Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
Debido Proceso Egacal PDF
Debido Proceso Egacal PDF
EL DEBIDO PROCESO
Pedidos:
Carlos Alayza y Roel 2535 (Ex Miguel Iglesias) - Lince
Trinidad Morn 269 Lince
Lima Per
Telfonos: (511) 441-0284 / (511)211-6935
E-mail: egacal@egacal.com
Website: www.egacal.com
PRLOGO A LA EDICIN PERUANA
5
tracin casi de espiritualista: Che, cmo defienden
los tanos.
Tanos? Me pregunt. Pero si no hay un solo ita-
liano! Ese da el Inter jug con 4 argentinos (Samuel,
Zanetti, Cambiasso y Milito), 4 brasileos (Julio
Csar, Maicon, Lucio y Motta), 1 cameruns (Etoo),
1 holands (Sneijder), 1 rumano (Chivu) y luego in-
gresaron 1 colombiano (Crdova) 1 keniata (Mari-
ga), 1 ganhs (Muntari). Y el entrenador, portugus
(Jos Mourinho). Ni siquiera la camiseta era italiana
(Nike). Slo la sede del club estaba en Milano. No es
suficiente para llamarlos italianos. Pero no se le
puede reprochar falta de identidad al campen de
Europa, pues es inmune desde el nombre: Interna-
zionale.
Por qu entonces el comentario del narrador argen-
tino? Porque no slo es probable que se haya referi-
do al equipo que representaba a la liga italiana, sino
que tambin su expresin pudo ser orillada por que
el sistema utilizado por el Inter era italiansimo: el
catenaccio o cerrojo. Inventado por Nereo Rocco y
que tan buenos resultados le dieron a los peninsula-
res hace exactamente medio siglo. Creado para que
los riesgos de perder en el ftbol se redujeran a ce-
ro. Asesinando el espectculo y cortando de raz
cualquier iniciativa del rival. Es decir el sistema es
marca registrada italiana mas, los intrpretes sin ser
compatriotas de Garibaldi lograron entenderlo y
aplicarlo con perfeccin de cirujano.
A estas alturas de esta presentacin, no se necesita
ser gitano para saber la interrogante del lector: Y
todo esto, qu tiene que ver con el Derecho Proce-
6
sal en general y con este texto en particular?. Mu-
cho. Muchsimo. Una vez ms las cosas menos pen-
sadas cotidianas o extraas al Derecho- dejan en-
seanzas valiosas a las ciencias jurdicas.
Toda la situacin narrada lneas arriba nos demues-
tra que los sistemas en cualquier mbito de la vida
son ese conjunto de funciones que se desarrollan
sobre un eje y con una finalidad. En el Derecho, en
general, y el proceso, en particular, ocurre una si-
tuacin idntica.
Un sistema procesal puede desarrollarse en torno a
varios ejes. De distinta dimensin y grosor.
Sin embargo, en el amanecer de la segunda dcada
del dcimo primer siglo, slo es posible un sistema
que se configure a partir de un eje: el constitucional.
De cualquier otra forma, estaremos en un escenario
que no es el de una repblica, ni respeta el Estado
Constitucional de Derecho.
Los intrpretes pueden ser variopintos. Los recursos
en algunos casos sern abundantes. En otros no so-
brar nada. Se contarn las monedas. Pero el debido
proceso, como la atmsfera, no tiene nacionalidad ni
fronteras. Puede cambiar de nombre, pero preserva
su esencia: privilegiar al hombre por sobre el Esta-
do.
En nuestra infancia profesional en la universidad
nos repetan como una letana: de textos extranjeros,
slo doctrina. Pues la legislacin tiene otros usos,
otras nomenclaturas. Lo curioso es que al mismo
tiempo, nos llegan recetas procesales que vienen
desde el Canal de la Mancha, el Mediterrneo, el
7
Atlntico y llegan a nosotros cruzando el Amazonas
y sobrevolando el Titicaca. Todas ellas estrenan en
cada edicin el rtulo de panaceas. Nos ilusionamos
como adolescentes con el amor escolar. Y a decir de
los resultados, volvemos a los tiempos en que los
sabios se solazaban con su visin cuadrada de la tie-
rra: El deleite del error. Un canto a la incoheren-
cia. Es un taido monocorde que encuentra voces
que replican la misma recta procesal fallida en todos
los pases. El resultado: no encuentran un sistema
procesal que pergee un debido proceso. Y si coin-
ciden, lo hacen en el error.
Sin embargo, en un pas federal como Argentina
que convive con ms de una veintena de cdigos
procesales de cada una de sus provincias, existe una
maestra en Derecho Procesal. La nica en toda Ar-
gentina. Maestra de la que no slo egresan naciona-
les, sino que acuden a ella de todas las coordenadas
latinoamericanas. Hasta de Brasil. En EGACAL cua-
tro docentes hemos bebido de su saber. Ha sido un
punto de inflexin en nuestro desarrollo profesio-
nal. El Director de ella, tal vez no se lo haya pro-
puesto, pero con el paso del tiempo ser un legado a
la ciencia jurdica: la propuesta de un sistema pro-
cesal que garantice un debido proceso y la perma-
nente superposicin de la norma constitucional a la
legal.
Y ser un legado porque no se trata de una discipli-
na ms del Derecho. Es la ms importante de todas.
Es una especialidad aburrida, anquilosada, obsole-
ta, en que las discusiones son repetitivas y circula-
res, demeritan muchos. Merece respuesta: Cual-
8
quier resquicio, controversia o incumplimiento de
cualquier otra parcela del Derecho, de las recientes
y de las de siempre, terminarn tocando las puertas
del Derecho Procesal. Hasta el arbitraje, que slo
adquiere ciudadana con la ejecucin del laudo, por
lo que es latente que siempre pueda requerir del
proceso.
Por ello, el manual que tiene el lector entre manos,
es distinto a lo que acostumbramos tener en el Per.
