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INTRODUCCIN AL DERECHO
Aula y seccin:
110 F- B
Lima Per
2017- I
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NDICE
INTRODUCCIN .................................................................................................... 3
DEDICATORIA ...................................................................................................... 4
AGRADECIMIENTOS ............................................................................................. 5
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INTRODUCCION
Entre ellas enfocaremos la ley jurdica entre ella las partes constitutivas de la ley la
condicin, la disposicin y la sancin. Enfocamos el procedimiento de formacin
de una ley que son la iniciativa, discusin, aprobacin, sancin y publicacin.
Entre ellos el proceso de formacin de la ley en nuestro pas, existe en dos
etapas: legislativa y ejecutiva.
Las legislaciones como fuentes del Derecho, son todo tipo de norma, escrita o no,
que determina que tan vinculado se encuentra el comportamiento de los
ciudadanos y de los poderes de un Estado o comunidad, estableciendo reglas
para la organizacin social y particular y las prescripciones para la resolucin de
conflictos.
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DEDICATORIA
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AGRADECIMIENTO
Gracias a mis nuevos docentes de la Universidad Cesar Vallejo, quienes con sus
nuevos conocimientos y recomendaciones me orientan y ayudan con los nuevos
restos a lo que me enfrento da a da en la carrera de Derecho.
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CAPITULO I. LA LEGISLACIN COMO FUENTE DE DERECHO
1.1. ANTECEDENTES
Las fuentes del Derecho, son todo tipo de norma, escrita o no, que determina que
tan vinculado se encuentra el comportamiento de los ciudadanos y de los poderes
de un Estado o comunidad, estableciendo reglas para la organizacin social y
particular y las prescripciones para la resolucin de conflictos. En general, cuando
se habla de fuentes del derecho, se refiere a todas aquellas reglas que integran el
marco normativo, que imponen conductas positivas o negativas (de hacer o no
hacer) a los habitantes de un Estado.
Por otra parte, las distintas ramas del Derecho (civil, penal, administrativo,
internacional) cuentan con un sistema propio de fuentes. Destaca el caso
del Derecho penal, donde no existe la costumbre y slo se aplica la constitucin y
la norma penal con rango de ley orgnica, con el fin de establecer las garantas
necesarias de proteccin de los ciudadanos. En Derecho administrativo, la
costumbre juega un reducidsimo papel, limitado a la organizacin de la sociedad
y bienes de comunidades rurales (uso por los vecinos de tierras y montes
comunales), a la vez que prima la ley ordinaria, desarrollada por innumerables
reglamentos.
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Adems, las fuentes del Derecho pueden emanar de la distinta organizacin
territorial. Cada uno de ellos cuenta con su propio sistema de fuentes y juega con
el resto de los ordenamientos de un modo diferente.
Decimos entonces que "fuentes del Derecho" son los hechos, actos, doctrinas o
ideologas que resultan determinantes para la creacin, modificacin o sustitucin
del Derecho, tanto desde su perspectiva histrica, como de los mecanismos
necesarios para la produccin de nuevas disposiciones jurdicas que se adecuen a
los jueces, los legisladores, los funcionarios administrativos. Inclinando su
voluntad en un sentido determinado en el acto de crear normas jurdicas.
Segn Basadre Grohmann Jorge. (1997), la fuente del derecho es "Todo aquello
que es invocado como norma con fundamento jurdico, al sentido manifestante de
su origen y al factor real de produccin normativa y de la posterior evolucin de
sta."
Segn Garca Toma Victo R. (2001), define a las fuentes del derecho como "Son
todas las instancias posibles de relacin intersubjetiva. Expresan aquellos
elementos que permiten obtener el asentimiento comunitario que requiere la
norma para ser vigente, vlida y eficaz."
Las fuentes del derecho son los actos o hechos pasados de los que deriva la
creacin, modificacin o extincin de las normas jurdicas. A veces, tambin se
entiende por aquellas a los rganos de los cuales emanan las normas que
componen el ordenamiento jurdico (conocidos como rganos normativos o con
facultades normativas), y a los factores histricos que inciden en la creacin del
derecho. De lo anterior se desprenden, respectivamente, las nociones de fuentes
del derecho en sentido material (fuentes materiales) y fuentes del derecho en
sentido formal o (fuentes formales).
