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JUICIO EJECUTIVO
Alejandro Vergara
LENIN LILLO HUNZINKER
MINISTRO I. CORTE DE APELACIONES DE TEMUCO.
Para que los derechos y las obligaciones que les son correlativas sean
una realidad es menester que existan medios compulsivos para obtener su
cumplimiento, de no ser as, quedaran entregadas por entero a la voluntad
y arbitrio de los deudores.
Cuando esos derechos son oscuros o disputados se hace necesario
seguir un procedimiento ordinario previo que los declare o establezca.. Pero
cuando ellos se encuentran ya declarados en una sentencia o en otro
documento autntico, corresponde exigir su realizacin por medio de un
procedimiento ms breve y de carcter coercitivo que es precisamente el
juicio ejecutivo que de acuerdo con las ideas anteriores puede definirse en
esta forma : JUICIO EJECUTIVO es un procedimiento contencioso
especial que tienen por objeto obtener por va de apremio, el
cumplimiento

de

una

obligacin

convenida

declarada

fehacientemente que el deudor no cumpli en su oportunidad.

Del concepto anterior se desprende que las caractersticas del
procedimiento ejecutivo son las siguientes:
a.- Es un juicio especial, diverso del ordinario y de los otros juicios
especiales que tienen una reglamentacin propia en el LIBRO TERCERO del
Cdigo de Procedimiento Civil que trata de los Juicios Especiales.
b.- Tiene por objeto perseguir el cumplimiento de ciertas obligaciones
de carcter indubitable que han sido convenidas por las partes en forma
fehaciente - por ejemplo, en una escritura pblica

o declaradas por la

justicia en los casos y con las solemnidades que la ley seala - por ejemplo,
en una sentencia firme - Si se trata de un derecho dudoso o disputado no
establecido en forma fidedigna es indispensable como hemos lo hemos
afirmado precedentemente que previamente se le establezca y determine en
un juicio de lato conocimiento.
c.- En el pleito ejecutivo se emplea la va del apremio. Como se trata
de obtener el cumplimiento de obligaciones establecidas de manera
indiscutible es lgico que para obtener ese fin se autorice el empleo de
medios compulsivos, como el embargo y remate de bienes del deudor.
REGLAS APLICABLES
Siendo el juicio ejecutivo un procedimiento especial o extraordinario se
regir en primer lugar por las disposiciones especiales contenidas en los
Ttulos I y II del Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil - artculos 434 y
siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil, conjuntamente con esos
preceptos legales se le aplicarn los contenidos en el libro I del mismo
Cdigo que son comunes a todo procedimiento.
En segundo lugar y en calidad de supletorias de las normas
anteriores, se aplicarn las del procedimiento ordinario - artculo 3 del
Cdigo de Procedimiento Civil
JUICIO EJECUTIVO EN LAS OBLIGACIONES DE DAR, HACER Y
DE NO HACER.Obligacin es un vnculo jurdico que coloca a una persona
determinada en la necesidad de dar, hacer o no hacer algo, respecto de otra
persona tambin determinada. De esta definicin se desprende una
clasificacin de las obligaciones: obligaciones de dar, hacer y no hacer.

Generalmente, para los autores de derecho Civil, obligacin de dar es

aquella en que la prestacin del deudor consiste en la transferencia del
dominio o de otro derecho real; obligacin de hacer es la que pone al deudor
en la necesidad de ejecutar un acto lcito que no sea la transferencia del
dominio o de otro derecho real y obligacin de no hacer, la que consiste en
que el deudor se abstenga de ejecutar un acto que sin la existencia de la
obligacin, le sera lcito efectuar. Pero ese no es el criterio que se
desprende de nuestro Cdigo de Procedimiento Civil sino otro ms sencillo y
as tenemos entonces de este punto de vista que obligacin de dar es la que
consiste en la entrega de una cosa; la obligacin de hacer se traduce en la
realizacin de un hecho y la obligacin de no hacer se manifiesta en una
abstencin. As por ejemplo, la obligacin que tiene el comodatario de
devolver la cosa que obtuvo en prstamo de uso es para el Cdigo de
Procedimiento Civil una obligacin de dar aunque ella no tiene por objeto la
transferencia del dominio ni de otro derecho real sobre la cosa, sino la
simple entrega materia de la misma.
Nuestra afirmacin se confirma con la historia de la ley, en el
proyecto primitivo del Cdigo de Procedimiento Civil El Ttulo I del Libro III se
denominaba "Del Juicio Ejecutivo en las Obligaciones de Dar o Entregar",
comprendiendo por tanto a todas las obligaciones de entregar, tuvieran o no
por objeto la transferencia del dominio o de otro derecho real: La Comisin
Revisora en su sesin 25, acord suprimir la frase " o de entregar", por
estimarla redundante ya que la obligacin de entregar esta

sin duda

comprendida en la de dar, y sin que ello importe introducir modificacin

alguna en el sistema del Cdigo.
CLASIFICACION DEL JUICIO EJECUTIVO
1.- Segn la naturaleza de la obligacin, existen juicios ejecutivos:

a.- De obligacin de dar que de acuerdo a la concepcin del derecho

procesal, como lo hemos advertido,

son aquellas que consisten en la

entrega de una cosa, sea que sta lleve aparejada la transferencia de un

derecho real sea, que constituya una simple entrega material;
b.- De obligacin de hacer, es decir, en que la obligacin cuyo
cumplimiento se persigue consiste en la ejecucin de un hecho, como
construir una casa o suscribir un contrato; y
c.- La obligacin de no hacer, es decir, aquella en que la prestacin
del deudor consiste en una abstencin, como no levantar una muralla, no
abrir una ventana, etctera..
2.- Juicios ejecutivos de aplicacin general y juicios ejecutivos de
aplicacin especial, los primeros se utilizan con prescindencia de la fuente u
origen de la obligacin y los segundos se emplean segn la fuente u origen
de ella, como los juicios especiales de realizacin de prenda, el juicio
ejecutivo de desposeimiento de la finca hipotecada;
LA ACCION EJECUTIVA
Requisitos para que proceda la accin ejecutiva.- Para que pueda
exigirse ejecutivamente el cumplimiento de una obligacin de dar se requiere
la concurrencia de tres condiciones:
a.- Que la obligacin conste de un ttulo ejecutivo - artculo 434 del
Cdigo de Procedimiento Civil b.- Que la obligacin sea lquida y actualmente exigible - artculos 437
y 438 del Cdigo de Procedimiento Civil c.- Que la accin ejecutiva no este prescrita artculo 442 del Cdigo
de Procedimiento Civil.
LOS TITULOS EJECUTIVOS

Son aquellos documentos que dan cuenta de un derecho indubitable,

al cual la ley le atribuye la suficiencia necesaria para exigir el cumplimiento
forzado de la obligacin en l contenida. La ley confiere mrito ejecutivo a
determinados ttulos en atencin al carcter de autenticidad que ellos
revisten.Slo la ley puede crear ttulos ejecutivos y estn taxativamente
enumerados en el artculo 434 del Cdigo de Procedimiento Civil y en las
leyes especiales a que se refiere el n 7 del citado artculo 434 del Cdigo
de Procedimiento Civil. Slo una ley puede crear ttulos ejecutivos los
particulares no pueden por tanto forjarlos ya que los requisitos que se les
exigen miran no slo al inters personal de los contratantes sino tambin al
inters pblico que existe en reservar el procedimiento ejecutivo a aquellos
casos en que se persiga el cumplimiento de obligaciones cuya existencia y
exigibilidad se hayan reconocido o declarado por un medio legal. En
consecuencia, carece de todo valor la clusula en que el deudor acepte
anticipadamente como ejecutivo un documento a que la ley no confiere
expresamente ese carcter.
El ttulo debe contener una obligacin de dar, hacer o no hacer, ello es
evidente, ya que de lo contrario no existira obligacin o deuda cuyo
cumplimiento pudiera exigirse por la va ejecutiva; la obligacin adems,
como lo decamos anteriormente debe ser lquida y actualmente exigible.ANLISIS DE LOS TTULOS EJECUTIVOS.Los ttulos ejecutivos contemplados en nuestra legislacin son los
siguientes:
1.- SENTENCIA FIRME: la sentencia puede ser definitiva o
interlocutoria:
2.- COPIA AUTORIZADA DE ESCRITURA PUBLICA.
3.- ACTA DE AVENIMIENTO pasada ante tribunal competente y
autorizada por un ministro de fe o por dos testigos de actuacin;

4.- INSTRUMENTO PRIVADO, reconocido judicialmente o mandado

tener por reconocido. Sin embargo no ser necesario este reconocimiento
respecto del aceptante de una letra de cambio o suscriptor de un pagar que
no hayan puesto tacha de falsedad a su firma al tiempo de protestarse el
documento por falta de pago, siempre que el protesto haya sido personal, ni
respecto de cualquiera de los obligados al pago de una letra de cambio,
pagar o cheque, cuando puesto el protesto en su conocimiento por
notificacin judicial, no alegue tampoco en ese mismo acto o dentro de
tercero da tacha de falsedad.
Tendr mrito ejecutivo, sin necesidad de reconocimiento previo, la
letra de cambio, pagar o cheque, respecto del obligado cuya firma aparezca
autorizada por un notario o por el oficial del Registro Civil en las comunas
donde no tenga su asiento un notario;
5.- CONFESIN JUDICIAL;
6.- CUALQUIERA TTULOS AL PORTADOR, O NOMINATIVOS,
legtimamente emitidos que representen obligaciones vencidas y los
cupones tambin vencidos de dichos ttulos, siempre que los cupones
confronten con los ttulos y stos, en todo caso, con los libros talonarios.
Resultando conforme la confrontacin, no ser obstculo a que se
despache la ejecucin la protesta de falsedad del ttulo que en el acto haga
el director o la persona que tenga la representacin del deudor, quien podr
alegar en forma la falsedad como una de las excepciones del juicio; y
7.-CUALQUIERA OTRO TITULO A QUE LAS LEYES DEN FUERZA
EJECUTIVA.SENTENCIA FIRME.La sentencia es el ttulo ejecutivo por excelencia siendo necesario
para que adquiera ese carcter, esto es, mrito ejecutivo, la concurrencia de
tres requisitos:
a.- Que sea firme,

b.- Que se definitiva o interlocutoria, y

c.- Que contenga una obligacin de dar, hacer o no hacer.a.- Que la sentencia sea firme.- Se entiende firme la sentencia que
no puede ser atacada por ningn recurso, sea porque no procede recurso
alguno en su contra, caso en que queda ejecutoriada desde que se notifica a
las partes; o porque procediendo recursos en contra de la sentencia, ellos no
han sido interpuesto en los plazos legales, situacin en la cual, si se trata de
sentencias definitivas, el secretario del tribunal debe certificar este hecho,
considerndose ejecutoriado el fallo desde ese momento; o porque,
habindose interpuesto los recursos que la ley concede, ellos ya han
terminado, quedando ejecutoriada la sentencia, desde que se notifica el
decreto que manda cumplirla - Artculo 174 del Cdigo de Procedimiento
Civil Es natural que la ley slo conceda mrito ejecutivo a las sentencias
firmes ya que nicamente ellas tienen la cualidad de verdad inamovible, la
autoridad de cosa juzgada. Antes de que adquieran el carcter de firmes, las
sentencias pueden ser modificadas mediante la interposicin de algn
recurso legal y no sera lgico autorizar el cumplimiento de un fallo que
posteriormente pueda quedar sin valor como producto de su revisin.
No obstante lo anterior, hay sentencias que a pesar de no estar firmes
en los trminos expuestos, pueden cumplirse ejecutivamente, tales son las
sentencias que causan ejecutoria de las que nos ocuparemos ms adelante;
b.- Que la sentencia sea definitiva o interlocutoria.- "Es sentencia
definitiva la que pone fin a la instancia, resolviendo la cuestin o asunto que
ha sido objeto del juicio".
"Es sentencia interlocutoria la que falla un incidente del juicio,
estableciendo derechos permanentes en favor de las partes, o resuelve
sobre algn trmite que debe servir de base en el pronunciamiento de una
sentencia definitiva o interlocutoria"

De conformidad con lo que dispone el artculo 434 del Cdigo de

Procedimiento Civil en su n1 ambas tienen mrito ejecutivo.c.- Que la sentencia contenga una obligacin de dar, hacer o no
hacer.- este requisito es comn a todo ttulo ejecutivo, ya que el
procedimiento ejecutivo tiene por fin precisamente obtener el cumplimiento
de una obligacin de dar, hacer o no hacer. Si en la sentencia no aparece
establecida determinadamente una obligacin de tal naturaleza no podra
iniciarse con su mrito un juicio ejecutivo, pues le faltara uno de los
elementos establecidos por las leyes para que tenga fuerza ejecutiva y sera
vulnerable mediante el ejercicio de la excepcin del N 7 del artculo 464 del
Cdigo de Procedimiento Civil por ejemplo: la sentencia que recae en un
juicio de nulidad de matrimonio.
Antes de terminar este prrafo, debemos hacer presente que no
siempre es el juicio ejecutivo la forma de llevar a efecto la ejecucin de una
sentencia de acuerdo con el artculo 233 del Cdigo de Procedimiento Civil,
cuando se solicite la ejecucin de una sentencia ante el tribunal que la dict
dentro del plazo de un ao contado desde que la ejecucin se hizo exigible,
se ordenar su cumplimiento con citacin de la persona en contra de quien
se pide. En consecuencia, si el cumplimiento de la sentencia se solicita
dentro del plazo aludido y ante el tribunal que la dict, su ejecucin no ser
objeto de un juicio ejecutivo sino que se har en la forma incidental que
determina el art. 233 del Cdigo de Procedimiento Civil. Por el contrario, si la
ejecucin de la sentencia se solicita ante un tribunal distinto del que la dict
pasado el plazo indicado - un ao deber en tal situacin observarse los
trmites que la ley seala para el juicio ejecutivo.
Es claro que todo lo anterior no tendr aplicacin cuando la ley ha
dispuesto una forma especial de cumplir la sentencia, como sucede por
ejemplo. con las sentencias dictadas en los juicios especiales derivados del
contrato de arrendamiento y en el juicio de hacienda.-

Tribunal competente para hacer ejecutar la sentencia.Cuando el cumplimiento de una sentencia hace necesario iniciar un
procedimiento ejecutivo el tribunal competente para conocer de su ejecucin
se determina de conformidad con lo que dispone el artculo 232 del Cdigo
de Procedimiento Civil que seala dos tribunales competentes ante los
cuales puede ocurrir el ejecutante a su eleccin:
a.- El tribunal que dict la sentencia en nica o primera instancia.
b.- El tribunal que sea competente de acuerdo con las reglas
generales contenidas en los artculos 108 y siguientes del Cdigo Orgnico
de Tribunales.
Sentencias dictadas por jueces rbitros.- No slo las sentencias
dictadas por los tribunales ordinarios tienen mrito ejecutivo sino tambin las
pronunciadas por jueces rbitros ya que la leyes conceden a sus fallos la
misma fuerza obligatoria que a los emanados de los tribunales ordinarios,
por otra parte el N1 del artculo 434 del Cdigo de Procedimiento Civil
confiere mrito ejecutivo a la sentencia sin distincin, sean que emanen de
un tribunal ordinario o de uno arbitral. Consecuente con lo anterior la Corte
Suprema en fallo de 12 de diciembre de 1941 ha determinado lo siguiente:
El arbitraje importa una jurisdiccin anloga a la de los tribunales oficiales y
los rbitros son verdaderos jueces revestidos de autoridad pblica.
las resoluciones de los rbitros son, en consecuencia, resoluciones
judiciales de la misma clase y naturaleza jurdica que las de los jueces
permanentes y les corresponde conocer de la ejecucin y cumplimiento de la
sentencia salvo que esta exija procedimiento de apremio o el empleo de
otras medidas compulsivas -, y pronunciarse sobre todos los asuntos que
hayan sido sometidos a su competencia; y sus sentencias producen, por
tanto, la accin para exigir su cumplimiento en conformidad a la ley.
Pero es menester observar que si el cumplimiento de la sentencia
arbitral exige la iniciacin de un juicio ejecutivo, el rbitro carece de

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competencia para conocer de la ejecucin y deber recurrirse a los

tribunales ordinarios de justicia, tal se desprende del artculo 635 del Cdigo
de Procedimiento Civil que dice: "Para la ejecucin de la sentencia definitiva
se podr ocurrir al rbitro que la dict, si no est vencido el plazo por que
fue nombrado, o al tribunal ordinario correspondiente, a eleccin del que
pide su cumplimiento".
" Tratndose de otra clase de resoluciones, corresponde al rbitro
ordenar su ejecucin."
" Sin embargo, cuando el cumplimiento de la resolucin arbitral exija
procedimientos de apremio o el empleo de otras medidas compulsivas, o
cuando haya de afectar a terceros que no sean parte en el compromiso,
deber ocurrirse a la justicia ordinaria para la ejecucin de lo resuelto."
Del inciso final del citado artculo puede desprenderse con claridad
que el juicio ejecutivo que por su naturaleza exige procedimientos de
apremio, slo puede ser de competencia de la justicia ordinaria
SENTENCIAS DICTADAS POR LOS TRIBUNALES EXTRANJEROS.La regla general es que las sentencias dictadas por los tribunales
extranjeros puedan cumplirse en Chile y tengan mrito ejecutivo - artculo
245 del Cdigo de Procedimiento Civil. Es as como la Corte Suprema en
una sentencia de 13 de enero de 1931, determin: Los fallos dictados por
los tribunales extranjeros a los cuales la Corte Suprema otorga el exequtur,
tienen en Chile los mismos efectos que las sentencias dictadas por nuestros
tribunales.
Previamente, de acuerdo con los artculos 242 y siguientes del Cdigo
de Procedimiento Civil, es previo recabar de la Corte Suprema el exequtur
o aprobacin para que la sentencia pueda cumplirse en nuestro pas. Por su
parte la Corte Suprema prestar su exequtur si se renen las condiciones
o requisitos generales establecidos en los artculos 242 y siguientes.

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Prestado el exequtur se iniciar el juicio ejecutivo ante el "tribunal a

quin habra correspondido conocer del negocio en primera o en nica
instancia si el juicio se hubiera promovido en Chile. ", o sea, ante el tribunal
que hubiera correspondido de acuerdo a las reglas generales de la
competencia artculo 251 del Cdigo de Procedimiento Civil Dems esta decir que esta clase de sentencia debe reunir todos los
requisitos que la ley chilena exige para que proceda la accin ejecutiva y que
el procedimiento ejecutivo ser el establecido por nuestra legislacin.
Respecto de esta materia cabe recordar que nuestra jurisprudencia ha
determinado que no pueden cumplirse en Chile las resoluciones de
tribunales extranjeros que ordenan llevar a efecto un embargo sobre bienes
existentes en Chile, pues el cumplimiento de tales resoluciones sometera
esos bienes a la jurisdiccin de un tribunal extranjero. Ello, en concepto de
nuestro ms alto tribunal se opondra a la jurisdiccin nacional y faltara
as el requisito que el n2 del artculo 245 del Cdigo de Procedimiento Civil
exige para que pueda cumplirse en Chile una resolucin pronunciada por
tribunal extranjero.
Cumplimiento de las Sentencias dictadas contra el Fisco.De acuerdo a lo que dispone el artculo 752 del Cdigo de
Procedimiento Civil el cumplimiento de las sentencias condenatorias en
contra del Fisco debe requerirse en el plazo de sesenta das y deben ceirse
a los siguientes trmites:
A.-

Se remitir oficio por el tribunal oficio al ministerio que

corresponda, adjuntando fotocopia o copia autorizada de la sentencia de

primera y segunda instancia, con certificado de estar ejecutoriada - artculo
752 del Cdigo de Procedimiento Civil en su inciso segundo.
La fecha del envo del oficio tiene especial importancia pues desde su
recepcin por la autoridad administrativa se cuenta el plazo de sesenta das
a que aludimos precedentemente.

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B.- De la circunstancia de haberse enviado el oficio se dejar en los

autos un certificado y se agregar a ellos fotocopia o copia autorizada del
mismo.
C.-

La fecha de recepcin del oficio, se acreditar mediante

certificado de ministro de fe que lo hubiese entregado en la Oficina de Partes

del Ministerio o si hubiese sido remitido por carta certificada, transcurrido
tres das desde su recepcin en el correo.
D.- El cumplimiento se har efectivo mediante decreto del ministerio
que corresponda.
E.- En caso que la sentencia condene al Fisco a prestaciones de
carcter pecuniario, el decreto de pago deber disponer que la Tesorera
incluya en el pago el reajuste e intereses que haya determinado la sentencia
respectiva y que se devenguen hasta la fecha del pago efectivo.
F.- En aquellos casos en que la sentencia no hubiere dispuesto el
pago de reajuste y siempre que la cantidad ordenada pagar no se solucione
dentro de los sesenta das establecidos en el inciso primero, dicha cantidad
se reajustar en conformidad con la variacin que haya experimentado el
ndice de Precios al Consumidor - IPC -entre el mes anterior a aquel que
qued ejecutoriada la sentencia y el mes anterior al del pago efectivo.
Mrito ejecutivo relativo de las sentencias.De acuerdo con el artculo 3 del Cdigo Civil " Las sentencias
judiciales no tienen fuerza obligatoria sino respecto de las causas en que
actualmente se pronunciaren." En consecuencia, las sentencias slo tienen
mrito ejecutivo en contra de las personas que han intervenido en el pleito
como partes directas o coadyuvantes y no lo tienen respecto de terceros
extraos al pleito en que incida la sentencia.
Consecuente con este principio la sentencia obtenida en juicio contra
el deudor directo no tiene mrito ejecutivo contra el fiador de dicho deudor,
si el fiador no ha sido parte ni ha intervenido en forma alguna en aquel juicio.

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Sentencia original y copias de sentencia.Consideradas materialmente, las sentencias judiciales pueden

dividirse en tres categoras.a.- La sentencia original que es escrita en el expediente mismo y
firmado por el juez o jueces y autorizada por el ministro de fe, ella tiene
indudablemente mrito ejecutivo.b.-La copia escrita a mquina autorizada por el secretario de las
sentencias definitivas que se dicten en asuntos contenciosos o de
jurisdiccin no contenciosa las que deben llevarse en un registro foliado artculo 384 n1 del Cdigo Orgnico de Tribunales. - esta copia no puede
considerarse para los efectos de iniciar una ejecucin pues debe
permanecer en la secretara del tribunal.c.- Las copias que puedan darse a los interesados, las que pueden
consistir en fotocopias - Auto Acordado de la

Corte Suprema de 28 de

agosto de 1982 - autorizadas por el secretario, previo decreto judicial,

evidentemente que tienen mrito ejecutivo y es el medio que habitualmente
se utiliza en la prctica de los tribunales.COPIA AUTORIZADA DE ESCRITURA PUBLICA.El N 2 del artculo 434, da mrito ejecutivo a la " copia autorizada de
escritura pblica. "
Sabemos que se entiende por escritura pblica el instrumento pblico
otorgado ante notario en incorporado en un protocolo o registro pblico, pues
bien todas las copias dadas bajo las condiciones que seala el artculo 421
del Cdigo Orgnico de Tribunales tienen mrito ejecutivo, es decir, aquellas
autorizadas por el notario otorgante, el que lo subroga o suceda legalmente
o el archivero a cuyo cargo est el protocolo respectivo.
Las copias podrn ser manuscritas, dactilografiadas, impresas,
fotocopiadas, litografiadas o fotograbadas. En ellas deber expresarse que
son testimonio fiel de su original y llevarn la fecha, la firma y sello del

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funcionario autorizante. El notario deber otorgar tantas copias cuantas se

le soliciten por los interesados..
ACTA DE AVENIMIENTO.El tercero de los ttulos ejecutivos que menciona el artculo 434 del
Cdigo de Procedimiento Civil es el " acta de avenimiento pasada ante
tribunal competente y autorizada por un ministro de fe o por dos testigos de
actuacin. "
La ley no define expresamente lo que es avenimiento. Entendindose
por tal un convenio o acuerdo de dos o ms personas sobre una misma
cosa, sea con intencin de obligarse o no - Escriche - ampliando un tanto
el concepto recin vertido, estimamos que para nuestro estudio el acta de
avenimiento pasada ante tribunal competente y autorizada por un ministro de
fe a que se refiere la ley, es el acuerdo producido entre los litigantes y
aprobado por el juez, sobre la forma de poner trmino al litigio. El
avenimiento tiene gran semejanza con la transaccin, ya que ambos
suponen un acuerdo tendiente a poner fin a un litigio; pero existen entre ellos
dos diferencias fundamentales que no permiten su confusin:
a.- La transaccin siempre es extrajudicial, en tanto, que el
avenimiento se produce ante el tribunal que conoce del juicio,
b.- la transaccin puede referirse a derechos litigiosos que son materia
de un juicio y tambin a derechos que no tienen ese carcter, lo que sucede
cuando la transaccin tiene por objeto precaver un litigio eventual, en
cambio, el avenimiento siempre versar sobre derechos controvertidos ante
los tribunales.Requisitos.Los requisitos que debe reunir el acta de avenimiento para constituir
un ttulo ejecutivo, se desprenden del propio n 3 del artculo 434 del Cdigo
de Procedimiento Civil y son los siguientes:

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a.- Un requisito de fondo que es el acuerdo de voluntades destinado a

poner trmino al litigio bajo determinadas condiciones. Este acuerdo de
voluntades es un verdadero acto o contrato y como tal deber reunir para su
validez todos los requisitos que las leyes sustantivas establecen para la
eficacia de los actos o contratos. Naturalmente que este acuerdo de
voluntades debe contener una obligacin de dar, hacer o no hacer, siendo
sta una condicin general a todos los ttulos ejecutivos.b.- Que el avenimiento este pasado ante tribunal competente, o sea
que haya sido presentado ante el tribunal y ste lo haya aprobado, siendo
competente el que est conociendo del juicio al cual se pone fin mediante
el avenimiento.
c.- Que el acta de avenimiento est autorizada por un ministro de fe o
por dos testigos de actuacin. Ordinariamente ser ministro de fe - el
secretario del tribunal - quien autorice el acta ya que todo tribunal debe
actuar asesorado por un ministro de fe, por excepcin los

rbitros

arbitradores estn autorizados para actuar solos o con asistencia de un

ministro de fe - artculo 639 del Cdigo de Procedimiento Civil; en caso que
acten solos, el acta de avenimiento que se presente ante ellos deber ser
autorizada por un ministro de fe que se designe al efecto o por dos testigos
de actuacin, este sera el nico caso en que el acta podra ser autorizada
por dos testigos.
El mrito ejecutivo del acta de avenimiento, se extiende tanto al
instrumento original como las copias dadas con arreglo a la ley.INSTRUMENTOS PRIVADOS.Instrumento privado es aquel que no tiene el carcter de pblico, o
sea, el forjado por los particulares sin intervencin de persona legalmente
autorizada o por funcionarios pblicos en actos realizados fuera de su
competencia para hacer constar un hecho.

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Como en el otorgamiento de los documentos privados no ha

intervenido funcionario alguno que les confiera una presuncin de
autenticidad, el Cdigo Civil, les ha negado mrito probatorio en si mismos, y
el Cdigo de Procedimiento Civil por la misma razn les ha privado de mrito
ejecutivo, sin embargo, desde el momento que el instrumento privado
adquiere el sello de autenticidad de que careca, pasa a tener valor
probatorio y mrito ejecutivo.
Cuando adquiere mrito ejecutivo. Preparacin de la va
ejecutiva.El instrumento privado adquiere fuerza ejecutiva en dos casos:
1.- cuando ha sido reconocido judicialmente, y
2.-cuando ha sido mandado tener por reconocido.
Para obtener este reconocimiento es necesario efectuar gestiones
previas, llamadas preparatorias de la va ejecutiva, ya que tienen como
propsito fundamental proporcionarse un ttulo que permita iniciar el juicio
ejecutivo. El reconocimiento que da mrito ejecutivo al instrumento privado
es exclusivamente el que se obtiene en esta gestin preparatoria de la va
ejecutiva; un reconocimiento realizado en otro juicio o en otra forma que la
indicada, nunca tendr la aptitud

necesaria para conferir ese mrito al

instrumento privado
El artculo 435 del Cdigo de Procedimiento Civil se refiere a esta
gestin preparatoria de la va ejecutiva y al respecto expresa:"Si, en caso de
no tener el acreedor ttulo ejecutivo, quiere preparar la ejecucin por el
reconocimiento de firma o por la confesin de deuda, podr pedir que se
cite al deudor a la presencia judicial, a fin de que practique la que
corresponda de estas diligencias."
" Y, si el citado no comparece, o slo da respuestas evasivas, se dar
por reconocida la firma o por confesada la deuda." En consecuencia, se
presentar al juez competente el escrito correspondiente,

pidindole se

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ordene la citacin del deudor a la presencia judicial para que reconozca su

firma puesta en el instrumento, a fin de preparar la va ejecutiva y bajo
apercibimiento de dar por reconocida la firma si no comparece o slo diere
respuestas evasivas.
Todo deudor puede ser citado a reconocer firma o deuda a solicitud de
cualquier acreedor a quien corresponde el derecho correlativo de pedir se
cite a su deudor a la presencia judicial a fin de reconozca la firma o la deuda,
cualquiera que sea el origen de la obligacin y aunque el acreedor tenga
otras acciones ordinarias o especiales que hacer valer para ejercitar su
acreencia. El artculo 435 del Cdigo de Procedimiento Civil concede tal
derecho al acreedor que no tenga ttulo ejecutivo, en trminos absolutos y
sin establecer ninguna excepcin. No obstante lo expuesto, hay casos en
que el derecho del acreedor para pedir la citacin de su deudor a la
presencia judicial con el propsito de que ste reconozca la firma o la deuda,
se encuentra condicionado por la propia naturaleza de las cosas, a los que
nos referiremos enseguida.
Citacin del heredero, del curador de la herencia yacente, del
mandatario, y en caso del documento firmado a ruego.
A.- No podr llamarse a reconocer firma al heredero del que suscribi
el documento ya que el reconocimiento de firma es por su naturaleza un
acto personal del que suscribi la obligacin y no puede ser realizado
por terceros, aunque sean sus herederos.
Pero podra perfectamente llamarse a dicho heredero a confesar
deuda y una vez reconocida la deuda podra entablarse en cu contra la
ejecucin.

De tal manera que reconocida la deuda por alguno de los

herederos de la sucesin procede en su contra el juicio ejecutivo.B.- Por las mismas razones expuestas en la letra anterior, no podra
llamarse al curador de la herencia yacente a reconocer la firma puesta en un

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documento por el causante de la herencia lo que corresponde en tal evento

es la citacin a confesar deuda.
C.- Por la razn anotada - ser el reconocimiento de firma un acto
personal del deudor - creemos que no podra citarse al mandatario a
practicar esa diligencia a menos que el mandatario estuviese expresamente
facultado para reconocer la firma. Podra eso si, citarse al mandatario a
confesar deuda siempre que la deuda se encuentre dentro del giro de los
negocios del mandato.
D.- Tampoco podra citarse al deudor a reconocer la firma de un
documento firmado a ruego, ya que no podra reconocer una firma que no es
la suya, sino que slo procedera en ese acontecer la citacin del deudor a
confesar deuda
Si el deudor es un incapaz, se citar a su representante legal.Si el deudor es un incapaz, podr pedirse de acuerdo a las reglas
generales del Cdigo Civil la citacin de su representante legal. El
reconocimiento de firma prestado por un incapaz por si solo, sin la
intervencin o autorizacin de su representante legal, es nulo. La va
ejecutiva no quedara preparada, ya que le faltara al ttulo un requisito para
que tuviese fuerza ejecutiva y podra oponerse la excepcin del N7 del
artculo 464 del Cdigo de Procedimiento Civil
ACTITUDES QUE PUEDE ASUMIR EL DEUDOR CITADO.La gestin preparatoria de la va ejecutiva que nos preocupa tiene por
exclusivo objeto que el deudor reconozca o niegue su firma puesta en
instrumento privado, en consecuencia, no podra el deudor citado hacer
alegaciones de fondo ni oponer excepciones, para lo cual la ley ha
establecido otra oportunidad, de forma que en este procedimiento solo cabe
que el deudor requerido manifieste si reconoce o desconoce la firma puesta
en el instrumento privado que le es exhibido.

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No obstante lo anterior, el deudor citado a reconocer la firma podra

promover un incidente dilatorio que no afecte al fondo del asunto ya que de
acuerdo con el artculo 3 del Cdigo de Procedimiento Civil tales incidentes
tienen cabida en cualquier gestin judicial. Consecuente con este principio,
la jurisprudencia ha determinado en forma uniforme que procede la
excepcin dilatoria de incompetencia del tribunal tratndose de gestiones
preparatorias de la va ejecutiva.Tambin podra el deudor formular un incidente para abstenerse de
concurrir a la citacin, cuando se trata de algunas de las personas que de
acuerdo con el artculo 389 del Cdigo de Procedimiento Civil estn exentas
de la obligacin de comparecer ante el tribunal, caso en el cual, el juez
deber trasladarse al domicilio del citado a recibir su declaracin; o cuando el
deudor se encuentre fsicamente imposibilitado para concurrir.
Todos estos incidentes dilatorios a que acabamos de referirnos
debern promoverse con anterioridad al da sealado para la diligencia del
reconocimiento de firma. Sobre el particular podemos citar algunos fallos,
as la C. De la Serena, en la sentencia de 6 de octubre de 1911, decidi:
Pueden formularse incidentes en la gestin contemplada en el artculo (
luego 457, actual 435) del Cdigo de Procedimiento Civil, por su parte , la
Corte de Valparaso el 2 de agosto de 1906, manifest: En las gestiones
sobre preparacin de la va ejecutiva cabe formular incidencia previa de
declinatoria de jurisdiccin.
Haciendo abstraccin de estos incidentes dilatorios que
excepcionalmente puede formular el deudor tenemos que las actitudes que
este ltimo puede adoptar son fundamentalmente cuatro:
1.- Comparece y reconoce su firma.
2.-Comparece y da respuestas evasivas;
3.- Comparece y niega firma, y
4.- No comparece.

20

1 El deudor comparece y reconoce su firma.- En ese caso, la

ejecucin queda preparada conforme a lo dispuesto en el artculo 436 que
dice: "Reconocida la firma, queda preparada la ejecucin, aunque se
niegue la deuda."
El acreedor podr presentar su demanda ejecutiva de inmediato sin
que sea necesario ninguna resolucin judicial que de por reconocido el
instrumento, la resolucin judicial ejecutoriada que la ley exige para que el
ttulo tenga fuerza ejecutiva se refiere al caso de rebelda del deudor por no
comparecer o dar respuestas evasivas, pero no tiene cabida cuando el
deudor reconoce expresamente su firma ya que en tal caso el artculo 436
dispone que queda preparada la ejecucin, aunque se niegue la deuda. As
por lo dems lo ha determinado la C. Suprema

en sentencia de 28 de

noviembre de 1917: Si el deudor comparece y reconoce su firma puesta en

el instrumento, el ttulo adquiere fuerza ejecutiva y queda preparada la
ejecucin; sta puede iniciarse aun cuando aqul niegue la deuda. En tal
caso no es necesaria la resolucin judicial exigida por la ley para las
situaciones contempladas en el inciso final del artculo 435 del Cdigo de
Procedimiento Civil.
Debe tenerse presente que el reconocimiento que presta el deudor se
refiere a la autenticidad de la firma puesta en el instrumento privado; de
manera que si ste no esta firmado no corresponde emprender la gestin
preparatoria de la va ejecutiva que estamos analizando, sino que procedera
nicamente la confesin judicial de la deuda a que nos referiremos ms
adelante.
Forma en que puede comparecer el deudor.Normalmente el deudor citado a reconocer el instrumento privado
comparecer en persona ante el juez competente, pero no se advierte
inconveniente legal alguno para que pueda hacerlo por escrito, presentando
ante el tribunal una solicitud en que niegue o reconozca su firma. Esta

21

situacin ha sido reconocida por una sentencia de la Corte de Apelaciones

de Punta Arenas de 13 de mayo de 1991, que expresa, sic: Una de las
formas de concretar la diligencia de confesin de deuda y reconocimiento de
firma, a que se refiere el artculo 435 del Cdigo de Procedimiento Civil, es
la comparecencia del demandado a travs de un escrito en que confiese o
niegue la deuda, toda vez que la diligencia tiene por nico objeto la
declaracin simple y escueta de aqul, en uno u otro sentido. En cuanto a la
oportunidad, el demandado puede hacerlo vlidamente con anterioridad a la
fecha fijada por el tribunal para la audiencia, ya que el plazo est establecido
a favor del deudor, pudiendo ste renunciar a l y tambin le es permitido
hacerlo con posterioridad a aquella fecha, mientras no se declare su
rebelda, dado que no se trata de un trmino fatal.
Oportunidad en que puede comparecer el deudor.
Por regla general el deudor comparecer a la diligencia del
reconocimiento de firma el da y hora sealados previamente al efecto por el
tribunal, pero tambin

puede hacerlo vlidamente con anterioridad a la

fecha prefijada, tomando en consideracin que esta ltima constituye un

plazo sealado en obsequio del deudor al cual ste puede renunciar.
Tambin puede el deudor, concurrir a la audiencia con posterioridad a
la fecha sealada por el tribunal, siempre que lo hiciera antes de que en su
rebelda se tenga por reconocida su firma. La razn de ello se encuentra en
que la fecha designada al deudor para que comparezca constituye un plazo
judicial, por lo tanto, se hace indispensable solicitar y obtener que en su
rebelda se tenga por reconocida la firma, en consecuencia, su derecho para
comparecer a negar la firma slo se extingue una vez declarada su
rebelda.- sobre esta materia, compartimos el criterio sustentado por la Corte
de Apelaciones de Punta Arenas en el fallo recin trascrito a propsito del
prrafo anterior, agregando que como estamos en presencia de un plazo
judicial, se hace necesario la declaracin de rebelda para que se extinga el

22

derecho del deudor para manifestar si confiesa o no la deuda o reconoce o

no la firma.
La audiencia sealada para la comparecencia del deudor puede
postergarse.La audiencia que el tribunal seala al deudor a fin de que comparezca
a la diligencia del reconocimiento es como hemos visto un trmino judicial
establecido en beneficio del deudor y como tal puede ser prorrogado
conforme lo prescribe el artculo 67 del Cdigo de Procedimiento Civil que
dice: " Son prorrogables los trminos sealados por el tribunal."
" Para que pueda concederse la prrroga es necesario:"
"1 Que se pida antes del vencimiento del trmino; y"
"2 Que se alegue justa causa, la cual ser apreciada por el tribunal
prudencialmente."
Es as como la audiencia que nos preocupa puede ser postergada por
el tribunal, siempre que con anterioridad a ella se haga la correspondiente
peticin invocando para ello las razones que constituyan una justa causa,
como lo sera por ejemplo, la enfermedad de la persona citada.
La diligencia de reconocimiento de firma debe necesariamente ser
practicada ante el juez, no podra cometerse esta diligencia al secretario del
tribunal o a otro ministro de fe ya que la ley no permite tal delegacin de
funciones. Un reconocimiento prestado ante el secretario del tribunal o ante
un receptor adolecera de nulidad y el ttulo ejecutivo no quedara perfecto, le
faltara uno de los requisitos que la ley establece para que tenga fuerza
ejecutiva y sera procedente oponer en su oportunidad la excepcin del N7
del artculo 464 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Creemos que la diligencia puede ser presenciada por el acreedor a su
representante, pero durante su transcurso no puede suscitarse discusin o
controversia de ningn gnero en lo que diga relacin con el fondo del
asunto.

23

2.- El deudor comparece y da respuestas evasivas.Si el deudor citado a reconocer su firma, comparece y da respuestas
evasivas, esto es, no niega directamente la autenticidad de su firma sino que
contesta con vaguedad eludiendo responder en forma categrica, como si
dice que no puede precisar o que no se acuerda, se tendr por reconocida
la firma.
Este caso se encuentra asimilado a aquel en que el deudor no
comparece como veremos luego. Ser necesario en la situacin propuesta
que una resolucin judicial de al deudor incurso en el apercibimiento legal y
mande tener por reconocida la firma del mismo modo que cuando el deudor
no comparece. Numerosos fallos de nuestros tribunales abonan nuestra
afirmacin, as por ejemplo, la Corte de Apelaciones Concepcin el 6 de
septiembre de 1945 determin que: El reconocimiento tcito de la firma de
un documento privado no se produce por el solo hecho de no comparecer el
presunto suscriptor a la audiencia correspondiente; es menester una
resolucin que as lo declare, la cual debe reunir los requisitos externos
prescritos en los artculos 169 ( 192) y 171 ( 194 ) del Cdigo de
Procedimiento Civil y serles notificada a las partes.
Es por ejemplo respuesta evasiva la que da el citado expresando que
no debe la cantidad que se indica por el acreedor, sino otra menor que no
puede precisar; y que es igualmente evasiva la respuesta que da el deudor
diciendo que no puede reconocer deuda determinada por no tener los
antecedentes a la vista.
3.- El deudor comparece y desconoce la firma.En caso de que el deudor comparezca a la citacin y desconozca la
firma puesta en el instrumento privado se termina este procedimiento
destinado a la preparacin de la va ejecutiva y el acreedor carecer de
ttulo suficiente para iniciar la ejecucin. El acreedor no tendr otro camino
que la va ordinaria para resguardar sus derechos, la ley no contempla la

24

posibilidad de discutir en la preparacin de la va ejecutiva la autenticidad de

la firma desconocida por el deudor.
4.- El deudor no comparece.Si el deudor citado no comparece, incurre en el apercibimiento
sealado en el artculo 435 del Cdigo de Procedimiento Civil y se dar por
reconocida la firma en su rebelda.
Por supuesto que el deudor no incurre en el apercibimiento indicado si
su no comparecencia se debe a caso fortuito o fuerza mayor, ya que en tal
caso podra

oportunamente y en la forma que seala

ley, lograr la

aplicacin de las disposiciones del el artculo 79 del Cdigo de

Procedimiento Civil que seala : " Podr un litigante pedir la rescisin de lo
que se haya obrado en el juicio en rebelda suya, ofreciendo que ha estado
slo podr impedido por fuerza mayor."
" Este derecho reclamarse dentro de tres das, contados desde que
ces el impedimento y pudo hacerse valer ante el tribunal que conoce del
negocio. "
El indicado artculo 79 se refiere al caso de fuerza mayor, es decir, a la
imposibilidad absoluta del deudor para ocurrir ante el tribunal, ahora si el
deudor no puede concurrir personalmente, pero puede hacerlo por escrito o
por mandatario deber presentarse en esta ltima forma haciendo presente
al tribunal la condicin de imposibilidad en que se encuentra para
comparecer en persona a la diligencia de reconocimiento de firma y
solicitando que se practique esta actuacin en su domicilio o se suspenda
hasta que cese el impedimento. Si el deudor no obra en esta forma se dar
por reconocida la firma o por confesa la deuda en su rebelda.
En el evento que el deudor citado no comparezca no es preciso dejar
inmediatamente constancia de ese hecho el cual puede certificarse
posteriormente.-

25

Si el deudor no comparece o da respuestas evasivas, es menester

que una resolucin judicial

de por reconocida la firma o por confesa la

deuda. No basta que el deudor no comparezca a la audiencia que se le

seal para que la va ejecutiva quede preparada, es menester, como se
desprende del propio artculo 434 n4 del Cdigo de Procedimiento Civil que
el instrumento este "mandado tener por reconocido" por una resolucin
judicial, en consecuencia, es procedente la excepcin de insuficiencia del
ttulo - artculo 464 N7 del Cdigo de Procedimiento - si el mandamiento se
despacha slo a virtud de la certificacin de no haber comparecido el deudor
a reconocer su firma y sin que la hubiera declarado antes reconocida.
La resolucin judicial que da por reconocida la firma es una sentencia
interlocutoria de acuerdo con la clasificacin que hace el artculo 158 del
Cdigo de Procedimiento Civil puesto que " resuelve sobre un trmite que
debe servir de base en el pronunciamiento de una sentencia definitiva o
interlocutoria " En efecto, la resolucin que da por reconocida la firma sirve
de base en el pronunciamiento de la sentencia interlocutoria que despacha
la ejecucin - mandamiento de ejecucin y embargo - y en el
pronunciamiento de la sentencia definitiva.
Adems, el propio legislador la ha calificado de sentencia
interlocutoria, porque esta resolucin tiene por objeto dejar preparada la va
ejecutiva y de acuerdo con el articulo 434 del Cdigo de Procedimiento Civil
slo dos clases de resoluciones judiciales tienen mrito ejecutivo: Las
sentencias definitivas y las interlocutorias y si la resolucin en referencia
desde luego no es sentencia definitiva, en consecuencia, es necesario
reconocerle forzosamente el carcter de interlocutoria, de lo contrario
llegaramos al absurdo de que se tratara de un auto o un decreto
resoluciones que en ningn caso tienen mrito ejecutivo.
Asimismo, la sentencia interlocutoria que da por reconocida la firma
debe encontrarse ejecutoriada ya que mientras no adquiera el carcter de

26

firme, carece de mrito ejecutivo. La resolucin judicial que da por

reconocida la firma produce cosa juzgada.Es claro que esta resolucin slo producir cosa juzgada respecto de
lo que en ella se declara, esto es, el deudor no podr volver a discutir la
autenticidad de la firma o la existencia de la deuda en su caso, pero el
deudor sin desconocer la autenticidad del instrumento o de la existencia de
la deuda, podr en cambio oponerse a la ejecucin fundado en que la
obligacin es nula o que ella se extingui por otro medio de extincin de las
obligaciones.