En forma y fondo. Diagramado en edicin de bolsi-
llo, prefiere la sencillez y facilidad de traslado y
manejo, a las dimensiones que ms buscan alimen-
tar el ego del autor que transmitir ideas nuevas. Y
en el fondo, es innovacin pura. Como la japonesa
de la posguerra. Cambiar, no slo para sobrevivir,
sino para vivir como se debe.
El autor, un gran maestro rosarino que como aquel
nmero diez en el ftbol -solitario talentoso que
convive con un grupo de albailes, mecnicos y de
otros gremios diversos- viene con una propuesta
distinta a la de los dems. Con un sistema procesal
que vira el centro de gravedad del proceso y focali-
za el lente en el debate procesal. Ya no concentra la
atencin en la norma. Para que a partir de all se de-
je de intentar construir sobre arena movediza.
Entonces, la norma ya no ser causa, sino conse-
cuencia.
Tampoco los reflectores monopolizan la imagen del
juez, pues desde su labor de sentenciador ya posee
luz propia. Un exceso de luminosidad puede ence-
guecer a la justicia. Y es en el debate, en la contro-
versia de los parciales ante un imparcial que se
9
construye un proceso garantista de los derechos
fundamentales de los ciudadanos.
El Derecho Procesal, afortunadamente, es una cien-
cia inexacta, necesita de un mnimo de razonamien-
to, de lgica, de inteligencia. No se circunscribe a un
conjunto de procedimientos, trmites y flechitas que
grafican flujos. Como en el balompi no slo basta
con el pizarrn. Es tan indispensable la organiza-
cin como el talento.
Y el sistema que plantea el autor, sobre las ideas de
Briseo Sierra, requiere de intrpretes idneos. Que
superpongan la Constitucin a la ley. Que se atre-
van a pensar. Que no conformen el corifeo que si-
gue su canto aun el Titanic se hunda. La liturgia que
se repite hace dcadas en nuestro ordenamiento
procesal.
Nuestros cdigos procesales moran en los extramu-
ros de la Constitucin. En el ltimo lustro, viene con
un ropaje acusatorio, pero siempre denotan un ta-
tuaje publicista en la piel. Excepcionalmente,
Slo en los casos de, son algunas de las falacias
disfrazadas de argumentos. Es como si le dijramos
a nuestro cnyuge: Te soy casi fiel. Hay circuns-
tancias en la vida que no dejan lugar para el gato-
pardismo.
Es por ello que, en cada publicacin de la Escuela de
Altos Estudios jurdicos EGACAL, buscamos hacer un
aporte. Enfrentar la inercia de pensamiento.
Y en este manual se acunan ilusiones, como las de
su autor que, con cada razonamiento, hunde el pul-
gar en una de las mayores polmicas de los ltimos
10
tiempos. No es poltico, le recriminan algunos.
Nunca decir la verdad, y enfrentar al viento en sen-
tido contrario ser poltico. Nunca el expresar ideas
y desarmar artilugios legales que esconden ladina-
mente los financistas del Derecho, multiplicar ami-
gos en el mundo jurdico.
Slo lo explica una razn, lejana a la razn misma:
la pasin.
Los que somos ms que aficionados al ftbol -los
que vemos a la pelota como objeto de culto y el es-
tadio de nuestro equipo como lugar de peregrina-
cin- lo comprendemos bien.
Slo as se explica que el dirigir una maestra que
exporta un producto no tradicional: el sistema proce-
sal de la libertad, y el ser autor de un libro que trasto-
ca las enmohecidas estructuras clsicas del Derecho
Procesal, puedan fundirse en un solo hombre que
ha hecho del proceso una pasin por la libertad:
Adolfo Alvarado Velloso.
11
1
Sumario:
1. La causa del proceso: el conflicto de intereses
2. Las posibles soluciones del conflicto intersubjetivo
3. La razn de ser del proceso
13
ADOLFO ALVARADO VELLOSO
14
EL DEBIDO PROCESO
16
EL DEBIDO PROCESO
19
ADOLFO ALVARADO VELLOSO
10Es habitual leer que los mtodos descritos en el texto son alternativos
del proceso judicial cuando, en rigor de verdad, ocurre exactamente a la
inversa. Nadie quiere adentrarse alegremente en los difciles meandros
de un proceso sin haber intentado en forma previa un medio de auto-
composicin. Slo en ultimsimo caso se comienza el verdadero y peli-
groso safari en el que se ha convertido actualmente el proceso judicial.
24
EL DEBIDO PROCESO
27
ADOLFO ALVARADO VELLOSO
28
2
APROXIMACION A LA IDEA
DE PROCESO
Sumario:
1. La funcin del proceso
2. Las nociones de conflicto, litigio y controversia
3. La descripcin del mtodo de debate
4. El objeto del proceso
29
ADOLFO ALVARADO VELLOSO
30
EL DEBIDO PROCESO
34
EL DEBIDO PROCESO
36
EL DEBIDO PROCESO
37
ADOLFO ALVARADO VELLOSO
38
EL DEBIDO PROCESO
40
3
Sumario:
1. El impulso procesal
2. Los orgenes del problema: un poco de historia.
3. El sistema inquisitorio o inquisitivo
3.1. Antecedentes
3.1.1. La influencia del Concilio de Letrn en la idea
de proceso
3.1.1.1. La inquisicin como organizacin
eclesial
3.1.1.2. La inquisicin medieval
3.1.1.3. La inquisicin espaola
3.1.1.4. La legislacin inquisitorial espao-
la
3.1.1.5. Las primeras leyes inquisitoriales
argentinas
41
3.2. Descripcin del mtodo
3.2.1. Aplicacin del mtodo en legislacio-
nes de los S. XIX y XX
3.2.1.1. El Reglamento josefino de 1781
3.2.1.2. La Ordenanza austriaca de 1895
3.2.1.3. La Ordenanza alemana de 1937
3.2.1.4. El Cdigo italiano de 1940
3.2.1.5. La Ley de Procedimiento Civil sovitica de
1979
3.2.2. La euforia de los autores italianos y
alemanes y su influencia en Amrica
3.3. Su aplicacin en la Argentina
3.3.1. En lo penal
3.3.2. En lo civil
4. El sistema acusatorio o dispositivo
4.1. Antecedentes
4.1.1. La influencia de la Carta Magna en
la idea de proceso
4.1.1.1. La Constitucin de los Estados Unidos de
Amrica
4.1.1.2. La Revolucin francesa
4.1.1.3. Las ideas de libertad en Amrica
4.1.1.4. La Constitucin argentina
4.1.1.5. La legislacin argentina
4.2. Descripcin del mtodo
4.3. Su aplicacin en la Argentina
4.3.1. En lo penal
4.3.2. En lo civil
5. El sistema mixto
42
EL DEBIDO PROCESO
1. EL IMPULSO PROCESAL
He empleado ya el sintagma serie procedimental para
referir a la estructura lgica del proceso. Corres-
ponde ahora explicar su significado.
