I.- FUENTES.

Las fuentes del Derecho del Trabajo varan de un pas a otro y estn relacionadas
con el sistema jurdico nacional, el rol jugado por los agentes laborales, el papel
impulsor de la jurisprudencia, la recepcin de la normatividad internacional y el
estado institucional de la nacin. Dentro de esta perspectiva existe en materia
laboral una multiplicidad de fuentes, todas ellas de obligatoria observancia
(positivas y, dentro de ellas, las nacionales, internacionales y profesionales);
asimismo, la legalidad est sustentada en variadas disposiciones que tienen por
vrtice a la Constitucin del Estado; estn, de la misma manera, las prolficas
fuentes de carcter profesional: convencin colectiva de trabajo, usos y
costumbres, liberalidades; en fin, hallamos los principios generales de trabajo, la
jurisprudencia y los laudos arbitrales.
En cuanto a la tcnica, est asociada con la elaboracin de la normatividad y la
presencia de las libertades pblicas presentes en cada pas. De esa manera, el
nuestro, bsicamente, da fuerza a la normatividad positiva relegando la
negociacin colectiva de trabajo e ignorando la concertacin, que son
instituciones vitales de la legalidad en los pases desarrollados. De otro lado, la
doctrina no juega ningn rol y la jurisprudencia empieza a ser tomada en
consideracin si es que tiene carcter normativo o vinculante, proveniente de las
mximas jurisdicciones nativas (Corte Suprema de la Repblica o Tribunal
Constitucional), factor decisivo si tenemos en cuenta que la 10 DT de la NLPT
dispone que los jueces laborales debern inclinarse a aplicar la Constitucin y
los tratados internacionales vinculados con los derechos humanos.

JERARQUA DE LAS FUENTES

NORMAS CON RANGO CONSTITUCIONAL
1. La Constitucin Poltica del Estado
Es la Ley Fundamental que rige en todo Estado de Derecho. La denominacin de
fundamental se debe a dos hechos concretos: porque consagra los principios
bsicos de la organizacin del Estado, y porque todas las normas jurdicas deben
subordinarse a ella.
En nuestro pas fue la Constitucin Poltica de 1979, la que consolida el proceso
de constitucionalizacin de los derechos laborales, no solamente al ubicar stos
derechos en el Ttulo Primero de los Derechos Fundamentales y dedicarle el Ttulo
V a su regulacin, sino tambin al declarar en su artculo 179 que El Per es una
Repblica democrtica y social, independiente y soberana, basada en el trabajo.

2. Tratados de Derechos Humanos

Dentro del concepto de tratados se incluye no solamente los acuerdos a que pueden
llegar determinados Estados, regulando sus relaciones en el nivel internacional,
sino tambin las Declaraciones Universales de algunos Organismos
Internacionales como la Organizacin de Estados Americanos (OEA) o la
Organizacin de las Naciones Unidas (ONU), adems de los convenios de la
Organizacin Internacional del Trabajo (OIT).
En nuestro pas, Javier Neves Mujica seala que los tratados son normas
producidas por sujetos internacionales que pueden ser los propios Estados u
organismos internacionales. Los Estados celebran acuerdos en forma bilateral o
multilateral y los organismos internacionales celebran acuerdos u adoptan sus
decisiones en sus propios organismos.

