Art. 79. Hechos reveladores. Pueden ser considerados hechos reveladores del estado de cesacin de pagos, entre otros: 1. Reconocimiento judicial o extrajudicial del mismo, efectuado por el deudor. 2. Mora en el cumplimiento de una obligacin. 3. Ocultacin o ausencia del deudor o de los administradores de la sociedad, en su caso, sin dejar representante con facultades y medios suficientes para cumplir sus obligaciones. 4. Clausura de la sede de la administracin o del establecimiento donde el deudor desarrolle su actividad. 5. Venta a precio vil, ocultacin o entrega de bienes en pago. 6. Revocacin judicial de actos realizados en fraude de los acreedores. 7. Cualquier medio ruinoso o fraudulento empleado para obtener recursos. I. La caracterizacin del estado de cesacin de pagos o insolvencia Antes de regular los procedimientos para la declaracin de la quiebra directa, la ley asume, en los arts. 78 y 79, la conceptualizacin del presupuesto objetivo del proceso concursal, o sea, el estado de cesacin de pagos, temtica que debe correlacionarse con lo expresado al comentar el art. 1, LCQ, pues se est frente al presupuesto objetivo de todo proceso concursal. La fragmentacin del tema de la cesacin de pagos, con un tratamiento dual en el art. 1 y en los arts. 78 y 79, LCQ, obedece a razones histricas cuando la quiebra era el procedimiento principal y el concurso preventivo un mero antecesor introducido en el sistema por la ley 4156 del ao 1902. Este tratamiento asistemtico nunca fue corregido por el legislador concursal. Corresponde remitirse al anlisis realizado al comentar el art. 1, agregando simplemente algunas breves reflexiones. El estado de cesacin de pagos, como se dijo, implica imposibilidad de pagar y no se confunde con el incumplimiento, ni con ningn otro hecho revelador de la cesacin de pagos. Tambin se estableci que la insolvencia constituye un estado general y permanente que afecta a todo el patrimonio y que se manifiesta a travs de los hechos reveladores enumerados en el art. 79, LCQ. El estatuto falencial contina as adherido a la llamada teora amplia del estado de cesacin de pagos, de larga tradicin en nuestro derecho. Este estado de insolvencia, como concepto jurdico, mereci una larga construccin doctrinaria que sintetizaron magistralmente Fernndez y Yadarola, en sendas obras. En sus respectivos trabajos, los autores citados explican cmo en un primer momento se tena una concepcin materialista que equiparaba la cesacin de pagos al incumplimiento. As, quien dejaba de pagar, o sea, incumpla sus obligaciones, era considerado insolvente. Luego la doctrina advirti la diferencia entre el incumplimiento de una obligacin y el estado de cesacin de pagos, como situacin patrimonial distinta, pero solamente poda sostenerse la existencia de dicho estado si se acreditaban los llamados hechos de bancarrota o quiebra , nicos que podan fundamentar aquella situacin. Esta segunda teora se denomin intermedia. Por ltimo, en un nueva etapa surgi la actual comprensin integral del fenmeno, o teora amplia que reconoce que los hechos de bancarrota son slo elementos reveladores, o sea, signos o sntomas de una situacin econmica que afecta a todo el patrimonio, pero que no se confunden con la situacin econmica del patrimonio. Como ya se dej establecido la teora amplia del estado de cesacin de pagos o insolvencia caracteriza a ese concepto jurdico como el grado de impotencia patrimonial que imposibilita el cumplimiento regular de las obligaciones con los recursos normales de la actividad negocial. En suma, el estado de cesacin de pagos atrapa un fenmeno complejo de neto contenido econmico, pero que constituye un concepto jurdico sujeto a la apreciacin judicial.
Art. 80. Peticin del acreedor. Todo acreedor cuyo crdito sea exigible, cualquiera sea su naturaleza y privilegio, puede pedir la quiebra. Si, segn las disposiciones de esta ley, su crdito tiene privilegio especial, debe demostrar sumariamente que los bienes afectados son insuficientes para cubrirlo. Esta prueba no ser necesaria, si se tratare de un crdito de causa laboral. I. Legitimacin para pedir la quiebra: deudor y acreedor Los arts. 80 y 82 de la ley 24522 delimitan las personas legitimadas para pedir la quiebra, a saber: el acreedor y el propio deudor, mantenindose un sistema de iniciativa privada para instar la apertura del proceso falencial y manteniendo la prevalencia de la peticin del deudor.
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Art. 82. Peticin del deudor. La solicitud del deudor de su propia quiebra prevalece sobre el pedido de los acreedores, cualquiera sea su estado, mientras no haya sido declarada. En caso de personas de existencia ideal, se aplica lo dispuesto por el artculo 6. Tratndose de incapaces se debe acreditar la previa autorizacin judicial. I. Quiebra propia La peticin del deudor de su propia quiebra prevalece sobre la peticin del acreedor por imperio legal, siguiendo una larga tradicin legislativa que se relaciona con el dispositivo del art. 10, LCQ. Este criterio de prevalencia reconoce que la confesin del deudor de encontrarse en estado de cesacin de pagos hace innecesario todo otro trmite contradictorio sobre el punto y permite adelantar la tutela jurisdiccional a favor de todos los acreedores, ms all de la utilizacin abusiva que suele hacerse de la quiebra propia, aspecto que no encuentra hoy una clara solucin en el texto de la LCQ. A su vez, el art. 86 requiere el cumplimiento de los incs. 2, 3, 4 y 5 del art. 11, aunque su omisin no obsta a la declaracin falencial. El deudor tiene la obligacin de poner todos sus bienes a disposicin del juzgado, a tenor del art. 86. El postulante, si concurre mediante apoderado, debe acreditar facultad especial, a tenor del art. 9 de la ley; y si es persona jurdica debe cumplir los recaudos del art. 6, o sea, debe hacerlo el representante, previa resolucin del rgano de administracin, debiendo posteriormente ratificarse la presentacin mediante resolucin del rgano de gobierno.
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Seccin II - Trmite Art. 83. Pedido de acreedores. Si la quiebra es pedida por acreedor debe probar sumariamente su crdito, los hechos reveladores de la cesacin de pagos, y que el deudor est comprendido en el artculo 2. El juez puede disponer de oficio las medidas sumarias que estime pertinentes para tales fines y, tratndose de sociedad, para determinar si est registrada y, en su caso, quines son sus socios ilimitadamente responsables. I. El encuadramiento normativo del trmite El trmite de la peticin de quiebra por acreedor se sigue estructurando sobre el esquema de un proceso sumarsimo, donde corresponde integrar los arts. 83, 84, 85 y 87, LCQ. El art. 83 establece los extremos que debe probar el acreedor para que su pretensin sea admisible, pero adems faculta al juez a investigar idnticos extremos en un mix inquisitivo que ha producido interesantes debates sobre la naturaleza de la instruccin prefalencial. A su vez, el art. 84 ordena el emplazamiento del deudor para que pueda ejercer su defensa en proteccin del debido proceso legal y del derecho de defensa (art. 18, CN). El art. 85 regla todo lo relativo a las medidas cautelares que pueden trabarse para asegurar el xito de la garanta patrimonial que sustenta la declaracin de la quiebra. Por ltimo, el art. 87 regula lo atinente al desistimiento de la peticin falencial y se relaciona con el tema de la perencin de la instancia prefalencial, tal como se ver. En una palabra, el trmite sumario de la quiebra tiene tres pasos o etapas diferenciadas: i) la primera a cargo del acreedor y del juez en orden a los extremos que sustentan la declaracin falencial; ii) la segunda, la defensa del deudor y la cuestin de la inexistencia del juicio de antequiebra; y iii) la tercera, la nueva vista al acreedor. II. Naturaleza del juicio sumario De la estructura de los dos prrafos del art. 83 surgen dos aspectos convergentes pero que ponen en tela de juicio la naturaleza de la llamada instruccin prefalencial. As, en primer lugar, la norma exige peticin de acreedor con crdito exigible que debe probar sumariamente su crdito, los hechos reveladores de la cesacin de pagos, y que el deudor est comprendido en el art. 2. Por otro lado, el segundo prrafo, faculta al juez para disponer de oficio las medidas sumarias que estime pertinentes y tratndose de sociedades, las que fueren necesarias para determinar si est registrada y, en su caso, quines son sus socios ilimitadamente responsables. En una palabra, por un lado, se hace necesaria la accin del acreedor peticionante para acreditar los extremos relacionados con la admisibilidad de la accin, a saber: i) la calidad de acreedor, a la cual se suma la exigibilidad del crdito;
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Art. 84. Citacin al deudor. Acreditados dichos extremos, el juez debe emplazar al deudor para que, dentro del quinto da de notificado, invoque y pruebe cuanto estime conveniente a su derecho. Vencido el plazo y odo el acreedor, el juez resuelve sin ms trmite, admitiendo o rechazando el pedido de quiebra. No existe juicio de antequiebra. I. La segunda fase de la instruccin prefalencial El texto del art. 84 demuestra una vez ms las particularidades de la instruccin sumaria que regla el sistema legal. Advirtase que la citacin y emplazamiento del deudor se debe realizar por el juez una vez acreditados dichos extremos en directa referencia a la calidad de acreedor del peticionante, la exigibilidad
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Art. 85. Medidas precautorias. En cualquier estado de los trmites anteriores a la declaracin de quiebra, a pedido y bajo la responsabilidad del acreedor, el juez puede decretar medidas precautorias de proteccin de la integridad del patrimonio del deudor, cuando considere acreditado prima facie lo invocado por el acreedor y se demuestre peligro en la demora. Las medidas pueden consistir en la inhibicin general de bienes del deudor, intervencin controlada de sus negocios, u otra adecuada a los fines perseguidos. I. Las medidas cautelares en el rgimen concursal El proceso concursal tiende, en primer lugar, a garantizar la integridad de los bienes que constituyen el patrimonio en crisis y por ello contiene medidas cautelares en orden a asegurar tanto los bienes que integran el patrimonio, como la presencia activa del titular y sus administradores, disponiendo medidas tambin sobre la persona del deudor y los administradores, en caso de tratarse de personas jurdicas.
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Art. 86. Pedido del deudor. Requisitos. La solicitud de quiebra por el deudor se debe acompaar con los requisitos indicados en el artculo 11, incisos 2, 3, 4 y 5 y, en su caso, los previstos en los incisos 1, 6 y 7 del mismo, sin que su omisin obste a la declaracin de quiebra. El deudor queda obligado a poner todos sus bienes a disposicin del juzgado en forma apta para que los funcionarios del concurso puedan tomar inmediata y segura posesin de los mismos. En caso de sociedades, las disposiciones de este artculo se aplican a los socios ilimitadamente responsables que hayan decidido o suscriban la peticin, sin perjuicio de que el juez intime a los restantes su cumplimiento, luego de decretada la quiebra. I. Requisitos de la quiebra propia El enunciado normativo regula en tres prrafos diferenciados el trmite de la quiebra voluntaria, pedida por el propio deudor. De los prrafos aludidos se derivan las siguientes cuestiones: i) se regla lo relativo a los recaudos formales de la peticin falencial;
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Art. 87. Desistimiento del acreedor. El acreedor que pide la quiebra puede desistir de su solicitud mientras no se haya hecho efectiva la citacin prevista en el artculo 84. Los pagos hechos por el deudor o por un tercero al acreedor peticionante de la quiebra estarn sometidos a lo dispuesto en el artculo 122. Desistimiento del deudor. El deudor que peticione su quiebra no puede desistir de su pedido, salvo que demuestre, antes de la primera publicacin de edictos, que ha desaparecido su estado de cesacin de pagos. I. Desistimiento del acreedor La doctrina debati la naturaleza inquisitiva de la instruccin prefalencial lo que tena especial impacto, en orden a la disponibilidad de la accin y, por ende, al desistimiento, reglado hoy en el texto que comentamos. En este aspecto, cabe recordar que el juicio de quiebra es una verdadera instruccin sumaria pues, si bien es abierto a pedido de parte, el inters pblico presente en el saneamiento de la economa y del comercio, independiza la accin de su postulante. En esta inteligencia se explica el segundo prrafo del art. 83, cuyo antecedente es el art. 90 de la ley 19551, y que ha sido tomado de la legislacin europea, en el sentido de que el juez tiene facultades oficiosas para averiguar todo lo referido al estado de cesacin de pagos del deudor y a su carcter de sujeto concursable. En idntica lnea de pensamiento, el art. 87, LCQ, autoriza al acreedor que pide la quiebra a desistir de su solicitud mientras no se haya hecho efectiva la citacin prevista en el art. 84. El acreedor es el titular de la accin y como tal puede desistir de su postulacin hasta la notificacin de la citacin al deudor, segn el texto del art. 84, momento a partir del cual la ley pone en cabeza del juez la responsabilidad de concluir el trmite. La afirmacin precedente debe conjugarse con la cuestin de la caducidad de la instancia. En efecto, si a partir del emplazamiento del art. 84 no hay disponibilidad de la accin, tampoco puede predicarse la caducidad de la instancia. As, luego del emplazamiento del deudor, la accin se independiza del peticionante y no puede hablarse de inaccin , ya que la continuacin del trmite de la peticin falencial resta como responsabilidad del tribunal. Nuestros tribunales han sostenido la posibilidad de declarar la perencin de la instancia del trmite prefalencial, pues entienden que ste depende del impulso del acreedor. En realidad, el texto legal no permite dicha interpretacin con la extensin que le otorga alguna doctrina. Disponibilidad de la accin y caducidad de la instancia van de la mano. Por ello, la ley define la cuestin admitiendo el desistimiento y, por ende, la perencin, hasta la notificacin de la citacin al deudor. A partir de dicho paso procesal, el actual art. 84 coloca en cabeza del juez la responsabilidad por el trmite concursal, que debe concluir con la respectiva declaracin jurisdiccional. A su vez, el art. 87 expresa que los pagos hechos por el deudor o por un tercero al acreedor peticionante de la quiebra estarn sometidos a lo dispuesto en el art. 122; o sea, que ha sido hecho en favor de la generalidad de los acreedores, siendo inoponibles a ellos el otro carcter. Como se advierte la norma intenta evitar que los pedidos de quiebra se conviertan en juicios ejecutivsimos y por ello, a la indisponibilidad de la accin, luego del emplazamiento del art. 84, se sigue la sancin de ineficacia de todo tipo de pago realizado por el deudor o por terceros a favor del acreedor.
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Seccin III - Sentencia Art. 88. Contenido. La sentencia que declare la quiebra debe contener: 1. Individualizacin del fallido y, en caso de sociedad, la de los socios ilimitadamente responsables. 2. Orden de anotar la quiebra y la inhibicin general de bienes en los registros correspondientes. 3. Orden al fallido y a terceros para que entreguen al sndico los bienes de aqul. 4. Intimacin al deudor para que cumpla los requisitos a los que se refiere el artculo 86 si no lo hubiera efectuado hasta entonces y para que entregue al sndico dentro de las veinticuatro (24) horas los libros de comercio y dems documentacin relacionada con la contabilidad. 5. La prohibicin de hacer pagos al fallido, los que sern ineficaces. 6. Orden de interceptar la correspondencia y de entregarla al sndico. 7. Intimacin al fallido o administradores de la sociedad concursada, para que dentro de las cuarenta y ocho (48) horas constituyan domicilio procesal en el lugar de tramitacin del juicio, con apercibimiento de tenerlo por constituido en los estrados del juzgado. 8. Orden de efectuar las comunicaciones necesarias para asegurar el cumplimiento del artculo 103. 9. Orden de realizacin de los bienes del deudor y la designacin de quien efectuar las enajenaciones. 10. Designacin de un funcionario que realice el inventario correspondiente en el trmino de treinta (30) das, el cual comprender slo rubros generales. 11. La designacin de audiencia para el sorteo del sndico. Supuestos especiales. En caso de quiebra directa o cuando se la declare como consecuencia del incumplimiento del acuerdo o la nulidad, la sentencia debe fijar la fecha hasta la cual se pueden presentar las solicitudes de verificacin de los crditos ante el sndico, la que ser establecida dentro de los veinte (20) das contados desde la fecha en que se estime concluida la publicacin de los edictos, y para la presentacin de los informes individual y general, respectivamente. I. La naturaleza de la sentencia de quiebra La sentencia de quiebra constituye una verdadera sentencia declarativa, tanto desde el punto de vista formal como sustancial que concluye la instruccin prefalencial y transforma el estado de hecho anterior en estado de quiebra. Por ello, la sentencia de quiebra contiene una decisin del rgano jurisdiccional que se pronuncia sobre el fondo mismo de la situacin sometida a conocimiento, a saber: la existencia de los presupuestos para la declaracin de la quiebra, es decir, la verosimilitud del derecho del acreedor peticionante, el estado de
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Art. 89. Publicidad. Dentro de las veinticuatro (24) horas de dictado el auto, el secretario del juzgado debe proceder a hacer publicar edictos durante cinco (5) das en el diario de publicaciones legales, por los que haga
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Seccin IV - Conversin Art. 90. Conversin a pedido del deudor. El deudor que se encuentre en las condiciones del artculo 5 puede solicitar la conversin del trmite en concurso preventivo, dentro de los diez (10) das contados a partir de la ltima publicacin de los edictos a que se refiere el artculo 89. Deudores comprendidos. Este derecho corresponde tambin a los socios cuya quiebra se decrete conforme al artculo 160. Deudor excluido. No puede solicitar la conversin el deudor cuya quiebra se hubiere decretado por incumplimiento de un acuerdo preventivo o estando en trmite un concurso preventivo, o quien se encuentre en el perodo de inhibicin establecido en el artculo 59. I. Conversin de la falencia en concurso preventivo La conversin consiste en la facultad de ciertos fallidos de obtener en determinados casos, y previo el cumplimiento de las condiciones que la ley impone, la declaracin de apertura de concurso preventivo, dejando sin efecto la quiebra declarada. Implica, en otras palabras, la conversin o transformacin de un proceso liquidativo, como es la quiebra, en un proceso preventivo. Entre sus antecedentes se encuentra el acuerdo resolutorio previsto en los arts. 222, 223 y 224, ley 19551. Si bien la finalidad era similar a la del instituto del art. 90, LCQ, su regulacin actual difiere notablemente. En general, y salvo contadas excepciones, el agregado de la conversin -y la lgica abrogacin del acuerdo resolutorio-, a diferencia de otras modificaciones de la nueva ley ha sido recogida con beneplcito . Su naturaleza jurdica, como dice Truffat, es la de una forma anmala de concursamiento . El solo hecho de que tenga como principal efecto extinguir un proceso falencial, no le quita su naturaleza concordataria, que como es lgico, tiene algunas peculiaridades. Adems, debe tenerse en cuenta que rige en su plenitud el principio de unicidad concursal, y que el concurso declarado con posterioridad a la quiebra es nico proceso concursal indivisible que se desarrolla en dos etapas: el concurso preventivo y la quiebra, en caso de frustracin del primero. II. Legitimados La defectuosa tcnica legislativa empleada por la ley concursal para delimitar quines estn legitimados para solicitar este remedio preventivo ha generado mltiples inconvenientes interpretativos. En efecto, el art. 90, 1 prr., LCQ, seala que El deudor que se encuentre en las condiciones del artculo 5 puede solicitar la conversin. Luego, en el 2 prr. de ese mismo artculo, dispone una ampliacin de la legitimacin: Este derecho corresponde tambin a los socios cuya quiebra se decrete conforme al artculo 160 . Finalmente, en el ltimo prrafo del art. 90, LC, bajo el acpite deudor excluido , seala que No puede solicitar la conversin el deudor cuya quiebra se hubiere decretado por incumplimiento de un acuerdo
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Art. 91. Efectos del pedido de conversin. Presentado el pedido de conversin el deudor no podr interponer recurso de reposicin contra la sentencia de quiebra; si ya lo hubiese interpuesto, se lo tiene por desistido sin necesidad de declaracin judicial. El pedido de conversin no impide la continuacin del planteo de incompetencia formulado conforme a los artculos 100 y 101. I. Recurso de reposicin El pedido de conversin de la quiebra en concurso preventivo, que es un verdadero concursamiento, debe cumplimentar todos los recaudos formales. Este pedido es incompatible con el recurso de reposicin (art. 94, LCQ). O sea que una vez declarada la falencia, tiene dos opciones que se excluyen entre s: i) la va recursiva en contra de la sentencia de quiebra a los fines de probar la inexistencia del presupuesto objetivo (art. 94, LCQ); ii) la conversin, en la que no se niega el presupuesto objetivo y se pretende transformar el procedimiento liquidativo en uno de tipo preventivo. Mas no slo es una opcin, sino que la ley concursal le ha dado preeminencia al trmite de la conversin, pues seala que ante la interposicin de ambos recursos en sentido amplio (recurso de reposicin -art. 94, LCQ- y pedido de conversin -art. 90, LCQ-), contra la misma sentencia de quiebra, prevalece el procedimiento conversivo teniendo, incluso implcitamente, al recurso de reposicin por desistido . El desistimiento no requiere declaracin judicial. De ese modo, se evitan dilaciones procesales por superposicin de remedios legales. Es factible que el fallido pueda interponer el recurso de reposicin en contra de la sentencia de quiebra, y de manera subsidiaria, el pedido de conversin? Bajo el rgimen anterior esta posibilidad estaba expresa (art. 223, ley 19551). Aun con el silencio legal de la ley 24522 pensamos que no existe bice para que el deudor plantee la conversin de la quiebra y, en subsidio, para el caso de rechazo (firme) del pedido conversivo, el recurso de reposicin. La ley no lo prohbe y la axiologa normolgica tampoco, pues el sentido de la prohibicin es slo evitar soluciones contradictorias. II. Incompetencia No obstante estar la competencia del juez, que declar la quiebra, sometida a cuestionamiento, segn surge del 2 prr. del art. 91, LCQ, el pedido de conversin no impide la continuacin del planteo de incompetencia formulado en los arts. 100 y 101, LCQ. La razn de ser de esta norma radica justamente en el art. 101, 2 prr., LCQ, que valida las actuaciones cumplidas ante el juez incompetente. La ley ha querido evitar cualquier equvoco interpretativo de la cuestin de competencia disponiendo la no suspensin del trmite.
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Art. 93. Efectos del cumplimiento de los requisitos. Vencido el plazo fijado segn el artculo anterior, el juez deja sin efecto la sentencia de quiebra y dicta sentencia conforme lo dispuesto en los artculos 13 y 14. Slo puede rechazar la conversin en concurso preventivo por no haberse cumplido los requisitos del artculo 11. I. Sentencia de conversin Luego de presentada la solicitud de conversin (o vencido el plazo establecido en el art. 11, in fine, LCQ), el juez debe pronunciarse dentro de los cinco das (hbiles judiciales -art. 273, inc. 2, LCQ) (art. 13, 1 prr., LCQ). La sentencia de conversin debe tener el siguiente contenido: i) dejar sin efecto la sentencia de quiebra; ii) dictar sentencia de concurso preventivo. Al margen de si estas dos decisiones deben estructurarse formalmente en dos resoluciones o en una sola, lo cierto es que por lgica primero (aunque sea en la misma sentencia) se debe dejar sin efecto la quiebra y luego proceder a la apertura del concurso preventivo. El contenido de la resolucin que admite la conversin (y declara el concurso preventivo) es similar al del art. 14, LCQ, aunque se debern adaptar -y coordinar- con los efectos que la sentencia de quiebra ya produjo (arts. 88 y ss., LCQ). As, esta sentencia debe contener: i) declaracin de la apertura del nuevo procedimiento (art. 14, inc. 1, LCQ); ii) ratificacin de la sindicatura que hubiera sido designada en la quiebra (art. 14, inc. 2, LCQ); iii) fijar fechas del perodo informativo (art. 14, incs. 3 y 9, LCQ) y de la audiencia informativa (arts. 14, inc. 10, y 45, 5 prr., LCQ); iv) la publicacin de un nuevo edicto (en el que se deber dejar constancia que se trata de la conversin de la falencia -art. 14, inc. 4, LCQ-); v) la restitucin al ex fallido de los libros y documentacin contable en caso de que hubieran sido entregados (art. 88, inc. 4, LCQ), previa presentacin de esos libros a los fines que el secretario coloque nota datada a continuacin del ltimo asiento (art. 14, inc. 5, LCQ); si la documentacin no hubiese sido entregada al sndico, se deber fijar un plazo no superior a tres das a los fines previstos en el art. 14, inc. 5, LCQ; vi) anotaciones registrales (Registro Pblico de Comercio, Registro de Juicios Concursales o Universales, inhibicin general, etc. -art. 14, incs. 6 y 7, LCQ-);
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Seccin V - Recursos Art. 94. Reposicin. El fallido puede interponer recurso de reposicin cuando la quiebra sea declarada como consecuencia de pedido de acreedor. De igual derecho puede hacer uso el socio ilimitadamente responsable, incluso cuando la quiebra de la sociedad de la que forma parte hubiera sido solicitada por sta sin su conformidad. El recurso debe deducirse dentro de los cinco das de conocida la sentencia de quiebra o, en defecto de ese conocimiento anterior, hasta el quinto da posterior a la ltima publicacin de edictos en el diario oficial que corresponda a la jurisdiccin del juzgado. Se entiende conocimiento del fallido, el acto de clausura o el de incautacin de sus bienes. I. Vas de impugnacin de la sentencia de quiebra: el llamado recurso de reposicin A partir del art. 94 el estatuto concursal establece una va tpica para impugnar la sentencia de quiebra que el texto legal denomina equivocadamente recurso de reposicin. La articulacin reglada en la ley concursal no guarda analoga con el denominado recurso de reposicin que regulan los cdigos procesales.
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Art. 95. Causal. El recurso slo puede fundarse en la inexistencia de los presupuestos sustanciales para la formacin del concurso. Partes. Al resolver, el juez debe valorar todas las circunstancias de la causa principal y sus incidentes. Son parte en el trmite de reposicin el fallido, el sndico y el acreedor peticionante. El juez dictar resolucin en un plazo mximo de diez (10) das desde que el incidente se encontrare en condiciones de resolver. I. El recurso de reposicin con trmite Este recurso, caracterstico de la falencia, permite un debate amplio ante el mismo juez sobre los presupuestos de la declaracin quebratoria, para que el deudor pueda ejercer plenamente su defensa (art. 99) por la va incidental. Las causales de interposicin del recurso han sido destacadas por la doctrina coincidindose en que se puede fundar en: i) inexistencia del estado de cesacin de pagos, y ii) no inclusin del deudor entre los sujetos concursables (art. 2) de la ley concursal. El incidente tramita por la va regulada por los arts. 280 y siguientes, y son partes el fallido, el sndico y el acreedor peticionante. Tal como lo establece el art. 95, 1 prr., la impugnacin slo puede fundarse en la inexistencia de los presupuestos sustanciales para la formacin del concurso, extremos que requieren de alguna aclaracin. Pese a que el texto legal habla de presupuestos para la declaracin de la quiebra, la oposicin del art. 94 slo puede fundarse en la inexistencia del estado de cesacin de pagos. La legitimacin del acreedor peticionante de la quiebra no puede ser deducida en esta instancia en atencin a que la propia legislacin concursal determina que la oportunidad para debatir la legitimidad del crdito es el rgimen de verificacin reglado en los arts. 200 y siguientes. El propio rgimen regula un mbito propio para debatir todo lo atinente a la legitimidad de los crditos concursales y no es otro, tal como lo puntualiza Heredia, que el de la etapa de verificacin a la cual estn llamados todos los acreedores del fallido por causa o ttulo anterior a la sentencia de quiebra, incluido el peticionante de dicha declaracin. En consecuencia, si se admitiera que la falta de legitimidad del crdito del peticionante se discutiera en recurso de reposicin se dara una simultaneidad de controversias sobre el mismo tema en dos procedimientos diversos, lo que indudablemente resulta palmariamente contradictorio, tal como lo explica Rouillon en un agudo comentario.
