INTRODUCCIN AL DERECHO

Agustn Villalba Zabala

EstecaptulosepublicabajoLicenciaCreativeCommonsBYNCSA3.0

TEMA1(RESUMEN):ELDERECHO.

1.OrgenesdelDerecho

ElDerechocomienzaconlaLeydelTalin(ojoporojo,dientepordiente),quesuperalaviolencia
a travs de la cual los pueblos primitivos resolvan sus conflictos. De aqu se pasa a una
compensacin econmica, y ms tarde se van imponiendo las normas por los pontfices en
relacinconlosDioses.

Particular relevancia merece el Derecho Romano donde nace el Derecho laico y que tanto ha
influidoenelDerechovigente(pinsesefundamentalmenteenelDerechomaterial:DerechoCivil
contrato, propiedad, herencia, etc. y en el Derecho Penal dolo, delito, etc.; tambin en el
DerechoProcesal).

GARCAGARRIDO,MANUEL1,CatedrticodeDerechoRomanodelaUNED,hablaqueelDerecho
Romanoconstituyeelalfabetojurdico.

Finalmente, tampoco debe desmerecerse la relevancia del Derecho Cannico y la influencia que
tambinhaejercidoennuestroDerechovigente

2.DistincinentreelDerechoNatural(iusnaturalismo)yelDerechopositivo.

DosconcepcionesexplicadorasdelDerecho:

2.1. Iusnaturalismo (Derecho Natural): Evolucin desde el iusnaturalismo escolstico

(teolgicoreligioso),queseextiendedesdeelRenacimientoSiglosXVyXVIhastaelS:XVII
con el iusnaturalismo racionalista laico (basamento en la filosofa moral y poltica), que se
extiende desde el S: XVII y XVIII, teniendo como algunos de sus pensadores ms importantes,
Tomas Hobbs, Jon Locke y Rousseau. Es con el iusnaturalismo racionalista con el que nace el
Estadomodernocentralista,bajounaconcepcinabsolutistadelpoder.

2.2. Positivismo jurdico (normas escritas vigentes). Viene a responder a la concepcin

iusnaturalistadelDerecho,existiendotresgrandestiposdepositivismo:

1) Positivismojurdiconaturalista.SostienequeelfactordeterminantedelDerecho,son
lasrealidadessociales.Dentrodeestacorriente,cabediferenciar:

a. Positivismojurdicosociolgico(ej.lascostumbres).
b. Positivismo jurdico psicolgico. Ideas o valores que predominan en una
sociedad(ej.lascostumbresadmitidasoreconocidassocialmente).

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GARCA GARRIDO, MANUEL, Orgenes e historia del Derecho, en el servicio TeleUned, sitio
http://www.teleuned.com/teleuned2001/html/

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c. Positivismo jurdico teleolgico. Las normas que resuelven necesidades

sociales.

2) Positivismo jurdico conceptualista. El Derecho son categoras o elementos
conceptualesqueseconstruyenapartirdelalgicaracional;endefinitiva,elDerecho
esunarealidadlgica.Ejemplosdeesosconceptosseraneldenorma,negociojurdico,
personajurdica,derechosubjetivo,interslegtimo,etc.

3) Positivismojurdiconormativista.ElDerechopositivoseidentificaconelconjuntode
normasquecoexistenvigentesenunespaciopoltico.Dostesis:

a. Legalista (representado por la Escuela Francesa de la exgesis, construida
entornoalCdigodeNapolen).DerechoyLeysonequivalentes,stacreada
porelEstadosoberano.

b. Formalista. (Hans Kelsen Teora pura del Derecho). Conjunto de normas

jurdicas vlidas por ser creadas segn las formalidades establecidas en las
normas de rango superior (procedimentalista), no siendo relevante ni el
contenidoniotrasaxiologas(naturalezadelosvaloresoprincipios).

Conclusin. Las teoras positivistas no son suficientes para explicar el Derecho, como
tampoco las teoras iusnaturalistas, por lo que tesis iusnaturalistas y tesis positivistas deben
complementarse.

3.ConceptoyacepcionesdelDerecho.

3.1.Introduccin.

DosenfoquesenelestudiodelDerecho:

1. Desde la perspectiva del Ordenamiento Jurdico, como visin de conjunto de las

normas,desusrelaciones,desuinterdependenciaydesupertenenciaaunconjuntounitarioque
lasengloba.Estaeslaversinqueseestudiaenestetema.