NORMAS CON RANGO DE LEY

1. La Ley.
Generalmente cuando se alude a la Ley se hace referencia a toda norma jurdica,
sin establecer diferencia alguna entre sta y aqulla. La Ley es una norma jurdica,
pero no toda norma jurdica es Ley, no siendo su escrituralidad el rasgo
fundamental de diferenciacin, si entendemos que toda norma jurdica para su
vigencia, cumplimiento y sancin debe ser escrita. En cuanto a su ubicacin, la
Ley es superior a cualquier otra norma, siendo por ello que ocupa el nivel primario
y prevalece ante cualquier otra forma normativa.
2. Decreto Ley
Se trata de un tipo de normas con categora de Ley y que ocupa igualmente, el nivel
primario. Son emitidos por gobiernos de facto o gobiernos inconstitucionales
formalmente hablando, no obstante se incorporan de hecho a la produccin
normativa y por tanto al ordenamiento jurdico vigente. Si bien existe aceptacin
respecto de los Decretos Leyes, por lo que se insertan en el orden jurdico
establecido, no es menos cierto que tal insercin ha sido y ser largamente
discutida. Marcial Rubio Correa y Enrique Bernales Ballesteros anotan que la
doctrina ha desarrollado tres teoras para la validez de las normas jurdicas con
rango de Ley que los gobiernos de facto aprueban, luego que son sustituidos. Se
entiende que la vigencia de los Decretos Leyes no confronta problema alguno en
tanto est en el poder el gobierno de facto.
3. Decreto Legislativo
Como lo hemos visto al abordar el tema de la Ley como fuente de derecho, en
nuestro ordenamiento jurdico la atribucin normativa ha sido asignada al
Congreso de la Repblica, sin embargo, el Poder Ejecutivo, puede emitir normas
jurdicas cuya denominacin no es Ley sino Decreto Legislativo, en mrito de la
delegacin de dichas funciones por el Poder Legislativo. La fuente normativa de los
Decretos Legislativos es el Poder Ejecutivo en la persona del Presidente de la
Repblica, a travs de una Ley autoritativa para legislar sobre materia especfica y
por un plazo determinado, establecidos en la propia Ley autoritativa. (Artculo 104,
primer prrafo de la Constitucin).
4. Decreto de Urgencia
Los Decretos de Urgencia son emitidos por el Poder Ejecutivo, y se ubican
jerrquicamente en el nivel primario, es decir, en la misma ubicacin que le
corresponde a una Ley ordinaria. Un problema bastante agudo a resolver es el tipo
de materias que pueden abarcarse a travs de los Decretos de Urgencia, pues hasta
el momento no ha quedado claro si el contenido del artculo 118.19 reconoce
facultad al Ejecutivo para legislar sobre materia laboral.
En los ordenamientos constitucionales modernos ha adquirido gran significacin
el reconocer atribuciones al Presidente de la Repblica para dictar medidas
extraordinarias, mediante decretos de urgencia con fuerza de Ley, en materia
econmica y financiera, cuando as lo requiera el inters nacional y con cargo a dar
cuenta al Congreso. A stas medidas se les conoce con el nombre de Decretos de
Urgencia, segn nuestro ordenamiento constitucional

NORMAS SIN RANGO DE LEY

1. Decreto Supremo
Constituye el acto normativo tpico del Poder Ejecutivo y por ende, la norma
caracterstica del derecho administrativo, del mismo modo como lo es el Convenio
Colectivo de Trabajo del Derecho Laboral. La doctrina lo define como toda norma
escrita dictada por la administracin. Tiene por funcin el reglamentar Leyes.
2. Normas Administrativas
Como resoluciones ministeriales y directorales.

LA DOCTRINA
La doctrina constituye la opinin ms o menos coherente de autores renombrados
sobre la materia, que sirven de gua para el esclarecimiento de posiciones legales y
jurisprudenciales que importan al Derecho del Trabajo. Nuestro pas no tiene una
tradicin doctrinaria acerca de las cuestiones jurdicas que existen; menos se ha
introducido la obligacin del dictado de la jurisprudencia doctrinaria a cargo de la
Corte Suprema como ocurre en el Derecho comparado; por lo tanto, no hay una
conducta sobre los temas jurdicos de actualidad. Cualquier opinin, en ocasiones
ftiles, es suficiente para modular la explicacin de una norma legal e incluso para
establecer el anlisis posterior de las resoluciones judiciales que hacen
jurisprudencia.
De todas formas, los principios doctrinarios emitidos por los ms connotados
juristas pueden, en su momento, contribuir con el avance de nuestra ciencia
jurdica. Lo ha sido en los ltimos tiempos el principio de la primaca de la realidad
cotidiana del trabajo, que logr refundirse en jurisprudencia, primero, para luego
convertirse en ley en nuestro pas (Art. 4o del TUO-LP-CL-728), Lo ha sido luego,
la labor tesonera por la acreditacin de la causalidad de los contratos modales; del
despido, arribando a ampliar las causales de su nulidad, en incausados y
fraudulentos, criterios recogidos por una copiosa jurisprudencia vinculante.