Una sentencia de la C. Suprema de 16 de junio de 1951

contiene razonamientos sobre este punto y dice: Si bien la resolucin

recada en la gestin de preparacin de la va ejecutiva que da por
confesada la deuda y por reconocida la firma puesta por el girador y
endosante de una letra de cambio, tiene el carcter de sentencia
interlocutoria, ella, aunque haya quedado firme, no produce la accin de
cosa juzgada. En consecuencia, la sentencia pronunciada en el juicio
ejecutivo subsecuente en que se invoc como ttulo aquella resolucin, al
acoger la excepcin de falta de requisitos del titulo, no ha sido dictada contra
otra que tenga la fuerza de cosa juzgada.
LOS TTULOS DE CRDITOS.Para los efectos de determinar la existencia de ttulo ejecutivo
respecto de los ttulos de crdito hay que sealar que estos constituyen
ttulos ejecutivos perfectos slo en dos situaciones:
a.- En el caso de la letra de cambio y el pagar que hubiere sido
protestado personalmente por falta de pago, no habiendo el aceptante de la
letra de cambio o el suscriptor del pagar opuesto tacha de falsedad al
momento de protestarle el documento:" sin embargo, no ser necesario
este reconocimiento respecto del aceptante de una letra de cambio o
suscriptor de un pagar que no hayan opuesto tacha de falsedad a su

27

firma al tiempo de protestarse el documento por falta de pago, siempre

que el protesto haya sido personal..."
El protesto de las letras de cambio y de las pagars se puede efectuar
por falta de pago y por falta de aceptacin. Slo el protesto por falta de pago
permite ejercer la accin ejecutiva inmediatamente.
Ello es lgico, porque slo el protesto por falta de pago rene todos
los requisitos que anteriormente estudiamos para que este procedimiento se
pudiera utilizar. El protesto es una acto solemne que se efecta,
generalmente por un notario, excepcionalmente la ley 18.092 autoriz a los
bancos y sociedades financieras a protestar letras de cambio y pagars que
se encuentran en su poder como beneficiarios o endosatarios y salvo
instrucciones en contrario del portador del documento.
El protesto bancario tiene una doble limitacin: por una parte, solo
pueden protestarse letras y pagars por falta de pago y, por otro lado, el
protesto efectuado de esta manera no tiene el carcter de personal.
La ley restringe el ttulo ejecutivo perfecto al protesto personal y lo es
cuando el aceptante del documento o algunos de los dems obligados al
pago concurre con el ministro de fe a ser requerido de pago en el da que
hubiere sido citado por l. El protesto bancario " no tendr el carcter de
personal para los efectos de lo dispuesto en el n4 del art. 434 del C.P.C. art. 71 inc. final ley 18.092 El protesto es, un procedimiento solemne que se encuentra
minuciosamente regulado entre los arts.59 a 78 de la ley 18.092, la omisin
de cualquiera de los requisitos trae como consecuencia la falta de fuerza
ejecutiva del ttulo, as lo ha resuelto la jurisprudencia: " El protesto de una
letra de cambio, consta de un instrumento pblico, de manera que debe
cumplir todas las solemnidades que la ley prescribe. Si es nulo el protesto de
la letra de cambio, carece de mrito ejecutivo."

28

Finalmente, hemos de indicar que el protesto tiene por finalidad

conservar los derechos y acciones del titular respecto de los obligados al
pago del documento, siempre que no sean el aceptante de la letra o el
suscriptor del pagar :" Todos los que firman una letra de cambio, sea como
libradores, aceptantes o endosantes, quedan solidariamente obligados a
pagar al portador el valor de la letra, ms los reajustes e intereses, en su
caso. "
Si no se realiza en tiempo y forma el protesto por falta de pago
caducarn las acciones cambiarias que el portador pueda tener en contra del
librador, endosante y los avalistas de ambos. No obstante no caducarn
estas acciones en caso de quiebra del librado o aceptante ocurrida antes del
vencimiento, o de haberse estampado en la letra la clusula " devuelta sin
gastos " o " sin protesto " - artculo 79 ley 18.092 - . Si no hay protesto en
tiempo y forma legal, la letra o el pagar se perjudican y caducan las
acciones cambiarias que el portador del documento tiene frente al librador,
endosante y los valistas de ambos. No se perjudica respecto del aceptante,
del suscriptor y de los valistas de ambos - artculo 47 inciso 2 ley. 18.092.
b.- Constituye, tambin ttulo ejecutivo perfecto la letra de cambio,
pagar o cheque respecto de los cuales la firma de los obligados haya sido
autorizada por un notario:" tendr

tambin mrito ejecutivo, sin

necesidad de reconocimiento previo, la letra de cambio, pagar o

cheque, respecto del obligado cuya firma aparezca autorizada por un
notario o por el oficial del Registro Civil en las comunas donde no
tenga su asiento un notario". artculo 434 n4 inciso 2 del Cdigo de
Procedimiento Civil El cheque protestado es tambin un ttulo ejecutivo. en este caso no
se exige que se notifique el protesto, sino slo la solicitud y el provedo en
que se hace saber al obligado que le ha sido protestado un cheque, no es
necesario notificar el protesto que es una gestin preparatoria cuando la

29

firma de los obligados al pago - librador, en los cheques - haya sido

autorizada por un notario.
En ambos casos, el legislador, por la intervencin de un ministro de fe
notario - ha establecido una presuncin de verdad que lo contenido en el
documento que hace las veces de ttulo ejecutivo es cierto.
CONFESIN JUDICIAL.El N5 del artculo 434 del Cdigo de Procedimiento Civil le da mrito
ejecutivo a la confesin judicial. Se entiende por confesin el reconocimiento
que una persona hace de un hecho que genere en su contra consecuencias
jurdicas, ella puede ser judicial o extrajudicial.
La confesin que se presta en juicio puede revestir el carcter de un
medio de prueba o el de una gestin preparatoria de la va ejecutiva, la
confesin judicial que sirve como medio de prueba es jurdicamente distinta
de la prestada como medio de preparar la va ejecutiva y entre ambas
pueden anotarse importantes diferencias:
a.- La confesin judicial que sirve como medio de prueba tiene por
finalidad acreditar en el juicio un hecho controvertido; en tanto la que
consiste en una gestin preparatoria de la va ejecutiva tiene por objeto
reconocer una obligacin de dar, hacer o no hacer y constituir un ttulo
ejecutivo.
b.- la primera categora de confesin puede producirse en cualquiera
forma, provocada o espontneamente; en tanto que la segunda debe
producirse precisamente en la forma indicada en el artculo 435 del Cdigo
de Procedimiento Civil citndose previamente al deudor con el fin de
preparar la va ejecutiva.
c.- En el primer caso, la confesin puede versar sobre cualquier hecho
substancial y pertinente, controvertido en el juicio; en tanto que en el
segundo caso, la confesin slo puede referirse a la existencia de una
obligacin.

30

d.- Tratndose de la primera categora de confesin, si el confesante

niega la efectividad del hecho sobre el cual se le interroga es perfectamente
posible recurrir a otros medios de prueba a fin de acreditar el mismo hecho,
en cambio, tratndose de la segunda categora de confesin si el confesante
niega la efectividad de la deuda concluye la gestin preparatoria de la va
ejecutiva y no sera posible dentro de esa gestin recurrir a otras pruebas,
slo quedara la va ordinaria.
e.- Para que por la confesin judicial - medio de prueba - se tenga al
absolvente por confeso en rebelda, es menester que se le cite por dos
veces consecutivas a absolver posiciones de acuerdo con el artculo 393 del
Cdigo de Procedimiento Civil. En cambio, la confesin judicial - gestin
preparatoria de la va ejecutiva es suficiente la no comparecencia del
deudor a la primera citacin para que se le de por confeso en rebelda. El
artculo 435 del Cdigo de Procedimiento Civil que rige esta ltima clase de
confesin slo exige que se cite al deudor una sola vez;
f.- finalmente, en la primera clase de confesin, la diligencia puede
cometerse al secretario del tribunal o a otros ministro de fe - artculo 388 del
Cdigo de Procedimiento Civil en tanto que en la segunda situacin la
confesin debe prestarse ante el propio juez siendo nula la prestada ante el
secretario del tribunal o ante el receptor, si la confesin fuese prestada no
ante el juez sino ante otro funcionario faltara al ttulo as formado un
requisito para que tuviese fuerza ejecutiva.
LA CONFESIN JUDICIAL CONSIDERADA COMO GESTIN
PREPARATORIA DE LA VA EJECUTIVA.La confesin judicial considerada como una gestin preparatoria de la
va ejecutiva presenta entera semejanza con el reconocimiento de firma
puesta en instrumento privado, gestin a la cual nos hemos referido
precedentemente, puesto que en ambos casos se trata de gestiones que
tienden a crear un ttulo ejecutivo y son tratadas conjuntamente en el artculo

31

435 del Cdigo de Procedimiento Civil. Sobre el particular la Corte Suprema

en sentencia de 12 de enero de 1938 ha expresado lo siguiente: Para que la
confesin judicial a que alude el actual artculo 434 del Cdigo de
Procedimiento Civil tenga mrito ejecutivo, debe prestarse de acuerdo con lo
que dispone el artculo 435 del mismo texto de leyes, citando previamente al
deudor con ese objeto, y una vez prestada, o tenindolo por confeso en su
rebelda, se podr decir que el acreedor tiene a su favor un ttulo ejecutivo,
sin que pueda sostenerse que aquel precepto no hace distincin y que se
refiere a cualquier confesin judicial. En efecto, una cosa es la confesin
judicial especialmente regida para el juicio ejecutivo por el mencionado
artculo 435 y otra muy distinta es la confesin como medio de prueba en los
juicios, que se regla en el ttulo respectivo y que debe ser apreciada y
estudiada en la sentencia definitiva a la luz de los dems antecedentes del
proceso.
La similitud entre ambas gestiones a que hacamos referencia
precedentemente dice relacin con el procedimiento empleado para
provocarlas, es por ello y para evitar repeticiones del todo innecesarias,
diremos que es aplicable a la confesin judicial todo lo dicho respecto al
procedimiento de la gestin de reconocimiento de firma.
DIVISIBILIDAD DE LA CONFESIN EN LA GESTIN
PREPARATORIA DE LA VA EJECUTIVA.A continuacin estudiaremos algunas situaciones que se producen en
relacin con la clasificacin que se hace a propsito de la confesin judicial
estimada como medio de prueba, en pura y simple o calificada y que en
trminos generales tambin puede recibir aplicacin en esta gestin
preparatoria de la va ejecutiva teniendo naturalmente en cuenta la diferente
naturaleza jurdica de una y otra.

32

a.- El deudor, citado a la presencia judicial, confiesa pura y

simplemente la deuda; la va ejecutiva queda preparada y el acreedor
presentar de inmediato su demanda ejecutiva.
b.- El deudor acepta el hecho del cual el acreedor hace derivar la
obligacin pero lo califica en forma diferente, como por ejemplo, si dice
haber recibido una suma de dinero, pero manifiesta que la recibi en
donacin, y no en mutuo, la confesin no puede dividirse en perjuicio del
confesante y habr fracasado la gestin preparatoria de la va ejecutiva.
c.- El deudor admite los hechos invocados por el acreedor pero le
agrega hechos nuevos que los modifican directamente, como por ejemplo, si
manifiesta haber recibido en mutuo una cantidad de dinero, pero agrega que
la pag, en tal situacin el acreedor, podra dividir la confesin si prueba por
algn medio legal la falsedad de los hechos agregados por el confesante; no
obstante, el acreedor no podra probar la falsedad de los hechos nuevos
agregados por el confesante dentro de la gestin preparatoria de la va
ejecutiva, ya que esta gestin es breve y sumaria y tiene por exclusivo
obtener la confesin del deudor; el acreedor deber iniciar un juicio ordinario
a fin de rendir las pruebas que le permitan dividir la confesin del deudor; en
consecuencia, debemos concluir que en el caso que nos preocupa la va
ejecutiva ha fracasado, sin embargo, otros con bastantes buenas razones
estiman que por aplicacin del artculo 1698 del Cdigo Civil que dice:"
Incumbe probar las obligaciones o su extincin al que alega aquellas
stas...

de tal modo que sera de cargo del deudor acreditar que

efectivamente pag su deuda y por tal motivo quedara preparada la va

ejecutiva y la alegacin del deudor sera materia de la excepcin a que se
refiere el n 9 del artculo 464 del Cdigo de Procedimiento Civil.
d.- El deudor reconoce los hechos invocados por el acreedor, pero le
agrega otros hechos diversos enteramente desligados de los primeros. En
tal caso la confesin se divide sin ms trmite y por lo tanto la va ejecutiva

33

ha quedado preparada, es el caso por ejemplo en que el deudor reconoce

una deuda pero agrega que a su vez, el acreedor le debe otra suma
determinada; esta alegacin no ser obstculo para que se presente la
demanda ejecutiva y el ejecutado deber excepcionarse en su oportunidad
oponiendo la excepcin de compensacin a que se refiere el n 13 del
artculo 464 del Cdigo de Procedimiento Civil.
CUALQUIERA TITULO AL PORTADOR.
Cualquiera ttulo al portador o nominativos, legtimamente emitidos.- El
n6 del artculo 434 del Cdigo de Procedimiento Civil confiere mrito
ejecutivo a " cualquiera ttulo al portador o nominativos, legtimamente
emitidos, que representen obligaciones vencidas, y los cupones, tambin
vencidos de dichos ttulos, siempre que los cupones confronten con los
ttulos, y stos, en todo caso, con los libros talonarios".
" Resultando conforme la confrontacin, no ser obstculo a que se
despache la ejecucin la protesta de falsedad del ttulo que en el acto haga
el director o la persona que tenga la representacin del deudor, quien podr
alegar en forma la falsedad como una de las excepciones del juicio:"
Se trata aqu de ttulos emitidos por algunas instituciones legalmente
autorizadas, como por ejemplo, los bonos hipotecarios emitidos por los
bancos comerciales. Si estos ttulos emitidos en conformidad a una ley no
son pagados a su vencimiento, el tenedor puede exigir ejecutivamente el
cumplimiento de la obligacin en ellos contenida, lo mismo puede decirse de
los cupones tambin vencidos de dichos ttulos.
Tratndose del ttulo ejecutivo en estudio ser menester practicar
previamente una gestin preparatoria de la va ejecutiva, cual es la
confrontacin de los cupones con los ttulos y de stos con los libros
talonarios. Esta diligencia se solicitar del tribunal competente y ella ser
realizada por el propio juez o por un ministro de fe este se constituir en el

34

local donde se llevan los libros talonarios y har la confrontacin y si ella

resulta conforme quedar preparada la va ejecutiva.
Si el director de la institucin emisora del ttulo o la persona que tenga
la representacin del deudor tachare de falso el ttulo no ser este un
obstculo para que se despache la ejecucin, debiendo alegar la falsedad
como una de las excepciones del juicio tal es la regla contenida en el inciso
2 del n6 del artculo 434 del Cdigo de Procedimiento Civil y ella tiende a
impedir que se embarace la medida del embargo que es la que asegura el
cumplimiento de la obligacin; de no ser as quedara al arbitrio del director
de la institucin el procedimiento ejecutivo mediante la tacha de la falsedad
del ttulo.
CUALQUIERA OTRO TITULO A QUE LAS LEYES DEN FUERZA
EJECUTIVA.Finalmente el N7 del artculo 434 del Cdigo de Procedimiento Civil
reconoce mrito ejecutivo a " cualquiera otro ttulo a que las leyes den fuerza
ejecutiva.". esta disposicin es amplia y comprende todos aquellos ttulos a
los que disposiciones especiales han dado el carcter de ejecutivos nos
referiremos a algunos de esos ttulos.
La sentencia que causa ejecutoria.El N1 del artculo 434 del Cdigo de Procedimiento Civil da mrito
ejecutivo a la sentencia firme, no obstante, hay sentencias que a pesar de no
encontrarse en situacin de firmes o ejecutoriadas, pueden cumplirse
ejecutivamente: se trata de las sentencias que causan ejecutoria, esto es,
aquellas sentencias cuyo cumplimiento la ley autoriza, no obstante estar
atacadas o ser atacables por algn recurso judicial.
Es el caso de la sentencia respecto de la cual se ha concedido el
recurso de apelacin en el slo el efecto devolutivo; esta puede cumplirse y
tiene mrito ejecutivo de acuerdo con el art. 192 del Cdigo de
Procedimiento Civil en relacin con el N7 del art. 434 del mismo texto legal,

35

el primero de ellos expresa:" Cuando la apelacin proceda slo en el efecto

devolutivo, seguir el tribunal inferior conociendo de la causa hasta su
terminacin, inclusa la ejecucin de la sentencia definitiva..."
En la misma situacin se encuentra la sentencia en contra de la cual
se ha entablado recurso de casacin de fondo o forma ya que acuerdo con
el artculo 774 del Cdigo de Procedimiento Civil el recurso entablado no
suspende el cumplimiento del fallo, en este caso la disposicin que confiere
mrito ejecutivo a la sentencia, lo que resulta de aplicar el artculo 774 en
relacin con el art. 434 N7 ambos del Cdigo de Procedimiento Civil.
Aplicando los principios anteriores, se concluye que no constituye un
obstculo para la iniciacin de un juicio ejecutivo la circunstancia de haberse
deducido recurso de casacin contra la sentencia dictada en el juicio
ordinario.
Al respecto cabe recordar lo que dispone el artculo 231 del Cdigo de
Procedimiento Civil que expresa: " La ejecucin de las resoluciones
corresponde a los tribunales que las hayan pronunciado en primera o en
nica instancia. Se proceder a ella una vez que las resoluciones queden
ejecutoriadas o causen ejecutoria en conformidad a la ley..."
Precepto legal que debe concordarse con el artculo 233 del Cdigo
de Procedimiento Civil que seala:" Cuando se solicite la ejecucin de una
sentencia ante el tribunal que la dict, dentro del plazo de un ao contado
desde que la ejecucin se hizo exigible, si la ley no dispuesto otra forma
especial de cumplirla, se ordenar su cumplimiento con citacin de la
persona en contra quien se pide..."
Otros Ttulos a los que leyes especiales confieren mrito
ejecutivo.
Mencionaremos a continuacin algunos de los ttulos ejecutivos
creados por leyes especiales:

36

a.- La ley 4.097, Sobre Prenda Agraria, confiere mrito ejecutivo sin
necesidad de reconocimiento previo al contrato de prenda agraria, otorgado
en instrumento privado , cuya firma haya sido autorizada por un Notario o un
Oficial de registro Civil, tendr

mrito ejecutivo, sin necesidad de

reconocimiento previo.b.- La Ley 4.702, Sobre Compraventa de Cosas Muebles a Plazo,

confiere mrito ejecutivo al contrato de compraventa y de prenda que le
accede, otorgado en instrumento privado autorizado por un notario, o por un
oficial del registro Civil en la comuna donde no tuviere asiento un notario, y
debidamente inscrito en el Registro Especial de Prenda de la Comuna en
que se celebre arts. 2 y 4.c.- La Ley 5.687, Sobre el Contrato de Prenda Industrial, confiere
mrito ejecutivo al contrato de prenda industrial, celebrado por escritura
privada, autorizada por un notario, tendr mrito ejecutivo, sin necesidad de
reconocimiento previo.
d.- Decreto Ley N3.538 Crea la Superintendencia de Valores y
Seguros, en su artculo 31 dispone: " La Superintendencia podr demandar
ejecutivamente al infractor ante el juzgado de turno en lo civil de Santiago
acompaando copia de la resolucin que aplic la sancin o de la sentencia
ejecutoriada en su caso, la que tendr por si sola mrito ejecutivo..."
e.- El Decreto con fuerza de Ley N 251 Sobre Compaas de
Seguros, Sociedades Annimas Y Bolsas de Comercio crea un ttulo
ejecutivo en su artculo 41, que expresa: " El pago de las cargas que la
presente ley establece deber efectuarse dentro del mes siguiente a la fecha
del requerimiento."
" En caso de mora, el deudor incurrir en los intereses y reajustes
sealados en el art. 53 del Cdigo Tributario, los que har efectivos la
Tesorera Comunal respectiva, La Superintendencia podr
Juzgado

en

lo

Civil

de

la

Comuna

de

Santiago,

ocurrir al

solicitando

el

37

correspondiente mandamiento de ejecucin y embargo. La liquidacin

firmada por el Superintendente, tendr por s sola suficiente mrito ejecutivo
y..."
OBLIGACIN LIQUIDA Y EXIGIBLE.A.- obligacin lquida.- Para que pueda exigirse ejecutivamente el
cumplimiento de una obligacin de dar, es menester que su objeto sea
lquido, esto es, que se encuentre perfectamente determinado en su especie,
o en su gnero y cantidad.
Aplicando los principios contenidos en el artculo 438 del Cdigo de
Procedimiento Civil, tenemos que el objeto de la obligacin se entiende
lquido en los siguientes casos:
1.- Cuando consiste en una especie o cuerpo cierto que se encuentra
en poder del deudor.
2.- Cuando consiste en el valor del cuerpo cierto debido, que no existe
en poder del deudor. En este caso ser necesario avaluar dicho cuerpo
cierto por un perito nombrado por el tribunal. Esta avaluacin es una gestin
preparatoria de la va ejecutiva que estudiaremos a continuacin.
3.- Cuando se trata de una suma determinada de dinero.
4.- Cuando se trata de cosas genricas, que no sean dinero, cuya
avaluacin pueda hacerse por un perito nombrado por el tribunal.
El propio artculo 438 nos indica tambin que " se entender por
cantidad lquida, no slo la que actualmente tenga esa calidad, sino tambin
la que pueda liquidarse mediante simples operaciones aritmticas con slo
los datos que el mismo ttulo ejecutivo suministre:" As por ejemplo una
deuda de cien mil pesos ms el inters del diez por ciento anual durante dos
aos es lquida ya que una simple operacin aritmtica puede darnos su
monto total.
Tratndose de obligaciones en moneda extranjera, no ser necesario
proceder a su avaluacin, toda vez, que en lo pertinente el artculo 116 del

38

Cdigo Orgnico de Tribunales -en su inciso 2 expresa: "Para determinar la

cuanta de las obligaciones en moneda extranjera, podr acompaar el
actor, al tiempo de presentar la demanda un certificado expedido por un
banco que exprese en moneda nacional la equivalencia de la moneda
extranjera demandada. Dicho certificado no podr ser anterior en ms de
quince das a la fecha de presentacin de la demanda." Recibiendo
aplicacin adems los artculos 20 y 21 de Ley 18.010 que disponen: art. 20
" Las obligaciones expresadas en moneda extranjera sern solucionadas por
su equivalente en moneda chilena segn el tipo de cambio vendedor del da
del pago. En el caso de obligaciones vencidas se aplicar el tipo de cambio
del da del vencimiento si fuera superior al da del pago. Para los efectos de
este artculo, se estar al tipo de cambio vendedor que certifique el Banco
de la plaza."
Tratndose de obligaciones cuyo pago se ha pactado en moneda
extranjera en virtud de autorizacin de la ley o del Banco Central de Chile, el
acreedor podr exigir el cumplimiento en la moneda estipulada, o ejercer los
derechos que para el deudor se originan de la correspondiente autorizacin."
artculo 21 "En los juicios en que se persiga el cumplimiento de algunas de
las obligaciones sealadas en el artculo anterior, basta un certificado
otorgado por un Banco de la plaza, referido al da de la presentacin de la
demanda o a cualquiera de los das precedentes, para los efectos de lo
dispuesto por los artculos 116 y 120 del Cdigo Orgnico de Tribunales."
Por otra parte, en el evento de una obligacin sea en parte lquida y en
la otra

ilquida; podr procederse ejecutivamente por la parte lquida,

reservndose el acreedor su derecho para reclamar el resto por la va

ordinaria, esta disposicin concuerda con el artculo 1592 del Cdigo Civil
que dice: Si hay controversia sobre la cantidad de la deuda, o sobre sus
accesorios, podr el juez ordenar, mientras se decide la cuestin, el pago
de la cantidad no disputada. "

39

De este modo, si se prepara una ejecucin mediante la diligencia de

confesin de deuda y el deudor confiesa deber slo una parte precisa de la
deuda, indicando cantidad determinada, el ttulo queda preparado y ejecutivo
slo por esa suma.
GESTIN PREPARATORIA DE LA EVALUACIN.-.
Hemos dicho que cuando el objeto de la ejecucin consiste en el valor
del cuerpo cierto debido que:
1.- no existe en poder del deudor, o
2.- en caso de un gnero determinado que no sea dinero
Ser necesario preparar la va ejecutiva mediante la intervencin de
un perito nombrado por el tribunal, para este efecto debe presentarse un
solicitud al tribunal competente acompaando el ttulo ejecutivo y pidiendo se
designe un perito que practique la avaluacin a fin de que pueda
considerarse lquida la obligacin y preparada la va ejecutiva.
El tribunal har la designacin del perito por s solo ya que de
acuerdo con el artculo . 438 del Cdigo de Procedimiento Civil dado el
carcter breve en la tramitacin del juicio ejecutivo se entrega esa facultad
por entero al juez y no da intervencin a las partes en su nombramiento.
El perito har la avaluacin con los datos que el ttulo suministre.
Esta avaluacin no es definitiva ya que se entiende hecha " sin perjuicio del
derecho de las partes para que se aumente o disminuya " artculo 440 del
Cdigo de Procedimiento Civil en consecuencia, podrn reclamar de la
avaluacin, tanto el ejecutante como el ejecutado.
El ejecutante podr reclamar de acuerdo con las reglas generales
apelando del auto que aprueba la avaluacin o recurriendo de hecho en su
caso si no reclama en esa oportunidad la avaluacin queda ejecutoriada
respecto de l y ya no podr reclamar ms tarde.
El ejecutado puede hacerlo en la misma oportunidad anterior si por
cualquier motivo toma conocimiento de las gestiones preparatorias de la va

40

ejecutiva iniciadas por el ejecutante; la ley no le impide hacerlo, y a esta

impugnacin no cabe otra cosa que darle una tramitacin incidental y como
resultado de ella, ser el juez quien en definitiva har la avaluacin.
Pero tambin el ejecutado tiene la posibilidad de ejercitar en su
oportunidad la excepcin contemplada en el n8 del artculo. 464 del Cdigo
de Procedimiento Civil para reclamar del exceso de avalo.

Mas, si el

deudor se hubiese opuesto a la estimacin realizada por el perito en la

primera ocasin descrita, a nuestro juicio, no estara en condiciones de
oponer ms adelante la excepcin precitada, pues se opondra a ello la cosa
juzgada que emana de la sentencia interlocutoria dictada en la primera
oportunidad. Una vez ejecutoriada la resolucin que apruebe la avaluacin
pericial podr pedirse se despache mandamiento de ejecucin y embargo,
mientras dicha resolucin no adquiera el carcter

de firme no procede

entablar la ejecucin.
La gestin preparatoria de la avaluacin a que nos estamos refiriendo
constituye un requisito previo e indispensable para que el ttulo que se ha
hecho valer en la forma indicada tenga fuerza ejecutiva, porque de lo
contrario resultara inconciliable e ineficaz la excepcin del n8 del artculo
464 del Cdigo de Procedimiento Civil " por exceso de avalo " que con
todas las otras excepciones, slo puede oponerse en un mismo escrito,
conjuntamente con las dems que procedan, dentro del plazo fatal de cuatro
das contados desde el requerimiento de pago. En consecuencia,
despachado el mandamiento de embargo sin previa avaluacin y puesta por
el ejecutado la excepcin de falta de requisitos para que el ttulo tenga
fuerza ejecutiva, fundndola en el antecedente anterior, dicha excepcin
debe acogerse.
Finalmente debemos anotar que la gestin preparatoria de avaluacin
que estudiamos no procede cuando el avalo ha sido hecho de comn

41

acuerdo entre las partes en el mismo contrato, en tal caso, procede entablar
desde luego la demanda ejecutiva.B.- OBLIGACIN EXIGIBLE.De acuerdo con el artculo 437 del Cdigo de Procedimiento Civil"
para que proceda la ejecucin, se requiere adems que la obligacin sea
actualmente exigible." Una obligacin es exigible cuando no est sujeta a
ninguna modalidad que suspenda su nacimiento o ejercicio, o sea, cuando
no est sujeta a condicin, plazo o modo.
La exigibilidad de la obligacin debe ser "actual ", o sea, debe existir
en el momento de entablarse la demanda ejecutiva y no es admisible cumplir
posteriormente con los requisitos que la ley formula al respecto .Al instante
de solicitarse la ejecucin, el ttulo debe llevar aparejados todos los
requisitos necesarios para que tenga fuerza ejecutiva, y si la exigibilidad no
existe en el momento indicado, sino que se produce con posterioridad, le
faltara al ttulo un requisito para tener fuerza ejecutiva y sera procedente
acoger la excepcin del N7 del artculo 464 del Cdigo de Procedimiento
Civil en relacin con el artculo 437 del mismo Cdigo. La jurisprudencia ha
establecido que " el ttulo con que se apareja una ejecucin debe llevar en si
mismo todos los requisitos necesarios para que tenga fuerza ejecutiva, sin
que un vez trabada la litis, sea dable probar la existencia de ellos". Y que " el
requisito de la exigibilidad de la obligacin

en el juicio ejecutivo debe

concurrir en el acto de requerirse de pago al deudor, sin que los defectos del
ttulo que existan a la fecha del requerimiento puedan sanearse
posteriormente."
As por ejemplo, si la obligacin cuyo cumplimiento se persigue es
condicional, es menester acompaar al momento de entablar la demanda,
constancia de haberse cumplido la condicin a que se subordina la
obligacin, en caso contrario, la demanda debe ser desechada por cuanto el

42

ttulo no cumple con las condiciones que la ley establece y corresponde al

juez de oficio formular este pronunciamiento.
En cuanto a la exigibilidad de la obligacin, no rene esta
caracterstica la contribucin de haberes sobre un inmueble, si se ha
interpuesto la

correspondiente reclamacin ante tribunal competente del

monto del avalo; La omisin del lugar en donde deba realizarse el pago o
no se trata de una especie o cuerpo cierto, debe hacerse aquel en el
domicilio del deudor y debe aceptarse la falta de exigibilidad opuesta a la
demanda ejecutiva interpuesta para obtener el cumplimiento de la obligacin
en un lugar diverso del domicilio.
Exigibilidad de una deuda cuyo valor se ha ordenado retener por
decreto judicial.-
Podra exigirse el pago de una deuda cuyo valor se ha mandado
retener en poder del deudor por decreto judicial?
En primer lugar debemos establecer que si el decreto judicial que
ordena la retencin de la deuda es posterior a la iniciacin del juicio ejecutivo
en que se cobra la misma deuda, tal retencin no puede entorpecer la
ejecucin ya que al momento de iniciarse sta, la obligacin era exigible.
Despus de iniciada la ejecucin, el deudor no puede solicitar la retencin
del valor que se le cobra sino que slo puede defenderse oponiendo algunas
de las excepciones que el Cdigo de Procedimiento Civil contempla en el
artculo 464.
El problema se presenta cuando la medida precautoria de retencin se
encuentra decretada con anterioridad a la demanda ejecutiva y es aqu como
lo

veremos

enseguida,

en

donde

las

opiniones

se

han

dividido

profundamente.
Por nuestra parte estimamos que carece de mrito ejecutivo por no ser
actualmente exigible la obligacin cuyo valor se ha ordenado retener
judicialmente en poder del deudor y ello porque la propia ley prohbe el pago

43

de tal obligacin y lo declara nulo en caso de verificarse. Podra decirse que

esta argumentacin presenta el inconveniente de que al deudor le sera fcil
eludir el cumplimiento ejecutivo de su obligacin, solicitando la retencin
judicial del valor de su deuda; pero ello no es efectivo ya que la medida
precautoria de retencin slo puede ser decretada por la justicia cuando se
han acreditado los motivos serios y graves que el propio Cdigo de
Procedimiento Civil seala en sus artculos 295 y 298.
La jurisprudencia se muestra muy dividida al respecto pudiendo
distinguirse tres categoras de fallos:
a.- En la jurisprudencia de nuestros tribunales nos encontramos con
fallos que deciden de conformidad a los que hemos sostenido ms arriba
que " no es actualmente exigible la obligacin respecto de la cual se ha
ordenado retencin judicial en poder del deudor".
b.- Tambin hay sentencias que declaran que el hecho de estar
retenida judicialmente en poder del deudor la cantidad que se cobra, no
constituye impedimento para privar al ttulo de su fuerza ejecutiva y sera
improcedente la excepcin de faltar al ttulo un requisito para que tenga
fuerza ejecutiva. " el legislador cauteloso de dar vida a las ejecuciones, en la
enumeracin taxativa de las excepciones que pueden formularse, no incluy
expresamente la retencin decretada con anterioridad; y si ni siquiera
permiti la litispendencia por pleito iniciado por el ejecutado, menos an es
posible darle fuerza de enervar una ejecucin a una simple medida
precautoria decretada en ese otro pleito."
Podra observarse al fallo recin citado que dentro del N 7 del
artculo 464 del Cdigo de Procedimiento Civil - falta de requisitos para que
el ttulo tenga fuerza ejecutiva - queda comprendido el caso de retencin
judicial de la deuda.
c.- Fallos que establecen que el hecho de estar retenida judicialmente
la deuda en poder del deudor no hace perder su fuerza ejecutiva al ttulo ya

44

que el deudor puede cumplir tanto la orden de pago, como la de retencin

consignando la suma adeudada a la orden del juez. "
La ejecucin es entonces procedente y " el juicio debe seguir
adelante hasta que el ejecutado haga la consignacin o depsito a la orden
del juzgado, del capital, intereses y costas ".
ACCIN EJECUTIVA NO PRESCRITA.
Prescripcin de la accin ejecutiva.El ltimo requisito que el Cdigo de Procedimiento Civil establece para
que pueda perseguirse ejecutivamente el cumplimiento de una obligacin se
requiere que la accin ejecutiva no est prescrita.
De conformidad con lo que dispone el artculo 442 las acciones
ejecutivas prescriben en el lapso de tres aos, este plazo de prescripcin de
tres aos, se cuenta desde el instante en que la obligacin se hizo exigible y
no desde la fecha en que se contrajo la obligacin.
La prescripcin de la accin ejecutiva reviste una caracterstica
especial, cual es la de que ella debe ser declarada de oficio por el tribunal;
tal se desprende claramente del art. 442 del Cdigo de Procedimiento Civil el
cual dispone que " el tribunal denegar la ejecucin si el ttulo presentado
tuviere ms de tres aos contados desde que la obligacin se hubiere hecho
exigible ".
La prescripcin de la accin ejecutiva puede y debe ser declarada de
oficio por el tribunal slo antes de despachar el mandamiento;" despachado
el mandamiento de ejecucin y embargo, no puede el juez suspender el
procedimiento ejecutivo ni aun a pretexto de que el ttulo estuviere prescrito.
Tal estudio o calificacin del ttulo debe hacerse por el juez al dar lugar al
mandamiento de ejecucin". Una vez despachado el mandamiento, ser
slo el ejecutado quien deba hacer valer la excepcin de prescripcin de la
accin ejecutiva y si el ejecutado no utiliza este mecanismo de defensa, el
tribunal debe emitir la orden de continuar con la ejecucin, pues su

45

oportunidad de declarar de oficio la prescripcin precluy luego de haber

provedo la demanda mediante el requerimiento de pago.
Hemos dicho que el tribunal puede denegar la ejecucin si el ttulo
presentado tiene ms de tres aos, pero existen ciertas acciones que
prescriben de acuerdo con disposiciones especiales en menos de tres aos,
tal es el caso de las acciones emanadas del cheque que prescriben en un
ao y las que emanan de la letra de cambio tratndose de las acciones
cambiarias del portador contra los obligados al pago es de UN AO, contado
desde el da del vencimiento del documento - artculo 98 ley 18.092, las
acciones de reembolso de que trata el artculo 82 de la misma ley prescriben
el plazo seis meses contados desde el da del pago cuyo reembolso se
reclama.

Prescrita la accin ejecutiva, solo queda al acreedor la va

ordinaria para hacer valer sus derechos, sin embargo, podra el acreedor
hacer revivir la accin ejecutiva prescrita, haciendo uso de algunos de los
medios sealados en el artculo 434 del Cdigo de Procedimiento Civil, es
decir, procurndose un nuevo ttulo ejecutivo mediante la gestin
preparatoria de reconocimiento de firma o confesin de deuda.
La prescripcin de la accin ejecutiva no se suspende.El plazo de prescripcin de la accin ejecutiva no se suspende en
favor de ninguna persona; la suspensin es una institucin excepcional que
el Cdigo Civil establece en determinados casos y ella no est contemplada
en el Cdigo de Procedimiento Civil respecto de la accin ejecutiva. Al
respecto se puede afirmar que los nicos medios para que pueda
conservarse la accin ejecutiva despus de transcurrido el plazo de tres
aos, son los sealados en el artculo 434 del Cdigo de Procedimiento Civil
y entre ellos no est comprendida la suspensin de la prescripcin.
Interrupcin de la prescripcin de la accin ejecutiva.
Sabemos que de conformidad al Cdigo Civil, la prescripcin que
extingue las acciones puede ser interrumpida sea naturalmente o civilmente:

46

se interrumpe naturalmente en tanto el deudor reconoce la existencia de la

obligacin y se interrumpe civilmente cuando el acreedor demanda
judicialmente su cumplimiento.
Estas normas generales sobre interrupcin de la prescripcin que nos
proporciona el Cdigo Civil son aplicables a la prescripcin de la accin
ejecutiva con algunas modificaciones que se desprenden del Cdigo de
Procedimiento Civil. Desde luego la prescripcin de la accin ejecutiva se
interrumpe civilmente con la interposicin de la demanda ejecutiva; siendo
precisamente ese uno de los efectos de toda demanda judicial.
Tambin podemos afirmar que la prescripcin de la accin ejecutiva se
interrumpe naturalmente, pero debemos tener presente que no todo
reconocimiento del deudor importa interrupcin natural de la prescripcin de
la accin ejecutiva, dentro del Cdigo Civil cualquier reconocimiento del
deudor interrumpe naturalmente la prescripcin, en cambio tratndose de la
accin ejecutiva, tal interrupcin slo la produce el reconocimiento que el
deudor presta judicialmente en la gestin preparatoria de la va ejecutiva de
confesin de deuda o reconocimiento de firma. Un reconocimiento judicial
prestado en otra forma que la anotada o un reconocimiento extrajudicial, no
tendra la virtud de interrumpir la prescripcin; se opondra a ello el artculo
442 del Cdigo de Procedimiento Civil que ordena terminantemente al juez
denegar la ejecucin si el ttulo presentado tuviere ms de tres aos, sin
contemplar ms que una excepcin a esta regla: el caso en que el acreedor
compruebe la subsistencia de la accin ejecutiva por alguno de los medios
sealados en el artculo 435 del Cdigo de Procedimiento Civil y entre los
medios mencionados en dicho artculo no figura otro reconocimiento del
deudor que el prestado judicialmente en la preparacin de la va ejecutiva.TRAMITACIN.Estructura del juicio ejecutivo.-

47

El juicio ejecutivo consta de dos cuadernos o ramos: el cuaderno

principal o ejecutivo y el cuaderno de apremio.
El cuaderno ejecutivo constituye el juicio mismo y en l se contiene
la controversia a que puede dar lugar las proposiciones realizadas por las
partes. All nos encontraremos por regla general con el contenido de la
demanda ejecutiva, su notificacin, el escrito de excepciones, las
observaciones que a dichas excepciones oponga el ejecutante, el trmino
probatorio, el plazo que la ley concede a las partes para hacer las
observaciones a la prueba, la citacin para or sentencia y culminando con
la sentencia definitiva.
El cuaderno de apremio recibe una tramitacin paralela al cuaderno
principal y se refiere a las actuaciones necesarias para el embargo de los
bienes, la administracin y remate de los mismos. Este cuaderno se inicia
con el embargo de bienes y normalmente queda paralizado hasta que se
dicta sentencia en el juicio ejecutivo cuaderno principal - cuando esto
ltimo sucede se pone reanuda el movimiento en el cuaderno de apremio
con las diligencias tendientes a la realizacin de los bienes embargados Estos dos cuadernos se tramitan separada e independientemente, de
modo que los recursos deducidos en uno de ello no retardan la marcha del
otro artculo 458 inciso 3 del Cdigo de Procedimiento Civil. Eventualmente puede surgir en el juicio ejecutivo un tercer cuaderno,
el de tercera.- Ello ocurre cuando en el pleito ejecutivo interviene un
tercero, en este procedimiento estos terceros slo pueden intervenir en los
casos que taxativamente indica el artculo 518, sujetndose a alguno de los
siguientes procedimientos contemplados en su beneficio en el juicio
ejecutivo, siendo ellos:
a.- Tercera de dominio.
b.- Tercera de posesin.
c.- Tercera de prelacin, y

48

d.- Tercera de pago.Las terceras, al decir de algunos no forman parte propiamente del
procedimiento ejecutivo sino que constituyen juicios separados que tienen un
procedimiento especial.
TRAMITACIN DEL CUADERNO EJECUTIVO.Formas en que puede comenzar su tramitacin.El cuaderno ejecutivo comenzar por demanda o por gestiones
preparatorias de la va ejecutiva. Nos referiremos en primer lugar a las
gestiones preparatorias de la va ejecutiva.
GENERALIDADES.Vimos anteriormente que los ttulos ejecutivos pueden ser perfectos e
imperfectos: son perfectos aquellos que tienen plena eficacia desde su
otorgamiento y no necesitan

de ninguna formalidad previa para dar

nacimiento a la accin ejecutiva y son imperfectos aquellos que no se

bastan por s solos para iniciar la ejecucin sino que es menester
completarlos con una gestin previa, estas gestiones previas tienen por
objeto constituir o completar algunos de los requisitos que faltan al ttulo para
que tenga mrito ejecutivo y son las llamadas gestiones preparatorias de la
va ejecutiva. Del concepto anteriormente enunciado se desprende una
clasificacin de las gestiones preparatorias:
a.- Gestiones preparatorias de la va ejecutiva que constituyen o crean
ttulos ejecutivos, es el caso de la confesin judicial y el reconocimiento de
firma puesta en instrumento privado, y;
b.- Medidas preparatorias de la va ejecutiva que tienen por objeto
completar un ttulo ejecutivo ya existente, al cual le falta algn requisito para
tener mrito ejecutivo. Pertenecen a esta clase, la avaluacin y la validacin
de sentencias pronunciadas por tribunales extranjeros.Gestin preparatoria de reconocimiento de firma o confesin de
deuda.-

49

Nos hemos referido ampliamente a esta materia al tratar de los

instrumentos privados reconocidos judicialmente y de la confesin judicial e
igual predicamento adoptamos con la avaluacin y la confrontacin a que se
refieren los artculo 440 y 434 n 6, respectivamente.
Notificacin del ttulo ejecutivo a los herederos del deudor.El artculo 1377 del Cdigo Civil dispone:" Los ttulos ejecutivos contra
el difunto lo sern igualmente contra los herederos; pero los acreedores no
podrn entablar o llevar adelante la ejecucin, sino pasados ocho das
despus de la notificacin judicial de sus ttulos"
De acuerdo con las reglas generales del derecho Civil, el heredero es
el sucesor del causante y lo representa en todos sus derechos y
obligaciones trasmisibles; es lgico entonces que la accin ejecutiva del
acreedor en contra del causante se conserve tambin respecto del heredero,
pero es natural tambin que si se trata de interponer la accin ejecutiva en
contra del heredero del deudor, se le conceda a ste un plazo para que se
imponga del asunto y prepare su defensa. Si pudiera entablarse sin ms
trmite la demanda ejecutiva en contra del heredero del deudor; ste se
vera sorprendido y no tendra tiempo dentro de la rapidez del procedimiento
ejecutivo para procurarse los medios de su defensa. Es por eso que el
artculo 1377 del Cdigo Civil dispone que para proceder ejecutivamente en
contra del heredero del deudor debe notificrsele judicialmente el ttulo
ejecutivo y dejar transcurrir un trmino de ocho das para iniciar o proseguir
con la ejecucin.
Pero el artculo 1377 del Cdigo Civil en parte aparece en parte
modificado por las disposiciones del artculo 5 del Cdigo de Procedimiento
Civil que expresa:" Si durante el juicio fallece algunas de las partes que obre
por s misma quedar en suspenso por este hecho el procedimiento y se
pondr su estado en noticia de sus herederos para que comparezcan a
hacer uso de su derecho en un plazo igual al de emplazamiento para

50

contestar demandas, que conceden los artculos 528 y 529 ." Este artculo 5
es una regla comn a todo procedimiento y aplicable por tanto, al juicio
ejecutivo:
De ambos - artculos 1377 del Cdigo Civil y 5 del Cdigo de
Procedimiento Civil - se desprende que si el ejecutado fallece durante el
juicio ste debe paralizarse y ponerse su estado en noticia de los herederos
del deudor, pero ambos artculos difieren en cuanto al plazo que se otorga a
los herederos para comparecer al juicio, el primero, ocho das y el segundo,
el trmino de emplazamiento.
Ahora bien, para decidir la disposicin legal aplicable al caso que nos
preocupa debemos tener presente el artculo final del Cdigo de
Procedimiento Civil expresa: " Desde la vigencia de este Cdigo quedarn
derogadas todas las leyes preexistentes sobre la materia que en l se tratan
aun en la parte que no le sean contrarias, salvo que ellas se refieran a los
tribunales especiales no regidos por la ley de 15 de Octubre de 1875, sin
embargo, los Cdigos Civil, de Comercio, de Minera, la Ley de Organizacin
y Atribuciones de los Tribunales y las leyes que lo han completado o
modificado se entendern derogados en lo que sean contrarios a las En
consecuencia debemos aplicar preferentemente el artculo 5 del Cdigo de
Procedimiento Civil, y el artculo 1377 del Cdigo. Civil nos servir en lo que
no sea contrario a la disposicin del cdigo de enjuiciamiento, teniendo en
vista esta norma podremos resolver fcilmente las situaciones que puedan
presentarse y que son las siguientes:
1.- El deudor fallece antes de iniciarse la ejecucin no hay juicio
todava, el artculo 5 del Cdigo de Procedimiento Civil no contempla este
caso y no queda otra solucin que utilizar de la gestin preparatoria de la
va ejecutiva que corresponda.
2.- El deudor fallece durante el juicio ejecutivo, aqu es menester
distinguir si el deudor litigaba personalmente o por apoderado:

51

a.- Durante el juicio fallece el deudor que litigaba personalmente, a

esta situacin precisa se refiere el artculo. 5 del Cdigo de Procedimiento
Civil: " Si durante el juicio fallece alguna de las partes que obre por si
misma..." en consecuencia tendr atencin preferente dicho artculo 5 y al
respecto debe entenderse derogado el artculo 1377 del Cdigo Civil deber
esperarse el trmino de emplazamiento despus de notificado el deudor
para poder proseguir la ejecucin.
b.- Durante el juicio fallece el deudor que litigaba por apoderado, esta
hiptesis no est contemplada en el artculo 5 del Cdigo de Procedimiento
Civil el cual se refiere al caso que el deudor " obre por si mismo". Conserva
entonces su vigor el artculo 1377 del Cdigo Civil. que en esta parte no es
contrario al Cdigo de Procedimiento Civil
La notificacin a los herederos del deudor a que nos venimos
refiriendo, se har de acuerdo con las reglas generales aplicables sobre la
materia, esto es, personalmente.
Respecto de la gestin preparatoria de la va ejecutiva en estudio la
jurisprudencia ha determinado que " los ttulos ejecutivos contra el difunto,
es menester que sean notificados a sus herederos para que lo sean contra
su sucesin " " que no es bastante a este efecto la notificacin de ellos al
albacea, aunque tenga tenencia de bienes " y que " fallecido el ejecutado
basta con poner en conocimiento de los herederos el estado del juicio, sin
necesidad de notificarle los ttulos".
Naturaleza Jurdica de la Preparacin de la Va Ejecutiva.La preparacin de la va ejecutiva es segn algunos un procedimiento
de carcter contencioso nunca podr drsele la calidad de una gestin no
contenciosa ya que ella no se desenvuelve en el inters armnico de las
partes, por el contrario, tiene por objeto pedir algo en contra de una persona
determinada; a lo que se puede aadir que la preparacin de la va ejecutiva
es el antecedente de un procedimiento contencioso como es el juicio

