CONTRATOS PARTE GENERAL

(Resumen: Libro de Mosset Iturraspe)

(Respeta distribucin de temas del libro el cual coincide con parte del programa
de la materia de la UNL)
BOLILLA 1

Seccin 1

1- Ubicacin del Contrato en la teora general del derecho: art. 1137 CC el

acuerdo de varias personas sobre una declaracin de voluntad comn destinada a
reglar sus derechos es una especie dentro del gnero negocio o acto jurdico.
Por lo tanto el contrato pertenece al derecho privado. Por ejemplo en el derecho
Administrativo el Estado no acta como parte simplemente, sino que con su poder
de imperio; en el derecho Internacional Pblico el estado acta tambin como
tal.
Si bien la teora general del contrato corresponde al derecho Civil, es preciso
reconocer que existen peculiaridades en la regulacin de los contratos en cada
rama en particular del derecho Privado.
Por lo tanto el contrato es un acto jurdico con las siguientes caractersticas:
Es bilateral: por requerir el consentimiento unnime de dos o ms
personas.
Entre vivos: por no depender del fallecimiento de aquellos de cuya
voluntad emana.
Patrimonial: por tener objeto susceptible de apreciacin pecuniaria.
Causado: por ser la causa fin un elemento estructural.

2- El contrato como fuente de obligaciones: es la fuente principal de las

obligaciones como lo expresa el art. 499 CC No hay obligacin sin causa, es
decir, sin que sea derivado de uno de los hechos, o de uno de los actos lcitos
o ilcitos, de la relaciones de familia, o de las relaciones civiles Adems la
doctrina nombra otras fuentes:

La ley
La costumbre (prater legem)
La equidad (art. 907 CC)
El ejercicio abusivo del derecho (art. 1071 CC)
La declaracin unilateral de voluntad ( la oferta vinculante art. 1150 CC)
La gestin de negocio ajeno
El enriquecimiento sin causa
Los actos ilcitos aquilianos o violaciones del deber jurdico de no daar

En cuanto a las denominadas conductas sociales tpicas (utilizacin de

transporte pblico, transporte benvolo, etc) no constituyen una nueva fuente de
obligaciones, ya que estas encuadran dentro de la figura del contrato.
El contrato dentro del derecho de obligaciones no se limita a ser solo fuente de
estos, sino que tambin, las puede transmitir, tanto en su aspecto activo
(cesin de crdito) o su aspecto pasivo (cesin de deuda).
Adems de crear o transmitir las relaciones jurdicas obligacionales puede
modificas esas relaciones ya existentes (novacin) o bien extinguirlas (pago
por entrega de bienes o dacin en pago; transaccin; la rescisin por acuerdo de
partes).
En cuanto al pago la doctrina est dividida en cuanto a si es o no un contrato,
el autor piensa que es un contrato cuando requiere la cooperacin del acreedor,
lo cual presupone la voluntad y la finalidad de extinguir. Esta conclusin surge
de relacional el art. 944 CC con el art. 1137 CC (ya que el acto jurdico puede
tener la finalidad de aniquilar derechos y el art. 1137 habla de reglar
derechos).
3-El contrato y los derechos Reales: el contrato resulta insuficiente por si
solo para producir la adquisicin o constitucin de derechos reales. El contrato
sirve de ttulo al derecho real. Son contratos que sirven de ttulo al derecho
real (la compraventa, permuta, cesin de derechos y acciones, donacin, futura
constitucin de usufructo, futra constitucin de uso, futura constitucin de
habitacin, futura constitucin de servidumbre real, prenda, hipoteca y
anticresis.
Para producir la adquisicin o constitucin de derechos reales en nuestro
derecho es necesario seguir dos modos:

1. tradicin: entrega voluntaria de la cosa por una de las partes y la otra

parte la recibe voluntariamente. o

2. inscripcin registral.
Ambos modos persiguen fines publicitarios.

4- El contrato y los derechos personalsimos o de la personalidad: los derechos

personalsimos no son en principio objeto de la contratacin, la doctrina
seala entre sus caracteres, la no patrimonialidad, intransmisibilidad,
imprescriptibilidad e irrenunciabilidad
La doctrina y la jurisprudencia admiten, por lo general, la siguiente
enumeracin de derecho de la personalidad:

1. derecho de la vida e integridad fsica

2. derecho sobre las partes separada del cuerpo y el cadver
3. derecho a la libertad personal (comprensivo de la libertad negocial)
4. derecho al honor
5. derecho a la esfera secreta de la propia personalidad, que abarca el
derecho a la imagen y el derecho al secreto sobre la propia vida privada

6. derecho a la individualidad fsica (al nombre)

7. derecho moral del autor
Solo excepcionalmente puede ser alguno de estos derechos objeto de un contrato.
Ej. Enajenacin de sangre, o contrato de nodrizaje, o disposicin mortis causa
de residuos corporales.

5- El contrato y los actos jurdicos familiares: de la comparacin del contrato

y del acto jurdico familiar se desprenden en consecuencia, profundas
diferencias: en cuanto a su naturaleza pertenecen a zonas jurdicas separadas y
en cuanto a su objeto, uno persigue como fin inmediato el emplazamiento en el
estado de familia o la regulacin de las facultades emergentes de los derechos
subjetivos familiares, mientras que el contrato tiene como fin inmediato la
creacin de una relacin patrimonial. Para Vlez, el matrimonio es una
institucin social fundada en el consentimiento de las partes distinta del
contrato. Vlez se aparto de Savigny que consideraba al matrimonio como un
contrato.

6- El contrato y los derechos hereditarios: el testamento no implica un contrato

entre el testador y sus sucesores, sencillamente porque es un acto jurdico
unilateral (art. 946 CC)
Con respecto a los pactos sobre herencia futura, denominados pactos sucesorios
el art. 1175 CC prohbe expresamente que la herencia futura sea objeto de
contrato. Se excluyen de esta prohibicin los negocios jurdicos entre el
causante y sus presuntos herederos; tambin las promesas pos mortem (legado).

7- Contrato, convencin, pacto. Caracterizacin de estos vocablos en el derecho

Romano y su posterior evolucin: en el derecho Romano convenio y pacto eran
conceptos equivalentes. Significaban el acuerdo de dos o ms personas sobre un
objeto determinado. Estos se encontraban desprovistos de forma. En cambio el
contrato no significo el acuerdo de voluntades, sino la relacin jurdica o el
vnculo obligacional.
El convenio o pacto no bastaba para crear una obligacin exigible (la simple
promesa no engendra obligacin)
Solo se les reconoca efecto creador a las convenciones con ciertas
formalidades. Cada una de estas convenciones reconocidas en merito a su forma
determinada en la ley constituan un contrato y reciban un nombre en
particular.
En esta poca se distinguen cuatro formas de contratos:

1. Contratos Reales: se integraban con la tradicin de la cosa. Formaban esta

categora el mutuo o prstamo de consumo; comodato o prstamo de uso; el
depsito y la prenda.

2. Contratos Verbales: los formados con palabras solemnes. El principal era

la estipulacin en el cual las partes cambiaban oferta y contestacin.

3. Contratos Escritos: Se perfeccionaban por medio de la inscripcin en el

registro del acreedor, con acuerdo del deudor.

4. Contratos Consensales: formados por el solo acuerdo de voluntades;

primeras excepciones al principio que restaba valides al acuerdo para dar
vida al vnculo contractual. Comprenda la compraventa, la locacin de
cosas, la sociedad y el mandato.
En esta poca tambin se reconocen como contratos muchas convenciones
constituidas sobre la base de alguna prestacin de dar, o de hacer en forma
recproca. Estos contratos se llaman innominados.
Por la influencia de la Iglesia se enfrenta al principio Romano por el cual se
negaba accin al pacto desprovisto de forma, la nueva concepcin predica el
respeto a la palabra empeada, identificando la obligacin jurdica con la
obligacin moral.
Por el aumento del comercio se haca cada vez ms difcil continuar con el
formalismo, era necesario simplificar el procedimiento. Pero recin en el Siglo
XVI se sanciona una ley; la cual dice que basta solo un acuerdo de partes para
hacer surgir una obligacin.
Pero recin con la Escuela Natural y la Escuela Holandesa en el Siglo XVII se
reconoce la obligatoriedad de los convenios y los pactos, asimilndolas al
contrato.
La doctrina moderna, an que muy dividida con respecto al alcance de las figura
distingue entre contrato, convencin y pacto.
 Convencin: es de gnero aplicable a toda especie de acto jurdico
bilateral, ya se trate de negocios patrimoniales o familiares.

Contrato: acta exclusivamente en el campo de las relaciones jurdicas

creditorias obligacionales.

Pacto: alude a las clusulas accesorias que modificas los efectos normales
o naturales de los contratos tpicos.

8- Contrato y acuerdo. Acto colectivo, complejo y colegial:

Contrato y acuerdo: la doctrina dice que debe negarse trascendencia a la
distincin esta. Nuestro CC emplea el vocablo acuerdo como sinnimo de
consentimiento.
Con respecto a los actos colectivos, complejos y colegial principalmente hay que
saber que es un acto unilateral, pero con pluralidad de sujetos con un fin en
comn, se dispones todos de un lado.
Acto colectivo: cada sujeto declara su voluntad con un inters en comn pero
diferente para cada uno.
Acto complejo: declaraciones de voluntades distintas, expresadas en inters de
uno de los sujetos actuantes.
Acto colegiado: muchas declaraciones, imputables a un sujeto distinto a aquellos
agentes (en inters de un tercero).

Seccin 2

1- La metodologa en materia de contratos: Vlez se inspir en el mtodo de

Freitas y este en Savigny. Pero Vlez no sigui al pi la obra de Freitas.
En el Cdigo Francs se confunden las obligaciones con los contratos. Nuestro
codificador las separ claramente, otro acierto del mtodo fue colocar dentro de
la Seccin dedicada a los contratos (libro II, seccin III) una parte general
expuesta en seis captulos y luego la parte especial tratando en diecisiete
Ttulos donde trata los contratos en particular, aqu mismo el CC tiene un grave
error al tratar en el Ttulo dieciocho a la gestin de negocio como si fuera un
contrato cuando en realidad es un cuasicontrato y el empleo til que tambin es
un cuasicontrato. Otro error es el tratamiento de la sociedad conyugal dentro
de los contratos, esta se debi ubicar en las relaciones de familia.
Tambin se puede criticar el haber colocado a las garantas por saneamiento
junto a las figuras contractuales tpicas, siendo que deberan ubicarse dentro
de los efectos de los contratos, o mejor an dentro de los onerosos.
Con respecto a los distintos proyectos de CC, se han realizado en su gran
mayora colocando una parte general y una parte especial en la cual se coloca a
los contratos como un de la fuentes de las obligaciones; los ltimos proyectos
no han tenido parte especial, ni grandes modificaciones en torno a la ubicacin
de los contratos.

2- La teora general del contrato y la teora general del acto jurdico: al

respecto existen tres doctrinas, de las cuales dos son extremas y una
intermedia:
1- Legislar de un modo exclusivo sobre los contratos y por relacin
abarcar a los actos jurdicos (Cdigo Francs y Suizo)
2- Legislar en forma exclusiva sobre los actos jurdicos y dichas reglas
 se aplican a los contratos a menos declaracin expresa en contra por la
ley o por las partes (no est plasmado en ningn Cdigo)
3- Dentro de esta postura no hay consenso sobre como dividir las
cuestiones comunes a ambas figuras. Hay quienes prefieren extender hasta
el final los preceptos de los actos jurdicos; otros no tanto como nuestro
CC. Si bien sera ms conveniente legislar sobre la totalidad de los
principios o preceptos del acto jurdico, se cambia de opinin al momento
de cumplir el CC su funcin prctica que es que sus destinatarios lo
puedan comprender de manera clara. Por lo tanto se podra decir que
existen principios comunes a todos los contratos que se podran ubicar en
los actos jurdicos, pero cada contrato en particular tiene sus
caractersticas propias, las cuales es preciso formularlas dentro de cada
contrato o cada grupo de contratos.

3- Definicin del art. 1137. Derecho comparado: Hay contrato cuando varias
personas se ponen de acuerdo sobre una declaracin de voluntad comn, destinada
a reglar sus derechos. Este texto es tomado al pie de la letra de Savigny.
Por lo tanto es un acto jurdico bilateral, de amplio contenido destinado a
reglar sus derechos (patrimonial, familiar, real, obligacional).
No obstante esto podemos afirmar que para nuestro CC no cualquier acto bilateral
que produzca efectos o declaracin de voluntad comn es contrato, sino que es
necesario que su objeto sea de contenido patrimonial (susceptible de apreciacin
pecuniaria). Por lo tanto queda excluida la posibilidad de constituir o
transferir de manera inmediata relaciones jurdicas reales (art. 577).
En cuanto al derecho comparado, un buen nmero de CsCs se abstienen de definir
el contrato, sin perjuicio de sealar su alcance. As el CC Alemn, el CC Suizo,
el CC de Portugal. Otros CC si definen el contrato, algunos aludiendo a estos
como fuente de obligaciones, como el CC Francs, el CC Espaol, el CC de Mxico.
Otros lo definen como acto que dar origen, modificar, extinguir, o
transferir una relacin jurdica patrimonial (as el CC de Italia, el CC de
Per).

4- Funcin econmica del contrato: nos bastara c0on decir que es la principal
fuente de obligaciones, y ya que estas son necesariamente susceptibles de
apreciacin econmica. El derecho de obligaciones se podra decir que es el
derecho del cotidiano comercio de la vida.
El contrato es un elemento prctico que facilita las ms variadas actividades
econmicas.
En nuestro estado capitalista el contrato juega un rol importantsimo para el
desarrollo de la economa moderna, junto a los siguientes principios jurdicos:

1. La propiedad privada.
2. La libertad econmica absoluta (libre empresa, libertad de trabajo,
autonoma de la voluntad en sus dos aspectos (libertad de contratar y
libertad contractual), la fuerza vinculante del contrato, etc.
Hoy en da esta concepcin clsica sufre la intervencin del Estado para apaliar
las desigualdades, pero el contrato contina siendo el protagonista del
desarrollo econmico, aunque ajustado a la proteccin de los econmicamente ms
dbiles. Con excepcin de las economas marxistas en que el Estado es el nico
dueo de los bienes principales, el contrato pierde fuerza en lo econmico, ya
no es preponderante.

5- Elementos del contrato: algunas legislaciones, a diferencia de la nuestra

traen disposiciones expresas en las que enumeran los elementos esenciales del
contrato. As el CC Francs enumera cuatro condiciones (el consentimiento, el
objeto, la causa y la capacidad).
La doctrina clsica enumeraba los elementos del contrato en tres grupos:

1. Esenciales: comunes e infaltables en todo contrato, que son el

consentimiento o acuerdo de voluntades, el objeto y la causa. Sin ellos
cualquier contrato carece de validez, tampoco puede actuar la autonoma de
la voluntad sobre ellos.

2. Naturales: aquellos que en ciertos contratos tpico eran establecidos por

ley de manera imperativa. Ej. Forma escritura pblica en los contratos
mencionados en el art. 1184, gratuidad en el comodato (art. 2255). No los
contratos atpicos.

3. Accidentales: para la doctrina clsica estos eran las consecuencias que

las partes pactaban, que no estaba previstas por el legislados, y que al
injertase en la figura abstracta del contrato lo modifican. Ej. Condicin,
plazo y cargo; clusula penal, etc.
La doctrina moderna elimina esta distincin y distingue a los elementos y
presupuestos del contrato. Por los primeros entiende a los esenciales de la
clsica, y por presupuestos a los dos restantes, pero no los coloca como
elementos, sino como efectos del mismo contrato, adems las partes en ambos
casos los pueden modificar.
Alguna doctrina considera que si bien esos efectos son accidentales para el
negocio mismo se consideran esenciales, ya que atentan contra su validez en caso
de incumplimiento.

6- Clasificacin de los contratos desde el punto de vista jurdico: nuestro CC

realiza una clasificacin enunciativa de los distintos contratos solo de manera
enunciativa (art. 1138 y sig)

Unilaterales y Bilaterales (art. 1138): son bilaterales o con prestaciones

reciprocas aquellos que al momento de su perfeccionamiento hacen surgir
obligaciones reciprocas (compraventa, locacin, permuta, mandato oneroso,
etc); son unilaterales los que al momento de la celebracin solo hacen
nacer obligaciones para una sola de las partes intervinientes (donacin,
fianza, depsito, comodato y la renta vitalicia)
Se excluya como bilateral a los que nacen como unilaterales pero con
posterioridad surge en virtud de acontecimientos accidentales una obligacin
para la contraparte. Ej. En el depsito o comodato si se hacen gastos por el
depositario o comodatario tendiente a la conservacin de la cosa. Cierta
doctrina los denomina bilaterales imperfectos.
En los bilaterales entre las prestaciones de las partes existe una
interdependencia que se denomina reciprocidad.
En los unilaterales hay un solo deudor y un solo acreedor.
Distinciones de forma: se exigirn tantos ejemplares como partes haya en los
bilaterales; en los unilaterales bastar con un solo ejemplar.
Distinciones de fondo: en los bilaterales una de las partes no podr demandar a
la otra para su cumplimiento si no prueba ella haber cumplido su obligacin y
ofreci cumplir a plazo.

Plurilaterales: son una especie de bilaterales. Lo que los diferencia es

por el nmero de contratantes pero las obligaciones son similares. Tienen
efectos distintos en caso de incumplimiento, etc.
Diferencias:

Bilaterales Plurilaterales
Surgen obligaciones correlativas para Cada parte adquiere derechos y
cada una de las partes. obligaciones respecto a todos los
dems.

Se concluye por mutuo consentimiento. Es ms complejo. Generalmente se

establece a quien recibe la confesin.

El vicio del consentimiento de uno El vicio del consentimiento solo anula

anula el contrato. la adhesin.

Est limitado a las partes Admiten el ingreso de nuevas partes y

originarias. el retiro de los originarios.

Onerosos y Gratuitos (art. 1139): la onerosidad est dada por la

contraprestacin que sigue a la obligacin, por la ventaja que deviene al
sacrifico, sin que sea preciso una relacin de equilibrio o equivalencias
entre ambas. Nuestro CC incorpor la lesin objetiva-subjetiva como causa
de nulidad o reajuste del contrato; tambin vela por la equidad, la
llamada excesiva onerosidad. En la gratuidad se da algo por nada, sin
contrapartida Ej.: deposito, mutuo gratuito, comodato, mandato gratuito,
donacin, etc.
Desde un punto de vista poltico-legislativo quien realiza una liberalidad as,
disminuye su patrimonio, esto puede llegar a transformarlo en una carga para el
Estado, por ello el disvalor con que el Estado ve tales contratos, esto se
traduce en las diversas formalidades exigidas en dichos contratos. La persona
del beneficiario es principalsima y por ello el error en la persona es
esencial.

Consensales y Reales (art. 1140/1141/1142): la expresin de contratos

reales en doctrina tiene dos acepciones muy importantes, una que designa
contrato real al contrato traslativo o constitutivo de derechos reales; y
la segunda, la cual nos interesa es aquella en la cual la entrega de la
cosa juega un papel esencial en la fase formativa del negocio; es el
denominado contrato real quoas constitutionen (el contrato se perfecciona
con la entrega).
El contrato consensual se perfecciona con el mero consentimiento.
Vlez en la nota de dichos art. no trae el distingo de dichos contratos. Pero
Vlez al definir al mutuo, comodato, depsito y prenda aparece el momento de la
entrega de la cosa como esencial o estructural, lo que importa reconocer el
carcter real de los mismos.
La justificacin es simple, el contrato real impone la obligacin de restituir,
la obligacin de restituir supone la entrega previa de la cosa, porque no se
puede restituir lo que no se ha recibido.
En cuanto a la promesa de contrato real (contrato preliminar o precontrato), con
respecto a su admisibilidad las opiniones se encuentran divididas. Para Vlez
tales promesas no tienen valor. Si aceptamos que estas promesas acuerdan la
ejecucin especifica del contrato y no un reclamo por daos y perjuicios
estaremos en presencia de un contrato definitivo y no un precontrato.

Tpico y Atpicos (art. 1143): nuestro CC los denomina errneamente

nominado e innominados, esto seria solo nombrarlos, pero para considerar a
un contrato tpico, es necesario que se encuentre reglado por una norma.
No se debe confundir atpico con innominado. Ej. de contrato nominado,
pero atpico: contrato de garaje, contrato de hospedaje, contrato de
publicidad. Sin embargo puede faltar la tipicidad legal, pero la
aplicacin del art. 17 surge que dicha tipicidad puede provenir de los
usos sociales.
Para calificar un contrato como tpico o no debe tenerse en cuenta mas que lo
que han expresado las partes, la finalidad de este, por lo tanto si concuerdan
los elementos de este con las caractersticas de los legislados estamos en
presencia de un contrato tpico.
Cuando las parte han celebrado un contrato atpico y se han procurado por medio
de la autonoma de la voluntad reglar sus diversos aspectos no hay inconveniente
para su eficacia, pero si solo han reglado la parte principal del contrato, el
problema consiste en que normas se aplicarn, aparte de los preceptos generales.
La doctrina nacional dice que se deben aplicar las normas de aquellos contratos
tpicos a los que se parezca ms.
Es preciso no confundir los contratos atpicos puros con los atpicos mixtos o
con los llamados aparentemente atpicos.
En las llamadas uniones de contratos no existe combinacin de distintos tipos de
contratos, sino distintos tipos de contratos celebrados por las partes.
Esta unin de contratos puede ser externa o unin de contratos con dependencia
entre si, sea unilateral, bilateral o alternativa. La externa los vincula por
alguna causa no inherente al contrato mismo, como puede ser un documento,
tiempo, etc. En la unin con dependencia un contrato influye sobre el otro, si
hay dependencia reciproca estamos frente a una dependencia bilateral, si solo
uno depende del otro es unilateral, o dependencia alternativa cuando existe de
por medio una condicin, que segn se cumpla queda concluida una u otra
convencin.
En los contratos atpicos mixtos no hay pluralidad de contratos, sino una
unidad, un contrato en concreto que contiene elementos pertenecientes a otros
tipos de contratos. La doctrina los subdivide en:
Gemelos o combinados: un contratante se obliga a muchas
prestaciones, pertenecientes a distintos tipos contractuales, mientras
la otra parte a una sola. (contrato de hotelera).
Mixtos en sentido estricto: son los que contienen un elemento
de otro tipo contractual. (una compraventa a precio vil que equivale a
una venta con donacin).
Dplices o de doble tipo: el total contenido del contrato
encaja en dos tipos contractuales distintos, apareciendo como de una u
otra especie. (contrato de portera, se puede considerar contrato de
locacin o contrato de trabajo).
Con respecto a la disciplina jurdica de estos, existen tres teoras distintas:
1. La de la absorcin: todo contrato atpico tiene algn elemento de uno
tpico y se debe aplicar dicha normativa.
2. La de la extensin analgica: primero se aplican las generales a todo
contrato y luego por analoga las del contrato que ms se asemeja.
3. La de la combinacin: se descompone el contrato atpico y se aplica a
cada elemento la normativa de un contrato con esos elementos, es muy
engorroso. (cada contrato tpico se puede desglosar, y luego se desglosa
en atpico).
Contrato aparentemente atpico: aquel que consta de un tipo bsico con una o ms
prestaciones accesorias, subordinadas que pertenecen a otros tipos
contractuales, (locacin con servicios).
Conmutativos y Aleatorios: nuestro CC no realiza explcitamente la
distincin, pero surge del Ttulo XI y XII, Seccin Tercera del Libro
Segundo. (De los contratos aleatorios. Del juego, apuesta y suerte; Del
contrato oneroso de Renta Vitalicia). Podemos decir que el contrato
aleatorio es aquel en el cual la entidad del sacrificio, puesta en
relacin con la entidad de la ventaja no puede ser conocida y apreciada en
el acto de la formacin del contrato, sino que se revelar a continuacin,
segn el curso de los acontecimientos. En los conmutativos las partes
pueden conocer, al momento del perfeccionamiento el sacrificio y la
 ventaja que el negocio comportar.
En los aleatorios este acontecimiento futuro puede depender o no de las partes
(contrato de lotera). Esta condicin no afecta al contrato en si, como en los
contratos condicionales, solo afecta el resultado. En la condicin propiamente
dicha la incertidumbre es objetiva, en los contratos aleatorios esta puede ser
subjetiva.
La doctrina clasifica a los aleatorios en dos grupos:

1. Por su naturaleza: el contrato de juego, azar o destreza fsica (art.

2052); en contrato de apuesta (art. 2053); el contrato de rifa (art.
2069); en contrato de renta vitalicia (art. 2070).