Las fuentes del Derecho son un criterio de determinacin del sistema jurdico de
un pas considerado segn tenga antecedentes de:
El Derecho escrito, por ejemplo, el Derecho romano las constituciones de las polis
griegas o los estados europeos. El Derecho anglosajon, basado en
la jurisprudencia o conjunto de sentencias precedentes (Commonlaw). El Derecho
natural, o iusnaturalismo, que se distingue del derecho positivo, en boga a finales
del siglo XIX que defiende la existencia de unas reglas universales
o Derechos del hombre inalienables e innatos desde su misma existencia.
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1.2.1. PUNTOS TEORICOS DE PARTIDA
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Desde el punto de vista jurdico, sin embargo, esto es sustancialmente distinto y
tiene que ver con la distincin que hacen varios autores (especialmente
Bodenheimer y Duverger) entre poder y Derecho, o entre sus equivalentes de
podero material y uso legtimo del poder.
Para que ocurriera esto segundo es, justamente, que resulta de la primera
importancia definir la forma cmo han de producirse las normas jurdicas en un
Estado. Si estas normas pudiesen ser expresadas de cualquier manera, entonces
careceramos de la posibilidad de distinguir la simple expresin de voluntad del
gobernante y el mandato jurdico.
Tradicionalmente, las fuentes formales reconocidas por la teora del Derecho son
cinco: la costumbre jurdica; la jurisprudencia; la doctrina; la expresin de voluntad
de las personas en lo que no vaya contra el rgimen jurdico; y la legislacin. De
ellas, trataremos solamente a esta ltima, en la medida que es objeto del presente
trabajo.
1.2.1.1.1 LA LEGISLACIN
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sentido es que, por ejemplo, decimos que "dentro de la legislacin peruana, el
matrimonio civil es la forma de constituir la familia con efectos jurdicos frente al
Estado".
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1.2.1.2. LOS PODERES Y LAS FUNCIONES DEL ESTADO
Tal como est elaborado, el cuadro anterior es equivocado por dos razones: la
primera, porque falta un elemento esencial (el llamado Poder Constituyente), y la
segunda porque los diversos rganos del Estado cumplen a la vez dos o ms de
las funciones estatales. Tratemos de reordenar las ideas, haciendo primero
algunas precisiones sobre las palabras y conceptos a utilizar.
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A fin de evitar superposiciones utilizaremos la siguiente nomenclatura: -
Llamaremos rganos del Estado a las instituciones principales del ejercicio de las
funciones estatales. En el caso peruano, el rgano legislativo sera el Congreso; el
rgano ejecutivo sera la Presidencia de la Repblica; y el rgano Judicial seran
los Tribunales. Los rganos, para nosotros, son los que se llaman "Poderes del
Estado" en el lenguaje comn. Llamaremos funciones estatales a las actividades
que debe realizar fundamentalmente el Estado, y que se encargan como
atribuciones a sus diferentes rganos. En este sentido, hablaremos de la funcin
normativa general (aprobar la legislacin); de la funcin ejecutiva (gobernar y
administrar el pas); y la funcin jurisdiccional (administrar justicia en los
conflictos).
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4. Igual ocurre con el Poder Judicial: Que en adicin a las funciones
jurisdiccionales que realiza, tiene otras de carcter administrativo (manejo de
sus propios empleados pblicos), o de carcter normativo general (por
ejemplo, dictar normas de carcter general como el Reglamento de las
Inscripciones), verdaderas normas de carcter general y aplicables a
importantes aspectos de la vida social y econmica del pas.
Por lo tanto, podemos concluir esta parte de introduccin terica diciendo que
las normas legislativas no dependen tanto del rgano del Estado que las
aprueba, sino fundamentalmente de la funcin del Estado en virtud de la cual
se dan normas escritas, de carcter general, y siguiendo los procedimientos
sealados para cada caso.
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CAPITULO II. LA ESTRUCTURA LEGISLATIVA EN EL PERU
Estos tres niveles estn jerarquizados entre s de manera tal que la Constitucin
prima sobre cualquier otro tipo de normas legislativas y las leyes priman sobre los
decretos y resoluciones. An dentro de estos ltimos, tenemos un sistema de
jerarquizacin que estudiaremos en prrafos posteriores.
2.1. LA CONSTITIUCION
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El tercero, porque en el texto constitucional est contenido el procedimiento y
las atribuciones generales que tienen los rganos del Estado para dictar las
leyes y las otras normas del sistema legislativo.
