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CONTENIDO
Informe Especial
El Reparto de Utilidades a los Socios al Cierre del Ejercicio Econmico H1

Contrataciones & Adquisiciones con el Estado
Inscripcin en el Registro Nacional de Proveedores de proveedores extranjeros de bienes y/o
servicios no domiciliados sin representante legal en el Per H3

Consulta de Derecho Societario
Es posible que el Gerente General de una sociedad annima sea nombrado como liquidador? H4

Informe Especial

El Reparto de Utilidades a los Socios al Cierre del

Ejercicio Econmico
n Introduccin
Los socios o accionistas de una empresa
tienen el derecho poltico de participar y votar
dentro de una Junta General de la sociedad,
pero de igual modo gozan del derecho eco-
nmico de percibir las utilidades que arrojen
stas.
Este derecho econmico es la contrapartida
que los socios reciben por el hecho de haber
efectuado un aporte patrimonial a la sociedad,
el mismo que puede haberse materializado a
travs de bienes dinerarios, muebles, inmue-
bles, intangibles, entre otros.
Las utilidades es el resultado positivo de
un determinado ejercicio, sobre el cul, los
titulares de la sociedad (esto es, los socios o
accionistas) pueden disponer luego de haber
hecho las detracciones que impone la ley, as
se puede acordar en Junta General que las
utilidades no se repartan y que se capitalicen
dentro de la sociedad, o por el contrario
pueden disponer que stas se repartan, total
o parcialmente, a los socios o accionistas en
forma de dividendo.
I. El Dividendo
El dividendo es una institucin del De-
recho Societario que consiste en la cuota o
porcentaje que le corresponde a cada socio
respecto del universo de las utilidades de un
ejercicio econmico. Este dividendo responde
a un criterio de proporcionalidad, vale decir,
que si el accionista de una sociedad annima
es titular de acciones que representen el 25%
del capital social, le corresponde recibir en
calidad de dividendo el 25% de las utilidades
de la empresa.
Hemos vistos casos en donde existe cierta
confusin cuando se hablan de Dividendos
Pasivos, como si fueran dividendos que se
le deben a los accionistas y que todava
no se ha efectuado el pago. En realidad la
figura del Dividendo Pasivo significa que
el socio aportante, no ha cumplido hasta
el momento con cancelar el ntegro de su
aporte societario, est sometido a un rgimen
especial, tal como lo seala el artculo 78 de
la Ley General de Sociedades, Ley N 27887
(09.12.97), el accionista debe cubrir la parte
no pagada de sus acciones en la forma y
plazos previstos por el pacto social o en su
defecto por el acuerdo de la Junta General. Si
no lo hiciere, incurre en mora sin necesidad
de intimacin.
Pero cules son los efectos que el socio
est en mora? En principio el socio moroso
no podr ejercer el derecho de voto respecto
de las acciones cuyo dividendo pasivo no
haya cancelado en su oportunidad. Sobre
este aspecto societario hay que estar muy
cautelosos, pues en la asesora legal a las
empresas hemos advertido que se adoptan
acuerdos por Junta General de Accionistas a
socios que no pueden ejercer el derecho de
voto por las acciones con dividendo pasivo, lo
que generara la nulidad de dichos acuerdos
sociales.
Ms an, las acciones sobre las que el
socio tiene un dividendo pasivo, no son com-
putables para el qurum de la Junta General
de Accionistas ni para establecer las mayoras,
ni otorga el derecho de adquisicin preferente
en el caso de la emisin de nuevas acciones
ni en la adquisicin de obligaciones (bonos)
convertibles en acciones.
Entonces tenemos que si al socio moroso
le corresponde el pago de dividendos, estos
sern retenidos por la sociedad y aplicados a
cancelar el saldo pendiente del aporte, previo
pago de los gastos e intereses moratorios.
II. El pago de los dividendos en
efectivo y en especie
Las utilidades distribuibles se convierten en
dividendos slo si la mayora decide repartir-
las entre los socios, Francesco Galgano, haca
esta mencin agregando que las utilidades
distribuibles son el excedente eventual activo
que resulta del balance, o sea de la diferencia
aritmtica que resulta de la sustraccin o resta
del pasivo del activo. No se trata, necesaria-
mente, de un excedente activo de dinero en
caja de la sociedad respecto de las salidas y,
por lo tanto, de disponibilidades lquidas, ya
que pueden ser de utilidades del balance, y,
por lo mismo, utilidades distribuibles, aun
cuando en la caja de la sociedad falten sumas
lquidas(1).
Los montos a pagar por concepto de divi-
dendos, pueden ser entregados a los accionis-
tas en dinero en efectivo o mediante especial,
no requirindose que necesariamente sean
productos que la sociedad fabrique, pudiendo
ser aquellos que mantiene en supervit en
su stock.
Para acreditar el pago de los dividendos
en efectivo o en especie, deber dejarse
constancia escrita, como puede ser el pago
con cheque no negociable o constancias de
entrega de mercadera.
III. El rol de los Estados Financie-
ros
El reparto de utilidades slo puede hacerse
en mrito de los Estados Financiero, conforme
lo impone el artculo 40 de la Ley General de
Sociedades, debiendo quedar claro que los
Estados Financieros, en especial el Balance
General, debe expresar un resultado positivo,
caso contrario carece de legitimidad la entrega

