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Ref. Doctrina Especial para Utsupra. Derecho Civil. Clculo de indemnizaciones por lesiones o
incapacidad fsica o psquica. Artculo 1746 del Cdigo Civil y Comercial: anlisis legal,
doctrinario y jurisprudencial. Por Natalia Soledad Colarusso. Abogada, graduada con
Diploma de Honor. Facultad de Derecho (UBA), Orientacin en Derecho Privado. Becaria del
Programa de Investigacin en Maestra, Secretaria de Investigacin, Facultad de Derecho
(UBA). Docente de Contratos Civiles y Comerciales, Facultad de Derecho (UBA). SUMARIO:
1.- Introduccin. 2.- Anlisis del artculo 1746 del Cdigo Civil y Comercial: frmulas para
calcular indemnizaciones. 3.- Anlisis Jurisprudencial. 4. La frmula y el principio de
reparacin plena. 5.- La frmula y la moral. 6.- Conclusin.Etiquetas: #NCCC // Cantidad de
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Clculo de indemnizaciones por lesiones o incapacidad fsica o psquica. Artculo 1746 del
Cdigo Civil y Comercial: anlisis legal, doctrinario y jurisprudencial.
Por Natalia Soledad Colarusso. Abogada, graduada con Diploma de Honor. Facultad de
Derecho (UBA), Orientacin en Derecho Privado. Becaria del Programa de Investigacin en
Maestra, Secretaria de Investigacin, Facultad de Derecho (UBA). Docente de Contratos
Civiles y Comerciales, Facultad de Derecho (UBA).
SUMARIO: 1.- Introduccin. 2.- Anlisis del artculo 1746 del Cdigo Civil y Comercial:
frmulas para calcular indemnizaciones. 3.- Anlisis Jurisprudencial. 4. La frmula y el
principio de reparacin plena. 5.- La frmula y la moral. 6.- Conclusin.
1.- Introduccin.
El 1 de agosto de 2015 entr en vigencia el Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, aprobado por
la Ley 26.994, que fue sancionada y promulgada en el mes de octubre del ao 2014.
El artculo 1746 del cuerpo legal, en su primera parte, expresamente prescribe: En caso de
lesiones o incapacidad permanente, fsica o psquica, total o parcial, la indemnizacin debe ser
evaluada mediante la determinacin de un capital, de tal modo que sus rentas cubran la
disminucin de la aptitud del damnificado para realizar actividades productivas o
econmicamente valorables, y que se agote al trmino del plazo en que razonablemente pudo
continuar realizando tales actividades.
En trminos generales, lo que se persigue con esta frmula es encontrar un monto que asimile
las ganancias que la vctima dejar de percibir debido a la incapacidad que sufre o, en caso de
muerte, las ganancias que dejarn de percibir los damnificados indirectos.
As las cosas, la utilizacin de las frmulas a los fines de calcular indemnizaciones se debe
transformar en una prctica habitual, tanto para los magistrados de los distintos fueros, como
para los letrados que intervienen en los casos de daos derivados de la muerte o incapacidad
de las personas.
Entonces, siendo obligatorio el uso de una frmula objetiva para la fijacin de las
indemnizaciones en caso de lesiones o incapacidad total o parcial, parece conveniente exponer
una descripcin de la frmula que se ha utilizado hasta ahora, realizar un anlisis de lo
prescripto por el artculo 1746 del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, hacer un repaso de la
jurisprudencia referente al tema que existe en la actualidad y concluir con un estudio de los
distintos problemas que plantea su inclusin en el nuevo cuerpo legal y su aplicacin.
2.- Anlisis del artculo 1746 del Cdigo Civil y Comercial: frmulas para calcular
indemnizaciones.
El artculo 1737 del Cdigo Civil y Comercial expresamente prescribe: Hay dao cuando se
lesiona un derecho o un inters no reprobado por el ordenamiento jurdico, que tenga por
objeto la persona, el patrimonio, o un derecho de incidencia colectiva.
La frmula persigue obtener el valor presente de una renta constante no perpetua, o lo que es
igual, un valor presente tal que invertido a un inters puro constante sea equivalente a un
importe peridico y homogneo durante un plazo determinado (3).