2.Desdelaperspectivadelanormajurdica,quesefijaenloparticular,enloconcreto,
en los elementos individuales que conforman el Derecho. Enfoque que tendremos ocasin de
tocareneltemasiguiente.

3.2.Conceptoyacepciones.

3.2.1.Concepto.Existendefinicionesdiversas,ladefinicintericaromana,decaqueel
Derecho aspira a ser el arte de lo bueno y de lo justo. El Profesor FERNNDEZ DE BUJN,
FEDERICO2, se refiere al concepto nuclear del Derecho, que para los juristas clsicos es,
efectivamente,lojusto,entantoparalosjuristasposclsicos,lorecto.

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FERNNDEZ DE BUJN, FEDERICO, La unidad del Derecho y sus clasificaciones, en el servicio TeleUned, sitio
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Unaideamsreciente,decarcterprctico,deloqueeselDerecho,aludiraaquees:lo
quemandanlosjueces.

Pero en definitiva, intentando aglutinar todas esas definiciones del Derecho objetivo,
podramos afirmar que es un cuerpo normativo (conjunto de normas) de carcter imperativo
(obligatorio),querigelasconductasenlasrelacioneshumanas(esunarealidadhumana,nianimal
nidelanaturaleza)externas(tieneproyeccinexterna,noregulandoelfuerointerno,regidopor
lasnormasmorales,yalfinyalcabosedicequeelpensamientonodelinque)deunapersona
conotra(actosdealteridad),orientadaalarealizacindelajusticia(lojusto,comotendencia),y
presentando dos aspectos fundamentales: positivo (creador de facultades) y negativo
(sancionador).

3.2.2.Acepciones:

Derecho objetivo. Es el Derecho denominado con D mayscula, constituido por el

conjuntonormativoenabstracto,sinindividualizaciones(ejs.conceptodederechodepropiedad,
mayoradeedadalos18aos,etc.).

Derechosubjetivo.Eselderechocondminscula,normasqueconcedenfacultadesa
lossujetos(ej.enelderechodepropiedad,lafacultaddeusarydefender,enlamayoradeedad,
entreotras,adquirirlacapacidadobrar).

3.3.Conceptosofigurasafines:

3.3.1. Ordenamiento jurdico. No obstante los dos enfoques del Derecho descritos ms
arriba (como ordenamiento jurdico y como norma jurdica), en sentido estricto pueden llegar a
definirselostrminosDerechoyOrdenamientoJurdico.EsoesloquehacelaProfesoraGMEZ
ADANERO, MERCEDES3, cuando se refiere a esta ltima expresin (Ordenamiento Jurdico),
diciendo que es el conjunto de normas aludido, pero de una forma ordenada, y as, citada
Profesora define el Ordenamiento jurdico como: conjunto total y ordenado, de normas,
principios,valoreseinstitucionesvigentes,queregulanjurdicamentelasaccionesylasrelaciones
humanasenunadeterminadasociedad.

Aade,adems,laformacomoesordenabaelDerechoenbruto,siguindoseparaellotres
criterios:

1.Porlamateria.
2.PorlacompetenciadelosproductoresdelDerecho(PoderLegislativo,PoderEjecutivo,
PoderJudicial,losciudadanoscostumbre)
3. Y por la jerarqua de esos operadores jurdicos (ej. Poder Ejecutivo: Presidente del
GobiernoyConsejodeMinistros,RealesDecretos;Ministros,Decretos;etc.)

3.3.2. Sistema jurdico. Se identifica con el ordenamiento cientficamente elaborado,
mediantelainterpretacinporpartedelosdogmticosocientficosdelDerecho.

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GMEZ ADANERO, MERCEDES, La lucha por la unidad sistemtica del Derecho, en el servicio TeleUned, sitio
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3.3.3. Derecho y ley. An cuando en muchas ocasiones son expresiones empleadas de
formaindistinta,hayqueafirmarquenotodoDerechosetraduceenley.
El Derecho positivo le hemos venido a definir, resumidamente, como el conjunto del
ordenamiento jurdico que rige en una sociedad en un momento determinado (intervienen dos
elementos:espacioytiempo).

Porsuparte,laLey,conceptodiferenciadoydiferenciable,porejemplo,delReglamento,
ascomodeotrasnormasjurdicas),esdefinidaporlaRealAcademiaEspaola(RAE)enunade
sus acepciones, como: Precepto (norma jurdica) dictado por la autoridad competente (quien
tiene potestad, esto es, el Poder Legislativo encarnado en las C.G. y Asambleas o Parlamentos
Autonmicos),enquesemandaoprohbealgoenconsonanciaconlajusticiayparaelbiendelos
gobernados.