LA JURISPRUDENCIA
Es, pues, la obra constante y uniforme de los Tribunales de Suprema Instancia en
la aplicacin de la ley, como ocurre con la administracin de justicia de los pases-
anglosajones y de ciertos pases donde la casacin es una manera ltima de
uniformizar criterios jurdicos (Francia a travs de su jurisprudencia vinculante
de especie). La adecuada aplicacin de la jurisprudencia constituye, por ahora, la
manera ms eficaz de administrar justicia.
A su turno, la jurisprudencia de los Tribunales Especializados de Trabajo no
siempre ha tenido un carcter homogneo, salvo cuando debieron aplicarse las
directivas jurisprudenciales3. Con la reglamentacin del recurso de casacin, para
que las Salas Transitorias Constitucional y Social de la Corte Suprema de la
Repblica y con el valioso aporte de la jurisprudencia Constitucional, otro viene
siendo el tratamiento del anlisis de las normas laborales, pues muchos son los
vacos que se han resuelto. Desde luego que estos pasos sern mucho ms
trascendentes cuando se tenga que aplicar sin remilgos el Art. 22 del D.Leg. N.
767 que obliga a publicar la jurisprudencia especializada que confirma criterios
jurisprudenciales.

II. CONSTITUCIONALIZACIN.
Ante de ingresar a ver sobre la Constitucionalizacin del derecho del trabajo, a
travs del foro de discusin, se dio una lectura, pero no dejaremos de mencionado
al Dr. Carlos Chipoco Caceda en su Tesis LA CONSTITUCIONALIZACION DEL
DERECHO DEL TRABAJO EN EL PERU PUCP 1981 al decirnos:

2.1. La constitucionalizacin del derecho del trabajo en el Per:

Las Constituciones Peruanas del siglo XIX contienen normas reguladoras del
trabajo, conformantes del derecho ciudadano, fundamentalmente la libertad de
trabajo. Es en el siglo XX con la constitucin de proletariado, la urbe y los albores
del capitalismo que nuestras Cartas Polticas incorporan normas laborales. Estos
procesos constitucionales del siglo XX, ocurren en momentos de graves crisis
sociales. La Norma aprobada en 1920 por la Asamblea Nacional de 1919 es la
primera en incluir dentro de su articulado los derechos laborales, posteriormente
lo har la Constitucin de 1933, y por ltimo en forma ms estructurada, y
dedicndole un captulo completo la Constitucin aprobada por la Asamblea
Constituyente de 1979. Estos tres procesos constitucionales -especialmente el de
1933 y 1979- se dan en condiciones peculiarmente muy similares. Con la Carta de
1920, es Legua el que intenta incorporar a la Constitucin a los nuevos sectores
sociales emergidos a partir del proceso de desarrollo del capitalismo en el pas. El
Per sala convulsionado del rgimen de la Repblica Aristocrtica. Y no es casual
que precisamente la constitucionalizacin del derecho del trabajo coincida con el
fin de la Repblica Aristocrtica. Legua representante de un nuevo sector de las
clases dominantes percibe una ausencia de liderazgo en la sociedad peruana, y es
as mismo conciente de que el crecimiento y las transformaciones del pas lo
obligaban a apoyarse en sectores ms amplios de la sociedad. Cotler ha explicado
como con Legua, por primera vez en la historia republicana una fraccin de la
clase dominante pretende representar los intereses nacionales, con el propsito de
lograr una hegemona que le permita dirigir a las clases subordinadas del pas. As
las luchas de los trabajadores -surgidas a principios de siglo- la ampliacin de la
poblacin, y la necesidad de controlar a los explotados, incorporndolos dentro de
un proyecto poltico y social se expresa en la Constitucin de 1920. La Constitucin
ser aqu un medio de lograr esa hegemona, plantendose en ella el
reconocimiento de la necesidad de legislar protectivamente sobre ciertos derechos
de los trabajadores, e incluso de otros sectores subordinados -como el
reconocimiento de la comunidad indgena- incitndolos as a sentirse
representados por el ordenamiento legal y canalizar a travs de l sus expectativas,
esto en el plano ms general, en el ms inmediato a detener sus luchas y confiar
en el rgimen de la Patria Nueva. En 1933 la Constitucin es aprobada por un
Congreso Constituyente, en el medio de una situacin social, en donde los pilares
de la dominacin haban sido removidas. Crisis de gobierno, crisis econmica y
gran actividad de los trabajadores, define una situacin pre-revolucionaria, y
obligan como parte de la resolucin de esta crisis a las necesarias elecciones
generales y a la formacin de un Congreso que aprobara una Constitucin. El
intento de reconstruir la hegemona perdida, tratando de que los desposedos se
sientan representados por el sistema poltico, toma la forma de llamar a aprobar
una nueva Carta Fundamental. Este intento de controlar justificadas rebeldas es
lo que permite explicar el que se incorporen normas no demandadas por los
trabajadores, como la participacin de utilidades, el Consejo Econmico, etc. y
normas que institucionalizan el contrato colectivo de trabajo aprobadas tanto con
el propsito de provocar sentimientos de representacin, como el de calmar amplios
reclamos.
El proceso constitucional de 1979 es donde en forma mucho ms avanzada y
sistemtica, se ubica los derechos de los trabajadores, aun cuando no significan
un cambio sustantivo respecto al conglomerado de normas existentes. Esta
Constitucin se promulga y discute en momentos de profunda tensin social.
Pretende ser -de acuerdo al Decreto Ley de convocatoria- la culminacin del
proceso de reformas iniciadas diez aos antes. La convocatoria a la Asamblea
Constituyente que la sancionara se realiza nueve das despus del primer paro
nacional contra la dictadura militar. Durante su aprobacin se suceden cada vez
ms agudos enfrentamientos, en el medio de una de las peores crisis por las que
ha atravesado la economa peruana en el presente siglo. Y una vez ms el llamado
a aprobar una nueva Carta se asocia a calmar a clases subordinadas en
movimiento. Y al prefigurar la Constitucin, a la sociedad a nivel jurdico poltico,
pretende llamar a sentirse representadas a clases subordinadas, y a canalizar sus
demandas y esperanzas a travs de sus mecanismos. Si bien estos tres procesos -
as como el del siglo XIX- los analizaremos con ms profundidad ms adelante, lo
dicho puede servir para adelantar algunas precisiones o hiptesis. En el Per, las
crisis sociales de magnitudes coinciden con los procesos constitucionales,
especialmente en el siglo XX, incorporando en las Cartas derechos de los
trabajadores, para cumplir un rol de ser vehculo de dominacin. Estos son
momentos de privilegiar en la dominacin social la hegemona, el momento de la
direccin, afirmando la moralidad y universalidad del Estado, al conceder
renvindicaciones no exigidas, o elevando a rango constitucional los derechos de
los trabajadores, provocando identificacin y representacin con el sistema, as
como vehiculizando los reclamos por los canales de la institucionalidad jurdica.
Paradjicamente en nuestro pas, lo permanente es el estado de excepcin. Es decir
la forma ms estable de dominacin no ha sido privilegiando la hegemona que se
apoya en el consenso, y la capacidad de representacin y direccin. Lo usual es
que existe una crisis recurrente de hegemona en el proceso poltico peruano, es el
predominio de la coercin, la violencia y la dictadura como forma de control social
y poltico. El fracaso de hacer permanente una dominacin apoyada en el consenso
y que tambin se expresa en la poca vigencia del Estado del derecho, hunde sus
races en la incapacidad de hacer concesiones reales y permanentes a los
subordinados, sin cuestionar las bases de la dominacin social. El problema
 nacional irresuelto, las formas generalizadas de explotacin son las razones de
fondo de esta debilidad que ha marcado la incompetencia poltica del Estado frente
al reclamo popular a lo largo del desarrollo de la sociedad peruana contempornea.
El que los momentos de constitucionalizacin coincidan con esfuerzos por
construir un sistema hegemnico, prontamente recortados por los lmites que la
sociedad peruana les impone, explica as, porque los derechos consignados en las
Cartas, e incluso ya incluidos en la legislacin no se cumplen y/o se reglamentan.
Seala Gramsci que las clases dominantes en sus intentos de solucionar crisis
sociales ofrecen tales derechos y se sacrifican hasta "exponerse a un porvenir
oscuro cargado de promesas demaggicas. Resaltamos finalmente, la lucha de los
trabajadores, pues ella definir una crisis social, una crisis de hegemona que tiene
como elemento esta crisis de autoridad de las clases dominantes, basada en el
trnsito de la pasividad a la actividad reinvindicativa de los explotados. As ocurre
en el Per, donde el sujeto central de las crisis sociales ser el trabajador. Aqu a
diferencia de otros pases, el proceso de constitucionalizacin no est marcado por
el fracaso de un sistema libera permanente, sino mucho ms ligados a la lucha de
los trabajadores y el re conocimiento directo de su paso social, intentando
representarlos, al incorporar dentro de las Cartas, derechos o promesas de legislar
sobre ellos por parte del Estado.