El artculo 1746, entonces, modifica ciertos aspectos atinentes a la reparacin por incapacidad
sobreviniente, empleando para su clculo la frmula aritmtica ya explicada en este acpite,
estableciendo la aplicacin legal de la misma.
Es necesario agregar que todas las lesiones e incapacidades estn comprendidas, ya sean de
fuente contractual o extracontractual. La incapacidad para ser mandada a pagar debe ser
permanente, lo que quiere decir que durar toda la vida. A su vez, puede ser total o parcial
(6).
Con la entrada en vigencia del Cdigo Civil y Comercial, la aplicacin de la frmula en estudio
es un tema que ha generado jurisprudencia actual, suscitando interesantes debates. En el
presente apartado se har referencia a un caso resuelto por la Sala A de la Cmara Nacional de
Apelaciones en lo Civil, en el cual existe discrepancia entre los sentenciantes respecto a lo
prescripto por el artculo 1746 del nuevo cuerpo legal.
Agregando que ste es el criterio que sigue expresamente el artculo 1746 del Cdigo Civil y
Comercial de la Nacin, redaccin que, para el magistrado, conduce necesariamente al empleo
de frmulas matemticas para evaluar la cuanta del resarcimiento por incapacidad (y, por
analoga, tambin por muerte), pues nicamente por medio de ese instrumento puede
mensurarse el capital al que alude la norma.
C = A . (1 + i) - 1
i . (1 + i)
Sostiene Picasso que estas pautas de clculo no tienen por qu atar al juzgador, por lo que no
corresponde otorgar a la vctima, sin ms, la suma que en cada caso resulte de la aplicacin de
la frmula mencionada, sino que ella servir simplemente como pauta orientadora para, a
partir de all, arribar a un justo resarcimiento segn las circunstancias de la causa, valorndose
prudencialmente las posibilidades de progreso econmico del actor y el hecho de que la
indemnizacin tambin debe computar la prdida de la capacidad de la vctima para efectuar
otras actividades no remuneradas, pero mensurables econmicamente.
Contrariamente, los Dres. Rosi y Molteni sostienen que la reparacin, cualquiera sea su
naturaleza y entidad, debe seguir un criterio flexible, apropiado a las circunstancias singulares
de cada caso, y no ceirse a clculos basados en relaciones actuariales, frmulas matemticas
o porcentajes rgidos, desde que el juzgador goza en esta materia de un margen de valoracin
amplio.
Criterio que, para los magistrados, concuerda con las pautas de valoracin establecidas en el
art. 1746 del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin en tanto que para evaluar el resarcimiento
no es necesario recurrir a criterios matemticos ni tampoco son aplicables los porcentajes
fijados por la Ley de Accidentes de Trabajo, aunque puedan resultar tiles para pautas de
referencia, sino que deben tenerse en cuentas las circunstancias personales del damnificado,
la gravedad de las secuelas, los efectos que stas puedan tener en su vida laboral y de
relacin (9).
Ms all de esta discrepancia a la hora de sentenciar, lo interesante es que los Dres. Rosi y
Molteni estiman ajustada la suma indemnizatoria propuesta por el Dr. Picasso, que vot en
primer lugar, adhiriendo al resultado obtenido ms all del criterio a travs del cual haya
arribado a al monto.
En los autos M. H., F. c/Nuevo Tren de la Costa S.A. s/daos y perjuicios, al analizarse las
pautas de evaluacin de la indemnizacin prescriptas por el actual artculo 1746, la mayora ha
fallado: las aptitudes o potencialidades de la persona no se limitan al aspecto econmico las
dimensiones de la vida humana trascienden la mera valoracin matemtica, ya que la persona
tiene la potencialidad de producir afectos, transmitir conocimientos a otros y realizar
actividades que trascienden las variables meramente productivas o criterios utilitarios.
Tambin las probabilidades o chances del individuo deben integrar de modo realista las
correcciones necesarias de los clculos definitivos que se establezcan (10).
La Corte Suprema ha reiterado en numerosos fallos este principio que puede ser expuesto de
la siguiente manera: Indemnizar es eximir de todo dao y perjuicio mediante un cabal
resarcimiento, lo cual no se logra si el dao o el perjuicio subsisten en cualquier medida (11).