Castizamente, se entiende por serie "el conjunto de
cosas relacionadas entre s y que se suceden unas a
otras.
Recuerdo ahora que esta nocin contiene numerosas
aplicaciones en el lenguaje corriente: habitualmente
se habla de las series ms variadas: aritmtica (1, 2, 3,
4, 5...); geomtrica (2, 4, 8, 16, 32 ...); alfabtica (a, b, c,
d, e...); mensual (enero, febrero, marzo...); semanal
(lunes, martes, mircoles...); musical (do, re, mi fa,
sol), etctera, utilizando al efecto una idea de fcil
comprensin por todos.
Recuerdo tambin que se trata, simplemente, de una
secuencia de ciertos elementos invariables que estn
siempre colocados en un mismo orden y que, por
ello, es plenamente entendible para quien la ve o
lee.
En el lenguaje del proceso ocurre otro tanto: la serie
es lgica y se compone de numerosos actos sucesi-
vos relacionados entre s, que an no he detallado
en concreto pero que ya agrup en grandes etapas:
afirmacin negacin confirmacin alegacin.
Lo que interesa remarcar de esta particular serie es
que cualquiera de sus etapas es siempre imprescin-
dible precedente de la que le sigue; y a su turno,
sta es su necesaria consecuencia.
De tal modo, no se puede abrir una etapa sin estar
clausurada la que la precede.
43
ADOLFO ALVARADO VELLOSO
47
ADOLFO ALVARADO VELLOSO
48
EL DEBIDO PROCESO
y, particularmente, los albigenses (de Albi) o ctaros (los que han hecho
catarsis: purificacin ritual de personas y de sus pasiones o de las cosas
afectadas por alguna impureza).
51
ADOLFO ALVARADO VELLOSO
52
EL DEBIDO PROCESO
Concilio de Tarragona de 1242 dispuso que los reconciliados (es decir, los
arrepentidos y perdonados), observasen las siguientes reglas: Los
herejes perfectos y los dogmatizantes, si quieren convertirse, sern re-
clusos en una crcel para siempre, despus de haber abjurado y ser ab-
sueltos. Los que dieron crdito a los errores de los herejes, hagan peni-
tencia solemne de este modo: en el prximo da futuro de Todos los
Santos, en el primer domingo de Adviento, en los del Nacimiento del
Seor, Circuncisin, Epifana, Santa Mara de Febrero, Santa Mara de
Marzo, y todos los domingos de Cuaresma, concurran a la Catedral y
asistan a la procesin en camisa, descalzos, con los brazos en cruz y se-
an azotados en dicha procesin por el Obispo o el Prroco, excepto en el
da de Santa Mara de Febrero y en el Domingo de Ramos, para que se
reconcilien en la Iglesia parroquial. Asimismo, en los Mircoles de Ce-
nizas irn a la Catedral en camisa, descalzos, con los brazos en cruz,
conforme a derecho y sern echados de la Iglesia para toda la Cuaresma
durante la cual estarn as en las puertas y oirn desde all los oficios. El
da Jueves Santo estarn all en la manera expresada, para que se recon-
cilien con la Iglesia, segn los institutos cannicos, previniendo que esta
penitencia del Mircoles de Ceniza, la de los Jueves Santos y la de estar
fuera de la iglesia y en sus puertas durante los otros das de Cuaresma
durar, mientras vivieren, todos los aos. En los domingos de Cuaresma,
vayan a la Iglesia y, hecha la reconciliacin, slganse a las puertas hasta
el Jueves Santo. Lleven siempre dos cruces en el pecho, de color distinto
al de sus vestidos, de modo que puedan ser reconocidos por todos co-
mo penitentes. Y el abstenerse de entrar a la Iglesia en la Cuaresma no
exceda de diez aos. .... Asimismo, la penitencia de los relapsos (los
que han vuelto a caer) pero sospechosos de hereja con sospecha ve-
hemente ser solemne en los das..... durando siete aos las ceremonias
de los das.....
Tal encarnizamiento no volver a verse en la humanidad hasta el apo-
geo del nazismo!
He marcado con letra cursiva las palabras sospecha vehemente, pues han
vuelto a aparecer en el lenguaje posmodernista del Derecho Procesal.
Recuerde el lector el tema relativo a las medidas autosatisfactivas. Parece
mentira la recurrencia de la historia!
55
ADOLFO ALVARADO VELLOSO
31La idea triangular ya aparece en la Ley X, Ttulo IV, Partida III de Al-
fonso el Sabio, donde textualmente se lee: Cmo el juzgador se debe
guardar de no or su pleito mismo, ni otro de que l hubiese sido abo-
gado o personero pues Juez, e demandador, e demandado, son tres per-
sonas que conviene que sean en todo pleito que se demande por juicio. Y por
eso decimos que ningn juzgador no puede, ni debe or ni librar pleito
sobre cosa suya, o que a l pertenezca, porque no debe un hombre tener lu-
gar de dos, as como de juez y demandador.
Si bien se mira esta afirmacin, parece claro que de ella sale la idea de
que no se puede ser juez y parte al mismo tiempo pues, si as es y el acusador
es el propio juez, slo Dios puede actuar como defensor para evitar una
obvia condena!