2.2. Actualidad del Derecho del trabajo en el Per

2.2.1. El marco constitucional

Con fecha 5 de abril de 1992 se produce un golpe de Estado en nuestro pas, siendo
lo particular de todo ello que fue el mismo Presidente de la Repblica, quien atent
contra la independencia de los poderes e instituciones del Estado, tomando como
medidas inmediatas la persecucin poltica contra sus opositores, la disolucin de
las dos Cmaras del Congreso, la destitucin de muchos magistrados del Poder
Judicial, del Ministerio Pblico, del Tribunal de Garantas Constitucionales, entre
otras instituciones del Estado, so pretexto de una reorganizacin.

El colofn de todo ello fue el dejar de lado e ignorar a la Constitucin Poltica del
Per promulgada en 1979, y empezar a gobernar en virtud a decretos leyes. Sin
embargo, la prdida de legitimidad y la presin internacional que perciba el
atropello de los poderes pblicos del Estado peruano, conllev a que en junio de
1992 se convoque a elecciones para un nuevo Congreso al que se le denominara
Congreso Constituyente Democrtico con el objeto de connotar democracia donde
no la haba, el que tena como tarea principal elaborar una nueva Constitucin.

Es as que este nuevo Congreso, cumpliendo con las labores encomendadas,

produce la Constitucin Poltica de 1993, norma magna que limit ciertos derechos
concedidos por la Constitucin anterior, incluso le rest nivel constitucional a
muchos de ellos.

Esta Constitucin empieza por establecer que el trabajo es un deber y un derecho.

Es base del bienestar social y un medio de realizacin de la persona. Asimismo,
prev que el trabajo, en sus diversas modalidades, es objeto de atencin prioritaria
del Estado, el cual protege especialmente a la madre, al menor de edad y al
impedido que trabajan. El Estado promueve condiciones para el progreso social y
econmico, en especial mediante polticas de fomento del empleo productivo y de
educacin para el trabajo. Ninguna relacin laboral puede limitar el ejercicio de los
derechos constitucionales, ni desconocer o rebajar la dignidad del trabajador.
Nadie est obligado a prestar trabajo sin retribucin o sin su libre consentimiento.

Por otra parte, al igual que la Constitucin Poltica de 1979, esta Norma Suprema
le concede a la remuneracin una proteccin especial y un carcter fundamental,
al sealar que el trabajador tiene derecho a una remuneracin equitativa y
suficiente, que procure, para l y su familia, el bienestar material y espiritual. El
pago de la remuneracin y de los beneficios sociales del trabajador tiene prioridad
sobre cualquiera otra obligacin del empleador. Las remuneraciones mnimas se
regulan por el Estado con participacin de las organizaciones representativas de
los trabajadores y de los empleadores.

Con respecto a la jornada de trabajo, se establece que la jornada ordinaria de

trabajo es de ocho horas diarias o cuarenta y ocho horas semanales, como mximo.
En caso de jornadas acumulativas o atpicas, el promedio de horas trabajadas en
el perodo correspondiente no puede superar dicho mximo. Los trabajadores
tienen derecho a descanso semanal y anual remunerados. Su disfrute y su
compensacin se regulan por ley o por convenio. En este caso hay una diferencia
casi imperceptible pero muy importante con respecto a la regulacin anterior. Y es
que esta Constitucin establece la observancia de un solo lmite en cuando a la
jornada de trabajo mxima, pues o sea cumplen las ocho horas diarias o las
cuarenta y ocho horas semanales, a diferencia de la Constitucin Poltica de 1979
que determinaba dos lmites las ocho horas diarias y las cuarenta y ocho horas
semanales. Esta situacin ha dado a conflictos bastante relevantes, y uno de ellos
ha sido resuelto por el Tribunal Constitucional en el caso del Sindicato de
Trabajadores de Toquepala y anexos contra la empresa Southern Per Copper
Corporation, caso resuelto en el Expediente N 4635-2004-AA/TC.

Por otra parte, la Constitucin Poltica del Per consagra expresamente tres
principios fundamentales, que son el de igualdad de oportunidades sin
discriminacin, el carcter irrenunciable de los derechos reconocidos por la
Constitucin y la ley, y el de la interpretacin favorable al TRABAJADOR EN CASO
duda insalvable sobre el sentido de una norma.
A diferencia de Constitucin anterior, la vigente Constitucin no otorga una
proteccin directa contra el despido injustificado, pues esta norma fundamental
establece que la ley otorga al trabajador adecuada proteccin contra el despido
arbitrario. Esta disposicin ha dado lugar a serios problemas, pues en la medida
que la ley impone una indemnizacin como reparacin por el despido injustificado
y excepcionalmente la reposicin, en algunos casos esto resulta insuficiente, al
punto que en algunos casos el Tribunal Constitucional ha inaplicado la norma
constitucional en cuestin[8].