52

ejecutivo. El carcter sealado precedentemente tiene importancia desde el

punto de la distribucin como un factor complementario de las reglas de
competencia relativa; por consiguiente, el escrito en que se solicita la
preparacin de la va ejecutiva deber presentarse en los lugares asiento de
Corte de Apelaciones, en la secretara de dicho tribunal a fin de que el
presidente del mismo seale el juzgado que conocer de la gestin de que
se trata.
De ah entonces, que derivada de la conclusin que nos encontramos
en presencia de un procedimiento contencioso, se deber aplicar a la
gestin preparatoria de la va ejecutiva en materia de competencia relativa
las reglas que la ley contempla al juicio ejecutivo.
Como consecuencia de nuestra anterior, se ha fallado que " las
gestiones preparatorias de la va ejecutiva son parte del juicio ejecutivo y por
tanto, el poder conferido en aquellas es suficiente para ste intervenir en l."
por la misma razn, si el deudor ha sido notificado personalmente en una
gestin preparatoria la notificacin de la demanda ejecutiva, el requerimiento
de pago puede notificarse de conformidad a los artculos 48 a 53 del Cdigo
de Procedimiento Civil. La jurisprudencia, en general, ha reconocido a estas
gestiones un carcter contencioso ya que en ella concurren los elementos
constitutivos del juicio.
No obstante tener la preparacin de la va ejecutiva un carcter
contencioso no puede ella considerarse por s sola como un juicio completo,
como un litigio propiamente tal, ya que slo tiene por objeto llevar a efecto la
diligencia previamente solicitada - confesin de duda, reconocimiento de
firma etc. - sin que puedan discutirse en ella otras materias. El verdadero
litigio lo constituye el juicio ejecutivo del cul la diligencia preparatoria es un
mero antecedente, en atencin a que la preparacin de la va ejecutiva no
constituye un juicio ni una instancia propiamente tal, la jurisprudencia ha
estimado que "No procede el abandono de la instancia en las gestiones

53

preparatorias de una ejecucin, porque ellas no pueden considerarse

instancia "
LA DEMANDA EJECUTIVA Y EL MANDAMIENTO DE EJECUCIN Y
EMBARGO.La demanda ejecutiva.Una vez terminadas las gestiones preparatorias de la va ejecutiva si
se trata de un ttulo imperfecto, o sin ellas, si el ttulo es perfecto, se
presentar la demanda ejecutiva.
La demanda debe ir aparejada del correspondiente ttulo ejecutivo y
cumplir con todos los requisitos generales que seala el artculo 254 del
Cdigo de Procedimiento Civil que es aplicable al juicio ejecutivo en virtud de
lo que expresa el artculo 3 del mismo texto legal adems, debe cumplir
con las exigencias de la ley 18.120, en lo que se refiere a la designacin de
abogado patrocinante y mandatario judicial; en la parte petitoria se solicitar
que se despache MANDAMIENTO DE EJECUCIN Y EMBARGO en contra
del deudor y que en definitiva se acoja la demanda, ordenando se siga
adelante la ejecucin hasta el total pago de lo adeudado, intereses, reajuste
y costas.
En un otros de la demanda podrn sealarse los bienes del deudor
sobre los cuales ha de trabarse el embargo ya que el artculo 447 del Cdigo
de Procedimiento Civil confiere esa facultad al acreedor, puede asimismo,
indicar un depositario provisional de los bienes que se embarguen - artculo
443 N3 del Cdigo de Procedimiento Civil Presentada la demanda, el tribunal, antes de proveerla, examinar el
ttulo acompaado y examinar si rene los requisitos necesarios para que
proceda la accin ejecutiva, o sea, ver si el ttulo es ejecutivo, si la
obligacin es lquida y actualmente exigible, y si la accin ejecutiva no est
prescrita. Si se renen estas condiciones el juez despachar

el

54

mandamiento de ejecucin y embargo, en caso contrario no dar lugar a la

ejecucin.
La resolucin que despacha mandamiento de ejecucin y embargo, o
deniega la ejecucin ser dictada por el juez " sin audiencia ni notificacin
del demandado, aun cuando ste se hubiere apersonado en el juicio. Las
gestiones que en tal caso haga el demandado no embarazarn de manera
alguna el procedimiento ejecutivo y slo podrn ser estimadas por el tribunal
como datos ilustrativos para apreciar la procedencia o improcedencia de la
accin ." artculo 441 del Cdigo de Procedimiento Civil la ley no permite al
ejecutado dificultar la traba del embargo que asegura los derechos del
ejecutante y seala a aquel otra oportunidad para que se defienda y haga
valer sus derechos, la oposicin a la ejecucin. Al respecto la jurisprudencia
ha establecido la doctrina que " no es necesaria la citacin o audiencia del
demandado en ninguna de las gestiones que precedan al mandamiento de
embargo, hasta el punto de que su omisin pueda producir nulidad de lo que
obre sin esa audiencia o citacin "; y que el fallo que rechaza el
mandamiento de ejecucin solicitado, no obstante concurrir todos los
elementos externos que la ley exige para la procedencia de la ejecucin ,
acogiendo alegaciones del demandado que se refieren a materias ajenas a
las nicas que el tribunal poda considerar en ese estado del juicio, es nulo
porque infringe los artculos 434, 436, 437, 438 y 442 del Cdigo de
Procedimiento Civil
Parte Petitoria de la Demanda Ejecutiva.Hemos sealado anteriormente que en la parte petitoria de la
demanda ejecutiva se solicitar se despache mandamiento de ejecucin y
embargo y en definitiva se acoja la demanda, ordenando se siga adelante la
ejecucin hasta el total pago de lo adeudado.
Sin embargo es frecuente en la prctica que el ejecutante solicite en
su demanda nicamente que se despache mandamiento de ejecucin y

55

embargo. En tal evento han sostenido algunos que el juez no podra acoger
la demanda ni ordenar que la ejecucin siga adelante, ya que si tal hiciera,
fallara "ultra petita", pues lo nico que se le pidi fue que despachara
mandamiento de ejecucin. El anterior criterio no esta ajustado a derecho,
en realidad como lo ha estimado nuestra jurisprudencia cuando el ejecutante
solicita se despache mandamiento de embargo esta implcitamente
ejercitando la accin ejecutiva, ya que el embargo no es sino el medio de
poner en ejercicio dicha accin la cual solo termina con la realizacin de los
bienes embargados y el pago al creedor. En consecuencia, no procede
sostener en el caso que analizamos que la sentencia falla ultrapetita por
haber mandado seguir la ejecucin adelante, sin que as se hubiera
expresamente solicitado en la demanda.
Pero, para evitar dificultades, es conveniente solicitar expresamente
en la demanda que la ejecucin se siga adelante hasta total pago de lo
adeudado, intereses, reajuste y costas.
Al momento de iniciarse la demanda deben reunirse todos los
requisitos que la ley exige para que proceda la ejecucin.- " Para que un
ttulo tenga fuerza ejecutiva, es menester que rena todos los requisitos que
la ley requiere para este efecto, en el momento de despacharse el
mandamiento de ejecucin, sin que subsanen los defectos que entonces
tuviere por declaraciones o actos posteriores de las partes."
" En el juicio ejecutivo se considera trabada la litis desde que el
ejecutado opone excepciones, y no pueden enmendarse posteriormente los
defectos del ttulo con que se inicia la ejecucin, porque si agregasen ms
antecedentes por parte del ejecutante para darle fuerza ejecutiva al ttulo ya
presentado, despus de opuestas las excepciones, dejara al ejecutado en
condiciones desfavorables de no poder deducir nuevas excepciones a esos
nuevos antecedentes. "

56

De acuerdo con los principios expuestos, se puede arribar a las

siguientes conclusiones:
a.- No infringe disposicin legal alguna la sentencia que en un juicio
ejecutivo acoge la excepcin de ineptitud del libelo fundada en que la
demanda ejecutiva carece de la designacin de domicilio y profesin del
ejecutado, no obstante que el ejecutante subsan aquellas omisiones en un
escrito posterior, pero despus de haberse opuestos las excepciones.
b.- Iniciada demanda ejecutiva por una persona en nombre de otra, sin
que medie mandato, ni representacin legal, ni fianza de rato, debe
acogerse la excepcin de falta de personera de quien intervino en nombre
del ejecutante, aunque este ltimo ratifique despus lo obrado ya que
trabada la litis no puede enmendarse con posterioridad los vicio de
procedimiento en perjuicio dele ejecutado.
EL MANDAMIENTO DE EJECUCIN.Hemos visto que si se renen los requisitos para que proceda la
accin ejecutiva, el juez proveer la demanda despachando el mandamiento
de ejecucin. El mandamiento de ejecucin y embargo es la resolucin que
recae en la demanda ejecutiva y consiste en una orden escrita de requerir de
pago al deudor y de embargarle bienes suficientes si no paga en el acto del
requerimiento. El mandamiento como toda resolucin judicial, debe
encontrarse firmado por el juez y el secretario del tribunal.
El mandamiento de ejecucin debe contener:
1.- la orden de requerir de pago al deudor. Tiene especial importancia
este acpite del mandamiento, puesto que produce el efecto de emplazar al
deudor y someterlo a todos los trmites del juicio ejecutivo. Puesto que el
requerimiento reemplaza a la notificacin de la demanda ejecutiva, la falta
del requerimiento realizado en forma legal impide que corra el plazo a la
demandada para oponer las excepciones que estime conveniente formular.-

57

2.- la orden de embargar bienes del deudor en cantidad suficiente para

cubrir la deuda con su reajuste, intereses y costas, si no pagare en el acto.
3.- la designacin de un depositario provisional que se haga cargo de
la administracin de los bienes. El nombramiento del depositario provisional
deber recaer en la persona que bajo su responsabilidad designe el
acreedor, o en persona de reconocida honorabilidad y solvencia, si el
acreedor no la indicado - artculo 443 N3 del Cdigo de Procedimiento Civil.
es pues, una facultad exclusiva del acreedor que el tribunal debe respetar, la
de proponer la persona del depositario provisional, pudiendo recaer la
designacin en el propio deudor. Puede pedir tambin que no se designe
depositario - artculo 443 N3, inciso 1 del Cdigo de Procedimiento Civil En ningn caso la designacin de depositario podr recaer " en
empleados o dependientes a cualquier ttulo del tribunal ni persona que
desempee el cargo de depositario en tres o ms juicios seguidos en el
mismo juzgado " artculo 443 del Cdigo de Procedimiento Civil esta
disposicin tiene como finalidad evitar que se incurra en inmoralidades o
abusos, designando en carcter de depositarios a empleados del mismo
tribunal en que se tramitan los juicios ejecutivos. El depositario provisional
designado por el ejecutante o por el juez en subsidio, ejerce su cargo hasta
que se designa el depositario definitivo.
Adems de los tres requisitos recin expresados, el mandamiento de
ejecucin puede contener en ciertos casos, dos elementos ms, que son :
a.- La designacin de los bienes sobre los que ha de trabarse el
embargo, si el acreedor los hubiere sealado en su demanda o si la
ejecucin recayere sobre un especie o cuerpo cierto - artculo 443 N3,
inciso penltimo b.- La orden de proceder a la traba de embargo con el auxilio de la
fuerza pblica, siempre que en concepto del tribunal hubiese fundado temor
de que el mandamiento sea desobedecido, y que el ejecutante haga peticin

58

expresa al respecto. El tribunal no podra ordenar de oficio que se proceda

con el auxilio de la fuerza pblica - artculo 443 N3 del Cdigo de
Procedimiento Civil. La resolucin que despacha el mandamiento o deniega la ejecucin es
una sentencia interlocutoria, lo que se ha discutido por algunos sin que
exista respaldo legal en abono de dicha argumentacin.
Desde luego, no es un simple decreto ya que su fin es algo ms que
dar curso progresivo a los autos; ni es una sentencia definitiva, pues no pone
fin a la instancia ni resuelve el asunto que es objeto del juicio, tampoco es un
auto ya que no recae en ningn incidente. Se trata entonces, de una
sentencia interlocutoria, ya que " resuelve sobre algn trmite que debe
servir de base en el pronunciamiento de una sentencia definitiva o
interlocutoria." artculo 158 del Cdigo de Procedimiento Civil. En efecto, sin
esta resolucin, no podra efectuarse el requerimiento de pago, ni el
ejecutado podra oponer excepciones ni tampoco dictarse sentencia
definitiva.
Aunque la jurisprudencia no ha sido uniforme para juzgar este
problema, la mayora de los fallos estima que la resolucin que nos
preocupa es una sentencia interlocutoria. Al respecto, se ha fallado, que la
sentencia que ordena despachar un mandamiento de ejecucin, aunque
interlocutoria, no es de aquellas que ponen trmino al juicio o hacen
imposible su prosecucin, puesto que el punto de si el ttulo tiene o no
carcter ejecutivo puede ser objeto de las excepciones que se oponen a la
demanda, siendo por tanto inadmisible el recurso de casacin en contra de
tal resolucin.
Se ha fallado tambin que " la sentencia que niega lugar al
mandamiento de embargo, es interlocutoria, de aquellas que hacen
imposible la continuacin del juicio en forma ejecutiva y procede en su
contra el recurso de casacin".

59

Recursos que proceden en contra de la resolucin que despacha

o deniega la ejecucin.Nos referiremos a los recursos de reposicin, apelacin y casacin.
a.- Recurso de Reposicin.- No procede el recurso de reposicin en
contra de la resolucin que nos preocupa, como hemos visto ella es una
sentencia interlocutoria que una vez notificada produce el desasimiento del
tribunal, la jurisprudencia es uniforme en el sentido que en el juicio ejecutivo
no procede pedir reposicin de la resolucin que despacha la ejecucin, ya
que en esta clase de juicio slo proceden como defensas la excepciones.b.-Recurso de Apelacin.- La resolucin que despacha o deniega la
ejecucin es apelable tanto por el ejecutante como por el ejecutado.
Desde luego, el ejecutante puede indiscutiblemente apelar de
conformidad con lo que dispone el inciso final del art. 441 del Cdigo de
Procedimiento Civil que le confiere expresamente ese derecho.
Respecto del ejecutado, la cuestin no es tan indiscutible, hay
opiniones y fallos que estiman que: " improcedente el recurso de apelacin
deducido por el demandado en contra del auto que ordena despachar
mandamiento de embargo en su contra, ya que ello entorpecer a el
procedimiento ejecutivo " Se aade que todas las alegaciones del ejecutado
deben ser materia de las excepciones correspondientes.
Pero la mayor parte de los autores y de los fallos sostienen la doctrina
de que: " la resolucin que ordena despachar mandamiento de ejecucin y
embargo es apelable, ya que el art. 187 del Cdigo de Procedimiento Civil
permite la apelacin respecto de toda sentencia definitiva o interlocutoria,
salvo los casos en que la ley deniegue expresamente ese recurso." El
tribunal de alzada puede revocar la ejecucin al pronunciarse sobre la
apelacin, aunque el ejecutado no haya opuesto excepciones, la apelacin
antedicha se concede en el slo efecto devolutivo, y en consecuencia, no
entorpece la marcha del procedimiento ejecutivo y al mismo tiempo, puede

60

ponerse pronto remedio al error en que el juez de primera instancia pudo

haber incurrido al decretar el mandamiento.
c.- Recurso de Casacin.- En cuanto al recurso de casacin
podemos decir que es procedente respecto de la resolucin que deniega la
ejecucin ya que se tratara de una sentencia interlocutoria que hara
imposible la prosecucin del juicio en forma ejecutiva, pero no procedera
respecto de la resolucin que despacha la ejecucin, pues en este ltimo
caso no se tratara de una sentencia interlocutoria que pone trmino al juicio
o hace imposible su prosecucin, sino por el contrario, de una resolucin que
tiene por objeto hacer prosperar los autos.EL REQUERIMIENTO DE PAGO.Tenemos ya la demanda ejecutiva y el mandamiento de ejecucin y
embargo. Procede ahora que con este mandamiento un ministro de fe se
apersone ante el deudor y le requiera el pago de la obligacin por el cual se
despacho el mandamiento.
El requerimiento de pago equivale a la notificacin de la demanda y l
debe hacerse en la forma sealada en el n1 del artculo 443 del Cdigo de
Procedimiento Civil el cual dispone que ese requerimiento se har al deudor
personalmente, pero si no es habido, se proceder en conformidad al
artculo 44 expresndose en la copia a que dicho artculo se refiere a ms
del mandamiento la designacin del da, hora y lugar que fije el ministro de
fe para practicar el requerimiento, no concurriendo a esta citacin el deudor,
se har inmediatamente y sin ms trmite el embargo - artculo 443 n1.Vemos entonces, en primer lugar que el requerimiento debe hacerse
personalmente, pues se trata de la primera notificacin que se hace al
demandado en el juicio, as lo ha fallado la jurisprudencia, la circunstancia
que el deudor deba ser requerido " personalmente" no significa que el
deudor sea requerido en persona sino que podr tambin requerirse a su
representante legal o a su mandatario de acuerdo con las reglas generales

61

ya que la expresin " personalmente " slo indica la forma en que debe
hacerse la notificacin que por ser la primera del juicio debe ser personal.
En segundo trmino, podemos apreciar que en caso de que el deudor
no sea habido, se le requerir en conformidad al artculo 44 del Cdigo de
Procedimiento Civil siendo necesario expresar en la copia a que dicho
artculo se refiere, a ms del mandamiento, la designacin del da, hora y
lugar que fije el ministro de fe para practicar el requerimiento. No
concurriendo a esa citacin el deudor, se har inmediatamente y sin ms
trmite el embargo.
El requerimiento practicado en conformidad al artculo 44 del Cdigo
de Procedimiento Civil debe cumplir lgicamente con todas las formalidades
que establece dicho artculo, esto es, si buscada en dos das distintos en su
habitacin, o en el lugar donde habitualmente ejerce su industria, profesin o
empleo, no es habida la persona a quien debe requerirse, se acreditar que
ella se encuentra en el lugar del juicio y cul es su morada o lugar donde
ejerce su industria, profesin o empleo, bastando para comprobar estas
circunstancias la debida certificacin del ministro de fe.
Finalmente, el n 1 del art. 433 del C.P.C. seala una tercera forma
de hacer el requerimiento, al expresar:" Cuando el deudor haya sido
notificado personalmente o con arreglo al art. 44 para otra gestin anterior
al requerimiento, se proceder a ste y a los dems trmites del juicio, en
conformidad a lo establecido en los arts. 48 a 53. " o sea, se practicar
requerimiento por cdula y aun por el estado diario, al respecto se ha fallado
que: " notificado el deudor personalmente o con arreglo al art. 44, para otra
gestin anterior al requerimiento, puede ste efectuarse por el estado ". y
que " notificados los deudores por avisos, en conformidad al art. 57, para
una gestin anterior al requerimiento, pueden ser requeridos legalmente de
conformidad a los arts. 48 a 53. "

62

la frase " gestin anterior al requerimiento " que emplea la ley se

refiere a la preparacin de la va ejecutiva y en ningn caso alude al juicio
que pueda servir de antecedente a la ejecucin ya que dicho juicio no puede
considerarse como una gestin previa o anterior sino como un procedimiento
totalmente independiente del juicio ejecutivo: " Cuando el ttulo ejecutivo es
la sentencia de un juicio anterior ordinario seguido entre las partes, no puede
estimarse ese juicio ordinario como gestin anterior al requerimiento, que
autorice el requerimiento por el estado, sino que debe efectuarse ste
personalmente ", ello es lgico, pues en tal situacin el requerimiento sera la
primera notificacin del juicio ejecutivo debiendo ser por tanto, personal.
En el acto del requerimiento de pago el ministro de fe debe dar
cumplimiento a la obligacin que le impone el artculo 462 inciso 2 del
Cdigo de Procedimiento Civil dispone este artculo: " si el requerimiento se
verifica dentro de la Repblica, el ministro de fe har saber al deudor, en el
mismo acto, el trmino que la ley concede para deducir oposicin, y dejar
testimonio de este aviso en la diligencia. La omisin del ministro de fe le
har responsable de los perjuicios que puedan resultar, pero no invalidar
el requerimiento. "
Si una vez requerido el deudor en cualquiera de las formas
anteriormente expuestas no pagare en el acto, el ministro de fe proceder a
trabar embargo sobre bienes suficientes para cubrir la deuda, reajustes,
intereses y costas. A la diligencia de embargo nos referiremos al tratar el
procedimiento de apremio.
LA OPOSICIN A LA EJECUCIN.Hemos dicho que el requerimiento de pago hecho al deudor equivale a
la notificacin de la demanda en consecuencia, requerido el deudor nace
para ste el derecho de defenderse, de oponer excepciones a la demanda
ejecutiva. Una vez opuestas las excepciones queda trabada la litis y
comienza la discusin en el juicio ejecutivo.

63

Dado el carcter sumario del juicio ejecutivo, el plazo para oponer

excepciones es bastante menor que en el juicio ordinario; dicho plazo es
fatal, por la misma razn anterior, el ejecutado tiene restringida su posibilidad
de defensa en el juicio ejecutivo, slo puede hacerlo oponiendo alguna de
las excepciones que taxativamente enumera el artculo 464 del Cdigo de
Procedimiento Civil.
Plazo para oponer excepciones." El trmino para deducir oposicin comienza a correr desde el da del
requerimiento de pago " - artculo 462 inciso 1 del Cdigo de Procedimiento
Civil - dicho trmino es fatal conforme lo expresan los artculos 463 y 64 del
cuerpo de leyes citado .
Para establecer cul es ese trmino, se hace necesario atender al
lugar en que el deudor ha sido requerido y al respecto pueden distinguirse
cuatro situaciones:
a.- El deudor es requerido de pago en el lugar asiento del tribunal,
tendr el trmino de cuatro das tiles para oponerse a la ejecucin. La
expresin " lugar asiento del tribunal " se refiere a los lmites de la comuna
asiento del tribunal. El plazo como lo seala la disposicin antes citada, es
de das tiles, es decir, hbiles, por lo cual se entiende suspendido durante
los das feriados, guardando as conformidad con la regla general del artculo
66 del Cdigo de Procedimiento Civil que establece que los trminos de das
se entienden suspendidos durante los das feriados.
b.- El deudor es requerido dentro del territorio jurisdiccional en que es
promovido el juicio, pero fuera de la comuna asiento del tribunal, en tal
situacin el ejecutado dispone de cuatro das adicionales, esto es, de ocho
das;
c.- El deudor es requerido en el territorio jurisdiccional de otro tribunal
de la Repblica, la oposicin podr presentarse ante el tribunal que haya
ordenado cumplir el exhorto del que conoce en el juicio o ante este ltimo

64

tribunal. En el primer caso, los plazos sern los mismos que establece el
artculo anterior - artculo 459 - En el segundo, el ejecutado deber formular
su oposicin en el plazo fatal de ocho das, ms el aumento del trmino de
emplazamiento en conformidad a la tabla de que trata el artculo 259.El tribunal exhortado se limitar a remitir la solicitud de oposicin al
exhortante para que ste provea sobre ella lo que sea de derecho.
El deudor es requerido fuera del territorio de la Repblica, en este
caso, el trmino para deducir oposicin ser el que corresponda segn la
tabla de emplazamiento a que se refiere el art. 259 como aumento
extraordinario del plazo para contestar demanda. En definitiva, ser de ocho
das ms el aumento de la tabla emplazamiento.No esta dems expresar la obligacin que impone al ministro de fe el
artculo 462 del Cdigo de Procedimiento Civil cuando dispone: Si el
requerimiento se verifica dentro de la Repblica, el ministro de har saber al
deudor, en el mismo acto, el trmino que la ley concede para deducir la
oposicin, y dejar testimonio de este aviso en la diligencia. La omisin del
ministro de fe le har responsable de los perjuicios que puedan resultar, pero
no invalidar el requerimiento.
El plazo para oponer excepciones es fatal e individual. Ya sea por
aplicacin del artculo 64 o del artculo 463, se llega a la ineludible
conclusin que el plazo para oponerse a la ejecucin es fatal.
De manera que el ejecutado deber hacer valer dentro de dicho plazo
todas sus defensas o excepciones, incluso de la de prescripcin, cosa
juzgada, transaccin y pago efectivo, como se puede observar no reciben
aplicacin en este procedimiento los dictados del artculo 310 del Cdigo de
Procedimiento Civil.
En relacin con lo anteriormente expuesto se ha resuelto que " todas
las excepciones inclusa la de cosa juzgada deben oponerse en primera
instancia y dentro del plazo legal. "; que " en el juicio ejecutivo todas las

65

excepciones deben oponerse en un mismo escrito y dentro del plazo fatal de

cuatro das, incluso la de cosa juzgada, y en consecuencia es inadmisible la
que se opone en segunda instancia en un juicio de esta naturaleza " y que "
en la apelacin, no puede un tribunal de alzada pronunciarse sobre
peticiones que formule el ejecutado en su escrito de apelacin, si nos las
dedujo en tiempo y forma como excepciones opuestas a la ejecucin. "
Finalmente, debemos agregar que el plazo para deducir excepciones
no se interrumpe por la interposicin de incidentes ni de apelaciones por
parte del ejecutado y que es un trmino individual que se cuenta para cada
demandado desde el da en que es requerido de pago.
MODO DE FORMULAR LA OPOSICIN.Dispone el artculo 465 del Cdigo de Procedimiento Civil que " todas
las excepciones de oponerse en un mismo escrito, expresndose con
claridad y precisin los hechos y los medios de prueba de que el deudor
intenta valerse para acreditarlas ". del anlisis de esta disposicin se
desprende que son tres las exigencias que ella establece en cuanto al modo
de formular las excepciones.
a.- El ejecutado debe oponer sus excepciones en un mismo escrito.
No podra presentar dos o ms escritos de excepciones, aunque las
presente dentro del plazo legal, esta exigencia tiende a evitar confusiones y
dificultades. Si ella no es cumplida la jurisprudencia ha manifestado que
procede aplicar la siguiente

sancin " Formulada una excepcin en un

escrito presentado dentro del trmino legal, no puede tomarse en

consideracin, para el efecto de dictar sentencia, las dems excepciones
que se deducen en escritos posteriores ".
b.- El ejecutado debe expresar con claridad y precisin los hechos en
que funda sus excepciones. Esta exigencia es lgica si se piensa que le
escrito excepciones equivale a la contestacin de la demanda y en
consecuencia, debe contener los requisitos que para dicha contestacin

66

exige el artculo 309 del Cdigo de Procedimiento Civil disposicin que es

aplicable de conformidad con lo que expresa el art. 3 y entre los requisitos
de la contestacin de la demanda se encuentra el de exponer claramente los
hechos y fundamentos de derecho en que se apoyan las excepciones.
Si el ejecutado no funda debidamente la excepcin opuesta, el tribunal
no podra pronunciarse sobre ella y no debiera tomarla en cuenta en la
sentencia definitiva. As la jurisprudencia ha fallado: " en las excepciones
opuestas deben expresarse con claridad y precisin los hechos en que se
fundan, y no se cumple con este requisito si el ejecutado slo se limit a
mencionar gruesas partidas de dinero que ha percibido el ejecutante y
promete determinarlas con posterioridad, por lo que no es dable pronunciar
resolucin sobre la excepcin de pago parcial de la deuda.
c.- El ejecutado debe expresar en su escrito de excepciones, con
claridad y precisin, los medios de prueba de que intenta valerse. Al parecer
el Cdigo ha querido que el ejecutado especifique determinadamente los
medios de prueba de que se valdr: instrumentos, confesin etc. no
obstante, la Corte Suprema en uno de sus fallos ha estimado que el
ejecutado cumple con lo dispuesto en el artculo 465 del Cdigo de
Procedimiento Civil cuando en su escrito expresa que se valdr de todos los
medios probatorios que acuerda la ley, por lo que no es indispensable
mencionarlos uno a uno los diferentes medios de prueba.. Dicha
interpretacin se ajusta a la letra y espritu de la ley que salvo en casos muy
especiales exige el uso de frmulas o trminos sacramentales ya que los
medios de prueba estn claramente indicados en el precepto mismo del
Cdigo, lo que excluye toda duda a la alusin que de la manera indicada se
hace de los medios probatorios.
En el caso de que el ejecutado no cumpla con la obligacin de
expresar con claridad y precisin los medios de prueba en el escrito de
excepciones, Que sancin tendr ? Algunos han estimado que " la prueba

67

que se rinde para establecer las excepciones, no puede ser tomada en

cuenta si no fue anunciada y especificada en el escrito en que stas se
formulen." No obstante, en otras ocasiones la Corte Suprema, ha estimado
que no cabra aplicar tal sancin, en atencin a que el artculo 465 del
Cdigo de Procedimiento Civil no seala como fatal el trmino para ofrecer
probanzas y las periciales y documentales pueden producirse en cualquier
estado de la causa.
Finalmente, se ha presentado otra dificultad con la exigencia de que
se expresen los medios de prueba en el escrito de excepciones, si el
ejecutado piensa valerse de la prueba testimonial, deber indicar la lista de
testigos en el escrito de oposicin ? a este problema nos referiremos ms
adelante.
La enumeracin que de las excepciones hace el artculo 464 es
taxativa, aunque meramente genrica tal disposicin legal comienza
sealando: que " la oposicin del ejecutado slo ser admisible cuando se
funde en algunas de las excepciones siguientes". de lo que se desprende
que las excepciones que pueden hacerse valer en el juicio ejecutivo no son
otras que las taxativamente enumerada en este artculo, al respecto, se ha
fallado que la oposicin debe fundarse necesariamente en alguna de las
excepciones indicadas en dicho precepto legal y es nula la sentencia que
acoge una excepcin no autorizada por este artculo.
No obstante su carcter taxativo la enumeracin que hace el artculo
464 es meramente genrica o fundamental y no singulariza ni determina los
casos especiales que puedan hallarse comprendidos en cada uno de los
diversos nmeros que la componen, de modo que un mismo nmero de ese
artculo pueden quedar incluidas diversas situaciones, que constituyen otras
tantas excepciones jurdicamente distintas. As, por ejemplo, la excepcin de
faltar al ttulo algn requisito para que tenga fuerza ejecutiva n 7 - puede
fundarse en que la deuda no es lquida, en que no se notific el ttulo a los

68

herederos del deudor, etc. y cada uno de estos hechos debe ser considerada
como una excepcin distinta y esto tiene relevancia pues el tribunal al dictar
sentencia, deber pronunciarse sobre cada una de estas excepciones en
particular sin que le baste referirse en forma general

a todas las

excepciones que queden comprendidas en un mismo nmero. Si el juez no

obrara de este modo, podra interponerse un recurso de casacin en la
forma por faltar la decisin del asunto controvertido. As tenemos que la
jurisprudencia de nuestros tribunales, concretamente en una sentencia de la
C. Suprema de 7 de septiembre de 1928, que sobre el particular expresa:
La causa de pedir determina la condicin jurdica de toda accin o
excepcin alegada en el juicio. En consecuencia, fundada la excepcin 7 del
artculo 464 del Cdigo de Procedimiento Civil en dos motivos diversos,
debe entenderse que se han alegado dos excepciones diferentes. No obsta
a esta conclusin la circunstancia de hallarse comprendidas ambas
excepciones en el mismo nmero del texto legal mencionado, ya que la
enunciacin taxativa consignada en esa disposicin es meramente genrica
o fundamental y no singulariza o determina los casos especiales que pueden
hallarse comprendidos en cada uno de los diversos nmeros que la
componen.
La sentencia que se pronuncia sobre una de esas excepciones y
nada dice respecto de la otra y que, en cambio, resuelve una no deducida,
es nula, porque resuelve ultra petita al extender el fallo a un punto que no
estaba sometido a la decisin del tribunal. No procede sostener que dicho
vicio no agravia al ejecutante por haberse aceptado regularmente una de las
excepciones del

N7 referido, ya que la parte del fallo relativa a la

excepcin que fue aceptada sin ser opuesta, no estara ni podra estar
afectada por el recurso de fondo tambin interpuesto, lo cual impedira un
pronunciamiento sobre este recurso, desde que, en el supuesto de ser

69

declarado procedente, no sera dable modificar esa parte de la sentencia no

afectada por l.
Diferencia entre las excepciones del juicio ordinario y las del
juicio ejecutivo.Diversas diferencias son las que podemos anotar entre las
excepciones del juicio ejecutivo y las del juicio ordinario. Casi todas estas
diferencias se fundan en la circunstancia de ser la ejecucin un juicio rpido,
favorable al acreedor, en que el deudor es mirado con desconfianza, a
continuacin nos referiremos a las ms importantes de ellas:
a.- Un primera y fundamental diferencia se desprende del inciso 1 del
artculo 464 en cuanto afirma que las excepciones que pueden oponerse en
el juicio ejecutivo estn taxativamente enumeradas en dicho precepto legal;
en cambio, en el procedimiento ordinario, ninguna limitacin tiene la libertad
de defensa del demandado, podr hacer valer todas las excepciones que
estime convenientes y que tiendan a destruir la accin o a corregir el
procedimiento.
b.-En el juicio ejecutivo, las excepciones deben oponerse en un plazo
fatal. Carcter que tambin tiene el trmino en el juicio ordinario ya que para
el efecto de oponer las dilatorias lo es antes de contestar la demanda y para
las perentorias, lo es el trmino que la ley concede para contestar la
demanda que tambin tiene el carcter de fatal..
Sin embargo, existen en el juicio ordinario ciertas excepciones prescripcin, cosa juzgada, transaccin y pago efectivo que pueden
oponerse en cualquier estado del juicio, nada de esto sucede en el juicio
ejecutivo donde todas las excepciones deben hacerse valer todas
conjuntamente en el plazo fatal que seala la ley.
c.- En el juicio ejecutivo todas las excepciones, sean dilatorias o
perentorias deben oponerse conjuntamente y en un mismo escrito. En el

70

juicio ordinario, como lo sabemos, las excepciones dilatorias deben

oponerse en forma previa, en el trmino de emplazamiento; y slo una vez
desechadas las excepciones dilatorias o subsanados los defectos que ellas
tendran que corregir, debern deducirse las perentorias.
d.- En el escrito de excepciones a la ejecucin, el demandado debe
sealar los medios de prueba de que piensa valerse, esta exigencia no rige
en el juicio ordinario ya que las pruebas pueden ofrecerse en cualquier
estado de la causa, con la sola excepcin de la testimonial.
e.- En el juicio ordinario si el demandado no opone excepciones, el
juez debe apreciar las condiciones de existencia de la accin deducida no
obstante el silencio del demandado; en cambio en el juicio, si no se oponen
excepciones, se omite la sentencia y basta el mandamiento de ejecucin
para que el acreedor pueda perseguir la realizacin de los bienes
embargados, puesto que el deudor no tiene otro medio para obtener el
rechazo de la ejecucin que el ejercicio de la algunas de las excepciones
taxativamente mencionadas por la ley en el artculo 464.
LAS EXCEPCIONES EN PARTICULAR.Las excepciones que puede oponer el ejecutado estn enumeradas en
el artculo 464 del Cdigo de Procedimiento Civil y ellas " pueden referirse a
toda la deuda o a una parte de ella solamente."
Todas las excepciones, como hemos visto, deben interponerse en un
mismo escrito y se tramitan y fallan conjuntamente, salvo la excepcin de
incompetencia, que puede fallarse desde luego o reservarse para sentencia
definitiva De las excepciones enumeradas tienen la calidad de dilatorias las
comprendidas en los nmeros

1 a 4, inclusive, y son perentorias las

dems,. nos referiremos separadamente a cada una de ellas.

Por de pronto en el juicio ejecutivo a diferencia del juicio ordinario no
se ha realizado una separacin sistemtica entre ambas clases de

71

excepciones, pero de la simple lectura del artculo 464 del Cdigo de

Procedimiento Civil, se denota que las enumeradas en los cuatro primeros
nmeros corresponden a las dilatorias, o sea, aquellas cuyo propsito es
corregir vicios del procedimiento para dar nacimiento a una relacin vlida,
exenta de todo vicio.
La clasificacin aludida entre excepciones dilatorias y perentorias en el
juicio ejecutivo reviste especial importancia en mrito de las disposiciones
del artculo 477 del Cdigo de Procedimiento Civil, cuyo texto expresa sic:
la accin ejecutiva rechazada por incompetencia dl tribunal, incapacidad,
ineptitud del libelo o falta de oportunidad en la ejecucin, podr renovarse
con arreglo a los preceptos de este ttulo. De manera que en los casos
antes sealados no opera el instituto de la excepcin de cosa juzgada que
emana de las sentencias definitivas o interlocutorias firmes .
1.- La incompetencia del tribunal ante quien se hubiere
presentado la demanda.- esta excepcin es la misma establecida en el
juicio ordinario. Para determinar si el tribunal es o no competente para
conocer de la ejecucin es menester recurrir a las reglas generales de
competencia establecidas en el Cdigo Orgnico de Tribunales.

La

excepcin en estudio puede referirse tanto a la incompetencia relativa como

a la absoluta, ya que la ley no distingue.
Debemos relacionar esta excepcin con el inciso 2 del artculo 465
del Cdigo de Procedimiento Civil

que dice: No obstar para que se

deduzca la excepcin de incompetencia, el hecho de haber intervenido el

demandado en las gestiones del demandante para preparar la va ejecutiva.
". o sea, en otras palabras " no importa prorroga tcita de jurisdiccin, la
comparecencia del deudor a las diligencias preparatorias de la va ejecutiva
".

72

Aade el inciso 2 que " deducida la excepcin de incompetencia,

podr el tribunal pronunciarse sobre ella desde luego, o reservarla para la
sentencia definitiva." es esta la nica excepcin en que el juez est
facultado para fallar desde luego; todas las dems debern ser falladas
necesariamente en la sentencia definitiva.
La ley no seala el modo de promover la excepcin de incompetencia,
por lo que de conformidad con lo dispuesto por el artculo 101 del Cdigo de
Procedimiento Civil, norma comn a todo procedimiento, se podr promover
por va declinatoria o inhibitoria.
Respecto de la excepcin que nos preocupa, debe tenerse presente
que en aquellos lugares asiento de Corte de Apelaciones, en los cuales rige
la distribucin de causas, en que la designacin recada en el juzgado para
conocer de las gestiones preparatorias de la va ejecutiva, le da competencia
para conocer de la ejecucin deducida como consecuencia de la gestin
preparatoria, ya que dicha gestin preparatoria no es sino el comienzo del
juicio ejecutivo del cual forma parte integrante. La demanda ejecutiva no se
presentar

a la secretara de la Corte para su distribucin sino que ser

llevada directamente al juzgado que conoci de la preparacin de la va

ejecutiva.
Si deducida la excepcin de incompetencia ella se aceptada por el
tribunal, ste se abstendr de pronunciarse sobre las dems excepciones
opuestas, ya que no tendra competencia para ello conforme a lo expresado
por el artculo 306 del Cdigo de Procedimiento Civil..
2.- La falta de capacidad del demandante o de personera o
representacin legal del que comparezca a su nombre.- Es la misma
excepcin dilatoria que seala el n2 del artculo 303 del Cdigo de
Procedimiento Civil Se refiere a la capacidad para comparecer en el juicio y
comprende dos situaciones:

73

a.- Falta de capacidad del demandante. Sabemos que por regla

general toda persona es capaz, salvo las que una ley expresa declara
incapaces, los incapaces deben actuar por medio de sus representantes
legales.
a b.- Falta de personera o representacin legal del que comparece a
nombre del demandante. El que comparece a nombre del ejecutante debe
investir su representacin legal o debe estar provisto de un mandato
debidamente constituido. La excepcin en estudio se refiere a la falta de
capacidad del demandante, pero nada dice en cuanto a la falta de capacidad
del demandado, quiere decir esto que el ejecutado no podra hacer valer su
propia incapacidad Creemos que no y que el ejecutado podra
excepcionarse fundado en su incapacidad, invocando para ello el N7 del
artculo 464, esto es, falta de un requisito para que el ttulo tenga fuerza
ejecutiva en relacin con el demandado.
Como hemos visto, el ejecutante puede comparecer personalmente, si
es capaz o representado por su representante legal, o por su mandatario.
Sin embargo el inc. 3 de art. 6 del Cdigo de Procedimiento Civil dispone
que podr admitirse la comparecencia en juicio de una persona que obre sin
poder en beneficio de otra, con tal que ofrezca fianza de que el interesado
ratificar lo obrado - fianza de rato -; el tribunal calificar las circunstancias
del caso y la garanta ofrecida y fijar un plazo para la ratificacin del
interesado. Si dicha ratificacin no se presta en el plazo indicado, quedan sin
efecto las actuaciones realizadas.
De acuerdo con lo que se acaba de expresar, tambin procede la
excepcin de falta de personera si, iniciada la ejecucin por una persona a
nombre del acreedor sin poder de ste y con fianza de rato, no se acompaa
la ratificacin del acreedor en el plazo fijado al efecto.
Se ha fallado asimismo, que si se inicia una demanda ejecutiva por
una persona en nombre de otra, sin que medie mandato ni representacin

74

legal ni fianza de rato, debe acogerse la excepcin de falta de personera de

quien intervino a nombre del ejecutante, aunque ste ltimo ratifique
despus lo obrado, ya que trabada la litis, no pueden enmendarse con
posterioridad los vicios del procedimiento en perjuicio del ejecutado.
Antes de terminar con el estudio de esta excepcin, nos referiremos al
siguiente problema: el mandatario designado en el juicio ordinario tiene
poder bastante para actuar en el juicio ejecutivo en que se pide el
cumplimiento de la sentencia recada en dicho juicio ordinario ? Una
sentencia de la Corte Suprema, resolvi este problema en forma negativa,
estableciendo la doctrina de que: " el juicio ejecutivo en que se persigue el
cumplimiento de la sentencia dictado en un juicio ordinario, es diverso de
ste. Aunque derivado del declaratorio ya fenecido, uno y otro son litigios
distintos en orden a sus fines, a su naturaleza y a los efectos que producen
con tramitacin propia e independiente, y en consecuencia, el ejecutivo no
forma parte del juicio anterior ni es una continuacin del mismo, y no
procede que se le considere como una cuestin incidental en el juicio
ordinario, por tanto, el poder conferido para litigar en el juicio ordinario, no es
bastante para comparecer en el ejecutivo en que se pide el cumplimiento de
la sentencia recada en aquel."
Por nuestra parte estimamos ms ajustado a derecho un fallo ms
reciente de la misma Corte que de acuerdo con el artculo 7 del Cdigo de
Procedimiento Civil, establece que el poder para litigar se entiende
conferido para todo el juicio, incluso la ejecucin de la sentencia, de modo
que el mandatario designado en el juicio ordinario tiene poder suficiente para
intervenir hasta la completa ejecucin de la sentencia, aun cuando dicha
ejecucin sea materia de un juicio ejecutivo.
En el mismo sentido se ha emitido pronunciamiento por la C.
Suprema en una sentencia de 3 de agosto de 1955, en el caso de un poder
otorgado en un juicio arbitral, y sobre la materia expresa: Si los ejecutantes

75

confirieron mandato a un tercero para que los representara en un juicio

arbitral, no es dable pretender que careca de personera para representar
en el juicio ejecutivo en que se persigue el cumplimiento de la sentencia del
rbitro, caso en que tiene plena aplicacin el precepto del artculo 7 del
Cdigo de Procedimiento Civil
En el caso que el mandatario comparezca con el poder que se le ha
otorgado por el mismo mandante en la gestin preparatoria de la va
ejecutiva, dicho mandato le habilita para iniciar el juicio ejecutivo posterior
en que se invoca el ttulo ejecutivo obtenido en ese procedimiento previo.,
Diremos por ltimo, que si en la sentencia se acepta la excepcin de
falta de capacidad del demandante o de personera o representacin legal
del que comparezca en su nombre, no puede el tribunal pronunciarse sobre
las dems excepciones que se hayan deducido pues ellas suponen la
existencia de un juicio con un legtimo contradictor. Si no obstante el tribunal
fallara las dems excepciones la sentencia seria nula ya que adolecera del
vicio de contener decisiones contradictorias.
3.- La litis pendencia ante tribunal competente.- La tercera
excepcin que establece el artculo 464 del Cdigo de Procedimiento Civil es
" la litispendencia ante tribunal competente, siempre que el juicio que le da
origen haya sido promovido por el acreedor, sea por va de demanda o de
reconvencin "
Es la misma excepcin que conocemos en el juicio ordinario, con una
diferencia: el juicio que da origen a la excepcin debe haber sido promovido
por el acreedor, sea por va de demanda o de reconvencin, esta
modificacin tiene su fundamento en la circunstancia de que si se hubiera
conservado esta excepcin en la misma forma que en el juicio ordinario,
seria muy sencillo para un deudor de mala fe evitar su ejecucin, le bastara
para ello iniciar un pleito ordinario en contra de su acreedor, antes de que
este ltimo entable demanda ejecutiva. Podramos tambin anotar otra

76

diferencia que presenta esta excepcin, segn se la considere en el juicio

ordinario o en el ejecutivo, en el primero, la excepcin de litispendencia
puede oponerse en segunda instancia, en forma incidental - artculo 305 del
Cdigo de Procedimiento Civil -; en tanto que en el segundo, slo pueden
oponerse en primera instancia y dentro del plazo fatal que existe para
oponerse a la ejecucin.
La jurisprudencia, aplicando los principios anotados, ha fallado que el
juicio iniciado por el deudor no puede servirle para fundar en l la excepcin
de litispendencia y enervar la accin ejecutiva;.
4.- La ineptitud del libelo.- Esta excepcin est establecida en el
n4 del artculo 464 del Cdigo de Procedimiento Civil que dice: " la ineptitud
del libelo por falta de algn requisito legal en el modo de formular la
demanda, en conformidad a lo dispuesto en el artculo 254 ".
El libelo o demanda es inepto cuando le falta algunos de los requisitos
que indica el artculo 254 del Cdigo de Procedimiento Civil, que son:
1.- La designacin del tribunal ante quien se entabla;
2- El nombre, domicilio y profesin u oficio del demandante y de las
personas que lo representan, y la naturaleza de la representacin.
3- El nombre, domicilio y profesin u oficio del demandado;
4.- La exposicin clara de los hechos y fundamentos de derecho en
que se apoya, y
5.- a enunciacin precisa y clara, consignada en la conclusin, de las
peticiones que sometan al fallo del tribunal.
Todos los requisitos deben reunirse en el momento de solicitarse la
ejecucin; si se omiten, el defecto no podr ser subsanado por escritos
posteriores, ya que una vez trabada la litis, lo que ocurre cuando el
ejecutado opone excepciones, queda fijada la cuestin debatida y ella no
puede ser alterada en perjuicio del ejecutado.