INFORMATIVO 2da. quincena, MARZO 2007

CABALLERO BUSTAMANTE REVISTA DE ASESORA ESPECIALIZADA H

Informativo Derecho Corporativo
de los dividendos. Al respecto el artculo 40 de
la norma societaria seala:
Artculo 40. Reparto de utilidades.-
La distribucin de utilidades slo puede
hacerse en mrito de los estados financieros
preparados al cierre de un perodo determinado
o la fecha de corte en circunstancias especiales
que acuerde el directorio. Las sumas que se
repartan no pueden exceder del monto de las
utilidades que se obtengan.
Si se ha perdido una parte del capital no
se distribuye utilidades hasta que el capital
sea reintegrado o sea reducido en la cantidad
correspondiente.
Tanto la sociedad como sus acreedores
pueden repetir por cualquier distribucin de
utilidades hecha en contravencin con este ar-
tculo, contra los socios que las hayan recibido,
o exigir su reembolso a los administradores
que las hubiesen pagado. Estos ltimos son
solidariamente responsables.
Sin embargo, los socios que hubiesen
actuado de buena fe estarn obligados slo
a compensar las utilidades recibidas con
las que les correspondan en los ejercicios
siguientes, o con la cuota de liquidacin que
pueda tocarles.
Los Estados Financieros deben reflejar la
situacin financiera de las sociedad y en el caso
que las utilidades sean ciertas, se habr gene-
rado el derecho de los socios a los dividendos.
Al respecto Elas Laroza indicaba que slo se
puede distribuir dividendos cuando el balance
de la sociedad lo permita (2). Debemos agregar
que estos balances no solo se refieren a los
elaborados al final del ejercicio econmico,
sino incluso a los balances parciales elaborados
a lo largo del ejercicio, para efectos que sea
vlido la distribucin de dividendos a cuenta
de utilidades.
IV. Uso y abuso de los dividendos
a cuenta de utilidades
Los socios o accionistas si bien son los
propietarios de la sociedad y pueden expresar
su voluntad suprema de manera colectiva a
travs de una Junta General, ello no significa
que tengan libertad absoluta para disponer
sobre el patrimonio de la sociedad, pues
incluso en el caso de acordar el reparto
de dividendos a cuenta de utilidades, se
est sometido a reglas muy estrictas con el
propsito de evitar la descapitalizacin de
la empresa.
Los socios o accionistas, antes del cierre
de un ejercicio econmico, no pueden repar-
tirse dividendos a cuenta de utilidades, por
ms propietarios que sean de la empresa,
s es que estas utilidades efectivamente no
existen. Este es un error frecuente pues si,
por ejemplo, en el mes de junio se acuerda
la distribucin de un monto como adelantos
de dividendos o a cuenta de utilidades, ste
sera un acto invlido si es a dicho mes no
2da. quincena, MARZO 2007
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se puede acreditar que la sociedad arroja
utilidades, por lo que dicho monto entregado
a los socios debera ser reintegrado de ma-
nera inmediata a la sociedad (en todo caso
dicho monto debi ser considerado como un
mutuo dinerario).
Entonces tenemos:
1. Que la sociedad no puede distribuir dividen-
dos a cuenta de utilidades si es que stas
efectivamente no existen, tanto al cierre
del ejercicio econmico, como antes del
mismo.
2. Que el adelanto de dividendos, solo se
puede realizar si es que existe un Balance
parcial de la sociedad, en donde se arroje
que existen utilidades ciertas.
3. Que para el adelanto de dividendos,
se necesita de la opinin favorable del
Directorio (en el caso de las sociedad
annimas) o de la Gerencia (en los dems
tipos de sociedades, salvo las sociedades
civiles en donde no existe gerencia sino
administracin).
4. Si se hubiera entregado dividendos sin
respetar la opinin favorable del directo-
rio, se genera responsabilidad solidaria
entre los accionistas que recibieron los
dividendos, quienes adems se encuen-
tran obligados a devolver este pago