2. Por voluntad de las partes; la compraventa de la esperanza (art. 1404), de

la cosa esperada (art. 1405) y de la cosa sometida a riesgo (art. 1332),
la compraventa a todo riesgo, con renuncia a la garanta de eviccin y
vicios redhibitorios (art. 2098), el contrato de cesin de herencia dudosa
o incierta (art. 2061 a 2063).
En los contratos aleatorios se recibe un alea (chance), en los conmutativos algo
real. La doctrina se divide entre los que consideran que todo contrato
conmutativo es aleatorio por el hecho de tener siempre un alea; y los
contratitos que dicen que en todos los aleatorios se tiene certeza de la chance.
En consecuencia en los contratos aleatorios la lesin no prospera. Pero la
excesiva onerosidad si prospera cuando se produzca por causas extraas al riego
propio del contrato (art. 1198).
Formales y no Formales: dice el art. 973 conjunto de las
prescripciones de la ley, respecto de las solemnidades que deben
observarse al tiempo de la formacin del acto jurdico. Cuando no se
designa forma para algn acto jurdico estamos frente a un acto no formal,
susceptible de ser realizado de la manera que los interesados consideren
conveniente (art. 974).
Los contratos formales se subdividen en:
Formales para su validez (ad solemnitatem): cuando la forma es
constitutiva o sustancial. A su vez estos se dividen en solemnes absolutos
(cuando no se respeta la forma, acarrea la nulidad del contrato y solo
engendra obligaciones naturales art. 1044/1052) y solemnes relativos
(cuando la omisin de la forma vuelve a la declaracin incapaz para dar
vida al negocio intentado, y a sus efectos especficos, pero idnea para
realizar otro negocio diferente con efectos parcialmente distintos
conversin.
Formales para su prueba (ad probationem): solo es requerida para
ser demostrada en juicio (no es constitutiva).

Principales y Accesorios (art. 523 a 526): surge de normas que se

refieren a las obligaciones. Un contrato es principal cuando no depende
jurdicamente de otro. Un contrato es accesorio cuando depende
jurdicamente de otro, que es la razn de su existencia (el contrato de
fianza art. 1986).
De disposicin y de Administracin: no receptado en el CC. Un contrato
es de disposicin cuando disminuye o modifica sustancialmente los
elementos que forman el capital del patrimonio o lo comprometen por un
largo tiempo (compraventa, arrendamiento por ms de seis aos). Un
contrato es de administracin cuando tiene por finalidad hacer producir a
los bienes los beneficios que normalmente pueden obtenerse de ellos
(locacin por menos de seis aos, venta de frutos).
Constitutivos y Declarativos: los constitutivos son aquellos que crean
situaciones jurdicas nuevas y por ende producen sus efectos desde que se
realizan y para el futuro (la mayora de los contratos). Los declarativos
presuponen la existencia de una situacin o relacin jurdica anterior y
 de algn modo reconocen o definen no solo hace delante sino tambin
retroactivamente (transaccin art. 836).
Directos, Indirectos y Fiduciarios: directo es cuando el resultado
prctico o la finalidad econmica se obtiene inmediatamente (compraventa).
Indirecto es cuando para llegar a un resultado se elige un medio
transversal, en lugar del que sera natural (donaciones indirectas, los
mandatos irrevocables con fines de garanta). El contrato fiduciario
determina una modificacin subjetiva, con el fin de facilitar la
administracin se transfiere un bien con la consiguiente obligacin de
restituirlo con posterioridad o transferirlo a un tercero una vez cumplida
la finalidad. (venta con pacto de retrovende como garanta de operaciones
crediticias).

Regulares e Irregulares (art. 2188/2189): ya sea que el contrato produzca

efectos conformes o disconformes a su naturaleza. Esta irregularidad puede
ser por la exclusin o inclusin de un elemento no esencial de un contrato
tpico. (deposito de dinero y de cosas consumibles o fungibles, cuando se
autoriza el uso o no se toman las precauciones necesarias para ser
identificadas art. 2189).
Seran los irregulares subtipos o subespecies de los regulares.

De ejecucin inmediata y De ejecucin diferida: en relacin al momento en

el cual comienzan a producir sus efectos. Para diferir se utiliza el
plazo, este puede ser inicial o suspensivo; y final o resolutorio. Es
inicial cuando los efectos se producirn una vez cumplido el trmino. El
contrato de ejecucin diferida es sujeto a trmino inicial.
Tendr importancia la excesiva onerosidad sobreviviente que solo podr aplicarse
en el contrato de ejecucin diferida.

De ejecucin instantnea y De tracto sucesivo: esta distincin se refiere

al cumplimiento del contrato, ya sea que se realiza en un solo acto o en
diverso (tiempo de ejecucin). Es de tracto sucesivo la locacin, es de
ejecucin instantnea la compraventa al contado.
No se podr hablar de tracto sucesivo en los contratos por los cuales se promete
un resultado, ya que se considera su ejecucin al momento de entregar la obra.

7- Clasificacin de los contrato de acuerdo a sus funciones econmicas y

sociales:

Funcin de cambio: mediante la circulacin de bienes, ya sea por

disposicin o concesiones de uso temporneo.

Funcin de crdito: mediante todo tipo de prestamos (de consumo, de uso,

mutuo oneroso, etc.)

Funcin de garanta: brindar seguridad con respecto al cumplimiento de

otro contrato (fianza, etc.).

Funcin de custodia: cosa ajena que se entrega para su guarda o

conservacin (deposito regular, atpicos de garaje, etc.).

Funcin de cooperacin: esta puede ser sobre el resultado, gestin o

intermediacin de un resultado comn (mandato, etc.); sobre la base del
trabajo personal (locacin de servicios y contrato de trabajo); sobre
base de prevalencia del ttulo gratuito (liberalidades, donaciones).

Funcin de previsin: destinados a la prevencin de riesgos (renta

vitalicia en el Derecho Civil y seguro en el Derecho Comercial).
 Funcin de recreacin: no tiene fin econmico, as el juego, azar,
destreza fsica, etc.
BOLILLA 2

Seccin 1

1- Formacin del contrato (manifestacin negocial): El consentimiento (acuerdo

de voluntades) es junto con el objeto y la causa elemento del contrato. El
consentimiento es precedido por la manifestacin negocial, que es el conjunto de
actos exteriores (declaraciones o comportamientos) dirigidos a la consecucin de
un fin, e idneos para producirlo.
La voluntad se manifiesta a travs del consentimiento en el Derecho Romano
clsico ese consentimiento tena relevancia de revestir las formalidades
requeridas, sin importar la animosidad. En el Derecho moderno ese consentimiento
tiene importancia cuando esta provisto de intencin. La intencin puede
definirse como la preordenacin de un hecho voluntario, por el sujeto que lo
realiza, a la consecucin de un fin.
Entonces solo podremos hablar de manifestacin negocial cuando las voluntades
tengan una intencin y haber sido exteriorizada. Esa exteriorizacin demuestra
la intencin del sujeto. La ausencia de voluntad provoca la inexistencia del
negocio jurdico. Esta a su vez tiene elementos internos que son el
discernimiento (elemento intelectual, saber lo que se quiere), intencin (es
el querer, querer lo que se sabe) y libertad (consiste en la falta de presin
externa); y un elemento externo que es la exteriorizacin.

2- Modos de manifestacin negocial: siempre que la eficacia del contrato no

dependa exclusivamente de las formalidades admitidas por la ley, la declaracin
de voluntad puede exteriorizarse de diversos modos (expresos o tcitos art.
1145), es expreso cuando se manifiesta verbalmente, por escrito o por cualquier
signo inequvoco; es tcito cuando resulta de hechos o de actos que presupongan
al consentimiento o que autoricen a presumirlo.
La moderna doctrina distingue la manifestacin directa de la indirecta:

Directa: cuando determinada intencin negocial se desprende inmediatamente

de un comportamiento.

Indirecta: cuando determinada intencin negocial se desprende mediatamente

de un comportamiento, que considerado en si no tiene en fin de demostrar
dicha intencin, pero por deduccin s.
Estas se realizan por medio de comportamiento declarativos, por medios orales,
grficos o mmicos y por comportamientos no declarativos, la intencin del
sujeto se exterioriza por actos de ejecucin (directo o indirecto en ambos
casos).

Declaracin presunta por ley o presumida: se da cuando la ley le atribuye

a un acto una consecuencia prescindiendo de la real voluntad del
otorgante. Fundado en consideraciones de conveniencia, justicia y equidad.
El art. 1146 dice el consentimiento tcito se presumir si una de las
parte entregare y la otra recibiere la cosa ofrecida o perdida y el art.
920 dice La expresin de la voluntad puede resultar igualmente de la
presuncin de la ley en los caso que expresamente lo disponga.

3- El silencio como manifestacin de voluntad: el art. 919 dice El silencio

opuesto a actos, o a una interrogacin no es considerado como una manifestacin
de voluntad, conforme al acto o a la interrogacin, sino en los casos en que
haya una obligacin de explicarse por la ley o por las relaciones de familia, o
a causa de una relacin entre el silencio actual y las declaraciones
precedentes.
El principio consagrado en el texto sostiene que quien calla no dice nada. En
materia contractual tiene importancia el ltimo rengln del art., cuando es
tomado (el silencio) como manifestacin de voluntad a causa de la relacin del
silencio actual y las declaraciones precedentes.

4- El consentimiento: el contrato es la resultante negocial de manifestaciones

provenientes de dos o ms partes.
Consentimiento es el acuerdo de dos declaraciones de voluntad, que partiendo de
dos sujetos diversos se dirigen a un fin comn fundindose. No es razonable
pensar que el acuerdo sobre una declaracin de voluntad comn importa una
concordancia plena sobre los elementos del contrato, sino tambin sobre el
significado y alcance del contrato.
Hay casos en que la voluntad declarada no concuerda con la real. Hay tres
teoras para decir cual de ellas importa:

1. Teora clsica de la voluntad: la voluntad interna o real es la que

prevalece sobre la declarada. Tiende a proteger el elemento subjetivo
(Savigny).

2. Teora moderna de la declaracin: afirma que debe prevalecer la voluntad

declarada. Tiende a dar preeminencia al elemento objetivo, lo declarado
debe ser interpretado como lo haran dos personas razonables,
prescindiendo de las partes.

3. Teora armnica o mixta: como regla general debe prevalecer la voluntad

interna, real y efectiva de las partes; pero excepcionalmente debe
prevalecer la declarada en dos caso:
Cuando la divergencia es imputable de culpa de quien emite
la declaracin; se justifica, en base a esa responsabilidad, por
malicia o negligencia en el comportamiento (teora de la
responsabilidad)
Cuando la parte destinataria de la declaracin haya
procedido de buena fe y lo exija la seguridad del contrato,
tratndose de negocios onerosos (teora de la confianza).

5- Gestacin del consentimiento (iter contractus o iter consensos): esta

gestacin comienza con el primer contacto entre quienes en el futuro sern
partes de ese contrato, y culmina con el logro del consentimiento.
La doctrina distingue dos modos de formacin del consentimiento:

1. Formacin instantnea: como puede se el contrato de adhesin.

2. Formacin de tracto sucesivo. Este a su vez se subdivide en dos:
Perodo de ideacin o de la elaboracin del
consentimiento: es el comienzo en el cual las partes precisan los
puntos de discusin, fijan los elementos, y las clusulas que
podran integrar el futuro contrato. Esta no crea ningn vinculo, y
se tiene la facultad de apartarce, siempre que sea ejercida (esa
facultad) regularmente. La ruptura de las tratativas sin
justificativo, de manera irregular genera responsabilidad
precontractual.
Perodo de la concrecin del acuerdo: a mrito de actos
que an no siendo definitivos, son vinculantes para ambas partes en
cuanto no solo determinan los elementos del futuro contrato, sino
que tambin constituyen figuras negociales autnomas.
Otros autores consideran tres: perodo de ideacin; perodo de la concrecin de
la oferta o propuesta y perodo de la comunicacin de la misma.
Dentro del primer perodo (de ideacin; no vinculante) podemos mencionar:

La carta de intencin: la voluntad en ella exteriorizada se halla dirigida

a producir un efecto provisorio que se agota en la preparacin del
contrato. No constituye un acuerdo ni obliga a quien lo emite
(presentacin, propsitos, posibilidades, etc.).

La invitacin a ofertar: es la declaracin unilateral de voluntad que no

engendra responsabilidad, ni vincula a quien la emite, porque este est
invitando a realizar una oferta, que puede ser aceptada o no (pedir
presupuesto).

La minuta: son redacciones de las tratativas realizadas hasta el momento,

pueden predisponer el esquema del futuro contrato, hay algunos que
contienen el propsito de obligarse, a estas ltimas se las llama
perfectas. Estas tienen importancia al momento de conocer la
responsabilidad precontractual de las partes.

Teora de la punktatin: esta teora profesa que cuando an estn

pendientes las clusulas sobre cuestiones accesorias, el acuerdo ser
vinculante para las partes. Puede resultar difcil saber cuales son los
puntos en discusin y frente a la minuta surge la duda acerca de si ya es
un contrato obligacional o un mero acuerdo no vinculante. Muchas veces la
omisin de puntos accesorios es suplida por la ley, como en los plazos.
En caso de duda se debe optar por vincular a las partes. Nuestro CC no la
recepta y en saso de duda se tiene por no concluido. La punktatin da por
realizado el contrato, no es que obliga a realizarlo.

6- La oferta o propuesta contractual: nuestro CC coloca a la oferta en la

gnesis del consentimiento, ignorando las etapas anteriores, cuando en realizad
esta se ubica en la segunda etapa (concrecin del acuerdo).

Concepto: podemos decir que es una proposicin unilateral que una de las
partes dirige a la otra para celebrar con ella un contrato. No es un acto
preparatorio del contrato, sino una de las declaraciones contractuales. Se
considera oferta al acto por el cual el contrato queda perfeccionado luego
de su aceptacin.

Requisitos:
1. Ser completa o autosuficiente, salvo que pueda ser integrada por la
ley.

2. Debe ser dirigida a persona o personas determinadas (art. 1148).

La oferta al pblico: la moderna doctrina se inclina por admitir la
valides de la oferta hecha a personas indeterminadas, al pblico en
general o grupo de personas. La ley 24.240 obliga ha sostenerla a quien la
realice hasta que la revoque por los mismos medios.

Especies (art. 1153):

1. Oferta alternativa: tiene por objeto uno entre varios contratos
(esto o aquello) cuya aceptacin de uno de los trminos basta para
perfeccionar el contrato.

2. Oferta conjunta: aparecen inseparables, se aceptan ambos o en caso

de aceptacin parcial implica una contraoferta.

Obligatoriedad (art. 1150): las ofertas pueden ser retractadas mientras

no haya sido aceptadas, a no ser que el que las hubiese hecho, hubiere
renunciado a la facultad de retirarlas, o se hubiese obligado al hacerlas
 a permanecer en ellas hasta una poca determinada. Por lo tanto en
principio puede ser retractada. La responsabilidad precontractual obligar
a quien retracta abusivamente la oferta a reparar los daos negativos
originados en la frustracin del contrato y no los positivos o nacidos del
incumplimiento de un contrato vlido. Por su parte el art. 1156 tambin
consagra responsabilidad precontractual.
En caso de que el plazo no este preestablecido y haya un litigio el juez
determinara cual es el plazo razonable.

Caducidad: la oferta no es autnoma y depende de la suerte de las partes,

as el art. 1149 dice la oferta quedar sin efecto alguno si una de las
partes falleciere, o perdiere su capacidad para contratar; el proponente
antes de haber sabido la aceptacin y la otra antes de haber aceptado.
El CC Alemn consagro la autonoma de la oferta.
La oferta caduca cuando termina el plazo, es revocada; pero que pasa si la
oferta no tiene plazo, nada dice el CC por lo tanto los jueces
determinaran en cada caso en particular cuando caduca.

7- La aceptacin:

Concepto: al igual que la oferta, es una declaracin unilateral de

voluntad, recepticia, destinada al oferente y dirigida a la celebracin
del contrato. La aceptacin requiere la aceptacin de todos los puntos, de
lo contrario importa una contraoferta (art. 1152).

Modalidad: puede consistir en una exteriorizacin directa o indirecta,

mediante comportamientos declarativos o de hecho. Esa liberta de formas
puede ser limitada por el oferente (aceptacin en forma escrita).
La doctrina discrepa acerca de cuando se entiende aceptada una oferta,
cuando a propuesta del oferente, la no contestacin significa la
aceptacin: Para una parte desde que llego la oferta; para la otra el
contrato se concluye en el momento y en el lugar en que ha comenzado la
ejecucin, debiendo el aceptante, dar aviso a la otra parte (art. 1327 CC
Italiano).

Obligatoriedad: la primer parte del art. 1155 dice que el aceptante no

queda vinculado por su manifestacin de voluntad, puede retractarse antes
que llegue a conocimiento del oferente (esto solo ser posible en el
consentimiento entre ausentes); en el consentimiento entre presentes el
conocimiento de la manifestacin es coetneo al de su exteriorizacin. En
caso de que el oferente ya haya conocido la conformidad, el aceptante no
podr anular el contrato.
Segunda parte art. 1155 si la retractare despus de haber llegado al
conocimiento de la otra parte, debe satisfacer a esta las perdidas y los
intereses que la retractacin le causare, si el contrato no pudiese
cumplirse de otra manera, estando ya aceptada la oferta

Caducidad (art. 1154): la muerte o incapacidad del aceptante, una vez que
ha aceptado no tiene relevancia (no extingue dicha declaracin).

8- Consentimiento entre presentes: se da cuando la situacin les permite el

intercambio inmediato de la oferta y la aceptacin (frente a frente, por
telfono, etc.). Nuestro CC dice en el art. 1151 cuando la oferta no se acepta
inmediatamente, esta es rechazada. Salvo que se hubiere pactado lo contrario.
En caso de la oferta por escrito entre presentes, algunos opinan que hay un
plazo implcito, pero la doctrina mayoritaria dice que hay que considerar el
caso concreto.
9- Contrato por telfono: se considera entre presentes.

10- Consentimiento entre ausentes: cuando las partes que concurran a formar el
acuerdo sobre una declaracin de voluntad comn se hallan en distintos lugares,
imposibilitadas de intercambiar declaraciones sin que medie un espacio de tiempo
considerable.
El problema surge en lo relativo a la determinacin del momento y lugar del
perfeccionamiento del acuerdo. Qu ley es aplicable? Desde cundo se computan
los plazos? Qu momento se toma en cuenta a los fines de la retractacin de la
oferta o de la aceptacin?
Mtodos para intercambiar declaraciones:

Por agente, nuncio o mensajero (art. 1151): el consentimiento se entiende

formado cuando el destinatario de la oferta manifiesta al agente su
aceptacin. El agente es el encargado de llevar la oferta y traer la
aceptacin.

Por correspondencia epistolar. Hay cuatro teoras tendientes a resolver el

problema de cuando se perfecciona el consentimiento. Dos teoras extremas
y dos intermedias:

1. Cuando el destinatario de la oferta, la acepta, exteriorizando su

voluntad. Se denomina de la declaracin o agnicin.

2. Cuando la aceptacin es enviada al proponente. Se denomina de la

expedicin, emisin o envo.

3. Cuando el oferente recibe el documento donde consta la aceptacin ya

declarada. Se llama de la recepcin.

4. Exige el efectivo conocimiento de la aceptacin por el oferente. Se

llama de la informacin o recognicin.

Sistema adoptado por el CC: nuestro codificador adopto un sistema mixto,

sobre la base del sistema de emisin y el de la informacin.
El art. 1154 dice La aceptacin hace solo perfecto el contrato desde que
ella se hubiere mandado al proponente (emisin). Con motivo de la
caducidad de la oferta por muerte o incapacidad del proponente se tom en
cuenta el conocimiento de la aceptacin (art. 1149) y otro tanto ocurre
en el caso de la retractacin que es valida antes que la aceptacin halla
llegado a conocimiento del oferente (art. 1155).

Por telegrama: se supeditan al hecho de que el despacho se entregado a la

persona a la cual vaya dirigido, su agente o procurador. Se aplica la ley
750 art. 44 (reglamentaria de los telfonos nacionales).

Seccin 2

1- Contratos previos a otro futuro o definitivo:

Contrato preliminar: aquel por el cual una de las partes o ambas se

comprometen a realizar un contrato definitivo.

Contrato preparatorio: se realiza previendo la celebracin de un contrato

 o serie de contratos dando las bases, condiciones o modalidades de dichos
contratos.
Alguna doctrina considera que solo el preparatorio es precontrato.

2- El contrato de promesa: es el mas importante de los contratos preliminares

por el cual las partes se obligan a la celebracin de u contrato futuro. La
mayora de los contratos son susceptibles de un preliminar contrato de promesa,
de all su ubicacin en la parte general, as la promesa de compraventa,
denominada boleto.
Distintas variantes: distintas teoras

Obligacin de hacer un contrato futuro: las partes se obligan a prestar en

otro tiempo un nuevo acuerdo de voluntades, que en caso de ser incumplido,
se puede demandar judicialmente.

Obligacin de hacer que se resuelva en daos y perjuicios: ya que el hacer

es infungible (ya que no puede ser prestado por terceros ni
compulsivamente), el incumplimiento se traduce en una obligacin de
indemnizacin de daos y perjuicios.

Obligacin de hacer el contrato de segunda grado o de cumplimiento: para

esta teora el contrato de promesa es de primer grado o de obligacin, ya
concluido obliga a celebrar el ulterior contrato de cumplimiento. En el
segundo contrato no hay una renovacin del consentimiento, sino una
ejecucin de lo ya convenido.

Obligacin de hacer que es cooperacin o colaboracin en el contrato

definitivo: (ambos contratos dan nacimiento a obligaciones) la promesa a
la vez que sienta las bases o directrices del contrato futuro, obliga a
cooperar en el contrato definitivo desarrollando esas bases, y este, el
contrato definitivo, produce sus efectos tpicos. Por lo tanto el primero
no es autnomo sino preparatorio de una ulterior situacin contractual y
el segundo no es en rigor otro contrato sino la ley contractual
complementada y desarrollada.
Mosset se adhiere a esta ltima, solo es posible en las promesas bilaterales.
Estos contratos preliminares solo son posibles frente a contratos consensales
(venta, locacin, permuta, etc.) pero su existencia no es jurdicamente posible
frente a los contratos reales, ni frente a los solemnes absolutos.

3- El contrato de opcin: es un contrato preliminar por el cual una de las

partes se obliga ha celebrar el definitivo si la otra parte (optante) manifiesta
su voluntad de perfeccionarlo.
Es un simple pacto de clusula de opcin acoplada a un contrato definitivo
(compraventa y retroventa) o una promesa de contrato y as configurada (una
promesa unilateral de contrato).
En la clusula de opcin el optante haciendo uso de la facultad, si decide por
la efectividad del contrato futuro este queda perfecto, en este caso la opcin
deber ser notificada al concedente y el contrato definitivo queda en estado de
cumplimiento; en la promesa de contrato el ejercicio de la facultad solo
concluye de momento la promesa del contrato, las parte quedan obligadas a
celebrarlo (el definitivo), si el optante no ejerce su derecho en tiempo
determinado el precontrato y el definitivo devienen ineficaces.
Opcin mediatoria: el optante puede designar a un tercero para que celebre el
contrato definitivo.

4- El contrato de prelacin (preferencia): es aquel mediante el cual una de las

partes se obliga a contratar con una persona determinada en caso de querer
realizar dicho contrato. El promitente es libre de celebrar el contrato futuro,
pero en caso de hacerlo est obligado a realizarlo con dicha persona, en caso de
incumplimiento da lugar a daos y perjuicios, pero no anula el contrato
celebrado con terceros.
Nuestro CC art. 1368 Pacto de preferencia es la estipulacin de poder el
vendedor recuperar la cosa vendida, entregada al comprador, prefirindolo ante
que a cualquier otro, en caso de querer el comprador vender la cosa.