Ahora bien, la Constitucin Poltica de 1993 consagra constitucionalmente los

derechos de sindicacin, negociacin colectiva y huelga, teniendo a la libertad
sindical como bastin esencial. Adems, la referida Norma Fundamental precisa
los alcances de la convencin colectiva sealando que tiene fuerza vinculante en el
mbito de lo concertado. Asimismo, se regula el derecho de huelga como derecho
fundamental en la medida que para que se ejerza en armona con el inters social,
y con observancia de sus excepciones y limitaciones.

Finalmente, la Constitucin Poltica del Per de 1993 reconoce el derecho de los

trabajadores a participar en las utilidades de la empresa y promueve otras formas
de participacin.

III. INTERNACIONALIZACIN DEL DERECHO DEL TRABAJO

La necesidad de unas disposiciones y reglamentaciones de carcter universal,
surgen como consecuencia de los beneficios resultantes para la clase trabajadora
obtenidos con la promulgacin de leyes nacionales tendientes a regular las
relaciones entre patronos y obreros.
Nace con el Tratado de Paz de Versalles, firmado al finalizar la primera guerra
mundial, donde se aprueba la Organizacin Mundial del Trabajo O.I.T., que son
reglas adoptadas por pases para regir de modo ms uniforme las relaciones
jurdicas laborales de cada uno de ellos.
La influencia cada vez mayor de la clase trabajadora en el destino econmico, social
y poltico de las naciones, los problemas laborales y la iniciativa de organizaciones
cientficas, institutos de derecho, de iglesia catlica, etc. quienes estaban
convencidos de que la justicia social es la base sobre la que descansa la paz, y por
ello lucharon sobre la internacionalizacin de este derecho.
La Internacionalizacin del Derecho del Trabajo son las reglas adoptadas por pases
para regir de modo ms uniforme las relaciones jurdicas laborales de cada uno de
ellos. La Organizacin Internacional del Trabajo (OIT) quien constituye parte
esencial de la reglamentacin internacional sobre el trabajo adoptada por la
Naciones Unidas, El Consejo de Europa; La Comunidad Europea entre otros, ha
sido el precursor de los mejores beneficios tanto para patronos como para
trabajadores, el establecimiento de las mejores condiciones de trabajo, inspirador
de los principios fundamentales del Derecho del Trabajo y gran consejero de los
pases en los conflictos laborales que se suceden en ellos, protector de los principios
y convenios acordados por la gran mayora de los pases. Esta organizacin llevo
acabo el Cdigo Internacional del Trabajo el cual es una recopilacin ordenada y
sistemtica de los Convenios y recomendaciones adoptadas por la Conferencia
Internacional del Trabajo. Su contenido es sobre: Condiciones de Trabajo, salario,
reposos, higiene y seguridad, poltica y seguridad social.
Todo esto es para asegurar un progreso de las legislaciones de los Estados
miembros de la OIT, para que sometan los instrumentos a la autoridad a quien
competa darle forma de ley o que haga efectivas sus disposiciones (Poder
Legislativo) quien somete el convenio a su consideracin.
No es un cdigo como tal, solo es de carcter programtico y solo obliga al Estado
que lo ha ratificado para desarrollar luego legislaciones de acuerdo a la regla
internacional.
Respecto de la internacionalizacin, las realidades actuales de nuestras economas
mundiales, hacen que este fenmeno hoy en da llegue ms all de la concepcin
habitual de tratados y convenios multilaterales. Dentro del grupo de fuentes de lo
que podemos llamar como derecho laboral internacional, encontramos convenios
internacionales, normas impuestas por restricciones sociales de las compaas
multinacionales, clusulas sociales dentro de tratados de libre comercio, entre
otras, que buscan la reivindicacin de las normas del trabajo, as como la
construccin de esquemas multilaterales de apoyo e integracin, ya sea en temas
puros laborales, como igualmente en seguridad social.

Desde luego, no hay que desconocer la realidad sobre las exigencias que el mercado
globalizado hace de contar con mercados laborales competitivos en trminos de
costo. Sin embargo, pensar que la forma de responder a ello es eliminando las
forma contractual del contrato de trabajo, es tanto como desconocer que el derecho
laboral, en la actualidad es mucho mas que la simple regulacin sobre contrato de
trabajo. Adems, antes de existir un derecho laboral, hay un verdadero derecho del
trabajo, que busca regular los mecanismo en que la oferta y la demanda de recurso
humano se pone en contacto, ya sea bajo la estructura tpica de contrato de trabajo,
o bajo otras modalidades como una persona puede ofrecer su mano de obra.
As entonces, el derecho laboral actual, es una especialidad con aspectos de fuentes
mucho ms amplias que van desde el hecho de acudir a las normas internas
(Constitucin, Leyes, Decretos, Resoluciones) a la jurisprudencia tanto ordinaria
como constitucional, como al hecho de acudir a las normas internacional del
trabajo, reconociendo que se trata de un derecho del trabajo, es decir que abarca
mucho ms all de la comn estructura del contrato laboral.

1. LAS RELACIONES INTERNACIONALES DE TRABAJO

Los intercambios comerciales, financieros y tecnolgicos han abierto la posibilidad
de que los trabajadores realicen desplazamientos geogrficos, cada vez ms
acentuados, aperturndose inevitables conflictos internacionales de trabajo.
Estos desplazamientos han propiciado la suscripcin de acuerdos bilaterales o
multilaterales entre los pases, a fin de proveer al trabajador desplazado las
adecuadas protecciones sociales al interior del pas de recepcin
(fundamentalmente la acumulacin del tiempo de servicios y la totalizacin de las
cotizaciones sociales), cuando no, el traslado y permanencia de la familia en el
pas de ejecucin del trabajo. La diplomacia acta aqu en va de reciprocidad, o
para prever simplemente ln solucin de conflictos de leyes en el espacio, que
originan cualquier movilidad internacional de la mano de obra. La Carta Social
Europea (1961) es un buen ejemplo de esta previsin social a nivel internacional.
El Convenio Simn Rodrguez del Pacto Andino pretendi emular a la Carta Social
Europea, pero sin xito alguno por la falta de voluntad poltica para su
reglamentacin e implementacin. En ltima instancia se asoma el Derecho social
humanitario que los jueces de trabajo aplican en pro del extranjero para su
pronta repatriacin a su pas de origen, tambin el reconocimiento de derechos
laborales de impostergable reconocimiento y pago.
2. EL DERECHO INTERNACIONAL DEL TRABAJO
La parte XIII del Tratado de Versalles (1919) cre lo que sera ms tarde la
Organizacin Internacional del Trabajo (OIT). El Per fue uno de los 29 pases
suscriptores del Tratado, en cuyo prembulo se menciona la necesidad de
preservar la paz mundial, acrecentando el desarrollo social a travs de la
 armonizacin normativa del trabajo. La modificacin hecha a la Carta original en
1944 por la Declaracin de Filadelfia acenta la humanizacin del trabajo, por
as exigirlo las necesidades del mundo moderno.
Esta organizacin constituye el foro mundial ms importante que propende
ordenar el derecho de trabajo en todos sus aspectos y en cualquier latitud del
mundo. Sus aportes los encontramos en sus Convenios y Recomendaciones
reconocidos por todos. Son 67 los Convenios OIT que han sido a la fecha
ratificados legislativamente por nuestro pas, de los cerca de doscientos
adoptados actualmente por dicha organizacin.
Abarcan todo el quehacer laboral actual y, por la superior jerarqua legal que
tienen las normas internacionales sobre las nacionales, su aplicacin inmediata
en nuestro derecho positivo interno incrementa el acervo legal (Art. 55 de la
Constitucin). En el Derecho Internacional del Trabajo hallamos la sntesis del
pensamiento laboral contemporneo.