77

Respecto de la excepcin que nos preocupa, se ha presentado el

siguiente problema, si en la preparacin de la va ejecutiva se ha hecho la
individualizacin de los litigantes, sera necesario efectuar nuevamente esa
individualizacin en la demanda ejecutiva, creemos tal como lo estiman
algunos fallos de nuestros tribunales que el escrito destinado a preparar la
va ejecutiva debe considerarse como parte integrante de la demanda e
indicndose en l, el domicilio, profesin y nombre de las partes, es
inaceptable la excepcin de ineptitud del libelo fundada en que el escrito en
que se pide el mandamiento de embargo no contiene esas designaciones.
No obstante, la jurisprudencia no es uniforme en el sentido anterior, y existen
fallos que por el contrario, han resuelto que es requisito necesario de la
demanda ejecutiva contenga la individualizacin de las partes litigantes,
puesto que la omisin de este requisito da lugar

a la oposicin a la

demandada por medio de la excepcin de ineptitud del libelo y esas

designaciones no pueden suplirse de otro modo o en otras actuaciones o
diligencias anteriores o posteriores a la demanda.

No est dems

recomendar que para evitar toda dificultad es conveniente individualizar a las

partes no slo en el escrito en que se prepara la va ejecutiva, sino tambin
en la demanda en que se siga.
Por ltimo, haremos presente que si el tribunal acepta la excepcin
dilatoria de ineptitud del libelo no podr pronunciarse sobre las excepciones
que se refieran al fondo del asunto, desde que para ello se requiere la
existencia de un juicio y legalmente no puede estimarse que hay juicio que
habilite al tribunal para resolver las excepciones de fondo, si la demanda,
que es la base del litigio, se declara inepta, o sea, que no ha podido ser
legalmente tramitada. As se ha fallado uniformemente.Sobre esta excepcin conviene hacer la siguiente reflexin, que dada
la naturaleza de este procedimiento, no puede tener otra finalidad que la
determinacin sobre si se efecta o no el pago del crdito materia de del

78

juicio ejecutivo, no es dable requerir en la demanda una

exposicin de

hechos tan completa como en el juicio ordinario.

Excepciones perentorias en el juicio ejecutivo.-.
Aun cuando en el procedimiento ejecutivo no se establece una
diferenciacin sistemtica de las excepciones en dilatorias y perentorias
como ocurre en el juicio ordinaria, no es menos cierto que de la sola
enunciacin que realiza el artculo 464 del Cdigo de Procedimiento Civil,
resulta fcil advertir que las cuatro primeras tienen el carcter de dilatorias
Las excepciones perentorias estn conformadas por hechos concretos
capaces de establecer una situacin jurdica que modifica o extingue el
derecho que se reclama mediante la accin ejercitada.
De lo anterior, cabe concluir que bajo el mismo nombre que da a la
correspondiente categora el precepto que la establece, pueden oponerse
tantas excepciones cuantas situaciones jurdicas diferentes y concretas se
planteen y sean encuadradas en la hiptesis legal. En consecuencia, una
excepcin no se entiende opuesta por la mera mencin del precepto legal
que la autoriza sino por la afirmacin de determinados hechos a los que el
oponente atribuye los efectos jurdicos propios de su categora.
5.- El beneficio de excusin o la caducidad de la fianza.- El
beneficio de excusin es la facultad que tiene el fiador para exigir " Que
antes de proceder contra l se persiga la deuda en los bienes del deudor
principal, y en las hipotecas o prendas prestadas por ste para la seguridad
de la misma deuda - artculo 2357 del Cdigo Civil.
Para gozar del beneficio de excusin son necesarias las condiciones
siguientes:
1 Que no se haya renunciado expresamente;
2 Que el fiador no se haya obligado como codeudor solidario;
3 Que la obligacin principal produzca accin;
4 Que la fianza no haya sido ordenada por el juez;

79

5 Que se oponga el beneficio luego que sea requerido el fiador; salvo

que el deudor al tiempo del requerimiento no tenga bienes y despus los
adquiera;
6 Que se sealen al acreedor los bienes del deudor principal - art.
2358 Por caducidad de la fianza debe entenderse la extincin de ella por
alguno de los medios que sealan los artculos. 2381 y siguientes del Cdigo
Civil. Cabe sobre

esta materia consignar algunos

fallos de nuestros

tribunales que se refieren a la prescripcin de la fianza, as tenemos la

sentencia de la C. de Apelaciones de Santiago de 25 de septiembre de 1995,
que expresa: La fianza como obligacin solidaria que es prescribe
conjuntamente con la obligacin principal a que accede , no sindole
aplicable el plazo de cuatro aos que fija al efecto el artculo 822 del Cdigo
de Comercio.-
6.- La falsedad del ttulo.- Un ttulo es falso cuando no es autntico,
es decir, cuando no ha sido realmente otorgado y autorizado por las
personas y de la manera que en el ttulo se expresa - artculo 17 del Cdigo
Civil. - En consecuencia, para que pueda calificarse de falso un ttulo, es
menester que haya habido suplantacin de personas o que se hayan hecho
adulteraciones que hagan cambiar la naturaleza del ttulo la jurisprudencia
ha fallado que en solo en esos dos caso cabe hablar de falsedad del ttulo.
Nada tiene que ver con la falsedad de un instrumento con la nulidad
del mismo o con la nulidad de la obligacin en l contenida, la falsedad
significa suplantacin de personas o adulteraciones en el ttulo; supone un
hecho delictuoso, en tanto que la nulidad es solamente una sancin civil de
ineficacia de un acto en el cual se ha omitido algn requisito que ley
prescribe para la validez de dicho acto.
El artculo 704 del Cdigo Civil, distingue claramente entre la falsedad
y la nulidad del ttulo, al decir que " No es justo ttulo: 1.- El falsificado,

80

esto es, no otorgado realmente por la persona que se pretende; y 3.-

el que adolece de un vicio de nulidad... "
La jurisprudencia ha aplicado ampliamente los principios expuesto
estableciendo que " La excepcin del n6 del art. 464, mira a la autenticidad
del instrumento que sirve de base a la ejecucin y no a la eficacia por
razones de orden jurdico, lo cual es materia de otras excepciones" y que " la
excepcin de falsedad del ttulo supone que sea falsa la escritura que lo
constituye, siendo por tanto inadmisible la excepcin de falsedad que se
funda en hechos que no se refieran a la veracidad y autenticidad del ttulo
mismo, sino a la legalidad de la obligacin".
Hemos dicho que la excepcin de falsedad del ttulo envuelve la idea
de un delito en caso de que ese delito sea objeto de investigacin en un
proceso criminal, el ejecutado podr pedir, en cualquier estado del juicio
ejecutivo, se suspenda el pronunciamiento de la sentencia definitiva, hasta la
terminacin del proceso criminal si en ste se ha deducido acusacin o
formulado requerimiento, segn el caso, tal se desprende del artculo 167 del
Cdigo de Procedimiento Civil que es una norma comn a todo
procedimiento.7.- La falta de alguno de los requisitos o condiciones
establecidos por las leyes para que dicho ttulo tenga fuerza ejecutiva,
sea absolutamente, sea con relacin al demandado.- Se opondr esta
excepcin cada vez que falte alguno de los requisitos para que proceda la
accin ejecutiva, sea porque el ttulo no rene todas las condiciones
establecidas por la ley para que se le considere como ejecutivo, o porque la
deuda no es lquida, o porque no es actualmente exigible, esta excepcin
debe relacionarse pues, con todos aquellos preceptos legales que
consagran exigencias para que un ttulo tenga fuerza ejecutiva, estos
preceptos legales, como se comprender,, son innumerables dada la
diversidad de ttulos ejecutivos que la ley crea, como tambin la diversidad

81

de condiciones que establece para cada uno de ellos. Como ya hemos

estudiado en detalle las condiciones que la ley establece para que proceda
la accin ejecutiva, nos remitimos a lo dicho. En este momento slo haremos
presente dos circunstancias generales.
Primera: La excepcin de insuficiencia del ttulo puede ser absoluta, o
ser slo relativa a la persona del demandado, por ej. la insuficiencia seria
absoluta si la copia de la escritura pblica no llevar la firma del notario
sealado por la ley para subscribirla y seria relativa si una sentencia judicial
que se pretende hacer valer en contra de una persona que no fue parte en el
juicio en que recay la sentencia.
Segunda: los requisitos que la ley exige para que proceda la
ejecucin deben reunirse en el momento de entablarse la demanda ejecutiva
y no con posterioridad.
Para finalizar, indicaremos a va de ejemplo algunos de los casos en
que procede oponer la excepcin de faltar algn requisito para que el ttulo
tenga fuerza ejecutiva:
a.- Si el ejecutante es el cesionario de un crdito y la cesin no esta
perfecta, esto es, no est aceptada por el deudor o notificada al mismo; o si
la notificacin de la cesin se ha hecho sin exhibirse el ttulo de la deuda.
- artculo 1902 del Cdigo Civil " la cesin no produce efecto contra el
deudor ni contra terceros, mientras no ha sido notificada por el cesionario al
deudor y aceptada por ste."
b.- Si el ttulo ejecutivo es una sentencia obtenida en juicio contra el
deudor directo y se trata de ejecutarla en los bienes del fiador de dicho
deudor, en circunstancias que el fiador de dicho deudor no ha sido parte ni
ha intervenido en forma alguna en aquel juicio.
c.- Si el ttulo es una letra de cambio cuyo protesto no se realizado en
forma legal.

82

d.- Si el ttulo ejecutivo que deba ser notificado a los herederos del
deudor en conformidad a lo establecido al artculo 1733 del Cdigo Civil, no
ha sido objeto de notificacin.
e.- Si la obligacin es condicional y la condicin an no se ha
cumplido.
f.- Si se ha despachado mandamiento de ejecucin y embargo sin que
previamente se haya avaluado el objeto de la obligacin, en los casos en
que la avaluacin es necesaria de acuerdo con los ns. 2 y 3 del Cdigo de
Procedimiento Civil.
8.- El exceso de avalo en los casos de los incisos segundo y
tercero del artculo 460 del Cdigo de Procedimiento Civil sabemos que
cuando el objeto de la ejecucin consiste en el valor de la especie o cuerpo
cierto que no se encuentra en poder del deudor, o en cantidad de un gnero
determinado que no sea dinero, es menester preparar el juicio ejecutivo
mediante la avaluacin de dicho objeto, as si el ejecutado estima que ese
avalo ha sido excesivo, podr oponer la excepcin en estudio.
Como ha hemos estudiado anteriormente la gestin de la avaluacin,
nos remitimos a lo expuesto en su oportunidad. Slo insistiremos que en la
presente excepcin como se desprende ntidamente del n8 del artculo 464
del Cdigo de Procedimiento Civil procede nicamente en los casos en que
el avalo ha sido practicado como gestin preparatoria de la va ejecutiva
ns. 2 y 3 del artculo 438 del Cdigo de Procedimiento Civil y no en el
caso en que el avalo haya sido hecho de comn acuerdo por las partes en
el contrato. Tampoco es aplicable cuando el avalo se ha practicado por otra
autoridad que no sea la judicial.
9.- El pago de la deuda.- El pago de la deuda es un modo de
extinguir obligaciones que consiste en la prestacin de lo que se debe artculo 1568 del Cdigo Civil - Para estudiar la procedencia de esta

83

excepcin es necesario estarse a las reglas que sobre el pago nos

proporciona el Cdigo Civil.
Respecto de esta excepcin, la jurisprudencia ha decidido que " Si
slo se acepta la excepcin de pago parcial, la ejecucin queda extinguida
con respecto a la cantidad cubierta con ese pago parcial y subsiste en todo
lo dems hasta que el acreedor obtenga la cancelacin de la obligacin que
demanda, por lo cual la sentencia no puede negar que se siga adelante la
ejecucin hasta obtener el saldo insoluto. Es nula porque contiene
decisiones contradictorias la sentencia que acoge la excepcin de pago
parcial y niega lugar a que se siga adelante la ejecucin"
10.- La remisin de la deuda. La remisin o condonacin de la
deuda, es tambin un modo de extinguir las obligaciones cuyos requisitos y
modalidades son propios del derecho Civil. Es interesante acotar que para
alegar la remisin en ciertos casos deben cumplirse algunas exigencias,
como lo anota una sentencia de nuestros tribunales en cuanto decide: Si el
deudor no prueba haber aceptado la remisin de los intereses y notificado al
acreedor esta aceptacin, no puede alegar la remisin como extincin de la
deuda.
11.- La concesin de esperas o prrroga del plazo.- Si la
obligacin est sujeta a plazo, ella no es actualmente exigible y no procede
el cumplimiento forzado. La accin rechazada por la causal en estudio
podra renovarse como ejecutiva, ya que se tratara de un caso de " falta de
oportunidad en la ejecucin " artculo 477 del Cdigo de Procedimiento
CivilSobre la materia consignamos a continuacin una sentencia de la C.
Suprema de 9 de junio de 1961, que seala: Las limitaciones establecidas
por el Cdigo Civil en materia de las facultades de los jueces en cuanto a los
plazos, estn referidas al principio general

de que las obligaciones son

puras y simples y que, por lo tanto, les est vedado otros que no estn

84

expresamente convenidos o que leyes especiales designen; y, por la misma

razn, su nica misin es la de investigar y establecer la verdadera voluntad
de las partes al contratar un plazo que, como tal, se aparta del Derecho
comn...
12.-

La Novacin.- Es un modo de extinguir las obligaciones que

consiste en " la substitucin de una nueva obligacin a la anterior, la cual

queda por lo tanto extinguida " - artculo 1628 del Cdigo Civil
La Corte Suprema en sentencia de 8 de enero de 1940 ha sostenido:
Para que se produzca la novacin es esencial que se extinga la obligacin
antigua; si falta dicho requisito no procede a entrar a estudiar si hubo o no
intencin de novar, pues aun en el caso afirmativo no se producira
novacin..
Conviene tambin esclarecer que las modificaciones a la forma de
pago de una obligacin no constituye novacin as lo ha resuelto la C.
Suprema en un sentencia de 31 de agosto de 1943, al manifestar: No
produce novacin el convenio que no modifica la materia de la obligacin
sino slo un elemento secundario de ella, como lo es la forma de pago. En el
caso no se produce una transformacin de la obligacin, sino una
modificacin que no altera su estructura jurdica.
El hecho de que el acreedor abonara a las letras el valor de las
entregas de dinero que le haca un Banco, que cancelara las letras y las
devolviera al deudor a medida que se enteraba su valor, todo sin reclamo y
con la aceptacin del deudor, importa el reconocimiento explcito de ambas
partes, de que las obligaciones derivadas de las letras subsistan en todo su
vigor despus del convenio.
La forma de pago convenida tiende slo a dar facilidades al deudor y
no constituye novacin; importa slo la individualizacin o sealamiento de
los bienes destinados al pago:

85

En el caso no se cambia el acreedor ni el deudor, pues los estados

con que el Banco pagaba no eran suyos sino del propio deudor, ni se cambia
la obligacin, que siempre es el pago del precio de la mercadera comprada,
representada por el valor de las letras.
13.- La Compensacin.- la compensacin es un modo de extinguir
las obligaciones que se opera cuando dos personas son deudoras
recprocas y que extingue ambas deudas hasta concurrencia de la de menos
valor - artculos 1655 y siguientes del Cdigo Civil No es indispensable que la deuda que se opone en compensacin sea
ejecutiva como lo exiga la legislacin anterior basta que se renan los
requisitos que le Cdigo Civil seala en su artculo 1656, que son :
1.- Que ambas deudas sean de dinero o de cosas fungibles o
indeterminadas de igual gnero y calidad;
2.- Que ambas deudas sean lquidas;
3.- Que ambas sean actualmente exigibles.Su estudio ms detallado es materia de estudio en la signatura de
Derecho Civil.
14.- La nulidad de la obligacin.- La nulidad es tambin un modo
de extinguir las obligaciones cuyo estudio corresponde al derecho civil. Ella
puede ser absoluta o relativa y en ambas clases de nulidad pueden
oponerse como excepciones a la ejecucin ya que no distinguiendo el
legislador toda distincin que se hiciera, seria arbitraria.
Respecto de esta obligacin se ha fallado que si el deudor alega la
nulidad de la obligacin por carecer de causa real y lcita deber probar los
hechos en que funda su excepcin, pues si bien la ley establece que toda
obligacin debe tener causa real y lcita, no es necesario expresar esa
causa, por lo cual esta omisin no puede acarrear por s sola la nulidad de la
obligacin.-

86

Procede de pleno derecho la excepcin de nulidad de la obligacin si

por sentencia firme se ha declarado que es falsificada la escritura de mutuo
de donde el actor pretende hacer emanar la obligacin.
Tambin se ha establecido que " es errado sostener que en un juicio
ejecutivo no procede discutir la validez o nulidad del convenio que le sirve de
ttulo, por considerar se transformara de juicio ejecutivo en litigio declarativo
de derechos y que dada la naturaleza de los juicios ejecutivos no cabe
resolver en ellos cuestiones que lejos de conducir a la finalidad de obtener
que se cumpla una obligacin, tendran como consecuencia que se hagan
declaraciones de las cuales dependera la existencia o inexistencia de la
obligacin cuyo cumplimiento se persigue. Dicha conclusin jurdica no se
compadece con el texto del 14 del artculo 464 del Cdigo de Procedimiento
Civil, que contempla expresamente la excepcin de nulidad de la obligacin
como una de las que el ejecutado puede oponer a la ejecucin "
15.- La prdida de la cosa debida.- Esta excepcin est
contemplada en el n15 del artculo 464 que dice:" la prdida de la cosa
debida, en conformidad a lo dispuesto en el Ttulo XIX, Libro IV del Cdigo
Civil. Es un modo de extinguir obligaciones que se produce " Cuando el
cuerpo cierto que se debe perece, o porque se destruye, o porque deja
de estar en el comercio, o porque desaparece y se ignora si existe" artculo 1670 del Cdigo Civil .
Para que se extinga la obligacin, la prdida de la especie o cuerpo
cierto debe ser fortuita, pues si ella se debe a culpa del deudor, la obligacin
subsiste - artculo 1762 del Cdigo Civil y en tal caso la ejecucin recaer ,
como hemos visto, sobre el valor de la especie debida hacindose una
avaluacin por perito.
El estudio particular de este modo de extinguir las obligaciones
corresponde al derecho civil.

87

16.- La Transaccin.- " la transaccin es un contrato en que las

partes terminan extrajudicialmente un litigio pendiente, o precaven un litio
eventual " - artculo 2446 del Cdigo Civil - Es una excepcin perentoria
cuyos requisito deben estudiarse a la luz de las disposiciones del derecho
civil.
17.-

La prescripcin de la deuda o slo de la accin ejecutiva.-

Este numero comprende dos excepciones distintas. respecto de la

prescripcin de la deuda, debemos estarnos a lo que el Cdigo Civil dispone
respecto sobre la prescripcin extintiva de las acciones y derechos ajenos.
La cosa juzgada.- Es tambin una excepcin de carcter perentorio, cuyo
estudio correspondi a la materia del ao pasado.LA RESPUESTA DE LA EXCEPCIONES.Una vez presentado el escrito de excepciones, el tribunal debe
proveerlo dando traslado de l al ejecutante. " Del escrito de oposicin, se
comunicar traslado al ejecutante, dndosele copia de l, para que
dentro de cuatro das exponga lo que juzgue oportuno." artculo 466 del
Cdigo de Procedimiento Civil.-

este plazo de cuatro das que la ley

concede al ejecutante para responder al escrito de oposicin es fatal, tanto

por aplicacin de los dispuesto en el artculo 64 del Cdigo de Procedimiento
Civil como por los trminos en que esta redactado cuando usa la expresin "
dentro de ".
En el escrito de respuesta a las excepciones, el ejecutante dar las
razones de hecho y de derecho por las cuales las excepciones deben ser
desestimadas y pedir que ellas se desechen y que siga adelante la
ejecucin.
La providencia que debe dictar el juez una vencido el plazo
IMPORTANCIA; El juez debe estudiar el expediente y la resolucin
que dicte puede adoptar dos formas diferentes:
Admisibilidad e inadmisibilidad de las excepciones .-

88

Hemos dicho que vencido el plazo fatal que el ejecutante tiene para
responder las excepciones, con la respuesta o sin ella, el juez estudiar el
expediente antes de dictar resolucin, este estudio se referir a dos puntos
principales:
1.- Si las excepciones opuestas por el ejecutante se encuentran entre
las que el Cdigo de Procedimiento Civil enumera taxativamente. y
2.- Si las excepciones han sido opuestas dentro del plazo legal. La
resolucin que dicte el tribunal ser distinta segn se cumplan o no esos
dos requisitos.
Analizaremos separadamente esos casos:
a.- Si las excepciones opuestas por el ejecutado son de aquellas
contempladas por la ley y han sido interpuestas dentro de plazo, el tribunal
debe declararlas admisibles. Esta declaracin de admisibilidad no significa
que las excepciones sean aceptadas en cuanto al fondo, sino nicamente
que ellas han sido interpuestas dentro de plazo y que son las contempladas
por el artculo 464

y que en consecuencia deben ser sometidas a

tramitacin.
La resolucin que declara admisibles las excepciones, recibir
tambin la causa a prueba en el evento que hubiere hechos controvertidos,
substanciales y pertinentes. La providencia ser: declrense admisibles las
excepciones opuestas y se recibe la causa aprueba, fijndose como hechos
controvertidos los siguientes..
En el situacin que se declare admisibles las excepciones, si el
tribunal estima que no es necesario rendir prueba por no haber
controvertidos, substanciales y pertinentes, dictar desde luego sentencia
definitiva .b.- Si las excepciones no son de aquellas contempladas en el artculo
464 o el escrito que las contenga se ha presentado fuera del plazo
contemplado por el Cdigo de enjuiciamiento, el tribunal, las declarar

89

inadmisibles. Al mismo tiempo que declara la inadmisibilidad de las

excepciones, acto seguido citar a las partes a or sentencia para luego
pronunciar la sentencia definitiva en la causa. Sobre el particular, se ha
resuelto que la sentencia que se dicte declarando inadmisibles las
excepciones debe ordenar al mismo tiempo que se lleve adelante la
ejecucin hasta el total pago de lo adeudado ya que en caso contrario seria
susceptible de ser invalidada por haber omitido la decisin del asunto
controvertido.
La resolucin que declara admisibles las excepciones es una
sentencia interlocutoria.
En efecto, esta resolucin resuelve sobre un trmite que debe servir
de base en el pronunciamiento de la sentencia definitiva y como lo hemos
advertido anteriormente la declaracin de admisibilidad de las excepciones
es un antecedente indispensable de la sentencia definitiva.
Siendo as, se ha fallado que " la resolucin que en el juicio ejecutivo
declara admisibles unas e inadmisibles otras de las excepciones opuestas y,
ordena recibir la causa a prueba fijando los puntos que sobre ella debe
recaer, es sentencia interlocutoria. Contra dicha resolucin procede el
recurso de casacin en la forma, porque pone trmino al juicio o hace
imposible su prosecucin respecto de las excepciones que declara
inadmisibles.
Dado el carcter de sentencia interlocutoria que reviste la resolucin
que nos preocupa, produce una vez firme el efecto de cosa juzgada.
LA PRUEBA Y EL TERMINO PROBATORIO.El trmino probatorio.- Hemos visto que si el juez declara admisibles
las excepciones debe recibir la causa a prueba a menos que no considere
necesario que se rinda prueba para resolver. La resolucin que declara
admisibles las excepciones y recibe la causa a prueba debe notificarse por
cdula y desde entonces empieza a correr el trmino probatorio.

90

El trmino probatorio en el juicio ejecutivo es de diez das y slo puede

prorrogarse a peticin del acreedor y hasta por otros diez das. " La prrroga
deber

solicitarse antes de vencido el trmino legal, y correr

sin

interrupcin despus de ste. " - artculo 468 del Cdigo de Procedimiento

Civil. Como podemos apreciar el plazo probatorio en el juicio ejecutivo se
diferencia del que se otorga en el juicio ordinario, no slo en que es ms
reducido sino que su prrroga puede ser solicitada nicamente por el
ejecutante; en tanto que en el ordinario, la prrroga procede a peticin de
cualquiera de las partes .
Puede observarse entonces que no existen en el juicio ejecutivo
aumentos extraordinarios del trmino probatorio para rendir prueba en otro
departamento de la Repblica o fuera de ella; el nico aumento del
probatorio que aqu existe es el que puede solicitar el acreedor y hasta por el
plazo mximo de diez das.
" Por acuerdo de ambas partes - agrega el artculo 468 _ podrn
concederse los trminos extraordinarios que ellas designen ". Esta
disposicin no es sino consecuencia y confirmacin de que el procedimiento
civil es por regla general de orden privado y queda en cierto modo
subordinado a la voluntad de las partes. Por otro lado no est dems aclarar
que la expresin extraordinario que se utiliza en este precepto legal no tiene
el

mismo alcance que se le otorga en

el trmino probatorio del juicio

ordinario.
Por ltimo, de acuerdo con las reglas generales, el trmino probatorio
slo es fatal para rendir prueba de testigos ya que las dems pruebas
pueden rendirse en otras oportunidades.LA PRUEBA EN EL JUICIO EJECUTIVO.Dispone el artculo 469 del Cdigo de Procedimiento Civil que la
prueba en el juicio ejecutivo se rendir del mismo modo que en el ordinario.

91

Este principio tendra aplicacin aun cuando la ley no lo consignara

expresamente ya que como sabemos el procedimiento ordinario es
supletorio de los procedimientos especiales - artculo 3 del Cdigo de
Procedimiento Civil -. De manera que hay que atenerse entonces, sobre la
materia, a las disposiciones del juicio ordinario de mayor cuanta sobre el
modo de producir la prueba.
No obstante se presenta una dificultad de interpretacin que se
relaciona con la presentacin de listas de testigos y minuta de puntos de
prueba, puesto que parte de la jurisprudencia de nuestros tribunales estima
que procede y el plazo para hacerlo es el mismo que se establece en el
trmino probatorio del juicio ordinario de mayor cuanta y as tenemos que
en una sentencia de la C. de Temuco de 11 de junio 1930 y la Corte de
Santiago en sentencia de 4 de octubre de 1904 se dispone: la prueba en el
juicio ejecutivo debe rendirse del mismo modo que en el juicio ordinario, y,
por tanto, pueden las partes presentar listas de testigos dentro de los cinco
das siguientes a la notificacin del autor de prueba. y la segunda de las
citadas sentencias expresa: En conformidad al artculo 469 del Cdigo
adjetivo y para ajustarse a las reglas del juicio ordinario, es necesario
proceder, en cuanto a la prueba testimonial, con arreglo al artculo 372 del
mismo cuerpo de leyes, segn el cual cada parte debe presentar una
nmina de los testigos de que piensa valerse, nicos que pueden ser
examinados.
Otros son de son de opinin que el ejecutado debe acompaar su
lista de testigos en el escrito en que propone las excepciones, se fundan
para ello en el artculo 465 del Cdigo de Procedimiento Civil que exige al
deudor expresar en el escrito de excepciones con claridad y precisin los
medios de prueba de que piensa valerse y razonan diciendo que si se trata
de la prueba de testigos, no se satisface la claridad y precisin que exige la
ley sino indicando determinadamente los diversos testigos del demandado.

92

En este sentido tenemos una sentencia de la C. de Concepcin de 6 de junio

de 1908 que prescribe: La minuta de puntos de prueba y lista de testigos
deben ser presentados en el mismo escrito en que el ejecutado opone sus
excepciones.La doctrina anterior no ha prosperado.
Tambin una buena corriente de nuestra jurisprudencia se ha inclinado
por una tercera opcin en el sentido que no procede en el trmino probatorio
del juicio ejecutivo, presentar lista de testigos y minuta de puntos de prueba,
tal decisin se advierte en una sentencia de la C. de Valparaso de 24 de
diciembre de 1909 en que se lee: En el juicio ejecutivo es improcedente
ordenar la presentacin de minutas de puntos de prueba y listas de testigos
como en el juicio ordinario. Esta conclusin no se contradice con el precepto
del artculo 469 del Cdigo de Procedimiento Civil, cuyo nico alcance, en
cuanto a la prueba testimonial, es que deben observarse las reglas del
prrafo 3, Ttulo XI del Libro II, sobre las tachas y declaraciones de los
testigos que hayan de ser examinado.
No obstante, la mayora de los autores y los fallos de nuestros
tribunales estiman que tanto el ejecutado como el ejecutante, deben
presentar la lista de los testigos dentro de los primeros CINCO DAS del
probatorio y para tal efecto se aferran a las disposiciones del artculo 469 del
Cdigo de Procedimiento Civil de acuerdo al cual la prueba debe rendirse
del mismo modo que en el juicio ordinario; y el artculo 320 ubicado en el
Ttulo VIII del Libro II del Cdigo de Procedimiento Civil dispone que las
partes deben acompaar la nmina de los testigos de que piensan valerse,
dentro de los primeros cinco das del plazo probatorio. A lo cual puede
agregarse que la oportunidad en que debe presentarse la lista de testigos
dice relacin con el modo de producir la prueba testimonial, rigiendo, en
consecuencia, ampliamente el citado artculo 469 la mayor parte de los fallos
judiciales se inclinan por esta segunda interpretacin.
Plazo posterior al trmino probatorio.-

93

Dispone el artculo 469 del Cdigo de Procedimiento Civil en su

segunda parte que: " Vencido el trmino probatorio, quedarn los autos en
la secretara por espacio de seis das a disposicin de las partes, antes de
pronunciar sentencia. Durante este plazo podr , hacerse por escrito las
observaciones que el examen de la prueba sugiera, y una vez vencido,
hyanse o no presentado escritos, y sin ms trmite, EL TRIBUNAL
CITARA A LAS PARTES PARA OR SENTENCIA.- "

Debemos hacer

presente que esta disposicin legal a raz de las modificaciones que le

introdujo la ley 18.705 de 24 de mayo de 1988, qued en la forma que lo
hemos resaltado, es decir, se incorpor en el juicio ejecutivo un trmite
esencial, cual es, la citacin para or sentencia.
El examen a que alude el precepto legal trascrito que pueden hacer
las partes es anlogo al examen que puede efectuarse en el juicio ordinario,
una vez vencido el probatorio con la sola diferencia que en el juicio ejecutivo
el lapso es de seis das, en tanto que en el juicio ordinario es de diez das.LA SENTENCIA EJECUTIVA Y LOS RECURSOS QUE PROCEDEN
EN SU CONTRA.Cumplido el trmite de " Citacin para or sentencia ", el tribunal
queda en situacin de pronunciar sentencia definitiva en la causa, la que
debe reunir todas las exigencias contenidas en el artculo 170 del Cdigo de
Procedimiento Civil y las del Auto Acordado de la Corte Suprema Sobre La
Forma de las Sentencias de 30 de septiembre de 1920 ya que constituye
dicho precepto legal una norma comn a todo procedimiento.
La parte resolutiva de la sentencia deber pronunciarse sobre todas y
cada una de las excepciones opuestas, al respecto, recordaremos que si se
han opuesto varias excepciones comprendidas en el mismo nmero del
artculo 464 del Cdigo de Procedimiento Civil el juez deber pronunciarse
sobre cada una de ellas en particular y no le bastar referirse en general a
todas las excepciones comprendidas en el mismo nmero del citado artculo.

94

Pero, si entre las excepciones que se han deducido figura la de

incompetencia del tribunal, es aplicable la disposicin del artculo 306 del
Cdigo de Procedimiento Civil, con arreglo a la cual cuando entre las
excepciones propuestas est la de incompetencia y el tribunal la acepta, se
abstendr de pronunciarse sobre las dems.
Sobre esta excepcin no est dems recordar que de conformidad con
lo que expresa el artculo 465 del Cdigo de Procedimiento Civil, deducida la
citada excepcin de incompetencia, puede pronunciarse de inmediato de
dejarla para definitiva, nos parece que por razones de economa procesal
resulta mucho ms acertado fallarla de inmediato.
Si el juez no acta de la forma como lo hemos sealado la sentencia
que recayere en la causa ser susceptible de ser invalidada mediante el
ejercicio del recurso de casacin en la forma por faltar la decisin del asunto
controvertido.Al fallo que se emita puede ser de dos clases: absolutorio o
condenatorio.A su vez, las sentencias condenatorias pueden subdividirse en
sentencias de pago y sentencias de remate esta subdivisin se desprende
del artculo 472 del Cdigo de Procedimiento Civil y se hace atendiendo a
los bienes que se han embargado en el juicio.
La sentencia es de pago cuando el embargo ha sido trabado sobre
dinero o sobre la especie o cuerpo cierto debido, en este caso no es
necesario rematar ningn bien, sino que debe hacerse pago al acreedor con
la especie debida o el dinero embargado.
La sentencia es de remate cuando el embargo ha sido trabado sobre
otros bienes distintos de la especie debida o del dinero. Ser necesario
rematar previamente dichos bienes para hacer pago al acreedor con el
producto del remate.-

95

La clasificacin que hemos hecho de las sentencias condenatorias

tiene importancia para determinar los efectos que produce el recurso de
apelacin en el cumplimiento del fallo.
Si el Ejecutado no opone excepciones se omite la sentencia.
Dispone el artculo 472 del Cdigo de Procedimiento Civil que si el
ejecutado no se ha opuesto a la ejecucin en el plazo fatal que tenia para
hacerlo se omitir la sentencia y bastar el mandamiento de ejecucin para
que el acreedor pueda perseguir la realizacin de los bienes embargados y
el pago, en conformidad a las disposiciones del procedimiento de apremio.
De la disposicin aludida se desprende que por el hecho de no
haberse opuesto el deudor a la ejecucin, se extinguieron en forma
irrevocable todos los derechos de ste debiendo proseguirse el apremio
hasta el total cumplimiento de la obligacin.
En el evento propuesto, el mandamiento de ejecucin pasa a tener el
carcter de una sentencia definitiva que en razn de no haber existido
oposicin del deudor y produce el efecto de cosa juzgada, tanto en el juicio
ejecutivo en que incide, como respecto de cualquier otro juicio en que se
discuta la misma cuestin.
Tambin se ha resuelto que si en el juicio ejecutivo no se opusieron
excepciones, ser posible solicitar el abandono del procedimiento en los
trminos a que se refiere el inciso 2 del artculo 153 inciso 2 del Cdigo de
Procedimiento Civil
COSTAS.Dispone el artculo 471 del Cdigo de Procedimiento Civil: " Si en la
sentencia definitiva se manda a seguir adelante en la ejecucin, se
impondrn las costas al ejecutado."
" Y, por el contrario, si se absuelve al ejecutado, se condenar en
costas al ejecutante. "

96

" Si se admiten slo en parte una o m s excepciones, se

distribuir n las costas proporcionalmente; pero podrn imponerse
todas ellas al ejecutado cuando en concepto del tribunal haya motivo
fundado." Tres son las situaciones que contempla este artculo, y las
veremos separadamente:
a.- Si la sentencia desecha todas las excepciones y acoge la
demanda, debe necesariamente condenarse en costas al ejecutado. Los
fallos de nuestros tribunales aplican rigurosamente esta regla.
b.- Si la sentencia acoge alguna de las excepciones opuestas o
absuelve al ejecutado, debe condenarse en costas al ejecutante; y
c.- Si la sentencia acoge slo en parte una o ms excepciones, se
distribuirn las costas proporcionalmente. Algunos fallos de nuestros
tribunales han interpretado equivocadamente esta regla, estimando que es
lcito distribuir proporcionalmente las costas cuando se acoge una excepcin
y se rechazan las dems, pero la Corte Suprema ha establecido la correcta
interpretacin, fallando que la disposicin del inciso 3 del artculo 471, que
permite al tribunal distribuir proporcionalmente las costas no es aplicable al
caso en que se admita una excepcin y se rechacen las otras, sino en el
caso que una misma excepcin se admita slo en parte.Recursos que proceden en contra de la sentencia.
Efectos de su concesin en el cumplimiento del fallo.- De acuerdo con
las reglas generales, en contra de la sentencia definitiva dictada en el juicio
ejecutivo proceden los recursos de aclaracin, agregacin o rectificacin, de
apelacin y de casacin.
Recurso de aclaracin, agregacin o rectificacin.Se rige por las reglas comunes a todo procedimiento - artculo 182 y
siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil -. Interpuesto el recurso en
contra de la sentencia el tribunal lo fallar " sin ms trmite o despus de or
a la otra parte; y mientras tanto suspender o no los trmites del juicio o la

97

ejecucin de la sentencia, segn la naturaleza de la reclamacin "- artculo

183 del Cdigo de Procedimiento Civil - Como se puede apreciar los efectos
del recurso quedan entregados al arbitrio del tribunal.
la solicitud de aclaracin, agregacin o rectificacin puede hacerse
aun cuando se hayan interpuesto otros recursos en contra de la sentencia artculo 185 del Cdigo de Procedimiento Civil. Finalmente recordemos que el plazo para apelar no se suspende por
la solicitud de aclaracin, agregacin o rectificacin - artculo 190 del Cdigo
de Procedimiento Civil RECURSO DE APELACIN.Este recurso procede slo contra la sentencia de primera instancia.
La apelacin se tramitar de acuerdo con las reglas generales.
La Corte de Apelaciones no podr pronunciarse sobre las peticiones
que haga el ejecutado en la segunda instancia, si esas peticiones no las
dedujo en tiempo y forma como excepciones a la ejecucin todas las
excepciones o defensas del ejecutado deben oponerse en primera instancia
y dentro del plazo legal.
Para estudiar ahora los efectos que produce el recurso de apelacin
en el cumplimiento del fallo debemos atender si el recurso es deducido por el
ejecutante o por el ejecutado; y, en este ltimo caso, si la sentencia es de
pago o de remate.Si la apelacin es interpuesta por el ejecutante, la apelacin de
acuerdo con las reglas generales, se conceder en ambos efectos - artculo
195 del Cdigo de Procedimiento Civil -El cumplimiento de la sentencia
quedar suspendido y el embargo no ser alzado mientras la apelacin
este pendiente sino en caso que el ejecutante caucione las resultas del
mismo. - artculo 475 del Cdigo de Procedimiento Civil. Si la apelacin es interpuesta por el ejecutado, debemos
distinguir si la sentencia que lo condena es de pago o de remate.-

98

a.- Si la sentencia es de pago.- Rige la regla especial contenida en el

artculo 475 del Cdigo de Procedimiento Civil que dice: Si se interpone
apelacin de la sentencia de pago, no podr procederse a la ejecucin de
esta sentencia pendiente el recurso, sino en el caso que el ejecutante
caucione las resultas del mismo ". En consecuencia, no puede hacerse pago
el acreedor con el dinero o el cuerpo cierto embargado, mientras no se falle
la apelacin, a menos que el ejecutante caucione las resultas del recurso. El
ejecutante podr obtener el fallo mediante la fianza de resultas, en cualquier
tiempo, ya que la ley no le seala un plazo dentro del cual debe hacer valer
este derecho.
b.- Si la sentencia es de remate.- La apelacin que se interponga no
suspende su ejecucin. Se aplica aqu plenamente la regla general del
artculo 194 del Cdigo de Procedimiento Civil de acuerdo con el cual en el
juicio ejecutivo, la apelacin de las resoluciones dictadas contra el
demandado se conceden en el solo efecto devolutivo, confirma esta
disposicin el artculo 481 del Cdigo de Procedimiento Civil que dispone: "
Notificada que sea la sentencia de remate se proceder a la venta de los
bienes embargados, de conformidad a los artculos siguientes." En
consecuencia, la sentencia de remate puede cumplirse desde que se
notifica. sin que sea menester esperar a que ella quede ejecutoriada.RECURSO DE CASACIN.En conformidad a lo prevenido en el artculo 774 del Cdigo de
Procedimiento Civil el recurso de casacin no suspende la ejecucin de la
sentencia, por tanto, la sentencia de pago y tambin la de remate pueden
cumplirse pendiente el recurso de casacin en la forma o en el fondo. La
nica excepcin que contempla el artculo 774 del Cdigo de Procedimiento
Civil se refiere al caso en que el cumplimiento de la sentencia hiciere
imposible llevar a efecto el fallo que pueda dictarse acogiendo el recurso.

99

Tratndose del recuso de casacin la parte vencida no tiene el

derecho de exigir que se rinda fianza de resultas para que se cumpla la
sentencia - artculo 774 del Cdigo de Procedimiento Civil La cosa juzgada, la renovacin de la accin ejecutiva y la reserva de
acciones y excepciones.La Cosa Juzgada en el Juicio Ejecutivo.De acuerdo con la norma comn a todo procedimiento, contenida en el
artculo 175 del Cdigo de Procedimiento Civil la sentencia definitiva firme
recada en el juicio ejecutivo produce la accin y excepcin de cosa juzgada.
En consecuencia, las situaciones jurdicas discutidas en el juicio ejecutivo no
pueden ser alegadas nuevamente tanto en un nuevo procedimiento
ejecutivo, como tampoco en uno ordinario. Confirma la regla enunciada el
artculo 478 del Cdigo de Procedimiento Civil que en su inciso. 1 dispone:
la sentencia recada en el juicio ejecutivo produce cosa juzgada en el juicio
ordinario, tanto respecto del ejecutante como del ejecutado. "
Como se puede advertir, la cosa juzgada en el juicio ejecutivo
presenta dos aspectos:
a.- La sentencia del juicio ejecutivo produce cosa juzgada con relacin
a otro juicio ejecutivo. Esta norma slo tiene la excepcin contemplada en el
artculo 477 del Cdigo de Procedimiento Civil la accin rechazada por
alguno de los motivos que indica dicho artculo puede renovarse en otro
juicio ejecutivo.
b.- La sentencia pronunciada en el juicio ejecutivo produce cosa
juzgada con relacin a un juicio ordinario, este principio tambin tiene una
excepcin y ella se refiere a la reserva de acciones y excepciones que
pueden solicitar el ejecutante y el ejecutado.
La Renovacin de la Accin Ejecutiva.Dijimos que la sentencia definitiva recada en el juicio ejecutivo, con la
sola salvedad indicada en el art. 477 del Cdigo de Procedimiento Civil,

100

dispone este ltimo precepto legal: " La accin ejecutiva rechazada por
incompetencia del tribunal, incapacidad, ineptitud del libelo o falta de
oportunidad en la ejecucin, podr renovarse con arreglo a los preceptos de
este Ttulo.". La razn que se ha tenido a la vista en estos casos para que el
ejecutante pueda renovar su accin en forma ejecutiva, se encuentra en que
dichos casos se refieren al rechazo de la ejecucin en virtud de haberse
acogido una excepcin dilatoria y es natural que una vez subsanado el vicio
en que se fundaba la excepcin dilatoria, el actor pueda renovar su demanda
ejecutiva.Las excepciones a que se refiere el artculo 477 del Cdigo de
Procedimiento Civil son las de incompetencia del tribunal, incapacidad,
ineptitud del libelo y falta de oportunidad en la ejecucin: Las tres
primeras no ofrecen mayor dificultad y a ellas nos hemos referido al estudiar
la oposicin a la ejecucin, pero la ltima, o sea la falta de oportunidad en la
ejecucin, se ha prestado a discusiones.
Se ha sostenido por algunos que la falta de oportunidad en la
ejecucin se refiere slo al factor tiempo, y que en consecuencia, la
ejecucin sera inoportuna nicamente cuando la obligacin no es
actualmente exigible por existir un plazo o condicin pendientes, slo en
estos dos casos podra renovarse la accin ejecutiva sin que a ello se
opusiera la cosa juzgada.
No obstante, creemos que la interpretacin anterior es muy
restringida, y que

la falta de oportunidad de que puede adolecer una

ejecucin se refiere no slo al tiempo, sino a las dems condiciones o

requisitos externos que debe reunir el ttulo para tener mrito ejecutivo y que
pueden ser subsanados por los medios que la ley indica, puesto que la
palabra oportunidad, conforme a su sentido natural y obvio, significa
conveniencia de razn, tiempo y lugar y es oportuno lo que se hace o
sucede en tiempo, a propsito y cuando le conviene.

101

En consecuencia, la falta de oportunidad en la ejecucin comprende

los siguientes casos, la concesin de esperas o prrroga en el plazo, la litis
pendencia, el beneficio de excusin y tambin, algunas veces, la falta de
algn requisito para que el ttulo tenga fuerza ejecutiva. Esta ltima situacin
merece un comentario especial.
La excepcin de faltar algn requisito al ttulo para que tenga fuerza
ejecutiva quedar comprendida en la falta de oportunidad en la ejecucin ,
cuando dicha excepcin se funde en un defecto o vicio externo de forma,
susceptible de ser subsanado sin modificacin del ttulo; por ejemplo, si la
excepcin se funda en la existencia de un plazo o condicin pendiente, o
que el ttulo no se notific a los herederos, etc.: La ejecucin rechazada por
alguno de esos motivos podr renovarse.
Por el contrario, la excepcin a que nos venimos refiriendo no quedar
comprendida en la " la falta de oportunidad en la ejecucin", cuando se
funde en un defecto de fondo que afecte a la existencia misma de la
obligacin; por ejemplo, si la excepcin se funda en que el deudor goza del
beneficio de inventario. Estos casos no quedan comprendidos en la " falta
de oportunidad en la ejecucin " y por tanto, la ejecucin rechazada por
alguno de esos motivos no podr renovarse.
Lo expuesto acerca de faltar al ttulo algn requisito, para que tenga
fuerza ejecutiva, se produce por ejemplo cuando la ejecucin rechazada por
haberse aceptado la excepcin del n 7 del artculo 464 del Cdigo de
Procedimiento Civil, en razn de no haber sido notificado el representante
legtimo de la sucesin demandada, puede renovarse de acuerdo con lo que
hemos advertido anteriormente ya que la accin ejecutiva ha sido
desestimada por falta de oportunidad en la ejecucin.
La Reserva de Acciones y de Excepciones.Vimos que la sentencia ejecutiva produce tambin cosa juzgada con
relacin a un juicio ordinario, salvo el caso en que se hubiere concedido

102

reserva de derechos al ejecutante o al ejecutado. En este ltimo caso, la

sentencia no produce cosa juzgada respecto de las acciones o excepciones
reservadas para el ordinario.
Tenemos entonces que la reserva de derechos es una institucin cuyo
objeto es evitar que la sentencia ejecutiva produzca cosa juzgada respecto
de determinadas acciones o excepciones, las cuales pueden discutirse
nuevamente en un juicio ordinario.
la reserva de derechos puede ser solicitada tanto por el ejecutante
como por el ejecutado. Nos referiremos separadamente a ambas
instituciones.Reserva Solicitada por el Ejecutante.El ejecutante tiene dos oportunidades para solicitar reserva de sus
derechos: las contempladas en los artculos 467 y 478 del Cdigo de
Procedimiento.
A.- El artculo. 467 dispone:" El ejecutante podr, slo dentro del plazo
de cuatro das que concede el inc. 1 del artculo anterior, desistirse de la
demanda ejecutiva con reserva de su derecho para entablar accin ordinaria
sobre los mismos puntos que han sido materia de aquella." En otras
palabras, la primera oportunidad que tiene el ejecutante para solicitar
reserva de su derecho la encontramos en el escrito de respuesta a las
excepciones, para lo cual deber desistirse de la demanda ejecutiva.
Transcurrido el plazo fatal de cuatro das para responder el escrito de
excepciones, el ejecutante pierde la oportunidad a que nos hemos referido.
Este desistimiento especial de la demanda que se trata de en el juicio
ejecutivo debe entenderse sin perjuicio de la facultad que tiene el ejecutante
de desistirse de la demanda en cualquier estado del juicio y de acuerdo con
las reglas generales sobre el desistimiento tratado al referirnos al incidente
especial sobre la materia y a que aluden los artculos 148 y siguientes del
Cdigo de Procedimiento Civil.