5- Contrato reglamentario: es un contrato preparatorio. Con el fin de

reglamentar ciertos contratos particulares o celebrarse en el futuro,
estipulando las normas, principios a que debern atenerse. Se trata de una
reglamentacin de origen bilateral susceptible de ser modificada y destinada a
aplicarse en el futuro (se distingue de los contratos por adhesin).
No es necesario que contenga todos los elementos.
Las partes no se comprometen a contratar, sino solo en el caso de contratar, se
comprometen a basarse en lneas preestablecidas.
Estas pueden ser:

Unilaterales: celebrado por ambas partes para reglamentar los futuros

contratos de una de las partes con terceros.

Bilaterales: dan el esquema para futuros negocios entre partes.

Desde el punto de vista de la funcin se los denomina individuales o sociales,
ya sea que sean realizados entre partes o entre grupos de partes, estos
comprenden a todos los miembros.

6- El contrato normativo: es preparatorio. Son acuerdos celebrados para dar

origen a futuros contratos tipos, que por razones de orden pblico sus normas
son estipuladas con anticipacin, pero adems deben tener reconocimiento del
legislador (colectivo de trabajo).

Seccin 3

1- Modalidades en la formacin del consentimiento: el consentimiento que

apareca como un destilado laborioso de una discusin de persona a persona,
resulta cada vez ms, un recuerdo distante.
Por las necesidades del trfico jurdico el consentimiento fruto de la libre
negociacin entre personas de un similar perodo econmico, es para un nmero
cada da mayor de contratos algo irreal, e impropio de la actual economa. Esto
ha trado aparejado para cierta doctrina la consecuencia de poner en tela de
juicio a tales acuerdos (contratos o no).
Por otra parte la autonoma de la voluntad ha perdido terreno en sus dos
postulados (libertad de contratar y libertad contractual).

2- El contrato por adhesin:

Ubicacin: no se trata de un tipo distinto de contrato, sino de una

modalidad distinta en la formacin del contrato. La adhesin se vincula
con el consentimiento. La doctrina tambin lo llama con clusulas
predispuestas, celebrado sobre la base de condiciones generales de
negociacin, etc.

Concepto: cuando la redaccin de las clusulas corresponde a una sola de

 las partes (el predisponerte), mientras que la otra debe limitarse a
aceptarlas o rechazarlas, sin poder modificarlas (adherente).

Naturaleza jurdica: al respecto hay tres teoras, dos extremas y una

intermedias:

1. Clsica o contractualista: postula la igualdad entre los dems

contratos en estudio y esta figura, a las que se los suele denominar
por contraste paritarios. Estos dicen que estos contratos tambin
nacen de la doble voluntad, y sus efectos estn delimitados por la
voluntad de ambos. Ya que la sola voluntad del predisponerte no
alcanza para obligar a la otra parte.

2. Anticontractualista o denominada del acto unilateral: esta niega

naturaleza contractual a esta figura. Coinciden sus tratadistas en
afirmar que el llamado contrato por adhesin es un acto unilateral,
que beneficia o perjudica a quien se adhiere a l. Pero esta
adhesin est muy lejos de volverlo bilateral. Esta adhesin es un
requisito accesorio para que entre en vigor.
Este debate est superado por la realidad, ya que el trfico
jurdico actual lo hace imprescindible.

3. Tesis intermedia: considera que es un negocio de base contractual y

de fondo reglamentario. Es un acto jurdico bilateral ubicado en el
medio del contrato, en el cual las parte libremente contraponen sus
obligaciones reciprocas y la institucin en la cual el legislador
fija la nueva situacin. Ac una de las partes impone su voluntad,
obligando al legislador a intervenir en proteccin del ms dbil
(ley 24240 de defensa del consumidor). El contrato por adhesin
(tpico) se desnaturaliza cuando sus clusulas se apartan del modelo
razonable. Las clusulas esenciales deben seguir la vida del
contrato.

Su razn de ser: es un resultado de las nuevas condiciones econmicas, con

el fin de reducir el esfuerzo de las partes y las prdidas de tiempo, son
para contratos en masa.
Los monopolios son los que imponen este tipo de contratos, ya que no hay
posibilidad de negociar las clusulas, porque no hay competencia. O
en caso de oligopolio (acuerdo entre empresas).

Ventajas:
Por la uniformidad permite conocer los derechos y
obligaciones de las parte en todos lo contratos.
La determinacin ms exacta de la responsabilidad de la
empresa permite reducir las tarifas.
La predisposicin de los formularios contractuales elimina
etapas precontractuales, favoreciendo la rapidez del negocio.
Permite a la empresa uniformar el contenido jurdico de
sus relaciones contractuales.
Favorece la igualdad de trato entre la empresa y las dems
partes.

Inconvenientes:
La redaccin unilateral de las clusulas, sin posibilidad
de modificarlas.
El predisponerte aprovechando su posicin impone clusulas
 vejatorias.
Facilitan la comisin de fraudes, dada con la prisa que
suelen celebrase esos contratos.

Las clusulas vejatorias: las clusulas de positivo beneficio para una de

las partes (el predisponerte) y correlativamente gravosas o vejatorias
para la otra (el adherente) no es sino la consecuencia de la redaccin
unilateral y falta de discusin.
La lucha contra estas clusulas puede darse desde distintos frentes:
El legislativo: prohibiciones sobre ciertas clusulas o
sancin de ineficacia, cuando se hacen presentes.
El administrativo: encargado a comisiones especiales, que
detectan estas clusulas en distintas reas y alertan, estas
comisiones pueden ser formadas por consumidores, proveedores, etc.
El judicial: faculta a la justicia a declarar su
ineficacia, integrar el contrato, etc.
Las ms comunes son:
Las clusulas de limitacin de la responsabilidad.
Prorroga de jurisdiccin.
Caducidad.
Compromisoria, etc.

La situacin en nuestro Derecho: nuestro CC carece de normas expresas

sobre el particular, pero si es regulado por la Ley 24240 (defensa del
consumidor) que dispone en el art. 37 cuales son las clusulas que se
tendrn por no convenidas:
Las que limitan la responsabilidad o desnaturalicen las
obligaciones.
Las que importan renuncia a lo derechos del consumidor o
amplen los derechos de la otra parte.
Las que inviertan la carga de la prueba contra el
consumidor.
El art. 38 dice que los contratos por adhesin o en formularios no pueden
contener estas clusulas.
Tambin estn las clusulas contenidas en las condiciones generales, que
son clusulas que se encuentran en otro documente distinto, que el del
contrato, solo vlidas si se prueba el verdadero conocimiento de la parte
que adhiere.

3- El contrato colectivo: es aquel que liga a una colectividad, abstraccin

hecha del consentimiento individual, dado directamente de cada uno de los
miembros de esta colectividad. En este caso las voluntades individuales no
sern obedecidas. Los que hayan dicho que no o nada hayan dicho quedan ligados
de la misma forma que los que digan si.
Los impugnadores de la naturaleza contractual de tal institucin se basan en:

1. En su funcin creadora de normas jurdicas que conduce a

calificarlo como un acuerdo normativo.
2. En la posibilidad de que una voluntad pueda quedar ligada sin su
asentimiento, o lo que es peor an contra su querer.
4- Contrato por concuerso: dos teoras:
1. Constituye una modalidad en la formacin del consentimiento.
Oferta dirigida por quien tiene inters en el negocio, se promueve
una puja o concurso entre quienes tienen inters en aceptarla,
reservndose el oferente la facultad de elegir con quien realizar
el acuerdo.
2. Esta doctrina dice que en realidad es una declaracin, por la
cual se invita a ofertar, reservndose el derecho a elegir la que
estima ms conveniente (venta en pblica subasta).

Seccin 4

1- Vicios del consentimiento: ms que hablar de vicios del consentimiento,

corresponde hablar de vicios de las voluntades individuales de los contratantes.
El art. 1157 dice Lo dispuesto en el titulo; de los hechos; de este libro
respecto a los vicios del consentimiento, tiene lugar en todos lo contratos.
Por lo tanto en codificador se remiti a los hechos y a sus principios generales
sobre vicios para considerar a los vicios del consentimiento, de donde se
desprenden (De los hechos producidos por ignorancia y error; De los hechos
producidor por dolo; De los hechos producidos por la fuerza y el temor;
respectivamente).
Los Romanos no consideraban a los vicios como obstculo a la validez del
contrato, y eso por la fuerza del ritualismo que validaba el contrato por la
sola observancia de las formas prescriptas.
Por ltimo consideremos que los vicios de la voluntad vulneran alguno de los
elementos internos de la misma (discernimiento, intencin y libertad).

2- Ignorancia y error: son dos estados intelectuales distintos, la ignorancia

significa la ausencia completa de nociones sobre un punto cualquiera; el error
supone falsas nociones sobre l.
El error jurdico puede ser:

Error vicio o motivo: que es la discordancia entre un dato determinado de

la realidad y la representacin mental que el sujeto tena de ese dato al
realizar un acto.
El error vicio puede ser de hecho o de derecho, es de hecho cuando el
error recae sobre un dato fctico contenido en el negocio, es de derecho
cuando se refiere al Derecho aplicable en un caso dado, el art. 923
dispone que el error de derecho no excusa de las consecuencias de los
actos lcitos, ni de la responsabilidad de los ilcitos.

Error obstativo que es la desarmona objetiva entre la declaracin de la

voluntad y la voluntad misma.
El CC distingue entre error esencial y error accidental; el primero es causa de
nulidad del acto (anulable), el segundo no ejerce influencia sobre la validez.
La doctrina clsica enumero como error esencial al que recae sobre:

Sobre la naturaleza del contrato (art. 924)

Sobre la persona (925)
Sobre la causa (926)
Sobre las cualidades substanciales de la cosa (926)
 Sobre el objeto (927)
La doctrina moderna determina lo esencial del error, de acuerdo a determinar si
sobre lo que se err era fundamental en ese contrato determinado.
Adems de esencial el error deber ser excusable, es decir cuando ha habido
razones suficientes para errar, la culpa de quien yerra quita la posibilidad de
invocar el error. En la doctrina moderna el requisito de excusabilidad, es
sustituido por el de la reconocibilidad del error, es error es reconocible
cuando una persona de normal diligencia lo hubiera podido advertir.

3- Dolo: accin dolosa para conseguir la ejecucin de un acto es segn el art.

931 toda asercin de lo que es falso o disimulacin de lo verdadero, cualquier
artificio, astucia o maquinacin que se emplee con ese fin. El dolo induce al
error.
La reticencia dolosa (art. 933) a diferencia de la accin dolosa, es un dolo por
omisin (cuando no se desengaa al contratante frente a un error reconocible) o
(no le suministra informacin, que de actuar de buena fe, debera).
Tanto la accin como la omisin dolosa violan la buena fe con que debe
celebrarse el contrato.
El dolo para que produzca la invalidez deber ser:
Esencial, es decir, determnate para la realizacin del negocio, si el
negocio hubiese sido igualmente concluido, ese dolo es incidental, no
anula el acto, pero si da acciones por daos y perjuicios.
Adems el dolo debe ser grave (932 inc. 1) susceptible de engaar a una
persona medianamente prudente.
Debe haber causado un dao importante (932 inc. 3).
La persona que pide la nulidad no debe haber incurrido en dolo. El art.
932 inc. 4 niega la accin a quien tambin he incurrido en dolo.
El dolo realizado por un tercero lleva tambin a la nulidad del acto, sin
importar si era conocido o no por la otra parte, solo tendr importancia en
cuanto a la responsabilidad, que ser solidaria si lo conoca frente a las
acciones por daos y perjuicios.

4- Violencia: comprende la vis albsoluta (violencia fsica o material) y la vis

compulsiva (violencia mental, moral o psquica).
El art. 937 dice Habr violencia moral o intimidacin cuando se inspire a uno
de los agentes por injustas amenazas, un terror fundado de sufrir un mal
inminente y grave en su persona, libertad, honra o bienes, o en su cnyuge,
descendientes o ascendientes, legtimos o ilegtimos. A su vez este art. se
completa con el art. 938 que dice La intimidacin no afectar la validez de los
actos, sino cuando por la condicin de la persona, su carcter, habitudes o
sexo, puede juzgarse que ha debido hacerla una fuerte intimidacin.
Entonces interesa la idoneidad de las amenazas para fundar temor, sin dejar de
tener en cuenta a la persona de la victima.
Esta puede provenir de una parte o de un tercero, en ambos caso trae aparejada
la anulabilidad, vara la responsabilidad segn sea conocida o no por la parte.
En principio la amenaza del ejercicio de un derecho no se configura como
violencia, salvo el ejercido irregular de derecho.

5- Temor reverencial: es aquel que por las condiciones objetivas o impresiones

subjetivas de la victima, sin que coopere la voluntad de la persona temida, hace
nacer temor a la victima. El art. 940 dice No es causa suficiente para anular
el acto.
Alguna doctrina opina que si la parte temida se aprovecha se este temor para que
realice el contrato, este es anulable.

6- Estado de necesidad: el estado de necesidad coloca a la victima en la

disyuntiva entre dos males graves e inminentes. En materia de contratos podemos
ejemplificar con la penuria extrema que lleva a contratar en condiciones inicuas
o a no lograr satisfacer una necesidad punzante.
Para que se anule el acto deben ser muy duras y apremiante las circunstancias, o
que el beneficiario se aprovechara; es ese caso se produce la lesin.

7- La lesin subjetiva-objetiva: la doctrina discrepa sobre si esta vicia la

voluntad por falta de liberta o un vicio en el objeto o en la causa del negocio.
La mayora se apega al vicio de la voluntad.
La lesin clsica entenda exclusivamente a la lesin objetiva (desequilibrio
entre las prestaciones). En este sistema se quitaba importancia a lo que haba
llevado a la parte perjudicada a contratar.
Nuestro CC antes de la reforma de la Ley 17711 responda a la lesin objetiva;
la tendencia subjetiva, predominante en la moderna concepcin de la lesin se
inicia con el CC Alemn.
Para que haya lesin debe haber dos elementos, uno objetivo y el otro subjetivo:
Objetivo: es una ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada y
sin justificacin o bien con una notable desproporcin en las
prestaciones.
Subjetivo: est dado por la explotacin de la necesidad, ligereza o
inexperiencia de la otra parte. Hay un aprovechamiento de la inferioridad
de la victima.
La necesidad se vincula al padecimiento de falta de
bienes.
La ligereza en el accionar de un prodigo, se vincula con
una debilidad mental.
La inexperiencia es la falta de conocimientos que se
adquiere con el uso y la prctica, linda con la ignorancia y el
error.
El aprovechamiento debe ser probado por quien alega le lesin cuando no es muy
evidente, pero cuando fuese notable se presume salvo prueba en contrario.
Para que la accin prospere es necesario que la desproporcin se mantenga al
momento de la demanda. El perjudicado tiene dos acciones posible:

Demandar la nulidad del acto (con las correspondientes devoluciones), pero

si el demandado ofrece un reajuste prospera este.

Demandar un reajuste en las prestaciones, dirigido a volver equitativo el

contrato.
Los clculos de la desproporcin el juez los debe hacer remontndose al tiempo
de celebrado el negocio, sin la desproporcin surge con posterioridad ya no hay
lesin, sino excesiva onerosidad sobreviniente, es preciso que el desequilibrio
tambin sea actual.
Esta accin solo es transmisible mortis causa.
Prescribe a los 5 aos de celebrado el contrato; la doctrina opina que es muy
extenso.
No es vlida la renuncia a la accin.
No debe confundirse lesin civil con el delito de usura del Derecho Penal.
Bolilla 3

Seccin 1

1- Capacidad para contratar. Principios generales: la capacidad no es un

elemento del contrato, sino un requisito para la validez del consentimiento.
Para formar el consentimiento no es suficiente con la voluntad y la
exteriorizacin; sino que tambin es necesario que los sujetos del negocio
tengan la aptitud que se denomina capacidad.
Por lo tanto es consentimiento es un acuerdo sobre una declaracin de voluntad
comn de personas capaces.
Nuestro CC lo trata en el art. 52 y sig. De las personas de existencia visible
y luego confirmando lo absorbente de los contratos lo encontramos en la Sec. 3
del Libro 1 De los que pueden contratar.

2- Metodologa: es defectuosa. Hubiese sido bueno que se exponga con motivo De

los hechos y actos jurdicos.
Quizs el mtodo de Vlez es intermedio entre el de Freitas y el Francs (solo
en lo referente a la capacidad para contratar).

3- Capacidad jurdica y de obrar: la capacidad jurdica denominada general por

corresponder al estado de persona, es conocida como capacidad de derecho o de
goce.

La capacidad jurdica es la aptitud para ser titular de derechos y

obligaciones. La falta de aptitud para ser titular de derechos subjetivos y
deberes jurdicos es la incapacidad jurdica que en nuestro derecho es siempre
relativa, ya que la incapacidad absoluta de derecho significara negar la
personalidad (esclavitud, muerte civil). Esas incapacidades dependen de la
especial relacin de la persona con otra o con un objeto, que impiden establecer
una relacin jurdica, esta debe estar establecida siempre por ley.
La capacidad jurdica admite ciertos grados, desde la mnima aptitud de las
personas por nacer (solo pueden adquirir derechos por donacin o herencia),
hasta la mxima de las personas fsicas, pasando por la intermedia o limitada de
las personas jurdicas sometidas al principio de la especialidad. Para la
doctrina nacional las personas jurdicas tienen una capacidad funcional, es
decir, atribuida en funcin y con arreglo a los lmites del fin que es la razn
de su misma existencia.
Siempre en las limitaciones a la capacidad jurdica se halla interesado el orden
pblico.
La capacidad de obrar tambin denominada capacidad de hecho o de ejercicio, es
la aptitud de las personas fsicas para ejercer por si los actos de la vida
civil. Se atribuye la capacidad de obrar solo a las personas visibles por
entenderse que las jurdicas no actan por si mismas, sino que son dirigidas o
representadas por sus representantes.
La moderna doctrina divide a la capacidad de hecho en una capacidad general y
una especial; a su vez la capacidad general puede ser plena o atenuada. La que
se adquiere a los 21 aos es la capacidad general plena; la capacidad del menor
emancipado, del inhabilitado, etc. Es una capacidad general atenuada; la
capacidad especial es la que se tiene frente a determinados actos, si como la
capacidad para actos del menor desde los 18 aos.
La capacidad de obrar puede ser limitada, esta limitacin tiene como fin la
proteccin del menor. Esta incapacidad puede ser absoluta o relativa, ya sea que
abarque todos los actos o solo una esfera de ellos; adems puede ser plena
cuando no es posible el acto, o atenuada cuando requiere la intervencin de un
tercero.
Son causas de incapacidad de hecho: minoridad, interdiccin, inhabilitacin.

4- Legitimacin para contratar: la legitimacin para obrar significa proporcin

de idoneidad para un acto singular, conmensurado a favor de circunstancias
particulares del caso y distintas en cada caso.
Spota defina la legitimacin para contratar como la posicin en que una persona
se halla con respecto a un patrimonio ajeno, es cuya virtud la declaracin del
voluntad de aquel sujeto tiene consecuencias jurdicas respecto al titular de
dicho patrimonio.
El mandato-representacin brinda legitimidad para contratar.

5- Incapacidades enumeradas en el art. 1160 CC: este art. carece de relevancia

ya que no aporta nada nuevo en la materia. Siendo la capacidad para contratar la
regla, el texto en estudio se limita a enumerar quienes no pueden contratar;
comienza con lo incapaces por incapacidad absoluta (art. 54), contina con lo
incapaces por incapacidad relativa en los caos en que les es expresamente
prohibido (el emancipado menor con ttulo habilitante, el menor autorizado por
el padre, inhabilitados, ebrio consuetudinario, toxicmanos, disminuidos en sus
facultades mentales y prdigo), estos solo pueden celebrar contratos de
administracin.
Contina refirindose a los incapaces por incapacidad de derecho (prohibicin
con personas y respecto de cosas determinadas):

Los religiosos profesos: el art. 1160 se refiere a los que han realizado
votos solemnes (religiosos regulares y monjas). El CC suprime el rgimen
de incapacidad relativa general y reduce la incapacidad del religioso
profeso al mbito contractual, sin perjuicio de permitirle comprar bienes
muebles a dinero de contado o contratar por sus conventos. En los
proyectos se elimina este precepto.

Los comerciantes fallidos: son aquellos que en virtud del acto declarativo
de la quiebra han sido desapoderados de pleno derecho de sus bienes
existentes a la fecha de la declaracin de la quiebra y de los que
adquiera hasta su rehabilitacin. El desapoderamiento impido que ejerza el
derecho de administracin y disposicin. El fallido no pierde su capacidad
jurdica ni su capacidad de obrar.
La doctrina discute sobre cual es la situacin del fallido:
Para Freitas es una incapacidad relativa de hecho.
Para Saravia es una incapacidad de derecho.
Para algunos es una imposibilidad en razn del
desapoderamiento, mas que una incapacidad.
Finalmente Barbero dice que lo que no tiene es legitimidad
para ciertos contratos, producto de la quiebra.

Los penados: el CP dispone que los penados a mas de tres aos quedan
incapacitados para realizar actos de administracin y disposicin sobre
sus bienes, adems de la patria potestad. Son incapaces de hecho relativos
y se rigen por el sistema de curatela del CC.

6- Capacidad para los pequeos contratos: el menor impber, que para la ley
civil carece de toda capacidad de obrar, en la realidad de la vida celebra a
diario negocios jurdicos (compraventa, transporte, etc.). Celebra los
denominados pequeos contratos que son aquellos referidos a la adquisicin de
bienes muebles destinados para alimentacin o el vestido, adems de los de
transporte y otros, siempre a dinero de contado.
Este negocio ser valido, siempre que la parte capaz no se haya aprovechado.
Esta situacin se salva a travs de la figura del mandato tcito, ya que cuenta
con autorizacin tasita de su representante legal.

7- Nulidad por incapacidad: en el Cap. 2 De los que pueden contratar art.

1164/1165 se refiere a la nulidad de los contratos hechos por incapaces.
El art. 1164 dice el derecho de alegar la nulidad del contrato hecho por
incapaces corresponde al incapaz, a sus representantes o sucesores, a los
terceros interesado y al Ministerio de Menores cuando la incapacidad sea
absoluta.
El art. 1165 dice declarada la nulidad del contrato, la parte capaz no podr
exigir la restitucin de lo que hubiere dado o pagado o gastado salvo si probase
que existe lo que dio o que redundara en provecho manifiesto para el incapaz.
El art. 1166 dice si el incapaz procedi con dolo para inducir a la otra parte,
no tiene derecho a pedir la nulidad, salvo que fuera menor el incapaz, o el dolo
haya sido ocultar su incapacidad.
Para saber cual es la sancin de los actos celebrados por incapaces es necesario
remitirse al Libro 2 Seccin 2 Titulo 6 (De la nulidad de los actos jurdicos).
Este sistema se asienta sobre la clasificacin doble de actos nulos y anulables,
actos de nulidad absoluta y relativa.
El contrato es nulo cuando su nulidad es manifiesta (opera de pleno derecho), el
art. 1038 dice La nulidad es manifiesta cuando la ley expresamente lo ha
declarado nulo, o le ha impuesto la pena de nulidad. Actos tales se reputan
nulos, an cuando su nulidad no ha sido juzgada.
Es anulable cuando su nulidad por no ser manifiesta se halla pendiente de
juzgamiento.

Son nulos los contratos otorgados por incapaces de obrar, absolutos o

relativos (art. 1141/1142). Son tambin nulos los celebrados sin
autorizacin del juez o representante necesario, cuando sea necesario para
tal acto. Los celebrados por quienes padecen de una incapacidad jurdica
tambin son nulos, excepto si se la desconoca, en este caso el acto es
anulable.