3. APLICACIN PRCTICA DEL DERECHO INTERNACIONAL DEL TRABAJO:

LA EXPERIENCIA DEL DERECHO SOCIAL EUROPEO
Es con el Tratado de Pars de 1951 que surge la idea de introducir dentro del
Derecho de Integracin Europeo, lo que sera llamado ms tarde la Carta Social
Europea (Tratado de Roma de 1957), cuyos pilares centrales son: la armonizacin
de las legislaciones sociales de los pases miembros de la hoy Unidad Europea, el
libre trnsito de las personas hacia la bsqueda de un empleo al interior de la
comunidad, as como la totalizacin de las cotizaciones sociales, de manera que el
progreso social debe ser consecuencia de la expansin econmica, dentro de un
marco general1. Pero dentro de una perspectiva particular, el Derecho Social
Europeo persigue la formacin profesional continua de sus trabajadores, la
procura de alojamientos, ayuda a la reconversin industrial, as como a la
readaptacin de los trabajadores, amn del pago de una bonificacin econmica
para el desempleado. Todos estos principios estn orientados hacia la bsqueda
de empleos con alto contenido de rentabilidad, procurando que la obtencin de un
mejor empleo sea la lnea de conducta de sus trabajadores, antes que un excesivo

1 V., LYON-CAEN, Grard. Droit Social Internacional et Europeen. 5 ed. Pars: Dalloz, pp. 133 y ss. V. RENDN VSQUEZ, Jorge. Lo
A

social en la Comunidad Econmica Europea. En: Anlisis Laboral, julio 1993, p. 14.
proteccionismo estatal, para lo cual un fondo social ha sido creado para vehicular
estos postulados.

IV. PRODUCCIN NORMATIVA DE LA O.I.T. Y SU RECEPCIN EN EL

DERECHO NACIONAL.

Las normas internacionales del trabajo son instrumentos jurdicos elaborados por
los mandantes tripartitos de la OIT (gobiernos, empleadores y trabajadores) por los
que se establecen los derechos y principios fundamentales en el trabajo. La
Conferencia Internacional del Trabajo ha adoptado 189 convenios, que son
tratados internacionales jurdicamente vinculantes, que pueden ser ratificados por
los Estados Miembros, y 202 recomendaciones, las cuales no son jurdicamente
vinculantes, pero establecen normas que tienen la finalidad de orientar la accin
de los Estados Miembros. Se describe a continuacin la naturaleza de los
instrumentos propuestos para complementar las normas vigentes con miras a
lograr de manera efectiva la eliminacin del trabajo forzoso: un protocolo, al igual
que un convenio, es un tratado internacional sujeto a ratificacin. Sin embargo, en
el contexto de la OIT, un instrumento de esa naturaleza no tiene existencia
independiente y siempre est relacionado con un convenio. Crea obligaciones
jurdicas para el Estado ratificante y slo puede ser ratificado por los Miembros
que hayan ratificado el convenio correspondiente. El convenio al que est vinculado
permanece abierto para su ratificacin. El protocolo se utiliza para revisar
parcialmente o complementar un convenio a fin de adaptarlo a la evolucin de las
circunstancias, lo cual permite aumentar su pertinencia y actualizarlo. una
recomendacin, al igual que un convenio, debe someterse ante las autoridades
competentes, pero no est sujeta a la ratificacin y, en consecuencia, no tiene
carcter vinculante. Proporciona orientaciones en relacin con las polticas, la
legislacin y la prctica nacionales. Puede complementar un convenio (o un
protocolo) pero tambin puede ser un instrumento independiente. Las normas
internacionales de la OIT estn respaldadas por un mecanismo de control
caracterizado por su singularidad en el plano internacional y que contribuye a velar
por que los pases apliquen los convenios que han ratificado.
Estos aspectos empiezan a ser incorporados al interior de nuestra cultura
jurdica, ya que el Art. IV del ttulo preliminar de la nueva ley procesal de trabajo
y su 10 Disposiciones complementarias obligan a los magistrados aplicar en sus
fallos la normativa internacional vinculada con la OIT, los Derechos Humanos y
los Tratados y Acuerdos Internacionales ratificados por nuestro pas, vinculados
con los derechos fundamentales de la persona.
Estos aspectos son incomprendidos al interior de nuestro pas por el descuido
que se tiene del valor real del Derecho Internacional y por aadidura tambin del
nacional, agravada por la indolencia social expresada en una cada vez ms
acentuada legislacin regresiva laboral que a diario se aprecia, aplicada en
nombre de ciertas polticas econmicas implementadoras. Por eso, sern las
instancias internacionales las que, en grado ltimo podrn remediar los agravios
cometidos contra los derechos adquiridos de los trabajadores, cuya fuente sea
precisamente el Derecho Internacional del Trabajo. El liberalismo, que a ultranza
se implement durante el fujimorato, es un elocuente ejemplo y lo fueron tambin
las reclamaciones hechas ante los organismos de la OIT por las partes afectadas.