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Anotaciones Preventivas Mandatos Judiciales PDF
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A la luz de estas enunciaciones doctrinales podemos afirmar que son dos las
diferencias sustanciales entre ambos asientos. La primera se refiere a su duracin.
As, mientras el asiento de inscripcin tiene una duracin indefinida, la anotacin
preventiva tiene por regla general su caducidad. La segunda diferencia, se refiere a la
naturaleza de los derechos que publicita. As, el asiento de inscripcin publicita de-
rechos reales o gravmenes de carcter real y slo excepcionalmente derechos
.personales, como sucede en los supuestos contemplados en los artculos 1708,
inciso 1 y 1591 del Cdigo Civil, referidos al contrato de arrendamiento y al pacto de
retroventa respectivamente. En tanto que, el asiento de anotacin preventiva publicita,
derechos reales y personales, como se puede colegir del artculo 79 del Reglamento
de las Inscripciones.
Lo primero que habra que preguntarse es el motiv por el cual este tipo de asiento es
extendido como anotacin preventiva y no como -inscripcin definitiva. La respuesta la
encontramos en el propio texto del artculo 79 del Reglamento de las Inscripciones y
en la misma naturaleza del embargo.
En efecto, siendo una especie dentro del gnero de las medidas cautelares, es lgico
que participe de la caracterstica de provisionalidad de aqullas, en lo que a tempo-
ralidad se refiere, ya que subsisten mientras persistan las circunstancias que las
ocasionaron o mientras dure la pretensin principal de la que son solo instrumentales.
En ese sentido, no podran ser extendidas como inscripciones definitivas, por cuanto
stas son de duracin indefinida.
De otro lado, tal como ya hemos indicado en forma precedente, esta clase de medida
cautelar procede cuando la pretensin principal es apreciable en dinero, es decir
cuando la demanda versa sobre una obligacin pecuniaria, cualquiera sea la fuente de
sta, y el crdito no se encuentra garantizado, a tenor de lo que establecen los artcu-
los 642 Y 627 del Cdigo Procesal Civil. Asimismo, procede cuando el deudor tiene
bienes inmuebles inscritos que puedan ser afectados.
En consecuencia, siendo que el embargo en forma de inscripcin es solicitado con el
fin de asegurar el cumplimiento de la decisin discutida en el principal, y toda vez que
esta discusin se refiere a un derecho de naturaleza personal o de crdito, resulta que
el embargo, al ser de .carcter instrumental participa del grado de oponibilidad del
derecho al cual garantiza, con lo cual en caso de conflicto con un derecho de
naturaleza real no puede ser preferido a ste, no pudiendo impedir, por tanto, que
aquel en cuyo perjuicio se ha anotado la medida disponga del bien afectado. Sin
embargo, si esto ltimo sucede, quien lo adquiere, sea a ttulo gratuito o a ttulo
oneroso, debido a la publicidad que otorga el Registro, asume la carga hasta el monto
inscrito, en forma anloga a quien adquiere un bien hipotecado, segn lo establece
reiterada doctrina.
La Exposicin !le Motivos del Cdigo Civil, al respecto nos dice que en caso se
enfrenten dos titulares de derechos reales, debe ser preferido, en virtud del Principio
de Prioridad, quien inscribi primero. En cambio, tratndose de un enfrentamiento
entre el titular de un derecho personal y el de un derecho real, ser ; preferido el titular
del derecho real, porque goza de la oponibilidad erga omnes de la que carece el
derecho personal, el que seguir siendo, a pesar de la inscripcin, un derecho per-
sonal, con lo que el adquirente del inmueble embargado, no slo mantiene su adqui-
sicin por ser perfectamente vlida sta y no incurrir en ninguna causal de nulidad,
sino que puede solicitar, incluso, la inscripcin de la propiedad a su favor, aunque ms
adelante pueda verse privado de ella, al haber asumido la carga hasta por el monto
inscrito. Las excepciones a este principio, es decir la preeminencia del derecho per-
sonal frente al derecho real, se encuentran contempladas en el propio derecho comn.
As tenemos, que es el mismo Cdigo Civil el que establece en sus artculos 1708,
inciso 1 y 1591 respectivamente, que el arrendamiento y el pacto de retroventa, que.
son indudablemente derechos personales, sern oponibles a terceros, siempre que se
encuentren previamente inscritos.
Pese a que esta solucin emana del propio Cdigo Civil, quien as la consagra
expresamente en su artculo 2022, hay quienes sostienen dos posiciones contrarias a
ella.
La primera establece que en caso se disponga del bien embargado, ste no podr ser
objeto de remate, toda vez que el adquirente resulta ser un propietario distinto a aquel
en cuyo perjuicio se afect el inmueble y que, como tal, no tiene porque ser privado de
su propiedad. En todo caso, agregan, el embargante puede pedir, a travs de la
accin pauliana o revocatoria, la que regulada en el artculo 195 y siguientes del
Cdigo Civil se tramitar como proceso sumarsimo o de conocimiento segn el acto o
contrato de disposicin sea a ttulo gratuito o a ttulo oneroso, que se declaren
ineficaces respecto de l, los actos de disposicin del deudor, por ser un supuesto de
fraude del acto jurdico.
3.- Finalmente, debemos indicar que el artculo 195 del Cdigo Civil, establece como
requisitos para que se configure el supuesto de Fraude del acto jurdico que el acto de
disposicin disminuya el patrimonio conocido del deudor y perjudique el cobro del
crdito. Debemos preguntamos, entonces, si la disposicin de un bien inmueble con
anotacin de embargo perjudica o no el cobro del crdito por parte del acreedor.
En tal virtud, en el caso especfico del. tema que nos ocupa, el deudor privilegiado
cuyo crdito se encuentra garantizado con la anotacin del embargo, solicitar, por un
lado, a travs del remate o de la adjudicacin, la ejecucin forzosa de la sentencia
recada en el principal, y, por otro, a travs de la accin pauliana, que los actos de
disposicin del deudor, referentes a los otros bienes no afectados y que forman parte
de la generalidad de su patrimonio, sean declarados ineficaces respecto de l.
Como vemos, el embargante slo puede hacer uso de la accin pauliana en relacin
con los actos de disposicin sobre los bienes que no se encuentren afectados al cobro
del crdito, con lo cual la posicin bajo comentario queda, una vez ms, desestimada.
La segunda posicin contraria a la que venimos sosteniendo a lo largo del presente
desarrollo, seala que, habiendo sido anotado el embargo, los actos de disposicin del
embargado devendran en nulos. Los que defienden esta posicin afirman que ella
encuentra su fundamento en el principio de prioridad y en el hecho que la anotacin
del embargo implica para el deudor la prohibicin de disponer de dicho bien,
A este respecto debemos indicar lo siguiente:
Una vez expuesto esto, tendramos que determinar, en el supuesto que la extensin
de la anotacin de embargo, debido al principio de prioridad y a la prohibicin de
disponer que ella origina, implique la nulidad de la transferencia realizada por el
embargado, en cual de las manifestaciones del Principio de Prioridad podra enmar-
carse dicha circunstancia.
Tal como hemos expresado, la prioridad de rango opera cuando nos encontramos en
presencia de dos derechos con posibilidad de concurrencia registral, lo que quiere
decir que ambos derechos son inscribibles o anotables. Siendo esto as, esta manifes-
tacin del Principio de Prioridad no tendra aplicacin en la hiptesis enunciada en el
prrafo inmediatamente anterior, toda vez que segn sta, el acto traslativo del bien
embargado no debe ser inscrito, por lo que resulta imposible que concurra registral-
mente con la anotacin del embargo.
Por lo dems, la prioridad de rango supone necesariamente ttulos que otorguen los
mismos derechos, siempre que stos no se refieran a mutaciones jurdico-reales del
dominio sobre un inmueble, ya que, como indicaremos seguidamente, en ese supues-
to los ttulos seran incompatibles entre s y no podran concurrir registralmente .
Ilustran esta posicin los artculos 1112 del Cdigo Civil y 850 del Reglamento de las
Inscripciones , de acuerdo a los cuales la extensin de los asientos de hipoteca y de
embargo respectivamente otorgan los derechos de preferencia para el cobro de los
crditos.
En el caso que los ttulos que pretendan su inscripcin otorguen o publiciten distintos
derechos, como sucede tratndose de la anotacin de embargo, que otorga los
derechos de preferencia, y de la inscripcin de un acto de disposicin, que publicita el
derecho de propiedad, no ser de aplicacin la prioridad de rango, sino, como venimos
sosteniendo, el artculo 2022 del Cdigo Civil.
La prioridad excluyente, por su parte, opera en el supuesto que los ttulos que sean
presentados para su inscripcin, se refieran a mutaciones jurdico-reales del dominio
sobre un inmueble, ya que es imposible que el Registro reconozca o publicite las
mismas facultades sobre el mismo bien en dos personas distintas. Otorgando la
anotacin de embargo y la inscripcin del acto de disposicin distintas facultades
sobre el bien, la posicin bajo comentario no encuentra fundamento alguno en el
principio de prioridad excluyente, toda vez que no estaremos en presencia de dos
asientos incompatibles entre s.