Son anulables cuando sean celebrados por quienes padecen una incapacidad
natural o accidental, o los que, al momento de la celebracin no se
conoca la incapacidad.
Los nulos son ineficaces desde su origen; los anulables desde la sentencia que
determina su nulidad.
Con respecto a la nulidad absoluta o relativa, el criterio de distincin se
asienta en el inters vulnerado, ya sea que sea el orden pblico o un inters
particular. Por lo tanto la nulidad relativa es confirmable, y susceptible de
prescripcin, la nulidad absoluta no.
Generalmente cuando se celebra violando la prohibicin legal, en los supuestos
de incapacidad de derecho sern de nulidad absoluta en razn del fundamento de
la incapacidad y del inters tutelado.
Cuando se trato de incapacidad de derecho la parte capaz es la legitimada para
pedir la nulidad.
Cuando es absoluta, la nulidad puede ser denunciada por cualquiera.
Efectos de la nulidad por incapacidad: el art. 1052 dice La anulacin del acto
obliga a las partes ha restituirse mutuamente lo que han recibido o percibido en
virtud o por consecuencia del acto anulado. El art. 1165 establece una
excepcin solo justificada si se refiere a los incapaces de hecho Declarada la
nulidad de los contratos, la parte capaz para contratar no tendr derecho para
exigir la restitucin de lo gastado, salo si probase que existe lo que dio, o
que redundara en provecho manifiesta de la parte incapaz.

Seccin 2

1- La representacin o poder de obrar: el poder se otorga por la ley o por el

interesado para cuidad intereses ajenos.
Los incapaces de obrar por si, reciben por voluntad de la ley un representante,
denominada necesario (padre, tutor, curador, sindico, administrador).
Pero tambin las personas capaces, por comodidad o conveniencia pueden designar
un representante, llamado voluntario.
Existe representacin cuando una persona declara su voluntad en nombre y por
cuenta de otra.
Son dos los presupuestos de la representacin directa:

1. Declaracin en nombre ajeno: es decir hacer saber al tercero que quien

contrato no es el que adquiere los derechos y obligaciones (representado).

2. Actuar por cuanta ajena o en inters ajeno: significa actuar para

satisfacer fines o intereses ajenos.
La teora de la representacin se ocupa del vnculo entre el representado y el
tercero.
La actuacin en nombre y por cuenta de un tercero se da en el supuesto de la
representacin necesario y en el mandato definido en el art. 1869 el mandato
como contrato, tiene lugar cuando una parte da a otra el poder, que este acepta,
para representarla al efecto de ejecutar en su nombre y de su cuenta un acto
jurdico.
La doctrina discute si se puede llamar representacin indirecta a la actuacin
en nombre propia y en inters ajeno, es el supuesto del mandato oculto (art.
1929). La mayora dice que no.

2- Origen de la representacin: esta puede provenir de la voluntad del

representado o directamente de la ley.
La representacin se funda en el poder o procura.
En la representacin voluntario, cuya especie principal es el mandato, el
apoderamiento constituye un negocio jurdico unilateral, dirigido a los terceros
con quienes ha de contratar el apoderado, por el cual se autoriza a este a
actuar en nombre y por cuenta del representado.
La representacin voluntaria puede nacer del contrato de mandato o de otros,
tales como la locacin de servicios, de obra, etc.
El mandato regla la relacin interna entre las partes, o sea el mandante y
mandatario.
Por lo tanto el poder es un negocio jurdico unilateral (perfecto con la
voluntad del poderdante), externo (dirigido hacia fuera, y a los terceros) y
abstracto (vive y produce efectos prescindiendo cual sea su causa fuente).
El mandato crea una relacin bilateral, interna y causada.
En la representacin legal el poder no es un hecho autnomo, sino un elemento de
una situacin ms compleja, constituida por la ley mediante la creacin de un
oficio.
3- Efectos de la representacin: el otorgamiento de una autorizacin al
representante para celebrar el negocio en nombre del representado (poder), debe
contar con las facultades conferidas y limites del mismo.
Los terceros con quienes pretende el representante contratar, pueden exigir la
presentacin del poder. A su vez este debe ser otorgado con las mismas
formalidades, que el negocio encomendado a quien va dirigido.
El representante no queda obligado con los terceros con lo que contrat, ni
contra ellos adquiere derecho alguno (siempre que haya realizado el contrato
(negocio representativo) dentro de los lmites del poder).

4- Exceso o abuso de poder: conferido el poder y sus lmites, ya sea por la ley
en la representacin necesaria, o por el poderdante en la representacin
voluntaria, mas all de las facultades otorgadas no existe representacin y el
negocio celebrado pasando los lmites del poder no obliga al representado (art.
1931), a menos que este lo ratifique (art. 1935/1936). La ratificacin es un
negocio jurdico unilateral que otorga eficacia a lo actuado por el
representante mas all de sus facultades, aprobando o aceptando los efectos
frente a terceros.
El abuso de poder se da cuando el representante acta dentro de las facultades
otorgadas, pero fuera de sus lmites. (Juan otorga un poder para que Pedro pida
$1000 a Jos, pero Pedro adems pide $1000 a Ral, en este caso el representado
que obligado frente a ambos ya que existi representacin, sin perjuicio de
poder el representado exigir al representante la reparacin del dao causada por
el desempeo abusivo del encargo).

5- Representacin sin poder: puede existir una representacin no atribuida por

el interesado, ni por la ley, ni por el juez, sino espontneamente asumida por
quien se encarga de la gestin de negocio ajeno (art. 2288).
El gestor se propone hacer un negocio de otro y obligarlo eventualmente; y
cuando el negocio ha sido tilmente conducido, empleando la mayor diligencia, el
dueo del negocio queda sometido a las obligaciones que la ejecucin del mandato
impone al mandante (art. 2297).
Por lo tanto el dueo del negocio debe librar al gestor de las obligaciones
contradas respecto de terceros, que pueden haber sido asumidas a nombre del
dueo (art. 2305).
Tanto la gestin de negocio, como el mandato son especies de una categora de
negocio jurdico denominada negocio de gestin.

6- Contrato a nombre de tercero sin su autorizacin: todo contrato celebrado a

nombre de otro, de quien no se tenga autorizacin o representacin legal, es de
ningn valor y no obliga ni al que lo hizo. Esto no puede confundirse con la
gestin.
El representado (en apariencia) a quien el negocio interesa tiene un medio para
apropirselo, y es la ratificacin. La ratificacin no es la convalidacin del
negocio anulable, sino que es una autorizacin ex post facto que tiene el
mismo efecto que la autorizacin previa y le da derecho para exigir el
cumplimiento del contrato. La ratificacin es un negocio integrativo.

7- Contrato por persona a designar: se configura este contrato, cuando una

persona que asume el rol de parte, manifiesta al concluir el negocio que lo
celebra por otra persona que ulteriormente ocupar su lugar y cuyo nombre se
reserva. Estamos en presencia de una representacin, que la doctrina califica
como representacin de persona innominada o de persona a nombrar.
Hasta que no se designe a la persona, y esta no acepte el negocio estar en
cabeza del quien lo celebro. La declaracin y la aceptacin so negocios
integrativos, interdependientes entre si. Este tendr efectos retroactivos al
momento de la celebracin del negocio.

8- Contrato consigo mismo: es aquel en el cual interviene para su formacin una

sola persona. Esto no implica que no existan dos partes, para que esto sea
posible es preciso recurrir a la representacin. Por lo tanto puede haber una
doble representacin o simple.
Esta figura interesa a la doctrina en dos aspectos:
1. Estructural: acerca de la posibilidad de su formacin por una sola
persona, respecto a la naturaleza jurdica del acuerdo as logrado.

2. Disciplinario: relativo a la posibilidad tica, atento al conflicto de

intereses que involucra todo contrato.
Con respecto a la estructura hay diversas opiniones, algunos como Mosset opinan
afirmativamente socorridos por la representacin; otro opinan que es un acto
jurdico unilateral.
Con respecto al segundo punto, es difcil que una persona no favorezca a su
propio inters y sacrifique el ajeno.
En la representacin legal se excluye la posibilidad de esta figura (bajo pena
de nulidad art.61/397/450 y otros, as tambin en el Cod. de Comercio).
Con respecto a la representacin voluntaria hay diversas situaciones, con
variadas consecuencias:
Doble representacin: es totalmente vlido cuando se le entreguen al
representante instrucciones precisas y detalladas que descartan la
posibilidad de deliberar. Si las instrucciones no han sido precisas es
posible pedir la nulidad por parte del daado, por haber excedido los
lmites del poder, as como tambin, una demanda por responsabilidad
contractual.

Representacin simple: es mas peligroso el abuso por parte del

representante, lo que en principio es factible pedir la anulabilidad del
contrato por parte del representado, excepto cuando:
Cuando ha habido autorizacin especifica por el
representado, o deriva de la ley dicha autorizacin (art. 1919).
La aprobacin a posteriori por el representado, sobre lo
actuado por el representante.
La jurisprudencia ha dicho que este acto es valido para el representante
desde su origen, pero para el representado, la eficacia est condicionada
a la ratificacin del acto, una vez ratificado es vlido desde su origen.

Seccin 3

1- El objeto del contrato: objeto, consentimiento y causa son los elementos

estructurales del contrato.
Nada sencillo ha sido para la doctrina determinar cual es el objeto del
contrato.

Para una doctrina el contrato no tiene objeto, sino efectos, y esos

efectos consisten en obligaciones, y esta son las que contienen al objeto.
Sera ilgico identificar al objeto del contrato con sus efectos, as como
sostener que el objeto del contrato y de la obligacin es el mismo. Por lo
tanto el contrato es fuente de obligaciones, estas pueden ser prestaciones
de dar, hacer o no hacer y estas tienen por objeto las cosas o servicios
 debidos.

Otros asimilan el objeto del contrato con el contenido, y se entiende por

este el que las partes han modelado en virtud de su libertad de
configuracin interna, con las limitaciones conocidas. Otros se oponen a
esta y dicen que el contenido es el reglamento contractual y el objeto es
algo ms restringido (las cosas o las prestaciones mediante las cuales se
realiza la funcin econmica del contrato).

Mosset piensa que el objeto del contrato es la operacin jurdica

considerada, el contenido concreto e integral del acuerdo, variable hasta
el infinito gracias al principio consensualista. A su vez esto es asimilar
al objeto del contrato con el contenido, en cuyo caso otros autores
realizan un distingo y dicen que el contenido es la intencin consiente de
un resultado (en la compraventa, el adquirir).
La libertad de las partes para contratar sobre el objeto (operacin
jurdica destina a la creacin, modificacin, transmisin o extincin de
relaciones jurdicas obligacionales) que mas convenga a sus intereses
(autonoma de la voluntad) se encuentra imitada, en consideracin a los
particulares que concurren a la celebracin del negocio y en atencin al
inters de la comunidad. De ah que se pueden destacar dos aspectos
salientes: el objeto fin individual y el objeto fin social.
Hay que tener cuidad de no confundir con la causa fin entendida como
motivo determinante.
El CC confunde al objeto de la obligacin (prestacin) con el objeto del
contrato (art.1168/1169).

2- Ilicitud del objeto: la operacin jurdica que las partes quieran celebrar
puede ser lcita o ilcita, conforme con el ordenamiento jurdico o contrario a
el.
Si se piensa que el objeto del contrato es un bien o un comportamiento, la
ilicitud est impedida, ya que un objeto es neutro (sangre, mesa, pistola).
El contrato ilcito por razn del objeto comprende tres especies diferentes:

1. El contrato ilegal o contrario a normas imperativas (la herencia futura no

puede ser objeto de una operacin jurdica contractual).

2. El contrato prohibido o contrario al orden pblico (cuando los principio

contenidos son contarios a los generales sobre los que descansa el
ordenamiento jurdico)

3. El contrato inmoral o contrario a las buenas costumbres (este se

identifica con la moral, puede ser un contrato usurario).

3- Posibilidad del objeto: hay que diferenciar nuevamente el objeto de la

obligacin que deber ser materialmente y jurdicamente posible, con el objeto
del contrato que es la operacin jurdica considerada, esta tambin puede ser
imposible, material o jurdicamente.

Imposibilidad material: no se puede contratar sobre cosas inexistentes.

Imposibilidad jurdica: imposibilidad de vender cosa ajena (art. 1583).
Tambin el art. 3100 las cosas muebles no pueden ser objeto de hipoteca;
art. 1501 las cosas fuera del comercio no pueden venderse, si dadas en
arrendamiento.

4- Patrimonialidad del objeto: partamos de la idea de que nuestro codificador

plante un contenido patrimonial a la prestacin de obligaciones contractuales y
admiti contenido extramatrimonial a las extracontractuales.
Al sealar los caracteres del contrato como acto jurdico sealamos la
patrimonialidad del mismo.
El criterio de Vlez respecto a las obligaciones nacidas de los contratos es
claramente patrimonial.
Nuestra doctrina ampara siempre los intereses patrimoniales y extramatrimoniales
sobre la base de una prestacin siempre patrimonial, esta es la razn que
determino la voluntad del otorgante. Esto es aplicable a todos los actos
jurdicos unilaterales y bilaterales; entre vivos y de ltima voluntad.
Bolilla 4

Seccin 1

1- La causa del contrato: consentimiento, objeto y causa son elementos

estructurales del contrato. El Derecho Romano no hizo de la causa un elemento
del contrato.
Concepto: es la razn o motivo determinante del contrato. Entonces esta sera
subjetiva, concreta y variable en cada negocio jurdico.
Subjetiva: se vincula a la finalidad que gua a los contratantes.
Concreta: atiende a cada negocio en particular.
Variable: porque el mvil que ha motivado a las partes ser distinto en
cada caso.
El motivo determinante debe ser comn a ambas partes. Este nace individual, pero
luego se lo bilateriza al declararlo.
Este sistema adopt el CC. :

Causa: es el motivo exteriorizado.

Motivo interno (no exteriorizado): es irrelevante.

2- Causa del acto jurdico y de la obligacin: ms que hablar de causa del

contrato corresponde hablar de causa del acto jurdico.
Los art. 500/501/502 se refieren a la causa del contrato, es el lgico en el
sentido invasor del contrato en nuestro CC. Con respecto a la causa de las
obligaciones solo es factible hablar de la causa fuente, surge del art. 499, las
obligaciones no tienen causa fin.

3- Diferencia con los restantes elementos del contrato:

Con en consentimiento: es la unin del querer de las partes, la causa es

el motivo determinante de ese querer, el porqu del querer. En el contrato
de donacin la intencin del donante (que integra el consentimiento) es la
de efectuar una liberalidad, dar algo por nada, las causa es la finalidad
buscada.

Con el objeto: este es la operacin jurdica considerada, la causa es la

razn subjetiva por la cual se la ha querido realizar (realizo una
compraventa porque necesito dinero)

Con los motivos puramente personales: estos son infinitos y no son causa
en cuanto no estn exteriorizados.

4- Evolucin del concepto:

La concepcin clsica: surgi con Domat en el Siglo XVII, este se refiri

mas a la causa de las obligaciones que ha la de los contratos, distingui
entre los contratos onerosos, reales y gratuitos.
Onerosos: la causa se halla en la obligacin de la otra
parte.
 Reales: la causa se halla en la entrega de la otra parte.
Gratuitos: la causa se funda en algo que ha hecho el
beneficiario; el solo placer de hacer el bien.

El CC Francs recogi las enseanzas de Domat. Este en el art. 1108 exigi

como condicin para la validez de la obligacin una causa lcita, en la
obligacin. Esta teora se preocup en distinguir la causa de los mviles
personales de los contratantes. La causa es igual en cada tipo de
contrato.

El anticausalismo: expuesto por Ernst y dice Si la causa en los contratos

onerosos, es lo que cada una de las partes debe respectivamente a la otra
se confunde con el objeto de la convencin; Si en los contratos
gratuitos la causa reside en la liberalidad del benefactor, se consideran
motivaciones personales y tales no se pueden separar del donante.
Los anticausalistas denominan falsa e intil a la causa, y afirman que no
constituye un elemento distinto del consentimiento o del objeto.

El neocausalismo: uno de los precursores fue Capitant, esta teora se

ubica cerca de la tesis clsica, pero adems de la causa propia de cada
contrato en particular, reconoce la causa como motivo determinante que al
declararse se vuelve comn. Esta teora a la vez se divide en:
Tesis objetiva: causa es la finalidad econmico-social que
cumple cada contrato, es la misma en todos los contratos iguales.
Tesis subjetiva: solo da valor a la intencin o motivo de
los contratantes, que puede variar en un mismo tipo contractual.
Tesis dual: es la finalidad o razn de ser del negocio
jurdico, entendida en el doble sentido; de la causa categrica de
la figura en cuestin y de los motivos psicolgicos relevantes,
admisibles para el derecho, que en la hiptesis concreta hayan
impulsado a las partes a concluir el acto.

5- La causa en la doctrina nacional: en la doctrina nacional encontramos

enemigos de la causa-fin, partidarios de la tesis causalista clsica, as como
tambin neocausalistas.
El tema se puede analizar desde la interpretacin de los art. 500/501/502 CC.
Hay quienes como Segovia y Llerena que dan a estos art. el mismo significado que
al art. 499 (causa fuente).
Otros como Machado hacen claramente la distincin entre el art. 499 (causa
fuente) y los otros (causa fin), pero entienden a la causa fin en el sentido
clsico de Domat.
Anticausalista son Salvat, Llambias, aunque este admita algo (esto no implica
que no pregonen un derecho finalista).
Entre los neocausalistas subjetivistas se encuentra Lafaille.
Entre los neocausalistas objetivistas est Fontanarrosa.
Borda por su parte se adhiere a la tesis dual y distingue los fines inmediatos,
entendido como el objeto del acto (que en el contrato queda comprendido como
causa) y los fines mediatos que son los motivos personales.

6- Presuncin de la existencia de causa (art. 500): Aunque la causa no este

expresada en la obligacin, se presume que existe, mientras el deudor no pruebe
lo contrario. Se refiere a la causa fin (motivo). La inexistencia del movil
(por error) entraa la nulidad del contrato por falta de causa.
Vlez en la nota dice que entiende por causa principal, el motivo que es el
objeto que nos propusimos en el acto, hacindolo conocer a la otra parte. La
jurisprudencia lo entiende como las motivaciones determinantes.

7- Falsa causa (art. 501): La obligacin (acto jurdico o contrato) ser valida
aunque la causa expresada en ella sea falsa, si se funda en otra verdadera.
Esto interesa con respecto a la simulacin.

8- Causa ilcita (art. 502): La obligacin fundada en una causa ilcita, es de

ningn efecto. La causa es ilcita, cuando es contraria a las leyes o al orden
pblico.
Este motivo determinante puede ser ilcito por ilegalidad, contrario al orden
pblico o a las buenas costumbres (la donacin no es validad si tiene por fin el
pago de un favor inmoral o continuar teniendo relaciones sexuales).
Puede ser el objeto lcito y la causa ilcita (venta o locacin de inmueble para
la explotacin del juego, casa de tolerancia, etc.). Pero tambin puede ser el
objeto ilcito y la causa licita (contratar sobre herencia futura, que puede
estar fundado en un fin de evitar dificultades o litigios entre los futuros
herederos).
Por estar de por medio un inters pblico la nulidad es absoluta, la finalidad
de descubrir la finalidad del contrato permite calificar al contrato de
anulable. La prueba debe ser suministrada por quien la invoca.

Seccin 2

1- La forma del contrato. Concepto: es concepto de forma es susceptible de un

doble enfoque:

Genrico: como traduccin al mundo exterior de la voluntad del sujeto.

Presento en todo contrato necesariamente. La forma como exteriorizacin de
la voluntad es un elemento estructural del contrato, sin esta las
voluntades careceran de relevancia jurdica por no ser conocidas.

Restringido: como formalidad requerida por la ley para algunos negocios.

La forma como formalidad, puede ser libre o vinculada o tambin denominada
de contratos formales y no formales.
Actualmente la regla es la libertad de las formas. Pero la ley en consideracin
a la importancia social de los actos, recurre a la formalidad (a mayor
importancia del acto mayor rigor de la forma).
En la antigedad (Derecho Romano) la regla era la formalidad.

Ventajas Inconvenientes

Mayor reflexin de las consecuencias Lentitud en la conclusin de los

contratos

Mayor certeza de los hechos Mayor onerosidad

Asegura la prueba Nulidad pronunciada por incumplimiento

de formalidades

Uniforma los contratos

Actualmente se puede hablar de un resurgimiento del formalismo, pero este vara
en que no se atiende tanto al fin de la declaracin, sino a la publicidad, y su
modo habitual es la inscripcin registral. As el art. 2505 sobre la adquisicin
o transmisin de derechos reales sobre inmuebles.
El renacimiento del formalismo coincide con el opacamiento de la autonoma de la
voluntad, producto del intervencionismo estatal. Esto persigue fundamentalmente
la seguridad de los terceros (art. 10 ley 24240 sobre la forma escrita y los
requisitos que debe reunir para la venta de cosas muebles, en proteccin del
consumidor).

2- Contratos formales y no formales: Ya sea que la ley exija el cumplimiento de

ciertos requisitos al momento de celebracin del contrato (art. 973, escritura,
testigos, ante escribano).Pero tambin la formalidad puede provenir de un
acuerdo previo, que las partes en ejercicio de la autonoma de la voluntad han
pactado como requisito para la validez del contrato, nunca podr dejar de lado
una forma exigida por la ley. Pero cuando la ley nada dice juega el principio de
libertad de forma.

3- Conversin del negocio jurdico: en ocasiones que la ley exige una

determinada forma ad subsantiam (prescripta para la existencia de la
declaracin) y si esta no se cumple, la ley puede disponer que ese negocio
viciado en su forma engendre otro parcialmente distinto. Para ello es necesario
que el primer negocio contenga los requisitos de fondo y sustancia del segundo
(elemento objetivo) y segundo que las partes no se nieguen a la conversin
(elemento subjetivo).
Esto se fundamenta en la buena fe, que preside la celebracin, interpretacin y
ejecucin del contrato (art. 1198) y en la necesidad prctica del negocio
jurdico perseguido por las partes (art. 1185 Los contratos que requieran ser
hechos en escritura pblica, y se hagan en instrumento privado, se convierten en
contrato por el cual las partes se obligan a hacer escritura pblica; art. 1790
Cuando se hace una donacin condicionada al fallecimiento del donatario, ser
nula como contrato y valdr como testamento, si reviste las formalidades de
estos actos; art. 515 obligaciones civiles que se convierten en naturales;
etc).

4- El instrumento como concepto autnomo: el documento donde consta la

declaracin es distinto de ella. Puede ocurrir que para algunos efectos basta la
declaracin, cuando la ley no exige una determinada forma escrita, como en el
caso de la compraventa de cosas muebles. Cuando la declaracin se plasma en un
documento hay documentacin. Puede acontecer que para que la declaracin tenga
validez se requiera la documentacin, pera si esta no se puede presentar, se
puede probar por otros medios. Es lo que dispone el art. 1191.
Finalmente si la documentacin es exigida ad probationen, solo se podr probar
con estos. (art. 975/976977).

5- Formalidad del doble ejemplar: se da en los contratos bilaterales, tantos

ejemplares como partes con intereses distintos existan, tienen el fin de poner a
las partes en igualdad de condiciones respecto a la prueba del contrato (exigido
por el art. 1021). El art. 1023 dice que si hay defectos en la redaccin de los
ejemplares pero se puede probar la existencia del contrato por otro medio, el
acto es vlido. Por lo tanto que la formalidad es exigida ad substantiam, o sea
para la validez del contrato, pero probada la documentacin puede probarse por
otros medios.
Omitido el requisito del doble ejemplar se vuelve ineficaz el documento nico.
El contrato podr probarse por otros medios, admitiendo la doctrina y la
jurisprudencia que el documento puede servir de principio de prueba por escrito.
Por lo tanto creemos que no es una formalidad ad probationem, puesto que se
puede probar por otros medios. Es una formalidad para que la declaracin tenga
validez.

6- Clasificacin de los contratos formales: partiendo de la idea de que los

contratos son formales cuando la ley exige ciertas formalidades en el momento de
su celebracin, esta pueden ser:

Ad probationem: tienen el fin de prueba (art. 1193 el documento no puede

ser suplido por otro medio probatorio en los contratos por mas de
$10000). No pueden ser probadas en juicio por otros medios.

Ad solemnitatem: la forma es exigida para constituir el contrato, no su

prueba; su omisin implica privar al contrato de sus efectos propios. No
obstante la omisin, el contrato podr convertirse en otro cuando esa
solemnidad es relativa (art. 1185), pero si es absoluta no tendr efectos
civiles, s naturales (art. 1810).