indebido.
5. Si al cierre del ejercicio econmico, la
sociedad arroj prdida, corresponde a la
gerencia solicitar a los socios o accionistas
que recibieron dividendos a cuenta de
utilidades, pues el pago se volvi indebido
dado que la causa que motivaba su entrega
(utilidad), no ha existido. La devolucin
debe proceder a efecto de poder cubrir
las prdidas econmicas de las sociedad y
poder dejar en mejor situacin financiera
a la empresa, pues podra incurrir en una
causal de prdidas excesivas que la obligue
a tener que salir del mercado, conforme lo
apunta el artculo 407 inciso 3 de la Ley
General de Sociedades.
V. Reparto obligatorio de dividen-
dos
Existe un nico caso en la legislacin
societaria nacional en donde se otorga un
dividendo obligatorio, aun cuando la mayora
de los socios o accionistas estn en desacuer-
do (por poltica de reinversin de utilidades,
inversin en nuevos proyectos, etc), y ocurre
cuando accionistas o socios que represente
el veinte por ciento (20%) del capital social
lo pidan por escrito a la sociedad, en cuyo
caso se proceder a un reparto pero no sobre
el total de las utilidades sino slo la mitad
de stas.
Pero este dividendo a repartir est restrin-
gido al plazo, pues no se reparte obligato-
riamente sobre las utilidades de un ejercicio
econmico presente sino nicamente el ltimo,
no pudiendo solicitarse retroactivamente otros
ejercicios pasados de manera ilimitada. La
Ley General de Sociedades bien seala estos
aspectos en su artculo 231:
"Artculo 231.- Dividendo obligatorio
Es obligatoria la distribucin de dividendos
en dinero hasta por un monto igual a la mitad
de la utilidad distribuible de cada ejercicio,
luego de detrado el monto que debe aplicarse
a la reserva legal, si as lo solicitan accionistas
que representen cuando menos el veinte por
ciento del total de las acciones suscritas con
derecho a voto. Esta solicitud slo puede re-
ferirse a las utilidades del ejercicio econmico
inmediato anterior.
El derecho de solicitar el referido reparto de
dividendos no puede ser ejercido por los titu-
lares de acciones que estn sujetas a rgimen
especial sobre dividendos".
Como sabemos en las sociedades an-
nimas, no slo puede emitirse acciones
comunes sino tambin acciones privilegia-
das o sin derecho al voto, en las cuales a
cambio del pago preferente de las utilidades,
renuncian a sus derechos polticos como es
el derecho a votar en Juntas Generales o a
solicitar el reparto obligatorio de dividendos,
conforme al artculo 97 de la Ley General de
Sociedades.
VII. Qu detracciones hay que
efectuar a las utilidades antes
de repartir dividendos a los so-
cios?
De haber resultados positivos, se deben
aplicar en principio a cubrir las prdidas
acumuladas para evitar encontrarse en el
supuesto de disolucin y liquidacin de so-
ciedad, luego con las utilidades resultantes,
se deber cumplir con detraer el porcentaje de
participacin de utilidades a los trabajadores
(derecho laboral), el pago del impuesto a la
renta, proceder a detraer el 10% por la reserva
legal, y si corresponde, detraer la participacin
de utilidades al directorio y las reservar volun-
tarias o estatutarias. Para mayor detalle sobre
las detracciones que se tienen que efectuar las
sociedades antes del reparto de utilidades a los
socios, sugerimos revisar el libro Ingresos y
Gastos(3) editado por el Estudio Caballero
Bustamante.
NOTAS
(1) GALGANO, Francesco. Derecho Comercial.
Sociedades. Volumen II, Editorial Themis S.A.,
Bogot, 1999, pg. 445.
(2) LAROZA, Elas. Derecho Societario Peruano.
Obra Completa. Editorial Normas Legales,
Trujillo, 2000, pg. 512.
(3) ESTUDIO CABALLERO BUSTAMANTE. Distri-
bucin de Utilidades en el Ejercicio Econmico
2006. En: Ingresos y Gastos. Dinmica de las
Cuentas del Estado de Ganancias y Prdidas.
Lima, 2007, pg. 281-284. n
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