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II. Trmite y sujetos intervinientes El art. 95 no regula cul es la va por la que debe tramitar el recurso de reposicin, pese a lo cual el trmite incidental se deduce del texto del art. 96 cuando al articular el levantamiento sin trmite refiere que ste no requiere sustanciar el incidente. En consecuencia, cabe aplicar la normativa de los arts. 280 y siguientes de la LCQ. Por su parte, el segundo prrafo del art. 95 puntualiza que son partes en el trmite de reposicin el fallido, el sndico y el acreedor peticionante. Asimismo, establece que el juez debe pronunciarse sobre la procedencia o no de la reposicin en el plazo de diez das. El efecto principal de la interposicin del recurso est contenido en el actual art. 97, que establece que no impide la prosecucin del proceso, salvo en cuanto importe disposicin de bienes y sin perjuicio de la aplicacin del art. 184 , es decir, la realizacin de los bienes perecederos. De igual derecho puede hacer uso el socio ilimitadamente responsable, incluso cuando la quiebra de la sociedad que forma parte hubiera sido solicitada por sta sin su conformidad.
Art. 96. Levantamiento sin trmite. El juez puede revocar la declaracin de quiebra sin sustanciar el incidente si el recurso de reposicin se interpone por el fallido con depsito en pago, o a embargo, del importe de los crditos con cuyo incumplimiento se acredit la cesacin de pagos y sus accesorios. Pedidos en trmite. Debe depositar tambin los importes suficientes para atender a los restantes crditos invocados en pedidos de quiebra en trmite a la fecha de la declaracin, con sus accesorios, salvo que respecto de ellos se demuestre prima facie, a criterio del juez, la ilegitimidad del reclamo y sin perjuicio de los derechos del acreedor cuyo crdito no fue impedimento para revocar la quiebra. Depsito de gastos. La resolucin se supedita en su ejecucin al depsito por el deudor, dentro de los cinco (5) das, de la suma que se fije para responder a los gastos causdicos. Apelacin. La resolucin que deniegue la revocacin inmediata es apelable nicamente por el deudor al solo efecto devolutivo y se debe resolver por la alzada sin sustanciacin.
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Art. 97. Efectos de la interposicin. La interposicin del recurso no impide la prosecucin del proceso, salvo en cuanto importe disposicin de bienes y sin perjuicio de la aplicacin del artculo 184. I. La ejecutoriedad de la sentencia de quiebra La ejecutoriedad de la sentencia de quiebra trae aparejado que la interposicin del recurso de reposicin, en cualquiera de sus alternativas, no suspenda el proceso (arts. 97 y 106, LCQ). En consecuencia, los efectos personales y patrimoniales de la sentencia de quiebra se mantienen en plenitud, salvo en lo que implique actos que importen efectiva disposicin de bienes del fallido. El curso del proceso slo se interrumpe cuando queda firme la sentencia que revoca la quiebra, pero nunca antes para proteccin de la garanta patrimonial y de la igualdad de los acreedores. La situacin de quiebra legal que nace con la sentencia del art. 88 no se desvanece por la interposicin de los recursos reglados en los arts. 94 a 96, LCQ. II. Efectos De lo dicho se sigue que mientras tramita el recurso se aplican los siguientes efectos: i) Rigen los efectos derivados de los arts. 102 a 176, lo que importa que tambin deben ejecutarse las medidas regladas en los arts. 177 y siguientes, en orden a la incautacin y dems medidas que operativicen el desapoderamiento. ii) Resultan de aplicacin las reglas de la continuacin de la explotacin de la empresa (arts. 189 y ss., LCQ). iii) Se sustancia el proceso de verificacin de crditos (arts. 126, 200 y ss., LCQ). La nica excepcin a la regla de la continuidad del proceso es la relativa a la disposicin de los bienes del deudor, o sea, la prohibicin de ingresar a la etapa de efectiva liquidacin, de conformidad con el art. 97, in fine y la norma concuerda con el art. 203, LCQ. Es decir, la liquidacin patrimonial est subordinada a la firmeza de la sentencia de quiebra, salvo las llamadas ventas urgentes, de conformidad con el art. 184 del estatuto falimentario.
Art. 98. Efecto de la revocacin. La revocacin de la sentencia de quiebra hace cesar los efectos del concurso.
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Art. 99. Daos y perjuicios contra el peticionario. Revocada la sentencia de quiebra, quien la peticion con dolo o culpa grave es responsable por los daos y perjuicios causados al recurrente. La accin tramita por ante el juez del concurso. I. Daos y perjuicios por quiebra declarada El art. 99, en cuanto regula la accin de daos y perjuicios derivados de la revocacin de la quiebra, se introduce en la teora general de la responsabilidad, con dos elementos diferenciadores: i) el primero, referido al factor de imputacin subjetivo que requiere que el pedido de quiebra haya sido efectuado con dolo o culpa grave, modificando as el rgimen general de responsabilidad civil; ii) la determinacin de la competencia, disponiendo su prrroga al juez concursal.
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Art. 100. Incompetencia. En igual trmino que el indicado en el artculo 94, el deudor y cualquier acreedor, excepto el que pidi la quiebra, pueden solicitar se declare la incompetencia del juzgado para entender en la causa. Son parte los indicados en el artculo 95 y, en su caso, el acreedor que plante la incompetencia. I. Recurso de incompetencia Los arts. 100 y 101 de la ley 24522 regulan el denominado recurso de incompetencia, que en rigor no constituye stricto sensu un recurso contra la sentencia. Advirtase que la circunstancia de que los citados artculos se encuentren dentro de la seccin que la ley llama recursos no incide en la evidente situacin jurdica de que el planteo de la incompetencia no importa impugnacin de la sentencia de quiebra, sino que tiene por objeto que el juez decline la jurisdiccin que ha asumido. En este sentido, corresponde aclarar que la competencia concursal establecida en el art. 3 es de orden pblico y, por ende, puede ser analizada por el juez de oficio. A su vez, tambin puede efectuarse el planteo en la oportunidad del art. 84, o sea, cuando el deudor contesta la peticin falencial. De todo lo dicho se sigue que, en definitiva, los arts. 100 y 101 reglan un incidente con efectos similares a la excepcin dilatoria de incompetencia prevista por las distintas leyes procesales locales. En efecto, cuando es admitido, el incidente de incompetencia previsto por los arts. 100 y 101 impide el avance del proceso colectivo concursal, del mismo modo que lo impide la admisin de una excepcin de incompetencia opuesta en un proceso incoado en ejercicio de una accin individual. En ambos casos, lo que se pone en juego es la preservacin de uno de los presupuestos de validez del proceso, como es la competencia del juez.
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Art. 101. Peticin y admisin; efectos. Esta peticin no suspende el trmite del concurso si el deudor est inscripto en el Registro Pblico de Comercio de la jurisdiccin del juzgado. En ningn caso cesa la aplicacin de los efectos de la quiebra. La resolucin que admite la incompetencia del Juzgado ordena el pase del expediente al que corresponda, siendo vlidas las actuaciones que se hubieren cumplido hasta entonces. I. Efectos del planteo de incompetencia Como se sigue del texto del art. 101 la declinatoria no suspende el trmite del concurso cuando el deudor se encuentra inscripto en el Registro Pblico de Comercio de la jurisdiccin del juzgado. En consecuencia, una interpretacin a contrario sensu de la norma permite afirmar que la peticin de incompetencia slo suspende el trmite si el deudor est inscripto en un Registro Pblico de Comercio ajeno a la competencia territorial del juez concursal. La frmula legal es aplicable tanto a las personas fsicas como a las personas jurdicas colectivas. Tambin corresponde afirmar que en ningn caso cesan los efectos personales y patrimoniales de la quiebra declarada. Por ltimo, el art. 101 seala que la admisin de la incompetencia por el juez que declar la quiebra no acarrea la revocacin del fallo, ni la nulidad de lo actuado en dicha jurisdiccin, sino que, simplemente, cabe ordenar el pase del expediente al juzgado que corresponda.
Captulo II - Efectos de la quiebra Seccin I - Efectos personales respecto del fallido I. Efectos personales de la quiebra A partir de la presente seccin de la ley se reglan los efectos personales de la quiebra sobre el fallido. Cabe recordar que la sentencia de quiebra en su doble naturaleza declarativa y constitutiva, tiene la fuerza jurgena para crear la quiebra y abrir el proceso universal, aparejando una serie de consecuencias que inciden en la esfera del deudor y de su patrimonio. La sentencia de quiebra importa la aplicacin inmediata de todos los efectos, en atencin al carcter ejecutorio del resolutorio aludido (arts. 106, 234 y ss., LCQ). Heredia puntualiza que atento a la multiplicidad de los efectos de la quiebra en general se admite una clasificacin cuatripartita a los fines de dotar de claridad al estatuto legal.
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Art. 102. Cooperacin del fallido. El fallido y sus representantes y los administradores de la sociedad, en su caso, estn obligados a prestar toda colaboracin que el juez o el sndico le requieran para el esclarecimiento de la situacin patrimonial y la determinacin de los crditos. Deben comparecer cada vez que el juez los cite para dar explicaciones y puede ordenarse su concurrencia por la fuerza pblica si mediare inasistencia. I. Deber de colaboracin El art. 102 establece una directiva general del estado de quiebra que afecta al deudor y que ha sido denominado deber de colaboracin .
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Art. 103. Autorizacin para viajar al exterior. Hasta la presentacin del informe general, el fallido y sus administradores no pueden ausentarse del pas sin autorizacin judicial concedida en cada caso, la que deber ser otorgada cuando su presencia no sea requerida a los efectos del artculo 102, o en casos de necesidad y urgencia evidentes. Esa autorizacin no impide la prosecucin del juicio y subsisten los efectos del domicilio procesal. Por resolucin fundada el juez puede extender la interdiccin de salida del pas respecto de personas determinadas, por un plazo que no puede exceder de seis (6) meses contados a partir de la fecha fijada para la presentacin del informe. La resolucin es apelable en efecto devolutivo por las personas a quienes afecte. I. Autorizacin para viajar al exterior En los comienzos del rgimen falencial la declaracin de la quiebra implicaba el sometimiento del deudor a la ley penal y de all derivaba la privacin de la libertad del fallido, o sea, su arresto que se reflej tanto en el derecho continental europeo como en nuestro Cdigo de Comercio de 1862. En la actualidad, una vez superada la mentalidad sancionatoria del proceso concursal, el art. 103 establece lo que podramos denominar la interdiccin de salida del fallido y de sus administradores o representantes. La norma no impone estrictamente el deber de residencia en el lugar del juicio, ya que, la nica exigencia del art. 88, inc. 7 es la de constituir domicilio procesal. En consecuencia, tanto el fallido como sus representantes y administradores conservan su derecho de transitar por todo el territorio nacional, sin sujecin a autorizacin judicial alguna. El art. 103 se limita a prohibir la salida al extranjero del fallido, sus representantes o administradores de la sociedad, con el objeto de que se pueda dar cumplimiento al art. 102, o sea, al deber de colaboracin que tienen los sujetos citados. En esta lnea, tanto el fallido como los administradores requieren autorizacin judicial para el caso de que deseen ausentarse del pas, rgimen que rige hasta la presentacin del informe general, salvo que por razones fundadas el juez haya extendido el plazo de interdiccin de salida del pas, de conformidad con el 2 prr. del art. 103. La solicitud de autorizacin debe fundar y justificar la necesidad del viaje, como, asimismo, demostrar la innecesariedad de la presencia de la persona en orden al deber de colaboracin impuesto en el estatuto falimentario. El artculo citado debe interpretarse teniendo en cuenta la libertad ambulatoria prevista por la Constitucin Nacional. La norma no tiene alcances punitivos. Ella apunta al deber de informacin y colaboracin del fallido o sus administradores: el juez puede autorizar la salida del pas cuando la presencia del afectado no sea necesaria a los fines del art. 102, o cuando lo fuese en los casos de necesidad y urgencia evidentes.
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Art. 104. Desempeo de empleo, profesin y oficio. El fallido conserva la facultad de desempear tareas artesanales, profesionales o en relacin de dependencia, sin perjuicio de lo dispuesto por los artculos 107 y 108, inciso 2. Deudas posteriores. Las deudas contradas mientras no est rehabilitado pueden dar lugar a nuevo concurso, que slo comprender los bienes remanentes una vez liquidada la quiebra y cumplida la distribucin y los adquiridos luego de la rehabilitacin. I. Desempeo de empleo, profesin u oficio El art. 104, LCQ, en correlacin con el art. 14 de la Carta Magna, reconoce que el fallido tiene el derecho constitucional de trabajar con el objeto de obtener lo necesario para su subsistencia y la de su familia. En consecuencia, la norma concursal slo limita ese derecho en orden a actividades especficas como consecuencia de la inhabilitacin que impone la quiebra y que se encuentran taxativamente enumeradas en el art. 238, LCQ. El art. 104 faculta al fallido a desarrollar un empleo o profesin, sin perjuicio de las prescripciones de los arts. 107 y 108, inc. 2, es decir, el producto de ese trabajo cae en el desapoderamiento en la medida regulada por la ley. Respecto del ejercicio de tareas artesanales y profesionales, Heredia seala que la ley preserva el derecho del quebrado de desempear actividades econmicamente remunerativas y que los adjetivos artesanales y profesionales comprenden a todas las actividades patrimoniales que no impliquen relacin de dependencia y no se acotan solamente a las profesiones liberales. Por su parte, la referencia al ejercicio de una actividad en relacin de dependencia implica que el fallido conserva su capacidad para estipular contratos de trabajo en sus diversas modalidades. La autorizacin que establece el texto comentado tiene el lmite que marcan los arts. 107 y 108, inc. 2, o sea, el fallido conserva el poder de disposicin y administracin de su retribucin o salario, pero slo en la porcin de la inembargabilidad delimitada por la ley. En consecuencia, el excedente de la porcin inembargable resulta alcanzado por el desapoderamiento, que como lo puntualiza el art. 107, comprende a todos los bienes que el fallido adquiera hasta su rehabilitacin. En una palabra, la ley faculta al fallido a trabajar pero limita su derecho al producto econmico que obtenga por su labor a una proporcin definida por el lmite de lo que resulte inembargable. Por ejemplo, el sueldo se puede afectar hasta un determinado porcentaje, ya que el resto tiene carcter alimentario, pues hace a la subsistencia de la persona y de su familia. Las deudas personales (no concursales) posteriores a la quiebra pueden dar lugar a un nuevo proceso concursal, pero slo afectan a los bienes remanentes del procedimiento anterior.
Art. 105. Muerte o incapacidad del fallido. La muerte del fallido no afecta el trmite ni los efectos del concurso. Los herederos sustituyen al causante, debiendo unificar personera. En el juicio sucesorio no se realiza trmite alguno sobre los bienes objeto de desapoderamiento y se decide sobre la persona que represente a los herederos en la quiebra. La incapacidad o inhabilitacin del fallido, aun sobreviniente, tampoco afecta el trmite ni los efectos de la quiebra. Su representante necesario lo sustituye en el concurso.
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Seccin II - Desapoderamiento Art. 106. Fecha de aplicacin. La sentencia de quiebra importa la aplicacin inmediata de las medidas contenidas en esta seccin. I. Los efectos de la quiebra El art. 106 establece un principio general relativo a la eficacia de la sentencia de quiebra que no se limita a las medidas contenidas en la seccin como parece surgir del texto legal aislado. En efecto, la correlacin de los arts. 102 a 105, 107, 109, 110, 125, 203, 234 y correlativos, determina, sin lugar a dudas, que la sentencia de quiebra cobra ejecutoriedad inmediata desde su dictado. La aplicacin de los efectos de la quiebra es consecuencia inmediata de la declaracin falencial, sin necesidad de que la sentencia respectiva sea notificada, o se publiquen edictos y mucho menos que el resolutorio se encuentre firme. La norma, al otorgar inmediatez a todos los efectos de la falencia, dispuestos en secciones distintas de la ley, garantiza la eficacia de la declaracin falencial sin subordinarla a trmite alguno. La inmediatez ordenada por la ley es imperativa para el tribunal, el deudor, los acreedores y cualquier tercero afectado por la sentencia de quiebra. En rigor, el art. 106 establece una directriz central en orden a la vigencia de la sentencia que declara la quiebra y que crea el estado legal de falencia. Art. 107. Concepto y extensin. El fallido queda desapoderado de pleno derecho de sus bienes existentes a la fecha de la declaracin de la quiebra y de los que adquiriera hasta su rehabilitacin. El desapoderamiento impide que ejercite los derechos de disposicin y administracin. I. Desapoderamiento El desapoderamiento (arts. 107 y 109) constituye el efecto tpico de la quiebra y sobre el cual se estructuran las consecuencias jurdicas y se organiza el proceso concursal. Es el principal efecto patrimonial de la quiebra en cuanto permite que los bienes que integran el patrimonio del fallido queden bajo la administracin y disposicin de los rganos de la quiebra, habilitando su liquidacin y la posterior distribucin del producido entre los acreedores concurrentes.
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Art. 108. Bienes excluidos. Quedan excluidos de lo dispuesto en el artculo anterior: 1. Los derechos no patrimoniales. 2. Los bienes inembargables. 3. El usufructo de los bienes de los hijos menores del fallido, pero los frutos que le correspondan caen en desapoderamiento una vez atendidas las cargas. 4. La administracin de los bienes propios del cnyuge. 5. La facultad de actuar en justicia en defensa de bienes y derechos que no caen en el desapoderamiento, y en cuanto por esta ley se admite su intervencin particular. 6. Las indemnizaciones que correspondan al fallido por daos materiales o morales a su persona. 7. Los dems bienes excluidos por otras leyes. I. Rgimen de exclusin Tal como se seal al comentar el art. 1, como as tambin los arts. 106 y 107, la ley concursal consagra el principio de universalidad objetiva al establecer que el concurso produce sus efectos sobre la totalidad del patrimonio del deudor. Las excepciones estn estrictamente regladas en el art. 108, por lo que, obviamente, son de interpretacin restrictiva y limita puntualmente el alcance del desapoderamiento. El rgimen de exclusiones tiende a la proteccin de la persona del deudor y de su familia y de all que existe un extenso catlogo de bienes que estn excluidos de la agresin de los acreedores, respondiendo a criterios humanitarios y preservando todo aquello que sea necesario para una vida digna, tanto de la persona del deudor como de su familia.
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Art. 109. Administracin y disposicin de los bienes. El sndico tiene la administracin de los bienes y participa de su disposicin en la medida fijada en esta ley. Los actos realizados por el fallido sobre los bienes desapoderados, as como los pagos que hiciere o recibiere, son ineficaces. La declaracin de ineficacia es declarada de conformidad a lo dispuesto en el artculo 119, penltimo prrafo. I. Administracin por el sndico La norma integra junto con los arts. 107 y 110 la trada fundamental que permite el trasvasamiento de las facultades de administracin y disposicin del deudor a los rganos de la quiebra. El desapoderamiento que sufre el fallido por imperio del art. 107 requiere que el oficio de la quiebra instaure el modo y la forma en que el patrimonio cesante va a ser administrado, con el objeto de cumplir la finalidad del procedimiento falimentario. Se hace necesario que la ley establezca el modo de aprehensin de los bienes del deudor, habilite el funcionario que se har cargo de la administracin e imponga el rgimen de conservacin, custodia y recuperacin patrimonial para hacer realidad la garanta de los acreedores. La afirmacin precedente da lugar a la labor de administracin de la quiebra que el art. 109 pone fundamentalmente en cabeza de la sindicatura. El sndico es el rgano que tiene a su cargo toda la labor de administracin del patrimonio del fallido y participa de su disposicin en la medida indicada por la ley, o sea, bajo la autorizacin judicial. A partir de la declaracin de la quiebra el sndico administra los bienes del fallido de cara a su liquidacin (arts. 109 y 177) mediante su incautacin, bajo inventario, debiendo tomar todas las medidas para su conservacin (art. 179). La funcin del sndico es de estricto ejercicio personal, tal como lo manda el art. 258, LCQ, y la actuacin del funcionario resulta excluyente de la del deudor y acreedores, salvo en los casos en que expresamente se prevea alguna participacin individual de uno o de otro, tal como lo dispone el art. 252, prr. 2, LCQ. El art. 109 constituye una norma de atribucin de poder en el sentido de que el cumplimiento de los actos de administracin patrimonial pesan sobre el sndico y ste aparece como titular de una situacin jurdica particular, ya que la actividad administrativa que se le confiere no es derivada de la del fallido, sino que nace directamente de la ley y de la sentencia que constituye el oficio falimentario. En efecto, la finalidad de la administracin de los bienes del fallido es la liquidacin del activo, de conformidad a la funcin ejecutiva de realizacin de la garanta de los acreedores que tiene el juicio de quiebra.
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Art. 111. Herencia y legados: aceptacin o repudiacin. El fallido puede aceptar o repudiar herencia o legados. En caso de aceptacin, los acreedores del causante slo pueden proceder sobre los bienes desapoderados, despus de pagados los del fallido y los gastos del concurso. La repudiacin slo produce sus efectos en lo que exceda del inters de los acreedores y los gastos ntegros del concurso. En todos los casos acta el sndico en los trmites del sucesorio en que est comprometido el inters del concurso. I. Herencia y legados La norma transcripta precedentemente integra junto con los arts. 112 y 113 las situaciones que se derivan cuando el fallido resulta beneficiario de herencias, legados y donaciones durante el perodo de inhabilitacin (esto es, en plena vigencia del desapoderamiento). La normativa concursal no sigue en este aspecto los principios generales del derecho civil, lo que produce una confluencia realmente dificultosa del ordenamiento jurdico. En efecto, cabe afirmar en primer lugar que de conformidad con el art. 3333, CCiv. para aceptar o repudiar la sucesin el heredero debe gozar de la libre administracin de sus bienes, aptitud que no tiene el fallido como consecuencia del desapoderamiento (art. 107, LCQ). Ahora bien, el primer prrafo del art. 111 expresamente habilita al fallido para aceptar o repudiar herencias o legados. La doctrina nacional concuerda en sostener la aptitud del fallido para aceptar o rechazar herencias. La solucin precedente es consecuencia directa de que el fallido no es un incapaz de hecho porque el sndico de la quiebra no puede ser equiparado al representante legal del incapaz y, por ende, el art. 3333, CCiv., no se aplica al fallido. En el Cdigo Civil vigente el heredero tiene veinte aos para aceptar o repudiar la herencia (art. 3313, CCiv.), pero de acuerdo con el art. 3314 los terceros interesados pueden intimar a que el heredero se pronuncie en el plazo de treinta das. En este contexto, no cabe ninguna duda de que tanto los acreedores como el sndico son interesados en trminos de la norma aludida y se encuentran legitimados para realizar la intimacin estipulada en el art. 3314, CCiv. II. Autonoma patrimonial A partir del primer prrafo del art. 111, LCQ, que habilita al fallido a aceptar o repudiar herencias y legados, el texto legal se vuelve totalmente complejo. En efecto, la primera afirmacin que corresponde realizar es que la ley presume que el heredero realiza la aceptacin de la herencia con beneficio de inventario, tal como lo establece el art. 3363, CCiv., por lo que se mantiene la independencia o autonoma de ambos patrimonios, salvo que el fallido acepte la herencia en forma pura y simple, renunciando al beneficio de inventario o ste incurra en una causal de prdida del beneficio, de conformidad con los arts. 3408 y 3409, CCiv. Asimismo, los acreedores del difunto pueden pedir la separacin de patrimonio (arts. 3433 y ss., CCiv.), lo que indudablemente crea a favor de los acreedores del causante un derecho de preferencia sobre los bienes hereditarios con respecto a los acreedores del heredero. La afirmacin precedente debe conjugarse con el segundo prrafo del art. 111 que puntualiza que en caso de aceptacin los acreedores del causante slo pueden proceder sobre los bienes desapoderados despus de pagados los del fallido y los gastos del concurso. En consecuencia, la autonoma patrimonial de los bienes del causante y del patrimonio del heredero fallido es un principio liminar del sistema de correlacin entre los juicios universales. De lo dicho se sigue que, como ensea Rouillon, los acreedores del fallido slo pueden aspirar a ver incrementado el activo falencial con el importe o la cantidad de bienes del causante que quedase despus de
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Art. 112. Legados y donaciones: condiciones. La condicin de que los bienes legados o donados no queden comprendidos en el desapoderamiento es ineficaz respecto de los acreedores, sin perjuicio de la subsistencia de la donacin o legado, de las otras cargas o condiciones y de la aplicacin del artculo anterior. I. Extensin del desapoderamiento a bienes legados y donados Este precepto extiende el desapoderamiento a los bienes legados o donados al deudor, ya sea antes de la quiebra o con posterioridad a ella. En efecto, la norma establece que cualquier clusula por la cual el donante o causante condicionasen la efectivizacin del legado o de la donacin a la inexistencia de falencia del donatario o legatario, resulta inoponible a los acreedores del fallido. La condicin no invalida la clusula propiamente dicha, sino que sta deviene ineficaz en la medida en que afecte el inters de los acreedores concurrentes en la quiebra. La norma ha sido debatida en doctrina y ha merecido numerosas crticas por resultar injusta para la voluntad del testador o del donante. Por otra parte, corresponde agregar que la ineficacia de que se trata opera de pleno derecho, sin necesidad de declaracin judicial, siendo de aplicacin lo previsto por el art. 118, LCQ.
Art. 113. Donacin posterior a la quiebra. Los bienes donados al fallido con posterioridad a la declaracin en quiebra y hasta su rehabilitacin, ingresan al concurso y quedan sometidos al desapoderamiento.