7- Contratos que deben celebrarse en escritura pblica (art. 1184): este art.
menciona no solo contratos que deben hacerse por escritura pblica, sino tambin
otros actos que no son contratos, y aclara como excepcin a los que fuesen
celebrados por subasta pblica.
1. Los contratos que tuviesen por objeto la transmisin de bienes
inmuebles, en propiedad o usufructo, o alguna obligacin o gravamen sobre
los mismos, o traspaso de derechos reales sobre inmuebles de otro.
2. Las particiones extrajudiciales de herencia, salvo que mediare convenio
por instrumento privado presentada al juez de la sucesin.
3. Los contratos de sociedad civil, sus prrrogas y modificaciones.
4. Las convenciones matrimoniales y la constitucin de dote.
5. Toda constitucin de renta vitalicia.
6. La cesin, repudiacin o renuncia de derechos hereditarios.
7. Los poderes generales o especiales que deban presentarse en juicio, y
los poderes para administrar bienes, y cualesquiera otros que tengan por
objeto un acto redactado o que deba redactarse en escritura pblica.
8. Las transacciones sobre bienes inmuebles.
9. La cesin de acciones o derechos procedentes de actos consignados en
escritura pblica.
10.Todos los actos que sean accesorios de contratos redactados en escritura
pblica.
11.Los pagos de obligaciones consignadas en escritura pblica, con excepcin
de los pagos parciales, de intereses, canon o alquileres.
Para Mosset todas estas formas son exigidas como solemnidades relativas por
aplicacin del art. 1185.

8- La obligacin de hacer escritura pblica (art. 1185): dice el art. Los

contratos que debiendo ser hechos en escritura pblica, fuesen hechos por
instrumento particular, firmado por las partes o que fuesen hechos por
instrumento particular en que las partes se obligasen a reducirlo a escritura
pblica, no quedan concluidos como tales, mientras la escritura pblica no se
halle firmada; pero quedarn concluidos como contratos en que las partes se han
obligado a hacer escritura pblica. De manera similar se expresa el art. 1188,
pero reduce a los contratos hechos de forma verbal, el efecto anteriormente
descrito.
La doctrina discrepa acerca de la naturaleza jurdica del contrato que obliga a
las partes a escriturar (conversin).

Para algunos (Mosset) este (boleto, no la compraventa) es una promesa

bilateral de realizar el contrato definitivo. Uno es el contrato
preliminar y el otro el definitivo.

Otros opinan que ese boleto es el contrato definitivo. Y que la obligacin

de realizar la escritura pblica es un contrato dispositivo complementario
(de segundo grado o de cumplimiento). Para esta tesis el boleto ya es la
compraventa.
Nuestro CC parece apegarse a la primera tesis. No obstante piensa Mosset que la
segunda tesis sera admisible en orden jurisprudencial para evitar abusos.
El incumplimiento de esta obligacin de hacer da derecho a reclamar
judicialmente su cumplimiento (otorgar escritura pblica) bajo pena de pago de
perdidas e intereses.
Por su parte la segunda tesis encuentra sustento en un prrafo que se incorpor
por la ley 17711 al art. 2355 La posesin ser legtima cuando haya sido
adquirido el inmueble de buena fe, mediando boleto de compraventa; este art. se
contradice con el art. 1184.

Seccin 3

1- La prueba del contrato. Concepto: probar un contrato es demostrar la

existencia de una relacin jurdica entre partes; es tambin establecer la
naturaleza y el contenido exacto de los derechos y obligaciones emergentes del
mismo.
Se trata de averiguar primeramente que obligaciones se hallan incluidas en el
contrato y a continuacin, las prestaciones que contiene cada una de esas
obligaciones. Luego determinar si las obligaciones contradas son de medio o
resultado. Conocer el contenido del contrato resulta liminar para ubicar la
responsabilidad en que incurre el autor del dao, es el mbito contractual o
extracontractual. Determinar la naturaleza de las prestaciones es fundamental a
los fines de la prueba.

2- Metodologa: lo atinente a la prueba no se encuentra en la teora del

contrato, ni en la de los actos o negocios jurdicos, sino al considerar la
tutela de los derechos en general, este sera el lugar ms adecuado.
Vlez, siguiendo a Freitas incorpor a la teora del contrato un capitulo
destinado a la prueba de los mismos (art. 1190 a 1194), adems de estar en otros
lugares lo atinente a la prueba, y tambin en la reglamentacin de cada uno de
los contrato tpicos.

3- Medios probatorios: la falta de prueba no anula al acto, pero lo esteriliza,

quita eficacia civil, aunque no naturales.
El inters de probar se refleja en lo que se denomina carga de la prueba, y esto
se refiere a qu parte en el proceso tiene la obligacin de probar. En materia
contractual se encuentra el principio clsico que dice que respecto a la
existencia del contrato es el demandante quien debe probar, en cuanto al
incumplimiento, el demandado debe demostrar los hechos en que se funda para
librarse, o porque no le es imputable.
En las obligaciones de resultado es el deudor el que debe demostrar el
cumplimiento, distinto es la posicin con respecto a las obligaciones de medios,
paradjicamente debe probar el incumplimiento el acreedor, algo que resulta muy
difcil.
La doctrina procesal moderna dice que le corresponde probar a quien est en
mejores condiciones de hacerlo.
Los instrumentos aptos, en que las partes se apoyan para convencer al juez se
denominan medios probatorios.
El art. 1190 enumera de forma enunciativa los medios probatorios de los
contratos, no obstante respetando los modos en que los Cdigos de Procedimientos
Provinciales lo dispongan:

Por instrumento pblico. (*)

Por instrumentos particulares firmados o no. (*)
Por confesin de parte, judicial o extrajudicial. (excluye)
Por juramento judicial. (excluye)
Por presunciones legales o judiciales. (excluye)
Pos testigos. (*)
La doctrina distingue entre los medios destinados a probar el contrato, como son
(*) y aquellos destinados a excluir la carga de la prueba como son los otros
tres.
Asimismo la doctrina se encarga de jerarquizar a los medios de prueba:

1. Los capaces de suministrar la prueba plena (documentos pblicos o privados

reconocidos).

2. Los que vales como principio de prueba (art. 1192 cualquier documento
que emana del adversario que haga verosmil el hecho litigioso).

3. Los que excluyen la prueba.

4. Los que invierten la carga de la prueba (presunciones iuris tantum).
Medios probatorios y excluyentes de la prueba:

Instrumento pblico: pertenecen a la categora de los medios

preconstituidos, cuyo fundamento est en la confianza, hacen plena prueba.
Su fuerza probatorio puede ser destruida por una accin civil o criminal
de falsedad, hasta tanto hacen plena fe de los hechos cumplidos por el
oficial pblico, entre parte y frente a terceros.

Documentos privados: estos son tambin preconstituidos, pero su eficacia

probatoria est condicionada al reconocimiento de las firmas entre partes,
y para que tenga efectos frente a terceros, a la fecha cierta.

Cartas misivas: su valor probatorio es muy variable, depender de sus

trminos y de quien la haga valer que se podr reputar como prueba plena.
Podr presentarle cualquiera de las partes cuando estos son el autor y el
destinatario (propietario). Si el destinatario quiere hacerla valer en un
juicio frente a un tercero esta es similar a un testimonio; si esta es
confidencial es necesaria la autorizacin del autor (remitente).
El CC contempla que las cartas destinadas a terceros no pueden hacerse
valer en contra del remitente (art. 1036). Por otro lado nadie puede
valerse de una carta obtenida por medios dolosos o fraudulentos.

Confesin de parte: es la declaracin que una parte hace de la verdad de

los hechos, desfavorable a ella y favorable a la otra parte.
No crea el hecho, sino que lo reconoce o admite. Hay discusin doctrinaria
acerca de que si es un medio probatorio (doctrina clsica), o un medio que
excluye la prueba (doctrina moderna), puesto que en la confesin se
 excluye la necesidad de probar de la otra parte.
Esta puede ser espontnea o provocada y tambin expresa o ficta.
La confesin extrajudicial es la realizada fuera del juicio a la otra
parte (por escrito o verbalmente), hace plena prueba siempre que sea
acreditada por medios establecidos por ley.

Juramento judicial: constituye la reafirmacin en forma solemne de lo

antes afirmado, por lo que al igual que a la confesin no se la
considerara un medio probatorio, sino un modo de excluir la prueba.

Presunciones legales o judiciales: presuncin etimolgicamente significa

asumir antes, dar por admitida la realidad de los hechos antes de
cualquier demostracin. De all que en cierta mediada excluyen la carga de
la prueba las presunciones iure et de iure, o modifican la carga
ordinaria, las iuris tantum.
En las presunciones judiciales es el juez sobre la base de cmo acaecen
ciertos hechos el que las realiza, sin aguardar la prueba.

Los testigos: la demostracin de la verdad queda encomendada a delicados

factores sensibles, aqu el juez deber valorar el valor de tal prueba.
Por su inestabilidad debe ser tomada con cautela, por ello el CC la
elimina como prueba para demostrar la existencia de un contrato cuyo
objeto tenga un valor superior a los $ 10000; aunque tiene excepciones:
Ante la imposibilidad de obtener prueba escrita.
Que hubiese un principio de prueba por escrito.
Que el contrato tuviera un principio de ejecucin.

Otros medios probatorios: la mayora de los Cdigos de Procedimientos

incorporan otros medios probatorios tales como la pericia, la inspeccin
judicial, los informes, etc.
Pericia: realizada por especialista en la materia (no es
vinculante).
Inspeccin: puede tener por objeto lugares o cosas (puede ser
importante).
Informes: proceder nicamente respecto de actos o hechos que
resulten de la documentacin, archivos o registros contables del
informante.
Otros pueden ser la fotografa, video, grabaciones de audio, etc.

4- La prueba de los contratos formales: la forma puede tener el fin de dar

validez al contrato o a probarlo.

Cuando es ab substntiam, y no se han realizado las formas este es nulo,

por lo que no se requiere probar nada. Puede ocurrir que se hayan
realizado las formalidades, pero se extraviaron los documentos, en tal
caso probando la realizacin de las solemnidades se tendr por realizado
el contrato.

Cuando la forma es exigida ad probationem (art. 1193) su omisin impide

probar el contrato, pero en los siguientes casos se hace un excepcin y se
admiten otros medios probatorios (testimonio, presunciones, etc):
Imposibilidad de obtener la prueba exigida por la ley (no
fue posible la forma).
Principio de prueba por escrito.
 Principio de ejecucin.

No es necesario probar la documentacin, puesta esta hace a la

demostracin y no a la valides del negocio.

5- Conflicto de pruebas. Instrumento pblico e instrumento privado: en el art.

996 Vlez dijo El contenido de un instrumento pblico puede ser
modificado o quedar sin efecto por un contra-instrumento pblico o privado
que los interesados otorguen. Los efectos de los contra-instrumentos
privados frente a los pblicos solo son factibles frente a las partes, no
as frente a terceros de buena fe como los sucesores a ttulo singular.
Tambin el art. 1194 El instrumento privado que alterase lo que se
hubiere convenido en un instrumento pblico, no produce efectos contra
terceros.

Seccin 4

1- La interpretacin del contrato: la interpretacin no es un tributo solamente

del contrato, sino de todos los actos jurdicos. Interpretar un contrato es
observar las manifestaciones negociales, las clusulas o estipulaciones, para
determinar su sentido y alcance.
Las pautas o criterios de interpretacin pueden existir o no en un CC, a falta
de estos se debe recurrir a principios ms generales, como son los relativos al
respeto a la voluntad de las partes, la consideracin de la buena fe
contractual, la conservacin del contrato, su celebracin para que sea cumplido,
la liberacin del deudor, el equilibrio en los onerosos, etc.
Es importante no confundir la interpretacin de la ley, con la interpretacin
del contrato, en esta se excluye la interpretacin evolutiva.

2- Criterio del CC: Vlez no estamp en el CC ninguna regla interpretativa, es

raro ya que en esa poca era muy comn. Pero en la reforma de la ley 17711 se
modific el art. 1198 y expresa Los contratos deben celebrarse, interpretarse y
ejecutarse de buena fe. As se incorpora la buena fe como norma fundamental de
la interpretacin contractual, y ac la buena fe se entiende en los dos sentidos
(lealtad y creencia):

Lealtad: cuando la ley da derecho a reclamar al deudor el cumplimiento de

la obligacin, o cuando la ley libera a un deudor que por el cambio de
circunstancias le resulta imposible cumplir.

Creencia: cuando se protege a quien no puede advertir un error no

reconocible, cuando el contrato produce los efectos que las parte
declararon y no los internos.
Pensamos que es as como debe interpretarse el art. 1198, y adems de acuerdo
con lo que verosilmente las partes entendieron o pudieron entender obrando con
cuidado y previsin.

3- Las reglas del Cdigo de Comercio: en virtud de lo que expresa el art. 16 del
CC, en el cual expresa que a falta de normas del CC se aplicar la de otros
Cdigos, o principios generales, etc.
Son aplicados los art. 217 y 218 del Cdigo de Comercio, referentes a la
interpretacin de los contratos.

Interpretacin filosfica (por la expresin literal): el art. 217 dice

Las palabras de los contratos y convenciones deben entenderse en el
 sentido que les da el uso general, aunque el obligado pretenda que los ha
entendido de otro modo y es completado por el art. 218 El uso y prctica
generalmente observado en el comercio, en caso de igual naturaleza y
especialmente la costumbre del lugar donde debe ejecutarse el contrato
prevalecern sobre cualquier inteligencia en contrato que se pretenda dar
a las palabras.

Reproduce as la cuarta regla de Pothier sobre la interpretacin.

El proyecto del Ejecutivo introduce la regla Salvo que ambas partes sean
por su profesin idneos para dar un sentido tcnico al
mismo.
Con respecto a los contratos por adhesin, la ley 24240 establece que la
interpretacin del contrato se har de manera ms favorable al consumidor.

Interpretacin contextual: el art. 218 inc. 2 del Cdigo de Comercio dice

que las clusulas equvocas o ambiguas debern interpretarse en contexto
con los trminos claros y previos empleados en otra parte del escrito.
Ac se traduce la sexta regla de Pothier sobre interpretacin.
El proyecto del ejecutivo introduce una norma similar.

Interpretacin subjetiva (por la intencin comn): el art. 218 inc. 1

consagra para los supuestos de ambigedad de palabras la denominada
interpretacin subjetiva; Solo opera cuando hay ambigedad de palabras.
Se busca la intencin comn de las partes, no las individuales, esta regla
debe interpretarse con el art. 1198. La intencin comn debe descubrirse
en los elementos intrnsecos o extrnsecos, en el conjunto del contrato,
en la voluntad de los contratantes, en el curso de las negociaciones o en
oportunidad de su cumplimiento.

Interpretacin fctica: el art. 218 inc. 4 dice Los hechos de los

contrayentes subsiguientes al contrato, que tengan relacin con lo que se
discute, sern la mejor explicacin de la intencin de las partes al
tiempo de celebrar el contrato. Solo se puede recurrir a estos elementos
extrnsecos frente a la ambigedad de la letra del contrato.
Esta interpretacin proviene de los hechos de los propios contratantes, ya
sean anteriores, simultneos o posteriores a la celebracin.

Interpretacin conservadora: el art. 218 inc. 3 dice Las clusulas

susceptibles de dos sentidos deben interpretarse por el que haga a la
validez del contrato. Si ambos hacen a la validez, debe entenderse de la
manera que mejor se ajuste al negocio y a las reglas de equidad.
Esta es la segunda y tercera regla de Pothier.

Interpretacin a favor del deudor: el art. 218 inc. 7 dice En los casos
dudosos, que no puedan resolverse segn las bases establecidas, las
clusulas ambiguas deben interpretarse siempre a favor del deudor, o sea
en el sentido de la liberacin.
Reproduce la sptima regla de Pothier.
Se podra decir que es en contra del acreedor por haber violado el deber
de claridad, principio fecundo en contratos por adhesin. La ley 19724
art. 14 dice Los contratos sern redactados en forma clara y fcilmente
legible.

4- La clasificacin del contrato: consiste en determinar su naturaleza jurdica.

Es fundamental para:

Clasificarlo entre las categoras jurdicas existentes.

 Acertar en su interpretacin.
El nombre que las partes dan al contrato no lo desnaturaliza, ni impide que el
juez procese a su correcta calificacin jurdica. La calificacin resulta de los
hechos que el juez debe desentraar y de las disposiciones legales que definen y
caracterizan la figura contractual.
Para conocer el sentido y alcance de un contrato, as como para interpretarle es
necesario integrarlo, es decir suplir por vacos que las partes han dejado, ya
que hay obligaciones implcitas, que por ms que se hayan omitido, estn
presentes.

5- La integracin del contrato: adems de lo que las partes ponen en el

contrato, existen lo que ellos presuponen pero no expresan, ello no se encuentra
fuera de la voluntad, sino en el fondo. Adems el legislador integra el contrato
con normas imperativas, pero adems algunas supletorias; estas son destinadas a
completar las figuras tpicas.
Las normas imperativas estn siempre presentes, las supletorias pueden dejarse
de lado.
Tratndose de figuras atpicas los usos las integran con fuerza normativa (art.
17 CC).
Bolilla 5

Seccin 1

1- Efectos de los contratos. Introduccin: son sus efectos crear, modificar,

transferir o extinguir obligaciones, tanto civiles como comerciales.
El contrato es causa fuente de obligaciones, y las obligaciones otorgan los
medios necesarios para la satisfaccin de sus derechos subjetivos. El contrato
como efecto inmediato tiene a la obligacin, y como efecto mediato o indirecto a
las acciones requeridas para el cumplimiento de la obligacin.
Los efectos pueden ser abordados desde dos puntos de vista:

1. Objetivo (en que consiste): la relacin jurdica nacida encuentra

sustento en la autonoma de la voluntad y los efectos consagrados por el
ordenamiento jurdico.

2. Subjetivo (a quienes alcanza): solo a las partes, no pudiendo perjudicar a

terceros. S es oponible a terceros. Excepcionalmente pueden los terceros
aprovecharlos (contratos a favor de terceros; estipulacin para otro)
Los efectos se traducen en el cambio de la situacin jurdica preexistente.

2- La autonoma de la voluntad: el rol de la voluntad a lo largo de la historia

ha sufrido importantes mutaciones.
La libertad es autnoma cuando se gobierna a si misma; heternoma cuando es
dirigida desde afuera.
Ms all de esto, debemos admitir que la autonoma de la voluntad nace de una
delegacin de orden jurdico.
La autonoma de la voluntad se manifiesta en dos sentidos:

1. Negativo: nadie puede ser privado de sus propios bienes o constreido a

ejecutar prestaciones a favor de otros contra su voluntad.

2. Positivo: las partes pueden, con un acto de voluntad, constituir, regular

o extinguir relaciones patrimoniales; es decir que pueden disponer de sus
bienes o pueden obligarse a ejecutar prestaciones a favor de otro.
Comienza con el formalismo germano, luego el dogma consensualista acuerda fuerza
vinculatoria a la palabra empeada, y luego con la Escuela de la Glosa y
Posglosa, haciendo privar al aspecto tico o moral en el trfico jurdico. Ms
all de ello, en aquellas pocas se preocupaban por la justicia y razonabilidad
del contrato (teora de la usura).
La aceptacin del principio consensualista se produce bajo la presin de las
ideas tico-religiosas del Derecho Cannico y mas tarde por la enseanza del
Derecho Natural (Grocio, Putfendorf); de este modo se concibe al contrato como
una obra exclusiva de la razn y de la voluntad de las partes, y prescindiendo
del resultado justo o injusto del acuerdo.
Con la era de la codificacin se plasm al individualismo en los Cdigos (1794-
1804).
Durante todo el Siglo XIX se crey casi con ceguedad en la virtud de la famosa
formula dejar hacer, dejar pasar, en la conviccin de que el orden econmico
actuaba por si mismo, el Estado se limitaba ha asegurar la autonoma de la
libertad en sus dos expresiones (libertad de contratar y libertad contractual).
Los conceptos de orden pblico y buenas costumbres estaban muy limitados, la
ilicitud se configuraba exclusivamente por la ilegalidad.
Nuestro CC asimil muy bien estas teoras y consagr la individualidad en l.
Pero la autonoma de la voluntad, an en la concepcin individualista receptada
por el CC tiene como lmite a una prohibicin de la ley, el orden pblico o las
buenas costumbres (art. 19/21/953).

3- La fuerza vinculatoria del contrato. Su fundamento: doctrinas diversas han

expuesto los ms variados fundamentos:

Derecho Cannico: priva un criterio de orden moral, quien falta a su

palabra viola una regla moral trascendente, cual es la obligacin de no
mentir.

Derecho Natural Laico (Grocio/Putfendorf): la obligatoriedad de los

contratos se fundara en un supuesto convenio primitivo y por el cual los
hombres se habran obligado a ser fieles a sus promesas (el pacto social;
contrato social).

Para Kant: a la coaccin exterior se la sustituye por la interior, por lo

tanto el hombre dicta sus propias leyes.

Los utilitarios: lo justifican en un inters positivo, el hombre confa en

otro hombre porque sino el no sera confiable.

Otros hablan de una utilidad social.

Adam Smit dice que cada hombre busca sus intereses individuales y el
mercado es el encargado de regularlo y no un hombre en particular, por lo
tanto lo acordado es justo.

Messineo desde el campo jurdico dice: la obligatoriedad del contrato

surge de que las partes han aceptado libremente el contenido del mismo,
aceptando tambin las respectivas limitaciones y adems surge de la
confianza suscitada de cada contratante en el otro con la promesa que se
han hecho.

Mosset dice que la fuerza del contrato surge de la regla moral que hace al
hombre esclavo de su propia palabra, pero adems da fuerza la libre
aceptacin de las clusulas limitativas de su voluntad individual, y la
confianza mutua, as como en la satisfaccin de los intereses colectivos y
del bien comn que surgen de esta va.

4- Efectos del contrato en el Derecho contemporneo: el individualismo jurdico

plasmado a partir de la Revolucin Francesa, que se transcribe en la frase lo
libremente acordado, lo consentido, es justo resulta cada da mas discutible.
Los econmicamente fuertes (personas fsicas; S.A.; consorcios, holding) dictan
su ley a los econmicamente dbiles en el ejercicio de verdaderos monopolio de
hecho o de derecho y estos solo podrn aceptarla o rechazarla, corriendo el
riesgo, en esta ltima hiptesis, de no lograr satisfacer sus necesidades mas
elementales.
Ya Ihering en 1875 se daba cuenta de la peligrosidad de este sistema.
Hoy en da la autonoma de la voluntad transita por un cause legal cada vez mas
estrecho.
No resulta exagerado afirmar que el contrato, al igual que la propiedad, est en
funcin social. Por lo tanto se pregona que para que haya un mnimo de libertad
es necesario un mnimo de igualdad de poder entre las partes.

5- El dirigismo contractual. La llamada crisis del contrato: el estado siempre

ha intervenido por medio del derecho en la economa, pero hoy en da ese
intervencionismo no solo tiene un fin econmico, sino una idea ms social; por
medio de esta intervencin se quiere proteger a los econmicamente dbiles y
adems realizar una mejor distribucin de riqueza. Lo caracterstico del
dirigismo es la calidad de las normas que lo componen, ya que son imperativas, y
las partes no tienen la posibilidad de desconocerlas.
Esta intervencin es realizada por medio del legislador, pero adems a travs de
los jueces (facultados a revisar los contratos por lesin; abuso de derecho;
imprevisin).
Para Risola en nuestro pas la legislacin intervencionista surge de tres
grandes fuentes:

1. La emergencia.
2. La justicia social.
3. La economa dirigida.
A la intromisin estatal se le imputa el sacrificio de la seguridad, de la
estabilidad de las relaciones privadas; el general la confusin, el desorden y
la desconfianza, paralizando la iniciativa y el trfico regular de los
individuos.
Para Josserand la intromisin de los poderes pblicos en la vida del contrato
es intolerable en la medida en que atente contra las situaciones adquiridas,
relaje el lazo obligatorio, por lo tanto destruye esa confianza que hace la
fuerza de la ley y del contrato.
La Corte Suprema ha declarado que el principio de la estabilidad contractual
dejara de ser fundamento de orden y bienestar general para convertirse en
amenaza si se pretendiera que lo contratado es de por si justo, pura y
exclusivamente porque ha sido contratado.