Noobstante,staseralaacepcinidealcomoirreal,siendomsreallasiguienteacepcin:
En el rgimen constitucional, disposicin votada por las Cortes y sancionada por el jefe del
Estado.

Pero,endefinitiva,dejarsentadalaideadequeelDerechouOrdenamientoJurdicoesuna
idea mucho ms amplia que la de Ley, que sera una de las expresiones o manifestaciones de
aqul,juntoconotrotipodenormasjurdicas,comoformales,comolosReglamentos,ocomolas
normasjurdicasconsuetudinarias,entreotras.

4.CaractersticasdelDerechouOrdenamientoJurdico:

ExisteunadiversidaddenotascaracterizadorasdelDerechouOrdenamientoJurdico,sin
perjuiciodelocual,aludiremosalasquepuedenserconsideradasmssocorridas:

1) Unidad sistemtica del Ordenamiento Jurdico. El Derecho es un conjunto normativo

nico,aunqueplural,puesexistendistintasramasdelDerecho(Constitucional,Civil,Penal,etc.)

2)Plenitudycoherencia.Significado:

1.Elordenamientojurdicohadepresentarsolucionesparatodosloscasosquepuedan
presentarse, an cuando se produzcan lagunas jurdicas, por no existir una norma general y
abstractaquepreveaunasolucinjurdicaalsupuestoplanteado.

Dejando a un lado las teoras acuadas por las doctrinas positivistas para la solucin de
lagunas jurdicas, que en todo caso no han conseguido dar una solucin satisfactoria a la
problemtica planteada por las lagunas, la doctrina normativista ha referido la Teora de la
plenitudpotencial,segnlacualelordenamientojurdicosiempretienesolucincualquieraque
fueraelhecho,atravsdedosposiblesvasalasquesehareferidoelProfesorUTRERAGARCA,
JUANCARLOS4:

- Laheterointegracin.Normasdeotrosistemajurdicoextranjero,pudiendosersta:

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UTRERA GARCA, JUAN CARLOS, El Ordenamiento Jurdico, en el servicio TeleUned, sitio
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1. Heterointegracin propia. A travs de cdigos ticos o principios contenidos en
leyesextranjeras,ennormasinternacionales,etc.

2. Heterointegracin impropia. Acudir a fuentes distinta de la ley: costumbre,
principiosgeneralesdelderecho,precedente,etc.

- Autointegracin.Recursoalpropioordenamientojurdico:

1. Analoga. Aplicar a un caso no regulado, normas que rigen para casos similares,
siemprequeconcurranunosrequisitos.

2. Principios generales del derecho. Sean expresos (positivados) o inexpresos (no

escritos), se trata de las normas fundamentales del sistema que estructuran el
ordenamientojurdico.

2. El ordenamiento tambin ha de poder resolver la incompatibilidad entre las normas
(antinomias).Trescriteriosdesolucin:

- Jerarqua. La norma de rango superior se aplica con precedencia sobre la norma
inferior.

- Especialidad.Silasnormascontradictoriastienenelmismorango,lanormaqueregula
lamateriadeformaespecficaseaplicaantesquelanormageneral.

- Cronologa. Y en ausencia de norma especfica, o ante dos normas especficas
contradictorias,lanormaposteriorseaplicaconantelacinalanormaanterior.

3)Generalidad(sujecintantodelospoderespblicoscomodelosciudadanosvaseart.
9.1C.E.).

4)Imperatividad(obligaencuantoaunmandatoounaprohibicin,nosiendo,portanto,
circunstancial)

5) Alteridad (del latn alter (el otro), el Derecho rige las relaciones de conducta de una
personaenrelacinconotra).

6)Coercibilidad(coactivo).

5.FuncionesquedesempeaelDerecho:

Siguiendo al Profesor ESCALONA MARTNEZ, GASPAR5, sealaremos principalmente (que
noexclusivamente),cincofuncionesdelDerecho:

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MARTNEZ ESCALONA, GASPAR, Qu funciones desempea el Derecho? en el servicio TeleUned, sitio
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1.Solucionarconflictossocialesdeinteresesentrelosmiembrosdeungrupo,atravsdela
institucindelarbitrajequeostentalaautoridadporvirtuddelasnormasjurdicas,interviniendo
una vez el conflicto ya se producido (intervencin ex post o a posteriori), o antes de que el
conflictosurja(intervencinexanteoapriori).

2. Dotar a la sociedad de unos valores, por todos, la justicia. No basta cualquier
ordenacin de la convivencia en sociedad, sino un orden dotado de unos valores, cobrando la
mayor relevancia, la justicia del Derecho, concepto ideal como relativo, lo que lleva a afirmar
que el Derecho lo es desde que ha sido creado de acuerdo con las formalidades establecidas
(procedimiento).Adems,laigualdadylamoralidadsocial(loqueestbien).

Podran predicarse otros valores; en nuestro, son valores superiores de nuestro
ordenamientojurdicoespaol(art.1.1C.E.):libertad,igualdad,justiciaypluralismopoltico.

3. Establecer una estructura y la dinmica de la sociedad (como se organiza) y proyectar
haciaelfuturolasrelacionessociales.

4. Crear un marco jurdico para el ejercicio del poder (por el Estado). La evolucin del
ejercicio del poder ha transitado desde su ostentacin por parte del Rey absoluto, hasta el
surgimientodelEstado,alqueseatribuyeelpoder,siendoportantodespersonalizado.Enuna
fase posterior, el Estado es sometido a control, surgiendo as el llamado Estado de Derecho,
segnelcuallospoderespblicosquedansujetosalaley(primacadelaley),haciendoquelas
personaspierdanlacondicindesbditos,pasandoaserciudadanos.

5.Protegerelejerciciodelosderechosfundamentales.

6.Clasificaciones.

Existen diversos criterios de distincin, siendo la clasificacin ms importante, la que
diferenciaentreDerechoPblicoyDerechoPrivado,debidaaULPIANO.Pero,adems,aludirslo
acuatroclasificacionesdelDerecho,lassiguientes:

6.1.DerechoPblicoyDerechoPrivado.

- Derecho Pblico. Regula las relaciones cuando una de las partes es un Ente Pblico,
persiguiendointeresesgenerales(ej.DerechoPenal,Procesal,Administrativo,etc.)

- Derecho Privado. Regula las relaciones entre los particulares (ej. Derecho Civil,
DerechoMercantil,DerechoLaboral,DerechoInternacionalPrivado).

6.2.DerechointernoyDerechointernacional:

- Derecho interno onacional. EselconjuntodereglamentacionesdeDerechopositivo
que se encuentran vigentes en un determinado Estado. Derecho positivo que tiene
fuentes y sanciones que le son propias a ese Estado y que constituyen normas que
regirn las relaciones de los particulares dentro del Estado sin que intervenga ningn

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elementoextraooexterioralapropiaNacin.Portanto,elDerechointernoeselque
estlimitadoporelprincipiodesoberanaaundeterminadoterritorio.

- Derecho internacional. Est constituido por el conjunto normativo destinado a
reglamentar las relaciones entre sujetos internacionales (entre Estados, o entre
individuosdediferentesestados,odeunEstadoconindividuosdeotroEstado).

La divisin de Derecho Interno y Derecho Internacional combinada con la divisin de
DerechoPblicoyDerechoPrivadonosvaadarcomoresultado:

DerechoInternacionalPblico.RegulalasrelacionesentrelosEstados(deEstadoa
Estado).Susfuentessonfuentessupranacionales,puedenestarconstituidosporlos
tratadosinternacionalesy/oconvencionesinternacionalesquerealizanlosEstados
entreellos.Otrasdelasfuentessernlacostumbreinternacionalytodosaquellos
principios generales de derecho internacional admitidos como vlidos por las
nacionescivilizadashoyda

DerechoInternacionalPrivado.Reglamentacionestendentesaregirlasrelaciones
de los particulares que pertenecen a diferentes Estados, es decir, relaciones de
particularesenelmbitointernacional(ej.undivorciodeunnacionaldeunEstado
casado con una ciudadana nacional de otro Estado, que fijen su residencia en un
tercerEstado).

6.3. Derecho escrito y Derecho consuetudinario. El primero es el Derecho positivo; el

Derechoconsuetudinarioeselbasadoenlacostumbre,portanto,noescrito.

6.4.DerechoComnyDerechoForal.DentrodelDerechoPrivado,elDerechoComnrige
en todo el territorio nacional, excepto en los territorios que gozan de Derecho Foral (Catalua,
Navarra,Balear,Gallego),fundamentadoporrazoneshistricosD.A.1y2C.E.