56
EL DEBIDO PROCESO
32 De dnde piensa el lector que deriva eso del secreto del sumario?
57
ADOLFO ALVARADO VELLOSO
58
EL DEBIDO PROCESO
34Ntese cmo lo que empez siendo pecado pas luego a ser delito reli-
gioso para terminar siendo delito secular... Ese iter coincide con el de la
aparicin de las tres inquisiciones descritas en el texto.
35 Nombre que en lengua ladina se da al pas conocido como Espaa.
36Es el que judaza por abrazar la religin juda o practicar los ritos de la
ley judaica.
37Antiguamente se denominaba marrano al converso que, en Espaa,
continuaba practicando en secreto las religiones judaica y musulmana.
38Protestante es quien protesta y, particularmente, quien profesa el protes-
tantismo. Las principales ramas del protestantismo, iniciado por Lutero
en el siglo XVI, son: el luteranismo, que se encuentra principalmente en
Alemania y en los pases escandinavos; el anglicanismo (de Enrique VIII)
60
EL DEBIDO PROCESO
que relato, puede acudir a la obra La gesta del marrano del escritor argen-
tino Marcos Aguinis.
62
EL DEBIDO PROCESO
41 Hasta tal punto esto es cierto, que todava se encuentran obras que in-
or que los puso hubieren miedo, recelarn de hacer cosas malas cuan-
do tienen que juzgar derecho... Cun necesario resulta hoy volver al
lejano pasado histrico en muchos pases de nuestro continente!
45 Los tribunales y jueces podrn decretar para mejor proveer (de all
jueces han asumido un papel protagnico que les hace tomar injerencia
en los asuntos ms variados. Ms adelante me ocupar del tema con la
denominacin de decisionismo judicial.
67En rigor, Klein miraba al proceso como un fenmeno social de masas
y, por tanto, deba ser regulado como un instituto de bienestar. De tal
forma parece claro que l no vea el proceso al igual que lo hacemos
hoy como un mtodo pacfico de debate dialctico celebrado entre
dos antagonistas en igualdad ante un juez imparcial, sino como un
simple procedimiento administrativo con el cual se tutelan los intereses
individuales y sociales.
68 La frase se repite despreocupadamente hasta el da de hoy por auto-
nicos responsables de todos los males del proceso son, sin embargo,
esenciales para lograr el adecuado funcionamiento de un sistema fun-
dado en la ley y en el respeto a esa ley.
79
ADOLFO ALVARADO VELLOSO
1945.
81
ADOLFO ALVARADO VELLOSO
86
EL DEBIDO PROCESO
88
EL DEBIDO PROCESO
85 Su texto deca: Art. 21.- En cualquier estado del juicio, los jueces y
101
ADOLFO ALVARADO VELLOSO
autoridad superior al propio Rey y que ste debi respetar sus exigen-
cias.
105 Se trata de la Carta de los derechos seoriales que la nobleza feudal
106
EL DEBIDO PROCESO
108
EL DEBIDO PROCESO
109
ADOLFO ALVARADO VELLOSO
110
EL DEBIDO PROCESO
111
ADOLFO ALVARADO VELLOSO
113
ADOLFO ALVARADO VELLOSO
118
EL DEBIDO PROCESO
119
ADOLFO ALVARADO VELLOSO
120
EL DEBIDO PROCESO
121
ADOLFO ALVARADO VELLOSO
122
EL DEBIDO PROCESO
landa (1509-1547).
112Gran defensor del Papado, refut largamente al credo luterano en el
terreno doctrinal, lo que le vali el ttulo de Defensor de la fe. Hasta su
divorcio de Catalina de Aragn, que gener definitiva ruptura con el
Papa Clemente VII y el nacimiento de la Iglesia de Inglaterra, que lo tuvo
como cabeza.
Al tiempo que esto ocurra circa 1533- dicen algunos historiadores
que desembarcaron en el Paso de Dover los inquisidores dominicos pa-
ra investigar y castigar la hereja real.
Obviamente, fueron expulsados con tanta rapidez que no alcanzaron a
salir del puerto de arribo cuando ya estaban regresando hacia Calais...
Este simple y curioso detalle histrico explica satisfactoriamente la
razn por la cual jams pudo entrar el sistema inquisitorio en Inglate-
rra, a pesar de ser esos aos del siglo XVI los de mayor apogeo de la In-
quisicin espaola.
113En los miles de historias y desarrollos de pleitos que desde siempre se
han filmado en EEUU, Inglaterra, Nueva Zelanda, Australia, etctera,
se ha visto alguna vez a un juez o a un jurado preguntar algo a un
testigo, involucrndose as en el litigio?
Si ello ocurriere, todo derivara hacia una segura nulidad de las actua-
ciones cumplidas por ese juzgador infiel con la imparcialidad que le
debe a su cargo...
124
EL DEBIDO PROCESO
4.1.1.1. LA CONSTITUCIN DE
LOS ESTADOS UNIDOS DE AMRICA
Esta Constitucin data del 17 de setiembre de 1787
y, en su texto original de apenas siete artculos, no
hace referencia alguna al tema en cuestin pues, en
esencia, se limita a organizar el ejercicio del poder.
Pero es bien sabido que dicha Constitucin es de es-
tructura abierta, lo que permite su eventual modifi-
cacin por el simple mtodo de agregar enmiendas.
Precisamente fue la Quinta Enmienda 114 !de fecha 15
de diciembre de 1791 115!" 0$" 5*-3" $0" -%6$)0-#-(" 0'%"
derechos de todo ciudadano en las causas penales,
dice en su parte pertinente que
no podr someterse a una persona dos veces, por el
mismo delito, al peligro de perder la vida o sufrir
daos corporales; tampoco podr obligrsele a testi-
ficar contra si misma en una causa penal y no se le
114Su texto original dice as: No person shall be held to answer for a
capital, or otherwise infamous crime, unless on a presentment or in-
dictment of a Grand Jury, except in cases arising in the land or naval
forces, or in the Militia, when in actual service in time of War or public
danger; nor shall any person be subject for the same offence to be twice
put in jeopardy of life or limb, nor shall be compelled in any criminal
case to be a witness against himself, nor be deprived of life, liberty, or
property, without due process of law; nor shall private property be tak-
en for public use without just compensation
115Atencin: en fecha posterior a la Revolucin francesa y a la de la emi-
sin por la Asamblea francesa de la Declaracin de los derechos del hombre
del 27 de agosto de 1789. De ah la importancia de tales acontecimientos
en la redaccin original de la garanta aqu glosada.