Seccin 2

1- Efectos con relacin a las personas: los efectos del contrato solo alcanzan a
las partes, por ello se denominan efectos relativos. La parte, como centro de
inters, puede estar compuesta por una o varias personas. Esta tesis no
considera la eficacia refleja del contrato que se especifica en la relevancia
externa del contrato como presupuesto de posiciones jurdicas respecto a
terceros y en la oponibilidad del contrato en conflicto con los terceros.
Tambin hay que distinguir si la persona que reviste el rol de parte es esencial
o no, ya sea que ha sido escogida para contratar por sus cualidades personales o
no (mandato; compraventa de bienes consumibles).

2- Los herederos o sucesores universales (todo el patrimonio o cuata parte de

el): podemos decir que los herederos continan la persona del causante, por lo
tanto no se transmitirn todas aquellas obligaciones que por ser inherentes a la
persona del causante, por la naturaleza del contrato, o que por ley o convencin
expresa de las partes se estipula la no transmisibilidad (art. 3263 primer
parte dice El sucesor universal es aquel a quien pasa todo, o una parte
alcuota del patrimonio de otra persona.
Saber beneficio de inventario.

3- Los sucesores particulares o a ttulo singular: por un lado estn las partes
y los sucesores universales, por el otro los verdaderos terceros, pero por otro
lado existen dos categoras de personas que poseen vnculos con los obligados:

1. Los sucesores particulares o causahabientes singulares.

 2. Los acreedores de las partes.
Sucesores singulares dice el art. 3263 segunda parte es aquel al cual se
transmite un objeto particular que sale de los bienes de otra persona.
Este puede a diferencia del sucesor universal provenir de un acto entre vivos,
pero tambin puede surgir de un acto de ltima volunta, por va testamentaria,
ya que se legue un bien determinado o una porcin alcuota del patrimonio del
causante. Entre el transmisor y el sucesor o entre el causante y el
causahabiente singular, no existe otra vinculacin que la originada en virtud
del traspaso de un bien, permaneciendo independientes las personas y los
patrimonios de las partes.
El causahabiente singular no podr beneficiarse o perjudicarse por las
obligaciones ajenas al derecho que se le ha trasmitido.
Un causahabiente singular puede aceptar siempre la carga de las obligaciones que
pesan sobre su causante y puede aceptar una estipulacin a favor de terceros
hecha en su beneficio por su causante.
El problema se plantea con las obligaciones proptem rem, en cuyo caso el
causante no expreso nada en el momento de la transmisin. La doctrina se divide
con respecto a quien conciernen esos derechos u obligaciones. El art. 3266 dice
que las obligaciones se transmiten al sucesor universal o singular. Y por otro
lado el art. 3268 dice El sucesor particular no puede pretender aquellos
derechos de su autor que, aun cuando se refieran al objeto transmitido, no se
fundan en obligaciones que pasen del autor al sucesor, a menos que en virtud de
la ley o de un contrato, esos derechos deban ser considerados como un accesorio
del objeto adquirido. Estos textos se contradicen con el art. 497 A todo
derecho personal corresponde una obligacin personal. No haya obligacin
personal que corresponda ha derechos reales.
El principal carcter de las obligaciones reales es que se transmiten al sucesor
particular sin que sea necesario para ello convenio especial. Viajan en la cosa
a la cual acceden; por lo cual el crdito proptem rem debe ser considerado como
un accesorio del objeto adquirido.
En otros casos es la ley la que acuerda al contrato efectos frente a sucesor
particular, an contra su voluntad; tal es el supuesto del adquirente de un
inmueble arrendado, obligado a respetar el derecho del locatario (art 1498).

4- Los acreedores de las partes: estos no son partes, pero tampoco verdaderos
terceros, ya que el patrimonio es la garanta comn de estos, pero el hecho de
estar obligado el deudor, no le priva de administrar y disponer de sus bienes,
mientras acta de buena fe. Pero cuando el deudor acta de mala fe, los
acreedores tienen derecho a intervenir, para reservar la garanta de sus
crditos.
Josserand sostiene que los acreedores no son terceros ya que han estado
representados por su deudor, en la medida y razn de su derecho de prenda
general.
Por su situacin peculiar la ley le otorga medios para defender sus derechos:

Medidas precautorias: impiden al deudor actos que puedan afectar su

solvencia (embargo, inhibicin general de bienes, anotacin de litis,
prohibicin de innovar e intervencin en los juicios en que el deudor sea
parte).

Acciones de integracin y deslinde del patrimonio del deudor: tendientes a

establecer la verdadera composicin de la garanta colectiva y su
identificacin para evitar confusin con otras masas de bienes (accin
revocatoria, simulacin, subrogatoria y la accin de separacin de
patrimonios).

Ejecucin y liquidacin de los bienes del deudor: estos procedimientos

 judiciales pueden llevarse delante de manera individual o colectiva. Por
lo tanto puede ser vendido por los acreedores un derecho contractual de su
deudor (crdito).

5- Los verdaderos terceros (penitus extranei): los efectos del contrato no

alcanzan ha terceros, pero esto no implica que no les sea oponible. El contrato
es oponible erga omnes, su violacin apareja siempre la responsabilidad del
tercero. Los terceros pueden invocar la existencia del contrato, las
obligaciones engendradas, su cumplimiento, etc. Y no tienen derechos a
desconocer tales vnculos, o pretender ignorarlos, etc.

6- Contrato a favor de terceros:

Concepto: hay contrato a favor de terceros cuando una de las partes,

denominada estipulante, conviene en su propio nombre y a mrito de un
inters digno de tutela que la contraparte, llamada promitente, quede
obligada hacia un tercero, designado como beneficiario, a cumplir una
prestacin que aceptada, se estabiliza a su favor.
Podemos decir que hay una parte, que estipula con otra (promitente) por el cual
este ltimo tiene que cumplir una prestacin a favor de un 3 si este la acepta,
adems debe haber un iteres por parte del estipulante.
No obstante el principio de que los contratos no producen efecto contra
terceros, esta es una excepcin.
Art. 504 Si en la obligacin (quiso decir contrato) se hubiese estipulado una
ventaja a favor de un tercero, ste podr exigir el cumplimiento de la
obligacin, se la hubiese aceptado y hecholo saber al obligado antes de ser
revocada.

Efectos: hay un doble juego de efectos, uno entre el estipulante y el

promitente y el otro entre el promitente y el tercero (o muchos terceros).
Es importante saber que el estipulante acta en nombre propio y con inters
personal (para si mismo).
La estipulacin a favor del tercero, nacida de la voluntad del estipulante, se
inserta en un contrato oneroso o gratuito que le sirve de base. La prestacin
que debe realizar el promitente puede deberse al tercero o al tercero y al
estipulante; la obligacin del estipulante tiene como acreedor al promitente; si
la estipulacin es exclusivamente a favor del tercero, debe haber un inters
moral que justifique la intervencin del estipulante. Si la estipulacin se
inserta en un contrato gratuito funciona como un cargo a favor de terceros.
Es necesario que el tercero no sea heredero de las partes, puede ser persona
fsica, jurdica incluso una persona futura, cuando el beneficio se hiciere con
el fin de fundarla luego y requerir la competente autorizacin, adems debe ser
determinada o determinable al da en que surta los efectos.
Por ser acreedor del estipulante y realizar la prestacin, esto se constituye en
un pago, y si no se es acreedor del estipulante este se beneficiar con una
liberalidad.

Naturaleza jurdica del derecho en favor del tercero: hay tres teoras:
1. Teora de la oferta: segn ella el contrato a favor de terceros es
siempre nulo, en cuanto tal, pero puede contener una oferta hecha al
tercero que cuando sea aceptada por este dar nacimiento a un nuevo
contrato, en virtud del cual el beneficiario adquiere un derecho
suyo o derivada; luego esta teora se divide al respecto de quien
realiza la oferta. Para algunos primero el estipulante adquiere un
derecho frente al promitente, y lo ofrece al tercero. Para otros
ambos hacen la oferta (teora totalmente abandonada).
 2. La teora de la gestin de negocios ajenos: tiende a suprimir el
principio de nulidad. Esta teora es ms prctica ya que los
derechos del tercero no pasaran por el patrimonio del estipulante.
Para estos el estipulante es un gestor de negocio que acta en
nombre del tercero. El tercero al aceptar ratifica la gestin y
adquiere una accin contra el promitente. Para alguna doctrina esta
postura es la que adopt Vlez. Cabe sealar que se diferencia de
esta figura ya que en la gestin no se contrata en inters propio.

3. Teora del beneficio directo: el derecho del tercero surge cuando

ello ha sido la intencin de las partes, del contrato celebrado
entre el estipulante y el promitente. Este surge de la autonoma de
la voluntad. Se le critica que no lo explica, solo comprueba un
resultado.

La aceptacin por el tercero: el art. 504 dice la sola aceptacin por el

tercero de la ventaja estipulada en el contrato a su favor, antes de ser
revocada, le d derecho a exigir su cumplimiento, pero es necesario que la
aceptacin se haya hecho saber al obligado, es decir al promitente.
No obstante ello la doctrina considera que el derecho lo adquiere sin necesidad
de la aceptacin. Las partes pueden convenir que el derecho nazca en el futuro.
La doctrina prefiere llamar a lo que denomina el art. 504 aceptacin,
ratificacin, esta le agrega estabilidad al contrato, ya que hace a esta
definitiva (irrevocable).
En caso de no aceptacin del tercero, el derecho pasa al estipulante.

Relaciones entre el tercero y el promitente: una vez aceptado el beneficio

por el tercero este tendr contra el promitente todas las acciones que
tiene el acreedor contra el deudor. El promitente por su parte podr
oponer al tercero todas las excepciones que podra hacer valer contra el
estipulante, nacidas del contrato del cual se origin el beneficio, pero
no aquellas excepciones fundadas en otras relaciones frente el
estipulante. (Puede oponerle el incumplimiento del estipulante. Por su
parte el estipulante tambin tiene derecho a exigirle el cumplimiento al
promitente).

El art. 504 y los casos particulares: nuestro art. 504 se adapta a la

moderna teora. En el siglo XIX fue esta figura de escasa importancia,
pero actualmente hay contratos que corresponden a esta figura, dentro del
CC. As el art. 1862 sobre la donacin con cargo a favor de un tercero
distinto del donante; el art. 2072 sobre la renta vitalicia en beneficio
de un tercero ajeno al constituyente. La doctrina nombra una muy comn
como es el que hace la clnica (estipulante) con el medico (promitente),
en el cual el tercero es el paciente.

7- Contrato a cargo de tercero (promesa de hecho ajeno): existe cuando una de

las partes, promete a nombre propio el hecho de un tercero. El CC. Se refiere a
l en el art. 1163 El que se obliga por un tercero, ofreciendo el hecho de
este, debe satisfacer perdidas e intereses, si el tercero se negara a cumplir el
contrato.
Esta figura se diferencia claramente del contrato a nombre de un tercero si su
autorizacin, que no obliga ni al que lo hizo, en tanto el contrato a cargo de
tercero obliga al oferente.
La ratificacin por el tercero fija las relaciones entre l y el acreedor de la
promesa como si el contrato se hubiera ajustado directamente entre ellos.
Al acreedor de la prestaciones del tercero se lo denomina estipulante, y
promitente a quien promete el hecho de un tercero.
La doctrina no es pacifica al respecto del cual es la promesa del promitente, si
la ratificacin por parte del tercero o la realizacin de la prestacin. El
anteproyecto de Bibiloni dice que en caso de duda sobre la promesa, se deber
tener por realizada la menos gravosa.

8- La cesin del contrato: lo que se cede es la posicin contractual, se

transfiere la cualidad de parte contratante en un contrato con prestaciones
recprocas. Siempre que la persona del contratante no sea esencial (es decir que
pueda hablarse de impersonalidad del contrato).
Lo diferencia de la cesin de crdito y de deuda, primero que estas nacen del
contrato, y responden a solo uno de los elementos (activo o pasivo).
En nuestro derecho tiene legislacin, pero se puede realizar en virtud del art.
1197 (autonoma de la voluntad).
Para explicar la naturaleza jurdica del contrato hay tres criterios, los tres
parten de la admisin de la cesin de deuda:

1. Teora atomista de la descomposicin: la cesin del contrato depende de la

cesin de crdito ms la asuncin de una deuda.

2. Teora del negocio jurdico complejo: est constituido por lo diversos

mecanismos negociales, los correspondiente a la cesin de crdito y deuda.

3. Teora unitaria; de la transferencia integral de los elementos activos y

pasivos: producto de un negocio nico, traslado del complejo de las
relaciones jurdicas que lo constituyen.
Las partes de este contrato son el cedente y el cesionario, el cedido no es
parte, se limita a dar su asentimiento expreso o tcito; este asentimiento sirve
para hacer eficaz la cesin frente al cedido. Cuando el cedido realiza la
aceptacin el cedente queda desligado, pierde sus derechos y se eliminan sus
obligaciones, pero si el cedido no acepta, quedan obligados frente a l, el
cedente y el cesionario, ya que el negocio ha tenido efectos entre las partes.
El cedente est obligado a responder, frente al cesionario de la existencia y
legitimidad del contrato cedido, no as de la solvencia del cedido, salvo que
sea anterior su insolvencia y fuera pblica. (Ej. la cesin realizado por el
locatario).

9- El contrato derivado (o subcontrato): en este caso, el subcontratista

(causahabiente mediato) no integra la relacin jurdica bsica (como en la
cesin). Se originan dos situaciones jurdicas distintas. No es factible cuando
sea esencial la persona del contratante originario, o prohibicin comercial o
legal.
El contrato derivado est condicionado a los efectos del contrato base. Los
derechos que puede adquirir el subcontratista son iguales o menores a los del
contrato base, pero nunca mayores. (Ej. locador y locatario/sublocador y
sublocatario).
Lo ms relevante de esta figura es la accin directa que tiene el locador contra
el sublocatario y este contra el primero.

Seccin 3

1- Revisin de los contratos: segn la teora clsica revisar los contrato era
imposible; hoy en da atendiendo mas a la funcin social del contrato, y en
consecuencia de la intervencin estatal es comn, ya sea por el Poder
Legislativo (a travs de las leyes de emergencia) o por el Poder Judicial, esta
se realiza partiendo del abuso del derecho y en la excesiva onerosidad
sobreviviente.
En principio, solo las partes de comn acuerdo pueden revisar el contrato (art.
1200). La revisin consiste en el anlisis de las estipulaciones convenidas,
previa interpretacin e integracin, y luego concluir mantenindolas o bien
modificarlas o an extinguirlas.
Pero en determinadas circunstancias se podr solicitar la revisin basndose en
principios de carcter general o en consideraciones de carcter concreto.
Entre los primeros est el abuso de derecho. (No as la lesin, ni el
enriquecimiento sin causa).
Como consideracin de carcter concreto est el art. 2056, segn el cual los
jueces podrn moderar las deudas que provengan de los juegos autorizados por
ley, y cuando ellas sean extraordinarias respecto a la fortuna de los deudores.
Y el art. 1198 autoriza a alterar los efectos del contrato a fin de mejorarlos
equitativamente o bien llegar a su resolucin en caso de sobrevenir una excesiva
onerosidad.

2- Fundamentes de la revisin contractual: la intervencin, para revisar el

contrato se fundamenta, tratndose de la excesiva onerosidad sobreviviente, en:
(hoy dos teoras bien distintas)
1. Teoras subjetivas:
La de la presuposicin (la voluntad declarada se vicia).
La de la base del negocio jurdico (es lo que una de las
partes piensa respecto de la existencia, subsistencia, o aparicin
de ciertas circunstancias).

2. Teoras objetivas:
La de la reciprocidad e equivalencia de las prestaciones.
La de la funcin econmica y social del contrato (se
fundamenta el la conservacin de la economa del contrato).

3- La excesiva onerosidad sobreviviente (teora de la imprevisin): dice el art.

1198 segunda parte en los contratos bilaterales conmutativos y en los
unilaterales onerosos y conmutativos de ejecucin diferida o continuada, si la
prestacin a cargo de una de las partes tornara excesivamente onerosa, por
acontecimientos extraordinarios e imprevisibles, la parte perjudicada podr
demandar la resolucin del contrato.
El mismo principio se aplicar a los contratos aleatorios cuando la excesiva
onerosidad se produzca por causas extraas al riesgo propio del contrato.

En los contratos de ejecucin continuada la resolucin no alcanzar a los

efectos ya cumplidos.

No proceder la resolucin, si el perjudicado hubiese obrado con culpa y

estuviese e mora.

La otra parte podr impedir la resolucin, ofreciendo mejorar equitativamente

los efectos del contrato.
(Esto se justifica en la teora de base objetiva).

Antecedentes: el CC de Italia, por su parte ni el anteproyecto de

Bibiloni, o el de 1954, le dedican art., nuestro CC recept la formula
recomendad por el III Congreso Nacional de Derecho Civil.

mbito de actuacin: la revisin por excesiva onerosidad no alcanza a

todos los contratos; se aplica a los bilaterales, sean conmutativos o
aleatorios, y a los unilaterales onerosos, siempre que la ejecucin sea
diferida o bien continuada.
 Se excluyen los contratos gratuitos (liberalidades, donacin, comodato,
depsito, fianza). Tambin se excluyen los contratos de ejecucin
inmediata, cuando esa ejecucin sea a la vez instantnea.

Requisitos: para que proceda la revisin judicial es necesario:

1. La concurrencia de acontecimientos extraordinarios y a la vez
imprevisibles; un hecho es extraordinario cuando se aparta del curso
natural y normal de las cosas, y a la vez no debe haber sido y/o
poder haber sido previsto por las partes empleando la debida
diligencia.

2. la incidencia sobre la prestacin debida, tornndola excesivamente

onerosa en perjuicio de una de la partes. Determinar que es excesivo
es tarea del juez.

3. Por ltimo requiere que la excesiva onerosidad no provenga de la

culpa del deudor, o que se encuentre en mora, es necesario
determinar si la mora no se origin en la excesiva onerosidad, ya
que en ese caso no existira mora.

Efectos: el art. 1198 da la accin a la parte perjudicada. La doctrina

seala que tambin puede actuar como excepcin, adems tambin dice que no
solo la parte perjudicada puede pedir la revisin, ni mucho menos que el
nico remedio es la resolucin, ya que tambin se puede solo modificar, y
regresar los efectos del contrato a la situacin anterior de manera
proporcional.
Es importante sealar que la vuelta a la equidad no significa invertir los
roles de las partes, si no el retorno en lo posible al contrato original,
este se fundamenta en orden pblico.
La utilizacin del vocablo resolucin es correcta ya que sus efectos son
retroactivos, excepto que ya se haya ejecutado una parte, en cuyo caso no
alcanzar a los efectos ya cumplidos.

La clusula de exclusin: se discute en doctrina si es vlida la clusula

por la cual se excluyen las partes la posibilidad de accionar por
revisin: (es necesario formular distingos)
Si las partes aluden concretamente a los hechos
desencadenantes de la excesiva onerosidad, estos ya no son
imprevisibles, por lo tanto no sera aplicable el art. 1198 y la
clusula es vlida.
Pero si las partes aluden genricamente a los hechos
desencadenantes de la excesiva onerosidad; las clusulas de
exclusin no sern validas.

Razones:
Lo dispuesto en la teora general del contrato es de orden
pblico.
La situacin es similar a la originada por la lesin.

Seccin 4

1- Vicisitudes e ineficacia del contrato: las vicisitudes son aquellas

circunstancias que pueden influir sobre la suerte del mismo, ya sea coetneas a
su nacimiento, ya sean sobrevivientes. Para otros las circunstancias que estn
presentes desde el nacimiento que provocan inexistencia, nulidad, etc. no son
vicisitudes.
Un contrato es eficaz cuando surte los efectos propios.
Un contrato es ineficaz, cuando no surte los efectos propios del mismo.
Esa ineficacia puede surgir por invalidez del contrato como tal; tambin por la
falta de presupuestos o requisitos; o inclusive por la presencia de elementos
extraos a la estructura que afecta los efectos del mismo.
Se puede distinguir:

Ineficacia por esterilidad: cuando proviene de la naturaleza o voluntad de

las partes.

Ineficacia por caducidad del derecho: su causa es sobreviniente y

adquirida (transcurso del tiempo sin ejercer derecho).

Ineficacia por revocacin, resolucin o rescisin.

2- Ineficacia por invalidez del contrato: constituye una sancin legal que
priva de sus efectos a un contrato en virtud de una causa existente al momento
de su celebracin.
Es ineficaz un contrato nulo, pero no lo es frente a terceros adquirentes de
buena fe y a ttulo oneroso, otras veces en la conversin al contrato se le
atribuye una eficacia distinta a la propia.
Hay discusin acerca de la cuestin de que si un contrato nulo es inexistente;
la mayora est de acuerdo que en el nulo estn todos los elementes pero
viciados, en el inexistente falta algn elemento.

3- Ineficacia por falta de presupuestos o requisitos: en este caso el contrato

es vlido, pero por razones de hechos extraos a su estructura queda privado de
producir algunos de sus efectos o todos, entre las partes o bien respecto a
terceros.
El contrato anulable es ineficaz luego de la sentencia, pero tambin ser eficaz
frente a terceros adquirentes de buena fe y a ttulo oneroso.
La ineficacia puede provenir desde el momento de la celebracin del contrato
(originaria) o de un hecho posterior (subsiguiente).
Los presupuestos o requisitos de eficacia pueden provenir de las parte
(condicin, plazo, cargo) o de la ley (conditio iuris o condiciones jurdicas).

Inoponibilidad: es el nombre que se le da a la ineficacia respecto a

terceros o determinados terceros. (Ej. La enajenacin de una cosa
embargada, es valida entre las partes, pero no frente al embargante /
revocacin / etc.).

Suspensin: la eficacia puede estar suspendida por un tiempo, hasta que

por determinadas circunstancias se vuelva el contrato eficaz (plazo y
condicin suspensiva). En el plazo la ineficacia se traduce en la no
exigibilidad; en la condicin en el no nacimiento de la relacin jurdica.

Resolucin: la ineficacia proviene de un hecho posterior a la celebracin

del contrato. El hecho posterior pone fin al contrato, por su mera
concurrencia o por autoridad de una de las partes o por decisin judicial.
Cumplido el evento se resuelve el contrato retroactivamente, volviendo las
cosas a su estado primitivo, al menos entre partes y salvo en los efectos
ya cumplidos en los de ejecucin de tracto sucesivo.
Circunstancias voluntarias aptas para producir la
resolucin:
1. La condicin resolutoria subordinada a un hecho futuro
 incierto. La ocurrencia del hecho despliega la resolucin de
pleno derecho. Esta opera retroactivamente, paro no afecta a
terceros adquirentes de buena fe y a ttulo oneroso.
2. El plazo resolutorio subordinado a un hecho futuro y
necesario. El vencimiento del plazo pone fin a la
exigibilidad. Los efectos ya cumplidos quedan firmes, de all
que la doctrina prefiera hablar de plazo extintivo y no
resolutorio, ya que no opera retroactivamente.
3. El pacto comisorio expreso: es la autorizacin a la parte
cumplidora para optar por la resolucin del contrato ante el
incumplimiento de la otra, debe declararlo en tal sentido y
comunicrselo al incumplidor. Opera de pleno derecho desde que
se dio a conocer a la parte incumplidora, tiene efectos
retroactivos, salvo de los ya cumplidos, con respecto a
terceros se produce la resolucin cuando estos conocan la
clusula comisoria, no as frente a terceros adquirentes de
buena fe y a ttulo oneroso.
Circunstancias legales para producir la resolucin:
1. El pacto comisorio implcito o tcito: es igual que el
expreso, pero autorizado por ley. Para la resolucin del
contrato se debe realizar alguno de estos procedimientos:
Requerir al incumplidor el cumplimiento de su
obligacin, en un plazo no inferior a 15 das, la que
operar de pleno derecho transcurrido dicho plazo sin
cumplimiento del deudor.
Accionar judicialmente por resolucin del
contrato. Opera con la sentencia. La sentencia tendr
efecto al momento de la accin o excepcin.

2. La imposibilidad de cumplimiento, que resulte de un hecho

posterior al contrato y no imputable a las partes, produce la
resolucin del contrato.
3. Arrepentimiento: es la facultad que tiene quien dio una
sea para retirarse del contrato y no ejecutarlo, o quien la
recibi para devolverla y no ejecutarlo (art. 1202).

4- Vicisitudes extintivas: son aquellos hechos que ocurridos durante la vida del
contrato producen su destruccin, por voluntad de una o ambas partes.

Revocacin: pese a que el art. 1200 habla de revocacin por voluntad de

ambas partes, la doctrina dice que la caracterstica de la revocacin es
la voluntad de solo una parte, quien revoca retracta su voluntad
originaria, y ocasiona la cesacin de los efectos ex nunc (hacia el
futuro). Es ms comn en los negocios unilaterales (revocacin de oferta,
poder, de la estipulacin a favor de terceros).

Rescisin: es la posibilidad de extinguir un contrato existente por un

nuevo contrato, sin alterar los efectos ya producidos. Solo es posible en
contratos de ejecucin diferida (cuando an no se hay producido) o de
ejecucin peridica (an no agotados). Al lado de esta rescisin por mutuo
acuerdo la doctrina ubica a la rescisin unilateral en los casos que la
ley lo permite o las partes as lo han estipulado de modo expreso al
contratar. La ley lo autoriza (unilateral) en los art. 1602/4 (locacin de
cosa, mal uso) y art. 1638 (locacin de obra, en caso de disentir el dueo
de la obra).
Bolilla 6

Seccin 1

1- Responsabilidad Civil: el concepto de responsabilidad en el derecho civil es

nico, no obstante surgir de fuentes distintas. Es el conjunto de normas que,
como sancin, obligan a reparar las consecuencias daosas emergentes de un
comportamiento antijurdico que es imputable, fsica o moralmente, a una
persona.

2- Fuentes de responsabilidad: el CC tiene normas aplicables a todas las

especies de responsabilidad (art. 896 a 943), normas generales para la
responsabilidad contractual y para la emergente de actos ilcitos y finalmente
normas especificas para la responsabilidad de contratos especficos y de
determinados actos ilcitos.
Cuando por un ilcito haya incumplimiento contractual, las acciones son
excluyentes entre si, pero si el ilcito, est tipificado en el Derecho Penal,
operar la extracontractual.
Sin embargo la responsabilidad nacida del incumplimiento contractual y la de
actos ilcitos no es la nica, tambin hay responsabilidad por:

Violacin de obligaciones legales (rendicin de cuentas por el tutor,

prestacin de alimentos entre parientes).

No restitucin del enriquecimiento injustificado.

El incumplimiento de una obligacin nacida de la voluntad unilateral.
La que incumbe al gestor de negocio ajeno y al dueo del negocio.
Razones de equidad.
Ejercicio abusivo de derechos.
Pensamos que es mas correcto afirmas que nuestro CC no ha distinguido la
responsabilidad en contractual y extracontractual si no en aquella nacida de
incumplimiento de obligaciones y la nacida de actos ilcitos.

3- Presupuestos de la responsabilidad civil: no obstante las distintas especies

de responsabilidad, los presupuestos son comunes a todas.

Antijuridicidad: es necesaria una conducta antijurdica, es decir

contraria al derecho, esta puede darse de modos muy diferentes, puede ser
el incumplimiento del deber de no daar, o como en la responsabilidad
contractual, en la cual el deudor incumple su obligacin, por lo que viola
el derecho subjetivo del acreedor, este incumplimiento puede ser total,
cumplimiento defectuoso o cumplimiento tardo. El incumplimiento adems de
hacer responsable al autor, es motivo para que la otra parte pueda
resolver el contrato.

Imputabilidad: el comportamiento antijurdico debe ser atribuible a

alguien. Esa atribucin puede ser subjetivo (por dolo o culpa de su autor,
como en la concepcin clsica) y objetiva (es la posibilidad de imputacin
material, si es responsable sin culpa).
La imputabilidad subjetiva se basa en la previsin (dolo) o la posibilidad
de haberlo previsto (culpa).
El dolo es el incumplimiento a sabiendas.
 La culpa est dada por la negligencia, imprudencia e impericia.
Antes de la reforma de la ley 17711 eran contados los casos de
responsabilidad sin culpa (la falta de discernimiento del menor de 10
aos, o del demente no constituyen hiptesis de inimputabilidad / la
responsabilidad del principal por los hechos de sus dependientes / la de
los dueos de hoteles / capitanes de buques / la del dueo o guardin del
animal).
La ley 17711 lo ampli y as es responsable el dueo de la cosa por el
riesgo o vicio de la misma / el resarcimiento a favor de la vctima de
dao causado por personas privadas de voluntad.
La responsabilidad contractual se funda en la imputabilidad subjetiva,
pero hay supuestos de responsabilidad contractual sin culpa (el enajenante
responde de los vicios redhibitorios an cuando ha obrado de buena fe).
La concepcin subjetiva se complementa con la clasificacin de la culpa en
grados: grave, leve y levsima, y con la exigencia de mayor diligencia
segn los casos.
Con respecto a quien debe demostrar el incumplimiento es el acreedor; se
critica en la obligacin de medios. La imputabilidad surge del
incumplimiento en principio por culpa, el acreedor debe probar si hay
dolo.
La corriente procesalista mas avanzada alude a que debe probar quien est
en mejor situacin de hacerlo, por su profesin, situacin, etc.

Daosidad: es necesario que ese comportamiento antijurdico e imputable

cause un dao, ya sea un menoscabo material o moral, de no ser as no hay
responsabilidad civil (sancin reparadora).
Es necesario que no solo se pruebe el incumplimiento, si no tambin el
dao (ya que el incumplimiento puede ocasionar beneficios).
Por otra parte es necesario que ese dao sea injusto. Si el comportamiento
daoso no es antijurdico no se genera la responsabilidad de resarcir, por
excepcin el juez fundado en razones de equidad, en caso de estado de
necesidad, puede dictar la indemnizacin por el beneficiario. Es dao
injusto aquel que lesiona un bien merecedor de tutela, tenga o no carcter
de derecho subjetivo, consagrado en una norma legal.
Se deben indemnizar los daos presentes y los futuros ciertos.
Causalidad: es necesario una relacin causal entre la conducta
antijurdica y el dao, es decir que este sea consecuencia de aquella. Ya
que un hecho puede desencadenar mltiple consecuencias, es preciso
determinar frente a cuales ser responsable el actor.

Teoras:
1. La de la equivalencia de condiciones: (conditio sine quanon) la
causa del dao es cualquier hecho sin el cual el dao no se hubiera
producido. Esta hace al autor responsable de consecuencias muy
alejadas, hasta remotas.
2. La de la causa eficiente: esta evala cualitativamente cual ha
sido la causa que da origen al dao.
3. La de la causa prxima: estima que solo la causa ms prxima es
la relevante.
4. La de la causa adecuada: la medida del resarcimiento se extiende
a todo dao que guarde conexin causal adecuada con el hecho
generador de la responsabilidad civil (admitido por el art. 906
CC). No es suficiente una relacin necesaria entre el hecho y el
resultado, si no que para que sea adecuado debe haber sido
previsible por el agente, en condicin a los hechos que conoca o
poda conocer en el momento de actuar.
 Responsabilidad contractual: por las consecuencias
inmediatas (si media culpa), pero adems por las mediatas si
hay dolo.
Responsabilidad extracontractual: se responde por
las inmediatas y mediatas.

4- Consecuencias de la responsabilidad civil: la consecuencia es la reparacin

del dao causado, esa reparacin puede ser en especie o en dinero.
La reparacin en especie consiste en el caso de incumplimiento de la obligacin,
a la realizacin de la prestacin esperada; en el caso de incumplimiento al
deber de no daar en la reposicin de las cosas a su estado anterior.
Con respecto al incumplimiento de la obligacin el art. 505 autoriza al acreedor
a disponer de los medios legales, a fin de que le procure aquello a lo que se ha
obligado, o lo haga realizar por un tercero a costas del deudor.
Medios compulsivos: astreintes, clusula penal, inters punitorio, derecho de
retencin, la excepcin de incumplimiento.
El art. 1083 prev El resarcimiento del dao consistir en la reposicin de la
cosa a su estado anterior, excepto si fuera imposible, en cuyo caso la
indemnizacin se fijar en dinero. Tambin podr el damnificado optar por la
indemnizacin en dinero.

5- Ambito de la responsabilidad contractual:

1. Debe existir un contrato: desde su nacimiento hasta su extincin.

2. Un contrato vlido: no debe ser nulo, si podr ser anulable.
3. Del cual naci la obligacin incumplida: es necesario establecer cuales
son las obligaciones, ya sea que lo estipularan expresamente, pero adems
con las obligaciones que nacen de la integracin, con las obligaciones que
nacen de la ley o de la costumbre.
La mera existencia de un contrato entre vctima y victimario no alcanza
para establecer que es responsabilidad contractual.

4. Incumplida por un contratante en perjuicio de otro: el incumplimiento

debe surgir del deudor, de sus dependientes o auxiliares, pero adems
puede provenir de un tercero si es cmplice con el deudor, es este ltimo
caso el deudor ser responsable por responsabilidad contractual y el
tercero por responsabilidad extracontractual.

6- Responsabilidad precontractual: cualquiera de las parte puede incurrir en

esta responsabilidad civil.

Extensin del perodo precontractual: para algunos comienza desde la

oferta. Pero la mayora entiende que comienza desde las primeras
tratativas, que este perodo se puede dividir en dos, tomando como
divisin el momento de la oferta, esto tendr relevancia con respecto al
quantum de la indemnizacin. Esto es lo que entendemos, no obstante la
falta de regulacin expresa.

Fundamento de la responsabilidad:
Hay diversas doctrinas:

1. contractual: esta admite que previo al contrato definitivo, hay un

acuerdo tcito, por el cual las partes se obligan a obrar con
diligencia. Por lo tanto se atiene a una figura fctica (ficcin).
Por ello el incumplimiento de este ficticio acuerdo traera
 responsabilidad contractual.

2. Acto ilcito: opina que la libertad de contratar no es absoluta, y

quien retracta ilegtimamente una oferta, cometi un ilcito o
tambin quien se aparta de las tratativas. Por lo tanto la
responsabilidad ser extracontractual.

3. Ejercicio abusivo de derecho: en concreto, del derecho ha apartarse

de las tratativas, del derecho a retractar una oferta no
obligatoria. Por lo tanto se cometera un abuso de derecho cuando
esa retractacin es injusta (carente de motivo legtimo). Pensamos
junto a Spota que esta es la teora a la que se apega nuestro CC
(art. 1071) y coloca a la buena fe como pauta para juzgar el
ejercicio de un derecho.
Nuestro CC tambin admite casos de responsabilidad precontractual
fundad bsicamente en la ley (art. 1156) La parte que hubiese
aceptado la oferta, sin conocer la retractacin de la oferta, muerte
o incapacidad del oferente, y que hubiese hecho gasto al respecto,
tiene derecho a una indemnizacin. En este caso ninguna de las tres
teoras mencionadas valdra. Solo la ley.

Presupuestos de la responsabilidad:
1. Antijuridicidad: quien se aparta en forma arbitraria e intempestiva
de las tratativas, o quien retracta una oferta sin permitir a la
otra parte su diligente consideracin, se comporta de un modo
contrario al derecho.
La doctrina dice que se violan deberes jurdicos que nacen de la
buena fe lealtad (no de las partes o la ley). (Ej. deberes de
aviso, custodia, secreto, etc.).

2. Imputabilidad: la doctrina discute si la imputabilidad surge por

factores objetivos o subjetivos. La mayora apunta que no es preciso
demostrar la culpa o dolo de quien se abre de las tratativas.

3. Daosidad y causalidad: para que haya responsabilidad precontractual

es preciso que aquella conducta antijurdica e imputable produzca un
dao material o moral en relacin de causalidad con aquel
comportamiento.
Para Ihering la parte perjudicada por la no formalizacin de un contrato
vlido, por retractacin de oferta, nulidad o anulacin, tiene derecho a
una indemnizacin cuyo quantum est dado por lo que denomina inters
negativo, consiste en el dao sufrido a raz de haber credo en la
validez del negocio, y que no hubiera padecido de haber sabido que no
prosperara. Esta se contrapone a lo que denomina inters positivo, que es
todo lo que el acreedor tendra si el negocio fuera vlido (este inters
es exigible solo frente a la validez del contrato).
Ihering clasifica las causas de invalidez en tres:

I. La capacidad del sujeto.

II. La capacidad del objeto.

III. La certeza de la voluntad.

En todos los casos el culpable de la invalidez debe resarcir los daos
sufridos por la parte no culpable.
Sobre el alcance de los interese negativos no hay acuerdo; para algunos
solo el dao emergente, para otros tambin el lucro cesante. En nuestro
derecho, segn el art. 904 se es responsable por el dao emergente, pero
tambin por el lucro cesante cuando lo hubiera previsto, o debera haberlo
previsto empleando la debida atencin.
 Son resarcibles no solo los daos materiales, si no tambin morales, que
tengan relacin con la causa adecuada.

7- Responsabilidad poscontractual: creemos que el fundamento de esta es

nuevamente el ejercicio irregular de un derecho (contrario a la buena fe, moral
y buenas costumbre) Ej. el ingeniero que por su relacin conoce las formulad de
algo, y al cambien de fabrica se las revela a su nuevo empleador.
Con respecto al alcance de la relacin causal, es preciso aplicar la teora de
la causa adecuada (emergentes y adems previstos o previsibles).

Seccin 2

1- La excepcin de incumplimiento contractual:

Nocin: es consagrada en el art. 1201 En los contratos bilaterales una de

las partes no podr demandar su cumplimiento, si no probare ella haber
cumplido u ofreciere cumplirlo, o que su obligacin es a plazo.
El art. 510, referido a las obligaciones dice lo mismo, tambin el art.
1418, referido a la compraventa autoriza al vendedor a no entregar la
cosa si el comprador no ha pagado el precio, esta est de ms, ya que con
la del art. 1201 basta (parte general).

Fundamento: el fundamento, en cualquiera de sus modalidades,

incumplimiento total o parcial, se encuentra en la interdependencia o
conexin de las obligaciones emergentes de los contratos bilaterales. Solo
es aplicable a los contratos bilaterales.
En la bilateralidad se funda el principio de ejecucin simultnea de las
prestaciones. Pero las partes pueden convenir lo contrario, por ejemplo
que las obligaciones se cumplan de manera sucesiva.

Naturaleza jurdica: es una verdadera y propia excepcin de derecho

sustancial.
De esto se desprenden dos corrientes:
Como requisito esencial para la accin, ya que no se puede
demandar sin antes cumplir. (Texto que se apoya en la interpretacin
literal del art. 1201).
La que la considera como una verdadera defensa, que debe
oponerla el demandado, pudiendo el actor guardar silencio sobre su
obligacin.
Predomina la consideracin del instituto como una excepcin sustancial o
de Derecho sustantivo, cuya cualidad propia es la de ser un derecho
contrapuesto al pretendido por el actor, un contraderecho.
El derecho del actor no es negado, queda subsistente, pero se le opone
otro derecho que lo torna total o parcialmente ineficaz.
En cambio la excepcin procesal excluye el derecho invocado.
No obstante su ndole de excepcin sustancial dilatoria, la doctrina y
jurisprudencia nacional admiten que puede ser opuesta por va
reconvencional, motivando una contrademanda destinada a que el actor haga
efectiva su prestacin incumplida.

Requisitos: para que proceda la excepcin es necesario:

1. Que las obligaciones de autor y demandado sean de cumplimiento
simultaneas; no existe simultaneidad cuando la obligacin a cargo
del autor est sujeta a un plazo o a una condicin suspensiva.
 2. Que el incumplimiento del actor revista gravedad; esto nos lleva
a distinguir entre cumplimiento total y parcial; nuestro CC nada
dice de esto respecto al incumplimiento parcial, por lo tanto el
juez debe hacer proceder la excepcin en caso de que el
incumplimiento sea grave, no hay reglas para determinar la gravedad,
(el juez debe fundarse en la buena fe, lealtad, buenas costumbres,
usos y costumbres, etc.).
Recordamos que quien demanda el cumplimiento tiene expedita la
accin no obstante no haber cumplido, cuando ofreciese cumplir con
la obligacin a su cargo.
3. Que no pueda imputarse incumplimiento al excepcionante, este es
el caso de quien opone la excepcin pero el incumplimiento de la
otra parte se ha debido por su culpa.

Efectos: el que demanda por incumplimiento debe acreditar haber cumplido

con su prestacin. Quien opone la exceptio non adimpleti, debe acreditar
exclusivamente la existencia del contrato productor de obligaciones
reciprocas. En caso de que el demandado oponga la excepcin por
incumplimiento parcial, la demostracin del hecho est a su cargo.
El juez tendr la opcin de:
Rechazar la accin, esto no implica que no pueda hacer
valer su derecho en una demanda posterior una vez cumplida su
prestacin.
Acoger la accin, previo pago de las prestaciones
pendientes a cargo del actor.
La primera es la solucin ms comn en nuestra jurisprudencia.

Seccin 3

1- El pacto comisorio: (elemento natural del contrato)

Nocin: el pacto comisorio autoriza a quien ejecut o estuvo dispuesto a

cumplir las obligaciones a su cargo, a tornar ineficaz el vnculo nacido
del contrato (resolucin), a desvincularse de l ante la inejecucin del
deudor. La resolucin torna ineficaz el vnculo nacido del contrato
(obligaciones) y por ende el contrato mismo. El acreedor, adems puede
reclamar daos y perjuicios.

Fundamento: es innegable que los contratos se hacen para ser cumplidos,

frente al incumplimiento, se puede demandar a la parte incumplidora, para
que lo haga, pero muchas veces, esta accin no brindar al acreedor la
satisfaccin de su derecho subjetivo (insolvencia del deudor, ejecucin
tarda, etc.) de all que el derecho le concede la posibilidad de optar
por el cumplimiento o resolucin, y siempre con la posibilidad de
adicionar los daos y perjuicios emergentes del incumplimiento. Est
implcito.
La doctrina entiende que el pacto comisorio opera, a menos que las partes
hayan convenido lo contrario, por lo tanto esta institucin est implcita
en todos los contratos bilaterales.

Naturaleza jurdica: se trata de una medida de autodefensa, dirigida, al

igual que la exceptio non adiplenti contractos, a tutelar la condicin de
respectiva igualdad o paridad entre las partes, salvaguardando el
equilibrio contractual. La resolucin por pacto comisorio no es una
sancin por incumplimiento. Ya que en los casos como el art. 888 (La
obligacin se extingue cuando la prestacin que forma la materia de ella,
viene a ser fsica o legalmente imposible sin culpa del deudor) no da pie
 al reclamo, adems opera de pleno derecho.
Segn Pita es una ineficacia sobreviviente.

Ambito de actuacin: el art. 1204 dice en los contratos con prestaciones

recprocas, usado como sinnimo de contrato bilateral, es la posicin de
la doctrina tradicional. La nueva tambin atiende a la figura del contrato
bilateral, pero sin dejar de lado el llamado simalegma funcional en
donde al lado de la independencia y reciprocidad de las obligaciones se
coloca la conexin e intercambio de ventajas, de prestaciones y
atribuciones que las partes se hacen mutuamente. Por lo tanto reciprocidad
resultara una figura hibrida de bilateralidad y onerosidad. Esta nueva
concepcin permite extender el pacto comisorio implcito a los contratos
reales onerosos (mutuo oneroso, renta vitalicia) que son unilaterales
onerosos.
Una tercer corriente equipara el contrato con prestaciones recprocas al
contrato oneroso.
Con respecto a los contratos plurilaterales nuestro CC dice que frente al
incumplimiento de uno de los socios, se disolver, a menos que quieran
continuarlo, pero este socio ser excluido (art. 1773)(no funciona).

Requisitos para su ejercicio: son dos

1. Que quien la invoca haya cumplido u ofrezca cumplir la prestacin a
su cargo.

2. Que el incumplimiento sea importante. Este es un nuevo problema, ya

que queda al arbitrio, para determinar que es incumpliendo es
importante o no. Hay dos criterios para juzgar sobre la importancia
o gravedad:
Subjetivo: acuerda el derecho a la resolucin,
cuando de haber previsto el incumplimiento de la otra parte no
hubiese contratado.
Objetivo: consiste en tomar como base el contrato en
cuestin, y juzgar si la interdependencia funcional entre las
prestaciones correlativas se han visto perturbadas por el
incumplimiento hasta el extremo de disminuir el inters del
acreedor. En la interpretacin objetiva no se tiene en cuenta
a la imputabilidad moral del deudor. Pero si se tendr en
cuenta a los fines de indemnizacin, originada en la
resolucin.
No hay incumplimiento cuando el acreedor impidi por su comportamiento el
cumplimiento del deudor, en este caso este debe poner a mora al acreedor.
Tampoco hay incumplimiento computable si el deudor no ha sido puesto en
mora.
En caso de que ambas partes sean culpables de incumplimiento, el juez
apreciar la importancia de las prestaciones insatisfechas de una y otra
parte, para decidir si entre ellas existe un nexo causal y la relacin de
proporcionalidad necesaria para hacer lugar o no a la resolucin y en su
caso, poner dicha resolucin a cargo de uno u otro contratante.

Especies de pactos comisorios. Expresos e implcitos: el art. 1204 luego

de la reforma de la ley 17711 introduce el pacto comisorio implcito en
los contratos con prestaciones reciprocas, pero adems las partes pueden
convenir que frente ha determinado incumplimiento las partes pueden
resolverlo, este debe ser expreso. La importancia de este pacto expreso ha
perdido relevancia por el implcito. Tendr importancia en los
unilaterales onerosos. Este derecho que surge del expreso no puede ser
ejercido abusivamente, este se limita por la buena fe, moral y buenas
costumbres. El acreedor que opta por la resolucin pactada, adems tiene
 derecho a reclamar daos y perjuicios.
La resolucin opera de pleno derecho, desde que se notific
fehacientemente al incumplidor.
La clusula resolutoria tcita conduce a la extincin del vnculo
contractual por un doble camino:
1. Por autoridad del acreedor, sobre el procedimiento (plazo (mas de
15 das) o pacto en contrario para el cumplimiento; opera de pleno
derecho). La resolucin por autoridad del acreedor requiere la
intimacin al cumplimiento y un plazo de 15 das para el mismo,
salvo que el uso o pacto impusiera uno nuevo. El plazo es impuesto
por el acreedor, teniendo en cuenta el tiempo que lleva el
cumplimiento, se comienza a computar desde que se notific al
deudor, este lo puede impugnar, y ello sera resuelto por el juez.
2. Por sentencia judicial. La demanda por resolucin debe expresar
con claridad la voluntad de concluir la relacin, pudiendo
promoverse por va de accin o reconversin. La notificacin de la
demande implica la puesta en marcha del derecho del acreedor a la
resolucin, sin importar si posteriormente el deudor cumple.

El jus variandi: es la posibilidad que tiene el acreedor de demandar por

la resolucin del contrato, luego de haber hecho la demanda por
incumplimiento, esta dice la doctrina, podr hacerse hasta que se dicte
sentencia sobre la accin por incumplimiento. Pero si primero demando por
resolucin, luego no puede pedir el cumplimiento.

Seccin 4

La seal o arras:

Nocin: es la dacin o entrega de una cosa mueble, que puede ser dinero o
no, que una de las partes contratantes realiza a favor de la otra u otras,
que tiene como finalidad:
Reforzar el cumplimiento, ejerciendo presin o coaccin
sobre ambas partes, tanto sobre quien lo da, como sobre quien lo
percibe.
Permitir el arrepentimiento de cualquiera de los
contratantes, el retiro unilateral, actuando como indemnizacin de
daos y perjuicios.
El momento de realizar la sea es el de la celebracin del negocio, o
posterior, pero siempre antes del cumplimiento.
Esta figura puede ser incorporada a los contratos bilaterales y
plurilaterales, pero adems a los contratos preliminares.

Especies: confirmatorias y penitenciales: son confirmatorias cuando estn

dirigidas a reforzar el cumplimiento, son penitenciales cuando tienen como
fin permitir el arrepentimiento.
Una corriente, la de Pothier, que no fue receptada por nuestro CC dice que
las seas dadas antes de la configuracin del acuerdo son penitenciales, y
las realizadas con posterioridad, pero antes del cumplimiento son
confirmatorias.

Las arras penitenciales en el CC: en el art. 1202 se consagran estas, por

lo tanto pueden arrepentirse las partes y perder el valor de lo que
entrego cuando se arrepiente este, o el valor de lo recibido mas el mismo
importe debe entregar quien lo recibi y se arrepinti, nuestro CC no da
importancia si fueron entregadas antes o despus de la celebracin del
 acuerdo.
El importe de los daos por arrepentimiento queda limitado al importe de
lo entregado para uno y el doble para quien la recibi.
Por lo tanto esto conformara un pacto de displicencia, que autoriza a
ambas partes ha arrepentirse y privar al contrato de sus efectos.

Las arras confirmatorias en el Cdigo de Comercio: el art. 475 del Cdigo

de Comercio dice que Las cantidades que se suelen entregar en concepto de
arras en las ventas, se entiende siempre que han sido por cuenta del
precio y en signo de ratificacin del contrato, sin que pueda ninguna de
las partes retractarse, perdiendo el arras. En la segunda parte dice que
las partes por una clusula pueden dar carcter de penitencial a las
arras, lo que les permite arrepentirse y dejar de cumplir el contrato.
Por lo tanto la sea excluye toda posibilidad de arrepentimiento, se
computar por cuenta del precio, si fuera de la misma especie; en caso de
arrepentimiento, con respecto a las arras confirmatorias, se podr
demandar el cumplimiento ms daos, o aplicar el pacto comisorio
implcito, y pedir la resolucin ms daos.

El arrepentimiento en las arras penitenciales: en principio este no tiene

formalidad alguna, pero es necesario que se haga una manifestacin, adems
debe ser hechas en un tiempo hbil. Si las partes lo estipularon este ser
el tiempo hbil, pero si no, la facultad puede hacerse valer:
Hasta la constitucin en mora.
A falta de mora, y mediando demanda por cumplimiento has
la contestacin.
Es obstculo al arrepentimiento el haber optado por la ejecucin de las
prestaciones a su cargo. (Se entiende por ejecucin al acto de una de las
partes posterior a la entrega de la sea que inequvocamente demuestre la
voluntad de llevar adelante el contrato).

La clusula como sea y a cuenta de precio: literalmente y jurdicamente

es una contradiccin al principio de el arras penitencial, ya que si es a
cuenta de precio, se estara ejecutando el contrato, por lo que se vedara
la posibilidad de arrepentirse, por lo tanto la jurisprudencia,
entendiendo el uso errneo que se le ha dado, la ha aceptado, u le ha dado
una doble funcin, primero hasta la ejecucin vale como arras, (como pacto
de displicencia) en cuyo caso se pierde o doblada para la otra parte; pero
luego de ejecutarse vale como parte de pago, a cuenta de la prestacin
debida.

Seccin 5

1- Responsabilidad por eviccin y vicios redhibitorios. Saneamiento: todo

enajenante es responsable, cuando la enajenacin es a ttulo oneroso, frente al
adquirente, de las consecuencias daosas emergentes de la eviccin y de los
vicios redhibitorios.
Tanto los vicios redhibitorios como la eviccin se fundan en una causa (vicio)
anterior o contempornea a la negociacin misma. El vicio desencadena la
responsabilidad del enajenante. La razn de la responsabilidad es la falta de
legitimidad en el contrato, por la existencia de un vicio en el derecho
(eviccin) o en la materialidad de la cosa (vicios redhibitorios).
Esta es una responsabilidad objetiva. La culpa o el dolo solo tendrn como
consecuencia agravar el dao resarcible.
Por eviccin se entiende la turbacin o privacin que sufre el adquirente en
todo o en parte del derecho trasmitido a ttulo oneroso.
Por vicio redhibitorio el defecto grave u oculto que se encuentra en la
materialidad de la cosa adquirida a ttulo oneroso.
Saneamiento, tiene diversos significados jurdicos, el mas importante es el de
accin y efecto de sanear un derecho viciado o un objeto viciado.

2- Eviccin. Concepto y campo de aplicacin: una nocin moderna denomina

eviccin a cualquier turbacin, privacin o prdida que sufra el adquirente en
el derecho transmitido.
Funciona en todos los contratos traslativos a ttulo oneroso; incluso en la
donacin gratuita cuando es de mala fe (el donante saba que el bien era ajeno).
Velez la ubic dentro de los contratos en particular, los anteproyectos lo
ubican dentro de las obligaciones o en los contratos onerosos.

Modificaciones a la responsabilidad por eviccin: la responsabilidad por

eviccin, nacida de la falta de legitimidad en el derecho transmitido, sea
un derecho creditorio, real o intelectual, por la inexistencia total o
parcial de dicho derecho o bien por la existencia en menor medida, con
restricciones o cargas que lo limitan. En nuestro CC es expuesto como una
teora general y luego se legisla en particular con distintas figuras
contractuales.
Por ser una responsabilidad que no compromete el orden pblico puede ser
excluida, disminuida o aumentada, por acuerdo de las partes. En caso de
que las partes nada digan tiene lugar, por ser un efecto natural de los
contratos onerosos.
Excluidas: dice el art. 2100 la exclusin o renuncia de
cualquier responsabilidad no exime de la responsabilidad por
eviccin y el vencido tendr derecho a repetir el precio que pag al
enajenante, aunque no los daos e intereses. Pero a continuacin el
CC menciona tres hiptesis distintas:
1. Si el enajenante expresamente excluy su responsabilidad de
restituir el precio, o si el adquirente renuncia expresamente
a repetirlo.
2. Si la enajenacin fuera a riesgo del adquirente. Ac se
configura un contrato aleatorio, y no tendr lugar la eviccin
cuando el alea recae, por acuerdo de las partes, en la
existencia, plenitud o ejercicio (legitimidad) del derecho
adquirido.
3. El conocimiento del adquirente sobre el peligro que
sucediese la eviccin.

Restrictivas: tienden por lo comn a excluir la

responsabilidad en ciertos casos concretos o limitan el importe del
resarcimiento.
Extensivas: extienden la obligacin que nace de la
responsabilidad por eviccin; podra ser aquella que fija
anticipadamente el importe de los daos y perjuicios.

Requisitos para el funcionamiento de la responsabilidad: la eviccin es

concebible en los actos de transmisin de un derecho (art. 2089). No as
donde se reconocen o declaran derechos que fueron ignorados por el
legislador.
Es preciso que el adquirente haya recibido un derecho del enajenante a
ttulo oneroso. Requisitos para que funcione:
1. Privacin o turbacin de un derecho: este puede ser real,
creditorio o intelectual. Este puede originarse en la carencia total
 o parcial del derecho que se dijo transmitir; en consecuencia el
derecho no fue transmitido o lo fue de manera menos plena.
Puede ocurrir no obstante tratarse de una turbacin de derecho, no
engendra responsabilidad civil cuando:
Proceda de la ley (supuesto de tener que dar paso a
una heredad encerrada).
Fuere establecida de una manera aparente por el
hecho del hombre (art. 2091). En caso de que un tercero
utilice el bien, pero no perturbe el derecho, en tal caso el
propietario debe apoyarse en la ley y expulsarlo, no
eviccin).
2. Causa anterior o contempornea: si la causa no exista desde el
tiempo del contrato, siendo posterior a l, ninguna responsabilidad
puede imputrsele al enajenante, quien transmiti el derecho sin
vicio alguno.
Pero el art. 2095 ha dividido a la doctrina y dice cuando el
derecho que ha causado la eviccin es adquirido posteriormente a la
transmisin de la cosa, pero cuyo origen era anterior, los jueces
estn autorizados para apreciar todas las circunstancias y resolver
la cuestin. Por lo visto nuestro CC toma una decisin intermedia al
respecto (de acuerdo con las circunstancias del caso).
3. Sentencia judicial: para que sea factible la accin por eviccin
es necesario que el derecho sea privado o turbado por una sentencia
judicial, que se ha acogido a la pretensin de un tercero
reclamante. Para Josserand tambin habr eviccin cuando el
adquirente para poder conservar el derecho debe consentir un
sacrificio suplementario, sin necesidad de derrota judicial. Ej. el
adquirente compr nuevamente el derecho al tercero que lo pretenda,
en este caso debe reclamar al primer vendedor, podr debatir un
juicio con este sobre la legitimidad del derecho transmitido. Otro
ejemplo es el pago de hipoteca para evitar las acciones de un
tercero sobre el bien.
Por otro lado el simple temor de eviccin, por fundado que sea, no
obliga al enajenante, el nico derecho del adquirente ser el de
suspender el cumplimiento de las contraprestaciones a su cargo (art.
1425).

Entre quienes existe la responsabilidad: hay lugar a la accin entre el

enajenante, con sus sucesores universales, y frente est el adquirente,
con sus sucesores (universales y particulares), estos sucesores
particulares, segn el art. 2096 tienen que ser a titulo oneroso, pero
sucede que cuando se transmite un derecho (como en la donacin)se trasmite
con sus accesorios, por lo tanto este podr accionar contra el antecesor
de su antecesor, es decir el primer enajenante, no as contra el donante.

Obligaciones del enajenante:

1. No turbar al adquirente: obligacin negativa (abstenerse). La
excepcin de eviccin, es la que tiene el adquirente frente al
intento de perturbar su derecho por parte del enajenante, esta
excepcin de garanta alcanza tambin a sus herederos. Esto surge
del art. 2107, que dice que puede demandarse y oponerse por eviccin
a los herederos del enajenante; y el art. 2108 dice que el
enajenante debe salir en defensa de su adquirente frente al ataque
de un tercero sobre el derecho adquirido. Por lo tanto sera
inadmisible que lo deba defender pero lo pueda atacar.
2. Defensa en juicio. Citacin de eviccin: obligacin positiva. Si
el adquirente es demandado, por un tercero con un supuesto mejor
derecho, el adquirente tiene que llamar en causa al enajenante, caso
contrario las consecuencias caera sobre el. El enajenante citado
 por eviccin puede comparecer o no. Si no lo hace el juicio
proseguir frente al adquirente. Las consecuencias de la sentencia
alcanzarn al citado, sin perjuicio de establecer su responsabilidad
en el juicio que corresponda, si el enajenante se presenta luego,
podr retomar la causa en el estado en que se encuentre.
Si el citado compareciere podr asumir dos posiciones:

I. Tomar el rol de parte, ya sea como

litisconsorte, ya sea de manera excluyente asumiendo la defensa
exclusiva.

II. Permanecer como tercero, limitndose a

controlar la marcha del proceso.

3. Indemnizar los gastos y perjuicios: obligacin positiva. Ser la

obligacin que resulte de la eviccin consumada. Esta obligacin
vara segn la eviccin sea total o parcial (art. 2093).
El adquirente vencido en juicio tendr derecho a indemnizacin por
los daos sufridos, y adems a la repeticin de lo invertido en el
juicio. En caso de ganar el juicio no tendr derecho alguno contra
el enajenante.

Cesacin de la responsabilidad. Diversas causas: el CC enumera, en los

arts. 2110 a 2113 las causas de cesacin de la responsabilidad del
enajenante; todas se fundan en la culpa del adquirente.
Art. 2110 Si el adquirente no cumple con su obligacin de citar al
enajenante y luego es vencido en juicio, cesa la responsabilidad, o lo
cita fuera de termino. Este art. no se aplicar si prueba que era intil,
para el juicio citar al enajenante.
Art. 2111 Si el adquirente contina en la defensa del pleito y por dolo o
negligencia dejo de oponer las defensas convenientes.
Art. 2112 Si no apel la sentencia de primer instancia o no prosigui la
apelacin. Excepto que pruebe la inutilidad de apelar.
Art. 2113 Cuando el adquirente, sin consentimiento del enajenante,
comprometiese el negocio en rbitros y estos leudasen contra el derecho
adquirido.

3- Vicios redhibitorios. Concepto (art. 2164): son vicios redhibitorios los

defectos ocultos en la cosa, cuyo dominio, uso o goce se trasmiti por ttulo
oneroso, existentes al tiempo de la adquisicin, que la hagan impropia para su
destino, si de tal modo disminuyen el uso de ella que al haberlos conocido el
adquirente, no la habra adquirido, o habra dado menos por ella.
Son Requisitos:
Que se trate de un defecto oculto.
Que sea grave.
Que fuera existente al tiempo de la adquisicin.

Campo de aplicacin: al igual que la garanta por eviccin funciona la

responsabilidad por vicios redhibitorios en los contratos onerosos, sea
que tengan por objeto transmitir el dominio o simplemente el uso y goce de
la cosa. No comprende a los gratuitos.
En cuanto a la disminucin de precio solo es factible cuando las partes
son comprador y vendedor. Pero el art. 1525 sobre la locacin de cosas
autoriza al locatario a solicitar la disminucin en el precio por vicios o
 defectos graves de la cosa arrendada, que impiden el uso de ella (la
disminucin del precio o la rescisin del contrato).

Modificaciones a la responsabilidad: en principio debemos afirmar que

constituye una responsabilidad objetiva, que obliga al enajenante a
restituir las cosas a su estado primitivo, sea o no de mala fe.
Dice el art. 2176 Si el vendedor conoca o deba conocer, por razn de su
oficio o arte, los vicios o defectos ocultos de la cosa y no los manifest
al adquirente, responde adems por los daos y perjuicios ocasionados si
optare por la resolucin del contrato.
Por su parte si el adquirente conoca los vicios o deba conocerlos por su
profesin o arte u oficio, libra al enajenante de toda responsabilidad.
Mas all de esto las partes pueden ampliar, restringir o renunciar su
responsabilidad por los vicios redhibitorios (art. 2166). Esto no libera
si el enajenante actu de mala fe.
Por el acuerdo de las partes se pueden crear responsabilidad para los
denominados vicios redhibitorios convencionales, que son aquellos que no
consisten en verdaderos vicios, esta garanta tiene lugar cuando el
enajenante afirm que la cosa estaba exenta de defectos o que tena cierta
calidad. (Ej. es el defecto de calidad, no es un vicio redhibitorio en si,
pero convencionalmente puede asumirlo).

Requisitos:
1. Que se trate de un defecto oculto: es oculto cuando no existe
posibilidad de descubrirlo sin ensayo o prueba de la cosa, o bien
solo puede ser advertido por expertos o propietarios diligentes.
Son defectos ocultos, la falta de poder germinativo de una semilla,
las vigas carcomidas de una construccin, los caos interiores
picados, pero no lo son aquellos que pueden ser reconocidos por una
asistencia tcnica, por falta de conocimiento.
Esto se desprende del art. 1198, que exige el comportamiento
diligente.

2. Que sea grave: es grave cuando el vicio hace a la cosa impropia para
su destino o importa una disminucin en el uso de ella, que de
haberlos conocido el adquirente no la habra adquirido o hubiera
dado menos por ella (art. 2164).

3. Existente al tiempo de la adquisicin: el vicio debe existir al

momento de la adquisicin (art. 2164). Excepcionalmente, en la
locacin de cosas, son vicios redhibitorios los sobrevinientes en el
curso de la locacin: (Ej. volverse la casa oscura por
construcciones vecinas).
Incumbe al adquirente demostrar que el vicio exista al tiempo de la
adquisicin.

Efectos de los vicios redhibitorios: los vicios originan dos acciones:

1. La redhibitoria: que priva al contrato de sus efectos al provocar
la rescisin.
2. La quanti minoris: para la compraventa, que consiste en reducir
el precio, de conformidad con el art. 2175 (El comprador puede
intentar cualquiera, pero una excluye a la otra).
En principio la accin redhibitoria y la quanti minoris no apareja la
reparacin de daos. Solo es posible si demuestran la mala fe del
enajenante.
Bolilla 19

Seccin 1

1- El cuasicontrato. Antecedentes: en principio Gayo solo admita como fuente de

obligaciones a los contratos y a los delitos. Luego Justiniano en un principio
hace una clasificacin tripartita de las fuentes, agregando a las anteriores las
obligaciones que nacen de varias figuras jurdicas, luego el mismo Justiniano en
el Digesto e Institutas, enumera cuatro fuentes, el contrato, el delito y
aquellas en cuya virtud los deudores parecen estar obligados como por un
contrato (cuasicontrato) o como por un delito (cuasidelito).

2- Su nocin: es muy difcil llegar a una definicin, ya que sus elementos

pueden variar muchsimo, por lo que es ms factible definirlo negativamente.
Para unos es un hecho lcito que nos obliga en virtud de un consentimiento
tcito o presumido.
Para Pothier se llama cuasicontrato al hecho de una persona, permitido por la
ley, que hace nacer obligaciones sin que en ello intervenga convencin alguna.
Otros los definen como un hecho producido en circunstancias tales que hubiera
podido ser materia de un contrato, si en esas mismas circunstancias el
consentimiento fuera posible; de no haber mediado la ausencia en la gestin de
negocio; el defecto de inteligencia en la tutela; o el error de una de las parte
en el pago indebido.
Se ha llegado a la siguiente definicin, pero siempre negativamente En los
cuasicontrato la obligacin se origina fuera del consentimiento y al margen de
una culpa del deudor.

3- Crticas a la figura: para la mayora debe desaparecer del vocabulario

jurdico, ya que es una figura carente de sentido, no es factible que sea casi
un contrato cuando no tiene uno de sus elementos esenciales (consentimiento).
Los Cod. modernos ya no lo nombran, reagrupan las figuras romanas bajo las
restantes fuentes de obligaciones.

4- Situacin en el Derecho Argentino: el CC apartndose del Francs, no defini

la figura en estudio, ni se ocup de ella; se limit a regular dos figuras
cuasicontractuales clsicas, la gestin del negocio ajeno (arts. 2288 a 2305) y
el empleo til (arts. 2306 a 2310) ubicndolo luego de los contratos tpicos.
Para alguna doctrina estas figuras estn fundadas en el enriquecimiento sin
causa.

Seccin 2

1- La gestin de negocios ajenos. Concepto: habr gestin de negocio ajeno

cuando una persona se encargue voluntariamente de conducir o llevar adelante un
asunto ajeno, sin estar a ello obligada por ley o contrato, ni autorizada al
efecto.
El gestor es libre de intervenir o no. El gestor asume la paternidad del
contenido del negocio jurdico y moldea su total configuracin segn su propia
apreciacin acerca de se conveniencia.
Esta conduccin del negocio est limitada por:
 1. La utilidad inicial.
2. la continuacin hasta concluirlo.
3. la prudencia y diligencias exigidas en su actuar.

2- Origen Romano: naci como la tutela de lo ausentes citados a juicio, que

poda ser asumida su representacin ante el juez por cualquier amigo o pariente.
Lo que era relevante era la imposibilidad del interesado, que para evitar un mal
inminente el derecho autorizaba la gestin de un tercero.

3- Fundamentacin: el instituto es intermedio entre dos cuestiones:

1. No permite la intervencin ajena en nuestro patrimonio.

2. Lo que justifica la intromisin esta fundado en solidaridad, para evitar
un dao
Esta institucin permite al tercero intervenir, pero tambin al administrado le
es permitido reaccionar frente a intervenciones superfluas o culposas.

4- Naturaleza Jurdica: descartada la posibilidad de considerarla cuasicontrato

a esta fuente de obligaciones.
El art. 2289 Para que haya gestin de negocio es necesario que el agente se
proponga hacer un negocio de otro y obligarlo eventualmente.
Objetivamente: es necesario el negocio ajeno.
Subjetivamente: intensin de obligarlo, intensin de hacer un negocio ajeno.
El gestor de negocio ajeno queda comprometido personalmente por los contratos
que realiza con terceros, an si los hace a nombre del dueo del negocio, si
este no ha ratificado la gestin.
Hay discusin doctrinaria sobre que actos puede realizar el gestor (de
administracin / de disposicin). Nuestro CC solo admite de administracin.
Por lo tanto en ocasiones la gestin consistir en el cumplimiento de hechos
materiales, en otras ser un acto jurdico (contratos con terceros).

5- Presupuestos:

El gestor debe ser capaz (las obligaciones que emergen de la obligacin

resultarn de un hecho voluntario del gestor). El gestor por lo comn
acta en su propio nombre, quedando personalmente obligado.

El dueo no se debe oponer a la intervencin del gestor. Solo es factible

en este caso si el gestor tiene un inters legtimo. Tambin si el dueo
se enriquece por la accin de este, esto le da derecho a repetir.

Es preciso que el negocio exista, no sea creado por el gestor.

La ausencia del dueo del negocio (tambin se refiere a la imposibilidad
de llevarlo delante).

6- Requisitos de la gestin:

1. Dar aviso al dueo.

2. Utilidad de la gestin.
 3. Continuar y acabar el negocio. El abandono de la gestin responsabiliza al
gestor por los daos producidos, inclusive debe continuarlo por ms que
muera el dueo.

7- Efectos:

Obligaciones del gestor: son actuar con diligencia y prudencia, rendir

cuentas al dueo del negocio al final de su intervencin.

Obligaciones del dueo del negocio: tiene que rembolsar al gestor todos
los gastos necesarios y tiles, ms intereses y librarlo o indemnizarlo
por las obligaciones contraidas con terceros.

8- Conclusin de la gestin: la gestin puede concluir de manera:

Normal: al acabar el negocio.

Anormal: cuando el dueo se hace cargo de sus asuntos, estando presente,
recuperada su capacidad de administrar o superado el impedimento que
obstaba a su actuacin.

Seccin 3

1- Enriquecimiento sin causa: hay discusin sobre esta figura, para algunos es
una figura que encierra una idea social, al atenuar injusticias, sin inclinarse
ante el hecho consumado y una idea moral al condenar la causa ilcita o
insuficientemente justificada.
Para otros es denominada como el cancer del derecho, se teme que destruya los
principios fundamentales del derecho. Cuando alguien, sin causa jurdica, se
enriqueciere injustamente, con detrimento de otro, deber en la medida de su
beneficio restituirle el valor en que le hubiere empobrecido.

2- Fuente de obligaciones. Diferencia con las restantes fuentes: en el derecho

moderno tiene ganado un sitio entre las fuentes obligacionales. Aquel a quien el
desplazamiento patrimonial ha favorecido (el enriquecido) debe restituir el
valor de ese provecho a la victima (el empobrecido) que se convierte as en
acreedor.
El hecho determinante puede ser voluntario o involuntario, provenir del
empobrecido, de un tercero o de la naturaleza.
Por lo tanto la accin in ren verso requiere para prosperar un provecho final, a
diferencia de la gestin que requiere una utilidad inicial.

3- Presencia en el CC: el CC no concibi la figura como un principio general,

pero si, a semejanza del Derecho Romano, se limit a efectuar aplicaciones
particulares de la misma.
Su mbito se halla en la zona extranegocial, pero la discusin se plantea con el
pago indebido, que para la mayora acuerda una accin de restitucin derivada
del enriquecimiento sin causa; para otro sector, el pago indebido se corrige con
el sistema de las nulidades, ya que en el estara viciada la causa.

4- Presupuestos:
 1. Ausencia de toda otra accin: nacida de la ley, contrato, acto ilcito,
gestin de negocio, voluntad unilateral o ejercicio abusivo de un derecho.

2. Falta de ttulo convencional o legal: que legitime el enriquecimiento.

5- Requisitos:

1. Un hecho determinante de un desplazamiento patrimonial (enriquecimiento

por un lado y empobrecimiento por otro).

2. Que apareja enriquecimiento por un lado (todo provecho o beneficio que una
persona recibe, sea moral o patrimonial, directo o indirecto, se trate de
aumento de activo o disminucin de pasivo).

3. Que trae aparejado empobrecimiento por otro lado.

6- Subsistencia del enriquecimiento al tiempo de la demanda: es necesario.

7- Mala fe en el enriquecimiento: en este caso, la regla anterior no se aplica,

pero adems incurre en mora desde que conoci la situacin, la mala fe debe ser
probada por el empobrecido.

8- Buena fe en el empobrecido: es necesario que no haya culpa del empobrecido.

No es factible la accin in ren verso para corregir las consecuencias de la
propia torpeza.

9- Lmites de la accin de restitucin: la obligacin del enriquecido no puede

superar el beneficio, y el lmite a la accin del empobrecido es determinada por
la suma total o hasta el valor del beneficio del otro.
Esta deuda es en dinero, salvo que sea posible restituir las cosas a su estado
original.

10 Empleo til: regulado en el CC (art. 2306 a 2310), despus de los

contratos. Art. 2306 Cuando alguno sin ser gestor de negocio, ni mandatario
hiciese gastos en utilidad de otra persona, puede demandarlos a aquellos en cuya
utilidad se convirtieron. El art. 2309 dice que los gastos tambin se reputan
tiles cuando aumentan el precio de cualquier cosa de otro, o de que le result
una ventaja, o mejora en sus bienes.
La doctrina y jurisprudencia opina que este es una de las aplicaciones legales
del enriquecimiento sin causa.
Jos Boaglio