103

El desistimiento especial que procede a propsito de la reserva de

derechos para el juicio ordinario se caracteriza porque el juez debe acogerlo
sin ms trmite y consiguientemente acceder a la reserva solicitada. En
cambio, el desistimiento reglado en los artculos 148 y siguientes, ser
tramitado como un incidente y el tribunal en definitiva

lo acoger o

rechazar segn sea procedente..

Los efectos del desistimiento especial en la reserva de derechos
estn sealados en el inciso 2 del artculo 467, as el ejecutante pierde su
derecho para deducir nueva accin ejecutiva, queda sin valor el embargo y
dems resoluciones dictadas y el actor responder

de los perjuicios

causados con la ejecucin, salvo lo que se resuelva en el juicio ordinario: es

claro que la sentencia que ponga fin a la ejecucin no producir cosa
juzgada y el actor podr renovar su accin en juicio ordinario. Este ltimo
marca tambin una importante diferencia entre el desistimiento especial que
estudiamos y el general que se reglamenta al tratar los incidentes
especiales, pues ste ltimo tiene por efecto precisamente el de extinguir las
acciones a que l se refiere El ejecutante podr entablar su demanda ordinaria en cualquier
tiempo, ya que la ley .- artculo 467 del Cdigo de Procedimiento Civil..- no
le seala un plazo dentro del cual deba ejercitar este derecho y siempre que
la accin ordinaria no haya prescrito.
B.- El artculo 478 del Cdigo de Procedimiento Civil nos indica la
segunda oportunidad que tiene el ejecutante para solicitar reserva de sus
derechos, a ella nos referiremos en la letra B.- del nmero siguiente.
Reserva solicitada por el ejecutado.El ejecutado tiene tambin dos oportunidades para solicitar reserva de
sus derechos: las sealadas en los artculos 473 y 478 del Cdigo de
Procedimiento Civil:

104

A.- La primera de las disposiciones precitadas dispone : " Si,

deduciendo el ejecutado oposicin legal, expone en el mismo acto que no
tiene medios de justificarla en el trmino de prueba, y pide que se le reserve
su derecho para el juicio ordinario y que no se haga pago al acreedor sin
que cauciones previamente las resultas de este juicio, el tribunal dictar
sentencia de pago o de remate y acceder a la reserva y caucin pedidas."
Como se desprende del tenor literal del artculo indicado, el ejecutado,
para hacer uso de su derecho deber oponer excepciones y solicitar la
reserva de ellas en el mismo escrito en que las opone.
El artculo 473 no exige que el ejecutado, al momento de deducir
oposicin y solicitar reserva de su derecho que manifieste los hechos y los
medios de prueba de que intenta valerse para acreditar sus excepciones, ya
que precisamente no tiene medios de justificar su oposicin ni intenta
formalizar juicio desde luego al respecto, sino que por el contrario pide que
todo se deje para juicio posterior y se dicte sin ms trmite sentencia de
pago o de remate, accedindose a la reserva y caucin pedidas. En
consecuencia, para que se entienda verificada la oposicin legal a que se
refiere el artculo 473 basta que el ejecutado enuncie la excepcin o
excepciones que tenga contra la ejecucin, sin que sea necesario que
exprese los hechos y los medios de prueba.
Presentada la oposicin del ejecutado y solicitada en el mismo acto la
reserva de su derecho, el tribunal debe dictar sin ms trmite sentencia de
pago o de remate y acceder a la reserva y caucin pedidas sin que le sea
lcito conferir traslado de la oposicin, ni recibirla a prueba, ni pronunciarse
sobre ella. No obstante si el tribunal se pronunciara sobre el fondo de las
excepciones deducidas, rechazndolas o acogindolas, el fallo ser nulo
por adolecer del vicio de ultrapetita.
Los efectos de la reserva contemplada en el artculo 473 estn
constituidos por el derecho que adquiere el ejecutado para interponer

105

demanda ordinaria, ejercitando como accin los mismos derechos que

opuso como excepciones al juicio ejecutivo, sin que el ejecutante pueda
alegar la cosa juzgada y el derecho a que no se haga pago al acreedor sin
que caucione previamente las resultas del juicio ordinario que habr de
entablar.
El ejecutado deber entablar su demanda ordinaria dentro del plazo
de quince das, contados desde que se le notifique la sentencia definitiva. Al
efecto, dispone el artculo 474 que si el ejecutado no entabla su demanda
ordinaria en dicho plazo, se proceder a ejecutar dicha sentencia sin previa
caucin o quedar sta ipso facto cancelada si la hubiere otorgado. Este
plazo de quince das, es fatal dada la redaccin de la disposicin legal
citada y de conformidad con lo que expresa el artculo 64 del Cdigo de
Procedimiento Civil.
Respecto del aludido plazo que tiene el ejecutado para interponer su
demanda ordinaria se han suscitado discusiones. Sostienen algunos que
debe computarse siempre desde la notificacin de la sentencia de primera a
o nica instancia, aun cuando se

hayan deducido recursos para

impugnarlas y ellos se encuentren pendientes. No consideramos aceptable

dicho criterio, creemos que si se interpone algn recurso en contra de la
sentencia de primera o nica instancia, el plazo de quince das debe
contarse desde que se notifique " el cmplase " de la sentencia, una vez
fallados los recursos. Las siguientes razones, entre otras, hacen llegar a la
conclusin indicada:
a.- La sentencia definitiva puede ser revocada, modificada o invalidada
en virtud del recurso interpuesto, y en consecuencia, podra suceder que no
hubiera necesidad de entablar un juicio ordinario.
b.- Mientras existan recursos pendientes en contra de la sentencia,
ella no reviste el carcter de firme o ejecutoriada, de tal manera que no es
posible desde ya entablar demanda ordinaria pidiendo la reserva de

106

derechos,

ya que su misma existencia est sujeta a discusin. En

consecuencia, podra suceder que la sentencia fuese modificada y en

definitiva se negara lugar a la reserva de derechos, situacin que no
permitira entablar posteriormente el pretendido juicio ordinario.
c.- Si se iniciara la demanda ordinaria dentro del plazo de quince das
contados desde la notificacin de la sentencia de primera o nica instancia,
no obstante haberse interpuesto recursos en contra de esa sentencia, el
juicio ordinario no podra tramitarse, ya que le demandado opondra la
excepcin de litis pendencia. El Juicio puede iniciar su tramitacin una vez
terminado el pleito ejecutivo.B.- El artculo 478 del Cdigo de Procedimiento Civil seala otra
oportunidad para solicitar reserva de derechos, oportunidad que es comn al
ejecutante y al ejecutado, expresa el artculo 478 del Cdigo de
Procedimiento Civil: " La sentencia recada en el juicio ejecutivo produce
cosa juzgada en el juicio ordinario, tanto respecto del ejecutante como del
ejecutado."
" Con todo, si antes de dictarse sentencia definitiva en el juicio
ejecutivo, el actor o el reo piden que se le reserve para el ordinario sus
acciones o excepciones, podr el tribunal declararlo as existiendo motivos
calificados: Siempre se conceder la reserva respecto de las acciones y
excepciones que no se refieran a la existencia de la obligacin misma que
ha sido objeto de la ejecucin."
" En los casos del inciso precedente, la demanda ordinaria deber
interponerse del plazo que seala el art. 474, bajo pena de no ser admitida
despus. "
a.- poca para solicitar la reserva.- Dispone el artculo 478 del
Cdigo de Procedimiento Civil que la reserva debe solicitarse antes de
dictarse sentencia en el juicio ejecutivo, pero a que sentencia se ha referido
este artculo: a la de primera o segunda instancia? Ser necesario que la

107

reserva se solicite antes de dictarse de primera instancia, o sera tambin

posible solicitarla en la segunda instancia ?
Sostienen algunos que la ley al disponer que la reserva sea pedida
antes de dictarse sentencia, no ha distinguido y en consecuencia, la reserva
puede pedirse antes que se dicte sentencia de primera instancia o la de
segunda instancia.
Sin embargo, la jurisprudencia casi unnime de nuestros tribunales
sustenta la tesis contraria: la reserva slo puede solicitarse antes de dictarse
de primera o nica instancia, siendo extempornea la pedida en segunda
instancia. Al respecto, la Corte Suprema ha fallado " Que la reserva de
acciones o excepciones que dentro del juicio ejecutivo pueden las partes
pedir para ejecutarlas despus en el ordinario, slo es permitido decretarla
cuando es solicitada, segn lo prescribe el art. 478 del C.P.C, antes de
dictarse sentencia en la ejecucin; que esta sentencia no puede ser otra que
la definitiva de primera o nica instancia, segn que contra ella proceda o no
el recurso de apelacin, no slo porque tal es la significacin

que

inequvocamente le da la ley a esa expresin en varias de otras de sus

disposiciones, como por ejemplo en los arts. 190, 496, 471 y otros, en los
cuales estn manifiestamente

excluidas las sentencias de segunda

instancia, sino tambin porque, si esa reserva fuere lcito solicitarla ante el
Tribunal de Alzada, la resolucin que sobre ella se pronunciara, aceptndola
o denegndola, escapara a la apelacin y se dictara en nica instancia por
el tribunal superior, fuera de los casos en que le es permitido hacerlo sin
previo pronunciamiento del inferior. "
b.- Requisitos para solicitar la reserva contemplada en el artculo 478
Hemos sustentado al estudiar la reserva de los derechos de los artculos 467
y 473 que en esos dos casos el tribunal debe acceder siempre a la reserva,
sin que sea necesario llenar ningn requisito, salvo naturalmente el que la

108

reserva sea solicitado en la ocasin que establecen la precitadas

disposiciones legales.
En cambio, tratndose de la reserva aludida por el artculo 478, es
necesario que existan motivos calificados para que el tribunal acceda a la
reserva. No obstante, estos motivos calificados no se les cuando se trata de
las acciones o excepciones que no se refieren a la existencia de la
obligacin que es objeto del juicio.
En consecuencia, corresponde al tenor del precepto legal precitado,
distinguir dos situaciones relativas a la reserva de derechos:
1.- Si las acciones o excepciones cuya reserva se solicita se
refieren a la existencia de la obligacin - a su nulidad y validez -, el
tribunal solo podra acceder a la reserva si se invocan motivos calificados,
los cuales debern hacerse valer expresamente. Sera motivo calificado por
ej. la dificultad o imposibilidad para rendir la prueba.
2.- Si las acciones o las excepciones no se refieren a la existencia
de la obligacin, el juez acceder siempre a la reserva, sin necesidad que
existan motivos calificados.
La jurisprudencia ha aplicado ampliamente los principios expuestos,
fallando que si las acciones o excepciones no se refieren al fondo de la
obligacin, o sea, a su existencia, el tribunal debe decretar siempre la
reserva y que si la excepcin opuesta se refiere a la existencia de la
obligacin, no es imperativo conceder la reserva y procede rechazarla si el
ejecutado no invoca motivo alguno calificado que justifique su pretensin y
en realidad no existe razn para contrariar el principio general de la cosa
juzgada por haber tenido las partes amplia oportunidad para discutir el
asunto controvertido y producir toda la prueba necesaria.
c.- Efectos de la reserva.- Los efectos de la reserva contemplados en
el artculo son los mismos que hemos visto al estudiar la reserva de los
artculos 467 y 473

vale decir, impedir que la sentencia produzca cosa

109

juzgada respecto de las acciones o excepciones que han sido objeto de la

reserva.
d.- Plazo para entablar la demanda ordinaria.- La parte que ha
obtenido la reserva de derechos para el ordinario deber entablar su
demanda en el plazo de quince das constados desde la notificacin de la
sentencia ejecutiva. Este plazo ya ha sido motivo de nuestra preocupacin.Otras cuestiones relativas a la reserva.A.- Las excepciones que se reservan
Son slo las que se opusieron a la ejecucin, o son todas las que el
ejecutado pudo haber opuesto?. La jurisprudencia es uniforme en el sentido
que la reforma de excepciones que el ejecutado puede solicitar solo
comprende las excepciones oportunamente ejercitadas en el juicio, ya que
las excepciones no opuestas en tiempo y forma se entienden extinguidas por
el solo ministerio de la ley y sera contradictorio, en tal situacin, reservar
derechos irrevocablemente caducados, consecuencialmente no procede
reservar excepciones que el ejecutado no interpuso en tiempo y forma o que
fueron declaradas inadmisibles.
B.- La peticin de reserva debe ser resuelta en la sentencia
definitiva.
Pedida oportunamente por el ejecutante o el ejecutado la reserva de
derechos, la sentencia definitiva debe pronunciarse sobre dicha peticin,
aceptndola o denegndola, de no hacerlo as la sentencia seria nula, ya
que omitira la resolucin del asunto controvertido.
Por el contrario, la sentencia no puede reservar derechos a las partes
si stas no han hecho peticin expresa en ese sentido, el fallo que hiciere
una declaracin de tal naturaleza seria nulo por adolecer del vicio de
ultrapetita.
Si la sentencia acoge la demanda ejecutiva, no tendr necesidad de
pronunciarse sobre la peticin subsidiaria de reserva de derechos hecha por

110

el ejecutante. Del mismo modo, si la sentencia acoge las excepciones

opuestas, no se pronunciar sobre la peticin subsidiaria de reserva hecha
por el ejecutado. Pero si apelada la sentencia en cualquiera de los dos casos
propuestos, ella es revocable por el tribunal superior, ste deber
pronunciarse sobre la reserva que el juez de primera instancia no fall por
ser incompatible con lo resuelto por la sentencia apelada. Si la sentencia de
segunda instancia no se pronuncia sobre la peticin de reserva, omitira la
decisin del asunto controvertido y seria nula.
En el caso en cuestin, el tribunal de alzada puede pronunciarse sobre
la reserva de derechos sobre la cual no se pronunci el fallo apelado por ser
incompatible con lo resuelto en l, sin requerir nuevo pronunciamiento del
tribunal inferior.TRAMITACIN DEL CUADERNO DE APREMIO.a.- El embargo.La primera actuacin del cuaderno de apremio est constituida por el
embargo de bienes del deudor. El embargo es una actuacin judicial
practicada por un ministro de fe que consiste en tomar uno o ms bienes del
deudor ponindolos en poder de un depositario, para asegurar con ellos el
pago de la deuda, El embargo es pues, en cierto aspecto, una verdadera
medida precautoria que no excluye a las dems medidas precautorias que
pueden solicitarse en el juicio ejecutivo de acuerdo a las reglas generales - As se ha estimado que si al ejecutante le asiste un fundado temor de
que el deudor pueda burlar el embargo antes de inscribirlo, est autorizado
para solicitar como medida precautoria en el carcter de prejudicial, la
prohibicin de gravar y enajenar y obtener que se inscriba esa medida antes
que el deudor tenga noticia de la ejecucin.
Bienes que pueden embargarse.

111

Bienes inembargables.- La regla general es que pueden embargarse

los bienes del deudor, cualquiera que sea su naturaleza, exceptuados
solamente aquellos que una ley expresa declara inembargables.
La inembargabilidad es una institucin de excepcin en cuya virtud
ciertos bienes del deudor no pueden ser perseguidos vlidamente por los
acreedores. Es un privilegio que tiene por objeto evitar que los deudores se
vean privados de los bienes ms indispensables para su subsistencia.
Los bienes que la ley declara inembargables estn indicados
principalmente en el artculo 445 del Cdigo de Procedimiento Civil y en
otras leyes especiales. Nos referiremos a ellos separadamente:
1.- " Los sueldos, las gratificaciones y las pensiones de gracia, retiro
y montepo que pagan el Estado y las Municipalidades".
" Sin embargo, tratndose de deudas que provengan de pensiones
alimenticias decretadas judicialmente, podrn

embargarse hasta el

cincuenta por ciento de las prestaciones que reciba el alimentante en

conformidad al inciso anterior".
La disposicin citada consagra la inembargabilidad de los sueldos,
gratificaciones, etc. de los empleados pblicos y municipales. Quedan
comprendidos aqu las remuneraciones o emolumentos que perciben los
notarios, conservadores y archiveros, ya que si bien es cierto que ellos son
pagados directamente por los particulares, no lo es menos que se trata de
una forma de remuneracin que fija el Estado, que regula mediante un
arancel establecido por la ley.No obstante, tal como lo expresa el inciso 2 del artculo en examen,
tratndose de deudas provenientes de pensiones alimenticias, dichas
prestaciones se pueden embargar hasta un cincuenta por ciento.
2.- " Las remuneraciones de los empleados y obreros en la forma que
determinan los arts. 40 y 153 del C. del trabajo ". las disposiciones legales a

112

que se refiere este nmero fueron derogadas por el artculo 166 del DL.
n2.200.3.- " Las pensiones alimenticias forzosas ". Se refiere este nmero a
los alimentos que por ley se deben a ciertas personas - artculo 321 del
Cdigo Civil -, estos alimentos pueden ser congruos o necesarios.
4.- " Las rentas peridicas que el deudor cobre de una fundacin o
que se deba a la liberalidad de un tercero, en la parte que estas rentas sean
absolutamente necesarias para sustentar la vida del deudor, de su cnyuge
y de los hijos que viven con l a sus expensas " - art. 445 n4 del C.P.C. - Se
trata tambin aqu de verdaderas pensiones alimenticias que revisten el
carcter

de

forzosas.

Ellas

son

inembargables

en

cuanto

sean

absolutamente necesarias al deudor, a su cnyuge y a sus hijos.: En cambio

el N 3 del art. 445 declara inembargables no slo los alimentos necesarios
sino tambin los congruos.
5.- " Los fondos que gocen de este beneficio, en conformidad a la Ley
Orgnica del Banco del Estado de Chile y en las condiciones que ella
determine ." Circunstancia a que se refieren los arts. 37 y 38 del DL. N
2.079 de 1 de mayo de 1978, publicado el 15 de junio de ese mismo ao.6|.- " Las plizas de seguro sobre la vida y las sumas que en
cumplimiento de lo convenido en ellas, pague el asegurador. Pero, en este
ltimo caso, ser embargable el valor de las primas pagadas por el que
tom la pliza ". 7.- " Las sumas que se paguen a los empresarios de obras pblicas
durante la ejecucin de los trabajos. Esta disposicin no tendr efecto
respecto de lo que se adeude a los artfices u obreros por su salarios
insolutos y los crditos de los proveedores en razn de los materiales u otros
artculos suministrados para la construccin de dichas obras".Esta
disposicin tiene por objeto facilitar la realizacin de las obras pblicas.-

113

8.- " El bien raz que el deudor ocupa con su familia, siempre que no
tenga un avalo fiscal superior a cincuenta unidades tributarias mensuales o
que se trate de una vivienda de emergencia, y sus ampliaciones, a que se
refiere el artculo 5 del Decreto Ley N 5.552; los muebles de dormitorio, de
comedor y de uso familiar y la ropa necesaria para el abrigo del deudor, su
cnyuge y los hijos que viven a sus expensas.
" La inembargabilidad establecida en el inciso precedente no regir
para los bienes races respecto de los juicios en que sean parte el Fisco,
Las Cajas de Previsin y dems organismos regidos por el Ministerio de la
Vivienda y Urbanismo..
9.- " los libros relativos a la profesin del deudor hasta el valor de
cincuenta unidades tributarias mensuales y a eleccin del mismo deudor. "
10.- Las mquinas o instrumentos de que se sirve el deudor para la
enseanza de alguna ciencia o arte, hasta dicho valor y sujetos a la misma
eleccin ";
11.-" Los uniformes y equipos de los militares, segn su arma y
grado";
12.- " Los objetos indispensables al ejercicio personal del arte u oficio
de los artistas, artesanos y obreros de fbrica; y los aperos, animales de
labor y material de cultivo necesarios al labrador o trabajador de campo para
la explotacin agrcola, hasta la suma de cincuenta unidades tributarias
mensuales.- y a eleccin del mismo deudor; "
13|.- " Los utensilios caseros y de cocina, y los artculos de alimentos
y combustible que existan en poder del deudor, hasta concurrencia de lo
necesario para el consumo de la familia durante un mes;
14.- " La propiedad de los objetos que el deudor posee
fiduciariamente",
15.- " Los derechos cuyo ejercicio es enteramente personal, como los
de uso y habitacin ";

114

16.- " Los bienes races donados o legados con la expresin de no

embargables, siempre que se haya hecho constar su valor al tiempo de la
entrega por tasacin aprobada judicialmente; pero podrn embargarse por el
valor adicional que despus adquieran";
17. " Los bienes destinados a un servicio que no pueda paralizarse
sin perjuicio del trnsito o de la higiene pblica, como los ferrocarriles,
empresas de agua potable o desage de las ciudades, etc.; pero podr
embargarse la renta lquida que produzcan, observndose en este caso lo
dispuesto en el artculo anterior; y"
18.- " Los dems bienes que leyes especiales prohban embargar".Modo de reclamar del embargo de un bien inembargable.Si de hechos se traba embargo sobre alguno de los bienes que la ley
declara inembargables, el ejecutado podr reclamar y solicitar el alzamiento
del embargo, en forma incidental. As lo dispone el inc. 2 del artculo 519 del
Cdigo de Procedimiento Civil: " Se tramitar como incidente la reclamacin
del ejecutado para que se excluya del embargo alguno de los bienes a que
se refiere el art. 445. "
El privilegio de la inembargabilidad es, por regla general,
renunciable.Dispone el artculo 12 del Cdigo Civil que: " Podr, renunciarse los
derechos conferidos por las leyes, con tal que slo miren al inters individual
del renunciante, y que no est prohibida su renuncia. " De tal manera que en
la situacin a que se refiere el precepto legal antes citado se prohbe la
renuncia a la inembargabilidad, por lo que podemos concluir que por regla
general, es renunciable.
El caso en que la ley prohbe se renuncie al privilegio de la
inembargabilidad est contemplado en el inciso final del artculo 445 del
Cdigo de Procedimiento Civil que prohbe la renuncia que en cualquier
forma se haga de los bienes inembargables expresados en el n1 del mismo

115

artculo y sobre el particular expresa:" Son nulos y de ningn valor los

contratos que tengan por objeto la cesin, donacin o transferencia en
cualquier forma, ya sea a ttulo gratuito u oneroso, de las rentas expresadas
en el n1 de artculo o de alguna de ellas."
En todos los dems casos el privilegio de inembargabilidad es
renunciable, siempre su renuncia mire al slo inters del deudor. As por ej.,
no podra renunciarse al derecho de inembargabilidad que se refieren los
ns. 8 y 13 del artculo 445 del Cdigo de Procedimiento Civil ya que su
renuncia mirara no slo al inters del deudor, sino tambin de su familia.
Para terminar, diremos que la renuncia de la inembargabilidad puede
hacerse expresa o tcitamente: habr renuncia tcita si trabado el embargo
sobre un bien inembargable, el deudor no reclama haciendo valer su
derecho, esta reclamacin deber hacerla el deudor antes de que los bienes
sean rematados o enajenados. En cuanto a la renuncia expresa es aquella
que se hace en trminos formales y explcitos, ser el caso en que
correspondindole al deudor sealar los bienes para la traba de embargo,
indica algunos de aquellos afectos al privilegio de inembargabilidad.
La ley que establece la inembargabilidad de un bien no tiene
efecto retroactivo.El art. 9 del Cdigo Civil dispone que la ley slo regir para el futuro y
no tendr jams efecto retroactivo. este principio general es aplicable a toda
ley que establezca la inembargabilidad de cualesquiera bienes. De su
aplicacin podemos distinguir dos ordenes de consecuencias:
a.- El embargo trabado sobre determinado bien que la ley permite
embargar constituye un derecho adquirido que no puede ser afectado por
una ley posterior que declare embargable determinado bien. Dicho embargo
contina subsistiendo durante la vigencia de la nueva ley, la cual, como
hemos visto, no tiene efecto retroactivo.

116

b.- por el contrario, mientras no se haya trabado el embargo, la

posibilidad de embargar determinados bienes del deudor constituye slo una
mera expectativa, que no est incorporada al patrimonio del acreedor y que
desaparece al dictarse una ley que declara inembargables determinados
bienes.
Personas que pueden designar bienes para el embargo.En primer trmino, corresponde al ejecutante la facultad de designar
bienes sobre los cuales ha de trabarse el embargo. esta designacin puede
hacerla en dos ocasiones:
a.- En la demanda ejecutiva, en cuyo caso el mandamiento de
ejecucin debe contener la designacin de los bienes sealados por el
acreedor en su demanda - art. 443 N3 inciso tercero del Cdigo de
Procedimiento Civil b.- Si el acreedor no ha designado bienes en su demanda, tiene la
facultad de hacerlo en el momento del embargo, al efecto dispone el artculo
447 del Cdigo de Procedimiento Civil: " Puede el acreedor concurrir al
embargo y designar, si el mandamiento no lo hace, los bienes del deudor
que han de embargarse, con tal que excedan de los necesarios para
responder a la demanda, hacindose esta apreciacin por el ministro de fe
encargado de la diligencia, sin perjuicio de lo que resuelva el tribunal a
solicitud de parte interesada".

Como se desprende de la disposicin

reproducida, el acreedor debe limitarse a sealar los bienes que han de

embargarse, siendo el ministro de fe quien los apreciar y determinar si
ellos son suficientes para responder de la demanda. Las partes podrn
reclamar de la apreciacin que haga el ministro de fe si el ejecutante estima
que los bienes embargados no son suficientes para responder de la
demanda, pedir la ampliacin del embargo; si el ejecutado cree que es le
han embargado bienes en exceso, solicitar la reduccin del embargo:
Ser el juez quien en ltimo trmino resolver sobre el incidente de

117

ampliacin o reduccin del embargo: este incidente se tramitar en el

cuaderno de apremio.
En segundo lugar corresponde al deudor elegir los bienes que han de
embargarse. En este caso ser tambin el ministro de fe quien haga la
apreciacin de los bienes y determine si ellos son o no suficientes para
responder a la demanda, quedando a salvo el derecho de las partes para
reclamar ante el juez esta apreciacin - artculo 448 del Cdigo de
Procedimiento Civil. Si el acreedor ni el deudor designan los bienes que han de
embargarse los escoger el ministro de fe, en esta eleccin el receptor no
goza de absoluta libertad puesto que debe sujetarse al orden que impone el
artculo 449 del Cdigo de Procedimiento Civil, el cual dispone: " Si designan
bienes el acreedor ni el deudor, el ministro de fe guardar en el embargo el
orden siguiente:"
" 1 Dinero; "
" 2 Otros bienes muebles; "
" 3 Bienes races; y "
" 4 Salarios y pensiones. "
Naturalmente que los salarios y pensiones slo podrn embargarse en
los casos calificados que la ley permite su embargo.
Manera de practicar el embargo.El artculo 450 del C.P.C. nos indica la manera que debe practicarse el
embargo: " El embargo se entender hecho por la entrega real o simblica de
los bienes al depositario que se designe, aunque ste deje la especie en
poder del mismo deudor."
La diligencia que deber extenderse contendr la expresin individual
y detallada de los bienes embargados, su calidad y estado y ser firmada
por el ministro de fe que la practique, por el depositario, y por el acreedor y
el deudor si concurren.

118

" Si el depositario no sabe escribir o si alguna de las partes se niega a

firmar, se expresar n esas circunstancias".
En caso que no se haga la entrega real o simblica de los bienes al
depositario, el embargo no puede considerarse perfecto y legalmente no
tiene existencia; en consecuencia, no habra objeto ilcito en la enajenacin
de esos bienes ni se producir ninguno de los efectos propios del embargo.
En caso que el deudor no concurra a la diligencia del embargo o se
niega a hacer entrega al depositario proceder a hacerla el ministro de fe art. 452 C.P.C. -. Si fuere necesario, se solicitar al tribunal el auxilio de la
fuerza pblica.
Si el embargo se trata sobre bienes muebles, el depositario exigir la
entrega real de ellos. No obstante, hay ciertos casos de excepcin en que no
se verifica dicha entrega al depositario. Siendo ellos los siguientes:
a.- Cuando el embargo recae sobre dinero, alhajas, especies
preciosas o efectos pblicos, el depsito deber hacerse en un Banco o Caja
Nacional de Ahorros a la orden del juez de la causa y el certificado de
depsito se agregar en los autos. Este precepto legal hay que concordarlo
con el art. 516 del Cdigo Orgnico de Tribunales
que expresa: " Los tribunales de justicia mantendrn una cuenta corriente
bancaria de depsito en la oficina del Banco del Estado del lugar en que
funcionen, o del ms prximo al de asiento del tribunal,..."
b.- Cuando el embargo recae sobre el simple menaje de la casa
habitacin del deudor, caso en que " el embargo se entender hecho
permaneciendo las especies en poder del mismo deudor, con el carcter de
depositario, previa faccin de inventario que se expresen en forma individual
y detallada el estado y la tasacin aproximada de las referidas especies que
practicar el ministro de fe ejecutor. La diligencia que deber extenderse ser
firmada por el ministro de fe que la practique, por el acreedor, si concurre, y

119

por el deudor, quien, en caso de substraccin, incurrir en la sancin prevista

en el n 1 del artculo 471 del Cdigo Penal. "
Si el deudor enajenare o sustrajere los bienes embargados, queda
sujeto a las penas correspondientes a la estafa.
c.- Cuando la ejecucin recayere sobre una empresa o
establecimiento mercantil o industria, o sobre cosa o conjunto de cosas que
sean complemento indispensable para su explotacin, podr

el juez

atendidas las circunstancias y la cuanta del crdito, ordenar que el embargo

se trabe:
1.- Sobre los bienes designados por el acreedor.
2.- Sobre otros bienes del deudor.
3.- Sobre la totalidad de la industria misma;
4.- Sobre las utilidades que esta produzca; y
5.- Sobre una parte cualquiera de la industria o de las utilidades.
En caso que el embargo se trabe sobre la industria misma o sus
utilidades, el depositario tendr las facultades y deberes de un interventor
judicial. O sea, se limitar a llevar cuenta de las entradas y gastos de los
bienes embargados, pudiendo imponerse de los libros, papeles y
operaciones del deudor y dar noticia al tribunal de toda malversacin o
abuso que notare en la administracin de dichos bienes. Si el depositario
quiere ejercer las facultades que corresponden propiamente al cargo,
deber obtener autorizacin del juez de la causa.
d.- Cuando la cosa embargada se hallare en poder de un tercero que
se opusiere a la entrega alegando el derecho a gozarla a otro ttulo que el de
dueo. En este caso dispone el art. 454 del C.P.C. que " no se har
alteracin en este goce hasta el momento de la enajenacin, ejerciendo
mientras tanto el depositario sobre la cosa los mismos derechos que ejerca
el deudor".

120

" Lo cual se entiende sin perjuicio del derecho que corresponda al

tenedor de la cosa embargada para seguir gozndola an despus de la
enajenacin."
La situacin anterior se refiere tanto a bienes races como a bienes
muebles. El depositario no podr

exigir la entrega real de la cosa

embargada, sino que deber limitarse a ejercer sobre ella los mismos
derechos que correspondan al deudor; y as por ejemplo, si la cosa
embargada estaba dada en arrendamiento a un tercero, corresponder al
depositario percibir las rentas respectivas.
Si el derecho que el art. 454 del C.P.C. confiere al tercero no es
respetado, puede ste reclamar promoviendo un incidente dentro del juicio y
sin necesidad de deducir tercera.
La jurisprudencia ha fallado que es procedente, de acuerdo con el art.
454 del C.P.C, la oposicin formulada por un tercero a fin de que no se le
desaloje del fundo que ocupa materialmente como arrendatario sin que
pueda discutirse en forma incidental en el juicio en que se pretende trabar el
embargo y en que ese tercero no figura como parte, la validez y eficacia del
ttulo.
Se ha fallado tambin que el art. 454 del C.P.C. se refiere no slo al
arrendamiento, sino en trminos amplios, a todos los terceros que se niegan
a entregar la cosa embargada alegando el derecho a gozarla a otro ttulo
que el de dueo. Otro fallo expresa que si se traba embargo sobre una cosa
arrendada, subsiste el arriendo; y en el caso que la cosa arrendada se
adjudique al acreedor ejecutivo, el arrendamiento, si ha sido contratado por
escritura pblica, seguir

vigente substituyndose el acreedor en los

derechos del arrendador.

En caso que el embargo recaiga sobre bienes races deber
cumplirse el requisito sealado en el art. 453 del C.P.C. Si el embargo
recae sobre bienes races o derechos reales constituidos en ellos, no

121

producir efecto alguno legal respecto de terceros sino desde la fecha en

que se inscriba en el respectivo registro conservatorio en donde estn
situados los inmuebles. "
" El ministro de fe que practique el embargo, requerir inmediatamente
su inscripcin y firmar con el conservador respectivo y retirar la diligencia
en el plazo de veinticuatro horas. "
Por ltimo, haremos presente que el ministro de fe tiene la obligacin,
una vez hecho el embargo, de entregar el expediente en la secretara, donde
el secretario pondr testimonio del da en que lo recibe; si se trata del
embargo de bienes races, esta entrega se verificar

inmediatamente

despus de practicada la correspondiente inscripcin en el registro

conservatorio de bienes races - art. 455 del C.P.C. -. El art. 458 inc. 2 del
C.P.C. aade que en el cuaderno principal o ejecutivo, se pondr testimonio
de la fecha en que se practique el embargo o su ampliacin.
Caso en que se embargue la casa - habitacin del deudor.En caso de que se embargue la casa en que el deudor vive, no podra
ser ste expulsado de su morada a fin de ponerla a disposicin del
depositario. Aunque el Cdigo no lo dice expresamente, as debe estimarse,
ya que si el deudor no puede ser privado del menaje de su casa habitacin,
menos podra verse privado de su casa-habitacin misma. Tampoco es
aceptable que se fije una renta de arrendamiento por el goce de un bien raz
que es de su propiedad.
Efectos del embargo.Los efectos que produce el embargo legalmente trabado se refieren a
la administracin y a la disposicin de los bienes que comprende.
Desde que se traba el embargo, el deudor pierde la administracin de
los bienes embargados, la cual correr a cargo del depositario - artculo 479
del Cdigo de Procedimiento Civil. -

122

Del mismo modo el deudor deja de tener la facultad de disponer de las

cosas embargadas, las cuales quedan fuera del comercio humano. En efecto
el artculo 1464 del Cdigo Civil, establece en su n 3 que hay objeto ilcito
en la enajenacin de las cosas embargadas por decreto judicial, a menos
que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello.
Recordemos que si se trata de bienes races o de derechos reales
constituido sobre ellos, el embargo no produce efecto legal alguno respecto
de terceros, sino desde la fecha en que se inscriba en el respectivo registro
conservatorio en donde estn situados los inmuebles - artculo 453 del
Cdigo de Procedimiento Civil. Por ltimo relativamente a los efectos del embargo, diremos que ste
no confiere al acreedor que lo obtiene ninguna preferencia para pagarse con
los bienes embargados, por el contrario el Cdigo de Procedimiento Civil
reconoce expresamente a los dems acreedores que aparezcan el derecho
de interponer la correspondiente tercera de pago o de prelacin para
concurrir con el primer acreedor al pago de sus respectivos crditos.
El Reembargo.Relativamente al embargo, se presenta un problema de considerable
importancia que ha sido resuelto en diversas formas por la doctrina y la
jurisprudencia.
Si en una ejecucin se embarga un bien podra otro acreedor en otra
ejecucin trabar un nuevo embargo sobre el mismo bien? Puede una
misma cosa ser embargada dos o ms veces ?. Dos interpretaciones se han
formulado:
A.- Una parte de la doctrina y de la jurisprudencia estima que el hecho
de que un acreedor haya embargado bienes del deudor, no impide que otro
acreedor persiga los mismos bienes y trabe un nuevo embargo sobre ellos.
La circunstancia

de que un acreedor persiga bienes de un deudor

hacindolos embargar, no impide que otro acreedor persiga los mismos

123

bienes y trabe un nuevo embargo, porque en caso contrario limitara el

derecho absoluto que tiene el acreedor sobre todos los bienes del deudor
sean presentes o futuros y se establecera un privilegio en favor del primer
acreedor que la ley no le acuerda.
Esta doctrina que acepta plenamente el reembargo tiene serios
inconvenientes, en primer lugar, no es efectivo que impidiendo el reembargo
se establezca un privilegio en favor del primer acreedor que embarg y se
vulnerara el derecho de los dems acreedores, el Cdigo de Procedimiento
Civil seala a los dems acreedores una va para hacer valer sus derechos y
esa va no es otra que la correspondiente tercera de pago o de prelacin.
En segundo trmino son considerables los inconvenientes prcticos de
la doctrina que acepta que sobre un mismo bien se traben varios embargos,
el artculo 1464 N3 del Cdigo Civil dispone que hay objeto ilcito en la
enajenacin de las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el
juez lo autorice o el acreedor consienta en ello, de modo que si se han
trabado varios embargos sobre un mismo bien, la enajenacin o remate de
ese bien slo puede efectuarse previa autorizacin de cada uno de los
jueces que decretaron los diversos embargos, pues en caso contrario la
enajenacin tendra objeto ilcito. En consecuencia, ser menester enviar
oficios a los diversos tribunales que decretaron embargos, solicitando las
respectivas autorizaciones y en cada uno de esos tribunales podran
formularse incidentes que atentaran contra la rapidez del juicio ejecutivo y
la mala fe de los deudores podra llegar an ms lejos; le bastara al
ejecutado simular otra ejecucin o inscribir un nuevo embargo poco antes de
la fecha sealada para la subasta para que sta no pudiera realizarse;
habra que obtener la autorizacin del juez que decret el nuevo embargo,
fijar enseguida nuevo da y hora para el remate y hacer llegar otra vez la
publicacin

de avisos, el deudor podra repetir indefinidamente este

procedimiento.

124

Esta primera doctrina que acabamos de analizar ha sido aceptada por

un fallo de la Corte Suprema, el cual declar que haba objeto ilcito en la
venta forzada de un bien embargado, efectuada sin la autorizacin de cada
uno de los diversos tribunales que haban decretado embargos sobre dicho
bien.
Existen otros fallos que tratan de aminorar los inconvenientes de la
doctrina que acepta el reembargo y establecen que si se han trabado varios
embargos sobre un mismo bien en diversas ejecuciones, el bien puede ser
enajenado libremente en cualquiera de las ejecuciones, sin que sea
necesario solicitar autorizacin de los dems jueces que decretaron
embargos sobre ese bien.
B.- La segunda doctrina sobre el reembargo, que estimamos ms
ajustada a derecho y sin los inconvenientes que acabamos de anotar
sostiene lo siguiente: El Cdigo de Procedimiento Civil no ha querido que
sobre un mismo bien se traban sucesivamente

tantos embargos como

acreedores puedan aparecer; por el contrario, embargado un bien en un

juicio ejecutivo, un segundo acreedor no podra trabar un nuevo embargo,
sino que deber seguir uno de los dos caminos que le seala el Cdigo:
a.- Interponer ante el mismo juez la correspondiente tercera de pago
o de prelacin - artculo 527 del Cdigo de Procedimiento Civil. - o
b.- Interponer su accin ejecutiva ante otro tribunal, en cuyo caso debe
limitarse a pedir se dirija oficio al tribunal que conoce de la primera ejecucin
con el objeto que retenga de los bienes realizados la cuota que
proporcionalmente corresponda al segundo acreedor - artculo 528 del
Cdigo de Procedimiento Civil. En consecuencia, no es posible el reembargo de un bien; o si quiere,
el reembargo de un bien slo es posible en la forma especial que seala el
mencionado artculo 528, esto es, dirigindose oficio al tribunal que conoce
de la primera ejecucin con el objeto que retenga de los bienes realizados la

125

cuota proporcional que corresponda al segundo acreedor, un segundo

embargo efectuado en otra forma que la indicada, seria nulo. Al respecto se
ha fallado que " Decretado embargo por un juez sobre determinados bienes
del deudor, este juez excluye a los dems en este punto, los cuales cesan
de ser competentes para dictar igual medida sobre los mismos bienes. El
nico derecho de un segundo acreedor es el de interponer ante el mismo la
correspondiente tercera de pago - o de prelacin -; o deducir su accin ante
otro tribunal, a fin de que, de acuerdo con el art. 528 del Cdigo de
Procedimiento Civil., se dirija oficio al tribunal que estuviera conociendo de la
primera ejecucin para que retenga de los bienes realizados la cuota que
proporcionalmente le corresponda. En consecuencia, debe anularse de
oficio, por haberse dictado por un tribunal incompetente, la sentencia que
acepta el embargo trabado sobre los mismos bienes por otro juzgado distinto
de aquel que haya decretado esa medida y debe reponerse el juicio al
estado de proveer como corresponda la peticin del segundo ejecutante:"
Ampliacin del embargo.Dispone el artculo 456 del Cdigo de Procedimiento Civil que " puede
el acreedor pedir ampliacin del embargo en cualquier estado del juicio,
siempre que haya justo motivo para temer que los bienes embargados no
basten para cubrir la deuda y las costas. "
" El haber recado el embargo sobre bienes difciles de realizar, ser
siempre justo motivo para la ampliacin. Lo ser tambin la introduccin de
cualquiera tercera sobre los bienes embargados. "
" Pedida la ampliacin despus de la sentencia definitiva, no ser
necesario el pronunciamiento de nueva sentencia para comprender en la
realizacin los bienes agregados al embargo. "
Como puede advertirse, el acreedor puede solicitar la ampliacin del
embargo en cualquier estado del juicio y aun despus de dictarse sentencia
definitiva. La solicitud de ampliacin ser tramitada en forma incidental, o

126

sea, se conferir traslado por tres das al deudor, se abrir un trmino

probatorio de ocho das, si fuere necesario, y el tribunal resolver sobre ella.
De la resolucin recada en este incidente puede deducirse recurso de
apelacin dentro de cinco das y la apelacin se conceder en el efecto
devolutivo si ella se interpone por el ejecutado.Reduccin del embargo.El artculo 447 del Cdigo de Procedimiento Civil, sobre el particular
dispone: " Puede el acreedor concurrir al embargo y designar, si el
mandamiento no lo hace, los bienes del deudor que hayan de embargarse,
con tal que no excedan de los necesarios para responder de la demanda,
hacindose esta apreciacin por el ministro de fe encargado de la diligencia,
sin perjuicio de lo que resuelva el tribunal a solicitud de parte interesada. "
Del mencionado artculo se desprende que si el ministro de fe hace una
apreciacin exigua de los bienes, y en consecuencia, embarga bienes ms
que suficientes, el deudor podr solicitar del tribunal que se reduzca el
embargo,. tal peticin del deudor se tramitar incidentalmente, del mismo
modo que la ampliacin del embargo.
Relativamente a la reduccin del embargo, se ha fallado que la
circunstancia de alzarse el embargo sobre un bien, por haberse acogido una
limitacin en virtud de considerarse suficientes otros bienes embargados, no
destruye el embargo que exista, sino que lo levanta sin retrotraer a la
situacin anterior y sin deshacer los efectos que ya haba producido dicho
embargo. En consecuencia, el alzamiento del embargo por la razn indicada
no altera la situacin de los frutos producidos por la cosa embargada y
destinados al pago de lo que se cobra en la ejecucin.
Cesacin del embargo.El deudor puede en cualquier momento, antes que se rematen los
bienes embargados, hacer cesar el embargo y libertar sus bienes, pagando
la deuda y las costas, en este caso el juicio ejecutivo termina ya que su

127

finalidad ha sido obtenida,. Tal conclusin se desprende de las expresiones

contenidas en el del artculo 490 del Cdigo de Procedimiento Civil que dice
:" Antes de verificarse el remate, puede el deudor libertar sus bienes
pagando la deuda y las costas."
En conformidad a lo dispuesto en el citado precepto legal, el deudor
debe consignar el valor de la deuda, intereses y costas y por lo tanto no
cabe aplicar esta disposicin legal en el caso en que el ejecutado slo
realiza un pago parcial limitando su depsito, antes del remate, solamente el
capital, pero no incluye, los intereses y las costas, de tal manera que no
cumple a cabalidad la exigencia que formula la ley para que se produzca la
liberacin de sus bienes.
Existe opinin unnime en el sentido que el deudor puede libertar sus
bienes slo antes de verificarse el remate y quedando ste verificado una
vez hecha la adjudicacin y extendida el acta de remate, en su caso. En
consecuencia, una vez extendida el acta de remate, el deudor ya no puede
libertar sus bienes, aun cuando no se haya otorgado la escritura pblica
respectiva. Tambin se estima que el remate queda perfeccionado desde el
momento en que el juez declara adjudicada la propiedad al mejor postor lo
que constituye el acto de autoridad con que culmina la licitacin y en
consecuencia, debe desestimarse la incidencia formulada por el deudor
fundndose en que el acta de remate no estaba firmada por el Juez y el
Secretario, esa misma posicin procede adoptar en el caso

a falta

de

postores se adjudiquen los bienes embargados al acreedor.

Asimismo en el evento que la subasta sea declarada nula o se
encuentra caducada o resuelta, jurdicamente no existe subasta y, el deudor,
tiene an derecho para libertar sus bienes mediante el pago, situacin que
no es otra consecuencia de aplicar las reglas generales sobre los efectos de
la nulidad.