125
ADOLFO ALVARADO VELLOSO
116Su texto original dice as: Amendment XIV. Section 1. All persons
born or naturalized in the United States and subject to the jurisdiction
thereof, are citizens of the United States and of the State wherein they
reside. No State shall make or enforce any law which shall abridge the
privileges or immunities of citizens of the United States; nor shall any
State deprive any person of life, liberty, or property, without due
process of law; nor deny to any person within its jurisdiction the equal
protection of the laws...
117Creo que el sintagma no ha sido bien comprendido por desconoci-
miento de las modalidades procedimentales vigentes en ese entonces. A
mi juicio, el prometido process of law se opone al process of equity que se
practicaba desde antao tanto en Inglaterra como en sus colonias por
medio de arbitradores que fallaban en conciencia (de la misma forma que
lo hacen los integrantes de un Jurado) y que, por tal razn, no se aten-
an a leyes vigentes con anterioridad al hecho del juzgamiento (igual
hacen hoy los arbitradores).
De donde resulta la manifiesta importancia de la garanta: asegur un
procedimiento regulado previamente por el legislador que, as, evitaba
sorpresas a los litigantes producidas por capricho del juzgador durante
el curso del debate dialctico. De esta forma, nada se dejaba librado al
sentir de algn arbitrador sino que se exiga desde el propio texto cons-
titucional un procedimiento vigente en forma previa y al cual deban
ajustarse estrictamente todos los sujetos procesales: juez y partes del li-
tigio.
126
EL DEBIDO PROCESO
120 Esta magna obra dirigida por Diderot ha pasado a la historia como
131
ADOLFO ALVARADO VELLOSO
132
EL DEBIDO PROCESO
133
ADOLFO ALVARADO VELLOSO
134
EL DEBIDO PROCESO
125Por tanto: si las partes aceptan de consuno un hecho y, as, tal hecho
est fuera del litigio, el juez debe aceptarlo aunque no le guste y le cons-
te que no coincide con lo verdaderamente acaecido en el plano de la
realidad social.
137
ADOLFO ALVARADO VELLOSO
138
EL DEBIDO PROCESO
4.3.1. EN LO PENAL
Desde siempre todo juzgamiento se hizo con irres-
tricto apego al sistema inquisitivo, en todas las pro-
vincias y respecto de todos los delitos y faltas 128.
En fecha relativamente reciente se instrument el
mtodo acusatorio en algunas Provincias, cual las
de Buenos Aires (por ley N 11.922, B. O. de fecha
23/01/1997) y Crdoba (por ley N 8.123 B. O. de
fecha 16/01/1992), donde peligra su vigencia por
muchas razones: entre otras, por la ineficacia que
muestran en su aplicacin los jueces del antiguo sis-
tema inquisitivo, hoy encargados de instrumentarlo
sin previa y adecuada formacin.
4.3.2. EN LO CIVIL
En este campo no hay ley argentina que consagre el
sistema dispositivo puro.
Dicen los autores que, aqu, el mtodo que se aplica
es predominantemente dispositivo con algunos leves
retoques del sistema inquisitivo. Y a esto lo llaman
sistema mixto, al que me referir casi de inmediato.
Pero antes, creo menester efectuar una comparacin
paralela entre los sistemas extremos.
A este fin presento el recurso docente de insertar el
siguiente cuadro comparativo:
Sistema acusatorio
Sistema inquisitivo
(o dispositivo)
1- el proceso se inicia
1- el proceso se inicia slo
por accin (acusacin),
por accin del interesado
por denuncia o de oficio
2- el impulso procesal lo
2- el impulso procesal
efectan los interesados,
es efectuado por el juez
no el juez
3- el acusado (o deman-
3- el acusado (o deman-
dado) no sabe desde el
dado) sabe desde el co-
comienzo quin ni por
mienzo quin y por qu
qu se lo acusa (o de-
se lo acusa (o demanda)
manda)
4- el acusado sabe quin 4- el acusado puede no
es el juez saber quin es el juez
5- el proceso es pblico, lo
5- el proceso es secreto,
que elimina automtica-
lo que posibilita el tor-
mente la posibilidad de
mento
tormento
141
ADOLFO ALVARADO VELLOSO
5. EL SISTEMA MIXTO
De la comparacin efectuada en el punto anterior
puede colegirse con facilidad que los sistemas dis-
positivo e inquisitivo son franca y absolutamente
antagnicos y que, por razones obvias, no puede
hablarse seriamente de una suerte de convivencia en-
tre ellos, aunque resulte aceptable que puedan al-
ternarse en el tiempo conforme a distintas filosofas
polticas imperantes en un lugar dado.
As es como disposicin e inquisicin aparecen siem-
pre en la historia judicial, a la manera de poderosos
partidos polticos, como bandos contrapuestos que
ganan ms o menos adeptos segn las circunstan-
cias, que gobiernan alternadamente, que se soportan
de manera recproca, que simulan no pocas veces
que hasta pueden llegar a convivir pacficamente.
Tanto es as, que al escuchar el comentario de los
autores acerca de cualquier cdigo, es habitual que
indiquen que es predominantemente dispositivo con al-
gunas pautas inquisitivas o, por lo contrario, que es
fundamentalmente inquisitivo, con algunos rasgos dispo-
sitivos.
