grupo insolvente" que en cada uno de sus "integrantes".
Quienes integren en forma permanente un grupo econmico pueden acceder a una nueva variante de
concursamiento preventivo, teniendo en cuenta que quienes se concursan son los integrantes del conjunto
econmico y no el grupo (que carece de personalidad).
No existe en nuestra legislacin, al igual que en muchos ordenamientos mundiales, una regulacin
sistemtica de los grupo econmicos. Simplemente existen normas aisladas en la ley societaria (arts. 31, 32,
33, 54, etc., LSC), concursal (arts. 65 y ss., 160, 161 y ss., 172, LCQ), laboral (arts. 30 y 31, LCT), defensa
de la competencia (art. 8, LDC), financiera (circulares del BCRA), tributario, etc. Pero el orden concursal ha
establecido su licitud (art. 172, LCQ), siempre que no se trasgredan ciertos lmites.
La LCQ slo establece la posibilidad de que los integrantes de un grupo econmico accedan al
instituto preventivo, pero no caracteriza ni da una nocin de grupo. Tampoco lo hacen otros sectores de
nuestro ordenamiento. Lo que s es claro que para nuestro ordenamiento no existe una nica denominacin,
ya que se lo denomina indistintamente "agrupamiento", "grupo" o "conjunto" econmico. Incluso se suele
adjetivar como grupo societario (cuando estuviera conformado por personas jurdicas) o empresario
(haciendo referencia al elemento organizacional).
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
As, Champaud incluye a los contratos de unin, que son convenciones que persiguen traducir en el
campo econmico el viejo principio segn el cual la unin hace la fuerza, procurndose en limitar al mximo
posible la renuncia de la soberana de la que se nutre. Esto es posible, pues o bien el objeto se halla limitado
en el tiempo, o bien se limita a una colaboracin parcial.
Por su parte, los contratos de integracin tienen como objeto crear una unidad de decisin por una
combinacin original de tcnicas jurdicas contractuales tradicionales. Sus caractersticas son que establecen
situaciones de desigualdad jurdica (que traducen la desigualdad econmica de las sociedades que agrupan),
consagrando alguna forma de sometimiento (que deriva de la exclusividad que asegura supervit, pero -a la
vez- afianza la dominacin).
Los casos ms comunes son los llamados contratos de distribucin, en los cuales se vislumbran
muchas de estas caractersticas integrativas. Mxime por la vinculacin en la actividad que ambas empresas
pueden realizar.
Tambin pueden abarcarse los agrupamientos de hecho, los cuales surgen de situaciones -como su
nombre lo indica- fcticas que determinan una forma que obstaculiza a la independencia jurdica. En esencia,
no existen lazos jurdicos que configuren la agrupacin, pero el tipo de actividad o ligamen tiene esa
consecuencia. Ejemplos de ellos se vislumbran en el dominio financiero o tecnolgico.
4. Integracin de tipo personal
Finalmente tambin pueden incluirse otras estructuras de concentracin de tipo personal, en la que la
concentracin y la unidad de poder de decisin pueden derivar de "entendimientos que no alcanzan a tener la
fuerza vinculante de un contrato, sino que descansan sobre relaciones y lealtades de tipo estrictamente
personal". Un claro ejemplo de ello se sita en el supuesto de directorios entrecruzados y que son convenios
informales en los que se pacta la representacin de toda una serie de sociedades. Tambin se abarcan aquellas
relaciones de parentesco o amistad que permiten una cierta predisposicin del ente.
Como destacan Bergel y Paolantonio, existe en el grupo una conduccin unitaria, que sujeta a sus
integrantes a una misma poltica general, que es cumplida por cada unidad de acuerdo a sus propias
funciones intragrupales; existen verdaderos lazos "organizativos y financieros" que importan una permanente
infraccin a las normas propias del funcionamiento de cada ente integrante, existiendo un cierto inters
grupal (aunque no todos los autores lo comparten) que ni siquiera constituye el reflejo de la sumatoria de los
diversos intereses sociales.
No puede ser desconocido que existe una modalidad en la que el grupo vierte su insolvencia en uno
de sus integrantes; el funcionamiento del grupo y la red de imbricaciones que integra no slo hace al inters
del sujeto controlante, sino que debe contemplar a todos los sujetos que se conectan al grupo. Pero no slo
las vinculaciones internas, sino tambin las externas: surgen as las relaciones del grupo (o de sus
integrantes) con los accionistas y acreedores de cada uno de los sujetos conformantes; aspectos relacionales
que muchas veces escapan a una ordinaria aplicacin del derecho (civil, comercial, societario, concursal,
laboral, tributario, etc.).
245
Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
3. Totalidad de los miembros
Para acceder a esta modalidad de concursamiento todos los integrantes deben ser susceptibles de
concursarse preventivamente, pues de lo contrario existira la posibilidad de eludir una norma de orden
pblico mediante la constitucin de un grupo econmico.
As, si bien podrn formar un grupo econmico, no podrn solicitar el concurso preventivo de
agrupamiento las entidades aseguradoras (art. 51, ley 20.091), las administradoras de fondos de jubilaciones
y pensiones (art. 71, ley 24.241), las entidades financieras (art. 50, LEF) y el fideicomiso (art. 16, ley
24.441). Remitimos a lo dicho en los arts. 2 y 5, LCQ. El art. 65, LCQ exige que la solicitud de concurso
preventivo comprenda a todos los integrantes, y por ello todos deben ser susceptibles de concursamiento.
Igualmente si alguno de los integrantes del grupo estuviese en el perodo de inhibicin (art. 59, in
fine, LCQ), o la presentacin de alguno hubiese sido rechazada, desistida o no ratificada si existen pedidos
de quiebra pendientes (art. 31, in fine, LCQ).
Aunque los integrantes de una unin transitoria de empresas (art. 361, LSC) o de un acuerdo de
colaboracin empresaria (art. 367, LSC) son centro de imputacin diferenciados (y estas organizaciones, al
igual que los grupos, carecen de personera jurdica), los miembros de estas organizaciones no pueden
concursarse. Los de la unin transitoria de empresa (art. 361, LSC), porque sta es transitoria (o sea, no
permanente) y por ello no se da la exigencia de permanencia del art. 65, LCQ; en los acuerdos de
colaboracin empresaria, al margen de las ventajas econmicas, falta la direccin unificada (pues la
agrupacin no puede ejercer funciones de direccin sobre la actividad de sus miembros -art. 368, LSC-).
El concursamiento mediante la modalidad de los arts. 65 y ss., LCQ es una mera facultad u opcin.
Los integrantes del grupo pueden, sin inconvenientes, presentarse separadamente (en la medida en que
acrediten los presupuestos sustanciales y formales), ya que no existe obligatoriedad en asumir esta va
concursal para agrupamientos. Distinta ser la cuestin en materia de responsabilidad de los administradores
(arts. 59, 157, 274, etc., LSC) por no haber optado por la alternativa ms beneficiosa para la sociedad
administrada (o incluso la responsabilidad de los administradores de la controlante).
Pero si los miembros del grupo optan por concursarse mediante esta forma, la ley exige -a diferencia
de otros ordenamientos (v.gr.: ley italiana n 95 del 3/6/1979, de administracin extraordinaria de grandes
empresas en crisis)- que la presentacin concursal sea hecha por todos los integrantes del grupo econmico y
no slo por quienes se encuentren en insolvencia.
No pueden soslayarse ninguno de los entes conformantes del agrupamiento. Esta acreditacin est a
cargo de los integrantes del grupo. Si se omitiese la presentacin de algn miembro del grupo empresario, la
peticin deber ser rechazada in limine. Existe, sin embargo, doctrina en contrario.
Si con posterioridad a la apertura del concurso preventivo del agrupamiento econmico se advierte la
omisin de la presentacin de uno o varios de sus integrantes, no puede dejarse sin efecto la sentencia de
apertura. Mayores complicaciones trae la cuestin del concurso del grupo (rectius: de sus integrantes) que no
hubiera obtenido la ratificacin de los arts. 6, 7 y 8, LCQ, debido a la especial sancin del desistimiento de la
peticin concursal.
4. Permanencia
La permanencia del grupo es esencial. Esta permanencia tiene una estricta relacin con la
permanencia del control o en la direccin unificada. Por ello el control o la direccin meramente
circunstancial de una sociedad no es suficiente para justificar esta continuidad del grupo. La valoracin de la
permanencia deber realizarse en cada situacin concreta, pues lo permanente en un caso puede no serlo en
otro.
5. Exteriorizacin
No slo ser permanente, sino tambin exteriorizado. El matiz probatorio de estos dos aspectos se
interrelaciona, pues la prueba de una exteriorizacin prolongada del grupo trae implcita la permanencia
requerida por la ley. Si se trata de sociedades, la LSC impone la confeccin por parte de las sociedades
controlantes como informacin complementaria de estados contables anuales consolidados (art. 62, prr. 3,
LSC) y la publicitacin de participacin accionaria en el balance (art. 63, inc. 1, punto d], LSC), en sus notas
explicativas (art. 65, inc. 2, punto c], LSC), en la memoria (art. 66, inc. 6, LSC), etctera.
Pero no son las nicas alternativas, pues la exteriorizacin grupal puede asumir cualquier forma. As
Heredia expresa los siguientes casos:
i) existencia de una nica sede operativa, comn a todos los entes agrupados;
ii) existencia de concesiones de crditos o garantas entre los entes agrupados;
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
iii) existencia de obligaciones negociables emitidas por una sociedad para pagar pasivos asumidos
por el grupo;
iv) publicidad en folletos, premios, regalos, avisos, documentacin, cartas, circulares, catlogos,
guas, carteles, afiches, letreros, etc., de los que resulte la existencia del grupo;
v) copropiedad de inmuebles en donde se desarrollan actividades empresariales;
vi) comunidad de rganos de administracin, ejecucin y fiscalizacin;
vii) existencia de operaciones con los mismos bancos;
viii) proyectos empresariales comunes;
ix) existencia de una misma representacin letrada, etc., o unidad de asesoramiento contable;
x) mismo domicilio fiscal;
xi) comunidad de vnculos organizativos;
xii) similitud de objetos sociales;
xiii) identidad de fuentes de materia prima, produccin, etctera.
Debe ser de "conocimiento general", aunque slo basta la posibilidad de los terceros y no su
conocimiento efectivo. Bsicamente importa que no se trate de un grupo oculto que solamente se exteriorice
cuando est in malis y pretenda su concurso preventivo; una cierta lealtad respecto de terceros que puedan
verse sorprendidos por la presentacin grupal.
IV. Presentacin
La presentacin de concurso preventivo debe realizarla cada integrante del grupo econmico en los
trminos del art. 11, LCQ, aunque es claro que en esta presentacin deben exponerse las cuestiones
vinculadas con la existencia, permanencia y exteriorizacin del grupo, no pudiendo excluir a ningn
integrante del grupo. La invocacin de este extremo (art. 65, 1 prr., LCQ) y su prueba (art. 65, prr. 2,
LCQ) es fundamental, pues conlleva la desestimacin de la peticin. Sin perjuicio de ello, en cuanto a la
formalidad de esta presentacin, la ley no estipula preferencias en concreto.
Aunque de la ley parece inferirse que se trata de una nica presentacin, pensamos que debido a que
debe formarse un expediente por cada sujeto integrante del grupo (art. 67, prr. 3, LCQ), existen tres
alternativas:
i) que se glose la misma peticin en cada uno de los procesos concursales de los integrantes del
grupo;
ii) que se efecte una peticin diferenciada por cada expediente, con tal de que de la misma se infiera
que se trata de una presentacin conjunta y que se expresen y acrediten los extremos vinculados a la
modalidad grupal;
iii) que se efecte cada presentacin en los trminos del art. 11, LCQ, y que existe una nica peticin
(que se glose en cada expediente) relacionada con la cuestin del grupo.
Sin perjuicio de ello, nada empece a que alguno de los miembros del grupo solicite el plazo del art.
11, in fine, LCQ para cumplimentar con los recaudos que no hubiera podido anexar. Tambin podrn hacerlo
todos los miembros del grupo en relacin al extremo vinculado con la exteriorizacin y permanencia del
grupo econmico. La competencia se rige por lo establecido en el art. 67, prr. 1, LCQ.
V. Sentencia de apertura
La sentencia de apertura del concurso de agrupamiento, si bien ser "nica", deber agregarse en
cada proceso concursal. Esta resolucin deber incluir que se trata de un rgimen especial (concurso en caso
de agrupamiento), el nombre de cada concursado y sus datos, la designacin de un nico rgano sindical,
fijacin de fechas en comn para permitir la compaginacin procesal de todos los expedientes, la orden de
publicar edictos (aunque en estos casos se debern ampliar a las jurisdicciones de todos los integrantes del
grupo debido a la prrroga de competencia, a la de todos los establecimientos vinculados con el
agrupamiento y deber contener todos los datos de todos los concursados -arg. arts. 27 y 28, LCQ-). En
sntesis, esta resolucin debe contener todos los datos del art. 14, LCQ, pero adaptados a la situacin grupal
(arts. 65, 66 y 67, LCQ).
El juez puede rechazar el concurso grupal. Las causales fueron estudiadas en el art. 13, LCQ, a la
que deben sumarse las cuestiones vinculadas con la existencia y totalidad de sus integrantes, y la
exteriorizacin y permanencia del grupo. El art. 65, in fine, LCQ establece expresamente la apelabilidad de
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
la resolucin denegatoria de la apertura del concurso. Existe, entonces, analoga con el art. 13, in fine, LCQ.
No es menester que todos los sujetos intervinientes apelen la nica resolucin. La admisin en la alzada de la
apelacin favorece a todos los acreedores.
El rechazo produce respecto de todos los miembros del grupo los efectos del art. 31, in fine, LCQ,
tanto a nivel de grupo como a ttulo individual. Por ello, si alguno tiene un pedido de quiebra pendiente no
podr acceder al remedio concursal.
Se ha planteado asimismo controversia en torno a la posibilidad de la apertura por el juez del
concurso individual de cada integrante en caso de rechazo de la alternativa grupal. Algunos autores se
inclinan por la respuesta afirmativa; otros por la negativa, salvo que dicha posibilidad se hubiese establecido
en subsidio. Pero aun en ambas situaciones, deber darse en idntica competencia, pues en caso contrario se
producira una prrroga de jurisdiccin (arts. 3 y 67, 1 prr., LCQ), reidas con el orden pblico.
I. Presupuesto objetivo
Lo atinente al presupuesto subjetivo ya fue objeto de anlisis en prrafos anteriores. La regulacin
del presupuesto objetivo (estado de cesacin de pagos) se encuentra en el art. 66, LCQ y es una de las
excepciones expresamente admitidas por el art. 1, 1 prr., LCQ.
Se ha dicho en otra oportunidad que existe consenso doctrinario y jurisprudencial, aunque no
siempre lo hubo, en definir al estado de cesacin de pagos como "el grado de impotencia patrimonial que
exterioriza, mediante determinados hechos reveladores, que el deudor se encuentra imposibilitado de cumplir
regularmente sus obligaciones, cualquiera sea el carcter de ella y las causas que lo generen".
La ley, en una adecuada lectura de la realidad econmica de los agrupamientos, no exige que "todos"
los integrantes del grupo se encuentren imposibilitados de cumplir regularmente sus obligaciones; ni siquiera
exige que la mayora de los miembros del grupo estn en insolvencia. Slo exige que uno de ellos se halle
incurso en estas dificultades, siempre que esta situacin pueda afectar a los restantes miembros del grupo
empresario. Como se ve, la valoracin que se realiza en este caso no es meramente cuantitiva (mayora de
miembros en insolvencia), sino cualitativa (posibilidad de afectacin).
248
Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
afectadas ser la del concurso del garante (art. 68, LCQ) en la medida en que los afectados hayan garantizado
obligaciones al miembro insolvente.
No es menester que la afectacin se haya producido al momento de la presentacin del grupo, siendo
suficiente una posibilidad seria y fundada. La factibilidad de que la afectacin se efectivice debe tener
entidad suficiente; debe gozar de sustancia para producir, en la valoracin de los agentes econmicos (y en
los operadores jurdicos), una cierta verosimilitud de su ocurrencia.
I. Competencia
El art. 67, LCQ incorpora las pautas procesales del concurso en caso de agrupamiento. En relacin
con la competencia concursal, se produce una modificacin a la regla ordinaria del art. 3, LCQ, ya que
establece la competencia de la persona (fsica o jurdica) que tenga el activo ms importante segn los
valores que surjan del ltimo balance (ello, pues al no tener personalidad jurdica el grupo, tampoco tiene
atributos -v.gr.: domicilio-).
Obviamente, una vez determinado quin es el integrante con el balance con activo ms importante,
se aplicarn las pautas concursales generales respecto de ese sujeto (art. 3, LCQ). Esta pauta es diferente a la
del art. 162, LCQ, que establece la competencia en base a la persona que prima facie tenga el activo ms
importante.
El dato es meramente objetivo y fcil de comprobar, pues basta indagar en el estado de situacin
patrimonial cul posee el activo ms importante (sumando el activo corriente y el no corriente -art. 63, inc. 4,
LCQ-). El juez no puede realizar una valoracin diferente estimando qu activo es ms importante; este
guarismo debe surgir de los estados contables (art. 11, inc. 4, LCQ). Tampoco importa el quntum del
patrimonio neto, el capital social o el pasivo total.
Si alguno de los integrantes no llevare documentacin contable, el juez deber guiarse para
determinar la competencia por aquellos que s la llevaren. El ltimo balance (y no otros) es el que debe
tenerse en cuenta.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
Si ninguno de los miembros del grupo llevare libros de comercio ni estados contables, deber
aplicarse -por analoga (arts. 16, CCiv. y 159, LCQ)- la regla del art. 162, LCQ: persona con activo prima
facie ms importante. Si hubiere dudas, el juez que hubiere prevenido, entendiendo por prevencin la
primera providencia o resolucin que se dictare en el proceso.
III. Sindicatura
A pesar de ser expedientes separados, la sindicatura es nica para todos los procesos. Esta
disposicin es coherente con el art. 166, LCQ. Por ello, el rgano sindical deber aceptar el cargo en todos
los expedientes. As, podr designar una sindicatura clase A (estudios) o clase B (profesionales), aunque
generalmente y debido a la complejidad de todos los procesos implicados, comnmente se designar un
sndico clase A.
Ello no empece a que si se hubiese designado un sndico clase B, de acuerdo con las pautas del art.
253, in fine, LCQ, integre pluralmente una sindicatura originariamente individual. En este cometido, deber
establecer el rgimen de coordinacin de la sindicatura, pudiendo asignar, por ejemplo, tareas en la etapa
informativa (arts. 32, 21, inc. 1, 37, 38, 39, 56, etc., LCQ) a algunos; en el contralor de la administracin (art.
15, LCQ) a otros; en determinadas funciones ejecutivas a los restantes. En el rgimen de la sindicatura se
aplican las disposiciones generales (arts. 251 a 258, 275, etc.).
V. Informe general
A contrario de dichos actos, el informe general ser nico, aunque ello no significa que este informe
se incorpore en todos los concursos del grupo. Si bien podrn establecerse las causas del desequilibrio de
cada integrante (art. 11, inc. 1, LCQ), nada obsta a que, adems, se haga un anlisis del desequilibrio grupal
o que al analizar las causas de la crisis patrimonial se haga un desarrollo coordinado. Cada tem deber
desarrollarse segn cada concursado.
En relacin con la fecha de cesacin de pagos (art. 39, inc. 6, LCQ), puede suceder que no todos los
integrantes del agrupamiento estn en insolvencia (art. 66, LCQ), razn por la cual slo se informar en
relacin a los insolventes.
En relacin con la categorizacin de acreedores (arts. 39, inc. 9 y 41, LCQ), caben algunas
particularidades. Ello as, pues el concurso en caso de agrupamiento puede ofrecer propuestas unificadas (art.
67, prr. 5, LCQ) o individuales (art. 67, prr. 8, LCQ). Si la propuesta fuera individual, la cuestin no ser
diferente a la de un concurso ordinario y el sndico as deber dictaminarlo. Si se hubiesen propuesto
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
categoras tratando unificadamente su pasivo, la cuestin ser diferente, pues el sndico deber dictaminar
como si se tratara de un nico concurso.
Adems, el informe general (art. 39, LCQ) se complementar con un estado de activos y pasivos
consolidado del agrupamiento (art. 67, prr. 3, LCQ). La consolidacin, como se ha dicho, consiste en la
delimitacin de un grupo de sociedades, exponindose las relaciones patrimoniales con las personas ajenas al
grupo, y desconociendo o descartando las relaciones puramente internas de los integrantes del grupo. Existen
distintos mtodos de consolidacin (de consolidacin global, de la equivalencia, de la consolidacin
proporcional, de la equivalencia ampliada, de la contabilizacin al valor de adquisicin, de la contabilizacin
al valor justo), pero las normas profesionales (resolucin tcnica n 4 de la Federacin Argentina de Consejos
Profesionales de Ciencias Econmicas) se basan un un sistema de consolidacin global, pues procuran la
confeccin de un estado contable que refleje las relaciones patrimoniales del grupo y de sus integrantes con
las personas externas a tal grupo.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
II. Caracteres
Se pueden esbozar algunos caracteres fundamentales del concurso del garante:
i) se trata de un instituto preventivo, no liquidativo; propiamente de un concurso y no de una quiebra;
ii) debe ser solicitado por el "garante" (en sentido amplio) de un sujeto que ha abierto su concurso.
En trminos simples, por el "garante" de un concursado;
iii) no es menester que el peticionante del concurso haya garantizado la totalidad de las obligaciones
del concursado principal;
iv) es innecesario que el garante se encuentre en estado de cesacin de pagos, bastando que el estado
del garantizado pueda afectarlo;
v) ambos concursos deben tramitar "en conjunto" de manera paralela, pero materialmente se trata de
dos expedientes separados;
vi) la regulacin procesal del concurso del garante se rige por lo establecido para el concurso en caso
de agrupamiento, pero con algunas salvedades: a) no es necesario la existencia y permanencia del vnculo
grupal; b) tampoco lo es la unanimidad de sujetos presentados; c) no es requisito la peticin conjunta; d) ni la
competencia del juez del concursado con mayor activo;
vii) la competencia del concurso del garante es la del juez donde se hubiere abierto el concurso del
garantizado (unidad de jurisdiccin);
viii) est dotado de la caracterstica de "unidad de sindicatura";
ix) el informe general es nico;
x) existe un "control multidireccional-pluriconcursal" de los acreedores del garante y del
garantizado;
xi) ni el garante ni el garantizado concursado pueden votar en el concurso del concursado respectivo;
xii) existe la facultad de propuesta de categoras y de acuerdo preventivo de manera unificada o
separada de la del deudor.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
prendario -art. 3202, CCiv.-; letra hipotecaria -art. 35, ley 24.441-; etc.). Tambin abarca el caso del socio
ilimitadamente responsable.
A pesar de la redaccin de la norma, no es menester que se trate de varios actos jurdicos, ni que se
haya afianzado todo el pasivo. Lo esencial es la importancia o fuerza gravitante de ellas en la conformacin
total del estado patrimonial.
Finalmente, cabe sealar que en toda la cuestin procesal se aplican los arts. 65, 66 y 67, LCQ. Esta
aplicacin debe respetar, por supuesto, la sustancia del instituto del garante y posibilitar una coordinacin
procesal armoniosa.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
El cumplimiento de determinados recaudos legales, su constatacin judicial y consiguiente
homologacin le otorgan a este tipo de acuerdo una eficacia particular al "convertir un convenio de partes en
un concordato judicial oponible a todos los acreedores".
El acuerdo preventivo extrajudicial homologado ha "mutado" su naturaleza, ya que, si bien tiene
estructura contractual, en funcin del acuerdo entre el deudor y los acreedores, la homologacin judicial le
otorga efectos similares a los del concurso preventivo.
De esta forma, el acuerdo extrajudicial tiene dos facetas claves: i) fuerza jurgena que nace de la
convencin entre el deudor y los acreedores, obtenida en una etapa de negociacin extrajudicial; ii) eficacia
omnicomprensiva de los acreedores que slo se obtiene con la homologacin judicial, o sea, con el control de
legalidad formal y sustancial del rgano jurisdiccional.
El instituto del acuerdo preventivo extrajudicial aparece con un nuevo perfil jurdico que lo habilita
como una alternativa de prevencin de la insolvencia y que puede convertirse en una eficaz herramienta para
el saneamiento empresario.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
2. La totalidad de acreedores
Una diferencia esencial entre el texto del art. 69 de la ley 25.589 y el de la ley 24522 es que esta
ltima haca referencia a que el acuerdo poda celebrarse con todos o parte de sus acreedores y la nueva
formulacin simplemente alude a un acuerdo con sus acreedores.
Hoy, la norma simplemente dice que "el deudor... puede celebrar un acuerdo con sus acreedores...", y
ello se correlaciona con el nuevo texto del art. 76 en cuanto seala que "el acuerdo homologado produce los
efectos previstos en el art. 56 ".
Como se ver esta modificacin es decisiva en orden a la nueva fuerza jurdica del acuerdo
extrajudicial, ya que el alcance omnicomprensivo a la totalidad de los acreedores quirografarios, es un
elemento que no estaba presente en la anterior regulacin y ello sign los resultados del instituto.
Cabe preguntarse si el acuerdo requiere unanimidad o si, por el contrario, aparece una nueva
modalidad operativa en orden a un rgimen colegial pero que se impone a la totalidad de acreedores.
En esta lnea, Heredia explica que en el plano doctrinal y legislativo se encuentran dos corrientes
doctrinarias, una que exige la unanimidad en este tipo de acuerdos y otra que, por el contrario, admite los
acuerdos parciales.
En nuestro derecho no cabe ninguna duda de que se est frente a un rgimen de mayora, de
conformidad con lo previsto por el art. 73, LCQ.
La eliminacin de la expresin "todos o parte de" del texto del art. 69 no implica la exigencia de
unanimidad, sino que por el contrario se est frente a un acuerdo que impone el rgimen de mayoras sobre la
totalidad de los acreedores.
La supresin de la aludida expresin tiene el sentido de poner nfasis en la nueva solucin
incorporada por el art. 76, en orden a la extensin de los efectos del acuerdo que se impone a los acreedores
que no han participado en el mismo.
De todas formas, una parte de la doctrina entiende que el tema de la unanimidad no resulta
insustancial a la luz de las nuevas pautas que reglan el instituto en estudio y que este recaudo debe exigirse al
solo efecto del pedido de homologacin, ya que admitir lo contrario, es decir que el deudor slo denuncie a
los acreedores que le conviene para lograr la homologacin, va en demrito de la propia figura,
convirtindola en un mecanismo idneo para el fraude.
As se ha dicho que el meollo del asunto radica en la ausencia de un sistema de concurrencia (de
verificacin de crditos), lo que hace imposible saber a ciencia cierta si el deudor denunci a la totalidad de
sus acreedores, pero que tiene la obligacin, como recaudo de admisibilidad del proceso judicial
homologatorio, de denunciar a todos.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
En similar lnea de pensamiento Alegria sealaba que la distincin entre el estado de cesacin de
pagos y las dificultades econmicas y financieras de carcter general, careca de importancia prctica.
El jurista citado expresa que la inclusin de ambas locuciones en la ley 22917 respondi a las dudas
que mantena la doctrina sobre la necesidad de que existiera o no estado de cesacin de pagos para viabilizar
este tipo de acuerdos extrajudiciales, y, por ello, la ley quiso contemplar ambas situaciones.
2. La superacin de la crisis
El legislador mantiene la intencin de motivar el "adelantamiento" del remedio judicial, enfatizando
la consigna de actuar cuando aparecen los primeros problemas econmicos, en lugar de esperar hasta que se
instale la situacin de insolvencia.
La clave para actuar frente a una crisis empresaria es la informacin tempestiva de las dificultades
econmico-financieras, saber cmo superarlas y finalmente tomar las decisiones correctas en el momento
oportuno, lo que no es fcil en la Argentina de hoy ni lo fue en el pasado reciente.
En orden a la formulacin del acuerdo preventivo extrajudicial deviene fundamental transformar la
crisis empresaria en una oportunidad de saneamiento.
En este sentido, entonces, cabe afirmar que, ms all de las diferencias que la doctrina seala entre el
estado de cesacin de pagos como situacin general y permanente de desequilibrio patrimonial que coloca al
deudor en la imposibilidad de hacer frente, de manera regular, a las obligaciones exigibles, y las
denominadas dificultades econmicas y financieras de carcter general, como una especie de grado anterior a
la configuracin de la insolvencia, lo real y cierto es que existe una nota comn en orden a la situacin de
insolvencia que se configura en ambos conceptos.
Sin embargo, como la nica persona legitimada para la presentacin es el deudor, bastar la
confesin de encontrarse en esa situacin de dificultades econmicas o financieras, de carcter general, para
considerar cumplido el presupuesto objetivo.
I. Formalidades extrnsecas
El acuerdo preventivo extrajudicial constituye un negocio jurdico abierto en el que normalmente
intervienen una pluralidad de partes y de all la necesidad de que pueda ser otorgado en uno o varios
instrumentos independientes.
Como se sigue de la lectura del texto legal basta la instrumentacin por escrito y la certificacin de
las firmas. Asimismo, los documentos habilitantes de los firmantes deben ser incorporados al acuerdo.
Sin perjuicio de la mencionada libertad y del principio general que informa el art. 1183, CCiv.,
existen exigencias elementales que el acuerdo es un acto jurdico que debe necesariamente ser otorgado por
escrito.
Cabe destacar que si se tratare de instrumento privado las firmas deben estar certificadas por
escribano pblico, por lo que la indicacin legal excluye otra forma de autenticacin, no siguiendo en este
aspecto la previsin del art. 45, LCQ.
La ley requiere no slo que las representaciones indicadas estn certificadas por escribano pblico,
sino que adems exige el acompaamiento de los instrumentos acreditantes de tal legitimacin.
En esa lnea, si comparece el gerente de una sociedad de responsabilidad limitada o el presidente de
una sociedad annima, deber acompaarse copia del estatuto o contrato inscripto y de la correspondiente
reunin de socios o asamblea en que se realiz la designacin. Si compareciera un apoderado bastar
acompaar la copia autenticada del poder, sin que resulte necesario adjuntar los instrumentos habilitantes del
mandato, ya que, en este caso, la relacin causal la realiza el notario en el documento donde se transcribe el
apoderamiento.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
En caso de tratarse de una persona jurdica deber agregarse a la presentacin realizada por el
representante legal, segn el art. 6, LCQ la resolucin del rgano de administracin y la constancia de la
decisin del rgano de gobierno de continuar el trmite, adoptada por las correspondientes mayoras.
En el caso de los sujetos contemplados en los arts. 7 y 8, LCQ deben agregarse las constancias
exigidas para esos supuestos.
La necesidad de cumplimiento de dichos recaudos resulta obvia en orden a la trascendencia que tiene
el acuerdo preventivo extrajudicial, correspondiendo entonces la aplicacin analgica de la normativa del
concurso preventivo.
Las caractersticas del acuerdo preventivo extrajudicial hacen innecesario que las firmas de los
acreedores sean puestas el mismo da. En rigor, la realidad negocial demuestra que, en general, el acuerdo no
ser firmado el mismo da sino que tendr una secuencia temporal relativa en la medida en que se vaya
obteniendo la conformidad de los acreedores.
Tambin el acuerdo podra tener lugar entre ausentes siempre que se respeten las normas del Cdigo
Civil y los requisitos exigidos para la homologacin.
En tal aspecto, ser comn conformar un convenio marco, al que podrn adherir los acreedores de
modo sucesivo, con una adhesin pura y simple o condicional.
"La documentacin debe presentarse con un escrito con patrocinio letrado constituyendo domicilio
especial, resultando aplicable las reglas procesales genricas del Captulo III - Seccin I, LCQ. El escrito
para cumplir con el recaudo del art. 69 tiene que expresar que el deudor se encuentra en estado de cesacin
de pagos o dificultades econmico-financieras de carcter general, mediante una explicacin convincente y
prima facie verosmil".
De lo dicho se sigue que el art. 70, LCQ exige puntualmente la agregacin del documento habilitante
de los firmantes con el objeto de permitir el control acerca de los alcances del facultamiento, de conformidad
con el art. 1003, CCiv.
I. Libertad de contenido
1. El principio de libertad
En relacin con el contenido del acuerdo, el principio de libertad es fundamental y, en este aspecto,
pareciera que no rige la igualdad de trato que requiere el concurso preventivo. As, en este concordato, es
suficiente que las partes pacten lo que consideren conveniente para sus intereses.
En esta lnea, podrn configurarse acuerdos de refinanciacin, de evolucin, como as tambin un
"plan de empresa", una liquidacin total o parcial de bienes, etc., mediante la reorganizacin de los negocios
y/o medidas de reordenamiento administrativo y regmenes de control, etc. No puede negarse que tambin
son viables los acuerdos de liquidacin mediante los cuales las partes intentan evitar los perjuicios de la
liquidacin falencial.
El deudor puede, tambin, categorizar a los acreedores y celebrar propuestas diferenciadas, segn la
conveniencia econmica y la factibilidad para concertar con cada clase de acreedores.
Tal como como se puntualiz oportunamente, las propuestas pueden importar quita, espera,
refinanciacin o renuncia total al crdito, la entrega de bienes en pago, la cesin de bienes en garanta, la
capitalizacin de crditos y otras soluciones satisfactorias para cada una de las partes.
Grispo alaba la amplitud de la norma expresando que "el artculo 71 de la ley 24.522, no ha sido
modificado por el art. 18 de la ley 25.589. Se ha previsto para este tipo de acuerdos un criterio sumamente
amplio, regulando especficamente que las partes podrn dar al acuerdo el contenido que consideran a sus
intereses. Los nicos lmites que, obviamente, debern respetar los acuerdos preventivos extrajudiciales,
sern aquellas cuestiones de orden pblico que se encuentran reguladas en el Cdigo Civil, y que son
exigibles para todos los tipos de contratos, para su anlisis me remito a lo tratado precedentemente". Esta
norma vuelve a evidenciar la sana evolucin que ha sufrido nuestra legislacin concursal en lo que se refiere
257
Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
a las soluciones preconcursales de las crisis econmicas y/o financieras de las empresas, "preventivas" de las
profunda cada en cesacin de pagos. Si bien la LCQ en su art. 69 habilita al deudor a concertar acuerdos
preventivos extrajudiciales cuando "se encontrare en cesacin de pagos o tuviere dificultades econmicas o
financieras de carcter general", la norma del art. 71 no juzga si el contenido del acuerdo arribado entre
deudor y acreedores es hbil para sortear la crisis de insolvencia de aqul, como lo haca la LC. "Las partes
pueden acordar todo cuanto sea ms ventajoso a sus derechos, sin necesidad de someterse a pautas
limitativas en cuanto a porcentajes de quitas, plazos de pago, garantas, etc. No hay pautas ni contenidos
mnimos, ni directivas o soluciones igualitarias a respetar, o nmero o cantidades de acreedores a quien
abarcar. Tampoco debe probarse idoneidad alguna del acuerdo para superar la crisis. Slo debe observar la
elemental limitacin de la licitud".
Truffat se pregunta cmo puede compatibilizarse esta libertad de contenido con un acuerdo que, una
vez homologado, produce efectos respecto de todos los acreedores quirografarios cuyos crditos se hayan
originado por causa anterior a la presentacin y que incluso podra dar lugar a la novacin de las
obligaciones, arts. 55 y 56, LCQ.
El autor contesta que esta variacin revolucionaria no puede hacer tabla raza con el principio de la
pars condicio creditorum y que la libertad de contenido requiere el respeto de un principio de no
discriminacin en el tratamiento de los acreedores, de manera tal que pueda eliminarse toda posibilidad de
maniobra fraudulenta.
En este aspecto, Heredia aclara que en el acuerdo preventivo extrajudicial no juega el principio de
igualdad de trato del mismo modo en que lo hace en el concurso preventivo judicial y excepcionalmente lo
nico que debe respetarse es la correcta incorporacin de los acreedores a la alternativa concordataria, ya sea
en una o varias categoras.
2. La eventual categorizacin de acreedores
El deudor puede categorizar a sus acreedores y celebrar propuestas diferenciadas.
La doctrina coincide en esta posibilidad que nace justamente del principio de libertad de contenido
del acuerdo extrajudicial, que nada impide que el deudor pueda establecer, segn la naturaleza de la relacin
creditoria, diversos tipos de acuerdo, a cuyo fin, divida a los acreedores en diversas clases.
Debe quedar tambin absolutamente en claro que no existe una resolucin de categorizacin similar
a la del art. 42, ni una fecha de corte para renunciar eventualmente a un privilegio y poder incorporarse a una
categora de acreedores quirografarios.
La afirmacin precedente demuestra que la categorizacin que pueda existir en el acuerdo
extrajudicial es un aspecto que se inscribe dentro de la conveniencia del acuerdo segn el inters de cada
clase de acreedores, pero que no est sujeto estrictamente al rgimen del concurso preventivo.
Esta eventual categorizacin tampoco tiene la significacin que se le da en el concurso preventivo.
En el concurso preventivo judicial el deudor, segn el mandato del art. 45, debe conseguir las
mayoras absolutas de los acreedores que representen las dos terceras partes del capital computable, dentro
de todas y cada una de las categoras.
Este rgimen no es necesario en el acuerdo preventivo extrajudicial, ya que para su homologacin
basta que haya prestado su conformidad la mayora absoluta de acreedores quirografarios que representen las
dos terceras partes del pasivo quirografario total.
En el acuerdo extrajudicial no se requieren las mayoras de cada categora de acreedores, sino que
solamente se exige que se considere la totalidad de los acreedores quirografarios en una nica "asamblea", o
sea, basta que la mayora se haya obtenido en los trminos del art. 73, es decir, computndose la totalidad del
pasivo quirografario.
La afirmacin precedente demuestra cules son las diferencias que existen entre la conformacin de
categoras en el concurso preventivo judicial y el acuerdo preventivo extrajudicial.
Esta diferencia se reflejar directamente en el rgimen de homologacin que indudablemente tiene
pautas diferentes; en efecto, virtualmente el rgimen del acuerdo extrajudicial se asemeja al del cramdown
power, pues el juez debe considerar a los fines de la homologacin la obtencin de las mayoras en una sola
categora y la falta de acuerdo en alguna de ellas no afectar la homologacin si se configura el rgimen que
establece el art. 73.
Por otra parte, en caso de existir acuerdo para los acreedores privilegiados stos debern sujetarse a
las mayoras previstas en el art. 47 de la ley concursal.
258
Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
I. Competencia
La presentacin del acuerdo debe ser realizada ante el juez competente de acuerdo con el art. 3 de la
ley 24.522.
La importancia de la remisin al art. 3 no es slo de ndole metodolgica sino que importa establecer
que en caso de un concurso posterior es el mismo juez del acuerdo preventivo extrajudicial quien debe seguir
interviniendo en funcin del conocido principio perpetuatio iuris dictionis.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
III. Listado de acreedores
El ordenamiento exige que el deudor acompae "el listado" de acreedores con mencin de sus
domicilios, montos de los crditos, causas, vencimientos, codeudores, fiadores, o terceros obligados o
responsables y la certificacin del contador.
En este segundo requisito s se advierte una regulacin similar a la del inc. 5 del art. 11 en cuanto a la
individualizacin de todos los acreedores, ya que constituye la base sobre la que se computarn las mayoras
a los fines de la homologacin del acuerdo. En este tipo de acuerdo no existe proceso verificatorio que
permita establecer los acreedores concurrentes y es justamente este "listado" el que determina cules son los
acreedores del deudor, sin perjuicio del trmite de oposicin establecido en el art. 75.
En consecuencia, es tambin lgico que en este caso se requiera la certificacin del contador sobre la
eventual existencia de acreedores no registrados y el imperativo legal de detallar el respaldo contable y
documental de la opinin tcnica.
V. Libros de contabilidad
El deudor debe enumerar los libros de comercio y de otra naturaleza, con expresin del ltimo folio
utilizado a la fecha del instrumento, de manera tal de poder conocer la situacin contable en el momento de
la homologacin del acuerdo.
Obviamente el recaudo podr ser tenido en cuenta a los fines del procedimiento de oposicin y como
elemento probatorio, de conformidad con los arts. 58 a 63 CCom., pero indudablemente carece de la
relevancia que tiene en el concurso preventivo, ya que al no existir sindicatura, el control de dicha
documentacin slo puede ser realizado por los acreedores que firmen el acuerdo y/o que realicen el trmite
de oposicin.
260
Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
Alberti entenda que estas exigencias contables requeran que el deudor llevase una contabilidad en
regla y archivos y/o documentacin lo bastante idneos como para indicar el estado del pasivo a los terceros,
como condicin de homologacin del acuerdo.
En una posicin ms flexible Segal sostena que los recaudos enunciados deban considerarse
razonablemente cumplidos si existan elementos suficientes para suministrar la informacin que la ley
requera, pues la norma pona el acento en este aspecto y no en la formalidad de la contabilidad.
Por su parte, Alegria afirmaba que tambin podan pedir el acuerdo preventivo extrajudicial los
deudores que no tenan sistemas contables que permitieran el dictamen del contador sobre los puntos
detallados en el art. 72, ya que, al igual que en el caso del art. 11 para el concurso preventivo, nadie negaba
que los civiles, las sociedades civiles e irregulares, y aun quienes debiendo llevar contabilidad no la llevaran
o lo hicieran irregularmente, pudieran solicitar concurso preventivo judicial.
Grispo se pronuncia en sentido positivo puntualizando que "en el caso de los deudores no
comerciantes, en el de las sociedades irregulares, y en el de aquellos sujetos que lleven una contabilidad
irregular o directamente no lleven registros contables, se ha discutido si tenan la posibilidad o no de solicitar
un acuerdo preventivo extrajudicial. Si es posible que soliciten su concurso preventivo judicial, no hay
obstculo alguno para que recurran a este instituto legal. Se ha debatido sobre los requerimientos del art. 72,
inc. 4, en cuanto plantean la necesidad de presentar libros de comercio, como un impedimento. Nos parece
desacertada tal cuestin, pues lo mismo se requiere para solicitar la apertura del concurso preventivo (conf.
art. 11, inc. 6). La ley es clara, todo el que puede concursarse tiene acceso a solicitar un acuerdo preventivo
extrajudicial".
Por el contrario, el autor citado entiende que el caso de los "deudores afectados por la disposicin del
art. 30 (incumplimiento de lo dispuesto en los incs. 5 y 8 del art. 14 y en los arts. 27 y 28, primer prrafo)
respecto de los que es aplicable la restriccin del art. 31 in fine, y los que se hallen en el perodo de
inhibicin previsto en el art. 59, s pueden concertar un acuerdo extrajudicial y someterlo a homologacin
judicial, pues afirma que las normas se refieren a la inadmisibilidad (art. 30) y a la inhibicin (arts. 59 y 60)
para una nueva peticin de concurso preventivo o conversin de la quiebra".
Con el nuevo texto legal se advierte que todos los documentos a que refieren los incisos del art. 72
deben estar debidamente certificados por contador pblico nacional.
La cuestin clave entonces es discernir si esta certificacin constituye una mera compulsa que no
requiere opinin tcnica o, por el contrario, es un informe profesional sujeto a las normas tcnicas que
imponen opinin fundada.
En esta ltima alternativa la veracidad de los datos aportados se vera confirmada por dicha
actuacin contable y permitira la interpretacin flexible que preconiza la doctrina, siempre sujeta al
dictamen profesional.
261
Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
si ste no existiese. Pero los acreedores no adherentes no deberan ser alcanzados (aunque lo son) con la
suspensin, porque al no existir verificacin de crditos el nico medio del que dispondrn para obtener el
reconocimiento de sus acreencias ser el ejercicio de acciones individuales, y no encontramos ningn
justificativo para demorar su tramitacin.
No hay dudas, el concurso preventivo extrajudicial no ejerce fuero de atraccin; el ltimo prrafo del
art. 72 slo refiere a la suspensin de acciones y no a la atraccin, siempre con las nuevas excepciones del
art. 21.
Por otra parte, se suspenden las acciones hasta la homologacin del acuerdo y obviamente alcanza a
todos los acreedores por causa o ttulo anterior a la presentacin, ya que el acuerdo, al tener el efecto del art.
56, se impone a todos estos acreedores que deben someterse a sus clusulas en la medida en que se haya
obtenido la mayora legal requerida para la homologacin y el juez haya dictado la correspondiente
resolucin.
2. La situacin de los acreedores hipotecarios, prendarios y laborales
A esta altura del anlisis cabe interrogarse por dos situaciones puntuales: qu pasa con los
acreedores prendarios e hipotecarios y/o con los acreedores laborales?.
La regulacin del art. 21, LCQ, con respecto a los acreedores hipotecarios y prendarios, seala que:
i) el proceso de ejecucin de garanta real no se suspende, sino que contina;
ii) no puede ocurrir la subasta de la cosa gravada (u otras medidas que impidan el uso por el deudor)
sino hasta que se acredite haber presentado el pedido de verificacin, aun cuando no se haya obtenido la
sentencia de verificacin.
Ahora bien, la falta de un proceso verificatorio en el acuerdo preventivo extrajudicial no permite
cumplimentar con este requisito, razn por la cual no sera menester cumplimentarlo.
Los acreedores prendarios e hipotecarios no deben presentar verificacin y su carcter privilegiado,
por otra parte, los excluye de los posibles efectos del acuerdo homologado (sin su conformidad, dado su
carcter de privilegiado especial).
Similares reflexiones caben con relacin a los acreedores laborales, que tambin pueden continuar
los procesos de conocimiento (o incluso iniciar uno nuevo), pero -paralelamente- los acreedores laborales
tienen privilegio y no pueden resultar alcanzados por los efectos del acuerdo (en un caso, sin su
consentimiento por tratarse de acreedores con privilegio especial y en el otro, si es que no se ofreci un
acuerdo para privilegiados generales).
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
Hoy el principio mayoritario juega un rol trascendental y el nuevo texto legal implica una
modificacin sustancial, ya que, superando la original exigencia de unanimidad, permite que la voluntad de
la mayora se imponga sobre quienes no han participado en el acuerdo, conforme el art. 76.
El nuevo art. 73 mantiene el sistema de doble mayoras de personas y de capital.
En relacin con la mayora de personas el texto legal exige que sea absoluta, es decir, que para el
clculo respectivo ha de tenerse presente a la totalidad de los acreedores que surjan de la lista del art. 72, inc.
2, LCQ, ms los que eventualmente se anexen por haberse presentado a concretar una oposicin en los
trminos del art. 75. Los acreedores otorgantes o firmantes del acuerdo deben representar una mayora
absoluta de la totalidad y el cmputo siempre por cabeza, excluyndose aquellos acreedores cuyo voto est
prohibido por imperio del art. 45, LCQ.
2. Mayora de capital
En relacin con la mayora de capital, el nuevo texto legal realiza una modificacin sustancial en
funcin de la dura crtica que haba recibido la ley 24522 y requiere las dos terceras partes del pasivo
quirografario total.
En este aspecto el requisito de obtener la mayora de los acreedores quirografarios y privilegiados era
objetable desde dos ngulos:
i) Por ser ms exigente que la que rega para el acuerdo judicial que slo haca referencia a los
acreedores quirografarios, de conformidad con la regla del art. 45 en coordinacin con los arts. 46 y 47.
ii) Porque requerir una mayora que contemplaba el conjunto de los acreedores quirografarios y
privilegiados en una sola clase, importaba otorgar una paridad legal a todos los acreedores, aspecto que
resultaba inadmisible en funcin de la diferencia de rango existente.
El nuevo texto legal se refiere solamente a los acreedores quirografarios, excluyendo del rgimen de
mayoras a los privilegiados.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
En estos casos se debati si las mayoras deban acompaarse con la presentacin del acuerdo
extrajudicial o podan obtenerse durante el proceso (sic). Se debati en profundidad el rgimen de "voto" y el
sistema de exclusin de acreedores del art. 45 en relacin con el "accionista controlante". Por ltimo, se
polemiz sobre la eventual inconstitucionalidad del APE, aspectos todos que exceden el presente comentario
y cabe remitir a los fallos citados.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
(Texto segn art. 18, ley 25.589) Podrn oponerse al acuerdo los acreedores denunciados y
aquellos que demuestren sumariamente haber sido omitidos en el listado previsto en el inciso 2 del
artculo 72. La oposicin deber presentarse dentro de los diez (10) das posteriores a la ltima
publicacin de edictos, y podr fundarse solamente en omisiones o exageraciones del activo o pasivo o la
inexistencia de la mayora exigida por el artculo 73. De ser necesario se abrir a prueba por diez (10)
das y el juez resolver dentro de los diez (10) das posteriores a la finalizacin del perodo probatorio.
Si estuvieren cumplidos los requisitos legales y no mediaran oposiciones, el juez homologar el
acuerdo.
La regulacin de honorarios, en caso de existir impugnaciones, ser efectuada por el juez
teniendo en cuenta exclusivamente la magnitud y entidad de los trabajos realizados por los profesionales
en el expediente, sin tomar en cuenta el valor econmico o comprometido en el acuerdo, ni el monto del
crdito del impugnante.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
En esta lnea, tanto Heredia como Di Tullio, Macagno y Chiavassa entienden que el oponente debe
indicar en su presentacin la causal de oposicin, acompaar la documentacin de la cual surja la legitimidad
de su crdito y que la prueba sumaria de su calidad es similar a la requerida por el art. 83 del rgimen
concursal.
La prueba del crdito no debe ser similar a la del proceso verificatorio, sino simplemente establecer
la verosimilitud del derecho.
Esta opinin tiene como inconveniente que el proceso de oposicin no puede convertirse en una
alternativa de incorporacin de acreedores omitidos, pese a la ausencia de proceso verificatorio.
En realidad, el sentido comn permitira sostener que, pese a la taxatividad de las causales de
oposicin, el acreedor omitido debera por esa sola causal utilizar este procedimiento para pedir su
incorporacin al acuerdo.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
En relacin con los primeros, al haber sido reconocidos por el deudor total o parcialmente, tienen su
legitimacin admitida desde el comienzo del trmite y slo debern acreditar la configuracin de las causales
de oposicin.
Por el contrario, los acreedores omitidos en la denuncia del inc. 2 del art. 72 debern acompaar la
documentacin de la cual surge su legitimacin, o sea, los instrumentos acreditativos de su carcter de
acreedores y, adems, denunciar la configuracin de una de las causales de oposicin, es decir, omisiones o
exageraciones del activo o pasivo, o la inexistencia de la mayora exigida por la ley, inclusive con su propio
crdito.
Hay que tener presente que pueden existir acreedores cuyos crditos sean reconocidos parcialmente,
y, adems, el caso del acreedor no incluido que pida expresamente ser incluido.
La norma establece un trmite especfico en funcin del cual, de ser necesario, el juez abrir a prueba
por diez das y resolver dentro de los diez das posteriores a la clausura del trmino probatorio.
Ms all de la exigidad de los trminos probatorios rige el principio de libertad en materia de
prueba, aunque la brevedad del plazo obstar al diligenciamiento de pruebas no documentales. Lo
normalmente aconsejable ser acompaar certificaciones contables de los propios libros del acreedor o
informes de peritos (autenticidad o falsedad de instrumentos y firmas, etctera).
V. Homologacin
La ley establece que en caso de no mediar oposiciones el juez debe proceder a la homologacin, por
lo que cabe realizar el control de legalidad formal y sustancial en orden a la consecucin de los recaudos
legales.
En esta lnea, corresponde afirmar que la ley 25589 establece, de conformidad con el texto del art. 75
un doble control de legalidad: formal y sustancial.
En este sentido, Heredia afirma que "el juez esta facultado para realizar el doble control de: a) el
control de legalidad formal (referente a los requisitos de forma y presentacin) se refiere tanto a la
instrumentacin del acuerdo, como al desarrollo del procedimiento para obtener su homologacin.
Relativamente a lo primero (control sobre la instrumentacin del acuerdo), cabe observar que lo que hace el
juez es, en esta etapa final del procedimiento, reiterar un control que debi hacer tambin en su iniciacin.
No hay inconveniente para ello. El despacho favorable, inicialmente brindado al trmite, no produce
preclusin de ninguna naturaleza. Lo que el magistrado no advirti al comienzo del procedimiento lo puede
advertir al final y, sobre esa base, denegar la homologacin. En cuanto a lo segundo (control sobre el
desarrollo del procedimiento), se trata de que el juez analice si se han cumplido regularmente todos los actos
procesales especiales marcados por la ley, y en particular lo relativo a la publicidad edictal que, sin dudas,
tiene carcter esencial, a punto que su defecto u omisin acarrea la nulidad insanable del trmite,
correspondiendo que se lo reordene mediante una nueva publicacin de edictos. b) El control de legalidad
sustancial, por su parte, tiene lugar a travs de la verificacin, fundamentalmente, de que el acuerdo
preventivo extrajudicial no infringe la regla moral, el orden pblico, la ley, tenga un objeto prohibido (art.
953, CCiv.) o sea abusivo (art. 1071, Cd. cit.)".
Cabe destacar entonces que el control de legalidad formal resulta relevante en orden a los requisitos
de forma y presentacin, pero, indudablemente, el control de legalidad sustancial es una directriz central de
toda resolucin homologatoria, ya que, mediante esta intervencin del rgano jurisdiccional, se analiza si el
acuerdo extrajudicial est realizado de conformidad a las pautas de los arts. 953 y 1071, CCiv.
Por nuestra parte destacamos que el juez deber tener muy en cuenta que si bien existe el principio
de libertad de contenido, tampoco puede haber un trato discriminatorio en contra de determinados acreedores
y sobre todo si stos no han intervenido en el procedimiento, todo de conformidad al tercer prrafo del art.
56.
No cabe ninguna duda de que el juez tambin puede negar la homologacin si advirtiese que el
deudor no es sujeto susceptible de concursamiento, o que no se encuentran reunidas las mayoras previstas
por el art. 73, LCQ.
Por el contrario, no puede denegar la homologacin en funcin de un juicio de mrito del acuerdo,
pues este aspecto constituye materia ajena a la ponderacin judicial. La conveniencia o no del acuerdo forma
parte de la libertad contractual que gozan el deudor y los acreedores.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
En el caso de que el juez haga lugar a la oposicin denegar la homologacin, pero esa denegatoria
no causar la quiebra del deudor. Advirtase que por el carcter sancionatorio de la quiebra no puede
predicarse ese resultado, ya que no es una quiebra indirecta, pautada en la ley 24522.
La afirmacin precedente no impide que el rechazo de la homologacin habilite a los acreedores a
solicitar la quiebra por la va correspondiente, o sea, arts. 83 y concs., LCQ o, en su caso, el deudor intente la
va del concurso preventivo judicial.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
A su vez, Truffat sostiene que dentro de la nueva ideologa del acuerdo preventivo extrajudicial debe
sostenerse la vigencia de la igualdad de trato como fundamento del efecto expansivo.
Obviamente tambin produce iguales efectos respecto de los acreedores privilegiados que hayan
renunciado al privilegio y el acuerdo se extiende a los socios ilimitadamente responsables, todo de
conformidad con el texto del art. 56.
De este modo, incorpora el principio de igualdad de trato, acota el rgimen de suspensiones de actos
ejecutorios y mejora el sistema de oposicin y reconocimiento de acreedores, todo lo cual permite potenciar
los efectos y asimilarlos a los del concurso preventivo judicial, sin los inconvenientes del actual sistema
legal.
III. Novacin
Cabe volver al rgimen de remisin del art. 76 y advertir que se trata de una integracin dificultosa
atento al sistema genrico utilizado por la norma y el vocablo "sometimiento" que requiere de un anlisis de
compatibilidad. La aplicabilidad de los arts. 55, 57, 58 y 59 de la Seccin III del Captulo V de la ley 24.522,
pese a la remisin del art. 76, es sin duda un aspecto harto polmico.
Por un lado, Heredia se pronuncia afirmando que la novacin por ser un modo extintivo de las
obligaciones constituye una alternativa de interpretacin restrictiva y la mera remisin genrica a la acepcin
es insuficiente para aplicar atomticamente al art. 55. Recuerda que la intencin de novar no puede ser
presumida (art. 812, CCiv.), y que los supuestos de novacin legal slo pueden ser aceptados ante la clara
voluntad de la ley, lo que no se condice con el sistema de remisin genrico y/o sometimiento a la seccin
que pretende la nueva normativa.
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
En igual sentido, se pronuncian Di Tullio, Macagno y Chiavassa afirmando que el sistema de
remisin legal, utilizado por el art. 76, no permite aplicar la novacin del art. 55, sino la ordinaria del
derecho civil y que, en este sentido, slo podr predicarse el efecto novatorio si ha sido pactado
expresamente entre el deudor y los acreedores.
Por el contrario, Truffat puntualiza que la homologacin del acuerdo preventivo extrajudicial s
produce el efecto novatorio. Tambin Daro Graziabile afirma que "que el acuerdo preventivo extrajudicial
produce la novacin de las obligaciones. Reconocemos que esta postura, nos lleva a ver el instituto con
disfavor, pero ella es la que surge de la propia ley, sin cortapisas para su aplicacin. Y fundamos. a) El primer
argumento que nos lleva a la conclusin que propiciamos, es literal y surge de la misma ley, cuando indica el
nuevo art. 76, LCQ, que el acuerdo extrajudicial homologado queda sometido a las previsiones de las
Secciones III, IV y V del Captulo V del Ttulo II de esta ley, por lo que entonces el art. 55, LCQ (efecto
novativo), incluido en la Seccin III referida, resulta aplicable para el acuerdo preventivo extrajudicial
homologado. Es simple, la ley lo dice. b) Ahora, debemos entender por qu la ley realiza el reenvo
especfico al art 56, LCQ, lo que resultara redundante al estar inserto en la Seccin III indicada. En
principio, creemos que esta solucin sobreabundante y repetitiva de la ley, se debe, ms all de la mala
tcnica legislativa utilizada, a que al derogarse la segunda parte del antiguo art. 69, y siendo quizs una de
las reformas ms importante, se incluy expresamente el efecto diferenciador con la ley anterior. Es decir, ya
no ms los acreedores que no suscriban el acuerdo conservan sus acciones individuales y no estn sometidos
a los efectos del acuerdo (segunda parte viejo art. 69, LCQ), sino que ahora les son aplicables sus efectos
(art. 56, LCQ por remisin del art. 76, LCQ). A ello, debemos nosotros el doble reenvo que hace la nueva
legislacin, entendiendo adems que no podemos excluir caprichosamente efectos que la misma ley
prescribe que se producen. Por ello, consideramos que resultan aplicables al acuerdo preventivo extrajudicial
todos los efectos incluidos en las Secciones III, IV y V del Captulo V del Ttulo II de la ley".
En su consecuencia, Graziabile entiende que del nuevo art. 76, LCQ, surge la aplicacin del art. 55,
pues el mismo pretende otorgarle al acuerdo extrajudicial homologado los mismos efectos que al judicial. El
autor citado afirma que "no resulta sostenible el argumento de que el art. 55, LCQ hace referencia al
concurso y el acuerdo preventivo extrajudicial no lo es, por lo que no resultara aplicable la novacin.
Creemos que no importa, por tratarse de una remisin, dicha referencia realizada por el art. 55, LCQ, sino el
efecto que el mismo contiene. Tampoco puede evitar la aplicacin del precepto el hecho de que no exista
verificacin. En primer lugar debe tenerse en cuenta que el momento en que debe considerarse la obligacin
originaria, es al momento de la realizacin del instrumento donde se celebra el acuerdo y la verificacin del
concurso preventivo queda superada por la certificacin contable exigida al momento de presentar el acuerdo
para homologar. Es decir que la obligacin as asentada en el instrumento concordatario privado,
homologado ste, queda novada conforme los trminos del acuerdo preventivo extrajudicial realizado".
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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
acreedor comprendido en l, dentro del plazo de caducidad de seis meses contados a partir del auto que
dispone la homologacin.
La nulidad slo puede fundarse en el dolo empleado para exagerar el pasivo y ocultar o exagerar el
activo, descubierto despus de vencido el plazo del art. 75, ya que en este caso no existe la etapa
impugnatoria que regula el art. 5, LCQ.
Bajo la vigencia de la ley 24522, Segal sostena que se aplicaba esta accin de nulidad y afirmaba
que no caba una interpretacin que impidiera ese rgimen.
La consecuencia de la nulidad es la declaracin de la quiebra del deudor, sin perjuicio de la
apelabilidad de dicha resolucin.
Tambin resulta aplicable el art. 63, LCQ en cuanto legitima a los acreedores interesados a pedir el
incumplimiento del acuerdo en caso de incumplimiento del deudor. Las razones que abonan la aplicabilidad
de los arts. 60, 61 y 62 permiten tambin sostener la vigencia de los arts. 63 y 64. El eje central de la directriz
que habilita la aplicacin de estos institutos es justamente el efecto omnicomprensivo que tiene el acuerdo
sobre todos los acreedores quirografarios, hayan o no participado en el acuerdo.
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