Ello se debe a que la evolucin de la sociedad ha ido exigiendo que las principales
conquistas de los pueblos se inscriban jurdicamente al ms alto nivel de la
estructura jerrquica del orden jurdico, en la medida que, al menos formalmente,
ello significar que ninguna otra norma del sistema podr abrogarlos y que, ms
bien, figurando en la Constitucin tendrn un mayor grado de obligatoriedad
porque deben ser obedecidas no slo por el pueblo, sino tambin por quienes
ejercen el poder dentro del Estado.
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Segn la otra forma, la norma legislativa que resulte con vicio de
inconstitucionalidad, podr ser declarada invlida (normalmente por el Poder
Judicial o por una Corte Constitucional").
La no aplicacin de las leyes est contenida en el art XXII del Ttulo Preliminar del
Cdigo Civil que dice: "Cuando hay incompatibilidad entre una disposicin
constitucional y una legal se prefiere la primera", Esta norma ha sido recogida en
el art. 236 de la Constitucin de 1979.
La Constitucin de 1979 repite esta ltima norma (art 295) pero, adicionalmente,
contiene en su art. 298 y siguientes el sistema de declaracin de
inconstitucionalidad de las Leyes Cumplindose determinados requisitos.
El hecho de que la Constitucin tenga este rango supremo dentro del sistema
legislativo (y del jurdico), se debe a que se le reconoce el carcter de norma
fundante de todo dicho sistema y, en verdad, del propio Estado. Dentro de la
concepcin democrtica moderna, este poder de "fundar" el Estado mediante la
Constitucin es llamado Poder Constituyente y su titular es el pueblo.
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Segn la teora democrtica, este poder no puede pertenecer a otro que el pueblo,
en la medida que es l quien tiene derecho a fijar su propia organizacin estatal,
sin interferencia de ningn otro poder dominante a nivel de la sociedad poltica. Se
ha discutido extensamente si el Poder Constituyente es omnmodo, es decir, si
est lb re de lmites o si tiene algunos. Autores como Rousseau16 y Sieys17
consideraron que no los tena, pero, ya en 1816, Constant18 crea que s en lo
referente a la intangibilidad de los principios de libertad. La discusin ha
continuado y abarca varios otros campos como la seguridad nacional, la
subsistencia o no de los principios democrticos, etc. Sin embargo, en el Per se
le ha considerado siempre como un poder sin restricciones.
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Constitucionalidad, sus normas priman sobre cualquiera otra del sistema
legislativo y jurdico en general.
2.2 LA LEY
En primer lugar, es necesario sealar que hay diferencias entre una Ley, y una
norma legislativa con rango de ley. En principio, toda Ley tiene rango de Ley, eso
es una tautologa. Sin embargo, en nuestro sistema legislativo, hay tambin otras
normas legislativas que poseen este rango: los Decretos-Leyes y ciertos decretos
supremos aprobados por el Poder Ejecutivo. Es por tanto necesario diferenciar
estos tres tipos de normas.
De los mltiples acuerdos que toma el Congreso, slo son Leyes aquellos que
siguen el procedimiento y las formalidades establecidas en la Constitucin para tal
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respecto y que, en la de 1933, estn contenidas entre" sus artculos 124 al 131, y
en la de 1979 entre sus artculos 190 y 196.
Por otro lado, existen tambin normas legislativas con rango de Ley que no son
dalas por el Congreso. Uno de estos tipos es lo que se llama "legislacin
delegada", que es dada por el Poder Ejecutivo, y el otro tipo es uno
constitucionalmente espurio, pero de innegable existencia: las normas con rango
de Ley dadas por los gobiernos de facto a travs de Decretos-Leyes. Veamos uno
por uno estos dos tipos:
El otro tipo de normas legislativas con rango de Ley que no son aprobadas por el
Congreso, estn constituidas por los Decretos-Leyes de los gobiernos de facto.
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por no mencionar los cinco mil Decretos-Leyes aprobados en los ltimos once
aos.
La insercin de los gobiernos de facto dentro del orden jurdico ha sido, y ser,
largamente discutida. Por su naturaleza de problema esencialmente poltico, es
imposible que los juristas y los: representantes elegidos por el pueblo en las
elecciones, adopten una posicin desapasionada frente a ellos.
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aunque no se ha testificados por el Congreso, hasta ser derogado, modificado, o
reemplazado por una u otra disposicin similar, Lo que constituye una aplicacin
jurisprudencia! de la teora de la continuidad.
Por todo lo dicho, a nivel de las normas con rango de Ley, en el Per tenemos las
siguientes: la Ley aprobada por el Congreso Constitucional; los Decretos
Supremos aprobados por el Poder Ejecutivo en virtud de la legislacin delegada;
y, los Decretos-Leyes aprobados por los gobiernos de facto en tanto no sean
derogados o modificados.