Si se me dispensa el seguir con la metfora poltica,
es sencillo afirmar que, tal como acontece en esa
rea, se considera habitualmente por autores y le-
gisladores que disposicin e inquisicin son posi-
143
ADOLFO ALVARADO VELLOSO
145
ADOLFO ALVARADO VELLOSO
146
EL DEBIDO PROCESO
147
ADOLFO ALVARADO VELLOSO
149
ADOLFO ALVARADO VELLOSO
150
4
LA CONFIRMACION PROCESAL
Sumario:
1. Introduccin
2. El concepto de confirmacin y su relacin con el vocablo prueba
3. Los problemas filosfico-polticos de la confirmacin procesal
3.1. La poltica legislativa en cuanto a la confirmacin
procesal
3.2. La actividad del juzgador en la etapa confirmatoria
4. La incumbencia de la confirmacin
1. INTRODUCCIN
Se ha visto en el Captulo anterior que todas las le-
yes argentinas !en rigor, sudamericanas! estable-
cen en forma explcita o subrepticia un sistema de
enjuiciamiento claramente inquisitivo en lo penal y
notablemente disfrazado de dispositivismo atenuado
en lo civil.
151
ADOLFO ALVARADO VELLOSO
dounidense.
154
EL DEBIDO PROCESO
160
EL DEBIDO PROCESO
162
EL DEBIDO PROCESO
163
ADOLFO ALVARADO VELLOSO
165
ADOLFO ALVARADO VELLOSO
168
EL DEBIDO PROCESO
3. LA INCUMBENCIA DE LA CONFIRMACIN
(QUIN DEBE CONFIRMAR)
Si al momento de sentenciar, el juez ignora a quin
debe dar la razn cuando se encuentra con versio-
nes antagnicas entre s y que han sido esgrimidas
acerca de un mismo hecho por ambas partes en liti-
gio, es menester proporcionarle legalmente reglas
170
EL DEBIDO PROCESO
171
ADOLFO ALVARADO VELLOSO
174
EL DEBIDO PROCESO
175
ADOLFO ALVARADO VELLOSO
180
EL DEBIDO PROCESO
184
EL DEBIDO PROCESO
185
ADOLFO ALVARADO VELLOSO
190
5
EL DECISIONISMO JUDICIAL
Sumario:
1. El juez como director del debate
2. El juez como normador
170Algunos cdigos, cual los de Crdoba y Santa Fe, por ejemplo, esta-
blecen inteligentemente lo contrario, so capa de muy variadas razones
que se analizarn en otro lugar.
171Como todo el mundo lo sabe, esto no se cumple y, peor aun, es defi-
nitivamente imposible de cumplir. Sin embargo, cada reforma legislati-
va insiste en lo mismo, poniendo a los jueces al margen del cabal cum-
plimiento de sus funciones.
172El CPC Nacin impone al juez el deber de tomar personalmente la
audiencia de absolucin de posiciones, como claro e intil resabio in-
quisitorial.
En muchos aos de profesin, jams he visto a un absolvente confesar
la afirmacin contenida en la posicin respectiva. Tanto es as que este
medio probatorio slo sirve en caso de ausencia del declarante o de ne-
garse a responder o de hacerlo con frases evasivas. Y otra vez: una in-
mensa prdida de tiempo en desmedro de la Justicia.
Sin perjuicio de sealar la clara inconstitucionalidad de este resultado,
estoy convencido de que hay que eliminar la absolucin de posiciones
como medio de prueba para provocar la confesin. Lo mismo opinan
muchos jueces que han advertido el problema.
173Quien no ha visto alguna vez cmo se realiza un careo y, particular-
mente, cmo se acosa a uno de los careados para que se enfrente con el
otro, no alcanza a comprender esta extraa forma de lograr la Justicia
con tanta injusticia!
174 Esto es habitualmente dificilsimo para el juez quien, en lo general,
179En los que el juez, obviamente, no acta como tal por carencia de liti-
gio, sin perjuicio de que eventualmente pueda existir. Tan cierto es esto
que en numerosos pases estos juicios no tramitan ante el Poder Judi-
cial.
180 En varios lugares los propios jueces actan como Jefes del Registro
Civil.
181 En rigor, todos los llamados actos de jurisdiccin voluntaria que, ya se
203
ADOLFO ALVARADO VELLOSO
que as acta respecto de las partes procesales a las cuales les dedica su
simpata o su piedad.
193 La denominacin encuentra su origen en el deseo de resolver algo a
todo trance que muestra el juez y que est basado en su propia volun-
tad aunque, a veces, el resultado as obtenido repugne al orden jurdico.
206
EL DEBIDO PROCESO
previa en www.fundaciontelefono.fwd.com.ar.
223 Ver La verdad y las formas jurdicas, ed. Gedisa, Barcelona, 1995, pg.
107.
210
EL DEBIDO PROCESO
226Y as debe ser, ya que en todos los posibles casos de medidas precau-
torias se trata siempre de interponer un pedido que constituye esen-
cialmente una instancia de peticin y no de accin procesal (lo que signifi-
ca que el juez acta administrativa y no jurisdiccionalmente).
213
ADOLFO ALVARADO VELLOSO
Sumario
1. El concepto de proceso
2. La iniciacin y el desarrollo del proceso
3. El objeto del proceso
215
ADOLFO ALVARADO VELLOSO
1. EL CONCEPTO DE PROCESO
La voz proceso es una de las tantas que se utilizan de
forma multvoca en el lenguaje corriente y, particu-
larmente, en el mundo jurdico.
Castizamente, significa accin de ir hacia adelante y
transcurso del tiempo y conjunto de las fases sucesivas de
un fenmeno, etctera.
En su aplicacin forense, se utiliza para designar a
" una causa penal,
" a un conjunto de actos sucesivos de procedimiento,
" a un expediente (conjunto de documentos o dos-
sier), etctera.
Y, con mayor tecnicismo, la doctrina en general
afirma que
" el proceso es una secuencia o serie de actos que
se desenvuelven progresivamente y, tambin, que
es
" un conjunto de actos dirigidos al fin de obtener
la resolucin del conflicto.
Como se puede ver con facilidad, las acepciones que
predominan son equvocas: cuando se utiliza la pa-
labra proceso para designar a un expediente o a los ac-
tos sucesivos y concatenados que forman o integran
un procedimiento, no est hacindose referencia a la
idea puramente lgica que representa la palabra
proceso y que tratar de explicar luego.