2.- La anotacin del embargo no origina la indisponibilidad del bien por parte del
deudor, lo que sucede es que, tal como manifiesta Rosemberg , una vez obtenida
aquella, el poder de disposicin sobre el bien afectado con la medida pasa al Estado,
en tanto lo exija la realizacin de la ejecucin. Es decir, se suple la ejecucin
voluntaria de la sentencia, por parte del deudor, por la ejecucin forzosa a cargo del
Estado que se puede manifestar sacando a remate el bien afectado. Esto significa que
en el hipottico caso que el deudor embargado no cumpla la sentencia que le obliga a
pagar, el Estado puede ordenar que el bien sea realizado para el cobro del crdito. No
significa, entonces, la prdida por parte del deudor de su facultad de disposicin sobre
el bien; sino, por el contrario, el otorgamiento de idntica facultad al Estado.
3.- Habra que agregar finalmente que cuando un acto de disposicin, en aplicacin
del principio de prioridad excluyente, no encuentra acogida registral, ello no implica
que sea nulo o anulable, a no ser que haya incurrido en alguna de las causales
contempladas en los artculos 219 Y 221 del Cdigo Civil respectivamente, implica
simplemente que el Registro se encuentra cerrado a dicha inscripcin por ser incom-
patible con otra anterior. Sobre la naturaleza de este contrato, se tratar una vez estu-
diada la anotacin de la demanda en los Registros Pblicos.
Anotacin de la demanda
Tal como lo indica el artculo 673 del Cdigo Procesal Civil, 'este tipo de medida
cautelar es procedente cuando la pretensin discutida en el proceso principal est.
referida a derechos inscritos.
Comentando el artculo 42, numeral 1 de la Ley Hipotecaria espaola, Luis Diez-
Picazo y Antonio Gulln sealan que lo que publica el Registro, con la extensin de
estos asientos, es una situacin jurdica litigiosa respecto de bienes inmuebles, con la
finalidad que no surja la figura del tercero registral.
Debemos preguntamos, entonces, qu se entiende por tercero registral? A fin de
lograr una mayor comprensin de lo que este trmino significa, debemos indicar
previamente que el concepto de tercero registral se encuentra vinculado con el
Principio de Fe Pblica Registral, ya que la proteccin que sta origina alcanza a
aqul directamente. El artculo 2014 del Cdigo Civil regula esta figura y de lo
preceptuado por l, podemos definir al tercero registral como aquel que adquiri un
derecho a ttulo oneroso, con buena fe, de quien aparece en el Registro con derecho
inscrito y que ha procedido a inscribir su adquisicin. Haba que agregar, tal como lo
seala la Exposicin de Motivos, que ser tercero registral respecto de cualquier acto
o contrato en cuya celebracin no ha intervenido y que a su vez no se haya inscrito o
se inscriba con posterioridad.
No siendo el propsito del presente trabajo agotar el estudio del tercero registral,
bstenos con decir que la buena fe consiste en el desconocimiento, usando tanto me-
dios registrales como extra-registrales para el mantenimiento de dicha situacin, de la
inexactitud del Registro y que ese desconocimiento debe mantenerse hasta el mo-
mento de la inscripcin.
Esto ltimo significa que se debe solicitar la concesin de medidas cautelares, segn
el efecto que se quiera conseguir, en atencin a la pretensin de que se trate. As, si
queremos que el Estado est facultado a disponer del bien; debemos solicitar la ano-
tacin del embargo en forma de inscripcin; mientraS que si buscamos impedir que la
fe pblica que otorga el Registro opere, a travs! del tercero registral, debemos
solicitar la anotacin de la demanda.
Igual como aconteci cuando explicamos las consecuencias que produce frente a
terceros la anotacin del embargo en forma de inscripcin, hay quienes sealan
efectos distintos a los que han sido, tratndose de la anotacin de la demanda en los
Registros Pblicos. As, indican que tal anotacin ocasionar que los actos de dis-
posicin del titular que aparece en Registros, sean nulos y que, como tales, no sean
susceptibles de inscripcin o que, en todo caso, si son inscritos y la sentencia resulta
favorable para el anotante devendrn en nulos.
CONCLUSIONES
5. Los contratos de disposicin respecto del bien sobre el cual recae la anotacin de
embargo o la anotacin de demanda, segn corresponda, no son nulos ni siquiera
anulables, sino que son perfectamente vlidos entre las partes, aunque de naturaleza
aleatoria, regulados, por ello, por el artculo 1536 del Cdigo Civil.