Lo que impone es que la indemnizacin debe ser integral que vale tanto como decir justa,
porque no sera acabada la indemnizacin si el dao y el perjuicio quedaran subsistentes en
todo o en parte (12). La reparacin debe dejar a la vctima en el estado que se encontraba
antes del dao.
En materia de responsabilidad civil, la indemnizacin por daos debe ser integral, y debe
comprender la totalidad de los perjuicios (materiales e inmateriales) provocados por el
infortunio, incluso el dao moral y la prdida de chance, as como tambin todos los mbitos
de la vida y no slo el laboral.
Desde el punto de vista del Anlisis Econmico del Derecho, podemos decir que la eficiencia
exige que en caso de daos accidentales se deje a la vctima tal como estaba antes del
accidente, demanda que los tribunales determinen la compensacin perfecta, que es anloga
al criterio de reparacin integral. Y esto porque, solo si el victimario debe indemnizar a la
vctima por un monto igual al dao, tiene incentivos adecuados para adoptar un nivel eficiente
de cuidado en trminos de prevencin del dao (16).
El artculo 1740 del Cdigo Civil y Comercial dispone expresamente que la reparacin del dao
debe ser plena, que consiste en la restitucin de la situacin del damnificado al estado anterior
al hecho daoso, sea por el pago en dinero o en especie.
El artculo sienta el objetivo de todo juicio de daos: brindar a la vctima una reparacin plena.
Se aparta de la terminologa ms utilizada en doctrina y jurisprudencia que es reparacin
integral, distincin que obedece a que algunos autores como Alterini, sealaban que la
reparacin integral era un objetivo inalcanzable porque era imposible borrar todo el dao.
Decir integral quera decir que todo el dao desapareca y esto era una ficcin jurdica. Por eso
era mejor decir reparacin plena, que desde el principio admite que pueden quedar daos sin
indemnizar (17).
Este derecho a una reparacin plena contribuye a que los jueces se muestren reacios a la hora
de emplear la frmula descripta cuando se trata de calcular los resarcimientos por
incapacidades o muertes.
Para as decidirlo, se sostiene que la frmula utilizada permite estimar la prdida de capacidad
de ganancias del trabajador para el lapso previsto de vida til, pero no da la posibilidad de
evaluar el dao en su integridad, el cual excede la disminucin productiva del damnificado, en
clara contradiccin con los preceptos constitucionales. La indemnizacin, afirman, cuando se
aplica la frmula para cuantificarla, es ineficiente, ya que no satisface el principio de
reparacin integral.
En este sentido cabe destacar una cuestin de suma importancia, que explica Picasso en el
caso al que se ha hecho referencia supra. El criterio que se propone respeta el principio de
reparacin integral de todas las consecuencias de la incapacidad sobreviniente, aunque
distingue adecuadamente segn que ellas se proyecten en la esfera patrimonial o en la
espiritualidad de la vctima. Respecto del primer punto, no se toma en cuenta el salario que el
damnificado eventualmente percibiera, sino que tambin se evala, al sentenciar, la incidencia
de la incapacidad en la realizacin de otras actividades no remuneradas pero
patrimonialmente mensurables, as como sus eventuales posibilidades de mejorar su situacin
laboral o patrimonial por medio de su trabajo. Respecto de las repercusiones de la incapacidad
en la esfera extrapatrimonial de la vctima, este aspecto se identifica con el dao moral (18).
5. La frmula y la moral.
Sabido es que entre el derecho y la moral hay una conexin necesaria. Hart lo encuentra a
travs del principio de justicia cuando expresa: La conexin entre la justicia e injusticia de la
indemnizacin por daos, y el principio tratar los casos semejantes de la misma manera y los
casos diferentes de diferente manera, consiste en el hecho que, al margen de lo que las
normas jurdicas prescriben, existe la conviccin moral de que las personas sometidas al orden
jurdico tienen derecho a que los dems se abstengan de ciertos tipos de conductas daosas.
Tal estructura de derechos y obligaciones recprocos, que proscribe por lo menos las formas
ms groseras de dao, constituye la base moral de todo grupo social (19).
En otras palabras, sostiene que existe la conviccin moral en todo grupo social de que los
daos causados deben ser compensados porque es injusto sufrir un dao; y de que pueden
considerarse injustas las normas que no distribuyan de manera igualitaria la compensacin de
los daos, o que nieguen para todos la reparacin de algunos daos.
Analizados estos conceptos, teniendo en cuenta que a partir de la conexin derecho y moral
la compensacin de daos debe apuntar a restablecer el equilibrio moral entre vctima y
transgresor, siempre aplicando el principio de justicia que postula el deber de tratar los casos
semejantes de la misma manera y tratar los casos diferentes de diferente manera, se puede
exponer por medio del presente si la implementacin de la frmula para cuantificar
indemnizaciones satisface las bases de la moral de todo grupo social.
En primer lugar, el uso de las frmulas no puede ser considerado injusto, ya que no establece
privilegios o inmunidades a ciertas personas sobre otras. Y ms an, tiende a emparejar
situaciones, al aplicarse siempre el mismo mtodo matemtico para calcular la compensacin
sin importar el tipo de persona que haya resultado damnificada.
En segundo lugar, tampoco puede considerarse que el empleo de la frmula niege, en forma
absoluta, un remedio para ciertos tipos de daos causados por una persona a otra. Lo que se
busca es que, por los daos causados a la persona, ya sea a su vida o aptitud fsica, exista una
compensacin, sin que las normas jurdicas nieguen el dao que la incapacidad o muerte ha
causado.
Tampoco es exacto que el uso de frmulas matemticas sea perjudicial para la vctima, de
donde se deduce que impedira restablecer el equilibrio moral entre vctima y transgresor.
Picasso detalla que basta con comparar el monto de las indemnizaciones por daos materiales
en los Estados Unidos de Norteamrica (donde el empleo de esta clase de clculos es de rigor)
con las que otorga la mayora de la jurisprudencia argentina sobre la base del mtodo
intuitivo. Las primeras son sustancialmente ms importantes que las segundas. Seala
expresamente que, en su experiencia personal como magistrado, el clculo de la
indemnizacin mediante el empleo de esos criterios matemticos que aplican en sus
sentencias suele arrojar en la enorme mayora de los casos sumas bastante ms elevadas
que las fijadas en situaciones similares mediante el mtodo intuitivo (21).
6.- Conclusin.
Entonces, a pesar de que se sostenga que para contemplar todos los mbitos de la vida, y no
slo el laboral, no alcanza ningn clculo matemtico, por ms brillante que sea, se debe
reconocer que cualquier razonamiento que se realice a la hora de calcular el quantum de las
indemnizaciones en cualquier caso que se presente, se efecta mediante algn clculo
matemtico (ya sea una simple suma, alguna multiplicacin, etc.).
Dicho esto, lo cierto es que el nuevo Cdigo Civil y Comercial prescribe la utilizacin de la
frmula para fijar las indemnizaciones en caso de incapacidades. Por ello, ante las
discrepancias existentes por parte de las doctrina y de la jurisprudencia ante el empleo de
frmulas, es importante exponer los puntos sobresalientes que posee su utilizacin.
Asimismo, aplicarla para cuantificar el dao posibilita el control por parte de los damnificados
y sus letrados, al mismo tiempo que unifica los criterios de cuantificacin de daos,
calculndose el perjuicio patrimonial de la forma ms precisa posible.
A los fines de responder esta pregunta, en primer lugar, deber estarse a los hechos
implicados en cada caso en particular, la calidad de la prueba existente en el proceso, la
informacin disponible, y al razonamiento judicial adecuado a la hora de determinar las
variables que se discuten (ingresos, tasa de inters, etc.).
En segundo lugar, no se debe calificar el uso de frmula como perjudicial para la vctima, pues
muchas veces los resultados que el clculo arroja son mucho mayores que los quantum
indemnizatorios fijados intuitivamente por los magistrados.
En tercer lugar, se debe poner en resalto que, como sucede en el caso jurisprudencial citado
supra, muchas veces los jueces, an sin defender la utilizacin del clculo matemtico,
consideran justo el monto indemnizatorio al cual se arriba mediante la aplicacin de la frmula
al caso. Esto, sin dudas, es una clara seal de la conveniencia de su empleo.
Coincidimos con Picasso quien nos ilustra con la siguiente conclusin: cul es la alternativa a
la adopcin de frmulas matemticas? Sin el clculo aritmtico, nos exponemos al libre
arbitrio del juzgador, quien determinar las indemnizaciones con gran discrecionalidad y sobre
la base de elementos que no se explicitan en las sentencias, porque o bien se trata de intuicin
pura, o bien detrs de este mtodo discrecional se oculta, pese a todo, un clculo matemtico
mucho ms rudimentario e inexacto: tanto dinero por punto de incapacidad, los cuales se
revelan, entonces, menos aptos para lograr una indemnizacin verdaderamente integral(23).
Por ltimo, se debe resaltar que, sta forma de calcular una suma que permita a la vctima
obtener mensualmente una cantidad equivalente a aquellos valores frustrados por el hecho
ilcito que se agota al trmino del perodo de vida econmicamente activa que restaba al
damnificado, satisface plenamente cualquier conviccin moral, ya que es la forma ms
equitativa de recomponer el equilibrio entre vctima y victimario, garantizando el tratamiento
de casos semejantes de la misma manera y de casos diferentes, de diferente manera.
Citas
(1) STORDEUR, Eduardo, Anlisis Econmico del Derecho: Una Introduccin, 1 Edicin, Ed.
Abeledo Perrot, Buenos Aires, 2011, p. 207.
(2) CNAT, Sala III, 16/06/1978, "Vuoto Dalmero Santiago y otro c/ A.E.G. Telefunken Argentina
Soc. Ann. Industrial y Comercial s/ art.1113 cod. civil", elDial.com - AA5608.
(3) ACCIARRI, H. A. e IRIGOYEN TESTA, M. "Frmulas Empleadas por la Jurisprudencia
Argentina para Cuantificar Indemnizaciones por Incapacidades y Muertes", La Ley Online,
diciembre de 2008, p. 35. (Disponible en: http://www.laleyonline.com.ar).
(4) AHUAD, Ernesto Jorge, El dao material en la accin civil: formula "Vuoto II" versus
prestaciones sistmicas, Diciembre de 2008, www.saij.jus.gov.ar; Id Infojus: DACC080102.
(6) Cfr. RIVERA, Julio Cesar y MEDINA Graciela, Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Comentado, Thomson Reuters La ley, 2014, t. IV.
(7) Ibid.
(9) Ibid, voto del Dr. Rosi con cita de LORENZETTI, Ricardo Luis, Cdigo Civil y Comercial de la
Nacin, anotado, concordado y comentado, t. VIII, p. 528, comentario del Dr. Jorge Mario
Galds al art. 1746.
(10) CNCIV, SALA M, 30/10/2015, M. H., F. c/Nuevo Tren de la Costa S.A. s/daos y
perjuicios, Expte. n 81.469/2008, elDial AA94BD Publicado el: 23/02/2016.
(11) CSJN, 21/09/2004, Aquino, Isacio v. Cargo Servicios Industriales S.A. s/recurso de hecho
deducido por la demandada, Abeledo Perrot N: 40010404.
(14) CSJN, 5/8/66, Santa Coloma, Luis F. y otros v. Ferrocarriles Argentinos, Fallos, 308:1160
y JA, 1986-IV- 625
(15) Cfr. CERUTTI, Mara del Carmen, Derecho de daos. Anlisis de algunos problemas
conceptuales, Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Crdoba, 1 Edicin, 2011,
p. 296.
(19) HART, Herbert Lionel Adolphus, El concepto de derecho, 2 ed., traduccin de Genaro R.
Carri, Buenos Aires, Abeledo-Perrot, 1977, p. 205, citado en CERUTTI, Mara del Carmen,
Derecho de daos., op. cit., p. 300.
(20) CERUTTI, Mara del Carmen, Derecho de daos., op. cit., p. 300/301 con cita de HART,
Herbert Lionel Adolphus, El concepto de derecho, op. cit., p. 205.
(21) PICASSO, Sebastin, La reforma del derecho de daos, 26/12/2012, SJA 2012/12/26-3,
JA 2012-IV, Abeledo Perrot N: AP/DOC/4884/2012.
(22) Ibid.
(23) Ibid.
(24) Cfr. ALTERINI Atilio Anbal, AMEAL Oscar Jos, LOPEZ CABANA Roberto, Derecho de
Obligaciones, Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1996, p. 296.
http://server1.utsupra.com/site1?ID=articulos_utsupra_02A00393961030