Si se acepta que la ciencia del derecho procesal halla
su exclusivo punto de partida en el concepto (incon-
fundible por irrepetible) de la accin procesal (base
elemental de nuestra asignatura) caracterizada co-
216
EL DEBIDO PROCESO
218
EL DEBIDO PROCESO
219
ADOLFO ALVARADO VELLOSO
222
EL DEBIDO PROCESO
223
ADOLFO ALVARADO VELLOSO
vocado.
225
ADOLFO ALVARADO VELLOSO
226
EL DEBIDO PROCESO
228
EL DEBIDO PROCESO
229
7
Sumario:
1. El problema
2. Los sistemas procesales
3. Los principios procesales
4. Las reglas tcnicas del debate procesal
5. Las reglas tcnicas de la actividad de sentenciar
1. EL PROBLEMA
La doctrina generalizada acepta que se entiende por
principios procesales las grandes directrices que ex-
presa o implcitamente brinda el legislador para que
el mtodo de enjuiciamiento pueda operar eficaz-
mente de acuerdo con la orientacin filosfico -
231
ADOLFO ALVARADO VELLOSO
233
ADOLFO ALVARADO VELLOSO
234
EL DEBIDO PROCESO
235
ADOLFO ALVARADO VELLOSO
236
EL DEBIDO PROCESO
posicin.
238
EL DEBIDO PROCESO
las partes procesales. Antes bien, podr ser cuidada por defensores ad
hoc, por asesores en el litigio que procedan promiscuamente con los re-
presentantes de los menores y de los trabajadores, por muchos y varia-
dos funcionarios acepto a todos los que imagine el lector! quienes se
dediquen con exclusividad a ello. Pero insisto: nunca por el juez pues,
al desnivelar la igualdad jurdica para lograr una supuesta y nunca al-
canzable igualdad real, logra slo desequilibrar el fiel de la balanza de
la Justicia y hacer ilegtima su sentencia. Por justa que sea en los
hechos... y para el sentir del propio juzgador.
Tal vez toda esta execrable actitud paternalista provenga de mal copiar
sin meditarlo la funcin de los jueces penales que procesan y juzgan en
el sistema inquisitivo, en el cual tienen el deber de aplicar siempre la ley
ms benigna y de introducir oficiosamente el conocimiento de hechos
que configuran excepciones cuando el reo no las ha opuesto (por ejem-
plo, lo sobreseen por amnista no obstante que el amnistiado no haya
hecho valer la respectiva defensa en el juicio).
Como cruel corolario final de toda esta exposicin, recuerdo que habi-
tualmente soy interrogado por algunos jueces que, aceptando mis
parmetros lgico-interpretativos y acadmicos, afirman no compartir-
los en el campo de la Justicia, pues ese criterio asptico de la imparcia-
lidad que pregono no sirve para prevenir la desigualdad de la parte
ms dbil que no pudo contratar al abogado de renombre que asiste a
su contrario y, por eso, deben ayudar para que el joven y poco prepara-
do letrado efecte una defensa correcta y, llegado el caso, suplirlo (con
lo cual la ayuda ya no es para la parte dbil sino para el abogado igno-
rante).
Estas actitudes duelen al Derecho y, a poco que se las analice, repugnan
a la legitimidad procesal.
Para empezar, de nada vale ser buen abogado para estos jueces justicie-
ros que, en lo que creen su augusta misin, igualan hacia abajo.
Por esto mismo es que el joven abogado no se prepara adecuadamente:
no slo no le sirve !pues as es como logra la ayuda del juez! sino que,
tragicmicamente, el estudio conspira contra sus propios intereses:
cuando sea un letrado reconocido y capaz de abogar como Dios manda,
el juez tomar partido seguro por el adversario joven e inexperto, igno-
rante y chapucero...
Se advierte cmo y cunto se iguala hacia abajo y, a la postre, se perju-
dica todo el sistema de Justicia?
Lo que habra que hacer cuando una parte est mal defendida es orde-
nar el cambio de abogado !claro que esto es fuerte, aunque se use
habitualmente en los pases que pertenecen al common law! o, ms li-
242
EL DEBIDO PROCESO
249
ADOLFO ALVARADO VELLOSO
1) Oralidad o escritura
La regla opera segn que se utilice la palabra oral o
escrita para efectuar cada una de las actuaciones
que requiere el desarrollo total y definitivo de la se-
rie procedimental.
No obstante lo que se afirma repetidamente por los
autores de la materia en cuanto a la necesidad de
instaurar un procedimiento oral para que se adecue
con el texto constitucional, lo cierto es que, a los fi-
nes de respetar la esencia de la idea de proceso, tan
vlida es una como la otra 245. Entre nosotros, la ora-
lidad se ha confundido siempre e inexplicablemente
con la instancia nica 246.
!La razn que tengo para or las causas sin ver a los acusados, es que
hay en el mundo simpatas, y que ciertas caras inspiran confianza y
otras no; y vindolas estamos expuestos a creer que son palabras hon-
radas las del que tiene rostro honrado, mientras no lo es la palabra del
que tiene rostro antiptico. Y tan cierto es esto que, antes de que abran
la boca los testigos, ya pensamos con slo verlos: ste es un malvado,
ste en un buen hombre. Pero luego, durante el proceso, se descubre
que muchos de los que nos causan mala impresin, son dignos de cari-
o y, al contrario, muchos de los que lucen agradables son de verdad
inmundos. Por otra parte, yo s que comparecer ante la Justicia aun
cuando se es inocente resulta una cosa terrible. Hay personas que,
vindose frente al hombre que tiene su suerte en las manos, pierden to-
da la energa y son incapaces de defenderse y, as parecen culpables sin
serlo.
El daimyo exclam:
! Muy bien. Pero por qu te entretienes en moler el t?