128

Finalmente se ha resuelto que el incidente sobre pago de la deuda

promovido por el ejecutado fundada en que la letra constitutiva del ttulo
base de la ejecucin estaba cancelada y que el ejecutante haba recibido el
pago, o sea, cimentada en un hecho inexistente al momento de iniciar el
juicio ejecutivo, debe ser materia de una excepcin o defensa del ejecutado
y de consiguiente, el pago de la obligacin alegada no importa el ejercicio de
la facultad que la ley concede al deudor para dar por establecido el pago de
la deuda y las costas a fin de libertar sus bienes antes de procederse al
remate.
Substitucin del embargo.De acuerdo con el artculo 457 del Cdigo de Procedimiento Civil: "
Puede el deudor en cualquier estado del juicio sustituir el embargo,
consignando una cantidad suficiente para el pago de la deuda y las costas,
siempre que ste no recaiga en la especie o cuerpo cierto a que se refiere la
ejecucin."
Hacemos presente que la substitucin del embargo slo es admisible
cuando se reemplaza el bien embargado por una cantidad lquida de dinero
y que no es lcito sin el consentimiento del acreedor, cambiar el embargo
trabado sobre un bien del deudor, sobre otro bien del mismo, que no sea
dinero.Administracin de los bienes embargados.Hemos visto que desde el momento en que se traba el embargo la
administracin de los bienes embargados pasa a ser desempeada por el
depositario provisional que designa el juez artculo 479 del Cdigo de
Procedimiento Civil. - Slo en casos de excepcin los bienes no quedan en
poder ni son administrados por el depositario que se nombre.
El depositario provisional ejercer su cargo hasta que se nombre el
depositario definitivo, este ltimo ser nombrado por las partes, en una
audiencia verbal, o por el juez, en desacuerdo artculo 451 - generalmente

129

las partes no hacen uso del derecho de exigir el nombramiento de un

depositario definitivo, por lo que el depositario provisional ejerce su cargo
durante todo el juicio.
En caso de que los bienes embargados se encuentren en territorios
jurisdiccionales distintos o consisten en especies de distinta naturaleza,
podr nombrarse ms de un depositario.El depositario, en su calidad de administrador de los bienes
embargados, podr realizar;
a.- Todos los actos denominados de administracin; percibir lo frutos
naturales y civiles, pagar las deudas y percibir los crditos relativos a los
bienes embargados; celebrar contratos de arrendamiento y percibir las
rentas respectivas; contratar reparaciones de las cosas que administra;
b.- Intentar ante los tribunales las acciones pertinentes y, en general,
efectuar todos los actos que tiendan a la conservacin de las cosas
embargadas y a su explotacin y reparacin.
Si se trata de bienes muebles, puede el depositario trasladarlos al
lugar que creyere ms conveniente, salvo que el ejecutado caucione las
conservacin de dichos bienes donde se encuentren - artculo 479 inciso 2
del Cdigo de Procedimiento Civil Los fondos lquidos que el depositario perciba en el desempeo de su
cargo deber consignarlos tan pronto como lleguen a su poder a la orden del
tribunal y en alguna oficina del Banco del Estado de Chile y abonar
intereses corrientes por los que no hubiere consignado oportunamente artculo 515 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Las facultades del depositario, como hemos visto, son meramente
administrativas, sin que pueda efectuar actos de disposicin de los bienes
embargados, por excepcin, hay un caso en que el depositario tiene facultad
para disponer de ciertos bienes muebles, siempre que obtenga para ello
autorizacin judicial, se trata de la situacin prevista por el artculo 483 del

130

Cdigo de Procedimiento Civil que dispone:" Vender el depositario en la

forma ms conveniente, sin previa tasacin, pero con autorizacin judicial,
los bienes muebles sujetos a corrupcin, a susceptibles de prximo
deterioro, o cuya conservacin sea difcil o muy dispendiosa"
Si se suscita alguna cuestin relativa a la administracin de los bienes
embargados o la venta de los que se expresen en el artculo 505 del Cdigo
de Procedimiento Civil, entre el ejecutante o el ejecutado y el depositario,
dicha cuestin ser substanciada y resuelta en audiencias verbales que
tendrn lugar con slo la parte que asista - artculo 480 del Cdigo de
Procedimiento Civil - sin embargo, en la prctica, estas cuestiones se
tramitan por escrito y en forma incidental.
El depositario al expirar su cargo, deber rendir cuenta de su
administracin.
Cumplimiento de la sentencia ejecutiva.Dijimos anteriormente que despus de trabado el embargo, el
cuaderno queda normalmente paralizado hasta que se dicte sentencia en el
cuaderno ejecutivo. Cuando esto ltimo sucede, el cuaderno de apremio se
pone de nuevo en movimiento con las diligencias tendientes a obtener el
cumplimiento de la sentencia dictada, siendo distinta la situacin que se
plantea segn se trate de una sentencia de pago o una de remate las que
examinaremos separadamente.
Cumplimiento de la sentencia de pago.Por regla general la sentencia de pago se cumple una vez que se
encuentra ejecutoriada artculo 510 del Cdigo de Procedimiento Civil El procedimiento que ha de seguirse para obtener el cumplimiento de
la sentencia de pago, se encuentra sealado en los artculos. 510, 511 y 512
del Cdigo de Procedimiento Civil. Dispone el artculo 510 que una vez
ejecutoriada la sentencia definitiva, se har la liquidacin del crdito y se

131

determinarn las costas que deben ser de cargo del deudor, incluyndose
las causadas despus de la sentencia.
Cuando la liquidacin del crdito est firme, el acreedor solicitar se
haga el pago con el dinero embargado - artculo 511- consecuencialmente,
el Juez, ordenar se gire un cheque a la orden del ejecutante.
En caso que el embargo se hubiere trabado sobre la especie misma
que se demanda, el juez dispondr su entrega al ejecutante, una vez firme
la sentencia de pago - artculo 512 No obstante lo anteriormente expuesto, hay algunos casos de
excepcin en que la sentencia de pago puede cumplirse antes de estar
ejecutoriada, en primer lugar, si existe pendiente un recurso de apelacin en
contra de la sentencia de pago, ella puede cumplirse siempre que le
ejecutante caucione las resultas del juicio - artculo 475 del Cdigo de
Procedimiento Civil. En segundo trmino, el recurso de casacin en la forma o en el fondo
interpuesto en contra de la sentencia de pago no suspende su cumplimiento
Es claro que en los dos casos de excepcin indicados, el cumplimiento
de la sentencia de pago ser condicional.
Cumplimiento de la sentencia de remate.Cuando se trata de la sentencia de remate, esto es, cuando se han
embargado bienes que deban realizarse, el Cdigo, para los efectos del
cumplimiento de la sentencia distingue cuatro clases de bienes:
a.- Bienes muebles sujetos a destruccin o de costosa conservacin b.- Efectos de comercio c.- Otros bienes muebles
d.- Dems bienes especialmente bienes races.A.- Bienes muebles sujetos a destruccin o de costosa
conservacin.-

132

Ellos sern vendidos por el depositario en la forma ms conveniente,

sin previa tasacin, pero con autorizacin judicial - artculo 483 del Cdigo
de Procedimiento Civil. -Creemos que dada la urgencia con que debe ser
realizada esta venta, podra efectuarse en cualquier estado del juicio y aun
antes que se dicte y notifique la sentencia de remate. El depositario
consignar el producto de la venta a la orden del tribunal.
b.-Los efectos de comercio realizables en el acto.Se vendern sin previa tasacin por un corredor designado en la
forma establecida para el nombramiento de los peritos -Esta venta podr
realizarse una vez notificada la sentencia de nica o primera instancia artculo 481 del Cdigo de Procedimiento Civil, realizada la enajenacin de
estos bienes el corredor consignar el precio de la venta a la orden del
juzgado.c.- Los dems bienes muebles.Se vendern tambin sin necesidad de tasacin, en martillo, una vez
notificada la sentencia de primera o de nica instancia. A esta situacin se
refiere el artculo 482 del Cdigo de Procedimiento Civil: " Los bienes
muebles embargados se vendern en martillo, siempre que sea posible, sin
necesidad de tasacin. La venta se har por el martillero designado por el
tribunal que corresponda. "
d.- Los dems bienes.Estos bienes son los que requieren tasacin y entre ellos estn
principalmente los bienes races, sobre lo pertinente el artculo 485 del
Cdigo de Procedimiento Civil, consigna: " Los dems bienes no
comprendidos en los tres artculos anteriores, se tasarn y vendern en
remate pblico ante el tribunal que conoce de la ejecucin, o ante el tribunal
dentro de cuya jurisdiccin estn situados los bienes, cuando as se
resuelva a solicitud de parte y por motivos fundados. "

133

Antes de proceder al remate de estos bienes es menester tasarlos,

slo una vez aprobada la tasacin se sealar fecha para la subasta,
siempre que est notificada la fecha de remate- artculos 481 y 488 del
Cdigo de Procedimiento Civil.
Los bienes que requieren tasacin son principalmente los bienes
races; pero adems, existen algunos bienes muebles que necesitan tambin
ser tasados, como por ejemplo, los bienes muebles que no pueden venderse
en martillo - por ej. crditos personales. De todo lo expuesto, podemos
resumir la siguiente conclusin:
1.- Los bienes muebles en general, a los cuales nos hemos referido
en las letras a.- b.- y c.-no requieren tasacin para ser subastados y el
remate de ellos puede realizarse desde que se notifica la sentencia de
primera o nica instancia, sin necesidad de que ella este ejecutoriada. 2.- Los dems bienes, que son los que necesitan tasacin,
especialmente los bienes races, pueden ser rematados despus de
aprobada la tasacin y se encuentre notificada la sentencia de remate sin
que tampoco sea indispensable sentencia ejecutoriada.. Puede recordarse al
respecto que antes de la modificacin introducida en el ao 1953 por la ley
11.183, para subastar los bienes races que requeran tasacin era menester
que la sentencia de remate estuviese ejecutoriada.
Tasacin de los bienes que requieren de ese trmite para ser
subastados.
Para determinar el valor de los bienes races, se estar a la tasacin
que figure en el rol de avalos, vigente para los efectos de la contribucin de
haberes. Para acreditar esa circunstancia ser necesario acompaar al juicio
con las ritualidades procesales del caso, un certificado expedido por la
Direccin de Impuestos Internos en el que conste el avalo del bien raz, y
se solicitar se tenga ese avalo como tasacin del inmueble.

134

Sin embargo, el ejecutado puede que no se conforme con la tasacin

a que se refiere el certificado precitado, en tal caso, se proceder a una
nueva tasacin:
" En este caso la tasacin se practicar por peritos nombrados en la
forma que dispone el art. 414, hacindose el nombramiento en la audiencia
del segundo da hbil despus de notificada la sentencia sin necesidad de
nueva notificacin." - artculo 486 del Cdigo de Procedimiento Civil. - " En
el caso que la designacin de peritos deba hacerla el tribunal, no podr
recaer en empleados o dependientes a cualquier ttulo del tribunal. artculo
486 inciso 3 del Cdigo de Procedimiento Civil El nombramiento se notificar al perito y ste aceptar el cargo en
forma legal. El perito practicar la tasacin y la presentar al tribunal, el
cual mandar ponerla en conocimiento de las partes. Estas tendrn el
trmino de tres das para impugnarla Si la tasacin no es impugnada por los interesados, el tribunal, a
solicitud de parte la tendr por aprobada. Si las partes impugnan la
tasacin, el tribunal dar traslado de la impugnacin de cada parte. - inciso
5 del artculo 486 del Cdigo de Procedimiento Civil. Transcurridos los plazos que tienen las partes para evacuar el traslado
de las impugnaciones - tres das, ya que se trata de un incidente y aun
cuando no se hubiere evacuado dicho traslado, el juez resolver sobre las
impugnaciones, " sea aprobando la tasacin sea mandando que se rectifique
por el mismo o por otro perito, sea fijando el tribunal por si mismo el
justiprecio de los bienes. Estas resoluciones son inapelables - inciso 1
artculo 487 del Cdigo de Procedimiento Civil. " Si el tribunal manda rectificar la tasacin, expresar los puntos
sobre que deba recaer la rectificacin; y practicada sta, se tendr por
aprobada, sin aceptarse nuevos reclamos " Bases para el remate.-

135

Una vez practicada la tasacin, corresponde fijar las bases o

condiciones en que ha de realizarse el remate. Las bases para el remate se
refieren principalmente:
A.- A la forma en que se pagar el precio de la subasta,
B.- El mnimo para iniciar posturas,
C.- A las cauciones que deben rendir los postores para tomar parte en
el remate,
D.- Se refieren tambin a si el bien se vende como cuerpo cierto o
con relacin a la cabida,
E.- A la fecha en que se entregar al subastador el bien rematado,
F.- A la forma en que se pagarn los impuestos que correspondan y,
G.- En general, a todas las circunstancias que tiendan a la mejor
realizacin de la subasta.
Las bases para el remate se propondrn por el ejecutante, para ello
naturalmente presentar un escrito, con citacin de la contraria, esto es, se
concede al ejecutado un plazo de tres
observaciones

que

estime

pertinentes,

das para que haga las

para

el

caso

que

formule

observaciones a las condiciones propuestas por el ejecutante, ella ser

resuelta de plano por el tribunal consultando la mayor facilidad y el mejor
resultado de la enajenacin artculo

491 inciso 2 del Cdigo de

Procedimiento Civil En cuanto al pago del precio, en principio, como norma general debe
ser pagado de contado, salvo que las partes acuerden o que el tribunal por
motivos fundados, resuelva otra cosa Pues bien, si se formula oposicin por el ejecutado a las bases
propuestas por el ejecutante, ser el tribunal quien fije las condiciones de la
subasta. Pero el juez al determinar esas condiciones no tiene libertad
absoluta para proceder, pues debe respetar algunas limitaciones que
establece la ley:

136

a.- El juez debe disponer que el precio del remate se pague de

contado, salvo que existan motivos calificados que lo hagan resolver de otro
modo -b.- No podr establecer un mnimo para las posturas que baje de los
dos tercios de la tasacin c.- La caucin que deber rendir cada postor para responder de que
llevar a efecto la compra del bien rematado, ser equivalente al diez por
ciento de la valoracin de dichos bienes . Esta caucin ser calificada por el
tribunal, sin ulterior recurso y subsistir hasta que se otorgue la escritura
definitiva de compraventa o se deposite a la orden del tribunal el precio o
parte de l que deba pagarse de contado - artculo 494 del Cdigo de
Procedimiento Civil En lo dems, el juez fijar las bases para el remate, consultando la
mayor facilidad y el mejor resultado de la enajenacin- artculo 491 inciso 2
del Cdigo de Procedimiento Civil. La resolucin que fija las bases para el remate podr ser apelada por
las partes y la apelacin se otorgar en el solo efecto devolutivo. Pero ella
no ser susceptible del recurso de casacin ya que si bien es una sentencia
interlocutoria, no es de aquellas que ponen trmino al juicio o hacen
imposible su prosecucin; slo procedera este ltimo recurso si se apoyase
en alguna de las dos causales que indica el artculo 769 del Cdigo de
Procedimiento Civil - Situacin que se produce cuando hay otros embargos
sobre el bien que va a rematarse.A fin de determinar si existen otros embargos o hipotecas pendientes
sobre el bien que va a rematarse se pedir un certificado de gravmenes en
el respectivo conservador de bienes races.
En caso de existir otros embargos sobre el bien ser necesario
requerir del juez el envo de los respectivos oficios a los otros tribunales que
lo hayan decretado, para que presten su autorizacin para efectuar

el

137

remate. Se proceder a la subasta una vez que esos tribunales hayan

prestado su autorizacin, ya que en caso contrario la enajenacin adolecera
de objeto ilcito . En cuanto al problema de si proceden, en derecho, los
reembargos decretados sobre un mismo bien ya nos hemos referido a l con
antelacin.
Caso que existan hipotecas sobre el bien que va a rematarse.
Extincin de las hipotecas.
Si existen hipotecas pendientes sobre el bien que va a subastarse, es
necesario, por lo motivos que veremos a continuacin practicar la citacin de
los acreedores hipotecarios.
De acuerdo con el artculo 2428 del Cdigo Civil, las hipotecas
constituidas sobre un bien raz se extinguen cuando dicho bien es enajenado
en pblica subasta, ordenada por el juez, con citacin de los acreedores
hipotecarios. En consecuencia, para que el inmueble quede libre de
gravmenes despus de la subasta, es menester, entre otros requisitos,
practicar la citacin indicada.
Dispone el referido precepto legal: " La hipoteca da al acreedor el
derecho de perseguir la finca hipotecada, sea quien fuere que la posea, y a
cualquier ttulo que la haya adquirido."
" Sin embargo, esta disposicin no tendr lugar contra el tercero que
haya adquirido la finca hipotecada en pblica subasta, ordenada por el juez.
"
" Mas para que esta excepcin surta efecto a favor del tercero deber
hacerse la subasta con citacin personal, en el trmino de emplazamiento,
de los acreedores que tengan constituidas hipotecas sobre la misma finca;
los cuales sern cubiertos sobre el precio del remate en el orden que
corresponda. "
" El juez entre tanto har consignar el dinero. "

138

De la disposicin transcrita se desprende que son tres las exigencias

que formula el artculo trascrito para que operen sus efectos::
A.- Que el inmueble se venda en pblica subasta ordenada por el juez;
B.- Que los acreedores hipotecarios hayan sido citados
personalmente; y
C.- Que haya transcurrido el trmino de emplazamiento entre la
citacin y el remate.
A.- Que el inmueble se venda en pblica subasta ordenada por el
juez.O sea, debe tratarse de una venta forzada hecha por intermedio de la
justicia. Una venta judicial voluntaria no producira el efecto de extinguir las
hipotecas, ya que no se tratara de una venta ordenada por el juez, sino de
una venta hecha a peticin del interesado, en la cual la justicia interviene
slo a modo de solemnidad.
De ms est decir que este requisito se cumple plenamente en la
subasta que tiene lugar en el juicio ejecutivo.
B.- Que los acreedores hipotecarios sean citados personalmente.La citacin personal de los acreedores tiene por objeto advertir a stos
el hecho de que la finca hipotecada va a ser subastada, para que, si lo
estiman necesario comparezcan al juicio en resguardo de sus derechos, ya
sea interviniendo en la fijacin de las bases para el remate o haciendo
posturas en la subasta misma, etc. De este modo se evita que el precio se la
finca se rebaje en perjuicio de los acreedores hipotecarios.
Todos los acreedores hipotecarios, de cualquier grado que sean,
deben ser citados aun aquellos que manifiestamente no alcancen a pagarse
con el precio de la subasta, la ley sobre el particular no hace ninguna
distincin. Si alguno de los acreedores hipotecarios no ha sido citado
debidamente, su hipoteca, como veremos ms adelante no se extinguir.

139

La citacin de los acreedores debe ser personal. Esto quiere decir,

empleando los trminos del Cdigo de Procedimiento Civil deben ser
notificados personalmente, dos razones abonan este aserto:
1.- En la legislacin vigente al tiempo de dictarse el Cdigo Civil, la
expresin " citacin " era equivalente a " notificacin ":
2.- Aplicando las disposiciones del Cdigo de enjuiciamiento civil
llegamos a la misma conclusin, el artculo 40 exige que tratndose de la
primera notificacin que se haga a las partes o personas a quienes hayan de
afectar los resultados de la gestin judicial deber ser personal y
precisamente los acreedores hipotecarios van a ser afectados en forma
directa puesto que sus hipotecas van a extinguirse.
Ahora bien, si hecha la citacin personal de los acreedores
hipotecarios la subasta no se realiza por falta de postores o por cualquier
motivo, no es necesario para proceder a una nueva subasta que los
acreedores sean notificados otra vez personalmente, basta que se les
notifique por cdula y aun por el estado diario, no seria aceptable que se les
siguiera notificando personalmente cada una de las diligencias, porque ello
estara reido con la rapidez y eficacia del juicio ejecutivo y porque la ley
slo exige que la primera notificacin sea personal.
C.- Que haya transcurrido el trmino de emplazamiento entre la
citacin y la subasta.Finalmente, es menester que entre la ltima notificacin hecha a los
acreedores hipotecarios y la subasta, haya transcurrido el trmino de
emplazamiento. Este plazo tiene por objeto precisamente dar tiempo
suficiente a los acreedores para que tomen las medidas necesarias al
resguardo de sus intereses.
Pero cual es el trmino de emplazamiento a que se refiere la ley ?. Es
incuestionablemente al trmino de emplazamiento del juicio ordinario ya que
no estableciendo la ley ninguna regla especial al respecto, debe aplicarse el

140

art. 3 del Cdigo de Procedimiento Civil que dice :" Se aplicar el

procedimiento ordinario en todas las gestiones, trmites y actuaciones que
no estn sometidos a una regla especial diversa, cualquiera que sea su
naturaleza. "
Con relacin a esta materia no esta dems recordar que el artculo
2428 del Cdigo Civil seala que la subasta realizada con citacin personal
de los acreedores hipotecarios produce la extincin de todas las hipotecas.
Por su parte el artculo 492 del Cdigo de Procedimiento Civil ha
modificado esa situacin en el sentido que si el ejecutante es un acreedor
hipotecario de grado posterior, el o los acreedores de grado preferente
citados legalmente a la subasta tienen derecho optativo de exigir el pago de
sus crditos con el precio de la subasta, o conservar sus hipotecas, siempre
que sus crditos no estn devengados.
La sealada disposicin legal establece:" Si por un acreedor
hipotecario de grado posterior se persigue una finca hipotecada contra el
deudor personal que la posea, el acreedor o acreedores de grado
preferente, citados conforme al artculo 2428 del Cdigo Civil, podrn, o
exigir el pago de sus crditos sobre el precio del remate segn sus grados, o
conservar sus hipotecas sobre la finca subastada, siempre que sus crditos
no estn devengados "
"No diciendo nada, en el trmino de emplazamiento, se entender
que optan ser pagados sobre el precio de la subasta."
" Si se ha abierto concurso a los bienes del poseedor de la finca
perseguida, o se le ha declarado en quiebra, se estar a lo prescrito en el
artculo 2477 de dicho Cdigo. "
" Los procedimientos a que den lugar las disposiciones anteriores, se
verificarn en audiencias verbales con el interesado o los interesados que
concurran."

141

Como conclusin, podemos decir que los artculos 2428 del Cdigo
Civil y 492 del Cdigo de Procedimiento Civil deben interpretarse
armnicamente; el primero formula la regla general, en el sentido que la
citacin de los acreedores hipotecarios produce la extincin de las hipotecas;
y el segundo consagra la excepcin para el caso que la subasta sea
solicitada por el acreedor de grado posterior, los acreedores de grado
preferente en tal evento pueden optar entre la subsistencia de sus hipotecas
o al pago de sus crditos, siempre que stos ltimos estn devengados.
Tambin se aplican las mismas disposiciones en la situacin que la
finca por falta de postores al remate, sea adjudicada al primer acreedor
hipotecario. Si siendo el ejecutante el primer acreedor hipotecario, ste
solicita se le adjudique la finca hipotecada en pago de su crdito, se
extinguirn por este hecho las hipotecas posteriores. es claro que para que
se produzca dicha extincin, la adjudicacin en pago deber realizarse con
citacin de los acreedores hipotecarios posteriores; no basta que dichos
acreedores hayan sido citados a la subasta que no se realiz por falta de
postores, sino que es preciso, adems, que la adjudicacin misma haya sido
hecha con citacin de ellos.
Llegamos a la conclusin ms arriba indicada atendiendo a que la
adjudicacin de la finca al ejecutante equivale a una subasta en que la
obligacin de pagar el precio se compensa con el crdito del acreedor
ejecutante y atendiendo tambin a que si la adjudicacin ha sido hecha con
citacin de los dems acreedores hipotecarios, se cumplen los requisitos
que seala la ley para que se extingan las hipotecas.
El estudio de la jurisprudencia nos lleva a la misma conclusin; un fallo
de la Corte Suprema establece la doctrina de que la adjudicacin del bien
embargado al acreedor ejecutante, hecha sin citacin de los acreedores
hipotecarios, no produce la cancelacin de las hipotecas, aunque se haya
citado a los expresados acreedores a la subasta que no tuvo lugar por falta

142

de postores. En sentido contrario, si el ejecutante se adjudica el bien con

citacin de los acreedores hipotecarios, las hipotecas se extinguirn.
Hecha la adjudicacin, la obligacin de pagar el precio se compensa
con el crdito que tiene el acreedor ejecutante. Es claro que si el precio de la
adjudicacin excede el valor del crdito del ejecutante, ste deber
consignar el exceso a fin de que se haga pago a los acreedores hipotecarios
posteriores.
Todo lo anterior, como queda expuesto, se refiere al caso que el
ejecutante sea el primer acreedor hipotecario. Pero si el ejecutante es un
acreedor hipotecario de grado posterior, o no es un acreedor hipotecario,
dicho ejecutante slo podr pedir que se le adjudique la finca en pago de su
crdito, cuando el precio de la adjudicacin exceda el valor de los crditos
hipotecarios preferentes, ya que slo en ese caso podra hablarse de una
adjudicacin en pago. Por el contrario, si el precio de la adjudicacin es
inferior al monto de las hipotecas preferentes, dicho precio debera aplicarse
ntegramente al pago de las hipotecas preferentes, y el crdito del ejecutante
no se pagara en ninguna parte; mal podra hablarse entonces de la
adjudicacin en pago, no podra pues, en este ultimo caso, adjudicarse el
bien al ejecutante, ya que ello no seria jurdicamente posible, en el ltimo
caso propuesto, slo procedera sacar nuevamente a remate el bien
embargado.
Efectos que produce la no citacin a la subasta de algn acreedor
hipotecario.Para que el remate produzca la extincin de las hipotecas que gravan
la finca embargada, es menester que se cite a los acreedores hipotecarios
en la forma que hemos visto. la falta de citacin personal de los acreedores
hipotecarios no acarrea como consecuencia la nulidad del remate ya que la
ley no seala esa sancin, el nico efecto que produce esa omisin es el de
dejar a salvo los derechos de los acreedores hipotecarios no citados, las

143

hipotecas de estos acreedores no se extinguirn y si ellas son canceladas

indebidamente, podr solicitarse su restablecimiento. En consecuencia, el
acreedor hipotecario no citado a la subasta conservar su hipoteca y podr
dirigirse contra el subastador de la finca, en ejercicio del derecho de
persecucin que le confiere la hipoteca.
Sin embargo, el acreedor hipotecario no citado a la subasta no puede
aprovecharse de esa circunstancia para mejorar su derecho de acuerdo con
el n2 del artculo 1610 del Cdigo Civil:" Se efecta la subrogacin por el
ministerio de la ley, y aun contra la voluntad del acreedor, en todos los casos
sealados por las leyes, y especialmente a beneficio..." 2 Del que habiendo
comprado un inmueble, es obligado a pagar a los acreedores a quines el
inmueble est hipotecado". En consecuencia, el subastador de la finca se
subrogar por el slo ministerio de la ley, en los derechos del acreedor
hipotecario que fue pagado con el precio de la subasta; y si la finca es
perseguida por otro acreedor hipotecario no citado y ella es sacada a un
nuevo remate, el subastador indicado, se pagar en este nuevo remate con
la misma preferencia del acreedor hipotecario en cuyos derechos se
subrog. De este modo, el acreedor hipotecario no citado a la primera
subasta conservar en el segundo remate el mismo grado que tena antes.
Aplicando los principios expuestos se ha resuelto que si una finca es
embargada por el primer acreedor hipotecario y se paga a ste, por orden
del juez, el precio de la subasta, el subastador se subroga por este solo
hechos y por el ministerio de la ley en todos los derechos y acciones del
antiguo acreedor y hasta concurrencia de la cantidad pagada. Abandonada
ms tarde la finca por el comprador como consecuencia de la accin de
desposeimiento ejercida por el segundo acreedor hipotecario no citado al
primer juicio, el comprador tiene derecho para deducir en este nuevo juicio
tercera de prelacin, haciendo valer los derechos del primer acreedor
hipotecario es los cuales se haba subrogado.-

144

Caso en que slo existe una hipoteca sobre el bien embargado.

Si existe una hipoteca sobre la finca que se a rematar puede pedirse
la citacin del acreedor hipotecario en conformidad a las reglas que
acabamos de exponer. Pero en la prctica es frecuente hacer uso de otro
procedimiento, especialmente cuando la hipoteca est

constituida en

beneficio de una institucin de crdito; se contempla entre las bases del

remate la condicin de que el subastador adquirir

la propiedad

reconociendo la hipoteca y hacindose cargo de ella. En consecuencia, el

comprador recibir la finca con el gravamen hipotecario y se har cargo del
servicio de la deuda.
Sealamiento de fecha para el remate.Una vez aprobada la tasacin de los bienes, fijadas las bases para el
remate y citados los acreedores hipotecarios, el tribunal sealar a peticin
de parte, da y hora para la subasta artculo

488 del Cdigo de

Procedimiento Civil El remate deber realizarse precisamente en el da y hora sealados.

Si el remate se lleva a efecto sin sealamiento de da y hora o fuera de la
fecha sealada por el tribunal, podr pedirse la nulidad del remate.
Publicacin de Avisos.Fijada la fecha del remate, es menester anunciarla mediante la
publicacin de avisos. Al respecto dispone el artculo 489 del Cdigo de
Procedimiento Civil : "El remate, con el sealamiento del da y hora en que
debe tener lugar, se anunciar por medio de avisos publicados, a lo menos
por cuatro veces, en un diario de la comuna en que tenga su asiento el
tribunal o de la capital de provincia o de la capital de la regin, si en aquella
no lo hubiere: Los avisos podrn publicarse tambin en das inhbiles. El
primero de los avisos deber ser publicado con quince das de anticipacin,
como mnimo, sin descontar los inhbiles, a la fecha de la subasta."

145

" Si los bienes estn en otra comuna, el remate se anunciar tambin

en ella o en la capital de la respectiva regin, si fuere el caso, por el mismo
tiempo y en la misma forma."
" Los avisos ser n redactados por el secretario y contendrn los datos
necesarios para identificar los bienes que van a rematarse. "
Se pedir entonces al tribunal que ordene efectuar dicha publicacin,
sealando el peridico en que sta deba hacerse.
Para dejar constancia de que se han hecho las publicaciones de los
avisos es conveniente solicitar que el secretario del tribunal certifique este
hecho en el expediente, conjuntamente con la agregacin del aviso
publicado. No es estrictamente necesario dicho certificado para que pueda
verificarse el remate y su omisin no acarrea tampoco la nulidad de la
subasta. Pero con el fin de evitar dificultades y tener una prueba fehaciente
de que se hicieron las publicaciones de los avisos es recomendable solicitar
la certificacin de este hecho. Aplicando los principios expuestos se ha
resuelto que no es necesario para que se verifique el remate en un juicio
ejecutivo que previamente se certifique por el secretario que se hizo la
publicacin de avisos, si este trmite se practic efectivamente y consta de
actuaciones del proceso y que procede enmendar por la va de la queja la
resolucin que acoge la nulidad del remate por no haberse hecho esa previa
certificacin. Asimismo se ha fallado que no pueden prevalecer las
declaraciones de testigos en contra del certificado del secretario en que se
deja testimonio de que se hicieron las publicaciones de avisos.
La omisin del trmite de la publicacin de avisos acarrea la nulidad
del remate, nulidad que, es de orden procesal y debe reclamarse dentro del
mismo juicio ejecutivo " in limine litis "
EL REMATE.El da y hora indicados se realizar el remate ante el juez de la causa
y el secretario. Primeramente, los interesados en hacer posturas debern

146

rendir la caucin que exige el artculo 494 del Cdigo de Procedimiento Civil,
la cual ser calificada por el juez, dice este artculo: " Todo postor, para
tomar parte en el remate, deber rendir caucin suficiente, calificada por el
tribunal, sin ulterior recurso, para responder de que se llevar a efecto la
compra de los bienes rematados. La caucin ser equivalente al diez por
ciento de la valoracin de dichos bienes y subsistir hasta que se otorgue la
escritura definitiva de compraventa, o se deposite a la orden del tribunal el
precio o parte de l que deba pagarse al contado.
" Si no se consigna el precio del remate en la oportunidad fijada en las
bases, las que el secretario har saber en el momento de la licitacin, o el
subastador no suscribe la escritura definitiva de compraventa, el remate
quedar sin efecto y se har efectiva la caucin. El valor de sta, deducido
el monto de los gastos del remate, se abonar en un cincuenta por ciento al
crdito y el cincuenta por ciento restante quedar a beneficio de la Junta de
Servicios Judiciales - hoy Corporacin Administrativa del Poder Judicial -"
" Se concedern slo en el efecto devolutivo las apelaciones que
interponga el subastador de los bienes embargados."
La caucin consistir en una fianza, en un depsito de dinero, en una
boleta bancaria etc,. Generalmente, en las bases del remate, se determina
que la caucin debe consistir en una boleta bancaria a la orden del tribunal,
equivalente al diez por ciento del mnimo sealado para la subasta.
El tribunal calificar la caucin, aceptndola o denegndola y la
resolucin que al respecto se dicte no puede ser atacada por recurso alguno.
La jurisprudencia ha establecido que la calificacin de la fianza o cauciones
para tomar parte en el remate debe hacerse antes de dar comienzo a las
posturas, y comenzadas stas, debe entenderse que el juez ha aceptado
como bastantes las de los interesados que toman en el remate.

147

Se ha fallado tambin que no afecta a la validez del remate la

circunstancia de que la fianza del postor no haya sido autorizada por el
secretario del tribunal.
Calificadas las cauciones, comienza el remate. Este remate o
enajenacin que se lleva a efecto dentro de un procedimiento ejecutivo,
aunque se verifique contra la voluntad del deudor constituye ante la ley un
verdadero contrato de compraventa, que crea entre comprador y vendedor
derechos y obligaciones regidos por el Cdigo Civil. En esta compraventa
forzada es el juez quien acta como representante legal del vendedor artculo 497 del Cdigo de Procedimiento Civil. En el remate, no se admitirn posturas que bajen los dos tercios de la
tasacin, salvo que las partes acuerden expresamente otra cosa - artculo
493 del Cdigo de Procedimiento Civil. El ejecutante puede concurrir al remate y hacer posturas para
adjudicarse el bien ya que la ley no se lo impide, en cambio, el ejecutado no
podra hacerlo, pues si desea libertar sus bienes debe seguir el camino que
le indica el artculo 490 del Cdigo de Procedimiento Civil pagar la deuda y
las costas.
En caso que el acreedor concurra a la subasta y remate los bienes no
est obligado a consignar el precio de la subasta, se producir una
compensacin entre la obligacin de pagar este precio y el crdito del
ejecutante, de modo que este ltimo slo deber consignar la diferencia que
resulte en su contra. Lo mismo se aplicar al caso en que adems del
ejecutante existan acreedores sobre los cuales aquel tenga preferencia para
pagarse. Pero si el ejecutante no tiene preferencia ninguna respecto de los
dems acreedores que existan el precio de la subasta deber

ser

consignado a fin de que todos los acreedores sean pagados en el orden que
seala la ley. Al respecto, se ha decidido que el acreedor hipotecario que
concurre a la subasta y remata la propiedad hipotecada, no est obligado a

148

cumplir las bases del remate en orden al pago del precio al contado ya que
en su calidad est facultado para solucionar la obligacin mediante la
compensacin o imputando su valor al pago de una parte de su crdito,
siendo ste por tanto, el procedimiento autorizado por la ley que mejor
consulta los derechos del acreedor, con mayor razn si su crdito es muy
superior al monto en que remata la propiedad. Este procedimiento no puede
causar perjuicio a los dems acreedores dado que el precio de la venta,
segn las bases del remate est destinado al pago de su acreencia y si
adems, garantiza el pago de los crditos de primera clase.
Verificado el remate y adjudicados los bienes deber otorgarse el acta
en un registro especial, sin perjuicio de ello se dejar en el proceso un
extracto del acta de remate - artculo 498 del Cdigo de Procedimiento Civil.
- Las cauciones sern devueltas a los postores, salvo la caucin del
subastador que como sabemos, subsistir hasta que se otorgue la escritura
definitiva de compraventa o se deposite a la orden del tribunal el precio o
parte de l que deba pagarse de contado EL ACTA DE REMATE.Si el remate se refiere a bienes races o dems bienes indicados en el
inciso 2 del artculo 1801 del Cdigo Civil es menester, para su
perfeccionamiento que se otorgue un acta de remate. Esta acta se
extender en el registro de remates del secretario que interviene en la
subasta y ser firmada por el juez, el rematante y el secretario
- artculo 495 inciso 1 del Cdigo de Procedimiento Civil. - Esta acta valdr
como escritura pblica para los efectos del artculo 1801 del Cdigo Civil,
pero se otorgar sin perjuicio de extenderse dentro de tercero da la
escritura definitiva con insercin de los antecedentes necesarios y de los
dems requisitos legales - inciso 2 artculo 495 del Cdigo de
Procedimiento Civil. -O sea, el remate o venta forzada queda perfecta una
vez otorgada el acta, pero es necesario tambin otorgar la escritura definitiva

149

de remate ya que para los efectos de la inscripcin el Conservador de

Bienes Races no admitir sino escritura definitiva - La jurisprudencia ha
fallado uniformemente en el sentido de que desde que se suscribe el acta de
remate queda perfecta la compraventa.
En el acta de remate - dice el artculo 496 del Cdigo de
Procedimiento Civil. - : " En el acta de remate podr el rematante indicar la
persona para quien adquiere; pero mientras sta no se presente aceptando
lo obrado, subsistir la responsabilidad del que ha hecho las posturas. "
Subsistir tambin la garanta constituida para tomar parte en la
subasta, de conformidad con el artculo 494. Se ha suscitado la duda si
puede el subastador, despus de extendida el acta puede indicar la persona
para quien adquiere, se ha estimado que puede hacerlo, ya que el artculo
496 no exige que tal indicacin deba hacerse necesariamente en el acta sino
que solamente establece una facultad para hacerlo en su oportunidad. Las
reglas generales del Derecho Civil relativas a la representacin que nos
indican que se puede comprar para otra persona sin que haya necesidad de
expresarlo as en una oportunidad determinada.
Si el subastador no consigna oportunamente el precio de la subasta o
no suscribe la escritura definitiva, queda sin efecto el remate y se hace
efectiva la caucin.- El remate slo queda perfecto cuando se extiende y
suscribe el acta respectiva, en consecuencia, mientras no se haya suscrito el
acta de remate puede el subastador desistirse o retractarse sin que pueda
ser obligado a llevar a efecto el remate. Si el subastador se retracta en las
condiciones indicadas la nica sancin que puede aplicrsele es la prdida
de la caucin o garanta, la cual tenia por objeto precisamente responder de
que se llevara a efecto la compra de los bienes rematados.
Despus de suscrita el acta de remate, el subastador tiene las
obligaciones de suscribir tambin la escritura definitiva de compraventa y de
consignar el precio del remate en la oportunidad fijada en las bases, si el

150

subastador no cumple cualquiera de estas dos obligaciones, el remate, por

disposicin del artculo 494 del

queda sin efecto hacindose efectiva la

caucin. La disposicin legal citada expresa, adems, que el cincuenta por

ciento de la caucin rendida por el rematante se abonar al crdito y el
cincuenta por ciento restante quedar a beneficio de la Junta de Servicios
Judiciales - hoy da Corporacin Administrativa del Poder Judicial En el caso que el subastador se niegue a suscribir la escritura
definitiva, se presenta el problema si podra obligrsele a suscribir esa
escritura, o si por el contrario, debe estimarse que el remate quedara
caducado y sin efecto, y que slo cabra hacer efectiva la caucin.
Pero existen tambin buenas razones para pensar que el subastador
podra ser compelido a suscribir la escritura definitiva: en primer lugar,
dispone el art. 495 del Cdigo de Procedimiento Civil que el acta de remate
vale como escritura pblica para los efectos de estimar perfeccionada la
compraventa enseguida el artculo 494 del mismo Cdigo al disponer que "
el remate quedar sin efecto y se har efectiva la caucin " no hace sino
establecer un derecho para el ejecutante y una sancin para el subastador y
en consecuencia, como se trata de cuestiones de orden privado, el
ejecutante podr renunciar al derecho a pedir que el remate quede sin
efecto y exigir al subastador firme la escritura de venta.
Si aceptamos que el subastador puede ser obligado a suscribir la
escritura de compraventa servira de suficiente ttulo ejecutivo para ello el
acta de remate ya que le propio Cdigo de Procedimiento Civil le da valor de
escritura pblica. Adems, el espritu del legislador segn se desprende de
las Actas de la Comisin Mixta de Senadores y Diputados que informo sobre
el proyecto de Cdigo de Procedimiento Civil fue el de conferir mrito
ejecutivo al acta de remate para obligar al subastador a suscribir la escritura
definitiva, as qued establecido en la sesin de 25 a 29 de noviembre de
1901.

151

La jurisprudencia ha establecido que las actas de remate en juicio de

particin de bienes tienen mrito ejecutivo para exigir que se extienda y firme
por el subastador la respectiva escritura pblica. Esta jurisprudencia podra
extenderse por analoga a las actas de remate en el juicio ejecutivo.
No obstante, existen opiniones en el sentido de que el acta de remate
carece de mrito ejecutivo ya que ningn texto legal expreso se lo confiere y,
en consecuencia sera menester entablar una accin ordinaria en contra del
subastador para obligarlo a reducir a escritura pblica el acta de remate. Es
claro que para evitar las contingencias de un juicio ejecutivo o de uno
ordinario, lo ms prctico ser hacer efectiva la caucin del subastador
rebelde y sacar nuevamente a remate el bien embargado.
LA ESCRITURA PUBLICA DE REMATE.De acuerdo con el inciso 2 del artculo 495 del Cdigo de
Procedimiento Civil la escritura pblica de remate debe otorgarse dentro de
tercero da de suscrita el acta de remate. La expresin " dentro de tercero
da " y lo que dispone el artculo 64 del Cdigo de Procedimiento Civil nos
indica sin lugar a dudas que nos encontramos en presencia de un plazo
fatal, lo que ha llevado a pensar a algunos que si la escritura no se otorga
dentro de este lapso no podra otorgarse posteriormente. Pero no es esa la
correcta interpretacin, el legislador solamente quiso sealar un plazo de
tres das al subastador para suscribir la escritura definitiva, pasado ese plazo
nace el derecho para exigir que el rematante firme la escritura, y para hacer
efectiva la caucin si se negare a ello, una vez extendida dicha escritura. La
jurisprudencia ha determinado que el plazo de tres das dentro del cual debe
reducirse a escritura pblica el acta de remate, no constituye un requisito
que la ley exija para la validez del contrato, sino un plazo que no es fatal por
lo que puede otorgarse la escritura fuera de l y que en consecuencia, el
hecho que la escritura se otorgue fuera de ese de ese plazo no hace nulo el
remate.