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Art. 114. Correspondencia. La correspondencia y las comunicaciones dirigidas al fallido deben ser entregadas al sndico. ste debe abrirlas en presencia del concursado o en la del juez en su defecto, entregndose al interesado la que fuere estrictamente personal. I. Incautacin de la correspondencia El art. 114 debe correlacionarse con el art. 88, inc. 6, en cuanto dispone que la sentencia de quiebra debe contener la orden de interceptar la correspondencia y de entregarla al sndico. El precepto aludido ampla el concepto al referir no slo a la correspondencia, sino tambin a las comunicaciones. La directiva requiere de una correcta tlesis en funcin del principio de inviolabilidad de los papeles privados y de la correspondencia epistolar contenida en el art. 18, CN. En efecto, la norma tiene relacin con la actividad negocial y/o empresaria del deudor fallido y est enderezada al conocimiento integral de la situacin patrimonial. En esta inteligencia obviamente cabe destacar que se excluye de la incautacin todo tipo de correspondencia y/o comunicacin de ndole personal, como expresamente lo seala el ltimo prrafo del art. 114. II. Constitucionalidad La doctrina se ha preguntado por la constitucionalidad del precepto, pero a la postre se ha interpretado que la limitacin aludida implica una reglamentacin del principio de inviolabilidad de los papeles privados y la correspondencia epistolar contenida en el art. 18 de la Carta Magna.
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Seccin III - Perodo de sospecha y efectos sobre los actos perjudiciales a los acreedores I. Sistema de inoponibilidad concursal Hemos dicho que abordar el tema de ineficacia, es introducirse en un cabo de tormentas ; o, como dice Bergel es uno de los temas ms debatidos y polmicos del derecho concursal. A su vez, Alegria, citndolo a Pajardi, recuerda que: la cuestin de la ineficacia concursal se introduce en la cuestin central de la quiebra . En efecto, cuando el estado de insolvencia o cesacin de pagos atrapa a una persona jurdica y, por ende, la somete a esa imposibilidad de enfrentar sus obligaciones con los recursos normales del giro empresario -antes se deca del giro comercial-, aparece la necesidad, no solamente de producir lo que clsicamente se ha llamado el desapoderamiento, sino, tambin, de recomponer la prenda comn de los acreedores (es decir, reconstruir el patrimonio). Desde esta perspectiva, la LCQ, reconociendo las especiales caractersticas de todo proceso de crisis econmica, establece un sistema de reconstitucin patrimonial que tiende a recuperar los bienes que puedan haber salido indebidamente del activo del deudor. De esta forma se defiende el principio de universalidad patrimonial y la garanta de los acreedores sancionando los actos perjudiciales a esa garanta a travs de un sistema propio y especfico denominado ineficacia concursal. As, Garaguso sostiene que el ordenamiento jurdico se defiende de las transgresiones mediante el uso de dispositivos sancionatorios dirigidos a privar de efectos al acto jurdico celebrado en transgresin al sistema legal. Agrega que la sancin es el modo de constreir y reprimir al sujeto de derecho que no dio cumplimiento a sus obligaciones y deberes o que efectu acciones u omisiones que el derecho positivo prohibi especficamente. Por su parte, Miquel afirma que el legislador nacional armoniza un conjunto de remedios procesales, algunos propios de la tutela de los derechos en general y otros especficos del rgimen concursal con una finalidad comn que consiste en la reintegracin del patrimonio del deudor, para lograr que su composicin coincida con la que debiera tener si ste no hubiera efectuado ciertos actos de disposicin que lesionan el principio de patrimonio como prenda comn de los acreedores. En un sentido global la doctrina llama a estos remedios acciones de recuperacin, pues se trata de restituir desmedros operados de manera ilegtima. Estos remedios se otorgan en funcin del principio de que el patrimonio constituye la prenda comn de los acreedores.
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Art. 115. Fecha de cesacin de pagos: efectos. La fecha que se determine, por resolucin firme como de iniciacin de la cesacin de pagos, hace cosa juzgada respecto del fallido, de los acreedores y de los terceros que intervinieron en el trmite para su determinacin y es presuncin que admite prueba contraria respecto de los terceros que no intervinieron. Cuando la quiebra se declare por alguna de las causales del artculo 77, inc. 1, o estando pendiente el cumplimiento de un acuerdo preventivo, la fecha a determinar es la que corresponda a la iniciacin de la cesacin de pagos, anterior a la presentacin indicada en el artculo 11. I. Metodologa general del perodo de sospecha La regulacin relacionada con el perodo de sospecha (y sus derivados) se encuentra posicionada en el tercer ttulo de nuestra LCQ que se destina a reglamentar el procedimiento de quiebra. Ms concretamente se ubica dentro de los efectos de la quiebra -captulo II-, junto con otras secciones que regulan, por ejemplo, los efectos personales respecto del fallido (secc. I), el desapoderamiento (secc. II), efectos generales sobre relaciones jurdicas preexistentes (secc. IV), etctera. II. Determinacin del perodo de sospecha La determinacin de la fecha inicial del estado de cesacin de pagos constituye, sin duda, uno de los ejes fundamentales del instituto de la ineficacia (no nulidad). Slo determinando su fecha, un acto podr considerarse o no ineficaz; antes no. Slo luego de tal determinacin. Los arts. 115, 116 y 117 establecen la metodologa para la determinacin de la fecha inicial del estado de cesacin de pagos que requiere de la realizacin de un trmite especfico y autnomo que tiene como pieza inicial el informe general del sndico en orden a la configuracin de la poca de la cesacin de pagos, tal como lo manda el art. 39, inc. 5. Cabe tambin afirmar que la determinacin de la fecha inicial de la cesacin de pagos es una indagacin de verdad que est limitada, como lo establece el art. 116, LCQ, a los dos aos anteriores a la declaracin de la sentencia de quiebra, pero slo con relacin a la ineficacia de los actos perjudiciales a los acreedores, y no a otros aspectos, como son, por ejemplo, las acciones de responsabilidad que pueden alcanzar -como lo dicen los arts. 173 y 174, LCQ- hasta un perodo anterior a un ao de la determinacin de la fecha inicial de cesacin de pago. Tampoco este lmite tiene relevancia en orden a la inhabilitacin de los administradores de las personas jurdicas, que va a alcanzar a todos aquellos que administraron la persona jurdica, cuando sta estuvo en cesacin de pagos. III. Sentencia firme El art. 115, 1 prr., LCQ, exige resolucin firme para que produzca los efectos de cosa juzgada. Ello es lgico: slo la sentencia firme hace cosa juzgada. Si sta es susceptible de impugnacin, ya no hace cosa juzgada. Como se advierte, el esquema legislativo comienza al revs , o sea, determinando el valor de la sentencia que dicta el juez luego de todo el proceso incidental de determinacin de la fecha de cesacin de pagos. Desde esta perspectiva, entonces, no cabe duda alguna de que la seccin debe comenzar a leerse por los arts. 117 y el 116 para entender el significado del perodo de sospecha y cul es el procedimiento para definir el inicio del estado de cesacin de pagos del deudor para recin con posterioridad introducirse en los alcances de la resolucin, mediante la cual el juez define la fecha de cesacin de pagos.
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Art. 116. Fecha de cesacin de pagos: retroaccin. La fijacin de la fecha de iniciacin de la cesacin de pagos no puede retrotraerse a los efectos previstos por esta seccin, ms all de los dos (2) aos de la fecha del auto de quiebra o de presentacin en concurso preventivo. Perodo de sospecha. Denomnase perodo de sospecha al que transcurre entre la fecha que se determine como iniciacin de la cesacin de pagos y la sentencia de quiebra. I. Definicin legislativa Nuestra LCQ contiene en el propio plexo normativo la definicin del perodo de sospecha. Dice el art. 116, 2 prr.: denomnase perodo de sospecha al que transcurre entre la fecha que se determine como iniciacin de la cesacin de pagos y la sentencia de quiebra .
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Art. 117. Cesacin de pagos: determinacin de su fecha inicial. Dentro de los treinta (30) das posteriores a la presentacin del informe general, los interesados pueden observar la fecha inicial del estado de cesacin de pagos propuesta por el sndico. Los escritos se presentan por triplicado y de ello se da traslado al sndico, junto con los que sobre el particular se hubieren presentado de acuerdo con el artculo 40. El juez puede ordenar la prueba que estime necesaria. La resolucin que fija la fecha de iniciacin de la cesacin de pagos es apelable por quienes hayan intervenido en la articulacin y por el fallido. I. Procedimiento de determinacin La determinacin de la fecha inicial del estado de cesacin de pagos constituye uno de los ejes fundamentales del instituto de la ineficacia. Slo determinando su fecha, un acto podr considerarse o no ineficaz; antes no. Slo luego de tal determinacin. Este procedimiento se inicia -aunque no puede llamarse tcnicamente un inicio - con la fijacin de la poca del inicio de tal estado en la presentacin en concurso preventivo (art. 11, inc. 2, LCQ) o en quiebra propia (art. 86, 1 prr., LCQ). En tales demandas de presentacin se debe especificar el momento inicial de la insolvencia. No es ms que un simple recaudo formal en la totalidad de los requisitos que debe presentar el pretenso concursado. Dicha mencin no tiene efectos vinculantes respecto del juez, ni del rgano sindical. Simplemente es un dato informativo -y orientativo- a los fines de dotar de seriedad tal presentacin. No obstante lo dicho, esta fijacin por parte del deudor debe contener condiciones mnimas de seriedad so riesgo de considerarse como no cumplimentado tal formal requisito. En el caso de la quiebra propia no hay problema si tal extremo no se menciona, pues el art. 86, 1 prr., in fine, LCQ, dice que su omisin no obsta a la declaracin de quiebra. Contrariamente, el art. 13, 2 prr., LCQ, indica que la peticin de concurso preventivo debe rechazarse cuando el deudor no haya dado cumplimiento al art. 11, LCQ. De la integracin normativa de los artculos citados se advierte que la determinacin de la fecha inicial del estado de cesacin de pagos implica la realizacin de un trmite especfico y autnomo que tiene como pieza inicial el informe general del sndico en orden a la configuracin de la poca de cesacin de pagos. Luego de esta primera etapa, el sndico debe dictaminar sobre su inicio. Esta oportunidad es en el informe general (art. 39, LCQ), el cual es emitido luego de la sentencia de verificacin (art. 36, LCQ), esto es, treinta das despus de presentado el informe individual de los crditos (veinte das posteriores a la sentencia verificatoria). En este sentido, el art. 39, inc. 6, LCQ, textualmente seala que el informe general debe contener: La expresin de la poca en que se produjo la cesacin de pagos, hechos y circunstancias que fundamenten el dictamen . Ha sido bueno que la LCQ haya previsto que el dictamen del sndico sea posterior a los informes individuales. Ello as, pues de las insinuaciones tempestivas -y de algunas tardas presentadas antes del informe general- emanarn mltiples elementos que permitan un anlisis ms serio de la cuestin. Las verificaciones tempestivas (y tardas) procurarn dar la temperatura de la insolvencia del deudor en todo el perodo previo a la presentacin concursal o sentencia de quiebra. En efecto, los datos arrimados por los acreedores sedicentes, junto con la labor investigativa que debe desarrollar el rgano concursal (art. 275, LCQ), coadyuvarn a que dicho funcionario efecte las diligencias necesarias para la rpida tramitacin de la causa, la averiguacin de la situacin patrimonial del concursado, los hechos que puedan haber incidido y la determinacin de sus responsables. En esta tarea puede solicitar directamente informes a entidades pblicas o privadas (art. 275, inc. 2, LCQ), requerir del concursado o terceros las explicaciones que estime pertinentes (art. 275, inc. 3, LCQ), etctera. Por ello, se estima necesario e indispensable que en el informe general (art. 39, LCQ) el sndico tome los recaudos necesarios a los fines de la correcta determinacin de la fecha (o poca) de iniciacin del deudor en el estado de insolvencia. En tal cometido el rgano sindical deber precisar todos los elementos fcticos y los condicionantes
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Art. 119. Actos ineficaces por conocimiento de la cesacin de pagos. Los dems actos perjudiciales para los acreedores, otorgados en el perodo de sospecha pueden ser declarados ineficaces respecto de los acreedores, si quien celebr el acto con el fallido tena conocimiento del estado de cesacin de pagos del deudor. El tercero debe probar que el acto no caus perjuicio. Esta declaracin debe reclamarse por accin que se deduce ante el juez de la quiebra y tramita por va ordinaria, salvo que por acuerdo de partes se opte por hacerlo por incidente. La accin es ejercida por el sndico; est sujeta a autorizacin previa de la mayora simple del capital quirografario verificado y declarado admisible y no est sometida a tributo previo, sin perjuicio de su pago por quien resulte vencido; en su caso el crdito por la tasa de justicia tendr la preferencia del artculo 240. La accin perime a los seis (6) meses. I. Ineficacia por conocimiento del tercero El artculo regula la denominada accin revocatoria concursal en orden a la posibilidad de impugnar los actos perjudiciales otorgados en el perodo de sospecha cuando el tercero tena conocimiento del estado de cesacin de pagos. En relacin al nomen iuris, hay que destacar que revocatoria concursal , en sentido estricto es una denominacin incorrecta, pues ningn acto se revoca. Los efectos de la llamada ineficacia por conocimiento del estado de cesacin de pagos no comulgan con la revocacin, en el sentido adecuado que debe brindarse al trmino. La revocacin en sentido tcnico importa la eliminacin total del acto . Concluye sobre el tema De Semo sosteniendo que en lugar de revocacin sera preferible hablar de ineficacia de los actos perjudiciales a los acreedores, a propsito de la accin revocatoria, sea ordinaria, sea concursal. El cometido del problema revocatorio, usando el vocablo en sentido generalsimo , no es la nulidad del acto, sino la inoponibilidad a la masa de acreedores. Implica una privacin relativa de efectos. Por ello, la doctrina italiana ha catalogado los efectos de la revocatoria concursal como de ineficacia relativa .
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V. El perjuicio 1. Planteo de la cuestin Intenso fue el debate doctrinario con relacin a la exigencia del perjuicio, para la procedencia de la accin revocatoria concursal. Se discuti si la ley 19551 realmente exiga este presupuesto a tenor del nombre asignado a la seccin III que abarcaba dichos preceptos: Perodo de sospecha y efectos sobre los actos perjudiciales a los acreedores . La jurisprudencia tambin se refiri al alcance de la exigencia del perjuicio: se transformaba en una presuncin iuris tantum o deba acreditarse por parte del accionante de la accin de ineficacia. Una corriente doctrinaria y jurisprudencial consideraba el dao como irrelevante, segn algunos, porque la acreditacin del requisito no se requiere; segn otros, porque se presume su existencia iuris et de iure. Otra slo estimaba el dao como violatorio de la par conditio creditorum, segn algunos presumida iuris et de iure, segn otros iuris tantum. Otra juzgaba el dao como consecuencia de un acto jurdico econmicamente desfavorable (disminucin del patrimonio) y por ltimo, para otra, el dao consista en la insuficiencia del activo para cubrir integralmente el pasivo. De este modo, se advierte que tambin existe una variedad de concepciones doctrinarias y jurisprudenciales sobre el presupuesto del perjuicio en el sistema de inoponibilidad concursal. 2. La configuracin del perjuicio La actual ley concursal procur resolver la disputa, pronuncindose sobre la necesidad de que exista perjuicio. En este sentido, adems de mantener idntico ttulo a la seccin (en donde descuella el binomio actos perjudiciales ), ha introducido algunas reformas significativas, en este sentido, en el art. 119, LCQ. En primer lugar, el artculo habla de los dems actos perjudiciales, de donde resulta que: si el acto no fue perjudicial, no encuadra en el tipo de la norma. El simple (aunque trascendente) aditamento de un calificativo a dichos actos ha confirmado la necesidad de que causen perjuicio. Por otro lado, la conclusin se fundamenta en la parte final de la norma (art. 119, 1 prr., in fine, LCQ), cuando seala que el tercero debe probar que el acto no caus perjuicio . Este dispositivo ingresa una presuncin iuris tantum del carcter perjudicial del acto. En efecto, el legitimado activo para iniciar la accin revocatoria concursal no debe acreditar el perjuicio, simplemente debe comprobar -mediante un esquema de presunciones- que el tercero tena conocimiento de la crisis econmica que atravesaba el hoy fallido. Ser el tercero (conocedor) quien debe acompaar pruebas en orden a enfatizar la falta del eventus damni. En sntesis, el artculo 119, ley 24522, zanj en gran medida, todos los debates porque agreg el ltimo prrafo que puntualiza que El tercero debe probar que el acto no caus perjuicio . Aqu aparecen dos situaciones absolutamente diferenciadas: la relacin causal entre el acto, entre el sinalagma de ese negocio jurdico, el deudor y el tercero contratante, que puede en s mismo no haber causado perjuicio, y la insuficiencia de los bienes del activo para cubrir el pasivo. De all, la complejidad de elaborar un concepto unitario de perjuicio, en orden al alcance e interpretacin de la inoponibilidad concursal. La nueva redaccin del art. 119, endereza la cuestin del dao en orden a la relacin de causalidad que indudablemente debe tener el acto con la situacin de insolvencia, es decir, debe haber agravado, producido, facilitado la situacin de insolvencia del deudor. De manera tal que deben darse los dos elementos para la procedencia de la accin revocatoria concursal. El dao producido por el acto y la situacin de insolvencia no slo estn unidos por la relacin de causalidad, sino tambin, por el principio de suficiencia patrimonial que vuelva relevante y actual la declaracin de ineficacia.
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Art. 120. Accin por los acreedores. Sin perjuicio de la responsabilidad del sndico, cualquier acreedor interesado puede deducir a su costa esta accin, despus de transcurridos treinta (30) das desde que haya intimado judicialmente a aqul para que la inicie. El acreedor que promueve esta accin no puede requerir beneficio de litigar sin gastos y, a pedido de parte y en cualquier estado del juicio, el juez puede ordenar que el tercero afiance las eventuales costas del proceso a cuyo efecto las estimar provisionalmente. No prestada la caucin, el juicio se tiene por desistido con costas al accionante. Revocatoria ordinaria. La accin regulada por los artculos 961 a 972 del Cdigo Civil, slo puede ser intentada o continuada por los acreedores despus de haber intimado al sndico para que la inicie o prosiga, sustituyendo al actor, en el trmino de treinta (30) das. Efectos. En ambos casos si se declara la ineficacia, el acreedor tiene derecho al resarcimiento de sus gastos y a una preferencia especial sobre los bienes recuperados, que determina el juez entre la tercera y la dcima parte del producido de stos, con lmite en el monto de su crdito. I. Accin iniciada por los acreedores 1. Introduccin En el supuesto de que la accin sea iniciada por un acreedor, luego del correspondiente emplazamiento al funcionario concursal, la normativa aclara que no puede pedir el beneficio de litigar sin gastos y, a pedido de parte y en cualquier estado del juicio, el juez puede pedir que el tercero afiance las eventuales costas del proceso a cuyo efecto las estimar provisionalmente, de conformidad con el 2 prr., art. 120, LCQ. Si no se presta la caucin, la ley establece una drstica sancin: el desistimiento del juicio con costas al accionante. La nica diferencia es que el acreedor no requiere autorizacin, pues ejerce la accin a su costa. 2. Intimacin El recaudo condicionante para el inicio de la accin por parte de los acreedores es la intimacin. Slo despus de transcurridos treinta das desde que haya intimado judicialmente al sndico para que la inicie podr deducirla.
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Art. 121. Actos otorgados durante un concurso preventivo. El primer prrafo del artculo 119 no es aplicable respecto de los actos de administracin ordinaria otorgados durante la existencia de un concurso preventivo, ni respecto de los actos de administracin que excedan el giro ordinario o de disposicin otorgados en el mismo perodo, o durante la etapa de cumplimiento del acuerdo con autorizacin judicial conferida en los trminos de los artculos 16 o 59, tercer prrafo. I. Ineficacia de actos otorgados durante un concurso preventivo La norma protege los actos realizados en el concurso preventivo y dispone que no son alcanzados por la accin revocatoria del art. 119. Por un lado, el texto legal tutela los actos de administracin ordinaria y, por el otro, tambin otorga proteccin a los actos de administracin extraordinaria o de disposicin, tambin otorgados durante el concurso preventivo, siempre que cuenten con la autorizacin judicial reglada en el art. 16. La norma tambin extiende la proteccin al pedido de cumplimiento del acuerdo. Cabe advertir que el concursado se encuentra sometido al rgimen de contralor que establecen los arts. 15, 16 y 17 de la ley 24522, por lo que, cualquier acto que se hubiese cumplido en violacin de dicho rgimen de vigilancia, ser ineficaz de pleno derecho respecto de los acreedores por imperio de lo normado por el art. 17 del texto legal.
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Art. 122. Pago al acreedor peticionante de quiebra: presuncin. Cuando el acreedor peticionante, luego de promovida la peticin de quiebra, recibiere cualquier bien en pago o dacin en pago de un tercero para aplicar al crdito hecho valer en el expediente, se presume que se han entregado y recibido en favor de la generalidad de los acreedores, siendo inoponibles a ellos el otro carcter. Reintegro. El acreedor debe reintegrar al concurso lo recibido, pudiendo compelrsele con intereses hasta la tasa fijada en el artculo 565 del Cdigo de Comercio, en caso de resistencia injustificada. I. Ineficacia del pago al acreedor peticionante de la quiebra El sentido de la norma es el de evitar que se viole el principio de igualdad de los acreedores y que se utilice el pedido de quiebra como instrumento compulsivo de cobro individual de los crditos. La ley contempla el caso del pago del tercero, o sea, de alguien ajeno a la relacin creditoria, por lo cual la norma no se aplica cuando, por ejemplo, el pago lo realiza un fiador que, por su calidad y en su medida, est tambin obligado a l, y que despus se subrogar en los derechos del acreedor (art. 2029, CCiv.), debiendo verificar posteriormente su crdito en la quiebra. La presuncin establecida en el art. 122 es iuris et de iure, ya que el conocimiento por parte del acreedor del estado de impotencia patrimonial de su deudor est demostrado por ser el peticionante de la quiebra. La norma no fija plazo alguno en que haya tenido que producirse el acto impugnable para poder declararlo inoponible pero, formando parte del sistema de inoponibilidad concursal en el perodo de sospecha, se refiere a ese lapso. Agrega el art. 122, 2 prr., que el acreedor debe reintegrar al concurso lo recibido, pudiendo compelrsele con intereses hasta la tasa fijada en el artculo 565 del Cdigo de Comercio, en caso de resistencia injustificada . Es decir, el acreedor, beneficiario del pago, debe reintegrar al concurso todo lo recibido, como consecuencia de la inoponibilidad, y si se resiste injustificadamente, corresponder la aplicacin de intereses, cuya tasa determinar el juez con aplicacin de las pautas dadas por el art. 565, CCom.: El deudor perseguido judicialmente y que litigue sin razn valedera, ser condenado a pagar un inters de hasta dos veces y media del que cobren los bancos pblicos, debiendo los jueces graduar en la sentencia el acrecentamiento de la tasa atendiendo a la mayor o menor malicia con que haya litigado el deudor . La inoponibilidad debe declararse, y ser requerida por el sndico. La resolucin -que debe notificarse al acreedor personalmente o por cdula- es apelable o recurrible por va incidental, por aplicacin analgica del art. 118, in fine.
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Art. 124. Plazos de ejercicio. La declaracin prevista en el artculo 118, la intimacin del artculo 122 y la interposicin de la accin en los casos de los artculos 119 y 120 caducan a los tres (3) aos contados desde la fecha de la sentencia de quiebra. Extensin del desapoderamiento. Los bienes que ingresen al concurso en virtud de lo dispuesto por los artculos 118 al 123 quedan sujetos al desapoderamiento. I. Plazo de caducidad Hoy, la norma establece un plazo de caducidad de tres aos contados desde la fecha de la sentencia de quiebra y no desde que sta hubiera quedado firme. El texto legal es realmente criticable en cuanto se advierte que la caducidad comienza a computarse cuando todava no est definido el perodo de sospecha. En efecto, para iniciar la accin revocatoria se requiere, adems de la falencia, la determinacin firme de la sentencia que fija la fecha inicial de insolvencia, por lo que resulta una incongruencia legislativa que el plazo de caducidad se inicie cuando an no se ha podido incoar la accin. La doctrina ha criticado la norma: La solucin es censurable, ya que, como hemos visto, para poder operar el sistema de inoponibilidad concursal se requiere resolucin firme que determine la fecha de inicio del estado de cesacin de pagos, y es posible que entre la fecha de quiebra y la de esta resolucin transcurra un lapso muy prolongado, que puede llegar a impedir tal operatividad o por lo menos dificultarla. Consideramos -con Cmara- que en una prxima reforma legislativa debiera normarse que el plazo en cuestin corra desde la fecha que queda firme la resolucin que determina el da de inicio de la impotencia patrimonial . As, basta que el fallido (o algn tercero -propio interesado-) discuta la fecha de cesacin de pagos, incidente el incidente (valga la redundancia) y apele con efecto suspensivo (arts. 117 y 273, inc. 4, LCQ), para que la determinacin firme de la fecha inicial del estado de cesacin de pagos se prolongue an con posterioridad al plazo de caducidad. En una palabra: con slo dilatar la fijacin de tal fecha, se esfuman muchas de las acciones de recomposicin patrimonial. Por otro lado, atento a que la caducidad (ahora expresa por ley) no se suspende, no se encuentra solucin lgica al problema. Sin dudas que no puede ser nunca el sentido de una norma (o de un plazo) que inicie cuando ya est vencido. Por ello, y aun cuando el plazo estuviese vencido una vez que se determine la
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Seccin IV - Efectos generales sobre relaciones jurdicas preexistentes Art. 125. Principio general. Declarada la quiebra, todos los acreedores quedan sometidos a las disposiciones de esta ley y slo pueden ejercitar sus derechos sobre los bienes desapoderados en la forma prevista en la misma. Quedan comprendidos los acreedores condicionales, incluso aquellos cuya accin respecto del fallido queda expedita luego de excusin o cualquier otro acto previo contra el deudor principal. I. Efectos de la quiebra sobre las relaciones jurdicas preexistentes Como seala Rivera la quiebra produce el efecto de un prisma que descompone todas las relaciones jurdicas patrimoniales de que el quebrado es titular a la fecha de la sentencia, pues todas ellas son afectadas por la declaracin de insolvencia. 1. Principio general El art. 125 establece un principio general aplicable a todo proceso concursal que debiera estar ubicado en la parte general a rengln seguido del art. 3. En efecto, la norma aludida puntualiza que declarada la quiebra todos los acreedores quedan sometidos a la ley concursal y slo pueden hacer valer sus derechos en la forma prevista en dicha legislacin. La afirmacin precedente es absolutamente vlida tambin en el concurso preventivo donde podemos reiterar que abierto dicho proceso todos los acreedores quedan sometidos al sistema legislativo reglado en la ley 24522. El art. 125 se limita a ratificar el principio de la concursalidad, que implica la universalidad de la masa pasiva y la consiguiente convocacin de todos los acreedores del deudor, sustituyendo las acciones singulares por la participacin en la ejecucin colectiva, como nica alternativa de la efectivizacin de sus crditos, en funcin de la directriz de la igualdad de trato en la quiebra. En esta lnea, resulta conveniente recordar lo expresado al comentar el art. 32 sobre la concursalidad como caracterstica tpica de este tipo de procedimiento universal, por lo que remitimos a lo reseado supra respecto del procedimiento de verificacin y de las caractersticas procesales del concurso. Cabe agregar que dicha caracterstica desemboca en la colectividad propia del juicio concursal, donde los acreedores ejercen su accin ejecutiva colectiva sobre el patrimonio del fallido, pero teniendo siempre presente la especial configuracin de oficio de la quiebra: esa caracterstica que implica que los rganos concursales se estructuran entre medio del deudor y los acreedores. 2. Pautas concursales La regla del sometimiento de todos los acreedores a la ley concursal implica que ellos no pueden agredir directamente el patrimonio del deudor, sino que deben respetarse las siguientes pautas: i) Que todos los bienes quedan sometidos al desapoderamiento (arts. 107 y 108), y sern liquidados de conformidad con el procedimiento establecido en los arts. 203 y ss., LCQ. ii) El impulso del tribunal y la actuacin del sndico, en la medida indicada en la ley, caracterizan el procedimiento concursal, por lo que el deudor y los acreedores, partes o interesados en sentido sustancial, ven limitada su participacin formal a los lmites que les impone la ley concursal. iii) El fallido pierde la legitimacin en las cuestiones referidas a los bienes desapoderados y la conserva en el proceso de verificacin, que es el determinante de la masa pasiva. iv) Los acreedores son sustituidos como impulsores del proceso, el que en gran medida queda en poder de la sindicatura, aunque tambin tienen plena participacin en la verificacin y en otros aspectos puntuales que marca expresamente la ley (aunque referidos fundamentalmente a cuestiones incidentales). Tal como expresa Rouillon, el art. 125 concreta la expresin subjetiva del principio concursal de la universalidad patrimonial pasiva, o sea, confirma la convocacin a todos los acreedores. Como dice el autor citado, el prrafo segundo se refiere a todos los acreedores eventuales, es decir, aquellos que tienen alguna condicin pendiente o circunstancia an no cumplida que impiden el ejercicio actual de su derecho.
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Art. 126. Verificacin: obligatoriedad. Todos los acreedores deben solicitar la verificacin de sus crditos y preferencias en la forma prevista por el artculo 200, salvo disposicin expresa de esta ley. Crditos prendarios o hipotecarios. Sin perjuicio del cumplimiento oportuno de esa carga, los acreedores con hipoteca, prenda o garantizados con warrant, pueden reclamar en cualquier tiempo el pago mediante la realizacin de la cosa sobre la que recae el privilegio, previa comprobacin de sus ttulos en la forma indicada por el artculo 209 y fianza de acreedor de mejor derecho. Los sndicos pueden requerir autorizacin al juez para pagar ntegramente el crdito prendario o hipotecario ejecutado por el acreedor con fondos lquidos existentes en el expediente, cuando la conservacin del bien importe un beneficio evidente para los acreedores. A tales fines puede autorizrsele a constituir otra garanta o disponer la venta de otros bienes. I. Verificacin: obligatoriedad El art. 126 establece la carga de verificacin de todos los acreedores por causa o ttulo anterior a la quiebra mediante la remisin al art. 200 que es una mera reproduccin de los arts. 32 y ss. Por ello, cabe remitirse al comentario de esos artculos. La convocacin que realiza el art. 32, como as tambin el art. 126, se dirige a todos los acreedores del deudor, sin excepcin de ninguna naturaleza. Por ello, la expresin todos los acreedores por causa o ttulo anterior a la presentacin y sus garantes , que contiene la norma aludida, es definitoria y no permite distingo de ninguna naturaleza. Por ello, la verificacin incumbe a todos los acreedores. En este sentido, la ley no diferencia -salvo pequeas excepciones- segn se trate de acreedores -o ms bien crditos- civiles, comerciales o laborales; de plazo vencido, pendiente de plazo o sujeto a condicin; lquido o ilquido. En una palabra: no se discrimina segn se trate de crditos provenientes de obligaciones de dar, hacer o no hacer. II. Excepciones a la carga de la verificacin ordinaria La verificacin es un proceso necesario , ya que todos aquellos que pretendan participar del proceso concursal deben acudir a esta va procesal. El hecho de que existan excepciones no le quita tal carcter. En este sentido, el art. 126, LCQ, contempla expresamente la posibilidad de excepciones al procedimiento tpicamente previsto en el art. 200 de la ley falimentaria. En su primer prrafo seala que todos deben solicitar la verificacin salvo disposicin expresa de esta ley . La ley admite, entonces, excepciones al principio general. No deben peticionar la ordinaria verificacin del crdito los siguientes acreedores: i) crditos de pronto pago; ii) crditos con garanta real con derecho a remate no judicial; iii) acreedores por causa de expropiacin y familia; iv) gastos de conservacin y de justicia; v) contratos con prestaciones pendientes. III. Las garantas reales El segundo apartado del art. 126 establece el derecho que tienen los acreedores con garantas reales de reclamar en cualquier tiempo el pago mediante la realizacin de la cosa sobre la que recae el privilegio, remitiendo al concurso especial reglado en el art. 209, LCQ. De lo dicho se sigue que contrariamente a lo que sucede en el concurso preventivo los acreedores con garantas reales no pueden proseguir la ejecucin singular, sino que, no solamente tienen la carga de verificar, sino tambin deben hacer valer sus derechos en el proceso falimentario.
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Art. 127. Prestaciones no dinerarias. Los acreedores de prestaciones no dinerarias, de las contradas en moneda extranjera o aquellos cuyo crdito en dinero deba calcularse con relacin a otros bienes, concurren a la quiebra por el valor de sus crditos en moneda de curso legal en la Repblica Argentina, calculado a la fecha de la declaracin o, a opcin del acreedor, a la del vencimiento, si ste fuere anterior. I. Conversin de las obligaciones no dinerarias y en moneda extranjera Las deudas no dinerarias estn sometidas en la quiebra al sistema de conversin reglado en el art. 19 para el concurso preventivo, con la diferencia de que la conversin del crdito no dinerario es definitiva a todos los efectos de la quiebra. La ley se refiere a: i) prestaciones no dinerarias, como pueden ser las obligaciones de hacer, de no hacer o de dar cosas que no sean dinero; ii) los crditos en moneda extranjera; iii) los crditos cuyo valor debe determinarse en relacin con otros bienes, o sea, la clusula de valor producto que permite establecer el valor de una prestacin, de conformidad a su cotizacin en el mercado (arts. 1353, CCiv., y 458, CCom.).
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Art. 128. Vencimiento de plazos. Las obligaciones del fallido pendientes de plazo se consideran vencidas de pleno derecho en la fecha de la sentencia de quiebra. Descuentos de intereses. Si el crdito que no devenga intereses es pagado total o parcialmente antes del plazo fijado segn el ttulo, deben deducirse los intereses legales por el lapso que anticipa su pago. I. Vencimiento del plazo El artculo establece el principio general de que la quiebra produce el vencimiento de todos los plazos de las obligaciones del fallido. Se ha polemizado si esta directriz del proceso falencial tambin resulta aplicable en materia de concurso preventivo en funcin del art. 572, CCiv., que establece que el deudor constituido en insolvencia y los que lo representen no pueden reclamar el plazo para el cumplimiento de la obligacin. As, Rivera entiende que en el concurso preventivo no se produce la caducidad de los plazos, ya que no existe norma especfica que la prevea y que la interpretacin de los arts. 572 y 753, CCiv., no puede aplicarse en esta alternativa preventiva. En rigor, la cuestin es opinable y puede afirmarse que estamos frente a un principio general en materia concursal que permite la cristalizacin de la masa pasiva con la finalidad de determinar la concurrencia de los acreedores en un pie de igualdad sobre la prenda comn del patrimonio del deudor. En una palabra, si alguna duda puede caber en orden a la vigencia de este principio en el concurso preventivo, sta queda despejada con motivo de la convocacin de todos los acreedores por causa o ttulo anterior a la presentacin concursal al proceso verificatorio. La diferencia entre el concurso preventivo y la quiebra se produce recin luego de la apertura del remedio preventivo y/o de la declaracin de la quiebra, ya que, en el primer caso, al continuarse con la actividad empresaria, puede interesar al deudor la conservacin del plazo y, por ende, puede continuar pagando, siempre bajo el rgimen de contralor y autorizacin de los arts. 15 y 16, LCQ, para un mejor reordenamiento de la situacin econmica. La afirmacin precedente se ratifica en la quiebra cuando se advierte que el art. 195 excepciona del vencimiento a los crditos con garantas reales si el sndico satisface las obligaciones posteriores en tiempo debido. II. Descuento de intereses El segundo prrafo del art. 128 establece que si el crdito no devenga intereses y es pagado total o parcialmente antes del plazo, deben deducirse los intereses. En este aspecto, la disposicin es sumamente clara, la deduccin slo corresponde si el crdito es efectivamente pagado, total o parcialmente antes del plazo convencional. De lo dicho se sigue que la sola circunstancia del vencimiento del plazo, legalmente anticipado a la fecha de la sentencia de quiebra, no es suficiente para causar la deduccin. As, Rouillon destaca que el artculo contempla un supuesto poco frecuente y es que el acreedor cobre en la quiebra antes del plazo original emergente del ttulo. En este caso, corresponde que se descuenten los intereses legales a la tasa bancaria ordinaria para las operaciones de descuento (art. 565, CCom.), por el tiempo en que se ha adelantado el pago.
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Art. 130. Compensacin. La compensacin slo se produce cuando se ha operado antes de la declaracin de la quiebra. I. Compensacin La compensacin legal slo tiene efecto si se ha operado antes de la declaracin de la quiebra, ya que, como medio de extincin de las obligaciones, slo se produce cuando coexisten obligaciones recprocas que sean lquidas, exigibles y expeditas (arts. 819 y 822, CCiv.). En este sentido, cabe recordar que el art. 818, CCiv., al regular este modo de extincin de las obligaciones, expresa que tiene lugar cuando dos personas por derecho propio, renen la calidad de deudor y
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Art. 131. Derecho de retencin. La quiebra suspende el ejercicio del derecho de retencin sobre bienes susceptibles de desapoderamiento, los que deben entregarse al sndico, sin perjuicio del privilegio dispuesto por el artculo 241, inciso 5. Cesada la quiebra antes de la enajenacin del bien contina el ejercicio del derecho de retencin, debindose restituir los bienes al acreedor, a costa del deudor. I. Derecho de retencin El derecho de retencin es la facultad que corresponde al tenedor de una cosa ajena para conservar la posesin de ella hasta el pago de lo que es debido en razn de la misma cosa (art. 3939, CCiv.). La norma suspende el ejercicio de este derecho y acuerda un privilegio especial al acreedor que poda ejercer esta facultad, de conformidad al art. 241, inc. 5, LCQ. En consecuencia, la cosa retenida debe entregarse al sndico y el bien cae dentro del desapoderamiento a los fines de la liquidacin. La situacin es diferente a la alternativa del concurso preventivo, donde se mantiene la facultad del retenedor y la nica alternativa del concursado es solicitar la sustitucin por una garanta adecuada, de conformidad con los arts. 3943, CCiv., y 17, LCQ. Si la quiebra cesa antes de que se haya enajenado el bien, ya sea por la conversin en concurso preventivo o por cualquier otro modo de conclusin, la cosa debe ser restituida al retenedor.
Art. 132. Fuero de atraccin. La declaracin de quiebra atrae al juzgado en el que ella tramita, todas las acciones judiciales iniciadas contra el fallido por las que se reclamen derechos patrimoniales. Salvo las ejecuciones de crditos con garantas reales, quedan exceptuados de este principio los casos indicados en el artculo 21, inc. 1 a 3 bajo el rgimen all previsto. El trmite de los juicios atrados se suspende cuando la sentencia de quiebra del demandado se halle firme; hasta entonces se prosigue con el sndico, sin que puedan realizarse actos de ejecucin forzada. (Texto reformado por la ley 26086.) I. Fuero de atraccin El art. 132 establece como principio general que la quiebra atrae al juzgado del concurso todos los juicios de contenido patrimonial que se dirijan en contra del fallido, otorgando al fuero de atraccin mayor amplitud que la reglada por el art. 21 para el concurso preventivo. La atraccin opera desde la fecha de la sentencia de declaracin de quiebra, mas la suspensin de los juicios alcanzados, al igual que el anterior rgimen falimentario, se produce desde que dicha sentencia se halle firme, hasta ese momento continan con intervencin del sndico, sin que puedan realizarse actos de ejecucin forzada. Advirtase que el fuero de atraccin opera aunque la sentencia de quiebra no est firme y los juicios atrados se continan tramitando con el sndico, sin que puedan realizarse actos de ejecucin forzada.
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Art. 133. Fallido codemandado. Cuando el fallido sea codemandado, el actor puede optar por continuar el juicio ante el tribunal de su radicacin originaria, desistiendo de la demanda contra aqul sin que quede obligado por costas y sin perjuicio de solicitar la verificacin de su crdito. Existiendo un litisconsorcio pasivo necesario en el que el fallido sea demandado, el juicio debe proseguir ante el tribunal originario, continuando el trmite con intervencin del sndico a cuyo efecto podr extender poder a letrados que lo representen y cuya remuneracin se regir por lo establecido en el artculo 21. El acreedor debe requerir verificacin despus de obtenida sentencia. Si una entidad aseguradora hubiera sido citada en garanta y se hubiera dispuesto su liquidacin de conformidad a lo establecido en la ley 20091, el proceso continuar ante el tribunal originario, con intervencin del liquidador de la entidad o de un apoderado designado al efecto. La sentencia podr ejecutarse contra las otras partes intervinientes en el proceso que resultaren condenadas a su cumplimiento, sin perjuicio de solicitarse la verificacin del crdito ante el juez que intervenga en el proceso de liquidacin. I. Situaciones especiales: litisconsorcios En su art. 133 la ley concursal regula los particulares efectos que la declaracin de quiebra produce sobre los procesos de contenido patrimonial en los cuales el fallido reviste la calidad de codemandado con otros sujetos, constituyendo lo que procesalmente se instituye como litisconsorcio pasivo. No es nuestra intencin profundizar sobre esta figura procesal, pero resulta conveniente resear que se entiende por litisconsorcio a la relacin procesal que se desarrolla con la presencia de uno o varios sujetos que no obstante actuar conjuntamente, lo hacen en forma autnoma, es decir, independientemente los unos de los otros, singularizado por las notas de: i) unidad de relacin jurdica; ii) autonoma de los sujetos procesales. Y dentro de la tradicional clasificacin del litisconsorcio en activo y pasivo, segn que la pluralidad subjetiva se plantee en la posicin actora o demandada, el art. 133 regula el litisconsorcio pasivo en sus dos grandes categoras de voluntario o facultativo y necesario; entendiendo por el primero aquel que dimana de la voluntad misma del actor, quien puede reunir en un solo proceso pretensiones que podra reclamar en juicios separados, cuando las acciones son conexas por la causa, entendiendo por tal el hecho que las origina o el ttulo del cual dependen; o por el objeto; y por necesario aquel que proviene de una exigencia expresa de la ley o de la naturaleza de la controversia que impone que la decisin no puede pronunciarse vlidamente sino respecto de varias partes. O dicho de otra manera, y citando a Palacio, el litisconsorcio necesario procede siempre que por hallarse en tela de juicio una relacin o estado jurdico que es comn o indivisible con respecto a una pluralidad de sujetos, su modificacin, constitucin o extincin no tolera un pronunciamiento por separado y slo puede lograrse mediante un pronunciamiento judicial nico para todos los litisconsortes . Sentados los lineamientos del instituto procesal referenciado, corresponde analizar el tratamiento que del mismo hace la ley concursal. 1. Litisconsorcio pasivo voluntario
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Art. 134. Clusula compromisoria. La declaracin de quiebra produce la inaplicabilidad de las clusulas compromisorias pactadas con el deudor, salvo que antes de dictada la sentencia se hubiere constituido el tribunal de rbitros o arbitradores.
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Art. 135. Obligados solidarios. El acreedor de varios obligados solidarios puede concurrir a la quiebra de los que estn fallidos, figurando en cada una por el valor nominal de sus ttulos hasta el ntegro pago. El coobligado o garante no fallido que paga despus de la quiebra queda subrogado en los derechos del acreedor, hasta el monto del crdito cancelado y accesorios derivados del derecho de repeticin. I. Obligados solidarios El art. 135 regula la situacin de las obligaciones de solidaridad pasiva cuando todos los obligados solidarios se encuentran fallidos. En este supuesto, la norma expresa que el acreedor puede concurrir a la quiebra de cada uno de los obligados, figurando en cada uno de los procesos falenciales por el monto total de su acreencia. La expresin valor nominal que utiliza el texto legal no es excluyente de los accesorios, sino que debe entenderse como significativa de la totalidad del crdito sin deducciones de ninguna naturaleza. En segundo lugar, la norma dispone que si uno de los coobligados paga la deuda, se subroga en los derechos del acreedor, y que el pago realizado no altera el crdito ni la verificacin realizada en la falencia.
Art. 136. Repeticin entre concursos. No existe accin entre los concursos de los coobligados solidarios por los dividendos pagados al acreedor, salvo si el monto total pagado excede del crdito. El acreedor debe restituir el excedente en la quiebra del que hubiere sido garantizado por los otros o conforme con la regla del artculo 689 del Cdigo Civil en los dems supuestos. I. Repeticin entre concursos Las relaciones internas entre deudores conjuntos, sean solidarios o no se rigen de conformidad al art. 689, CCiv. De tal forma, dichas relaciones se reglan del siguiente modo:
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Art. 137. Coobligado o fiador garantido. El coobligado o fiador del fallido garantizado con prenda e hipoteca sobre bienes de ste, para asegurar su derecho de repetir, concurre a la quiebra por la suma pagada antes de su declaracin o por la que tuviese privilegio, si sta fuere mayor. Del producto del bien y hasta el monto del privilegio se satisface en primer lugar al acreedor del fallido y del coobligado o fiador; despus al que ejerce la repeticin, por la suma de su pago. En todos los casos se deben respetar las preferencias que correspondan. I. Coobligado o fiador garantido El art. 137 regla la situacin del coobligado o fiador del fallido que se encuentra garantizado con prenda o hipoteca sobre bienes de este ltimo. El precepto legal establece que el coobligado o fiador debe concurrir a la quiebra, por la suma pagada, antes de la declaracin de la quiebra del fallido, o por la que tuviese privilegio si esta ltima fuere mayor. Para asegurarse la respectiva repeticin, el fiador o coobligado debe concurrir a la quiebra a verificar su crdito, segn el monto de lo abonado, como consecuencia de la solidaridad que lo uniera con el fallido; y una vez enajenado el bien con su producido, se satisface en primer lugar al acreedor del fallido y del coobligado o fiador y recin despus a quien ejerce la repeticin por el monto del pago que hizo.
Art. 138. Bienes de terceros. (Texto segn ley 25113). Cuando existan en poder del fallido bienes que le hubieren sido entregados por ttulo no destinado a transferirle el dominio, los terceros que tuvieren derecho a la restitucin pueden solicitarla, previa acreditacin de su derecho conforme con el artculo 188. Se incluyen en esta norma los bienes obtenidos de la transformacin de productos elaborados por los sistemas denominados a maquila , cuando la contratacin conste en registros pblicos. El reclamante puede requerir medidas de conservacin del bien a su costa y el juez puede disponer entregrselo en depsito mientras tramita su pedido.
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Art. 139. Readquisicin de la posesin. El enajenante puede recobrar la posesin de los bienes remitidos al fallido por ttulo destinado a transferir el dominio, cuando concurran las siguientes circunstancias: 1) Que el fallido o sus representantes no hayan tomado posesin efectiva de los bienes antes de la sentencia de quiebra;
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Art. 140. Presupuesto de ejercicio del derecho del remitente. El derecho acordado en el artculo anterior se aplica aunque hubiere tradicin simblica y su ejercicio se sujeta a la siguiente regulacin: 1) El enajenante debe hacer la peticin en el juicio de quiebra dentro de los treinta (30) das siguientes a la ltima publicacin de edictos en la jurisdiccin donde debieran entregarse los bienes o de la ltima publicacin en la sede del Juzgado si aqullos no correspondieren. 2) El sndico puede optar por cumplir la contraprestacin y mantener los bienes en el activo del concurso. Esta opcin debe manifestarse dentro de los quince (15) das de notificada la peticin del enajenante y requiere autorizacin judicial. 3) Para recobrar los efectos, el enajenante debe desinteresar al acreedor prendario de buena fe, que se hubiere constituido antes de la quiebra. 4) El enajenante que pretenda recobrar la posesin de los bienes debe hacerla efectiva dentro de los treinta (30) das posteriores a la notificacin de la admisin de su pedido y debe satisfacer previamente todos los gastos originados por los bienes, incluso los de transporte, seguros, impuestos, guarda y conservacin y depositar a la orden del juzgado la contraprestacin que hubiere recibido del fallido. No cumplidos en trmino tales requisitos y los del inciso 1, o en el caso del inciso 2, los bienes quedan definitivamente en el activo del concurso. 5) El enajenante carece de derecho a reclamar daos o intereses. I. Procedimiento de readquisicin del bien 1. Peticin El enajenante debe hacer la peticin en el juicio de quiebra dentro de los treinta das siguientes a la ltima publicacin de edictos en la jurisdiccin donde debieran entregarse los bienes o de la ltima publicacin en la sede del juzgado si aqullos no correspondieren.
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Art. 141. Transferencia a terceros: cesin o privilegio. Si un tercero ha adquirido derecho real sobre los bienes enajenados, mediando las circunstancias del artculo 139, incisos 1 y 2, y adeuda su contraprestacin, el enajenante puede requerir la cesin del crdito, siempre que sea de igual naturaleza que el suyo. Si es de distinta naturaleza, tiene privilegio especial sobre la contraprestacin pendiente hasta la concurrencia de su crdito. Indemnizaciones. Igual derecho asiste al enajenante sobre la indemnizacin debida por el asegurador o por cualquier otro tercero responsable, cuando los objetos hubieren desaparecido o perecido total o parcialmente encontrndose en las condiciones del prrafo precedente o en las de los artculos 139 y 140. I. La hiptesis del tercero que adquiri un derecho real sobre los bienes enajenados El art. 141 regula la situacin del tercero que adquiri un derecho real sobre los bienes enajenados, mediando las circunstancias previstas por art. 139, incs. 1 y 2, y que adeuda la prestacin a su cargo. La hiptesis contempla el caso en donde el fallido ha revendido el bien, pero el tercero no ha tomado posesin efectiva ni ha cumplido ntegramente su prestacin. El primer enajenante puede requerir la cesin del crdito siempre que sea de igual naturaleza que el suyo, y si es de distinta naturaleza, tiene privilegio especial sobre la contraprestacin pendiente hasta la concurrencia de su crdito.
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Art. 142. Legitimacin de los sndicos. A los efectos previstos en esta seccin el sndico est legitimado para el ejercicio de los derechos emergentes de las relaciones jurdicas patrimoniales establecidas por el deudor, antes de su quiebra. Son nulos los pactos por los cuales se impida al sndico el ejercicio de los derechos patrimoniales de los fallidos. La quiebra no da derecho a los terceros al resarcimiento de daos por aplicacin de esta ley. I. La legitimacin del sndico La norma ubica al sndico como administrador del patrimonio del deudor fallido, de conformidad con los arts. 109 y concordantes del estatuto falimentario, y ratifica que el funcionario se encuentra legitimado para el ejercicio de los derechos referidos a las relaciones creditorias contradas antes de la quiebra. En rigor, la norma tiende a enfatizar la funcin del sndico en orden a su legitimacin sustancial para hacer valer los derechos emergentes de las relaciones jurdicas patrimoniales establecidas por el deudor y resulta un efecto tpico del desapoderamiento (art. 107, LCQ). Esta legitimacin funcional est enderezada a una adecuada integracin del patrimonio del deudor fallido y, por ello, se establece la nulidad de cualquier pacto en contrario que pudiera haber sido convenido entre el deudor y los terceros. La sancin de nulidad est fundada en el orden pblico que impera en la ley concursal y, puntualmente, en lo que hace a la competencia funcional de los rganos de la quiebra. II. La quiebra no otorga derecho a resarcimiento por daos El artculo 142, tercer prrafo, ratifica el clsico principio de que la quiebra no da derecho a los terceros al resarcimiento de daos por aplicacin de esta ley.
Seccin V - Efectos sobre ciertas relaciones jurdicas en particular I. Efectos generales de la quiebra Como se ha visto, hablar de quiebra es referirse a sus efectos; y por ello la quiebra tiene particulares y determinados consecuencias: i) efectos personales respecto del fallido (arts. 102 /105, LCQ); ii) el desapoderamiento (arts. 106 /114, LCQ); iii) efectos sobre las relaciones jurdicas preexistentes (arts. 125 /142, LCQ); iv) efectos respecto de los contratos en los que el fallido sea parte (arts. 143 /159, LCQ); v) efectos sobre el contrato de trabajo (arts. 196 /199, LCQ); vi) efectos respecto de los actos perjudiciales a los acreedores (rgimen de ineficacia -arts. 115 /124, LCQ-); vii) responsabilidades patrimoniales especiales (extensin de quiebra -arts. 160 /171, LCQ-; responsabilidad de terceros -arts. 173 /176, LCQ-); viii) continuacin de la explotacin empresaria (arts. 189 /195, LCQ); etctera. II. Metodologa La metodologa empleada por la ley concursal (ley 24522 y su modificatoria 25589) ha mantenido los viejos vicios inculcados por normativas anteriores (leyes 19551, 20315, 22917). Adems se ha producido una notable dicotoma entre muchos valores fuertemente tutelados por el ordenamiento concursal y la reglamentacin elegida por la legislacin vigente; un verdadero divorcio con la realidad negocial que tarde o temprano deber imponerse (aunque ms no sea desde el plano fctico).
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Art. 143. Contratos en curso de ejecucin. En los contratos en los que al tiempo de la sentencia de quiebra no se encuentran cumplidas ntegramente las prestaciones de las partes, se aplican las normas siguientes: 1) Si est totalmente cumplida la prestacin a cargo del fallido, el otro contratante debe cumplir la suya. 2) Si est ntegramente cumplida la prestacin a cargo del contratante no fallido, ste debe requerir la verificacin en el concurso por la prestacin que le es debida. 3) Si hubiere prestaciones recprocamente pendientes, el contratante no fallido tiene derecho a requerir la resolucin del contrato. I. Diversas clases de contratos Deben distinguirse adecuadamente diversas clases de contratos segn sean de ejecucin inmediata o de ejecucin diferida (que slo tienen en cuenta el momento en el que los efectos de un determinado contrato se producirn o comenzarn a producirse) y de ejecucin instantnea o de tracto sucesivo (que tiene en cuenta el modo de cumplimiento del contrato, segn sea de una sola vez -tracto instantneo- o peridica, continuada o fluyentemente -tracto sucesivo-). As, un contrato de ejecucin inmediata puede asumir la modalidad de tracto sucesivo (v.gr.: un contrato de locacin que se establezca que comenzar a regir el da de su celebracin) o ejecucin instantnea (v.gr.: compraventa llamada manual en la que se pacte que la cosa y el precio sea entrega el da de su celebracin). Ser, por el contrario, de ejecucin diferida cuando se convenga que la misma ser un determinado da. Como se ve, cuando la LCQ habla de contrato en curso de ejecucin no se refiere a una clase o tipologa contractual, sino que alude ms bien a la situacin concreta temporal de una relacin contractual en la que las prestaciones no se hayan cumplido ntegramente.
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Art. 144. Prestaciones recprocas pendientes: reglas. El supuesto previsto por el inciso 3 del artculo anterior queda sometido a las siguientes reglas: 1) Dentro de los veinte das corridos de la publicacin de edictos en su domicilio o en sede del juzgado si aqullos no corresponden, el tercero contratante debe presentarse haciendo saber la existencia del contrato pendiente y su intencin de continuarlo o resolverlo. En igual trmino, cualquier acreedor o interesado puede hacer conocer la existencia del contrato y, en su caso, su opinin sobre la conveniencia de su continuacin o resolucin. 2) Al presentar el informe del artculo 190, el sndico enuncia los contratos con prestaciones recprocas pendientes y su opinin sobre su continuacin o resolucin. 3) El juez decide, al resolver acerca de la continuacin de la explotacin, sobre la resolucin o continuacin de los contratos. En los casos de los artculos 147, 153 y 154 se aplica lo normado por ellos. 4) Si no ha mediado continuacin inmediata de la explotacin, el contrato queda suspendido en sus efectos hasta la decisin judicial. 5) Pasados sesenta (60) das desde la publicacin de edictos sin haberse dictado pronunciamiento, el tercero puede requerirlo, en dicho caso el contrato queda resuelto si no se le comunica su continuacin por medio fehaciente dentro de los diez (10) das siguientes al pedido. 6) En casos excepcionales, cuando las circunstancias del caso exijan mayor premura, el juez puede pronunciarse sobre la continuacin o la resolucin de los contratos antes de las oportunidades fijadas en los incisos precedentes, previa vista al sndico y al tercero contratante, fijando a tal fin los plazos que estime pertinentes. 7) La decisin de continuacin: a) Puede disponer la constitucin de garantas para el tercero, si ste lo hubiere pedido o se hubiere opuesto a la continuacin, en la medida que no estime suficiente la preferencia establecida por el artculo 240. b) Es apelable nicamente por el tercero, cuando se hubiere opuesto a la continuacin; quien tambin puede optar por recurrir ante el mismo juez, demostrando sumariamente que la continuacin le causa perjuicio, por no ser suficiente para cubrirlo la garanta acordada en su caso. La nueva decisin del juez es apelable al solo efecto devolutivo por el tercero. I. Introduccin El art. 143, LCQ, regula con cierta laxitud los efectos generales (y sustanciales) de la quiebra respecto de los contratos. El art. 144, LCQ, si bien asume la regulacin de la hiptesis del art. 143, inc. 3, LCQ (id. est: contratos con prestaciones pendientes), incorpora algunas alternativas y diferencias sustanciales que no haban sido previstas en dicho inciso. El esquema concursal, sin perjuicio de su anlisis en particular, debe distinguir la existencia de continuacin inmediata de los casos en que no haya tal continuacin (art. 189, LCQ); tambin debe diferenciar si hubo continuacin de la explotacin o no (art. 191, LCQ). Aunque debe resaltarse que en la diagramacin falencial se encuentran fuertemente entremezclados los esquemas procesales y sustanciales de ambos sistemas. Si hubo continuacin inmediata o autorizada de la explotacin empresaria (arts. 189 y ss., LCQ), no rige solamente el art. 144, LCQ, sino que tambin se aplica el rgimen previsto en la seccin II (cap. IV, tt. III; en particular los arts. 190, inc. 5, y 191, inc. 6, LCQ) en consonancia. II. Esquema procesal El procedimiento es el siguiente, que puede discriminarse en distintas etapas o situaciones concursales: 1. Continuacin inmediata
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Art. 145. Resolucin por incumplimiento: inaplicabilidad. La sentencia de quiebra hace inaplicables las normas legales o contractuales que autoricen la resolucin por incumplimiento, cuando esa resolucin no se produjo efectivamente o demand judicialmente antes de dicha sentencia. I. Pacto comisorio Este dispositivo legal establece la inaplicabilidad de las normas legales o pautas contractuales que autoricen la resolucin contractual por incumplimiento si la resolucin (y no meramente la causal) no se hubiera producido efectivamente antes de la sentencia de quiebra. 1. Finalidad Bsicamente tiene por finalidad evitar que mediante la resolucin del contrato, el acreedor del fallido escape a la regla de la par condicio creditorum. Mxime teniendo en cuenta que el deudor, una vez declarada su falencia, no puede cumplir ni realizar pagos a sus acreedores (arts. 88, inc. 5, y 109, LCQ). As se ha sealado que el deudor fallido no puede decirse incumplidor hacia nadie, porque lo es forzosamente respecto de todos; este principio es el que fundamenta tambin la imposibilidad de reclamar daos y perjuicios contra el concurso (art. 142, 3 prr., LCQ) y justifica la inaplicabilidad de las disposiciones legales y contractuales vinculadas con la resolucin por incumplimiento. II. Regla general Por ello, se hacen inaplicables las normas que autoricen el pacto comisorio implcito (o legal -arts. 1204, CCiv., y 216, CCom.-) o expreso (o contractual -art. 1203, CCiv.-). Y por ello, si en virtud de los efectos naturales de la quiebra (arts. 88, inc. 5, y 109, LCQ) el fallido incurri en incumplimiento, no puede pretenderse el resarcimiento de daos y perjuicios que le produjera el incumplimiento (arts. 142, 3 prr., y 145, LCQ). As lo dispuso un fallo: la declaracin de quiebra de la fallida genera una situacin de incumplimiento que as como hace inaplicables las normas legales o contractuales que autorizan la resolucin del contrato por incumplimiento (art. 149, ley 19551 -hoy art. 145, LCQ-), llevan a la conclusin de que la mora sobreviniente que se atribuye a la fallida para negarle el derecho a percibir el saldo de precio adeudado, resulta irrelevante para impedir la actualizacin del crdito, porque tal incumplimiento no puede reprochrsele a la fallida (arg. art. 509, in fine, CCiv.) . III. Excepciones La norma tiene dos excepciones (independientes de la modalidad resolutoria elegida -expresa o tcita-) que deben darse, como es lgico, antes de la declaracin de falencia: i) que la resolucin se hubiese producido efectivamente; ii) que se hubiese interpuesto demanda de resolucin contractual.
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Art. 146. Promesas de contrato. Las promesas de contrato o los contratos celebrados sin la forma requerida por la ley no son exigibles al concurso, salvo cuando el contrato puede continuarse por ste y media autorizacin judicial, ante expreso pedido del sndico y del tercero, manifestada dentro de los treinta (30) das de la publicacin de la quiebra en la jurisdiccin del juzgado. Los boletos de compraventa de inmuebles otorgados a favor de adquirentes de buena fe, sern oponibles al concurso o quiebra si el comprador hubiera abonado el veinticinco por ciento (25%) del precio. El juez deber disponer en estos casos, cualquiera sea el destino del inmueble, que se otorgue al comprador la escritura traslativa de dominio contra el cumplimiento de la prestacin correspondiente al adquirente. El comprador podr cumplir sus obligaciones en el plazo convenido. En caso de que la prestacin a cargo del comprador fuere a plazo deber constituirse hipoteca en primer grado sobre el bien, en garanta del saldo de precio. I. Estructura de la norma La norma que se comenta contiene dos partes claramente diferenciables: i) una norma general aplicable a todas las promesas de contrato o contratos celebrados sin la forma requerida por la ley (art. 146, 1 prr., LCQ); ii) una norma especial dedicada a los boletos de compraventa de inmuebles (art. 146, 2 prr., LCQ). A su vez, dicha norma general (art. 146, 1 prr., LCQ), como en la mayora de las normas concursales, contiene una doble regulacin sustancial y procesal. Bsicamente determina los supuestos y condiciones de ciertos contratos y el procedimiento para lograr tales efectos. El precepto abarca las promesas de contrato y los contratos celebrados sin la forma requerida por la ley y seala que no son exigibles al concurso, salvo cuando pueda continuarse por ste y existe autorizacin judicial. II. Contrato preliminar Pero la norma no slo incluye a las promesas de contrato, sino que tambin se refiere a su gnero: los contratos preliminares. Usualmente con esta denominacin (como as tambin la de precontratos o contratos preliminares) se hace referencia a aquel negocio cuya finalidad primordial es la obligacin de celebrar en un momento ulterior de un contrato definitivo. La mayora de la doctrina formula distincin entre el contrato preliminar (o precontrato) y el preparatorio: el primero es pacta de contrahendo (porque obliga a celebrar el contrato definitivo); el segundo es pacta de modo contrahendo (pues apunta a reglar las futuras vinculaciones de las partes). La mayora de los contratos son susceptibles de un preliminar contrato de promesa; Mosset Iturraspe ha sealado que ambos contratos (preliminar y definitivo) dan nacimiento a obligaciones: la promesa, a la vez de sentar las bases o directrices del contrato futuro, obliga a cooperar en el contrato definitivo desarrollando esas bases; el definitivo produce sus efectos tpicos. Con lo cual, estos dos contratos se diferencian en que la promesa no es autnoma, sino preparatoria de una ulterior situacin contractual, y el definitivo no es en rigor otro contrato, sino la ley contractual completada y desarrollada.
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Art. 147. Contratos con prestacin personal del fallido, de ejecucin continuada y los normativos. Los contratos en los cuales la prestacin pendiente del fallido fuere personal e irremplazable por cualquiera que puedan ofrecer los sndicos en su lugar, as como aqullos de ejecucin continuada y los normativos, quedan resueltos por la quiebra. Los contratos de mandato, cuenta corriente, agencia y concesin o distribucin, quedan comprendidos en esta disposicin. I. Resolucin contractual: principios generales El precepto establece directamente la resolucin de ciertos contratos por la declaracin de quiebra: contratos con prestacin personal del fallido, de ejecucin continuada, normativos, mandatos, cuenta corriente, agencia, concesin y distribucin. Si bien algunos autores exigen que para que opere la resolucin del contrato es menester la publicacin de edictos, pensamos que no es menester dicha publicacin. La resolucin del contrato opera por la sentencia de falencia, independientemente de su publicacin o su firmeza.
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Art. 148. Comisin. Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo precedente, en el contrato de comisin de compraventa, se producen adems los siguientes efectos: 1) Si el deudor ha vendido bienes por el comitente, ste puede reclamar el precio impago directamente del comprador, hasta la concurrencia de lo que se le debiere por la misma operacin, previa vista al sndico y autorizacin del juez. 2) Si el deudor ha comprado bienes por el comitente, el tercero vendedor tiene facultad para cobrar directamente del comitente la suma adeudada al fallido, hasta la concurrencia del precio impago, previa vista al sndico y autorizacin del juez. I. Contrato de comisin La nocin de comisin la encontramos en el art. 222, 2 prr., CCom., que bsicamente nos da la siguiente idea: es cuando una persona -comisionista- realiza negocios por otro u otros -comitente-, actuando a nombre propio y sobre negocios individualmente determinados. Vale decir que los dos elementos esenciales de la comisin estn constituidos por la actuacin: i) en nombre propio; y ii) sobre negocios puntualmente individualizados. La comisin tiene intensa relacin (y por ello el rgimen que se aplica es el mismo) con la consignacin, que se caracteriza por ser un contrato en el cual el consignatario recibe del consignante un bien mueble con el objeto de que lo venda a su propio nombre y le rinda luego los resultados de su operacin. Si bien se ha sealado que la comisin y la consignacin son especies de la categora mandato, una diferencia puntual radica en que la comisin no admite que se contrate con carcter general, sino solamente sobre negocios determinados (siendo la comisin indivisible -art. 239, CCom.-). Si bien la comisin se rige por las normas del mandato (art. 232, CCom.), cabe consignar que el comisionista queda directamente obligado hacia las personas con quienes contratare, sin que stas tengan accin contra el comitente, ni ste contra aqullas, salvo que el comisionista hiciere la cesin de derechos a una de las partes (art. 233, CCom.). II. Efectos de la quiebra El art. 148, LCQ, asigna el mismo efecto sealado por el art. 147, LCQ, para el mandato: la resolucin del contrato. Adems, el contrato celebrado entre el comisionista fallido y el tercero (no comitente) tambin debera someterse a los efectos de la quiebra (pues es un contrato celebrado por el deudor fallido).
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Art. 149. Sociedad. Derecho de receso. Si el receso se ejercita estando la sociedad en cesacin de pagos, los recedentes deben reintegrar al concurso todo lo que han percibido por ese motivo. El reintegro puede requerirse en la forma y condiciones establecidas por el artculo siguiente, prrafo segundo.
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Art. 150. Sociedad: aportes. La quiebra de la sociedad hace exigibles los aportes no integrados por los socios, hasta la concurrencia del inters de los acreedores y de los gastos del concurso. La reclamacin puede efectuarse en el mismo juicio por va incidental y el juez puede decretar de inmediato las medidas cautelares necesarias para asegurar el cobro de los aportes, cuando no se trate de socios ilimitadamente responsables. Concurso de socios. El concurso de los socios ilimitadamente responsables no puede reclamar lo adeudado a stos por la sociedad fallida, cualquiera fuera su causa. I. Exigibilidad de los aportes sociales La solucin del art. 150, LCQ, tiene directa relacin con los preceptos societarios. El art. 187, 1 prr., LSC, establece que la integracin del capital social en dinero en efectivo puede ser parcial (no podr ser menor al 25% de la suscripcin); los arts. 37 y 192, LSC, establecen el rgimen de mora en la integracin y la posibilidad de pactar un trmino para realizar el aporte, y el art. 193, LSC, establece que el estatuto
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Art. 151. Sociedad accidental. La declaracin de quiebra del socio gestor produce la disolucin de la sociedad accidental o en participacin. Los dems socios no tienen derecho sobre los bienes sujetos a desapoderamiento, sino despus de que se haya pagado totalmente a los acreedores y los gastos del concurso. I. Sociedad accidental: caracterizacin La sociedad accidental o en participacin encuentra regulacin a partir del art. 361, LSC. Bsicamente sus caracteres son: i) objeto social limitada a la celebracin de una o ms operaciones determinadas y transitorias; ii) carcter oculto de la misma, manifestndose ante terceros slo a travs de la actuacin del socio gestor; iii) inexistencia de personalidad jurdica y, consecuentemente, de sus manifestaciones inherentes: nombre, domicilio, patrimonio; iv) ausencia de requisitos formales -puede celebrarse aun verbalmente- y de todo control de legalidad sobre su contrato constitutivo (art. 36, inc. 3, CCom.). En cuanto al rgimen de la sociedad accidental o en participacin, el art. 362, LSC establece, bajo el acpite terceros: derechos y obligaciones , que los terceros adquieren derechos y asumen obligaciones slo respecto del socio gestor. La responsabilidad de ste es ilimitada. Si acta ms de un socio gestor, ellos sern solidariamente responsables . Y contina: Socios no gestores - El socio que no acta con los terceros no tiene accin contra stos . Pero el art. 363, LSC, aclara: cuando el socio gestor hace conocer los nombres de los socios con su consentimiento, stos quedan obligados ilimitada y solidariamente hacia terceros. Debido a ello, la declaracin de quiebra del socio gestor (y no de la sociedad accidental o en participacin que no tiene personalidad -art. 362, LSC-) slo produce la disolucin de la sociedad accidental o en participacin (art. 151, 1 prr., LCQ), pero no la extensin de la falencia a los socios no visibles (art. 362, LSC), siempre, claro est, que el socio gestor no hubiese publicitado los nombres de los socios con su consentimiento (arg. art. 363, LSC, y art. 160, LCQ). A pesar de que la disolucin importa que slo se pueden atender los asuntos urgentes y que se deben adoptar las medidas para iniciar la liquidacin (art. 99, 1 prr., LSC), la quiebra del socio gestor importa no slo la imposibilidad de iniciar la liquidacin, sino de proseguir los negocios urgentes a ttulo personal (pues est desapoderado -art. 107, LCQ-); tampoco pueden hacerlo los socios no ostensibles, ya que el socio que no acte con los terceros no tiene accin contra stos (art. 362, 2 prr., LSC). Adems, debe tenerse en cuenta que la sociedad accidental es oculta para terceros (quienes slo conocen al socio gestor) y por ello la liquidacin no es concebible en nuestro esquema legal. Tanto los acreedores de la sociedad como los particulares del socio gestor participan del procedimiento concursal en forma concurrente, ya que el art. 151, LCQ, slo excluye a los asociados que fueran acreedores del gestor, en caso de haberle adelantado sumas a ste, o por su participacin en los beneficios.
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Art. 152. Debentures y obligaciones negociables. En caso de que la fallida haya emitido debentures u obligaciones negociables que se encuentren impagos, rigen las siguientes reglas particulares: 1) Si tienen garanta especial, se aplican las disposiciones que regulan los derechos de los acreedores hipotecarios o prendarios en el juicio de quiebra. 2) Si se trata de debentures y obligaciones negociables con garanta flotante o comn, el fiduciario acta como liquidador coadyuvante del sndico. Si los debenturistas u obligacionistas no han designado representante una asamblea reunida al efecto podr designarlo a los fines de este inciso. I. Debentures La ley establece un rgimen especial para los acreedores derivado de debentures u obligaciones negociables, diferencindose segn tengan garanta especial o garanta flotante o comn. Tanto los debentures como las obligaciones negociables son emprstitos o prstamos otorgados por los suscriptores. La garanta de estos ttulos puede ser especial, flotante o comn. La emisin de debentures es con garanta especial cuando la sociedad afecta a su pago bienes determinados susceptibles de hipoteca (art. 333, LSC). Le sern aplicables todas las disposiciones que se refieren a la hipoteca, con excepcin de que esta garanta puede constituirse por el trmino de cuarenta aos. La garanta flotante es definida como aquella en que la sociedad afecta al pago de los debentures todos los derechos sobre bienes muebles o inmuebles, presentes y futuros o una parte de ellos y otorga los privilegios que corresponden a la prenda, a la hipoteca o a la anticresis, segn el caso, aclarando que la emisin con privilegio que no se limite a bienes inmuebles determinados se considerar con garanta flotante (art. 327, LSC). La garanta comn importa que los debenturistas cobran sus crditos pari passu con los acreedores quirografarios (art. 332, LSC); o sea que desde el punto de vista de los intereses, amortizacin del crdito y extincin de la obligacin crediticia, no se diferencian de los otros acreedores corrientes de la sociedad. II. Debenture u obligacin negociable con garanta especial Si el debenture u obligacin negociable reviste garanta especial, se aplican las disposiciones de los derechos de los acreedores hipotecarios o prendarios en la quiebra. Por ello, estos acreedores tienen opciones: i) esperar a la liquidacin general y percibir su crdito en la oportunidad del proyecto de distribucin (art. 218, LCQ); ii) realizar el activo asiento del privilegio mediante concurso especial (arts. 126 y 209, LCQ). En este caso, el sndico puede requerir autorizacin al juez para pagar ntegramente el crdito garantizado ejecutado por los acreedores con fondos lquidos existentes en el proceso cuando la conservacin del bien importe un beneficio evidente para los acreedores (art. 126, prr. 3, LCQ). III. Debenture u obligacin negociable con garanta flotante o comn Si se trata de debentures y obligaciones negociables con garanta flotante o comn, el fiduciario acta como liquidador coadyuvante del sndico. Si los debenturistas u obligacionistas no han designado
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Art. 154. Seguros. La quiebra del asegurado no resuelve el contrato de seguro de daos patrimoniales, siendo nulo el pacto en contrario. Continuando el contrato despus de la declaracin de quiebra, el asegurador es acreedor del concurso por la totalidad de la prima impaga. I. Contrato de seguro La norma establece un trato diferenciado para el contrato de seguro de daos patrimoniales, ya que dispone que la quiebra del asegurado no resuelve el contrato de seguro de daos patrimoniales. La teleologa de la norma es la de procurar la integridad patrimonial que puede resultar afectada el acaecimiento de un siniestro en relacin a ciertos bienes durante la tramitacin de la quiebra.
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Art. 155. Protesto de ttulos. En los casos en que la declaracin de quiebra exime de la obligacin de realizar el protesto de ttulos, el cese posterior del concurso, cualquiera fuere su causa, no altera los efectos de la dispensa producida. La ineficacia y consecuente restitucin de lo pagado respecto de estos documentos, en las condiciones de los artculos 118 a 122, produce los efectos del protesto a los fines de las acciones contra los dems obligados. I. Ttulos cambiarios y el protesto Pese a su psima redaccin, el precepto bsicamente importa una excepcin en el rgimen de los ttulos de crdito; la exencin de la obligacin de realizar el protesto en los ttulos valores. El protesto bsicamente es un acto que tiende a constatar una situacin cambiaria insatisfecha aunque, normalmente, se limita su alcance a la constatacin de la falta de aceptacin o pago; tambin tiende a acreditar otros eventos cambiarios, tales como la determinacin de la fecha de la vista en los ttulos a cierto tiempo vista y a la vista (art. 27, in fine, dec.-ley 5965/1963). El protesto por falta de pago de un ttulo pagadero a da fijo o a cierto tiempo fecha o vista debe efectuarse dentro de los dos das hbiles siguientes al da en el cual deban pagarse (art. 48, 3 prr., dec.-ley 5965/1963), pero es innecesario cuando se ha efectuado protesto por falta de aceptacin (art. 48, 5 prr., dec.-ley 5965/1963). La realizacin oportuna del protesto por falta de pago impide la caducidad de la accin cambiaria de regreso, pero la falta de protesto no obstaculiza el ejercicio de la accin directa (art. 57, dec.-ley 5965/1963). El protesto por falta de aceptacin debe efectuarse en los plazos fijados para la presentacin de la letra a ese fin (arts. 23 y 25, dec.-ley 5965/1963). El protesto por falta de aceptacin (total o parcial) permite
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Art. 156. Alimentos. Slo corresponde reclamar en el concurso el crdito por alimentos adeudados por el fallido antes de la sentencia de quiebra. I. Rgimen de alimentos La ubicacin metodolgica de la norma deja mucho que desear. Sin perjuicio de ello, cabe destacar que la obligacin alimentaria es ajena a la quiebra. Slo puede solicitarse verificacin de aquellos crditos alimentarios previos (art. 200, 1 prr., LCQ) a la declaracin falencial (art. 88, LCQ). Ello no importa que el deudor no deba los alimentos devengados con posterioridad a la sentencia de falencia. Pero estos alimentos (que son acreencias posteriores) no podrn reclamarse en la quiebra. Slo podrn cancelarse con otros activos del fallido (art. 104, 1 y 2 prr., LCQ) o aquellos excluidos del desapoderamiento (art. 108, LCQ). Y, por ello, en caso de no pago de los crditos alimentarios posteriores, slo podrn ejecutar dichos bienes, pero no los que integran la masa desapoderada. Bajo la vigencia de la ley 19551 se discuti si el crdito alimentario tiene privilegio general. El debate sigue su curso, pues el art. 246, inc. 3, LCQ, establece que tienen privilegio general los crditos de alojamiento, alimentacin y vestimenta del deudor y su familiar durante los seis meses anteriores a la declaracin en quiebra. Maffa entiende que la orientacin de la norma no es la de los alimentos de la normativa civil (arts. 367 y ss., CCiv.).
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Art. 157. Locacin de inmuebles. Respecto del contrato de locacin de inmuebles rigen las siguientes normas: 1) Si el fallido es locador, la locacin contina produciendo todos sus efectos legales. 2) Si es locatario y utiliza lo arrendado para explotacin comercial, rigen las normas de los artculos 144 o 197 segn el caso. 3) Si es locatario y utiliza lo locado exclusivamente para su vivienda y la de su familia, el contrato es ajeno al concurso. No pueden reclamarse en ste los alquileres adeudados antes o despus de la quiebra. 4) Si el quebrado es locatario y utiliza lo locado para explotacin comercial y vivienda al mismo tiempo, se debe decidir atendiendo a las dems circunstancias del contrato, especialmente lo pactado con el locador, el destino principal del inmueble y de la locacin y la divisibilidad material del bien sin necesidad de reformas que no sean de detalle. En caso de duda se debe estar por la indivisibilidad del contrato y se aplica lo dispuesto en el inciso 2. Si se decide la divisibilidad del contrato, se fija la suma que por alquiler corresponde aportar en lo sucesivo al fallido por la parte destinada a vivienda, que queda sujeta a lo dispuesto en el inciso 3. I. Locacin de inmuebles Esta norma establece el rgimen del contrato de locacin de inmuebles en la quiebra. Bsicamente diferencia el tratamiento segn que el fallido sea locador o locatario, cul sea el destino del inmueble locado y su divisibilidad. Debido a la importancia que tiene este tipo de locaciones en la quiebra de un determinado sujeto, la ley ha previsto un rgimen que si bien tiene algunos puntos de contacto con los restantes contratos, se diferencia en algunos efectos, segn los valores que tienda a resguardar. Asimismo, debe recordarse que en el supuesto de continuacin empresaria (arts. 189 y 191, LCQ), la ley ha previsto una regulacin especial para los contratos de locacin en el art. 193, LCQ. La nocin de locacin se encuentra en el Cdigo Civil: hay contrato de locacin cuando una persona (locador) se obliga a entregar el uso y goce de una cosa durante un tiempo determinado a otra (locadora), contra el pago de un precio determinado en dinero (art. 1493, CCiv.). Es un contrato bilateral, consensual, oneroso y conmutativo, de tracto sucesivo, no formal (salvo excepciones -arts. 1, ley 23091, 40, ley 13246, y 1, inc. a, ley 24240-), tpico, de cambio, etctera. II. Supuestos incluidos El precepto slo regula el caso de la locacin de inmuebles; por esta razn se excluyen locaciones que tengan por objeto cosas muebles. Queda la duda en el caso del contrato de garaje, aunque mayoritariamente los autores han entendido que se trata de un contrato atpico que participa de los caracteres de la locacin de cosas, del depsito y de la locacin de servicios. Por ello, cabra considerar el garaje excluido del art. 157, LCQ. Si se tratare de un contrato mixto (inmueble y muebles), deber indagarse en la esencia del contrato. Si fuere factible su divisin, los efectos del art. 157, LCQ, slo afectarn a la locacin del inmueble, quedando los bienes muebles sometidos al rgimen general (arg. art. 157, inc. 4, LCQ, que autoriza la divisibilidad del contrato). Si el contrato no fuera divisible, se deber decidir atendiendo a las dems circunstancias del contrato, a lo pactado, al destino y a la divisibilidad material de los bienes (arg. art. 157, inc. 4, LCQ). En caso de duda, deber estarse por la indivisibilidad del contrato y se aplicar lo dispuesto en el art. 157, inc. 2, LCQ. Asimismo se ha planteado si en este supuesto queda incluido la locacin del fondo de comercio (ya que el derecho al local es un elemento del fondo de comercio, traducido en el derecho del adquirente a que se le transmita su uso y goce, salvo pacto en contrario). Pensamos que s, siempre que se haya incluido la locacin del inmueble sobre el cual se desarrolla el fondo de comercio.
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Art. 158. Renta vitalicia. La declaracin de quiebra del deudor del contrato oneroso de renta vitalicia, produce su resolucin; el acreedor debe pedir la verificacin de su crdito por lo adeudado, segn lo establecido en el artculo 2087 del Cdigo Civil. Si la renta es prometida gratuitamente, el contrato queda resuelto, sin indemnizacin y obligacin alguna respecto del concurso para lo futuro. I. Renta vitalicia El contrato de renta vitalicia puede ser oneroso o gratuito. El art. 2070, CCiv., seala: Habr contrato oneroso de renta vitalicia, cuando alguien por una suma de dinero, o por una cosa apreciable en dinero, mueble o inmueble que otro le da, se obliga hacia una o muchas personas a pagarles una renta anual durante la vida de uno o muchos individuos, designados en el contrato .
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Art. 159. Casos no contemplados: reglas. En las relaciones patrimoniales no contempladas expresamente, el juez debe decidir aplicando las normas de las que sean anlogas, atendiendo a la debida proteccin del crdito, la integridad del patrimonio del deudor y de su empresa, el estado de concurso y el inters general. I. Supuestos no contemplados Esta norma tiene carcter importantsimo y se aplica en ausencia de regulacin expresa o de reglamentacin insuficiente de algn instituto contractual. Tiene un sentido fundamental, pues la legislacin concursal no ha incluido siquiera de manera aproximada todas las relaciones posibles en la dinmica empresaria. As, el derecho mercantil, impregnado por ese clsico dinamismo que impulsa la prctica comercial, se encuentra hoy ms que nunca en plena efervescencia . La realidad -al comps de una planetizacin casi omnipotente- muestra una descomunal difusin de nuevas formas de contratacin, en su mayora no legisladas por nuestras normas vernculas. Y quizs tampoco en los pases ms avanzados. Este mismo fenmeno ha sido grficamente denominado por Savatier como el estallido del contrato . Estas nuevas modalidades plantean algunos interrogantes frente a un derecho -tanto codificado como pretoriano- elaborado, en general, dentro de un conexo econmico-social totalmente distinto, y que de repente se enfrenta a esta nueva realidad, fruto de un mundo en plena y rpida transformacin . Por ello, esta norma tiene razn de ser en que la LCQ no pudo prever todas las relaciones jurdicas afectadas por la quiebra. II. Norma residual Se trata de un supuesto residual. Y por ello, slo resulta aplicable en defecto de regulacin expresa de un determinado contrato. Tambin tiene directa aplicacin en aquellos casos en que la solucin de un precepto no tenga una respuesta clara o genere intensas dudas. III. Relaciones patrimoniales La hiptesis es amplia y abarca a todas las relaciones patrimoniales (cualquiera que fuera la naturaleza jurdica) y no slo a las vinculaciones contractuales. Usualmente el mbito de radicacin de la norma ser el de los contratos, pero pueden darse supuestos en que la relacin contractual no exista o se mantenga en un mbito difuso.
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IV. Pauta de interpretacin Se trata de una pauta de interpretacin sobre la base de principios vlidamente extrados de las orientaciones sustanciales del ordenamiento concursal. Y por ello configurar una gua interpretativa en la que el juez tiene cierta valoracin de acuerdo con criterios fcticos o soluciones razonables para cada hiptesis. Estas pautas interpretativas no importan una solucin uniforme para cada fenmeno no legislado o hecho de manera insuficiente, ora por el ordenamiento privado, ora por la legislacin falimentaria. Por ello, cada caso concreto podr ofrecer soluciones diferenciadas a la luz de idnticos principios, previstos en el art. 159, LCQ. La regla interpretativa no slo afecta a las relaciones preexistentes, sino que se ha transformado vlidamente en un resumen comprimido de todos los ejes axiolgicos de nuestro sistema concursal. Por ello, mediante este precepto se permite la solucin de muchos de los conflictos interpretativos de todo el plexo falimentario. V. Carcter enumerativo Los principios enumerados en el art. 159, LCQ, no son taxativos ni de interpretacin restrictiva, sino meramente enumerativos. Deben integrarse con otras disposiciones de la ley concursal (v.gr.: arts. 16, in fine, 24, 41, 1 prr., 52, 189, etc.). Adems, estas pautas deben complementarse con otros principios interpretativos disgregados por el ordenamiento jurdico en su conjunto. Ejemplos claros de ellos se encuentran en los arts. 217, 218, 219 y ss., CCom., o en los arts. 15, 16, 17, 21, 953, etc., CCiv. O incluso en la ley societaria, art. 100. Estas reglas son: i) aplicacin de la analoga; ii) debida proteccin del crdito; iii) integridad del patrimonio del deudor y de su empresa; iv) estado del concurso; v) inters general. La inclusin del inters general como criterio interpretativo debe considerarse una reminiscencia de un rgimen concursal absolutamente publicista y derogado y por ello debe aplicarse con suma cautela.
Captulo III - Extensin de la quiebra. Grupos econmicos. Responsabilidad de terceros Seccin I - Extensin de la quiebra I. Efectos de la quiebra La quiebra, una vez declarada, produce efectos respecto del deudor; efectos personales y patrimoniales que tienen peculiares caractersticas. Las consecuencias patrimoniales de la falencia tienen su eje en el desapoderamiento de los bienes del deudor (art. 107, LCQ), salvo exclusiones (art. 108, LCQ), pero abarcan tambin otros aspectos. El patrimonio es una nocin evidentemente dinmica y en este sentido su titular se relaciona constantemente con otros sujetos. El pasivo de una empresa importa la existencia de acreedores y el activo ha debido ser adquirido jurdicamente de otros sujetos; adems, el activo tiene una directa y verstil correspondencia con el pasivo. II. Medidas de recomposicin patrimonial La falencia, entonces, con efectos patrimoniales tambin afecta a terceros. As, los actos celebrados con terceros sobre bienes desapoderados luego de declarada la quiebra, carecen de eficacia jurdica (art. 109, 2 prr., LCQ); los acreedores tienen que solicitar verificacin de crditos (art. 126, 1 prr., LCQ) y sus contratos pueden resolverse (arts. 144 y ss., LCQ); sus intereses se suspenden (art. 129, LCQ) y se suspende el ejercicio del derecho de retencin (art. 131, LCQ); los bienes de terceros slo pueden restituirse mediante un procedimiento especial (arts. 138 y 188, LCQ); etctera.
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Art. 160. Socios con responsabilidad ilimitada. La quiebra de la sociedad importa la quiebra de sus socios con responsabilidad ilimitada. Tambin implica la de los socios con igual responsabilidad que se hubiesen retirado o hubieren sido excluidos despus de producida la cesacin de pagos, por las deudas existentes a la fecha en la que el retiro fuera inscripto en el Registro Pblico de Comercio, justificadas en el concurso. Cada vez que la ley se refiere al fallido o deudor, se entiende que la disposicin se aplica tambin a los socios indicados en este artculo.
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Art. 161. Actuacin en inters personal. Controlantes. Confusin patrimonial. La quiebra se extiende: 1. A toda persona que, bajo la apariencia de la actuacin de la fallida, ha efectuado los actos en su inters personal y dispuesto de los bienes como si fueran propios, en fraude a sus acreedores.
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Art. 162. Competencia. El juez que interviene en el juicio de quiebra es competente para decidir su extensin. Una vez declarada la extensin, conoce en todos los concursos el juez competente respecto de aquel que prima facie posea activo ms importante. En caso de duda, entiende el juez que previno. Idnticas reglas se aplican para el caso de extensin respecto de personas cuyo concurso preventivo o quiebra se encuentren abiertos, con conocimiento del juez que entiende en tales procesos. I. Generalidades Como ya se adelant la extensin de quiebra importa un procedimiento tendiente a comunicar (rectius est: declarar) la falencia a un sujeto distinto del fallido, cuya quiebra fue previamente declarada, cuando se configuren causales especficamente predeterminadas. Este proceso en los casos del art. 161, inc. 1 a 3, LCQ, tramita por juicio ordinario (art. 168, LCQ). El artculo establece dos cuestiones esenciales: la competencia para entender en el proceso de extensin falencial y la competencia para entender en los procesos falenciales (quiebra principal y refleja) una vez declarada la extensin. Ello as, pues una vez admitida la extensin la competencia del juez de la quiebra puede resultar desplazada. II. Competencia del trmite de extensin El juez que interviene en la quiebra principal reviste competencia para entender en el trmite o proceso de la extensin de quiebra. Esto importa una excepcin al rgimen general del art. 3, LCQ, que dispone la regla de competencia en los concursos. Es lgica la disposicin pues el juez de la falencia principal goza de mayores elementos cognoscitivos para determinar si se han configurado los supuestos legales de extensin. Esta regla se aplica aun en caso de que el legitimado pasivo por extensin ya se hallare en concurso preventivo o en quiebra. III. Competencia de la quiebra por extensin Una vez declarada la falencia accesoria (por extensin), la ley establece tres reglas: i) que el juez que debe entender en una falencia, debe intervenir en todas las quiebras, sea principal o accesoria (principio de unidad); ii) que la competencia de ese juez se determina sobre la base del fallido -principal o extendido- que prima facie tenga el activo ms importante (regla del activo ms importante); iii) en este caso, la regla de aplicacin en relacin al fallido con mayor activo es la del art. 3, LCQ (regla general). 1. Principio de unidad El principio de unidad en la competencia, al margen de ser una directriz discutible de lege ferenda se funda en varias razones, tales como: i) la posible vinculacin que puede existir entre los fallidos (v.gr.: actuacin en inters personal, control abusivo o patrimonio inescindible); ii) que el sistema de masa nica (art. 167, LCQ) impone la concurrencia de los crditos de ms de un fallido y la no consideracin de crditos entre fallidos; iii) que la separacin o no de las masas se puede peticionar por el sndico hasta presentar el informe general; iv) la coordinacin procesal que se exige entre todos los procesos falenciales (art. 166, LCQ). 2. Activo ms importante En cuanto a la regla del activo ms importante, se ha planteado las dificultades que existen para determinar el activo ms importante de los quebrados. Aqu la regla difiere de la establecida para el concurso en caso de agrupamiento (art. 65, LCQ) que establece la competencia del juez que corresponda entender en
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Art. 163. Peticin de extensin. La extensin de la quiebra puede pedirse por el sndico o por cualquier acreedor. La peticin puede efectuarse en cualquier tiempo despus de la declaracin de la quiebra y hasta los seis (6) meses posteriores a la fecha en que se present el informe general del sndico. Este plazo de caducidad se extiende: 1. En caso de haberse producido votacin negativa de un acuerdo preventivo hasta seis (6) meses despus del vencimiento del perodo de exclusividad previsto en el artculo 43 o del vencimiento del plazo previsto en el artculo 48, inc. 4 segn sea el caso. 2. En caso de no homologacin, incumplimiento o nulidad de un acuerdo preventivo o resolutorio, hasta los seis (6) meses posteriores a la fecha en que qued firme la sentencia respectiva. I. Peticin de extensin La norma establece que la peticin debe efectuarse por el sndico o por cualquier acreedor hasta seis meses posteriores a la fecha que se present el informe general. Esta peticin es una verdadera demanda con lo que debern cumplirse todas las pautas procesales correspondientes a los juicios ordinarios (arts. 164 y 278, LCQ). II. Legitimacin activa Lo primero, entonces, a determinar es la legitimacin activa para demandar la extensin. La ley establece dos opciones: i) sndico; ii) acreedor. 1. Sndico En cuanto a la legitimacin del sndico, es una derivacin tpica de sus funciones sindicales (art. 275, inc. 6, LCQ), pues tiene competencia para efectuar todas las peticiones necesarias para la rpida tramitacin
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Art. 164. Trmite. Medidas precautorias. La peticin de extensin tramita por las reglas del juicio ordinario con participacin del sndico y de todas las personas a las cuales se pretenda extender la quiebra. Si alguna de stas se encuentra en concurso preventivo o quiebra, es tambin parte el sndico de ese proceso. La instancia perime a los seis (6) meses. El juez puede dictar las medidas del artculo 85 respecto de los imputados, bajo la responsabilidad del concurso. I. Contenido de la disposicin Esta norma se impone como estructural en el proceso de extensin falencial pues define el procedimiento bajo el cual se tramitar la extensin, establece la legitimacin pasiva y otros aspectos procesales importantes. II. Sustanciacin del proceso En cuanto a la sustanciacin de la extensin -a diferencia de la ley 19551- la ley opta directamente por el juicio ordinario . Tampoco se establece, como se prev en el art. 119, 2 prr., LCQ, la posibilidad de que las partes acuerden tramitar por incidente concursal (arts. 280 y ss., LCQ). La extensin de los plazos en el proceso ordinario tiene consustancial relacin con la brevedad del trmino indicado para incoar el pedido extensivo.
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Art. 165. Coexistencia con otros trmites concursales. Los recursos contra la sentencia de quiebra no obstan al trmite de extensin. La sentencia slo puede dictarse cuando se desestimen los recursos.
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Art. 166. Coordinacin de procedimientos. Sindicatura. Al decretar la extensin, el juez debe disponer las medidas de coordinacin de procedimientos de todas las falencias. El sndico ya designado interviene en los concursos de las personas alcanzadas por la extensin, sin perjuicio de la aplicacin del artculo 253, parte final. I. Sentencia de extensin En el momento de declarar la quiebra por extensin, el juez, adems de las medidas del art. 88, LCQ, debe disponer ciertas pautas de coordinacin de los procesos de todas la falencias; el sndico ser nico, aun cuando nada obsta a que se incorporen nuevos funcionarios en los trminos del art. 253, in fine, LCQ. Mal dice la ley (quizs por influjo de viejos regmenes falimentarios) que la extensin se decreta , pues la resolucin que pone fin al proceso extensivo es una verdadera sentencia, como lo son la de quiebra (art. 88, LCQ) y la de concurso preventivo (art. 14, LCQ). El contenido de la misma es la del art. 88, LCQ, con excepcin de la designacin de una audiencia para el sorteo del sndico, sin perjuicio de lo sealado en el art. 253, in fine, LCQ. Asimismo, en caso de tratarse de una extensin de quiebra fundada en confusin patrimonial inescindible (art. 161, inc. 3, LCQ) la sentencia dispondr la formacin de una masa nica (art. 167, prr. 1, LCQ). II. Costas y honorarios Si bien no existe previsin expresa respecto de las costas y honorarios, cabe sealar que las primeras se rigen por los principios procesales corrientes: principio objetivo de derrota y sus excepciones (arts. 130, CPCCCrdoba, y 68, CPCCN). Si la extensin fuera admitida, tendrn el carcter de gastos de conservacin y justicia (art. 240, LCQ) en la quiebra extendida; si la quiebra fuera rechazada e iniciada por el sndico, tendrn igual carcter (art. 240, LCQ), pero en la quiebra principal. Si el iniciante fuera un acreedor, slo l debe soportar las costas y por ello las deber afrontar de su peculio personal. No existe tampoco normativa vinculada a la base econmica y a las pautas de regulacin. La cuantificacin tambin difiere segn la suerte del pedido de extensin, ya que si la misma fue admitida, los mismos se regularn en conjunto con los restantes profesionales intervinientes (art. 265, LCQ) y en la oportunidad del proyecto de distribucin (art. 218, LCQ). Ahora bien, la cuestin se complica en caso de que el pedido de extensin sea rechazado, pues la pretensin de la extensin de quiebra es incorporar un nuevo patrimonio al quebrado principal, pero por otro lado la valuacin de todo el activo podra llevar a resultados injustos.
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Art. 167. Masa nica. La sentencia que decrete la extensin fundada en el artculo 161, inciso 3, dispondr la formacin de masa nica. Tambin se forma masa nica cuando la extensin ha sido declarada por aplicacin del artculo 161, incisos 1 y 2 y se comprueba que existe confusin patrimonial inescindible. En este caso, la formacin de masa nica puede requerirla el sndico o cualquiera de los sndicos al presentar el informe indicado en el artculo 41. Son parte en la articulacin los fallidos y sndicos exclusivamente. El crdito a cargo de ms de uno de los fallidos concurrir una sola vez por el importe mayor verificado. I. Sistema de masas El sistema de masas en la extensin de quiebra es de suma importancia por sus efectos y caracterologa. Nuestro ordenamiento falencial ha previsto slo dos alternativas de masas: i) masa nica; ii) masas separadas. Estos sistemas tienen mltiples diferencias, tanto en la faz procesal como en la faz sustancial; pero el principal elemento diferencial radica en que en el caso de masa nica las deudas comunes entre varios fallidos concurrirn slo una vez y por el monto mayor; y en cambio, en el sistema de masas separadas, cada patrimonio fallido (activo y pasivo) se considera separadamente y los remanentes de cada masa constituirn un fondo comn para ser distribuidos entre los acreedores no satisfechos. II. Masa nica La formacin de masa nica procede cuando se configure entre los fallidos (principal y accesorios) la situacin de confusin patrimonial inescindible. Sin confusin patrimonial inescindible no es posible aplicar el sistema de unidad de masa. En cuanto a la delimitacin del trmino confusin patrimonial inescindible cabe remitirse a lo dicho al comentar el art. 161, inc. 3, LCQ. III. Declaracin de masa nica En la faz procesal se requiere indispensablemente que el juez declare el sistema de masa que regir el procedimiento falencial de los quebrados. Ahora bien, esta declaracin puede dictarse en dos oportunidades: 1. Sentencia de extensin
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Art. 168. Masas separadas. Remanentes. En los casos no previstos en el artculo anterior, se consideran separadamente los bienes y crditos pertenecientes a cada fallido. Los remanentes de cada masa separada, constituyen un fondo comn, para ser distribuido entre los acreedores no satisfechos por la liquidacin de la masa en la que participaron, sin atender a privilegios. Sin embargo, los crditos de quien ha actuado en su inters personal, en el caso del artculo 161, inciso 1 o de la persona controlante en el caso del artculo 161, inciso 2 no participan en la distribucin del mencionado fondo comn. I. Masas separadas En caso de que no proceda la formacin de masa nica, el sistema aplicable ser el de separacin de las masas, que importa una total separacin patrimonial (activos y pasivos) de las quiebras. En cada quiebra debern liquidarse los activos de cada fallido y pagarse las deudas de cada uno de stos, sin perjuicio de la formacin de un fondo comn residual constituido con los remanentes. Cabe recordar que no procede el sistema de masa nica en los supuestos de extensin falencial por actuacin en inters personal (art. 161, inc. 1, LCQ) o por abuso de control (art. 161, inc. 2, LCQ), salvo claro est- que existiera confusin patrimonial inescindible y se hubiese incoado el incidente respectivo para formar masa nica (art. 167, 2 prr., LCQ). El efecto principal de la separacin de masas es el tratamiento separado del activo y pasivo de cada quebrado. Ello importa, en esencia, que el rgimen de privilegios tendr vigencia slo en consideracin de cada masa (y no en todos los patrimonios de los fallidos). Igualmente, cada quiebra solventar sus propios gastos de conservacin y justicia (art. 240, LCQ). Adems, si un acreedor tuviese por idntica causa, varios fallidos obligados solidariamente, podr concurrir en cada una de las masas por el importe de sus crditos, con la limitacin obvia de los arts. 135 y 136, LCQ. Asimismo, existen otras consecuencias importantes vinculadas con la concurrencia al fondo comn (art. 168, 2 prr., LCQ), la determinacin de la fecha inicial de cesacin de pagos (art. 169, 2 prr., LCQ) y los crditos entre fallidos (art. 170, 2 prr., LCQ). II. Formacin de masas separadas En cuanto a la formacin de la masa separada, cabe destacar que en los supuestos de los arts. 161, incs. 1 y 2, LCQ, la regla ser las masas separadas y no requerir declaracin judicial especial. En efecto, si se trata de una extensin de quiebra por el art. 161, inc. 3, LCQ, la regla es la masa nica y la propia sentencia deber contener la formacin de sta (art. 167, 1 prr., LCQ). 1. Distintas etapas
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Art. 170. Crditos entre fallidos. Los crditos entre fallidos se verifican mediante informe del sndico, o en su caso mediante un informe conjunto de los sndicos actuantes en las diversas quiebras, en la oportunidad prevista en el artculo 35, sin necesidad de pedido de verificacin. Dichos crditos no participan del fondo comn previsto en el artculo 168. No son considerados los crditos entre los fallidos, comprendidos entre la masa nica. I. Excepcin al rgimen general verificatorio En materia de extensin falencial la regla, al igual que toda quiebra, es el reconocimiento de los crditos mediante el sistema insinuatorio corriente: verificacin tempestiva de crditos (arts. 200 y 32, LCQ), verificacin tarda (art. 280, LCQ), pronto pago (arts. 16 y 183, LCQ), gasto de conservacin y justicia (art. 240, LCQ), etc. Por otro lado, como en cualquier quiebra, si el fallido tiene un crdito con respecto a otro fallido, quien debe presentar el pedido verificatorio es el sndico (art. 182, LCQ), ya que por ser fallido carece de legitimacin procesal (art. 110, LCQ). Ahora bien, en la extensin de quiebra existe una particularidad: tanto en la quiebra principal como en la refleja, el sndico es el mismo (art. 166, prr. 2, LCQ), por ello, resultara incongruente que pida la verificacin a s mismo. Si bien existen soluciones para ello (v.gr., nombramiento de un sndico ad-hoc, a los fines de dictaminar respecto de tales pretensiones), la ley prev otras: i) La verificacin se realiza mediante informe del sndico (o informe conjunto de los sndicos plurales -arts. 166, in fine, y 253, in fine, LCQ-) en la oportunidad de presentar el informe individual de los crditos (art. 35, LCQ). ii) No es menester pedido de verificacin. iii) Tampoco es necesario resolucin judicial.
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Art. 171. Efectos de la sentencia de extensin. Los efectos de la quiebra declarada por extensin se producen a partir de la sentencia que la decrete. I. Naturaleza de la sentencia de quiebra Esta norma establece una regla importante en la quiebra por extensin y es que sus efectos slo se producen a partir de la declaracin de la misma (con notable imprecisin tcnica, el precepto alude a sentencia que la decrete ). Vale decir que sus efectos son ex nunc (esto es para el futuro) y nunca ex tunc (retroactivos); o lo que es lo mismo, que la sentencia es constitutiva y no meramente declarativa. Por ello, y salvo alguna situacin particular (ver arts. 169 y 115, LCQ), tanto los efectos personales, los patrimoniales como los vinculados con las relaciones jurdicas preexistentes (que tambin son patrimoniales) se producen a partir de la sentencia de extensin falencial.
Seccin II - Grupos econmicos Art. 172. Supuestos. Cuando dos o ms personas formen grupos econmicos, aun manifestados por relaciones de control pero sin las caractersticas previstas en el artculo 161, la quiebra de una de ellas no se extiende a las restantes.
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Seccin III - Responsabilidad de terceros Art. 173. Responsabilidad de representantes. Los representantes, administradores, mandatarios o gestores de negocios del fallido que dolosamente hubieren producido, facilitado, permitido o agravado la situacin patrimonial del deudor o su insolvencia, deben indemnizar los perjuicios causados. Responsabilidad de terceros. Quienes de cualquier forma participen dolosamente en actos tendientes a la disminucin del activo o exageracin del pasivo, antes o despus de la declaracin de quiebra, deben reintegrar los bienes que an tengan en su poder e indemnizar los daos causados, no pudiendo tampoco reclamar ningn derecho en el concurso. I. La accin de responsabilidad concursal 1. Dos tipos de conductas: una productora de la insolvencia, y otra tendiente a la disminucin del activo o exageracin del pasivo La nueva estructura normativa ha enunciado separadamente dos tipos de conductas que conforman dos hiptesis legales que, si bien estaban contenidas en el anterior art. 166, ley 19551, hoy arrojan algunas diferencias en el nuevo texto del art. 173, ley 24522. La primera figura legal hace referencia concreta a las conductas productoras de la insolvencia, como as tambin, los actos tendientes a disminuir la responsabilidad patrimonial del deudor, en una mera reiteracin del viejo texto del art. 166. As, mantiene las cinco conductas bsicas: producir, facilitar, permitir, agravar o prolongar la insolvencia. i) Producir es aportar una condicin esencial al resultado daoso. De esta manera, se encuentran comprendidos en esta conducta: la enajenacin simulada de bienes, o la apropiacin de bienes pertenecientes al fallido, como asimismo, la constitucin de garantas incausadas, ya sea en beneficio propio o de terceros que obviamente disminuyen el patrimonio del deudor. ii) Facilitar implica conductas que ayuden a generar la insolvencia o la disminucin de la responsabilidad patrimonial, pero en nuestra opinin requiere de una accin positiva y no permite incriminar las conductas omisivas. Por el contrario, alguna doctrina entiende que la facilitacin puede concretarse tambin por va omisiva y los ejemplos ms clsicos los constituyen el abandono de los negocios y la omisin deliberada de presentar los estados contables. iii) Permitir hace referencia a conductas omisivas de abandono de las tareas que impone imperativamente la ley a los administradores en defensa del patrimonio confiado a la gestin o control del
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Art. 174. Extensin, trmite y prescripcin. La responsabilidad prevista en el artculo anterior se extiende a los actos practicados hasta un (1) ao antes de la fecha inicial de la cesacin de pagos y se declara y determina en proceso que corresponde deducir al sndico. La accin tramitar por las reglas del juicio ordinario, prescribe a los dos (2) aos contados desde la fecha de sentencia de quiebra y la instancia perime a los seis (6) meses. A los efectos de la promocin de la accin rige el rgimen de autorizacin previa del artculo 119, tercer prrafo. I. Aspectos procesales La ley concursal contiene, en los arts. 174 y 176, una serie de reglas procesales especiales, cuya finalidad tiende a asegurar el funcionamiento del instituto sustantivo. 1. Competencia concursal El art. 176, in fine establece concretamente que las acciones se tramitan por ante el juez del concurso , en una asignacin de competencia que reitera el dispositivo del art. 119, ley 24522. Los motivos que fundamentan la competencia del juez concursal son bsicos: i) la accin de responsabilidad constituye una cuestin derivada de la situacin de insolvencia; y ii) la finalidad de la accin es la reconstruccin patrimonial, por lo que la que se ejerce contra los administradores constituye una accin concursal. La jurisprudencia ha resuelto que la responsabilidad de quienes hayan practicado actos por el deudor, como representantes, administradores, mandatarios o gestores de negocios, se declare y determine en procesos que corresponde deducir al sndico por ante el juez del concurso. Asimismo, se ha puntualizado que la accin de responsabilidad debe tramitar ante el juez de la quiebra de la sociedad administrada, pues esta accin, por su naturaleza y alcance se relaciona no slo con la actuacin individual de los demandados, sino con la influencia que sta tuvo en la situacin patrimonial de la fallida... De este modo, se asegura la eficacia del sistema legal que concentra en el juez que entiende en el juicio de falencia las acciones conexas con su objeto . 2. Legitimacin activa Respecto de la legitimacin activa, la ley la concede al sndico en el art. 174, y por remisin al art. 120, los acreedores estn facultados para ejercerla, despus de transcurridos treinta das desde que se haya intimado al funcionario para que la inicie. El nuevo estatuto legal introduce dos modificaciones relevantes que no se encontraban en la ley 19551. 2.1. Autorizacin previa Se requiere autorizacin previa de los acreedores que representen la mayora simple del capital quirografario verificado y declarado admisible, segn la exigencia del art. 119, 3 prr. La autorizacin constituye un recaudo de admisibilidad formal de la demanda de responsabilidad, fundada en cualquiera de los prrafos del art. 173, razn por la cual la falta de ella, justifica la desestimacin liminar de la demanda. El rgimen de autorizacin debe ser claramente cuestionado, ya que el oficio de la quiebra impone que la sindicatura est legitimada por s misma para promover este tipo de acciones, y la sujecin al mismo ha sido duramente criticado por la doctrina ms actualizada. En su defensa Rivera puntualiza que la legitimacin del sndico debe integrarse con la autorizacin que debe ser otorgada por los acreedores que representen la mayora simple del capital quirografario y declarada admisible, y que para su otorgamiento el juez debe proveer lo conducente, esto es, convocar una asamblea de acreedores o exigir su conformidad por escrito exteriorizada con firma certificada. Tambin aclara que se excluye del cmputo al acreedor que pudiera ser demandado por va de esta accin.
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Art. 175. Socios y otros responsables El ejercicio de las acciones de responsabilidad contra socios limitadamente responsables, administradores, sndicos y liquidadores, corresponde al sndico. Acciones en trmite. Si existen acciones de responsabilidad iniciadas con anterioridad, continan por ante el juzgado del concurso. El sndico puede optar entre hacerse parte coadyuvante en los procesos en el estado en que se encuentren o bien mantenerse fuera de ellos y deducir las acciones que corresponden al concurso por separado. I. La accin de responsabilidad societaria La doctrina debati acerca del tipo de accin a la que refera esta norma, ya que su ubicacin en la seccin relativa a la responsabilidad concursal por daos (art. 168, ley 19551, y actual art. 175, ley 24522), no permitan discernir si se abarcaba a ambos tipos de responsabilidad societaria, social e individual o a alguna de ellas. Alberti advierte, con singular acierto, que la construccin de la norma presupone la existencia de una accin. Agregando que el texto predica que corresponde su ejercicio al sndico; pero no precisa cul es el derecho amparado, o sea, cul es la accin a la que se refiere. Por ello, el autor citado expresa que le corresponde a la ley societaria el establecimiento y caracterizacin de esta accin y en esta inteligencia entiende que se trata de la accin social de responsabilidad, cuya titularidad pertenece a la sociedad y a los socios. Por su parte, tanto Gagliardo como Rivera se pronunciaron en idntico sentido; es ms, Gagliardo seala que, en definitiva, se trata de la accin social, pues es el art. 278 de la ley societaria, el que as lo dispone, concordando con el viejo art. 168, ley 19551 (hoy 175, ley 24.522).
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Art. 176. Medidas precautorias. En los casos de los artculos precedentes, bajo la responsabilidad del concurso y a pedido del sndico, el juez puede adoptar las medidas precautorias por el monto que determine, aun antes de iniciada la accin. Para disponerlo se requiere que sumaria y verosmilmente se acredite la responsabilidad que se imputa. Las acciones reguladas en esta seccin se tramitan por ante el juez del concurso y son aplicables los artculos 119 y 120, en lo pertinente. I. Medidas cautelares 1. Consideraciones generales
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Captulo IV - Incautacin, conservacin y administracin de los bienes Seccin I - Medidas comunes Art. 177. Incautacin: formas. Inmediatamente de dictada la sentencia de quiebra se procede a la incautacin de los bienes y papeles del fallido, a cuyo fin el juez designa al funcionario que estime pertinente, que puede ser un notario. La incautacin debe realizarse en la forma ms conveniente, de acuerdo con la naturaleza de los bienes y puede consistir en: 1. La clausura del establecimiento del deudor, de sus oficinas y dems lugares en que se hallen sus bienes y documentos. 2. La entrega directa de los bienes al sndico, previa la descripcin e inventario que se efectuar en tres ejemplares de los cuales uno se agrega a los autos, otro al legajo del artculo 279 y el restante se entrega al sndico. 3. La incautacin de los bienes del deudor en poder de terceros, quienes pueden ser designados depositarios si fueran personas de notoria responsabilidad. Las diligencias indicadas se extienden a los bienes de los socios ilimitadamente responsables. Respecto de los bienes fuera de la jurisdiccin se cumplen mediante rogatoria, que debe ser librada dentro de las veinticuatro (24) horas y diligenciada sin necesidad de instancia de parte. Los bienes imprescindibles para la subsistencia del fallido y su familia deben ser entregados al deudor bajo recibo, previo inventario de los mismos. I. Incautacin La quiebra de una persona (fsica o jurdica) importa su desapoderamiento (art. 107, LCQ) y la administracin del patrimonio del deudor por el sndico (art. 109, LCQ). El desapoderamiento no equivale a la incautacin del patrimonio del fallido, ya que ste opera de pleno derecho. Por ello, se ha dicho que la incautacin no es el desapoderamiento, sino una consecuencia o materializacin de ste; importa que el sndico toma efectivamente la tenencia de los bienes, ejerciendo a partir de ese momento el corpus (que no es posesin, sino una mera yuxtaposicin). El desapoderamiento
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Art. 178. Ausencia de sndico. Si el sndico no hubiere aceptado el cargo, se realizan igualmente las diligencias previstas y se debe ordenar la vigilancia policial necesaria para la custodia. I. Falta de aceptacin del cargo sindical Si el sndico no hubiera aceptado el cargo, la ley impone igualmente la comisin de las actividades de incautacin e inventariacin. Tan es as que este funcionario debe ser designado en la sentencia de quiebra (art. 88, inc. 10, LCQ). stas podrn ser realizadas, como se dijo al comentar el art. 177, LCQ, por funcionarios ad-hoc, tales como notarios, oficiales judiciales, etctera. II. Vigilancia policial En relacin con la vigilancia policial, cabe destacar que no es frecuente que se cumpla en todos los procesos falenciales. Pero ello no por falta de diligencia de los jueces concursales, sino por falta de recursos humanos en las fuerzas pblicas policiales.
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Art. 179. Conservacin y administracin por el sndico. El sndico debe adoptar y realizar las medidas necesarias para la conservacin y administracin de los bienes a su cargo. Toma posesin de ellos bajo inventario con los requisitos del artculo 177, inciso 2, pudiendo hacerlo por un tercero que lo represente. I. Conservacin y administracin de bienes El rgano sindical no slo debe procurar la conservacin y administracin de los bienes del fallido, a poco que se profundice en ambas nociones se descubre que administrar un determinado activo implica, tambin, adoptar las medidas necesarias para conservarlo. Mal puede administrarse algo que no se conserva. En puridad de conceptos, conservar un bien es procurar que el mismo se mantenga en un estado razonable que permita su utilizacin o al menos su existencia. Implica adoptar medidas que impidan daos sobre dichos bienes o que agraven su estado de subsistencia. Administrar, adems de su mera mantencin y conservacin, importa procurar cierto rendimiento de un determinado activo u optimizarlo. El lmite es claro y est en la disposicin de ese bien, ya que el acto de administracin no puede importar la sustraccin de esos bienes del patrimonio o su vinculacin por largo tiempo. En la realizacin de estas funciones el sndico debe actuar como un verdadero fiduciario (art. 8, ley 24441), administrador (art. 59, LSC) o mandatario (art. 1870, CCiv.), y por ello, el estndar de valoracin ser el de un profesional en el arte de administrar patrimonios. La administracin y conservacin de los bienes se har segn la naturaleza del activo, ya que si los bienes fueran perecederos deber requerir autorizacin para su enajenacin (art. 184, LCQ). Estas medidas deben ser las necesarias para tal fin; en caso de no serlo, se valorarn en la actuacin del sndico y su eventual responsabilidad civil, penal o administrativa (art. 255, LCQ). II. Tenencia La ley establece que el sndico toma posesin de los bienes incautados; pero ello no es as, pues no se trata de una posesin en estricta nocin jurdica, ya que no existe intencin de someter la cosa al ejercicio de un derecho real (art. 2351, CCiv.), sino de una tenencia desinteresada, ya que la administracin de ese activo por el sndico no es en su propio beneficio, sino de la masa de acreedores; acta -aunque no lo es- como un fiduciario, mandatario o administrador. Cuando el sndico asume la tenencia de dichos bienes, debe hacerlo bajo inventario con una descripcin completa y detallada de los bienes que se entregan. Tanto la remisin como la redaccin de la norma es superflua, pues con lo dispuesto en el art. 177, inc. 2, LCQ, es suficiente. III. Excepcin al rgimen de indelegabilidad El art. 179, 2 prr., LCQ, debido a una suerte de atavismo jurdico (art. 73, inc. 6, ley 11719), contiene una excepcin al rgimen de indelegabilidad de las funciones sindicales (art. 252, LCQ) y acepta que la tenencia de los bienes puede efectivizarse por un tercero que lo represente. La delegacin ser facultad discrecional del sndico, pero no lo eximir de responsabilidad civil o funcional por los daos ocurridos por estos actos. Atento a tratarse de una facultad, si el sndico hace uso de esta opcin, los gastos que excedan los normales y habituales para este tipo de comisin son a cargo del funcionario.
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Art. 181. Medidas urgentes de seguridad. Cuando los bienes se encuentren en locales que no ofrezcan seguridad para la conservacin y custodia, el sndico debe peticionar todas las medidas necesarias para lograr esos fines y practicar directamente las que sean ms urgentes para evitar sustracciones, prdidas o deterioros, comunicndolas de inmediato al juez. I. Medidas de seguridad Esta disposicin tiene por finalidad proteger la integridad patrimonial en beneficio de los acreedores, y seala bsicamente que si el lugar clausurado o donde los bienes se hubiesen depositados no garanticen la adecuada conservacin y custodia, debern arbitrarse las medidas necesarias para esos fines.
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Art. 182. Cobro de los crditos del fallido. El sndico debe procurar el cobro de los crditos adeudados al fallido, pudiendo otorgar los recibos pertinentes. Debe iniciar los juicios necesarios para su percepcin y para la defensa de los intereses del concurso. Tambin debe requerir todas las medidas conservatorias judiciales y practicar las extrajudiciales. Para los actos mencionados no necesita autorizacin especial. Se requiere autorizacin del juez para transigir, otorgar quitas, esperas, novaciones o comprometer en rbitros. Las demandas podrn deducirse y proseguirse sin necesidad de previo pago de impuestos o tasa de justicia, sellado o cualquier otro gravamen, sin perjuicio de su pago con el producido de la liquidacin, con la preferencia del artculo 240. I. Cobro de crditos de la fallida Este dispositivo es esencial en la dinmica patrimonial del concurso. Recurdese que el activo de una persona no slo est integrado por bienes muebles e inmuebles, sino tambin por crditos o cuentas a cobrar. Atento a la prdida de la legitimacin procesal del fallido (art. 110, LCQ), en la percepcin de estos crditos adeudados se legitima al sndico para que realice las gestiones de cobro. Esta legitimacin tambin deriva del art. 142 LCQ y del deber de administrar el patrimonio quebrado. La nocin de crditos adeudados al fallido es amplia y abarca obligaciones de cualquier naturaleza. Pueden ser obligaciones de dar, hacer o no hacer, aunque lo normal sern las obligaciones de dar; dinerarias o de entregar cosas; y de cualquier causa, civil, comercial, laboral, etctera. El nico lmite es que no estn excluidas del desapoderamiento (art. 108, LCQ), por ello, una vez que el sndico se rena con la documentacin contable tendr elementos analticos e investigatorios para descubrir la titularidad de esos crditos. El fallido est desapoderado y por ello las deudas que se le deban abonar deben hacerse al sndico, a quien la ley le da facultad para otorgar los recibos cancelatorios. Si el objeto de la obligacin es una suma de dinero se aplica el art. 183, LCQ, deber depositarla a la orden del juez y para esos autos en el banco de depsitos judiciales correspondiente. El juez puede autorizar al sndico para que conserve algunos fondos para los gastos ordinarios o extraordinarios. Si el objeto del pago fuera otra prestacin, deber arbitrarse el mecanismo para la percepcin, siempre teniendo en cuenta los intereses del concurso (v.gr.: depsito, etc.). El cobro de estas acreencias puede realizarse de dos formas: i) judicial; ii) extrajudicial. II. Cobro judicial En relacin a la va judicial, el sndico debe iniciar todos las acciones necesarias para la percepcin del crdito y la defensa de los intereses del concurso. Para iniciar estas acciones no requiere de autorizacin judicial, pues se trata de una funcin nsita en su labor sindical.
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Art. 184. Bienes perecederos. En cualquier estado de la causa, el sndico debe pedir la venta inmediata de los bienes perecederos, de los que estn expuestos a una grave disminucin del precio y de los que sean de conservacin dispendiosa. La enajenacin se debe hacer por cualquiera de las formas previstas en la Seccin 1 del Captulo 4 de este ttulo, pero si la urgencia del caso lo requiere el juez puede autorizar al sndico la venta de los bienes perecederos en la forma ms conveniente al concurso. Tambin se aplican estas disposiciones respecto de los bienes que sea necesario realizar para poder afrontar los gastos que demanden el trmite del juicio y las dems medidas previstas en esta ley. I. Enajenacin inmediata de ciertos bienes La incautacin se impone sobre todos los bienes y documentos del deudor, incluidos los perecederos o con elevados gastos de conservacin. Por ello, esta norma contempla la posibilidad de que determinados bienes se enajenen inmediatamente y con cierta anticipacin al resto del activo concursal.
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Art. 186. Facultades sobre bienes desapoderados. Con el fin de obtener frutos, el sndico puede convenir locacin o cualquier otro contrato sobre bienes, siempre que no importen su disposicin total o parcial, ni exceder los plazos previstos en el artculo 205, sin perjuicio de lo dispuesto en los artculos 192 a 199. Se requiere previa autorizacin del juez.
I. Contratos sobre bienes desapoderados Este dispositivo tambin es una consecuencia directa de la facultad de administrar el patrimonio fallido. La locacin de ciertos bienes del acervo fallido, adems de ser un acto tpico de administracin, puede resultar una medida beneficiosa para el concurso hasta tanto se realice la totalidad del activo. Si bien, en general, los contratos se realizan con el fin de obtener frutos (civiles: canon locativo) y el contrato de locacin ser su tpico exponente, la conveniencia puede tener otra finalidad, como la adecuada conservacin del bien y evitar la usurpacin de terceros en inmuebles de la fallida. Por esta razn, si bien siempre se buscar obtener un rdito de la cesin locativa, existen otras alternativas (tales como el comodato), que aunque gratuita evitan la contratacin de vigilancia y mantenimiento del inmueble.
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Art. 187. Propuesta y condiciones del contrato. De acuerdo con las circunstancias el juez puede requerir que se presenten diversas propuestas mediante el procedimiento que estime ms seguro y eficiente y que se ofrezcan garantas. Los trminos en que el tercero deba efectuar sus prestaciones se consideran esenciales, y el incumplimiento produce de pleno derecho la resolucin del contrato. Al vencer el plazo o resolverse el contrato, el juez debe disponer la inmediata restitucin del bien sin trmite ni recurso alguno. I. Condiciones contractuales Esta norma, adems de establecer un rgimen general para todos los contratos que deba realizar el sndico en orden a la administracin del patrimonio fallido y su mejor realizacin, establece, bsicamente, que el juez -previo a la autorizacin de la celebracin de un determinado contrato- puede exigir la presentacin de diversas propuestas mediante un procedimiento que estime ms seguro y eficiente. II. Valoracin particular de cada supuesto La exigencia de propuestas y el procedimiento de contratacin se har de acuerdo con las circunstancias del caso. Por ello, la solucin a cada supuesto particular variar segn las condiciones de tiempo, modo, lugar, sujetos, etctera. Aunque debe recordarse que aun cuando la norma nada dijera al respecto, se sobreentiende que las particularidades fcticas de cada situacin imponen una solucin diferente y el juez tiene amplias facultades al respecto (art. 274, LCQ). III. Procedimiento Adems, conforme se ha sealado, la adjudicacin de la explotacin de ciertos bienes por terceros debe practicarse mediante un procedimiento que garantice la exigencia de publicidad de la actividad estadual y la despersonalizacin del adjudicatario (v.gr.: subasta, licitacin o trmite similar). El juez tiene gran discrecin (lo que no significa libertad absoluta) en la eleccin del proceso de eleccin, siempre que se satisfagan dos principios fundamentales: la seguridad y la eficiencia en este procedimiento y que se ofrezcan las garantas pertinentes (garantas que tambin deber merituar el iudex segn el caso). La variacin en los procedimientos depender fundamentalmente de los bienes en cuestin, del inters que se busca proteger con la contratacin y en otros valores especficos de la quiebra y de cada proceso concursal en particular. IV. Plazo contractual El plazo en que el tercero debe cumplimentar las obligaciones contractuales (prestaciones) es esencial: no se admite una propuesta que no contenga una estipulacin del trmino para realizar las prestaciones; mucho menos una autorizacin judicial en tales trminos. Debe destacarse que, dentro de la teora general del acto jurdico (en el que se incluyen los contratos), el plazo puede ser cierto, incierto e indeterminado (arts. 618, 1 prr., y 751, CCiv.). A pesar de tales posibilidades, la inteligencia del precepto hace presumir que se refiere slo al plazo cierto; esto es, aquel que determine de antemano el da, mes y ao de vencimiento de cada prestacin. V. Cumplimiento y resolucin del contrato La ley prev que el incumplimiento del contrato produce la resolucin contractual de pleno derecho. Vale decir, la ley ha incluido un elemento natural (resolucin por incumplimiento) en este tipo de contratos, celebrados en el marco de la quiebra, que no puede ser modificado por las partes contractuales (no se permite el pacto de otras alternativas extintivas, ni pacto comisorio expreso que atene las pautas contractuales).
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Art. 188. Trmite de restitucin de bienes de terceros. Despus de declarada la quiebra y antes de haberse producido la enajenacin del bien, los interesados pueden requerir la restitucin a que se refiere el artculo 138. Debe correrse vista al sndico y al fallido que se encontraba en posesin del bien al tiempo de la quiebra, en el caso de que ste hubiese interpuesto recurso de reposicin que se halle en trmite. Si no ha concluido el proceso de verificacin de crditos el juez puede exigir, de acuerdo con las circunstancias, que el peticionario preste caucin suficiente. I. Remisin En relacin con el trmite de restitucin de bienes de terceros, cabe remitirse al comentario del art. 138, LCQ.
Seccin II - Continuacin de la explotacin de la empresa I. Alternativas concursales de conservacin de la empresa El principio de conservacin de la empresa constituye una directriz central de todo el proceso concursal que tambin se refleja en la quiebra como proceso liquidativo mediante la denominada continuacin de la explotacin de la empresa.
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Art. 189. Continuacin inmediata. El sndico puede continuar de inmediato con la explotacin de la empresa o alguno de sus establecimientos slo excepcionalmente, si de la interrupcin pudiera resultar con evidencia un dao grave al inters de los acreedores y a la conservacin del patrimonio. Debe ponerlo en conocimiento del juez dentro de las veinticuatro (24) horas. El juez puede adoptar las medidas que estime pertinentes, incluso la cesacin de la explotacin, con reserva de lo expuesto en los prrafos siguientes. Empresas que prestan servicios pblicos. Las disposiciones del prrafo precedente y las dems de esta seccin se aplican a la quiebra de empresas que explotan servicios pblicos imprescindibles, con las siguientes normas particulares: 1. Debe comunicarse la sentencia de quiebra a la autoridad que ha otorgado la concesin o a la que sea pertinente. 2. Si el juez decide en los trminos del artculo 191 que la continuacin de la explotacin de la empresa no es posible, debe comunicarlo a la autoridad pertinente. 3. La autoridad competente puede disponer lo que estime conveniente para asegurar la prestacin del servicio; las obligaciones que resulten de esa prestacin son ajenas a la quiebra. 4. La cesacin efectiva de la explotacin no puede producirse antes de pasados treinta (30) das de la comunicacin prevista en el inciso 2. I. La continuacin de la empresa La ley 24522 mantiene la clsica divisin entre la llamada continuacin inmediata (art. 189, LCQ) y la denominada continuacin ordinaria o comn a todos los procesos (art. 190, LCQ). Las caractersticas de la regulacin establecida por la ley 24522 son bsicamente las siguientes: i) la llamada continuacin inmediata procede slo excepcionalmente, siendo la regla la no continuacin ; ii) la ley no autoriza al juez a disponer la continuacin de oficio, como lo haca la ley 19551; iii) el sndico puede hacerlo slo excepcionalmente, si de la interrupcin pudiera resultar con evidencia un dao grave al inters de los acreedores y a la conservacin del patrimonio; iv) la ley 25589 introdujo la alternativa de que los trabajadores puedan requerir formalmente la continuacin de la empresa, a tenor del 2 prr. del art. 190. Tal como surge de la conjuncin del sistema de la ley 24522 y de las reformas introducidas por la ley 25589, la continuacin de la empresa, si bien contina siendo un rgimen de excepcin, incorpora como factor fundamental para resolverla no slo el de evitar un dao grave y evidente al inters de los acreedores y a la conservacin del patrimonio, sino tambin el mantenimiento de la fuente de trabajo que se ha vuelto una necesidad prioritaria en la economa argentina.
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Art. 190. Trmite comn para todos los procesos. (Texto segn art. 21, ley 25589) En toda quiebra, aun las comprendidas en el artculo precedente, el sndico debe informar al juez dentro de los veinte (20) das corridos contados a partir de la aceptacin del cargo, sobre la posibilidad excepcional de continuar con la explotacin de la empresa del fallido o de alguno de sus establecimientos y la conveniencia de enajenarlos en marcha. En la continuidad de la empresa se tomar en consideracin el pedido formal de los trabajadores en relacin de dependencia que representen las dos terceras partes del personal en actividad o de los acreedores laborales, quienes debern actuar en el perodo de continuidad bajo la forma de una cooperativa de trabajo. El trmino de la continuidad de la empresa, cualquiera sea su causa, no hace nacer el derecho a nuevas indemnizaciones laborales. El informe del sndico debe expedirse concretamente sobre los siguientes aspectos: 1. La posibilidad de mantener la explotacin sin contraer nuevos pasivos; 2. La ventaja que resultara para los acreedores de la enajenacin de la empresa en marcha; 3. La ventaja que pudiere resultar para terceros del mantenimiento de la actividad; 4. El plan de explotacin, acompaado de un presupuesto de recursos, debidamente fundado; 5. Los contratos en curso de ejecucin que deben mantenerse;
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Art. 191. Autorizacin de la continuacin. La autorizacin por continuar con la actividad de la empresa del fallido o de alguno de sus establecimientos ser dada por el juez slo en caso de que de su interrupcin pudiera emanar una grave disminucin del valor de realizacin o se interrumpiera un ciclo de produccin que puede concluirse. En su autorizacin el juez debe pronunciarse explcitamente por lo menos sobre: 1. El plan de la explotacin, para lo cual podr hacerse asesorar por expertos o entidades especializadas. 2. El plazo por el que continuar la explotacin, el que no podr exceder del necesario para la enajenacin de la empresa; este plazo podr ser prorrogado por una sola vez por resolucin fundada. 3. La cantidad y calificacin profesional del personal que continuar afectado a la explotacin. 4. Los bienes que pueden emplearse. 5. La designacin o no de uno o ms coadministradores; y la autorizacin al sndico para contratar colaboradores de la administracin. 6. Los contratos en curso de ejecucin que se mantendrn; los dems quedarn resueltos. 7. El tipo y periodicidad de la informacin que deber suministrar el sndico y, en su caso, el coadministrador.
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Art. 192. Rgimen aplicable. El sndico o el coadministrador, de acuerdo a lo que haya resuelto el juez, se consideran autorizados para realizar todos los actos de administracin ordinaria que correspondan a la continuacin de la explotacin. Necesitan autorizacin judicial para los actos que excedan dicha administracin, la que slo ser otorgada en caso de necesidad y urgencia evidentes. En dicho caso el juez puede autorizar la constitucin de garantas especiales cuando resulte indispensable para asegurar la continuidad de la explotacin. Las obligaciones legalmente contradas por el responsable de la explotacin gozan de la preferencia de los acreedores del concurso. En caso de revocacin o extincin de la quiebra, el deudor asume de pleno derecho las obligaciones contradas legalmente por el responsable de la explotacin. Slo podr disponerse de los bienes afectados con privilegio especial desinteresando al acreedor preferente o sustituyendo dichos bienes por otros de valor equivalente.
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Art. 193. Contratos de locacin. En los casos de continuacin de la empresa y en los que el sndico exprese dentro de los treinta (30) das de la quiebra la conveniencia de la realizacin en bloque de los bienes, se mantienen los contratos de locacin en las condiciones preexistentes y el concurso responde directamente por los arrendamientos y dems consecuencias futuras. Son nulos los pactos que establezcan la resolucin del contrato por la declaracin de quiebra. I. La continuacin de la locacin Las reglas generales aplicables en materia de locacin de inmuebles previstas en el art. 157, LCQ devienen expresamente modificadas por el presente artculo.
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Art. 194. Cuestiones sobre locacin. Las cuestiones que respecto de la locacin promueva el locador, no impiden el curso de la explotacin de la empresa del fallido o la enajenacin prevista por el artculo 205, debindose considerar esas circunstancias en las bases pertinentes. I. Remisin La norma en cuestin complementa el dispositivo del art. 193 en cuanto dispone que las cuestiones que pueda promover el locador, v.gr., resolucin del contrato y/o desalojo, no impiden el curso de la explotacin de la empresa del fallido, ni tampoco afectan la liquidacin de la empresa como unidad en marcha, tal como lo establece el art. 205. Art. 195. Hipoteca y prenda en la continuacin de empresa. En caso de continuacin de la empresa, los acreedores hipotecarios o prendarios no pueden utilizar el derecho a que se refieren los artculos 126, segunda parte, y 209, cuando los crditos no se hallen vencidos a la fecha de la declaracin y el sndico satisfaga las obligaciones posteriores en tiempo debido. Son nulos los pactos contrarios a esta disposicin. I. Limitacin del concurso especial El art. 195 determina un efecto relevante de la continuacin sobre los crditos hipotecarios o prendarios al establecer que cuando no se hallen vencidos a la fecha de la sentencia de quiebra, no pueden hacer uso del concurso especial (arts. 126, in fine y 209). El dispositivo legal habilita a la sindicatura para satisfacer las obligaciones posteriores en tiempo debido, o sea, de conformidad con el contrato de garanta de que se trate. La norma tiende a viabilizar la continuacin de la explotacin, limitando el derecho de cobrarse anticipadamente sobre la cosa afectada al derecho real, siempre que la deuda no se encuentre vencida antes de la quiebra y se abonen en tiempo propio sus servicios.