Indistintamente, todas y cada una de estas normas con rango de ley, se rigen
entre s por los siguientes principios:
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Esta modificacin en relacin al rgimen contenido en la Constitucin de 1933 ha
sido defendida argumentndose que, dentro del territorio nacional, los sistemas de
distribucin del diario oficial (y de la prensa en general), son seriamente
deficientes con excepcin de una minora de lugares y que, en consecuencia, hay
que dar un plazo mayor que el de 24 horas para el inicio de la validez formal de
todo mandato jurdico. No obstante, el lapso existente entre la publicacin y la
vigencia obligatoria de la norma, puede permitir su evasin, en la medida que
durante este tiempo se puede modificar las condiciones fcticas o jurdicas que las
noll1las consideran como supuesto de su aplicacin. Tal sera el caso, por
ejemplo, de normas referidas a control de cambio de moneda extranjera, manejo
de operaciones bancarias y muchos otros casos similares. De estos principios, el
primero es consustancial o todos los mandatos jurdicos y tambin lo es el
segundo. Ambos se encuentran contenidos en nuestro derecho positivo dentro del
artculo 1 del ttulo preliminar del Cdigo Civil que seala: "Ninguna ley se deroga
sino por otra ley.
Para adquirir validez y obligatoriedad jurdica, los tratados deben ser aprobados
por el Congreso y luego ratificados por el presidente de la Repblica, segn los
artculos 1020, 186 inciso30 y 2110 inciso 140.
En funcin de su contendi, los tratados que suscriba el Per pueden tener dos
tipos de contenidos, que inciden en su forma de aprobacin por el Congreso: -Si
afectan materia normada por la Constitucin del Per, debern ser aprobados
mediante el procedimiento que rige la reforma de la Constitucin. Este mandato
est contenten ido en el art. 1030 de la Constitucin de 1979 (y el de reforma de
dicha Carta en el art. 3060 corno vimos oportunamente).
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2.4. LOS REGLAMENTOS, DECRETOS Y RESOLUCIONES
Por esta razn dividiremos la descripcin de estas normas en dos partes: el primer
referente a sus formalidades y, la segunda, referente a las distintas funciones en
base a las cuales se expiden
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Ministros tiene voto deliberativo y voto consultivo en los casos que seala la ley".
Es as como, por ejemplo, la propia Constitucin seala en su artculo 1080 que
"El Presidente de la Repblica, con acuerdo del Consejo de Ministros, puede
convocar al Congreso a Legislatura Extraordinaria. En el decreto de convocatoria
se fijarn las fechas de instalacin y de clausura".
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en el trabajo con las normas jurdicas existentes en nuestro sistema, La
jerarquizacin de estas ltimas normas desde el punto de vista formal,
corresponde a la importancia administrativa del funcionario que las aprueba, y que
est en relacin con los cargos existentes dentro de la Administracin Pblica:
director superior; director general; etctera. Este es el esquema formal general de
los decretos y resoluciones que existen actualmente en nuestro sistema
legislativo. Sus caractersticas distintivas no estn normadas en nuestro sistema
jurdico sino de manera muy remota.
2. 6 OTRAS RESOLUCIONES
En adicin a las resoluciones que hemos visto en el acpite anterior, hay otras
varias que existen actualmente en nuestro Sistema legislativo y que no son
originadas a nivel del presidente de la Repblica, los ministros o los otros
funcionarios directamente dependientes de ellos. Es el caso, por ejemplo, del
Reglamento General de los Registros Pblicos aprobado por la Corte Suprema en
acuerdo del 16 de mayo de 1968 y del Reglamento de las Inscripciones, aprobado
por la misma Corte el 17 de diciembre de 1936 en sendas sesiones de Sala Plena.
Tal forma de aprobar estos reglamentos de las normas sobre Registros Pblicos
del Cdigo Civil, corresponden en competencia a la Corte Suprema en virtud del
artculo 10390 del mismo cdigo.
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BIBLIOGRAFIA
http://www.monografias.com/trabajos91/fuentes-delderecho/fuentes-
delderecho.shtml#legislacia.
http://www.ubo.cl/icsyc/wp-content/uploads/2011/09/13-Schiele.pdf .
http://www.monografias.com/trabajos103/las-fuentes-de-derecho/las-fuentes-
de-derecho.shtml .
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