152

Para que pueda extenderse la escritura definitiva de remate es

menester que el tribunal as lo decrete, a peticin de parte. Ordinariamente
ser el rematante quien haga esa peticin, para lo cual depositar a la
orden del tribunal el precio de la subasta que deba pagar de conformidad
con lo que dispone el artculo 491 - Pedir tambin el subastador que se
ordene alzar los embargos y cancelar las hipotecas que afecten al bien. El
tribunal acceder a la peticin que se extienda la escritura, se alcen los
embargos y cancelen las hipotecas, con citacin de los dems interesados.
La escritura se otorgar una vez ejecutoriada la resolucin que ordena
extenderla.
La escritura definitiva ser firmada por el rematante y por el juez,
como representante legal del vendedor, y se entender autorizado el
primero para requerir y firmar por si solo la inscripcin en el Conservador,
aun sin mencin expresa de esa facultad. Antecedentes que deben insertarse en la escritura pblica de
remate.
El inciso 2 del artculo 495 del Cdigo de Procedimiento Civil dispone
que en la escritura definitiva se insertarn los antecedentes necesarios, sin
expresar especficamente de cuales antecedentes se trata, empero debemos
llegar a la conclusin de que son todos los necesarios para establecer
cuando se estudien los ttulos de la propiedad licitada, que el remate ha sido
vlidamente celebrado, siendo a nuestro entender los siguientes:
1.- El acta de remate. Es el documento ms importante que debe
insertarse en la escritura, ya que el contiene el contrato de compraventa.2.- El requerimiento de pago, a fin de saber si requiri al verdadero
dueo de la propiedad embargada y si el requerimiento se hizo en forma
legal. Si se ha requerido de pago a personas distintas del dueo de la
propiedad, el remate no lo afecta, dejando a salvo sus derechos al no haber
sido cabalmente emplazado al juicio.-

153

3.- El certificado de que la sentencia de remate se encuentra

notificada.4.- Certificado que acredite haberse hecho las publicaciones de
avisos. Este antecedente no es estrictamente necesario, ya que como
veremos ms adelante la omisin de este requisito slo produce una nulidad
de carcter procesal que se sanea si no se reclama de ella dentro del juicio y
con arreglo a las disposiciones del Cdigo de Procedimiento Civil. No puede
entablarse una accin ordinaria de nulidad para invalidar un remate por vicio
de procedimiento que debieron alegarse dentro del juicio mismo.
6.- Constancia de que se cit a los acreedores hipotecarios en su caso
con ello se acreditar que las hipotecas fueron vlidamente canceladas.NULIDAD DEL REMATE.El remate que se realiza en el juicio ejecutivo reviste un doble carcter,
por una parte, considerado en su aspecto procesal, constituye un actuacin
o trmite del juicio ejecutivo; por la otra, considerado en su aspecto
sustantivo es un contrato, una compraventa forzada que crea obligaciones
entre vendedor y comprador, independientemente de la ejecucin misma.
Para estudiar la nulidad del remate es necesario tener en cuenta el
doble aspecto indicado, en consecuencia, la nulidad del remate puede tener
su origen en dos clases de vicios:
a.- El remate puede ser nulo por vicio del procedimiento, como por
ejemplo, si no se hicieron las publicaciones de avisos; o no se hizo la
tasacin del bien en forma legal; si el remate se realiz en una fecha distinta
de la fijada previamente al efecto, o se realiz sin sealamiento previo de
fecha, etc.
b.- El remate puede ser nulo por vicios de carcter sustantivo, es decir,
por omisin de algunos de los requisitos que el Cdigo Civil seala para la
validez de los contratos, pues, como hemos dicho el remate es un verdadero

154

contrato de compraventa. Por ejemplo, seran vicios de carcter sustantivo la

fuerza, el objeto ilcito, etc.
Ahora bien, la manera de reclamar de la nulidad del remate vara
fundamentalmente segn se trate de un vicio procesal o de uno sustantivo:
1.- La nulidad del remate fundada en un vicio de procedimiento debe
reclamarse dentro del propio juicio ejecutivo y con arreglo a la ley procesal.
Es sta una verdadera nulidad procesal que debe ser ventilada en el mismo
juicio en que incide, entablando en la oportunidad legal el respectivo
incidente de nulidad. El subastador debe ser odo en el incidente y debe
notificrsele por cdula. No podra posteriormente entablarse una accin
ordinaria de nulidad para invalidar un remate por vicios de procedimiento que
debieron haberse reclamado en su oportunidad dentro de la ejecucin.Establecido que esta nulidad procesal debe reclamarse dentro de la
propia ejecucin, cabe preguntarse cual es la oportunidad en que debe
hacerse el reclamo, hasta que momento puede solicitarse la declaracin de
esa nulidad. es incuestionable que esta nulidad slo podr solicitarse hasta
antes que quede firme la resolucin que ordena extender la escritura pblica
de remate. Esta ltima resolucin es una sentencia interlocutoria que, una
vez firme, produce el efecto de cosa juzgada, sin que pueda atacrsela
mediante ningn recurso.
b.- La nulidad del remate fundada en vicios de carcter sustantivo
propios del contrato de compraventa, puede reclamarse de acuerdo con las
normas del Derecho Civil, es decir, entablando la accin ordinaria de nulidad.
Esta accin podr entablarse con entera independencia de la ejecucin en
que se realiz el remate y aun despus de hallarse ejecutoriada la resolucin
que orden extender la escritura definitiva.
Hechas estas consideraciones acerca de la nulidad del remate,
cbenos hacer presente que la jurisprudencia de nuestros tribunales ha
confirmado el principio expuesto. Si bien en un comienzo hubo algunos fallos

155

que aceptaron la demanda ordinaria de nulidad de un remate por vicios del

procedimiento, hoy da la jurisprudencia es uniforme en el sentido de que
dicha demanda ordinaria es improcedente, que la nulidad del remate por
defectos de procedimiento solo puede reclamarse en la oportunidad legal
dentro de la propia ejecucin, y que la demanda ordinaria del remate
nicamente procede cuando se trata de vicios peculiares del contrato de
compraventa, regidos por el C. Civil.
Nuevos Remates y Adjudicacin al ejecutante.Si el remate no se realiza en el da sealado por no haberse
presentado postores a la subasta, el acreedor puede solicitar, a su eleccin,
cualquiera de las dos cosas que le indica el artculo 499 del Cdigo de
Procedimiento Civil.
1.- Que se le adjudiquen los bienes embargados por los dos tercios
de la tasacin. El acreedor presentar un escrito en ese sentido y el juez
acceder a esa peticin, con citacin de las dems partes en el juicio. Si
existen otros acreedores hipotecarios, es menester, para que sus
respectivas hipotecas se extingan que la adjudicacin se realice con citacin
de ellos; no basta que dichos acreedores hayan sido citados a la subasta
que no se verific por falta de postores. Es claro que, como los acreedores
ya fueron citados personalmente a la subasta que no se realiz, la nueva
citacin de ellos se har notificndolos por el estado diario.
2.- Que se reduzca prudencialmente por el tribunal el avalo
aprobado, la reduccin no podr exceder de una tercera parte de este
avalo.
Si el acreedor ejercita este ltimo derecho, los bienes se pondrn otra
vez en remate, por los dos tercios del nuevo avalo - art. 500 del Cdigo de
Procedimiento Civil. -En este nuevo remate se observarn

todas las

formalidades que hemos estudiado, con la salvedad que se reducirn a la

mitad los plazos fijados para la publicacin de los avisos. No se har, sin

156

embargo, reduccin alguna en estos plazos, si hubieren transcurrido ms de

tres meses desde el da designado para el anterior remate hasta aquel en
que solicite la nueva subasta - artculo 502 del Cdigo de Procedimiento
Civil.
Si puestos por segunda vez en remate los bienes, por los dos tercios
del nuevo avalo, tampoco se presentaren postores, el acreedor, de acuerdo
con el art. 500 del Cdigo de Procedimiento Civil puede solicitar cualquiera
de estas tres cosas a su eleccin:
a.- Que se le adjudiquen los bienes por los dos dichos tercios;
b.- Que se pongan por tercera vez a remate, por el precio que el
tribunal designe; y
c.- Que se le entreguen en prenda pretoria.
Si el acreedor haciendo uso de este ltimo derecho, pidiere se le
entreguen los bienes embargados en prenda pretoria podr el deudor
solicitar que se pongan por ltima vez en remate, en este caso no habr
mnimo para las posturas de conformidad con lo que expresa el artculo
501.Por otra parte, si la ejecucin fuese en moneda extranjera para hacer
uso del derecho que confiere el n1 del artculo 499 el ejecutante deber
hacer liquidar su crdito en moneda nacional, al tipo de cambio libre que
certifique un Banco de la plaza. -ver los artculos 20 y 22 de la Ley 18.010 LA PRENDA PRETORIA.La prenda pretoria o anticresis judicial es un contrato en cuya virtud
por el ministerio del tribunal, se entregan al acreedor bienes embargados,
sea races o muebles, para que se pague con sus frutos tal concepto se
desprende de lo que disponen artculos 2435 del Cdigo Civil y 504 del
Cdigo de Procedimiento Civil.
Este contrato forzado se rige preferentemente por los artculos 503 a
507 del Cdigo de Procedimiento Civil y quedando en lo dems sujeto a los

157

artculos 2435 y siguientes del Cdigo Civil que se refieren al contrato de

anticresis.
Una vez aceptada por el tribunal la peticin del acreedor para que se
le entreguen en prenda pretoria los bienes embargados, debe hacerse la
entrega de dichos bienes bajo inventario solemne artculo 503 del Cdigo de
Procedimiento Civil.
" El acreedor a quien se entreguen bienes muebles o inmuebles en
prenda pretoria, deber llevar cuenta exacta, y en cuenta sea dable
documentada, de los productos de dichos bienes. Las utilidades lquidas que
de ellos obtenga se aplicarn al pago del crdito, a medida que se perciban."
" Para calcular las utilidades se tomarn en cuenta, a ms de los otros
gastos de legtimo abono, el inters corriente de los capitales propios que el
acreedor invierta y la cantidad que el tribunal fije como remuneracin de los
servicios que preste como administrador. No tendr, sin embargo, derecho a
remuneracin el acreedor que no rinda cuenta fiel de su administracin, o
que se haga responsable de dolo o culpa grave. " artculo 504.
" El acreedor que tenga bienes en prenda pretoria, deber rendir
cuenta de su administracin, cada ao si bienes inmuebles y cada seis
meses si se trata de muebles, bajo la pena, si no hace, de perder la
remuneracin que le habra correspondido, de conformidad al inciso final del
artculo 504, por los servicios prestados durante el ao. " - artculo 506 . De acuerdo con el artculo 2438 del Cdigo Civil: " la anticresis no da
al acreedor, por si sola, ningn derecho real sobre la cosa entregada", pero
esta disposicin debe entenderse modificada por el

507 del Cdigo de

Procedimiento Civil en el sentido de que si la anticresis judicial recae sobre

bienes muebles, tendr el acreedor los derechos y privilegios de un
acreedor prendario.
La prenda pretoria durar hasta que se extinga totalmente el crdito
del ejecutante. Sin embargo, el deudor puede en cualquier tiempo, salvo

158

estipulacin en contrario, poner fin a la prenda pretoria y recuperar sus

bienes, pagando la deuda y las costas, incluso todo lo que el acreedor
tuviere derecho a percibir en conformidad a lo dispuesto en el artculo 504 y
505 ambos del Cdigo de Procedimiento Civil Tambin el acreedor puede, en cualquier tiempo, poner fin a la prenda
pretoria y solicitar el remate de los bienes comprendidos en ella, o pedir el
embargo de otros bienes del deudor, todo ello en conformidad a las reglas
generales del juicio ejecutivo. Procedimiento de Apremio en caso de que los Bienes
Embargados Consistan en el derecho de Gozar de una Cosa o Percibir
sus Frutos.
En el caso de que los bienes embargados consistan en el derecho de
gozar de una cosa o percibir sus frutos, el acreedor, de acuerdo con el
artculo 508 puede pedir dos cosas, a su eleccin:
A.- Que se de en arrendamiento el derecho, y
B.- Que se le entregue el derecho en prenda pretoria.
En el primer caso, " el arrendamiento se har en remate pblico,
fijadas previamente por el tribunal, con audiencia verbal de las partes, las
condiciones que hayan de tenerse como mnimum para las posturas artculo 508 Liquidacin del Crdito y Pago al Ejecutante.Los dineros productos de la realizacin de los bienes embargados se
consignarn a la orden del tribunal directamente por el rematante o por el
martillero si se trata de bienes realizados al martillo.
Una vez depositado en la cuenta del tribunal procede enseguida
realizar la liquidacin del crdito y pago al ejecutante, diligencias que se
harn de acuerdo con las mismas normas que vimos al estudiar el
cumplimiento de la sentencia de pago.

159

Debemos hacer presente que si se ha interpuesto apelacin de la

sentencia, no puede hacerse pago al ejecutante, pendiente el recurso, si
ste no cauciona las resultas del mismo artculo 509 inciso 2 del Cdigo
de Procedimiento Civil. Cuenta del Depositario.Anteriormente nos referimos a la forma como debe administrar el
depositario los bienes embargados.
Una vez que el cargo de depositario expire por cualquier motivo, ste
debe rendir cuenta de su administracin en la misma forma que la ley
establece para los tutores y curadores - artculo 514 - O sea, la rendicin de
cuentas debe ser fiel y exacta y en cuanto fuere dable, documentada,
referente a todos los actos de administracin. Aun antes de expirado el cargo puede el tribunal, a solicitud de parte,
ordenar al depositario que rinda cuentas parciales . El depositario presentar la cuenta, general o parcial, en un escrito.
Presentada la cuenta, las partes tendrn el trmino de seis das para
examinarla y hacer los reparos que estimen convenientes. La providencia
que recaer en el la solicitud del depositario ser :" Tngase por aprobada
la cuenta si no fuere objetada dentro de sexto da. ": Si no hay
reclamacin dentro del plazo indicado, la cuenta quedar aprobada. Si
alguna parte deduce objeciones, ellas sern tramitadas en forma incidental
artculo 514 inciso 2 . De acuerdo con las reglas generales del Derecho Civil, el depositario,
en caso de mala administracin de los bienes embargados, responde hasta
de la culpa leve. Pero debemos hacer presente que si se trata de un
depositario provisional, cuyo nombramiento ha recado en la persona
propuesta por el ejecutante, este ltimo responder

tambin de toda

administracin dolosa o descuidada del depositario - art. 443 n 3. Es claro

que la responsabilidad del ejecutante no es solidaria, ya que la ley no

160

establece expresamente esa solidaridad y en consecuencia, ser necesario

iniciar un juicio separado para perseguir la responsabilidad subsidiaria del
ejecutante y cobrarle los perjuicios del caso.
Por el contrario, si se trata de un depositario definitivo, designado por
el Juez o por las partes de comn acuerdo, ninguna responsabilidad tendr
el ejecutante por lo actos de aquel.
REMUNERACIN DEL DEPOSITARIO.El depositario tienen derecho a una remuneracin que se determinar
teniendo en consideracin la responsabilidad y trabajo que el cargo le
hubiere impuesto. La remuneracin ser fijada por el tribunal al pronunciarse
sobre la aprobacin de la cuenta artculo 516, inciso 1
La remuneracin del depositario goza de preferencia para pagarse con
el producto de los bienes embargados, aun sobre el crdito del ejecutante artculo 516 inciso 2.El pago de la remuneracin del depositario corresponde hacerlo a
aquella parte que ha sido condenada en costas de la ejecucin. Pero si
dicho pago se hace exigible durante el curso del juicio, debe hacerlo el
ejecutante sin perjuicio de su derecho para reembolsarse oportunamente del
pago hecho.
No obstante lo expuesto, hay dos casos en que el depositario no tiene
derecho a remuneracin; esos casos estn indicados en el artculo 517 del
Cdigo de Procedimiento Civil.
a.- El depositario que encargado de pagar el salario o pensin
embargados, hubiere retenido a disposicin del tribunal la parte embargable
de dicho salario o pensin, este depositario no tiene derecho a remuneracin
ya que su cargo no le ha irrogado ningn trabajo apreciable.
b.- No tiene tampoco derecho a remuneracin el depositario que se
hubiere hecho responsable de dolo o culpa grave. Al respecto, se ha
decidido que no tiene derecho a remuneracin el depositario de un fundo

161

que lo ha explotado en provecho propio y que, sin orden judicial, ha hecho

entrega de l a una de las partes.LAS TERCERAS.Generalidades.- Cuando estudiamos las reglas comunes a todo
procedimiento, nos preocupamos del anlisis de la intervencin de terceros
en juicio y dimos un concepto sobre lo que debamos entender por terceros,
ajustndonos a la letra del artculo 23 del Cdigo de Procedimiento Civil ,
expresando que son aquellos que sin ser partes directas, tienen inters
actual en sus resultados

y procedimos a clasificarlos en: coadyudantes,

independientes y excluyentes. Tambin en aquella oportunidad sealamos

que la intervencin de terceros tena cabida en toda clase de juicios, pero
hicimos la salvedad que en el juicio ejecutivo existan reglas especiales
sobre la intervencin de terceros de manera tal, que no caba aplicar las
reglas comunes a todo procedimiento.
El legislador, ha reglamentado de manera especial la intervencin de
terceros

en el juicio ejecutivo habida consideracin que en este

procedimiento es donde tienen mayor aplicacin esta institucin, la

naturaleza de la pretensin de los terceros.
En el juicio ejecutivo se admite la intervencin de terceros en los
casos en que una persona diferente del ejecutante y ejecutado hace valer
derechos que impiden el pago total o parcial del ejecutante con los bienes o
producto de los bienes embargados.
De lo antes expuesto y en relacin con lo expuesto por el artculo
518 del Cdigo de Procedimiento Civil resulta que slo son admisibles las
terceras cuando el reclamante pretende:
1.- Dominio de los bienes embargados;
2.- Posesin de los bienes embargados;
3.- Derecho para ser pagado preferentemente; o
4.- Derecho para concurrir en el pago a falta de otros bienes.-

162

Naturaleza Jurdica de las Terceras.

El Cdigo de Procedimiento Civil, no ha establecido expresamente
cual es la naturaleza o carcter de la tercera, por lo que la jurisprudencia y
la doctrina se encuentran fundamentalmente divididas al respecto, mientras
que para unos la tercera es un mero incidente del juicio ejecutivo, para otros
constituye un juicio separado y distinto de aquel.
Por nuestra parte, creemos que la tercera constituye un juicio distinto
de la ejecucin, que ha sido incrustado en esta ltima, y ello por las
siguientes razones:
a.- El fallo recado en el cuaderno de tercera reviste tanta importancia
como la sentencia que resuelve el pleito ejecutivo;
b.- La resolucin que falla la tercera en nada modifica lo resuelto en el
cuaderno ejecutivo, y
c.- La tercera de dominio se sigue por los trmites del juicio ordinario,
con pequeas modificaciones, lo que se trata que no se trata de un mero
incidente del juicio ejecutivo.
Del hecho que la tercera constituya un juicio separado del ejecutivo,
se derivan importantes consecuencias, como son las siguientes:
1.- La demanda de tercera debe ser notificada personalmente al
ejecutante y ejecutado. Si se estimara que la tercera es tan solo un
incidente de la ejecucin, bastara que la demanda de tercera se notificase
por el estado diario.
2.- La sentencia recada en el juicio de tercera ser para todos los
efectos legales una sentencia definitiva. Ella deber contener los requisitos
exigidos por el artculo 170 del Cdigo de Procedimiento Civil su notificacin
como corresponde legalmente, se har por cdula.
Sobre lo expuesto acerca de la naturaleza jurdica de las terceras
debemos anotar que la jurisprudencia ha dado diversas apreciaciones sobre
la materia:

163

As tenemos que la Corte Suprema en una sentencia de 30 de

agosto de 1930 ha expresado: Las terceras instituidas por el Cdigo de
Procedimiento Civil en el prrafo 3 del Ttulo I del Libro III constituyen por su
ndole jurdica una cuestin accesoria al juicio ejecutivo y, aunque la ley
seala respecto de ellos una situacin especial, no puede estimarse que
tenga el carcter de un juicio con vida propia e independiente de la ejecucin
en que inciden.

Igual predicamento del anterior se advierte en una

sentencia de la Corte de Pedro Aguirre Cerda de 3 de octubre de 1984 que

manifiesta sic: No obstante que las terceras de dominio se tramitan de
acuerdo a las normas del juicio ordinario, sin escritos de rplica y duplica, no
puede considerarse como una demanda distinta e independiente del juicio
ejecutivo a que acceden, sino como incidentes de ste.
No obstante la C. De Santiago el da 3 de octubre de 1989 y la Corte
de Concepcin el da 30 de junio de 1994 en sentencias pronunciadas en
las fechas sealadas sostienen una posicin diferente como lo consignamos
a continuacin:

La tercera de prelacin en un juicio ejecutivo es un

procedimiento especial, que tiene como parte demandante al tercerista y

como demandados al ejecutante y ejecutado, sin que pueda calificrsele
como un simple incidente, ya que lo que expresa el artculo 521 del Cdigo
de Procedimiento Civil es que dichos juicios especiales se tramitarn
como incidentes , pero conservando una vida separada e independiente
del juicio ejecutivo a que accede.
La resolucin que falla una tercera de prelacin no resuelve un
incidente, sino que pone fin a un procedimiento especial, debiendo ser
calificada de sentencia definitiva, por lo que con notificacin por el estado
diario no produce el efecto de hacer transcurrir el plazo para deducir la
apelacin en su contra.
El juez que no lo resuelve en la forma indicada incurre en falta que
debe enmendarse por la va disciplinaria.

164

Como podemos apreciar nuestros tribunales han calificado de una

manera diferente la naturaleza jurdica

de estos institutos procesales

cuestin que no solo tienen una importancia meramente doctrinaria, puesto

que segn se les califique en uno u otro sentido, dicha circunstancia tendr
influencia en la forma de redactarlas, de notificarlas , de la suficiencia del
poder otorgado en el juicio ejecutivo para intervenir en las terceras, en el
plazo concedido por la ley para interponer el recurso de apelacin, etc.
LA TERCERA DE DOMINIO.La tercera de dominio tiene lugar cuando un extrao a la ejecucin
interviene alegando dominio sobre los bienes embargados, para que se alce
el embargo y se le reconozca su derecho. Es lgico que un tercero que nada
adeuda al ejecutante pueda oponerse a que se le despoje de sus bienes con
motivo de deudas ajenas.
Reconoce como fundamento el derecho de propiedad, si bien es
cierto el legislador con el objeto que no sean burlados los derechos del
acreedor permite se embarguen bienes del deudor y a ese mismo objetivo se
orientan todo el procedimiento de apremio. Sin embargo, si por error o por
cualquier otro motivo se embargan bienes que no pertenecen al deudor, sino
de un tercero ajeno al juicio ejecutivo, ste en presencia de la amenazad de
su derecho de dominio, puede intervenir en el juicio para protegerlo.
Esta tercera persigue un triple objetivo:
a.- Reconocimiento del derecho de dominio del tercero sobre los
bienes embargados;
b.- Se alce el embargo que lesiona el derecho de propiedad del
tercerista; y
c.- se le haga entrega de los bienes materia de la tercera cuando a
consecuencia del embargo ha sido privado de su posesin.-

165

El fundamento de esta tercera est en el hecho de que el ejecutado

puede ser un mero tenedor o poseedor de los bienes embargados, estando
estos ltimos en el dominio de otra persona.
Requisitos para interponer la tercera de dominio.Como una cuestin de orden general se requiere que se hayan
embargado bienes en poder del deudor y que no pertenezcan, pero aparte
de lo anterior es preciso la concurrencia de dos requisitos de fondo:
A.- Ser tercero;
B.- Tener dominio sobre los bienes embargados.
Ser tercero.- Se trata de un requisito cuya concurrencia es de la
esencia misma de las terceras, puesto que su fundamento es que una
persona ajena al juicio se vea afectado por un embargo decretado en l, sin
que tenga la calidad la calidad de deudor de la obligacin cuyo cumplimiento
se persigue compulsivamente;
Tener dominio sobre los bienes embargados.- Constituye un
elemento indispensable para deducir la tercera de dominio, sea que se trate
de bienes muebles o inmuebles y todava ms, sobre cualquier bien
susceptible de ser embargado
Oportunidad para deducirla.La tercera de dominio slo podr interponerse desde que se hayan
embargado los bienes; lo cual se desprende de la propia letra del artculo
518 del Cdigo de Procedimiento Civil que habla de " los bienes
embargados ": Antes del embargo, la interposicin de la tercera no tendra
objeto.
No establece el Cdigo hasta que momento puede entablarse la
tercera que nos preocupa, pero, dada la naturaleza de ella, debemos admitir
que puede ser promovida hasta antes de que se ha perfeccionado la
enajenacin de los bienes embargados; o sea, hasta antes de que se haya
hecho tradicin de los bienes.

166

Una vez enajenado los bienes, el tercero slo podra iniciar un juicio
ordinario de reivindicacin en contra del que se adjudic los bienes en la
subasta.

Para determinar el momento en que se ha producido la

enajenacin de los bienes embargados es previo distinguir si se trata de

bienes muebles o inmuebles.
En el caso de bienes muebles se entiende consumada la enajenacin
desde que se haga tradicin al comprador de la cosa vendida, adquirida por
ste la posesin de la cosa vendida se entiende perfeccionada la
adjudicacin y no se posible admitir la tercera.
Para el caso de los inmuebles una vez practicada la inscripcin en el
Conservador de Bienes Races, solucin que aparece congruente con lo que
seala el artculo 1801 del Cdigo Civil y 686 precepto legal este ltimo que
dispone el rgimen a que se encuentra sujeto la tradicin de los bienes
races la que se perfecciona mediante la inscripcin del ttulo en el Registro
del Conservador.
Efectos de la Interposicin de la Tercera de Dominio.
No referiremos separadamente a los efectos que se producen con
relacin al cuaderno ejecutivo y al cuaderno de apremio:
a.- La tercera de dominio, al igual que las dems terceras no
suspende la tramitacin del cuaderno ejecutivo - artculo 522 del Cdigo de
Procedimiento Civil. Ello es lgico, ya que al tercerista no le interesa el
resultado del procedimiento ejecutivo, tampoco si el ejecutado debe o no
pagar al ejecutante slo le importa que el pago no se haga con bienes de su
dominio.
b.- La tercera de dominio, por regla general, no suspende tampoco el
procedimiento de apremio. Por excepcin lo suspende en caso que la
tercera se presente apoyada en un instrumento pblico otorgado con
anterioridad a la fecha de la presentacin de la demanda ejecutiva.

167

Otro problema que debemos considerar es el siguiente, el instrumento

pblico en que se funda la tercera, debe constituir un antecedente que
importe una prueba del dominio del tercerista, o basta que dicho instrumento
tenga alguna relacin con los bienes embargados? La lgica indica que el
instrumento pblico debe ser precisamente el medio de prueba del dominio
del tercerista, ya que en caso contrario no habra motivo suficiente para
conferirle el mrito de suspender el procedimiento de apremio.
En caso de que la tercera no se apoye en un instrumento pblico, o
que el instrumento pblico presentado sea posterior a la ejecucin, no se
suspender el procedimiento de apremio, el cual seguir su curso hasta que
se lleve a efecto el remate de los bienes. Pero en este caso se entiende que
la subasta recaer sobre los derechos que el deudor tuviere o pretendiere
tener sobre la cosa embargada artculo 523 inciso 2 - De modo que el
subastador no adquiere en el remate precisamente el dominio de la cosa
embargada, sino los derechos que sobre ella tuviere el deudor; y puede
verse aquel en la necesidad de devolver la cosa al tercerista, si ste
comprueba su dominio y la tercera es acogida.
Finalmente dispone el artculo 523 del Cdigo de Procedimiento Civil.
que las resoluciones que se dicten al respecto de si debe o no suspenderse
el procedimiento de apremio, son apelables, y la apelacin se concede en el
slo efecto devolutivo; lo que prcticamente quiere decir que la resolucin
que orden paralizar o continuar la tramitacin del cuaderno de apremio, se
cumple no obstante hallarse apelada.
Ampliacin del embargo por la interposicin de una tercera de
dominio.El ejecutante tiene el derecho de solicitar la ampliacin del embargo
en el caso de que se interponga la tercera de dominio, o cualquier otra
tercera, sobre los bienes embargados. Tal derecho le confiere el artculo 456
inciso 2 del Cdigo de Procedimiento Civil -, el cual expresa que la

168

interposicin de cualquiera tercera es siempre justo motivo para solicitar y

decretar la ampliacin del embargo.
Si en virtud de la ampliacin del embargo, se embargan nuevos bienes
del deudor que no estn comprendidos en la tercera, seguir respecto de
ellos sin restriccin alguna el procedimiento de apremio. Lo mismo se aplica
a cualquier otro bien no comprendido en la tercera, as lo dispone el artculo
526 del Cdigo de Procedimiento Civil: " Si se han embargado o se
embargan bienes no comprendidos en la tercera, seguir sin restriccin
alguna respecto de ellos el procedimiento de apremio.
Requisitos de la demanda de tercera.La demanda de tercera debe cumplir en primer trmino con los
requisitos que la ley exige para todas las presentaciones que se hagan ante
los tribunales de justicia

a que se refiere el artculo 30 del Cdigo de

Procedimiento Civil.
Aparte de lo anterior debe darse cumplimiento a lo dispuesto por el
artculo 254 esto es, debe contener las menciones a que dicha disposicin
legal se refiere:
1.- La designacin del tribunal ante quien se entabla;
2.- El nombre, domicilio y profesin u oficio del demandante y de las
personas que lo representen, y la naturaleza de la representacin;
3.- El nombre, domicilio y profesin u oficio del demandado;
4.- La exposicin clara de los hechos y fundamentos de derecho en
que se apoya; y
5.- La enunciacin precisa y clara, consignada en la conclusin de
las peticiones que sometan al fallo del tribunal.
Debe darse asimismo cumplimiento a lo que disponen los artculos 1
y 2 de la ley 18.120 que establece normas sobre comparecencia en juicio
de tal forma que se debe designar abogado patrocinante y mandatario
judicial.

169

Tramitacin de la tercera de dominio.Tal como lo dispone el artculo 521 del Cdigo de Procedimiento Civil
la tercera de dominio se sigue en ramo separado con el ejecutante y
ejecutado por los trmites del juicio ordinario, pero sin escritos de rplica y
dplica. De tal manera que en bajo esa forma de tramitacin debe cumplirse
con el emplazamiento de las partes en la misma forma que la ley establece
para el juicio ordinario de mayor cuanta.
Presentada la demanda se dar traslado al demandante y demandado
para que la contesten dentro del trmino a que se refiere el artculo 254 del
Cdigo de Procedimiento Civil, esto es de quinde das, en caso que el
ejecutante y ejecutado son notificados en la comuna en que funciona el
tribunal. Este plazo se aumenta en tres das ms si los demandados
ejecutante y ejecutado se encuentran en el mismo territorio jurisdiccional
pero fuera de los lmites de la comuna que sirva de asiento al tribunal.- En el
evento que los demandados se encuentren en un territorio jurisdiccional
diverso o fuera del territorio de la Repblica, el trmino para contestar la
demanda ser de dieciocho das, ms el aumento que determine la tabla de
emplazamiento.
Sin embargo, no debemos perder de vista que en el juicio ejecutivo en
que incide esta tercera de dominio, tanto la ejecutante como la ejecutada
han debido designar mandatario judicial, quin ha debido designar domicilio
en la comuna en que funcione el tribunal, de manera que ordinariamente el
plazo para evacuar el traslado ser de quince das.
Como en este procedimiento se han omitido los trmites de rplica y
dplica, el perodo de discusin se limita a los escritos de demanda y su
respectiva contestacin, de manera que procede de inmediato llamar a las
partes a conciliacin lo que constituye un trmite esencial que no ha sido
suprimido.

170

Concluidos los trmites que deben preceder a la prueba, el tribunal

examinar por si mismo el expediente y si estima que hay o puede haber
controversia sobre algn hecho substancial y pertinente en el juicio, recibir
la causa a prueba por el lapso de veinte das. Asimismo, conviene tener
presente

que

proceden

tanto

los

aumentos

especiales

como

los

extraordinarios.
Vencido el trmino probatorio, las partes disponen de diez das para
realizar las observaciones que el examen de la prueba les sugiera, luego se
citar a las partes para or sentencia enseguida se emitir el fallo.
LA TERCERA DE POSESIN.Es la intervencin de un tercero en el juicio ejecutivo por la va
incidental a fin de obtener que se alce el embargo y se le respete su
posesin, porque al momento del embargo los bienes en que recay la traba
se encontraban en su poder.
Por lo tanto, el fundamento de la tercera de posesin es que el
tercero invoca la posesin, no el dominio del bien embargado; y la finalidad
es que reconocindose dicha calidad de poseedor, se restablezcan las cosas
al estado anterior al embargo, esto es, se le restituya la posesin del bien .
Tercera de posesin y el embargo.
El derecho de prenda general faculta al acreedor para exigir el
cumplimiento de las obligaciones contradas por el deudor por medio de
procedimientos compulsivos, que se asegura mediante el embargo de los
bienes del deudor.
Pero, cuando ha de procederse al embargo de los bienes del
ejecutado sucede con frecuencia que existen dificultades para determinar
cuales son los bienes del deudor
En cuanto a la oportunidad para deducirla, ser desde el momento
que se trabe el embargo y se le turba por tanto, en la posesin al tercero

171

hasta que se haga la entrega de la especie que subastada; fuera de esta

oportunidad tendr que iniciar la accin posesoria contra el subastador.
En cuanto a la tramitacin de la tercera de posesin conforme lo
expresa el artculo 521 del Cdigo de Procedimiento Civil se tramita como
incidente.
Efectos por la interposicin de la tercera de posesin.
Por regla general no suspende la tramitacin del cuaderno principal ni
del cuaderno de apremio. Por excepcin, se suspende la tramitacin del
cuaderno de apremio cuando se acompaan a la tercera de posesin
antecedentes que constituyan a lo menos presuncin grave de la posesin
que se invoca - artculo 522 del Cdigo de Procedimiento Civil.La sentencia que falle la tercera de posesin, sea acogindola o
rechazndola, es una sentencia interlocutoria susceptible de ser impugnada
mediante el recurso de apelacin, que por la aplicacin de las reglas
generales - artculo 194 del Cdigo de Procedimiento Civil. -se concede en
el slo efecto devolutivo.Si se acoge la tercera, se declara la posesin que invoca el tercerista
y se ordena la restitucin de ella, alzndose el embargo.
LA TERCERA DE PRELACIN.Llamase tercera de prelacin a la intervencin en el juicio ejecutivo,
de un tercero que pretende derecho para ser pagado preferentemente con el
producto del remate. En consecuencia,

el objeto de

esta tercera es

reconocer al tercero la calidad de acreedor privilegiado y hacer efectiva la

preferencia para el pago sobre los bienes embargados con anterioridad a
otros acreedores no privilegiados que reclaman el pago de sus crditos.
El sustento legal de esta tercera lo encontramos en las disposiciones
del artculo 2470 del Cdigo Civil que seala las causas de preferencia, en
nuestro estudio de derecho procesal nos corresponde analizar la forma y
procedimiento de hacerlas valer en el juicio ejecutivo.- En todo caso nos

172

permitiremos en esta ocasin hacer un breve anlisis de los fundamentos

de esta institucin..
Las nicas causales de preferencia, segn nuestra legislacin son el
privilegio y la hipoteca, constituyendo esta ltima un verdadero privilegio que
afecta a un inmueble determinado, el Cdigo Civil en sus artculos 2465 a
2491 establece su estatuto jurdico.
Derecho de prenda general de los acreedores.De acuerdo a nuestra legislacin el acreedor goza del derecho de
prenda general sobre el patrimonio del deudor y en virtud de este principio la
ley le autoriza para perseguir la ejecucin de sus obligaciones en todos los
bienes muebles o inmuebles, actuales o futuros del deudor. Se exceptan de
la precitada facultad:
1.- Los bienes inembargables;
2.- Los bienes reservados para garantizar ciertos crditos;
Este derecho de prenda general se hace efectivo mediante el embargo
y posterior realizacin de los bienes de propiedad del deudor a la fecha en
que se exige el cumplimiento de la obligacin.
La dificultad se hace presente cuando son varios los acreedores que
pretender hacer efectivo este derecho de prenda y los bienes del deudor no
son suficientes para satisfacer las pretensiones de todos ellos, entonces se
hace necesario determinar la forma y orden en que deben concurrir al pago.
Pues bien, es el Cdigo de Procedimiento Civil quien se encarga de sealar
el procedimiento con arreglo al cual se procede en estos casos.
Las normas de derecho sustantivo establecen el principio de igualdad
entre los diferentes acreedores del deudor para concurrir al pago; no
obstante este principio de igualdad jurdica a que hemos hecho referencia se
rompe cuando existen acreedores que pueden ser pagados con anterioridad
a otros acreedores, por estar premunidos de crditos preferentes que dan
origen a la prelacin de crditos que constituyen un conjunto de reglas que

173

determinan el orden y la forma en que deben pagarse los diversos

acreedores de un deudor
Oportunidad en que puede interponerse esta tercera.
La tercera de prelacin podr interponerse desde que se inicie la
ejecucin y hasta el momento en que se haga pago al ejecutante. Despus
de pagado al ejecutante la tercera ya no tendra objeto, pues no habra
ningn pago en que ser preferido. De tal manera que para interponer esta
tercera es indispensable que exista juicio ejecutivo, esto es, que se haya
notificado cabalmente la demanda.
Para el caso de que la preferencia del tercero afectare a un bien
preciso y determinado hipoteca es imprescindible que se haya
embargado previamente ese bien.
Por otro lado se podr hacer valer esta tercera hasta el instante en
que luego de subastado los bienes embargados se haya hecho pago al
ejecutante con posterioridad a este acto no es posible interponer la tercera
de prelacin o por lo menos, de ser aceptada la intervencin del tercero no
produce efecto alguno su presencia en el juicio ejecutivo.
En caso de no hacerse valer oportunamente la tercera de prelacin se
pierde la preferencia, con la salvedad cuando consiste en hipoteca.
Requisitos para interponer la tercera de prelacin.Para que sea admitida la intervencin de un tercero haciendo valer la
tercera de prelacin se requiere de la concurrencia de los siguientes
requisitos:
a.- Que se trate de un tercero;
b.- Que se haga valer un crdito ejecutivo en contra del ejecutado
invocando alguna de las causales de preferencia que establece la ley; y
c.- Que se acompae un ttulo ejecutivo en que conste el crdito del
tercero

174

Efectos de la interposicin de la tercera de prelacin.Los efectos de la tercera de prelacin estn reglamentados en los
artculos 522 y 525 del Cdigo de Procedimiento Civil de acuerdo con estas
disposiciones, la tercera no suspende la tramitacin del cuaderno ejecutivo
ni tampoco el de apremio, ello es atendible ya que el tercerista no tiene
inters en suspender la tramitacin de ninguno de sus cuadernos, sino por el
contrario, le convienen la pronta realizacin de los bienes embargados para
lograr un pago preferente.
Pero una vez realizados los bienes, no se har pago al ejecutante,
sino que se consignar el dinero a la orden del tribunal hasta que recaiga
sentencia firme en la tercera - 525 del Cdigo de Procedimiento Civil. - Una
vez firme la sentencia recada en la tercera de prelacin, se proceder a
hacer pago al ejecutante y al tercerista de acuerdo con dicha sentencia o
sea, si la sentencia acoge la tercera, se pagar preferentemente al tercero,
quedando el resto para cubrir el crdito del ejecutante; y si la sentencia
rechaza la tercera y tampoco el ejecutante justifica ninguna preferencia para
pagarse, se distribuir el producto del remate a prorrata de sus crditos.
Pendiente la tercera de prelacin no puede el ejecutante solicitar se le
adjudiquen en pago los bienes embargados ni se le entreguen en prenda
pretoria, pues, de acuerdo con el citado artculo 525

el apremio debe

continuar su tramitacin hasta que quede terminada la realizacin de los

bienes, de aceptarse lo contrario, resultara que la preferencia del tercerista
en caso de ser aceptada por la sentencia quedara burlada.
Tramitacin de la tercera de prelacin.La tercera de prelacin se tramita como incidente, es decir, se
confiere traslado por tres das al ejecutante y al ejecutado, y vencido este
plazo, hyase o no evacuado el traslado fallar el tribunal la tercera si a su
juicio, no hay necesidad de prueba

- artculo

89 del Cdigo de

Procedimiento Civil - No obstante, la forma de tramitacin que establece la

175

ley, algunos fallos de nuestros tribunales han estimado que se trata de un

procedimiento especial de lo cual se derivan importantes consecuencias, tal
ocurre con la sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago de 30 de
junio de 1994, que expresa, sic: La tercera de prelacin en un juicio
ejecutivo es un procedimiento especial, que tiene como parte demandante al
tercerista y como demandados al ejecutante y ejecutado del juicio ejecutivo,
sin que pueda calificrsele como un simple incidente, ya que lo expresa el
artculo 521 del Cdigo de Procedimiento Civil es que dichos juicios
especiales se tramitarn como incidentes , pero conservando una vida
separada e independiente del juicio ejecutivo al que accede.
La resolucin que falla una tercera de prelacin no resuelve un
incidente, sino que pone fin a un procedimiento especial, resolviendo el
asunto controvertido, debiendo ser calificada de sentencia definitiva, por lo
que con notificacin por el estado diario no produce el efecto de hacer
transcurrir el plazo para deducir apelacin en su contra.
El juez que no lo resuelve en la forma indicada incurre en falta que
debe enmendarse por la va disciplinaria.
Presentada la demanda ante el tribunal competente el tribunal confiere
traslado al ejecutante y ejecutado por el lapso de tres das y luego, con lo
que expongan stos o en su rebelda, si existen hechos substanciales y
pertinentes controvertidos se recibir la tercera a prueba por el lapso de
ocho das; caso contrario, concluido el perodo de discusin se fallar la
tercera sin ms trmite dentro de tercero da.
En la sentencia, si el juez acoge la tercera dispondr se pague al
tercero con el producto de los bienes embargados.
La resolucin que falla la tercera, a nuestro parecer cualquiera sea la
posicin que se tenga acerca de la naturaleza jurdica de este
procedimiento, deber cumplir con las exigencias que formula el artculo 170

176

del Cdigo de Procedimiento Civil y Auto Acordado de la Excma.

Corte

Suprema de 30 de septiembre de 1920 Sobre la Forma de las sentencias.

Ahora bien, en caso de rechazo por parte del tribunal de la tercera de
prelacin

y tampoco el ejecutante justifica ninguna preferencia para

pagarse, se distribuir el producto de la subasta entre ambos, a prorrata de

sus respectivos crditos, as lo dispone el artculo 527 del Cdigo de
Procedimiento Civil.- Pero en caso, de negarse lugar a

la tercera y el

deudor tiene otros bienes adems de lo que se le han embargado, el tercero

deber iniciar un

nuevo juicio ejecutivo y hacer valer su derecho sobre

estos bienes del deudor.

Ampliacin del embargo.La circunstancia de introducir cualquiera tercera sobre los bienes
embargados autoriza al ejecutante para pedir la ampliacin del embargo, as
lo dispone expresamente el artculo 456 del Cdigo de Procedimiento Civil
en su inciso segundo.
LA TERCERA DE PAGO.Tercera de pago es la intervencin en el juicio ejecutivo de un tercero
que pretende derecho para concurrir con el ejecutante en el pago, a falta de
otros bienes del deudor.
Los fundamentos de la tercera de pago los encontramos en el hecho
de que el embargo trabado por un acreedor sobre los bienes del deudor, no
confiere a aquel ninguna preferencia ni impide que los otros acreedores
persigan los mismos bienes. De modo que si ninguno de los acreedores
puede invocar alguna causa legal de preferencia, ni el deudor tiene otros
bienes se distribuir a prorrata entre los diversos acreedores.
Condiciones para que proceda la tercera de pago.Para que proceda la interposicin de una tercera de pago se requiere
la concurrencia de dos condiciones:

177

1.- Que el crdito del tercerista sea ejecutivo, esto es, que rena
todos los requisitos necesarios para que pueda exigirse su cumplimiento por
la va ejecutiva. Este requisito se desprende del tenor literal del artculo 527
del Cdigo de Procedimiento Civil que habla de crditos ejecutivos.
2- Que el deudor no tenga otros bienes que los embargados para
hacer el pago de los crditos del ejecutante y del tercerista, exigencia que se
desprende del N3 del artculo 518 del Cdigo de Procedimiento Civil de
acuerdo con las reglas generales de la prueba ser el tercerista quien
deber

demostrar que el deudor carece de otros bienes que los

embargados.
La jurisprudencia uniforme de nuestros tribunales ha aceptado los
principios expuestos. Al respecto, se ha fallado que para que proceda la
tercera de pago se requiere que el crdito del tercerista sea ejecutivo y que
el deudor no tenga otros bienes que los embargados para hacer el pago de
los crditos del ejecutante y del tercerista, sin que nada signifique que le
crdito de este ltimo sea posterior al embargo trabado. Se ha fallado
tambin, que siendo el fundamento legal de toda tercera de pago la falta de
otros bienes a m s de los embargados, pesa sobre el tercerista la necesidad
de acreditar dicha circunstancia del propio modo que debe acreditar que es
dueo de esos bienes en la tercera de dominio y su derecho de preferencia
en la prelacin no obsta a esta conclusin la circunstancia que deba
probarse de este modo un hecho negativo, ya que ello slo implicara una
mayor dificultad para producir la prueba, hecho que autorizara para usar de
menos rigor en la apreciacin de los medios de prueba, pero no para hacer
recaer el peso de sta sobre el ejecutante.Efectos de la interposicin de la tercera de pago.La interposicin de la tercera de pago produce efectos anlogos a los
sealados al referirnos a la tercera de prelacin; o sea, no se suspenden los
trmites de los cuadernos ejecutivo y de apremio, debiendo continuarse este

178

ltimo ramo hasta la realizacin de los bienes embargados. El producto del

remate se consignar hasta que se falle la tercera.
Puede tambin el tercerista de pago hacer diversas peticiones
relativas a los bienes embargados puede solicitar la remocin del depositario
alegando motivos fundados y decretada la remocin se designar otro
depositario de comn acuerdo entre ambos acreedores o por el tribunal, en
desacuerdo de ellos; puede tambin el tercerista intervenir en la realizacin
de los bienes con las facultades de coadyuvante artculo 529 del Cdigo
Orgnico de Tribunales.
Se presenta el problema de determinar si los derechos que el citado
artculo 551 del Cdigo de Procedimiento Civil confiere al tercerista de pago,
corresponden tambin al tercerista de dominio y al de prelacin, creemos
que si ya que estos ltimos terceristas tienen tanto o ms inters que el
tercerista de pago en la correcta administracin y realizacin de los bienes.
TRAMITACIN DE LA TERCERA DE PAGO. DIVERSAS FORMAS
DE HACERLA VALER.
El cdigo seala dos procedimientos al tercerista para concurrir con el
ejecutante en el pago de su crdito. Son los siguientes:
1.- Compareciendo el tercero al juicio ejecutivo e interponiendo la
correspondiente tercera de pago, la cual se tramitar como incidente
artculo

521 del Cdigo de Procedimiento Civil -El tercerista deber

acompaar su ttulo ejecutivo.

Una vez acogida la tercera y si los bienes embargados son
insuficientes, se distribuir el producto de los bienes entre el ejecutante y el
tercerista, proporcionalmente al monto de sus respectivos crditos - artculo
527 del Cdigo de Procedimiento Civil Si la tercera es rechazada, el tercero no tendr derecho a concurrir al
pago.