! Por esto que voy a responderte, murmur el juez. Y le dijo:
! Lo ms indispensable para juzgar es no permitir a la emocin do-
minarnos. Un hombre de verdad bueno y no dbil, no debe emocionar-
se nunca; pero yo no he logrado an tanta perfeccin y, as, para asegu-
rarme de que mi corazn est tranquilo, el medio que he encontrado es
moler t. Cuando mi pecho est firme y tranquilo, mi mano tambin lo
est, y el molino va suavemente y, as, el t sale bien molido. Pero, en
cambio, cuando veo salir el t mal molido, me guardo de sentenciar.
No digo que este procedimiento sea bueno. Pero cunta razn tiene el
juez del relato en orden a cmo engaan los rostros de los litigantes y la
belleza de ciertas testigos...
253
ADOLFO ALVARADO VELLOSO
254
EL DEBIDO PROCESO
248Tambin puede ocurrir ello por efecto del voraz apetito fiscal, todav-
a vigente en numerosas provincias argentinas en las cuales el litigio se
vuelve casi imposible para el hombre medio.
255
ADOLFO ALVARADO VELLOSO
256
EL DEBIDO PROCESO
jurdica de muchos jueces, que ingresan muy jvenes y sin base sufi-
ciente al Poder Judicial; 2) la pertinaz y antigua negativa de las autori-
dades polticas y judiciales de crear y organizar una verdadera Escuela
Judicial cuyo trnsito sea obligatorio para ingresar, ascender y permane-
cer en los cuadros del Poder; 3) la insuficiente preparacin de los abo-
gados en las Universidades en general, en las cuales no se ensean
asignaturas propias y especficas de la funcin: redaccin de sentencias,
control de eficiencia en la gestin judicial, direccin de personal, etcte-
ra; 4) la carencia de cursos obligatorios y peridicos de actualizacin
profesional para jueces y funcionarios; 5) el marcado desinters de los
magistrados en general para lograr una adecuada preparacin en sus
menesteres especficos; 6) la falta de capacitacin de funcionarios meno-
res y empleados; 7) la evidente falta de formacin educativa de la ciu-
dadana en general, que la hace carecer de cono0ciminwetos respecto de
cmo debe funcionar republicanamente el Poder Judicial.
255 Entre las causas burocrticas ceba mencionar: 1) existencia de dema-
siadas oficinas que se retroalimentan con el cruzamiento de los ms di-
versos trmites; 2) cada juzgado acta como unidad nica de gestin,
repitiendo y multiplicando la misma funcin del juzgado que est al la-
do; 3) la notable prdida de la eficiencia en el expedienteo judicial; 4) el
predominio de la labor de la oficina por sobre la labor personal del juez;
5) la notable delegacin en funcionarios inferiores de las tareas que le
competen al juez con carcter exclusivo; 6) la ineficacia final que genera
la tarea de controlar todo lo delegado; 7) la recurrente distribucin de-
ficiente de los recursos humanos
259
ADOLFO ALVARADO VELLOSO
260
EL DEBIDO PROCESO
261
ADOLFO ALVARADO VELLOSO
262
EL DEBIDO PROCESO
263
ADOLFO ALVARADO VELLOSO
256 Hay clara diferencia entre caso no justiciable !en el cual el juez debe
267
ADOLFO ALVARADO VELLOSO
268
EL DEBIDO PROCESO
269
ADOLFO ALVARADO VELLOSO
270
EL DEBIDO PROCESO
271
ADOLFO ALVARADO VELLOSO
273
8
QU ES EL DEBIDO PROCESO
Sumario:
275
ADOLFO ALVARADO VELLOSO
276
EL DEBIDO PROCESO
280
9
QU ES EL
GARANTISMO PROCESAL
Sumario:
1. Revisin
2. El garantismo procesal
3. Conclusiones y eleccin
1. REVISIN
Ya se ha visto en Captulos anteriores que la justicia
meditica que se ha impuesto en nuestro tiempo por
la recurrente y tenaz actuacin de alguna prensa
amarilla y de ciertos programas televisivos de inex-
plicable vigencia, ha originado en la poblacin una
decidida vocacin popular (claro producto de la in-
seguridad reinante en nuestros pases) sostenida
281
ADOLFO ALVARADO VELLOSO
2. EL GARANTISMO PROCESAL
Se colige de lo ya expuesto que esta posicin filos-
fica que se muestra antagnica con el solidarismo
procesal (no quiere ni admite castrar ni matar ni cor-
tar la mano de nadie sin el previo y debido proceso le-
gal; tampoco pretende que no haya presos sino que
los que lo estn se encuentren en esa calidad por
razn de una sentencia judicial), se le da el nombre
3. CONCLUSIONES Y ELECCIN
Despus de tan largo desarrollo de los sistemas que
regulan los diferentes mtodos de enjuiciamiento
que coexisten en el mundo, quiero concluir diciendo
que descarto por completo que en los pases de la
regin pueda o deba aplicarse el sistema inqui-
sitivo y, por ende, el sistema mixto.
Pero detrs de esta conclusin que se vea venir y
a los gritos existe una verdadera eleccin personal
que, desde ya, afirmo que se mantendr inclume
aun en la hiptesis de no contar eventualmente y
algn da con una Constitucin libertaria.
Y es que en el trance de tener que elegir un mtodo
de juzgamiento no como autoridad, en calidad de
juzgador (y conste que lo he sido durante casi toda
mi vida), sino de simple particular que anda de a
pie por los caminos de la vida me enfrento con
una alternativa inexorable que ya present supra:
a) o elijo un proceso que sirva como medio de opre-
sin (al mejor estilo kafkiano) u
b) opto por un mtodo que se presente en s mismo
como ltimo bastin de la libertad.
De ah que, tomando partido por la Constitucin y
no por la ley en esta lucha ideolgica que hoy en-
frenta absurdamente a los procesalistas de Amrica,
elijo proclamar
" la libertad;
" la garanta del debido proceso
" y el goce irrestricto del da de audiencia previa
en la Corte de Justicia,
287
ADOLFO ALVARADO VELLOSO
***
288
EL DEBIDO PROCESO
289
NDICE GENERAL
PRLOGO A LA EDICIN PERUANA ............................. 5