Seccin III - Efectos de la quiebra sobre el contrato de trabajo Art. 196. Contrato de trabajo. La quiebra no produce la disolucin del contrato de trabajo, sino su suspensin de pleno derecho por el trmino de sesenta (60) das corridos. Vencido ese plazo sin que se hubiera decidido la continuacin de la empresa, el contrato queda disuelto a la fecha de declaracin en quiebra y los crditos que deriven de l se pueden verificar conforme con lo dispuesto en los artculos 241, inciso 2 y 246 inc. 1. Si dentro de ese trmino se decide la continuacin de la explotacin, se considerar que se reconduce parcialmente el contrato de trabajo con derecho por parte del trabajador de solicitar verificacin de los rubros indemnizatorios devengados. Los que se devenguen durante el perodo de
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Art. 199. Obligaciones laborales del adquirente de la empresa. El adquirente de la empresa cuya explotacin haya continuado, no es considerado sucesor del fallido y del concurso respecto de todos los contratos laborales existentes a la fecha de la transferencia. Los importes adeudados a los dependientes por el fallido o por el concurso, los de carcter indemnizatorio y los derivados de accidentes del trabajo y enfermedades profesionales con causa u origen anterior a la enajenacin, sern objeto de verificacin o pago en el concurso, quedando liberado el adquirente respecto de los mismos. I. Adquisicin de la empresa en marcha y ruptura del principio de solidaridad La reforma nuevamente ha variado el texto de la ley anterior, que coincida con la ley laboral; ahora el adquirente no asume las obligaciones laborales del fallido, ni las del concurso. Estos contratos quedan extinguidos por la adquisicin de la empresa, y los trabajadores se podrn considerar despedidos y solicitar la indemnizacin de conformidad con el art. 251 de la ley laboral, o aceptar la nueva relacin y renegociar las condiciones de las convenciones colectivas. La ley introduce una modificacin fundamental al establecer que el adquirente no es sucesor del fallido y del concurso respecto de los contratos laborales existentes a la fecha de la transferencia. Por ende, queda liberado de todos los pasivos laborales previos a la transferencia, sean indemnizatorios o derivados de accidentes de trabajo o enfermedades profesionales con causa u origen anterior a la enajenacin, los que debern ser verificados y pagados en el concurso. II. Carcter disponible de la liberacin Esta liberacin del adquirente tiende a facilitar la transferencia de la empresa, pero no pretende ignorar que la misma es una pieza clave del desarrollo social y su mantenimiento fundamental como fuente
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Captulo V - Perodo informativo en la quiebra Art. 200. Perodo informativo. Individualizacin. Todos los acreedores por causa o ttulo anterior a la declaracin de quiebra y sus garantes, deben formular al sndico el pedido de verificacin de sus crditos, indicando monto, causa y privilegios. La peticin debe hacerse por escrito, en duplicado, acompaando los ttulos justificativos con dos (2) copias firmadas; debe expresar el domicilio, que constituya a todos los efectos del juicio. El sndico devuelve los ttulos originales dejando en ellos constancia del pedido de verificacin y su fecha. Puede requerir la presentacin de los originales cuando lo estime conveniente. La omisin de presentarlos obsta a la verificacin. Efectos. El pedido de verificacin produce los efectos de la demanda judicial, interrumpe la prescripcin e impide la caducidad del derecho y de la instancia. Arancel. Por cada solicitud de verificacin de crdito que se presente el acreedor pagar al sndico la suma de cincuenta pesos ($ 50) que se sumar a dicho crdito. El sndico afectar la suma recibida a los gastos que le demande el proceso de verificacin y confeccin de los informes, con cargo de oportuna rendicin de cuentas al juzgado, quedando el remanente como suma a cuenta de los honorarios a regularse por su actuacin. Exclyese del arancel a los crditos de causa laboral y a los menores de mil pesos ($ 1.000) sin necesidad de declaracin judicial. Facultades de informacin. El sndico debe realizar todas las compulsas necesarias en los libros y documentos del fallido y, en cuanto corresponda, en los del acreedor. Puede asimismo valerse de todos los elementos de juicio que estime tiles y, en caso de negativa a suministrarlos, solicitar del juez de la causa las medidas pertinentes. Debe formar y conservar los legajos correspondientes a los acreedores que soliciten la verificacin de sus crditos. En dichos legajos el sndico deber dejar la constancia de las medidas realizadas. Perodo de observacin de crditos. Vencido el plazo para solicitar la verificacin de los crditos ante el sndico por parte de los acreedores, durante el plazo de diez (10) das, contados a partir de la fecha de vencimiento, el deudor y los acreedores que hubieren solicitado verificacin podrn concurrir al domicilio del sndico a efectos de revisar los legajos y formular por escrito las impugnaciones y observaciones respecto de las solicitudes formuladas, bajo el rgimen previsto en el artculo 35. Dichas impugnaciones debern ser acompaadas en dos (2) copias y se agregarn al legajo correspondiente, entregando el sndico al interesado constancia que acredite la recepcin, indicando da y hora de la presentacin. Dentro de las cuarenta y ocho (48) horas de vencido el plazo previsto en el prrafo anterior, el sndico presentar al juzgado un (1) juego de copias de las impugnaciones recibidas para su incorporacin al legajo previsto por el artculo 279. El sndico debe presentar los informes a que se refieren los artculos 35 y 39 en forma separada respecto de cada uno de los quebrados. Resultan aplicables al presente captulo las disposiciones contenidas en los artculos 36, 37, 38 y 40. I. Verificacin en la quiebra: remisin El esquema verificatorio en la quiebra ha sido definido por la actual normativa que establece el siguiente encuadramiento legal. 1. Quiebra indirecta con proceso verificatorio La quiebra indirecta slo tiene nuevo proceso verificatorio si deriva de la nulidad del acuerdo preventivo o de su incumplimiento (arts. 61 y 63) de conformidad con el art. 88, in fine, LCQ, en correlacin con los arts. 200 y 201, LCQ.
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Art. 201. Comit de acreedores. Dentro de los diez (10) das contados a partir de la resolucin del artculo 36, el sndico debe promover la constitucin del comit de acreedores que actuar como controlador de la etapa liquidatoria. A tal efecto cursar comunicacin escrita a los acreedores verificados y declarados admisibles con el objeto que, por mayora de capital designen los integrantes del comit.
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Art. 202. Quiebra indirecta. En los casos de quiebra declarada por aplicacin del artculo 81 (rectius est: 77), inciso 1, los acreedores posteriores a la presentacin pueden requerir la verificacin por va incidental, en la que no se aplican costas sino en casos de pedido u oposicin manifiestamente improcedente. Los acreedores que hubieran obtenido verificacin de sus crditos en el concurso preventivo no tendrn necesidad de verificar nuevamente. El sndico proceder a recalcular los crditos segn su estado. I. Verificacin incidental El texto legal regula la situacin de los acreedores existentes en las quiebras indirectas. 1. Acreedores anteriores: innecesariedad de la verificacin Cabe puntualizar que, en principio, dichos acreedores debieron haberse presentado en el proceso de verificacin tempestiva y, por ende, a tenor del segundo prrafo del artculo que comentamos, no tienen obligacin de formular un nuevo pedido de verificacin, sino que el sndico debe proceder a recalcular los crditos, segn su estado, o sea, a la fecha de la sentencia de quiebra. 2. Acreedores posteriores: trmite incidental No cabe ninguna duda de que durante el trmite del concurso preventivo que hubiera fracasado por alguna de las alternativas indicadas en el art. 77, inc. 1, las operaciones y negocios del deudor han cedido estableciendo relaciones creditorias y se configura la existencia de acreedores posteriores que deben requerir la verificacin de sus crditos en la quiebra indirecta. En este sentido, la ley establece en el 1 prr. del art. 202 que dichos acreedores pueden pedir la verificacin por va incidental en la que no se aplican costas, sino en caso de pedido u oposicin manifiestamente improcedente. De lo dicho se sigue que, en principio, en las quiebras indirectas no hay necesariamente un perodo informativo normal, sino que el carril para insinuacin en el pasivo de los crditos posteriores es el incidental a tenor del texto legal que estamos comentando. Ahora bien, como puntualiza con exactitud Rouilln y es prctica tribunalicia normal, el perodo informativo de los arts. 32 y ss. no est excluido obligatoriamente en las quiebras indirectas y el art 202, 1 prr., consagra una mera posibilidad, una opcin para que el juez, segn las circunstancias del caso, prescinda del proceso de verificacin comn. De lo dicho se sigue que en determinadas quiebras indirectas, aun cuando no se den los supuestos especficos del art. 88, in fine, el juez puede resolver la convocacin a un nuevo pedido tempestivo, si advierte la existencia de una masa pasiva numerosa que exige un ordenamiento adecuado del proceso de insinuacin, atento el carcter facultativo de la va incidental reglada en el prr. 1 del art. 202. Va de suyo que en este nuevo perodo slo pueden concurrir los acreedores posteriores a la apertura del concurso preventivo, ya que los anteriores no tienen obligacin de verificar y la sindicatura tiene el deber de recalcular sus crditos.
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Captulo VI - Liquidacin y distribucin Seccin I - Realizacin de los bienes Art. 203. Oportunidad. La realizacin de los bienes se hace por el sndico y debe comenzar de inmediato salvo que se haya interpuesto recurso de reposicin contra la sentencia de quiebra o haya sido admitida por el juez la conversin en los trminos del artculo 90. I. Etapa liquidatoria Al comentar el art. 88, se dijo que la sentencia de quiebra es provisoriamente ejecutiva y, en su consecuencia, en ella debe ordenarse la correspondiente realizacin de los bienes del deudor y la designacin de quien efectuar la enajenacin, de conformidad con el inc. 9 de la norma citada. La ley concursal trata de la realizacin de los bienes en la Seccin I del Captulo VI que se extiende entre los arts. 203 y 217. El primero de los artculos citados dispone que la realizacin de los bienes se hace por el sndico, lo cual constituye una expresin equvoca, pues el funcionario aludido como administrador del patrimonio del fallido (art. 109, LCQ), es el encargado de instar el procedimiento liquidatorio, pero no quien lo lleva a cabo. En esta lnea puede decirse que el rgano concursal es el responsable de la liquidacin de los bienes por imperio de la legitimacin que le otorga el art. 109, LCQ, pero la tarea concreta de vender, rematar o de cualquier forma enajenar los bienes debe recaer en funcionarios especficos, ya sean martilleros, instituciones, agentes de bolsa, etctera. El art. 88, inc. 9, ordena que en la sentencia de quiebra debe designarse al enajenador, de conformidad con lo reglado en el art. 261 que establece que la tarea de realizacin de los activos de la quiebra puede recaer en martilleros, bancos comerciales o de inversin, intermediarios profesionales en la enajenacin de empresas, o cualquier otro experto o entidad especializada. Como seala con exactitud Rivera el sndico tampoco es el vendedor, ya que el desapoderamiento no transmite la propiedad de los bienes a la masa ni al sndico, sino que el fallido sigue siendo titular de su patrimonio y, por ende, de los bienes y cosas que integran el activo desapoderado. Por ello, cabe puntualizar que el vendedor es el fallido y los adquirentes son sucesores a ttulo singular en el dominio de sus bienes. La afirmacin precedente permite sealar que en todos los casos en que sea necesario extender documentos para cumplir las formalidades establecidas por la legislacin de fondo para determinados actos jurdicos de enajenacin, ya sea la escritura pblica en la transmisin de inmuebles o cualquier otro tipo de documentacin, sta deber ser suscripta por el juez de acuerdo con las normas procesales que rigen en cada circunscripcin judicial. II. Excepciones La etapa liquidatoria, ordenada en la sentencia de quiebra, debe comenzar de inmediato salvo que se den las siguientes circunstancias establecidas en el ltimo prrafo del art. 203, a saber: i) admisin de la conversin de la quiebra (art. 90, LCQ); ii) recurso de reposicin pendiente (arts. 94 y 97, LCQ); iii) recurso de apelacin contra la sentencia de quiebra indirecta cuando sta es operable; iv) recurso de apelacin pendiente contra la sentencia de quiebra decretada por extensin. De todo lo dicho se sigue que en la quiebra el sndico es el liquidador y por ello, es quien debe aconsejar el modo ms conveniente de realizacin de los bienes interviniendo activamente en todas las tareas tendientes a llevar a cabo el proceso liquidatorio bajo la responsabilidad que le impone el art. 217, LCQ.
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Art. 204. Formas de realizacin. Prioridad. La realizacin de los bienes debe hacerse en la forma ms conveniente al concurso, dispuesta por el juez segn este orden preferente: a) Enajenacin de la empresa, como unidad. b) Enajenacin en conjunto de los bienes que integren el establecimiento del fallido, en caso de no haberse continuado con la explotacin de la empresa. c) Enajenacin singular de todos o parte de los bienes. Cuando lo requiera el inters del concurso o circunstancias especiales, puede recurrirse en el mismo proceso a ms de una de las formas de realizacin. I. Criterios de realizacin La norma establece como regla general que la realizacin de los bienes debe hacerse en la forma ms conveniente al concurso. El juez debe resolver el modo de liquidacin teniendo en cuenta las caractersticas de los bienes que componen el activo. La norma en comentario establece un orden preferente, pero que obviamente no es obligatorio. As, teniendo en cuenta la relevancia de la empresa como unidad de negocios y fuente de trabajo, la ley procura su conservacin y regla en primer lugar su enajenacin como unidad. Debe destacarse la posibilidad de que los bienes que integran el establecimiento sean enajenados en conjunto, aun cuando no se haya dispuesto la continuacin de la explotacin empresaria. Por ltimo, se establece el sistema de enajenacin singular de todos o parte de los bienes, o sea, de la clsica venta judicial mediante subasta pblica. De todos modos, el ltimo prrafo del artculo establece con absoluta claridad que la modalidad liquidatoria depende del inters del concurso, o sea, de las circunstancias especiales que hacen al tipo de bienes que deban venderse, como as tambin, de las circunstancias de mercado y dems elementos que el juez debe considerar al resolver las formas de realizacin.
Art. 205. Enajenacin de la empresa. La venta de la empresa o de uno o ms establecimientos, se efecta segn el siguiente procedimiento: 1. El designado para la enajenacin, tasa aquello que se proyecta vender en funcin de su valor probable de realizacin en el mercado; de esa tasacin se corre vista al sndico quien, adems, informar el valor a que hace referencia el artculo 206. 2. La venta debe ser ordenada por el juez y puede ser efectuada en subasta pblica. En ese caso deben cumplirse las formalidades del artculo 206 y las establecidas en los incisos 3, 4 y 5 del presente artculo, en lo pertinente. 3. Si el juez ordena la venta, sin recurrir a subasta pblica, corresponde al sndico, con asistencia de quien haya sido designado para la enajenacin, proyectar un pliego de condiciones en el que debe expresar la base del precio, que ser la de la tasacin efectuada o la que surja del artculo 206, la que sea mayor, descripcin sucinta de los bienes, circunstancias referidas a la locacin, en el caso en que el fallido fuere locatario, y las dems que considere de inters. La base propuesta no puede ser inferior a la tasacin prevista en el inciso 1. Pueden incluirse los crditos pendientes de realizacin, vinculados con la empresa o establecimiento a venderse, en cuyo caso debe incrementarse prudencialmente la base. La condicin de venta debe ser al contado, y el precio deber ser ntegramente pagado con anterioridad a la toma de posesin, la que no podr exceder de veinte (20) das desde la notificacin de la resolucin que apruebe la adjudicacin.
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Art. 206. Bienes gravados. Si en la enajenacin a que se refiere el artculo anterior, se incluyen bienes afectados a hipoteca, prenda o privilegio especial, estas preferencias se trasladan de pleno derecho al precio obtenido, el que, en ese caso, no puede ser inferior a la suma de los mencionados crditos, que el sndico debe hacer constar en planilla especial. El acreedor preferente omitido que no requiera su inclusin dentro de los diez (10) das de publicado el primer edicto, no tiene preferencia sino despus de los mencionados en la planilla, y hasta el producido lquido de la enajenacin. Si la enajenacin a que se refiere el artculo anterior se realizara en los trminos del artculo 205, inciso 9, el sndico practicar un informe haciendo constar la participacin proporcional que cada uno de los bienes con privilegio especial ha tenido en relacin con el precio obtenido, y el valor probable de realizacin de los mismos en forma individual en condiciones de mercado. De dicho informe se correr vista a los interesados por el trmino de cinco (5) das a fin de que formulen las oposiciones u observaciones que ste les merezca, pudiendo ofrecer prueba documental, pericial y de informes respecto del valor de realizacin de los bienes asiento de la hipoteca, prenda o privilegio especial. Vencido dicho plazo y sustanciada la prueba si la hubiere el juez resolver asignando valor a la participacin de los bienes asiento del privilegio en el precio obtenido. La resolucin es apelable; el recurso en ningn caso obstar a la adjudicacin y entrega de los bienes vendidos. I. Situacin diferenciada de los bienes gravados El curso natural de las cosas es que los bienes gravados se realicen o se liquiden separadamente del conjunto empresario por las particularidades del derecho real al que acceden, tal como lo reconocen los arts. 207 y 209, LCQ. Ahora bien, si pese a ello los bienes afectados a hipoteca o prenda se venden en conjunto formando una unidad, la norma del art. 206 regula esta situacin estableciendo que los privilegios especiales se trasladan de pleno derecho al precio obtenido, o sea, se produce la subrogacin real en el ejercicio de los crditos privilegiados, situacin tambin reglada por el art. 245, LCQ. II. La planilla de crditos El 1 prr. del art. 206 otorga al acreedor preferente que pudiera haber sido omitido en la planilla de crditos de tal rango, que requiera su inclusin dentro de los diez das de publicado el primer edicto donde se hace conocer la modalidad de subasta como unidad empresaria.
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Art. 207. Ejecucin separada y subrogacin. En caso que resulte conveniente para la mejor realizacin de los bienes, el sndico puede proponer que los gravados u otros que determine, se vendan en subasta, separadamente del conjunto. El juez decide por resolucin fundada. Igualmente, puede optar por desinteresar a los acreedores privilegiados con fondos del concurso o con los que se obtengan de quien desee subrogarse al acreedor, y prestar su conformidad con la transferencia, con autorizacin judicial. I. Ejecucin separada La norma autoriza la denominada venta separada de ciertos bienes gravados o de otros que el juez estime pertinentes y que deben ser excluidos por el juez mediante resolucin fundada. Rivera cita el caso de la quiebra de Editorial Cdex SA en donde se utiliz esta facultad para enajenar una rotativa muy especial, tanto que slo haba ocho unidades en el mundo, y que no tena mercado en la Argentina y recuerda que fue adquirida por una empresa alemana dedicada a comprar rotativas usadas. Por otra parte, el ltimo prrafo tiende a facilitar las enajenaciones conjuntas permitiendo que los acreedores privilegiados sean desinteresados con fondos del concurso o con los que se obtengan de quien desee subrogarse al acreedor.
Art. 208. Venta singular. La venta singular de bienes se practica por subasta. El juez debe mandar publicar edictos en el diario de publicaciones legales, y otro de gran circulacin, durante el lapso de dos (2) a cinco (5) das, si se trata de muebles, y por cinco (5) a diez (10) das, si son inmuebles. Puede ordenar publicidad complementaria, si la estima necesaria. La venta se ordena sin tasacin previa y sin base. El juez puede disponer la aplicacin del procedimiento previsto en el artculo 205, en lo que resulte pertinente. I. Venta singular: la subasta La modalidad de venta singular por subasta reglada en este art. 208 constituye el medio habitual de enajenacin de los bienes de la masa. La norma establece que la venta se ordena sin tasacin previa y sin base, lo que significa que la modalidad concursal no se ajusta estrictamente a los dispositivos del cdigo de rito en esta materia. La subasta, constituye la venta pblica de bienes efectuada por orden judicial cuya nota distintiva consiste en la coactividad que la singulariza, pues se verifica prescindiendo en absoluto de la voluntad del dueo de los bienes y aun, obviamente, contra su voluntad. La doctrina procesal ha caracterizado la subasta pblica como un acto judicial, especie del gnero remate pblico, que tiene por fin la transferencia coactiva de los bienes de un deudor ejecutado para
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Art. 209. Concurso especial. Los acreedores titulares de crditos con garanta real pueden requerir la venta a que se refiere el artculo 126, segunda parte, mediante peticin en el concurso, que tramita por expediente separado. Con vista al sndico se examina el instrumento con que se deduce la peticin, y se ordena la subasta de los bienes objeto de la garanta. Reservadas las sumas necesarias para atender a los acreedores preferentes al peticionario, se liquida y paga el crdito hasta donde concurren el privilegio y remanente lquido, previa fianza, en su caso. I. El concurso especial La ley concursal concede a los titulares de crditos con garantas reales una serie de alternativas procesales en orden a la ejecucin separada de los objetos o cosas sobre los que recaen sus privilegios. Estas vas procesales no estn reguladas en forma homognea y similar en el concurso preventivo y en la quiebra, sino que aparecen con singulares diferencias que merecen su consideracin particular. En el concurso preventivo, no solamente se establece la posibilidad de iniciar o proseguir la ejecucin singular de la garanta real (art. 21, inc. 2, LCQ) una vez cumplida la carga de pedir la verificacin ante el sndico, sino que tambin se les mantiene a algunos acreedores el derecho de ejecutar extrajudicialmente (art. 23, LCQ) con las limitaciones del art. 24, LCQ. En la quiebra estos acreedores tienen el derecho de ejecutar separadamente la cosa sobre la que recae el privilegio, de conformidad al modo previsto en el art. 209, LCQ, alternativa expresamente prevista por el art. 126, 2 prr., LCQ. Esta ltima norma seala que los acreedores con hipoteca, prenda o garantizados con warrant pueden reclamar en cualquier tiempo el pago mediante la realizacin de la cosa sobre la que recae el privilegio . La doctrina se pregunta si estas alternativas legales constituyen realmente concursos especiales y cules son los efectos de la eleccin de estas vas procesales. En este aspecto puede decirse que, en realidad, constituyen mtodos de liquidacin anticipada a los fines del cobro del crdito y no estrictamente excepciones a la obligacin de concurrir a la verificacin. Rouillon afirma que se llama concurso especial al mtodo de liquidacin anticipada y consiguiente cobro ulterior al estado general de distribucin falencial que se perfila como un procedimiento de ejecucin ultraabreviada y simplificada, en el que para abrirlo slo es necesario un examen formal externo
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Art. 210. Ejecucin por remate no judicial: remisin. En los juicios de quiebra es aplicable el artculo 24. I. mbito de aplicacin del art. 23, LCQ El texto del art. 210 motiv que siempre se polemizara sobre la posibilidad que tienen los acreedores con garantas reales de subastar extrajudicialmente el bien asiento de la garanta en el proceso falencial, cuestin que no surge clara de la normativa vigente. Por ello, la primera distincin que corresponde realizar es la diferencia existente entre las ejecuciones extrajudiciales y las judiciales, aun cuando ambas impliquen la posibilidad de realizacin de la cosa y el cobro del crdito, en orden a su distinto alcance ya sea frente al concurso preventivo o la quiebra. En efecto, el art. 23 de la ley 24522 reedita el dispositivo de la ley anterior, facultando a los acreedores con garantas reales, con derecho a ejecutar mediante remate no judicial, a ejercer este derecho pese a la declaracin de apertura del concurso preventivo.
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Art. 211. Precio: compensacin. No puede alegar compensacin el adquirente que sea acreedor, salvo que su crdito tenga garanta real sobre el bien que adquiere. En este caso, debe prestar fianza de acreedor de mejor derecho, antes de la transferencia de propiedad. I. El ingreso del dinero y la igualdad de trato En funcin del principio de igualdad de trato que rige en materia concursal y, en especial, en la liquidacin falencial, ningn acreedor del fallido que sea adquirente de los bienes enajenados puede compensar el monto de su crdito con el precio de adquisicin. La nica excepcin que contempla el artculo es la que se le concede al acreedor con garanta real en primer grado sobre el mismo bien que adquiriese. En este caso, la ley permite que el acreedor haga valer la compensacin del precio de adquisicin hasta el lmite de su acreencia, siempre despus de pagados los gastos y costas de la ejecucin. Adems, en el caso de prevalerse de este derecho la ley requiere que preste fianza de acreedor de mejor derecho antes de la transferencia del bien.
Art. 212. Ofertas bajo sobre. Se pueden admitir ofertas bajo sobre, las que se deben presentar al juzgado, por lo menos dos (2) das antes de la fecha de la subasta. Son abiertas al iniciarse el acto del remate, para lo cual el secretario las entrega al martillero el da anterior, bajo recibo. En el caso del artculo 205, las ofertas recibidas son consideradas posturas bajo sobre en la subasta, si se optare por esta forma de enajenacin. I. Entrega de sobres al martillero El artculo habilita la entrega de ofertas mediante la modalidad de presentar al juzgado dos das antes de la fecha de la subasta posturas formalizadas mediante sobre cerrado. La norma puntualiza que los sobres deben ser abiertos al iniciarse el acto del remate para lo cual el secretario debe entregarlos al martillero el da anterior bajo recibo. En funcin del texto legal Fassi y Gebhardt opinan que el martillero tiene la obligacin legal de concurrir a la secretara del juzgado el da anterior a la subasta para que se le entreguen los sobres respectivos. En realidad, lo real y cierto, es que al comenzar la subasta el primer acto que debe realizar el martillero consiste en la apertura de las ofertas realizadas mediante sobre, por lo que la puja en la subasta debe hacerse a partir de la mejor oferta presentada en sobre, tal como lo puntualiza Rouillon.
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Art. 213. Venta directa. El juez puede disponer la venta directa de bienes, previa vista al sndico cuando, por su naturaleza, su escaso valor o el fracaso de otra forma de enajenacin resultare de utilidad evidente para el concurso. En ese caso, determina la forma de enajenacin, que puede confiar al sndico o a un intermediario, institucin o mercado especializado. La venta que realicen requiere aprobacin judicial posterior. I. Venta directa La modalidad de venta directa incluye todos los procedimientos de enajenacin que no se realicen por va de licitacin o de subasta. En realidad, cuando la ley refiere a la venta directa de bienes est habilitando una modalidad liquidatoria que permite eliminar los recaudos formales de la licitacin o de la subasta para facilitar la enajenacin y disminuir los costos. Advirtase que la norma define tres criterios que habilitan la modalidad de ven