179

2.- Iniciando el tercero un segundo juicio ejecutivo ante el tribunal que

sea competente de conformidad a los principios generales. En este caso, el
segundo ejecutante pedir se dirija oficio al tribunal que conoce de la
primera ejecucin, para que retenga de los bienes realizados la cuota que
proporcionalmente corresponda a dicho ejecutante artculo 528 La segunda ejecucin se ajustar a todas las disposiciones relativas
al juicio ejecutivo ya estudiadas y se tramitar hasta que se obtenga
sentencia definitiva. En esta segunda ejecucin podr

actuar como

coadyuvante el primer acreedor artculo 529 del Cdigo de Procedimiento

Civil Se ha presentado el problema de determinar si en la segunda
ejecucin podran embargarse los mismos bienes ya embargados en la
primera ejecucin, a este problema del reembargo nos hemos referido
anteriormente, slo recordaremos en este momento que embargado un bien
en un juicio ejecutivo, no se podra reembargar dicho bien en una segunda
ejecucin, sino en la forma sealada en el artculo 528 dirigindose oficio al
tribunal que conoce de la primera ejecucin, con el objeto de que retenga de
los bienes realizados una cuota proporcional que corresponda al segundo
acreedor. Un nuevo embargo trabado en otra forma que la indicada seria
nulo. En la prctica se admiten los reembargos, lo que acarrea los
inconvenientes que oportunamente vimos.
OTROS DERECHOS QUE PUEDE HACER VALER UN TERCERO.Adems de las tres clases de terceras que hemos visto, existen otros
derechos que el ejecutado o un tercero pueden hacer valer conforme al
procedimiento establecido para las terceras: estos derechos estn
sealados en los artculos 519 y 520 del Cdigo de Procedimiento Civil.
1.- La oposicin que se fundare en el derecho del comunero sobre la
cosa embargada, esta oposicin se substanciar en la forma establecida
para la tercera de dominio - artculos 519 y 520 -

180

En el caso que el bien embargado no pertenece al deudor en dominio

exclusivo, sino que pertenece tambin a otras personas con las cuales el
deudor est en comunidad, de modo que el deudor es dueo solamente de
una cuota del bien embargado; en tal caso, el embargo es perfectamente
vlido respecto de la cuota del comunero ejecutado, pero no lo es respecto
de los dems comuneros, los cuales pueden interponer tercera de dominio a
fin de que se excluya del embargo la cuota que a ellos corresponda del bien,
esta tercera se sujetar a las disposiciones que ya hemos estudiado, y para
suspender el procedimiento de apremio deber fundarse en instrumento
pblico otorgado con anterioridad a la ejecucin.
En el caso que estamos estudiando, el acreedor del comunero, si es
aceptada la tercera interpuesta puede ejercitar cualquiera de los derechos
que le concede el artculo 524 del Cdigo de Procedimiento Civil.
a.- Puede dirigir su accin sobre la parte o cuota que en la comunidad
corresponda al deudor, para que se enajene sin previa liquidacin, o;
b.- Puede exigir que con intervencin suya se liquide la comunidad, en
este ltimo caso, los dems comuneros pueden oponerse a la liquidacin si
existiese algn motivo legal que lo impida, o si, de procederse a ella hubiere
de resultar grave perjuicio.
De los dos procedimientos indicados, el ms conveniente y prctico
ser el primero; sacar a remate sin previa liquidacin la cuota que en la
comunidad corresponda al comunero deudor.
2.- finalmente el artculo 520 dispone de un modo general, que "
podrn tambin ventilarse conforme al procedimiento de las terceras, los
derechos que hiciere valer el ejecutado, invocando una calidad diversa de
aquella en que se le ejecuta". Para aclarar la regla expresada la disposicin
legal citada nos da cuatro ejemplos:
a.- El heredero a quien se ejecutare en este carcter para el pago de
las deudas hereditarias o testamentarias de otra persona cuya herencia no

181

hubiere aceptado. En este caso, el ejecutado no es el sucesor responsable

de las deudas de esa persona, el acreedor, antes de iniciar la ejecucin,
deber solicitar se requiera al heredero para que acepte o repudie la
herencia - artculo 1232 del Cdigo Civil -; o bien pedir se declare yacente la
herencia y se nombre un curador de la herencia - artculo 1240 -.
b.- El de aquel que sucediendo por derecho de representacin ha
repudiado la herencia de la persona a quien representa y es perseguido por
el acreedor de ste, es un caso anlogo al anterior, el heredero no es
sucesor de la persona de quien tiene el derecho de representacin y no es
responsable de las deudas de esa persona, sabemos que el derecho de
representacin es un derecho propio del heredero que ste puede ejercitar
sin necesidad de aceptar la herencia de la persona a quien representa,
expresamente lo dice el artculo 987 del Cdigo Civil: " Se puede representar
al ascendiente cuya herencia se ha repudiado."
c.- El heredero que reclamare del embargo de sus bienes propios
efectuado por accin de acreedores hereditarios o testamentarios que
hubieren hecho valer el beneficio de separacin de que trata el Ttulo XII del
Libro III del Cdigo Civil y no trataren de pagarse el saldo a que se refiere el
artculo 1383 del mismo Cdigo: Al mismo procedimiento se sujetar la
oposicin cuando se dedujere por los acreedores personales del heredero.De acuerdo con los artculos 1387 y siguientes del Cdigo Civil los
acreedores hereditarios y testamentarios pueden pedir que no se confundan
los bienes del difunto con los del heredero y en virtud de este beneficio de
separacin tendrn derecho a que de los bienes del difunto se les cumplan
las obligaciones hereditarias o testamentarias, con preferencia de las deudas
propias del heredero estos acreedores hereditarios y testamentarios que han
obtenido la separacin no tienen accin contra los bienes del heredero, sino
que despus que se hayan agotados los bienes a que el beneficio de
separacin les dio un derecho preferente, pero aun en este ltimo caso

182

pueden oponerse a esta accin los acreedores personales del heredero,

hasta que se satisfaga en el total de sus crditos.
Pues bien, si los acreedores hereditarios o testamentarios que han
obtenido el beneficio de separacin embargan bienes propios del heredero,
sin que estn agotados los bienes del difunto, o sin que estn satisfechos los
crditos de los acreedores personales del heredero, este heredero o sus
acreedores personales pueden pedir que se alce dicho embargo y su
reclamacin se tramitar en la forma establecida para las terceras.
d.- El heredero beneficiario cuyos bienes personales sean
embargados por deudas de la herencia, cuando estuviere ejerciendo
judicialmente algunos de los derechos que conceden los arts. 1261 a 1263
inclusive del Cdigo Civil. Esta disposicin se funda en el beneficio de
inventario, que consiste precisamente en no hacer al heredero responsable
de las obligaciones hereditarias y testamentarias sino hasta la concurrencia
del valor total de los bienes heredados, el heredero beneficiario cuyos bienes
son embargados por deudas de la herencia, puede oponerse al embargo, en
razn de haber hecho abandono de los bienes de la sucesin a los
acreedores - artculo 1261 del Cdigo Civil ; o en razn de estar gestionando
una exencin de responsabilidad por las cargas de la sucesin - artculo
1262 del Cdigo Civil - ; o en razn de estar ya consumidos los bienes
hereditarios en el pago de las deudas de la herencia - artculo 1263 del
Cdigo Civil - Su reclamacin se tramitar en la forma establecida para las
terceras.
El artculo 520 inciso final del Cdigo de Procedimiento Civil, termina
estableciendo que

" El ejecutado podr , sin embargo, hacer valer su

derecho en estos casos por medio de la excepcin que corresponda contra

la accin ejecutiva, si a ello ha lugar ". O sea, que si es el ejecutado quien
interpone la reclamacin,

podr

ventilar su derecho conforme al

procedimiento de las terceras, o haciendo valer oportunamente la excepcin

183

que corresponda, dicha excepcin si corresponde oponerla, no puede ser

otra que la del N 7 del artculo 464 del Cdigo de Procedimiento Civil :" La
falta de algunos de los requisitos o condiciones establecidos por las leyes
para que dicho ttulo tenga fuerza ejecutiva, sea absolutamente, sea con
relacin al demandado ". La jurisprudencia ha fallado que el heredero con
beneficio de inventario, a quien se pretende hacer responsable de las
deudas de la herencia en bienes personales, puede hacer valer su derecho
en forma de la excepcin de faltar al ttulo fuerza ejecutiva por una cantidad
superior a la que figura como haber hereditario; o en la forma establecida
para la tercera de dominio.JUICIO EJECUTIVO DE LAS OBLIGACIONES DE HACER.Derechos que tiene el acreedor por el incumplimiento de una
obligacin de hacer.
Cuales pueden exigirse ejecutivamente.- La obligacin de hacer como sabemos - es aquella que consiste en la prestacin de un hecho, como
pintar un cuadro, construir una casa, escribir un libro, construir una lancha,
etc.
Para el caso de que el deudor de una obligacin de hacer se
constituya en mora - artculo 1553 del Cdigo Civil -, el acreedor puede pedir
junto con la indemnizacin de la mora, cualquiera de las tres cosas
siguientes, a eleccin suya:
1.- Que se apremie al deudor para la ejecucin del hecho convenido.
Los apremios como veremos ms adelante, consisten en arrestos y multas.2.- Que se autorice al acreedor para hacer ejecutar por un tercero y a
expensas del deudor el hecho debido.
3.- Que el deudor indemnice los perjuicios resultantes de la infraccin
del contrato.
De estos tres derechos que el acreedor puede ejercitar a su eleccin,
slo los dos primeros pueden ser objeto del juicio ejecutivo. La

184

indemnizacin de perjuicios no podra exigirse ejecutivamente ya que no se

tratara de una deuda lquida; seria necesario iniciar previamente un juicio
ordinario para determinar la especie y monto de los perjuicios.
Al respecto, se ha fallado que no procede la accin ejecutiva para
cobrar los perjuicios que pueda ocasionar la falta de cumplimiento de una
obligacin de hacer, si esos perjuicios no estn determinados por sentencia
firme.REQUISITOS PARA QUE PROCEDA EL JUICIO EJECUTIVO EN
LAS OBLIGACIONES DE HACER.
de acuerdo con los artculos 530 y 531 del Cdigo de Procedimiento
Civil los requisitos para que proceda la ejecucin forzada de una obligacin
de hacer son los mismos que hemos visto al referirnos a las obligaciones de
dar:
1.- Ttulo ejecutivo artculo 530 2.- Obligacin determinada y actualmente exigible - artculo 530 - El
requisito de que la obligacin sea determinada en las obligaciones de hacer,
equivale al de que la obligacin sea lquida, cuando se trata de obligaciones
de dar;
3.- Accin ejecutiva no prescrita. este tercer requisito se desprende del
artculo 531 del Cdigo de Procedimiento Civil que hace aplicables en forma
supletoria, al juicio ejecutivo por obligaciones de hacer, las disposiciones
relativas al juicio ejecutivo por obligaciones de dar. Dicho artculo expresa: "
Las reglas del prrafo 1 del Ttulo anterior tendrn cabida en el
procedimiento de que trata el presente Ttulo, en cuanto sean aplicables y no
aparezcan modificadas por los artculos siguientes".
Reunidos los tres requisitos que hemos indicado, es posible iniciar el
juicio ejecutivo por obligacin de hacer pero el procedimiento que debe
seguirse es distinto segn la obligacin de hacer consista:

185

a.- En la suscripcin de un documento o en la constitucin de una

obligacin; y
b.- En la ejecucin de una obra material.
Ejecucin para obligar a suscribir un documento o constituir una
obligacin.Dispone el artculo 532 del Cdigo de Procedimiento Civil que " si el
hecho debido consiste en la suscripcin de un instrumento o en la
constitucin de una obligacin por parte del deudor, podr proceder a su
nombre el juez que conozca del litigio si requerido aquel, no lo hace dentro
del plazo que le seala el tribunal". Es menester armonizar la disposicin
transcrita con el artculo 531 del Cdigo de Procedimiento Civil segn el cual
se aplican a las obligaciones de hacer en forma supletoria, las reglas
relativas al procedimiento ejecutivo en las obligaciones de dar, en
consecuencia, la tramitacin ser la siguiente: se presentar la demanda
ejecutiva en cuya parte petitoria contendr la solicitud que se despache
mandamiento de ejecucin en contra del deudor, a fin de que ste suscriba
el documento o constituya la obligacin en el plazo que el juez le seale,
bajo el apercibimiento de que si as no lo hiciere, el juez proceder a su
nombre.
El mandamiento de ejecucin se despachar de acuerdo con las
reglas que ya conocemos y el contendr la orden de requerir al deudor a
que suscriba el documento o constituya la obligacin en el plazo que al
efecto le seale el tribunal bajo apercibimiento de que si as no lo hiciere, el
juez lo har a su nombre. Si el deudor se niega a suscribir el documento o a
constituir la obligacin, pueden producirse dos situaciones: Que el deudor
oponga excepciones a la ejecucin, o que no las oponga.
Si el deudor opone excepciones a la ejecucin, ellas sern tramitadas
de acuerdo al procedimiento ejecutivo en las obligaciones de dar - artculo
531 del Cdigo de Procedimiento Civil. - La ejecucin terminar con una

186

sentencia condenatoria o absolutoria. Una vez firme la sentencia

condenatoria, se aplicar el procedimiento de apremio indicado en el
artculo 532 del Cdigo de Procedimiento Civil el juez suscribir

el

instrumento o constituir la obligacin a nombre del deudor.

Si el deudor no opone excepciones, se omitir la sentencia y bastar
el mandamiento de ejecucin para que el juez suscriba el documento o
constituya la obligacin a nombre del ejecutado - artculo 531 en relacin con
el artculo 472 ambos del Cdigo de Procedimiento Civil. Ejecucin para obligar a una obra material.Se presentar la demanda de acuerdo con las reglas generales que
conocemos y en ella se pedir se requiera al deudor para que de principio al
trabajo. Todava no se hace uso de los derechos alternativos que indica el
art. 1553 del Cdigo Civil. El mandamiento de ejecucin contendr
precisamente la orden de requerir al deudor para que cumpla su obligacin y
el sealamiento de un plazo prudente para que de principio al trabajo artculo 533 . El deudor una vez requerido puede oponer excepciones o no
oponerlas. En uno y otro caso se producen situaciones diferentes que
analizaremos por separado.
El deudor no opone excepciones.Dispone el artculo 535 del Cdigo de Procedimiento Civil que si el
deudor no opusiere excepciones, " se omitir la sentencia de pago, y
bastar el mandamiento ejecutivo para que el acreedor haga uso de su
derecho en conformidad a las disposiciones de los artculos siguientes". Los
derechos de que el acreedor puede hacer uso son los indicados en el
artculo 1533 del Cdigo Civil, a saber:
a.- Que se autorice al acreedor para llevar a cabo, por medio de un
tercero y a expensas del deudor el hecho debido, y
b.- Que se apremie al deudor para que ejecute el hecho convenido.

187

Estos dos derechos, como sabemos, pueden ser ejercidos

alternativamente y a ellos nos referiremos en seguida.
a.- El acreedor presentar una solicitud para que se le autorice a
llevar a cabo por medio de un tercero y a expensas del deudor, el hecho
debido, y siempre que el deudor se niegue a cumplir el mandamiento
ejecutivo - artculo 536 .- Junto con la solicitud indicada, el ejecutante
presentar un presupuesto de lo que importe la ejecucin del hecho debido
- artculo 537 inciso 1 del Cdigo de Procedimiento Civil. - El tribunal
mandar poner en conocimiento del ejecutado el presupuesto, y ste se
tendr por aceptado si no se objetare dentro de tercero da - artculo 537
inciso 2 del Cdigo de Procedimiento Civil. Si el ejecutado hiciere objeciones al presupuesto, ste se har por
medio de peritos, procedindose en la forma determinada en los artculos
486 y 487 -las partes sern citadas a una audiencia en la que se designar
a los peritos de comn acuerdo o por el juez en desacuerdo. Los peritos
presentarn el presupuesto, el cual se pondr en conocimiento de las
partes; stas tendrn el trmino de tres das para impugnarlo. De la
impugnacin de cada parte se dar traslado a la otra por igual trmino.
Transcurridos estos plazos y aun cuando no hubieren evacuado las partes el
traslado de las impugnaciones, resolver

sobre ellas el tribunal, sea

aprobando el presupuesto, sea mandando que se rectifique por el mismo o

por otro perito, sea determinando el tribunal por si mismo el presupuesto,
Las resoluciones que al respecto dicte el tribunal son inapelables.Una vez determinado el valor del presupuesto, el deudor ser
obligado a consignarlo dentro de tercero da a la orden del tribunal, para que
se entreguen al ejecutante los fondos necesarios a medida que el trabajo lo
requiera - artculo 538. En caso de que el ejecutado se niegue a consignar los fondos
decretados se proceder a embargarle y enajenarle bienes suficientes para

188

hacer la consignacin con arreglo al procedimiento ejecutivo en las

obligaciones de dar, pero sin que le deudor pueda oponer excepciones artculo 541 -: o sea, se despachar mandamiento de embargo y se seguir
el procedimiento el procedimiento de apremio, sin que el ejecutado pueda
oponerse al embargo y realizacin de bienes de otro modo que haciendo la
consignacin decretada.
Puede suceder que los fondos decretados para tal efecto se agoten
sin que alcance a concluirse la obra, en este caso, el acreedor puede
solicitar un aumento de ellos, justificando que ha habido un error en el
presupuesto o que han sobrevenido circunstancias que aumentan el costo
de la obra - artculo 539 Una vez concluida la obra el acreedor debe rendir cuenta de la
inversin de los fondos suministrados por el deudor - artculo 540 .- Las
objeciones que el deudor formule a dicha cuenta sern objeto de un
incidente del juicio ejecutivo.
b.- En caso que el acreedor no pudiere o no quisiere hacerse cargo de
la ejecucin de la obra debida podr usar de los dems recursos que la ley
concede para el cumplimiento de las obligaciones de hacer, con tal que el
deudor no haya consignado los fondos exigidos para la ejecucin de la obra,
ni se hayan rematado bienes para hacer la consignacin - artculo 542.- -Los
dems recursos que concede la ley no son otros que los apremios ya que,
como hemos visto, la indemnizacin de perjuicios slo puede perseguirse en
un juicio ordinario.
Si el acreedor ha solicitado se le autorice para llevar a cabo la obra
por medio de un tercero puede no obstante retractarse y optar por la va de
los apremios, siempre que el deudor no haya consignado los fondos exigidos
para la ejecucin de la obra, ni se hayan rematado bienes para hacer la
consignacin. Tal conclusin se desprende del contenido del 542.-

189

Los apremios que a peticin del acreedor puede el tribunal imponer en

contra del deudor consisten en arresto por 15 das o multa proporcional,
medidas que pueden repetirse para obtener el cumplimiento de la obligacin
- artculo 543 . - No obstante, el deudor puede hacer cesar el apremio,
pagando las multas impuestas y rindiendo adems caucin suficiente a juicio
del tribunal, para asegurar la indemnizacin completa de todo perjuicio al
acreedor - artculo 543 inciso 2 . En caso de que se trate de una obligacin personalsima, que slo
pueda ser ejecutada por el deudor, el acreedor no tendra otra va para
resguardar sus derechos, que recurrir al procedimiento del juicio ordinario
entablando la correspondiente accin

de indemnizacin de perjuicios

atendida la naturaleza de tal obligacin, no sera posible hacerla ejecutar por

un tercero; y en cuanto a los apremios, hemos visto que el deudor puede
evitarlos caucionando suficientemente la indemnizacin de todo perjuicio al
acreedor.
El deudor opone excepciones.Si requerido el deudor para que de principio a la ejecucin de la obra
material,

opone

excepciones,

ellas

sern

tramitadas

conforme

al

procedimiento ejecutivo en las obligaciones de dar - artculo 531. -Debemos

tener presente que adems de las excepciones expresadas en el artculo
464 .- el deudor puede oponer la excepcin de imposibilidad absoluta
para la ejecucin actual de la obra debida - artculo 534 . - Esta
imposibilidad debe ser absoluta y debida a causas no imputables a culpa del
deudor, pues en caso contrario importara una resistencia ilegitima del
deudor al cumplimiento de su obligacin.
Una vez ejecutoriada la sentencia que deseche las excepciones, se
proceder del mismo modo que hemos visto para el caso en que no se
opongan excepciones, o sea, el acreedor podr hacer uso de los dos

190

derechos alternativos que conocemos: que se le autorice para ejecutar la

obra por medio de un tercero o que se apremie al deudor.
Por regla general, el acreedor slo puede hacer uso de los dos
derechos alternativos indicados, una vez ejecutoriada la sentencia pero de
acuerdo con las reglas del procedimiento ejecutivo en las obligaciones de
dar que segn el art. 531 del C.P.C. son aplicables al procedimiento ejecutivo
en las obligaciones de hacer, el acreedor puede hacer uso de esos dos
derechos aun antes de que est ejecutoriada la sentencia; esto ltimo
sucede en dos casos de excepcin:
a.- Si pendiente la apelacin de la sentencia el ejecutante cauciona las
resultas del recurso - artculo 475 del Cdigo de Procedimiento Civil. -, y
b.- Si se interpone en contra de la sentencia un recurso de casacin
de fondo o de forma artculo 774 del Cdigo de Procedimiento Civil. JUICIO EJECUTIVO EN LAS OBLIGACIONES DE NO HACER.Requisitos para que proceda el juicio ejecutivo en las obligaciones de
no hacer.Es obligacin de no hacer la que consiste en que el deudor se
abstenga de ejecutar un hecho que, a no mediar la obligacin, le seria lcito
realizar. El procedimiento ejecutivo tiene lugar en la obligaciones de no
hacer, cuando el deudor, infringiendo su obligacin, ha realizado el hecho
que le estaba prohibido y se trata de destruir la obra hecha.
Para que proceda el juicio ejecutivo en las obligaciones de no hacer se
requiere la concurrencia de dos categoras de requisitos:
A.- Los requisitos generales para que proceda la accin ejecutiva:
ttulo ejecutivo, obligacin determinada y actualmente exigible y accin
ejecutiva no prescrita - artculo 531 B.- Ciertos requisitos especiales que contempla el artculo 531 en
relacin con el artculo 1555 del Cdigo Civil, son los siguientes:
a.- Que la obra hecha pueda destruirse;

191

b.- Que la destruccin de la obra sea necesaria para el objeto que se

tuvo en mira al tiempo de celebrar el contrato, y
c.- Que dicho objeto no pueda obtenerse cumplidamente por otros
medios.
En caso de que el deudor alegue que el objeto que se tuvo en vista al
contratar puede obtenerse por otro medio que no sea la destruccin de la
obra, se proceder en forma de incidente.
Si no se renen los requisitos que hemos indicado para que proceda
el juicio ejecutivo, slo quedar al acreedor la va ordinaria para cobrar los
perjuicios que le haya acarreado el incumplimiento de la obligacin de no
hacer.
TRAMITACIN.Se observarn las mismas reglas del procedimiento ejecutivo en las
obligaciones de hacer - artculo 544 del Cdigo de Procedimiento Civil. -O
sea, se presentar la demanda ejecutiva y en ella se pedir se requiera al
deudor para destruya lo hecho y se le seale plazo al efecto. El deudor, una
vez requerido, podr

oponer excepciones o no oponerlas, una vez

transcurrido el plazo para oponer excepciones sin que el deudor las haya
opuesto o desechadas las excepciones por sentencia ejecutoriada, puede el
acreedor hacer uso de los dos derechos alternativos que conocemos:
a.- Que se autorice al acreedor para que destruir lo hecho, a expensas
del deudor, y
b.- Que se apremie al deudor para que destruya lo hecho.
En todo ello se proceder en conformidad a las reglas del
procedimiento ejecutivo en las obligaciones de hacer.EL CUMPLIMIENTO DE LAS RESOLUCIONES JUDICIALES
PRONUNCIADAS POR LOS TRIBUNALES CHILENOS.
Tribunales competentes.-

192

De acuerdo a lo dispuesto en los artculos. 113 y 114 del Cdigo

Orgnico de Tribunales que establecen la regla de competencia de ejecucin
y 231 y 232 del Cdigo de Procedimiento Civil, para determinar el tribunal
competente para la ejecucin de una sentencia hay que distinguir:
1.- Si el cumplimiento no requiere la iniciacin de un nuevo juicio, la
sentencia se cumple ante el mismo tribunal que la dict en nica o en
primera instancia;
2.- Si la ejecucin de la sentencia requiere de un nuevo juicio, es
competente para su cumplimiento, a eleccin del ejecutante:
a.- El tribunal que la pronuncio en nica o primera instancia;
b.- El tribunal que fuere competente conforme a las reglas generales.
En todo caso, las resoluciones que dictan los tribunales conociendo de
los recursos de casacin, apelacin o revisin, para la substanciacin de
esos recursos, se ejecutan por estos mismos tribunales; que tambin
pueden decretar el pago de las costas adeudadas a los funcionarios que
hayan intervenidos en ellos.
REQUISITOS PARA CUMPLIR UNA SENTENCIA JUDICIAL.Son los siguientes:
1.- Que se presente solicitud de parte interesada, como se desprende
de la primera parte del artculo 233 inciso 1 del Cdigo de Procedimiento
Civil y en todo caso, en virtud del principio de la pasividad de los tribunales artculo 10 inciso 1 del Cdigo Orgnico de Tribunales. 2.- Que se trate de una sentencia definitiva o interlocutoria, por cuanto
slo stas producen la accin de cosa juzgada - artculo 175 del Cdigo de
Procedimiento Civil. 3.- Las resoluciones anteriores deben encontrarse firmes o
ejecutoriadas, o causar ejecutoria - artculo 231 inciso 1 del Cdigo de
Procedimiento Civil. -

193

4.- La ejecucin debe ser actualmente exigible - artculo 233 inciso 1

y artculo 237 del Cdigo de Procedimiento Civil. Procedimientos Destinados a Cumplir las Sentencias.En el Cdigo de Procedimiento Civil se contemplan los siguientes
procedimientos:
Si se pide el cumplimiento ante el Tribunal que dict la sentencia,
dentro del plazo de un ao contado desde que se hizo exigible la ejecucin.Este procedimiento se aplica siempre que la ley no disponga otra
forma de cumplimiento, y se ordena con citacin de la persona contra quien
se pide artculo 233 inc.1
La resolucin que ordena el cumplimiento se notifica por cdula al
apoderado de la parte, debiendo el ministro de fe enviar carta certificada al
apoderado y a la parte, debiendo enviarse al domicilio en que se notific la
demanda. Si el cumplimiento del fallo se pide en contra de un tercero, debe
notificarse personalmente artculo 233 inciso 2 Oposicin del Ejecutado.Dentro del plazo de citacin, la parte vencida puede oponerse, pero
slo alegando algunas de las siguientes excepciones:
a.- Pago;
b.- Remisin;
c.- Compensacin;
d.- Transaccin;
e.- Concesin de esperas o prrroga del plazo;
f.- La de haber perdido su carcter de ejecutoria la sentencia;
g.- Imposibilidad absoluta para la ejecucin actual de la obra debida.h.- La falta de oportunidad en la ejecucin; y
i.- La del N 15 del art. 464 del C.P.C., la prdida de la cosa debida.Los requisitos para oponer estas excepciones son:
1.- Deben fundarse en antecedentes escritos,

194

2.- Deben fundarse en hechos acaecidos con posterioridad a la

sentencia, salvo la de falta de oportunidad en la ejecucin, que es coetnea
con sta, de acuerdo a su propia naturaleza;
3.- La del art. 464 N 15 y la del 534, que necesitan adems para ser
admitidas a tramitacin, estar revestidas de fundamento plausible - art. 234
inc.1 - Tambin la falta de oportunidad en la ejecucin.
El Juez, antes las excepciones opuestas, puede asumir dos actitudes:
A.- Rechazarlas de plano, cuando no renan las exigencias del art.
234 inc. 3 B.- Si cumplen tales requisitos, darles tramitacin incidental - art. 234
inc. 3 La apelacin que deduzca cualquiera de las partes en contra de la
resolucin que falla el incidente, se concede en el slo efecto devolutivo Art. 241 C.P.C. Procedimiento de Apremio.Si no ha habido oposicin al cumplimiento de la sentencia, o si sta es
desestimada por fallo de primera o segunda instancia, se procede a cumplir
la sentencia de acuerdo a las siguientes reglas, art. 235 C.P.C.:
En todo lo no previsto, se aplican las reglas del embargo del juicio
ejecutivo; pero la sentencia se cumplir hasta hacer entero pago a la
vencedora sin necesidad de fianza de resultas, salvo lo dispuesto en el art.
774 del C.P.C. - art. 235 inc.2 del C.P.C. -Por lo tanto, se procede a hacer
pago al acreedor aunque haya apelacin pendiente; si hay casacin
pendiente, slo si se rinde fianza de resultas, cuando lo exige la vencida.Reglas Especiales sobre cumplimiento de la sentencia en contra de un
tercero.
Si se pide el cumplimiento de la sentencia contra un tercero que no ha
sido parte en el juicio declarativo anterior, existen las siguientes reglas
especiales:

195

a.- Debe notificarse personalmente la resolucin que ordena el

cumplimiento - art. 233 inc. 2 b.- La oposicin del tercero debe formularse dentro del plazo de diez
das - art. 234 inc. 2 c.- El tercero puede hacer valer las mismas excepciones que el
demandado, pero adems, la de no empecerle el fallo - art. 234 inc. 2 Naturaleza Procesal de este Procedimiento.Existen dos posiciones: es un juicio ejecutivo sometido a reglas
especiales; o bien, es slo un incidente del juicio.
SI SE PIDE EL CUMPLIMIENTO DE LA SENTENCIA ANTE EL
TRIBUNAL QUE LA DICTO DESPUS DE VENCIDO EL PLAZO DE UN
AO CONTADO DESDE QUE LA EJECUCIN SE HIZO EXIGIBLE.En este caso, el cumplimiento de la sentencia debe ajustarse a los
trmites del juicio ejecutivo - art. 237 inc.1 Sin embargo, en este juicio ejecutivo no puede oponerse ninguna
excepcin que haya podido oponerse en el juicio declarativo anterior, esto
es, necesariamente las excepciones deben fundarse en hechos ocurridos
con posterioridad a la sentencia que se trata de ejecutar - art. 237 inc. 3 SI SE PIDE CUMPLIMIENTO DE LA SENTENCIA ANTE UN
TRIBUNAL DISTINTO DEL QUE LA DICTO.
En este caso el vencedor en el juicio ha optado por deducir su accin
ante un tribunal distinto, porque se requiere de la iniciacin de un nuevo
juicio, sin sujecin a plazo alguno. En tal caso, al igual que en la situacin
anterior, se aplican las reglas del juicio ejecutivo y no pueden oponerse las
excepciones que se pudieron hacer valer en el juicio declarativo - art. 237
incs. 2 y 3 del C.P.C. - Tambin se aplica esta forma cuando el
cumplimiento se pide despus de transcurrido un ao desde que la ejecucin
se hizo exigible, pues en tal caso el cumplimiento siempre requiere de la
iniciacin de un nuevo juicio ejecutivo - art. 237 inc. 1 del C.P.C.

196

Cumplimiento de sentencias sometido a reglas especialesComo disponen los arts. 233 inc. 1 y 235 inc. 1, las reglas anteriores
sobre cumplimiento de sentencias se aplican siempre que la ley no disponga
alguna forma especial de cumplimiento.por ej. se ejecutan de acuerdo a normas especiales las sentencias
dictadas en juicios de hacienda - art. 752 del C.P.C. Cumplimiento de sentencias no contempladas en ninguno de los
casos anteriores.
En tal situacin, corresponde al juez de la causa dictar las medidas
conducentes a dicho cumplimiento, pudiendo imponer multas de hasta dos
UTM o arrestos hasta por dos meses - art. 238 del C.P.C. Normas Complementarias.1.- En el caso de retardo en el pago de prestaciones peridicas, puede
el juez compelerlo a prestar seguridades para el pago, como la que se indica
en la norma, cuestin que se tramita como incidente - art.. 236 C.P.C. 2.- El art. 239 seala que cuando se trata de restitucin de una cosa
corporal, y el vencedor est obligado a ciertas prestaciones, se tramita en
forma incidental el derecho y monto de dichas prestaciones, sin perjuicio de
hacer la restitucin, salvo que exista derecho legal de retencin - art. 239 del
C.P.C. 3.- En caso de quebrantamiento de la sentencia, el tribunal puede
ordenar las medidas tendientes a dejar sin efecto todo lo que se haga en
quebrantamiento

de

la

sentencia

ejecutada;

sin

perjuicio

de

la

responsabilidad penal del que la ha quebrantado por el delito de desacato y

cuya pena se seala en la norma - art. 240 del C.P.C. 4.- En cuanto a las apelaciones que se dicten en la ejecucin de la
sentencia, se conceden slo en el efecto devolutivo - art. 241 del C.P.C.
Cumplimiento de resoluciones pronunciadas por tribunales
extranjeros.-

197

Las sentencias pronunciadas por tribunales extranjeros en Chile tienen

fuerza obligatoria slo cuando han cumplido con el trmite del "Exequtur".
Por lo tanto, dichas sentencias pueden, al igual que las pronunciadas
por tribunales chilenos, invocarse como ttulo en una ejecucin, o como
fundamento de la excepcin de cosa juzgada.
Reglas sobre la concesin del exequtur.
Conforme a los arts. 242 a 244, para que se conceda el exequtur,
deben tenerse en cuenta tres factores:
1.- Existencia de un tratado internacional, destinado a regular los
efectos extraterritoriales de las sentencias - art. 242 del C.P.C. - Si existe
dicho tratado, habr que estar a l para conceder el exequtur.
2.- A falta de tratados internacionales, se aplica el principio de
reciprocidad, es decir, se concede el exequtur siempre que en el Estado
extranjero donde se dict la sentencia, se de fuerza ejecutiva a las
sentencias dictadas por tribunales chilenos - arts. 243 y 244 del C.P.C.
3.- Si no pueden aplicarse las reglas anteriores, se aplica la regla
conocida como regularidad internacional, esto es, se examina la sentencia a
la luz de ciertos principios legales fundamentales sealados como requisitos
en el art. 245 del C.P.C. Procedimiento de exequtur en negocios voluntarios.Se resuelven con audiencia del Ministerio Pblico - Fiscal de la C.
Suprema-, y puede abrirse un trmino de prueba en la forma y por el tiempo
establecido para los incidentes - arts. 249 y 250 del C.P.C. Procedimiento de exequtur en negocios arbtrales.Estn sujetos a las mismas reglas establecidas para los asuntos
contenciosos, pero la autenticidad y eficacia debe emanar del tribunal
superior ordinario del pas en que se dict el fallo - art. 246 C.P.C. es decir,
debe constar que es autntico y que tambin tiene fuerza ejecutiva en dicho
pas.

198

Tribunal Competente para conocer de la ejecucin de los fallos

extranjeros.Una vez que se ha dictado la resolucin que concede el exequtur por
la C. Suprema - artculo 247 del Cdigo de Procedimiento Civil. -, se pide la
ejecucin del fallo ante el tribunal que habra sido competente segn las
reglas generales, si el juicio se hubiera promovido en Chile - artculo C.P.C. En cuanto al procedimiento de cumplimiento, se aplicar el Tratado, y a
falta de ste, la ley chilena - art. 242 del C.P.C. parte final Procedimiento de exequtur en negocios contenciosos.la parte interesada debe presentar su solicitud ante la Corte Suprema,
con copia legalizada de la sentencia - art. 347 del C.P.C. -la legalizacin
debe hacerse conforme al art. 347 del C.P.C.
Luego se da traslado a la parte contraria contra quien se pide la
ejecucin por el trmino de emplazamiento para contestar demandas, y con
su contestacin o en rebelda, y previa audiencia del Ministerio Pblico, se
declara si se da o no lugar al exequtur - art. 248 del C.P.C. - Puede abrirse
un trmino probatorio, en la forma y plazo establecidos para los incidentes art. 250 del C.P.C.
Procedimientos ejecutivos especiales.Realizacin de la prenda establecida en el Decreto Ley N 776.GENERALIDADES.- El artculo 1 de la precitado Decreto Ley estable que
el acreedor de una obligacin garantizada con prenda podr pedir, vencido el
crdito principal a que acceda, que dicha prenda sea realizada con arreglo al
procedimiento establecido en ese D.L .Enseguida en su inciso tercero la
precitada disposicin legal fija

el mbito de aplicacin de este

procedimiento, en cuanto expone que rige toda clase de garantas sobre

bienes muebles que se entreguen a un acreedor, sea bajo la forma de una
venta condicional, de un pacto de retroventa o de otra manera; sin que
valga estipulacin en contrario;

199

Tribunal competente.El artculo 14 de este Decreto Ley entrega el conocimiento y

resolucin de estos asuntos a los juzgados

con de comuna con

competencia en lo civil.- y agrega que no se atender al fuero por lo que no

altera la competencia absoluta por la intervencin de este elemento. Tambin
alude a la cuanta advirtiendo que son de conocimiento de estos tribunales
cualquiera que sea el valor de la cosa empeada, expresiones que carecen
de importancia en la actualidad, teniendo en consideracin que los juzgados
de letras de comuna, sea con competencia exclusiva en materia civil o
aquellos de carcter mixto, no tienen limitacin en cuanto al factor cuanta..
Procedimiento.Siendo de aplicacin general las disposiciones del Cdigo de
Procedimiento Civil, la demanda debe contener todas las exigencias del
artculo 254 de dicho texto de leyes y tambin los requisitos de la ley 18.120,
por tal motivo en ella deber designarse un mandatario judicial y abogado
patrocinante.
Aparte, de lo anterior , atendida la naturaleza jurdica de este
procedimiento ejecutivo el artculo 2 impone al acreedor la obligacin de
acompaar a la demanda el respectivo ttulo ejecutivo, de acuerdo con los
artculos 434 4337 del Cdigo de Procedimiento Civil, en el cual conste,
tanto la obligacin principal como la prenda. Para el evento que la prenda se
hubiere constituido mediante contrato separado de la obligacin principal,
ambos ttulo deben ser ejecutivos.
El tribunal.Presentada la demanda ante el tribunal competente , ste
procediendo de la misma forma que en el juicio ejecutivo, deber examinarla
y constatar :
1.- Si el ttulo que sirve de fundamento a la demanda reviste el
carcter de ejecutivo;
2.- Si la obligacin es lquida y actualmente exigible, y

200

3.- Que la obligacin no se encuentre prescrita.

Siempre en el marco de las facultades que la ley otorga al tribunal
sobre esta materia, no debemos olvidar las prescripciones del artculo 256
del Cdigo de Procedimiento Civil, mediante las cuales puede repeler de
oficio aquellas demandas que no contenga las indicaciones mencionadas en
los tres primeros numerales del artculo 254, asimismo, debe velar porque se
cumplan las exigencias del inciso primero del artculo 1 e inciso primero
del artculo 2 de la ley 18.120, esto es, la designacin de abogado
patrocinante y mandatario judicial, respectivamente,
Una vez que el juez haya constatado que la demanda y el ttulo
acompaado cumplen con el ordenamiento legal, ordenar la realizacin de
la prenda y en la misma resolucin ordenar citar al deudor y al dueo de la
prenda si este perteneciere a otro que el deudor principal. Este comparendo
se verificar en la audiencia del quinto da hbil, con el objeto de designar
la persona

que deber realizar la prenda y acordar la forma de su

realizacin.
Notificacin de la demanda.De acuerdo con lo prescribe el inciso 2 del artculo 3 del Decreto Ley
aplicable a esta materia, la notificacin de la demanda debe realizarse
personalmente al deudor y al dueo de la prenda si sta perteneciere a otro
que el deudor principal, para el caso de no se habidos deber procederse de
conformidad con lo que dispone el artculo 44 del Cdigo de Procedimiento
Civil.
El Decreto Ley, en materia de notificaciones se remite a las
disposiciones aplicables al juicio ejecutivo cuando dispone que cuando el
deudor el propietario de la prenda hubieren sido notificados personalmente o
con arreglo al artculo 44 del Cdigo de Procedimiento Civil para otra gestin
anterior a la citacin a comparendo, se citar a ste y a los dems trmites
contemplados en esta ley por cdula o por el estado diario.- En cuanto a la

201

obligacin que impone el artculo 49 del Cdigo de Procedimiento Civil para

los efectos de la notificacin por cdula, la designacin de domicilio conocido
dentro de los lmites urbanos del lugar en que funcione el tribunal respectivo,
deber hacerse por el deudor o por el dueo de la prenda, dentro de los dos
das subsiguientes a la notificacin o en su primera gestin, si alguna hiciere
antes de vencido el plazo..COMPARENDO.El comparendo en primer trmino, tiene como propsito la
designacin de la persona que deba realizar la prenda y para tal efecto se
observarn las reglas que contempla el Cdigo de Procedimiento Civil para
el nombramiento de peritos en sus artculos 414, 414 y 416. esto es:
a.- Puede ser designado de comn acuerdo por las partes, o
b.- En caso de discordia, sea porque las partes en la audiencia
respectiva no arribaron a un acuerdo en la persona a designarse, sea porque
no concurrieron al comparendo, su nombramiento deber hacerse por el juez
de la causa, en este caso por mandato del artculo 4 del D.L. la nominacin
debe recaer en un martillero pblico o en un corredor de comercio, segn la
naturaleza de la prenda.
En segundo lugar, eventualmente las partes podran acordar la forma
de realizacin de la prenda, con la limitacin establecida en el inciso primero
del artculo 1 que expresa: El acreedor de una obligacin caucionada con
prenda podr pedir, vencido el crdito principal a que acceda, que dicha
prenda sea realizada con arreglo al procedimiento establecido en la presente
ley. Por otro lado el inciso tercero del citado artculo prohbe en forma
categrica que el acreedor pueda disponer de la prenda apropirsela o de
realizarla en otra forma que la prescrita por la ley. Sobre el particular
nuestros tribunales en sus sentencias han decidido que lo que se condena
son los actos o contratos que permitan al acreedor quedarse con la cosa
prendada en virtud de una estipulacin preexistente o por acto de su propia

202

voluntad, esto es, sin el consentimiento del deudor. De tal modo, que
aparece legtimo que en el comparendo se pueda llegar a un acuerdo para
de ese modo facilitar la realizacin de la prenda.
Procedimiento de realizacin de la prenda.Hemos manifestado la posibilidad que tienen las partes de comn
acuerdo para establecer un procedimiento diferente al sealado por la ley
para la realizacin de la prenda. De manera que enseguida nos avocaremos
en forma especfica al anlisis del procedimiento determinado por la ley para
lo cual previamente se hace indispensable formular una distincin:
1.- Si se trata de Acciones de Sociedades, efectos de comercio o
Ttulos de crditos pblicos o particulares.la realizacin se hace en remate en rueda de Bolsa autorizada de la
comuna. No existiendo Bolsa autorizada en la localidad, el juez indicar el
lugar en que deba efectuarse el remate. Los efectos de comercio se
subastarn en remate en rueda de Bolsa autorizada, apartndose de las
disposiciones del artculo 484 del Cdigo de Procedimiento Civil que ordena
la venta por un corredor de aquellos efectos de comercio realizables en el
acto. Este remate se verifica

sin fijar un mnimo para las posturas y

avisndose conforme lo consigna el artculo 489 del Cdigo de

Procedimiento Civil.
2.- Bienes susceptibles de venderse al martillo.Sobre el particular el artculo 5 del D.L., dispone en su inciso cuarto:
la realizacin se har en el lugar en que ellos se encuentren o en la casa de
martillo del encargado, tambin sin mnimum para las posturas y previa la
publicacin de avisos prescrita en el artculo 489 antes citado
Derecho del deudor o del dueo de la prenda a rescatarla.Esta facultad que la ley concede al deudor se encuentra consagrada
en el artculo 7 y es un fiel reflejo del derecho a que alude el artculo 490 del
Cdigo de Procedimiento Civil en beneficio del ejecutado y expresa:

203

Mientras no se haya verificado el remate, puede el deudor o el dueo de la

prenda rescatar sta, consignando una cantidad suficiente para responder al
pago de la deuda y las costas causadas.
Rendicin de la cuenta.Una subastada la prenda se siguen una serie de trmite atingentes a
la rendicin de la cuenta.- As el artculo 6 del D.L. prescribe: Dentro del
segundo da desde la realizacin de la prenda, el encargado de ella rendir
al tribunal de su resultado y consignar en una institucin de crdito o en
arcas fiscales, a la orden del mismo tribunal, el producto total de la
realizacin, sin que pueda retener en su poder suma alguna, ni a pretexto de
gastos ni honorarios o comisiones.
No obstante lo expresado por el artculo recin trascrito, debe tenerse
presente

lo dispuesto por la ley 18.118 Sobre Martilleros Pblicos que

manifiesta, sic: Los dineros que se obtengan como producto del remate
sern puestos por el martillero a disposicin del tribunal respectivo dentro de
los cinco das hbiles siguientes al da del remate. El martillero deducir de
dichos dineros los gastos de avisos u otros que demande la subasta y su
comisin, la que no podr exceder del 1% del producto del remate. Por otro
lado el artculo 516 del Cdigo Orgnico de Tribunales en su inciso primero
expresa: Los tribunales de justicia mantendrn una cuenta corriente
bancaria de depsito en la Oficina del Banco del Estado del lugar en que
funcionen, o del ms prximo al asiento del tribunal, y del movimiento de ella
debern rendir cuenta anualmente a la Contralora General de la
Repblica...
De tal forma que la rendicin de cuenta deber realizarse en el plazo
de dos das despus de la subasta, pero si se verifica por un martillero
pblico, la cuenta deber rendirse en el plazo de cinco das siguientes al
remate con derecho a ciertas retenciones expresamente autorizadas por la
ley, debiendo cualquiera sea el encargado del remate consignar su producto

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en la cuenta corriente que cada tribunal debe mantener en las Oficinas del
Banco del Estado de Chile.Aprobacin de la cuenta.La cuenta deber ponerse en conocimiento de las partes y se tendr
por aprobada si no fuere motivo de objeciones dentro del lapso de tres das.
Si se formulare objecin por cualquiera de las partes se conferir traslado a
la otra, tramitndose la oposicin como incidente.
Para el caso de aprobarse la cuenta, la resolucin pertinente fijar la
remuneracin del encargado de la realizacin, teniendo en consideracin la
responsabilidad y trabajo que hubiere demandado, todo ello conforme lo
prescribe el inciso segundo del artculo 6 del D.L. Los incisos siguientes del
precepto legal citado, aluden a la remuneracin y preferencia de pago a
favor del encargado.
Derecho al pago preferente.El artculo 8 del D.L estable sobre lo pertinente: El acreedor
conservar sobre el producto lquido de la realizacin de la prenda, o sobre
la suma consignada segn el artculo anterior, los mismos derechos que
tena sobre la prenda, mientras no se extinga legalmente la obligacin
cuestionada en ella.
Pago al acreedor,
Aprobada la cuenta por el tribunal o verificada la consignacin a que
alude el artculo 7 del D.L. el acreedor se encuentra en condiciones de
solicitar que se proceda al pago de la obligacin principal. As se establece
en el artculo 9 de la ley y el tribunal lo dispondr si la obligacin apareciere
lquida y actualmente exigible. Tanto la peticin de pago y la resolucin del
tribunal que as lo ordena debe notificarse personalmente o por cdula
( artculo 9 inciso ) y desde momento nace el derecho del deudor para
oponerse del procedimiento.
Oposicin del deudor.-

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Una vez que se ha notificado personalmente o por cdula al deudor

nace el derecho de ste para oponerse para lo cual dispone del trmino de
cuatro das fatales. La oposicin solamente podr fundarse en algunas de
las excepciones del 464 del Cdigo de Procedimiento Civil, con exclusin de
la mencionada en el N 4 de la disposicin legal citada, esto es, la ineptitud
del libelo por

falta de algn requisito legal en el modo de proponer la

demanda, en conformidad a lo dispuesto por el artculo 254. Por lo dems,

tambin resultan aplicables a este procedimiento las disposiciones de los
artculos 466 a 472 del Cdigo de Procedimiento Civil, excluyndose
expresamente la del 427 que expresa: Si no se oponen excepciones, se
omitir la sentencia y batar el mandamiento de ejecucin

para que el

acreedor pueda perseguir la realizacin de los bienes embargados y el pago,

de conformidad a las disposiciones del procedimiento de apremio.
Para el evento de acogerse la oposicin del deudor, el acreedor
quedar responsable, adems de las costas causadas, de todo perjuicio que
haya ocasionado al deudor o al dueo de la prenda, en su caso,

la

realizacin de ella.
Para los efectos de presentar la demanda en que se pide la
indemnizacin de perjuicios existen dos jueces igualmente competentes:
a.- El juez que haya pronunciado la sentencia en primera instancia; o
b.- El juez que resulte competente como resultado de aplicar las reglas
de competencia.
Esta accin de indemnizacin prescribe en el plazo de cuatro aos,
contados desde la fecha en quede ejecutoriada la sentencia que absuelve al
deudor.
Liquidacin del crdito y tasacin de costas.Para el evento que el deudor oportunamente no impugnare el
pago o para el caso de que su oposicin fuere rechazada en definitiva, se
proceder a la liquidacin del crdito y tasacin de costas en la forma

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ordinaria, esto es de conformidad con las reglas sealadas en el artculo

138 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil.
Recursos.El artculo 11 del Decreto Ley, se refiere especficamente al recurso
de apelacin, expresando que se conceder en el solo efecto devolutivo,
sea cualquiera de las partes la que interponga el recurso, y ; en cuanto a los
recursos de casacin se tramitarn en la forma ordinaria, con la salvedad
que en ningn caso suspenden el cumplimiento de la sentencia:
Procedimiento sealado en el artculo 12 del D.L.
Cuando la prenda haya recado en un crdito en dinero el artculo 12
establece un procedimiento especial y a su respecto manifiesta la referida
disposicin: Si la prenda consistiere en un crdito por suma de dinero, el
acreedor prendario deber cobrarlo a su vencimiento, conforme a las reglas
generales del Derecho, entendindose representante legal del dueo del
crdito para este efecto. Las cantidades que perciba, las aplicar, sin
sujecin a las formalidades de los artculos anteriores, al pago de su propio
crdito, si ste fuere de igual naturaleza, y en seguida rendir cuenta a su
deudor.
Sern aplicables en seguida las reglas del Ttulo XII, Libro III del
Cdigo de Procedimiento Civil: