Boletin 9 Notarial

El Deber de Imparcialidad del Notario +
Ponencia defendida el da 17 de octubre de 1964,

en las III Jornadas Notariales de Poblet
1
MANUEL GONZLEZ ENRQUEZ

Notario de Madrid
I. INTRODUCCIN - Se ha dicho ,con toda razn que en las admirables conclusiones de las
primeras Jornadas Notariales de Poblet hay material suficiente para alimentar casi indefinidamente
el temario de ponencias de las futuras jornadas, a base de Ir desarrollando con la debida
profundidad cada uno de los puntos, prrafos o ideas contenidos en aqullas. Por tal razn
he querido, en esta ocasin, en que, ms por deferencia haca el Colegio Notarial de Madrid
que por mritos propios, me habis encargado de sostener una ponencia en estas ya prestigiosas
Jornadas, fijar mi atencin en las posibilidades de desarrollo de algunos de los prrafos del
punto tercero de los que las aludidas conclusiones agrupan bajo la rbrica Deberes. En dicho
punto tercero se dice entre otras cosas: Loa Notarios ejercemos nuestra actividad para el
pblico. Consecuencia y, efecto de ello es la relacin de una parte de este pblico con la
Notaria, cuya habitualidad o reiteracin engendra la figura del cliente. El cliente nos beneficia
al hacernos depositarios de su confianza, estimulndonos a resolverle sus problemas jurdicos,
econmicos y morales, al- par que contribuye a suministrarnos los medios de decorosa,
subsistencia. Hay que servir al cliente, pero no halagarlo, pues en una profesin cuyos
ingresos proceden del pblico, la honorabilidad y caballerosidad residen, no en autorizar
instrumentos, sino en saber, en el momento opor tuno, negarse a autorizarlos.
En estos prrafos se hallan insinuados o sugeridos algunos de los aspectos bsicos del deber
de imparcialidad del Notario. A intentar perfilar tal deber y sealar su alcance y manifestaciones
se va a dedicar esta tarde mi esfuerzo ante vosotros.
A) ORIGEN DEL PROBLEMA - Creo que se puede definirla imparcialidad, en el caso especial,
del Notario, como la actuacin correspondiente a una actitud psicolgica que no toma partido,
por ninguna razn, en los conflictos de Intereses dentro de cuyo -mbito ha de desenvolver
su actuacin profesional. As configurada la Imparcialidad, el primer problema que se plantea
es el de si realmente, en el terreno de los principios: de tica profesional, debe existir o no
un deber de imparcialidad del Notarlo. No puedo an, sin embargo, penetrar a fondo en este
problema. Baste decir, y en ello. creo que todos estaris de acuerdo,, que resulta indudable
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que, el Notario no puede, sin desvirtuar ad .funcin, tratar de favorecer a una de las partes
en detrimento de la otra o de un tercero.. por razones de. amistad, simpata, clientela, etc.
As configurado a primera vista el deber de Imparcialidad, tambin creo evidente que su
fundamento no se halla en el carcter de profesional del Notario, sino en su cualidad de
funcionario pblico. En efecto, el abogado tambin es profesional y sin embargo no tiene deber
alguno de imparcialidad; es ms, tiene un evidente deber de parcialidad.
Esto nos indica que la imparcialidad no es un deber absoluto, sin relativo.
Son, por ejemplo, deberes absolutos, a los que nadie puede faltar, la veracidad o la justicia.
Los deberes relativos, por el contrario, penden de la finalidad o caractersticas de la funcin
que cada cual desempea. El Abogado en ejercicio no tiene en principio por qu ser imparcial
Slo habr de serio si ambas partes conjuntamente acuden a l para o sultarle o resolver un
problema, sin contienda judicial. En los dems casos, presupuestos siempre su conviccin
sobre la justicia de la posicin su cliente y la licitud de los medios empleados, ha de utilizar
todos los q estn a su alcance para conseguir el triunfo de los intereses de aqul. abogado
que omita algo que pueda favorecer a su cliente o que ayude cualquier aspecto al contrario
en detrimento de aqul; aunque lo haga solo por un exceso de escrupulosidad, falta a sus
deberes profesionales.
Por el contrario, el Notarlo ha de atender por igual a los interese de las distintas partes en
juego. Ello se deriva a mi juicio de las siguientes consideraciones:
1. El Notario es un funcionario pblico, y la funcin pblica h de ser prestada a todos en
igualdad de condiciones.
2. La funcin notarial se halla organizada de forma que un sol, Notario atienda a todos los
concurrentes. Este Notario nico ha de pro curar, pues, que su actuacin tenga en cuenta en
igual medida los intereses y voluntades de todos.
3. Por su propia esencia, la funcin del Notario no es decisoria de conflictos, sino armonizadora.
Ello conduce a que esa igualdad de atencin a todas Impartes no se traduzca simplemente
en asegurar a todas ellas las garantas necesarias en el desarrollo de su actuacin, sino en
definitiva en no pretender el Notario resolver por s los posibles conflictos de interese& dando
la razn a una de las partes y orientando su actuacin hacia el triunfo de sta sobre la otra.
No obstante, aunque la raz ltima del deber de imparcialidad est a mi juicio en la cualidad
de funcionarios, es tan intima la unin en el Notario de sus caracteres de funcionario y de
profesional que tal deber se extiende en principio a los dos aspectos. Ello se debe en primer
trmino a que la labor del Notario corno profesional suele ir orientada en definitiva hacia la

autorizacin instrumental, y resulta difcil y poco aconsejarle en general prescindir de la

imparcialidad en unas fases del proceso total y exigirla en otras. Pero la razn fundamental
radica en que la conceptuacin social del Notario, partiendo de la especial modalidad de su
actuacin como funcionario, lo considera como un asesor imparcial, y esta conceptuacin
engendra' una confianza que no podemos en modo alguno defraudar, no slo por la falta de
tipo tico que ello supondra en el caso concreto, sino tambin porque nuestra posicin en
la sociedad se halla actualmente consolidada desde el punto de vista de su actuacin imparcial,
y es as como cumplimos una misin tan digna como necesaria.Pero as como el deber de
imparcialidad en la actuacin del Notario como funcionario es ineludible y no admite excepciones,
las especiales razones que abonan su_ imparcialidad en su actuacin como profesional nos
conducen a un criterio de mayor flexibilidad, que ser ulteriormente desarrollado en esta
ponencia.Hasta aqu he 'roturado demostrar la necesidad de que el Notario sea imparcial en
su actuacin. Pero, siendo el deber de imparcialidad comn al' Notario y a otros funcionarios,
en aqul adquiere un relieve especialsimo por determinadas circunstancias que en l concurren.
Un Juez, por ejemplo, no tendr otros estmulos para faltar a la imparcialidad que razones
personales de amistad o simpata, o razones absolutamente inconfesables que por su extrema
gravedad han de ser tan excepcionales que apenas pueden ser tomados en consideracin.
El Notario, adems de todos estos estmulos, tiene otro, suficientemente grave para que su
influencia pueda ser desastrosa en el mbito de su tica profesional, pero al mismo tiempo
lo suficientemente sutil para que con cierta facilidad pueda pasar inadvertido a conciencias
poco atentas a los ms delicados matices de esa misma tica. Tal estmulo es el derivado de
la especial forma de retribucin del Notario y sobre todo, de la relacin de clientela. En primer
lugar, el Notario percibe sus honorarios directamente del otorgante u otorgantes de los
instrumentos autorizados por l. y en el caso de los actos bilaterales, los percibe casi siempre
de una sola de las partes y en todo caso, slo los percibe, al menos en su totalidad, si el
instrumento llega a ser autorizado.: Todos estos hechos crean una relacin psicolgica especial
entre el Notario y quien ha de pagarle.
- El que paga exige; y el que cobra puede sentirse egostamente inclinado' dar satisfaccin
al que-paga.. Pero an hay ms: Creo -que el Notario es; dentro de la organizacin jurdica
espaola, 'el nico caso en que se combinan'- stas notas: ser funcionario publico, percibir
su remuneracin directamente-del- pblico y realizar su funcin, como `-regla general, en
virtud de la libre eleccin de los particulares, -Esta ltima caracterstica determina el fenmeno
de la clientela, del cual me ocupar ms adelante con mayor extensin. Aqu baste decir que
la perspectiva de establecer o mantener una-relacin duradera que asegure al Notario la

autorizacin de una cierta cantidad de documentos constituye un estmulo psicolgicamente

muy fuerte para procurar dar satisfaccin al cliente an en detrimento -del deber de imparcialidad.
El hecho de que en la prctica tal estimulo no triunfe por lo general, no quiere decir' qe'no
exista. Tal hecho slo i'Cve1 que el Notario espaol ha sabido superar lo delicado y difcil de
su especialsima situacin y sigue siendo acreedor a la confianza que ha permitido colocarle
- en tal situacin nica, que es a la vez gloria y servidumbre de nuestra institucion.
B) FUNDAMENTACION LEGAL - El ordenamiento legal slo ha sancionado el deber de imparcialidad
del Notario en una medida muy limitada.
De una parte, todos aquellos preceptos que tienden a garantizar la autenticidad del documento,
la evitacin de falsedades, la libertad y delibreaccin en la formacin de la voluntad de los
rganos o el conocimiento por stos de todas las circunstancias y consecuencias del acto, y
en general la aplicacin de la Ley y. el respeto a los derechos de partes y terceros, sirven
tambin en ltimo trmino, para asegurar la imparcialidad aunque no sea ese su fin primordial.
No cabe duda de que formalidades tales como la lectura integra del documento, las reservas
y advertencias legales, la presencia de testigos cuando ello es necesario, el cumplimiento de
los requisitos reglamentarios sobre expedicin de copias, etc., coartarn en cierta medida
una eventual intencin del Notario de favorecer subrepticiamente a una de las partes en
perjuicio de la otra. Pero tambin es evidente que el deber de imparcialidad no se agota en
el cumplimiento de tales formalidades, ni ha de entenderse satisfecho por el mero hecho de
observarlas. Es posible leer con toda calma un instrumento a una persona poco culta con la
plena seguridad de que no ha de enterarse del significado de ciertas clusulas hbilmente redactadas o en que se empleen trminos tcnicos; y tambin, y esto es lo ms grave, con
la seguridad de que firmar el documento en la confianza de que, aunque no entienda todo
lo que en l se dice, el hecho de haber sido redactado por un Notario le asegura frente a
todo posible engao o perjuicio. Y asimismo es posible que hechas todas las reservas y
advertencias que marquen taxativamente las leyes, se queden sin hacer otras de mayor
trascendencia para una de las partes en el caso concreto. Ms directamente se relacionan
con el deber de imparcialidad las normas sobre Incompatibilidad de actuacin del Notario
(Artculos 22, 21-lo. y 28 de la Ley Orgnica, 754 del Cdigo Civil y 139 y 140 del Reglamento Notarial). Con
ellas, las leyes tratan de eliminar uno de los posibles estmulos de parcialidad del Notario, tal
vez el ms visible, como es el inters personal o de los ms prximos parientes en el acto
sujeto a la autorizacin es muy estricto. En segundo lugar, el Reglamento Notarial, en una
posicin que podemos calificar como meramente Interpretativa de la Ley Orgnica, establece
todas las excepciones que cabe considerar compatibles con el espirito y finalidad de los

preceptos de sta. Finalmente, slo se piensa en los supuestos de inters personal y de

parentesco, no en todos los dems que pueden implicar estmulo para la parcialidad y que
ms adelante analizar. (Comprese la regulacin comentada con las causas de abstencin y recusacin de
los Jueces y Magistrados establecidas en el articulo 189 de la Ley de Enjuiciamiento Civil).
Y es que, por la especial posicin del Notario, la actuacin del deber de imparcialidad ha de
quedar en un plano extralegal. Si las principales fuentes de posible parcialidad del Notario
son su remuneracin por el pblico y la figura de la clientela, y tales caractersticas son piedras
fundamentales del sistema notarial espaol, resulta evidente que la Ley no puede en trminos
generales adoptar garantas para evitar que surjan ocasiones de parcialidad.
Puesta a escoger entre la burocratizacin del notariado con mayores garantas de imparcialidad;
y la concesin al mismo de un amplio mbito de confianza como medio necesario para mantener
la esencia de su funcin, la Ley ha adoptado por esto ltimo. El hecho de que no se sancione
en trminos generales el deber de imparcialidad slo quiere decir que la determinacin de
sus manifestaciones concretas queda reservada a la conciencia profesional de los Notarios y
a las concepciones sociales dominantes sobre su forma de actuar; pero la existencia de tal
deber queda acreditada por las consideraciones hechas en el apartado anterior de esta
ponencia, como necesidad ineludible de la funcin notarial.
La Ley se limita, pues, a impedir la parcialidad en unos supuestos extremos (los de las normas
sobre incompatibilidad de actuacin) en los que por otra parte ms que de prever un peligro inmediato
se trate tal vez de poner a salvo la honorabilidad del Notario frente a fciles acusaciones.
Lo dicho no implica que las faltas por parte del Notario a su deber de imparcialidad sean
simples faltas morales y carezcan de sancin positiva. Lo que la Ley no establece son supuestos
concretos. Pero siempre cabe la sancin, bien en el terreno disciplinario, a travs de las
frmulas suficientemente generales y flexibles de los artculos 345, 347 y aun 353 del
Reglamento Notarial, bien en el de la responsabilidad civil al amparo de los preceptos igualmente
amplios del Cdigo Civil, bien incluso en el de la responsabilidad penal, aunque para ello
ser preciso que la parcialidad se plasmo en alguno de los concretos delitos configurados
en el Cdigo Penal, lo cual ya supone algo ms que una simple infraccin del deber de
imparcialidad.
C) CARACTERIZACIN DEL DEBER DE IMPARCIALIDAD - Antes de entrar en el problema fundamental
que plantea el deber de imparcialidad del Notario, que es el de su alcance y significado, parece
conveniente situarlo dentro del mbito del deber general de imparcialidad que se ha de entender
tiene todo funcionario pblico.

A tal efecto, es preciso distinguir dos tipos de funcionarios: aqullos que prestan directamente
sus servidos a la Administracin Pblica, y aquellos que ejercen funciones consideradas pblicas
por la Ley, ,pero con autonoma en su desempeo, y que slo se encuadran en la Administracin,
de manera ms o menos plena, en su organizacin corporativa. Es evidente que el Notario
so halla incluido en este segundo grupo, e incluso dentro de 61 su nexo corporativo con la
Administracin Pblica es relativamente dbil En los funcionarios del primer grupo, el deber
de imparcialidad suele estar sustituido por el de sujecin a la Ley. Pero en todo caso su
vinculacin a la Administracin no permite un amplio desarrollo del deber de imparcialidad,
por lo que su actuacin ha de estar sometida al control de unos rganos ajenos a la
administracin, como son los Tribunales Contencioso. Administrativos, en el mbito litigioso,
y el propio Notariado en el mbito documental.
Entre los funcionarios del segundo grupo podemos situar, adems de los- Notarios, a los
Registradores de la -Propiedad y a los Jueces. En las primeros, el deber de imparcialidad
est muy atenuado porque las relaciones jurdicas llegan a ellos plenamente, consolidadas y
su funcin se limita a comprobar su legalidad, sin influir en el contenido de las relaciones. En
cuanto a los Jueces, es evidente que estn sujetos en _muy amplia medida al deber que
nos, ocupa, si bien con caractersticas bastante diferentes a las del Notario. En primer lugar,
el Notario no ostenta facultades decisorias de conflictos de intereses, y, ste es, segn hemos
visto, uno dg los. fundamentes d su deber de mparcialidad. El Juez, por el 'contrario tiene,
como misin es :acial, la de dirimir esos conflictos en fase litigiosa. De aqu que su imparcialidad,
no pueda consistir en no tomar partido, sino en tomarlo atendiendo s5lo a loa elementos de
juicio que la' Ley considera relevante. Ahora 1Scn; el Juez no puede, toman, partido-hasta
un. momento determinado del proceso. Hasta entonces, su imparcialidad ha -de consistir en
una absoluta abstencin en cuanto a toda decisin, de fondo. Aunque desde el principio del
proceso tenga formada una opinin sobre el fallo que ha de adoptar, no puede dejarse influir
por ella es lo. ms mnimo en su actuacin a lo largo del proceso. No obstante, tambin en
esta fase anterior a la decisin hay fuertes diferencias con la imparcialidad notarial. Como ya
seal FERNANDEZ CASADO; y recoge SANAHUJA, el Juez carece de toda facultad para;' dirigir
o advertir a las partes en, el -proceso, y como consecuencia de -ello ha de-, fallar veces en
contra de lo que cree justo por haber sido una de las partes mal dirigida. El Notario, por el
contrario, ha de tratar en todo momento de penetrar hasta el fondo del asunto y dar a. conocer
a las partes 1b' verdad de las situaciones, evitando as todo posible engao o abuso. Es
decir, el 'Juez se ha, de atener en el proceso a principios puramente formales y al final del
Mismo ha de decidir el conflicto de intereses. El Notario carece 'de todo obstculo formal de

procedimiento y ha del atender al fondo y a la verdad de las cosas, pero no tiene facultades
decisorias. En todo caso, frente a todos los' dems funcionarios, la posicin del-' Notario -es
nica por su estrecho contacto' con las' "personas, 'por su perietiacin a fondo en la' formacin
d las relacionen jurdicas y 'por la necesidad de hacer compatibles' su ms estricta imparcialidad
son el servicio a las aspiraciones y deseos lcitos de los particulares.
Esbozadas ya ciertas ideas fundamentales, creo que se est en situacin de intentar penetrar
en el problema central del Alcance del deber de imparcialidad del Notario. Ya a1 comienzo
de la ponencia aluda a dos posibles concepciones de tal deber: una muy estricta que lo
circunscribe a" evitar la influencia de motivaciones en s Inadecuadas (relacin de clientela,
amistad. simpata y otras ms reprobables), y otra muy, ampla que hace consistir la- imparcialidad
en la abstencin de toda toma de 'partido por parte del Notario en las cuestiones de fondo
planteadas ante l. En realidad se trata de dos opuestas concepciones de1 ,que debe ser
un Notario; tal contraposicin, consecuencia muchas, veces. ,de factores- temperamentales,
exceden sin duda del mbito, del deber de imparcialidad, que aqu nos ocupa.
Pero es preciso recogerla para fijar de una manera clara el alcance de tal deber. Segn la
primera de dichas concepciones, el Notario debe hacer algo ms que asesorar a las partes y
recoger fielmente su voluntad o su' manifestaciones, debe adems buscar para los problemas
que ante l se planteen las soluciones que estime ms justas y convenientes, y tratar, por
todos los medios lcitos a su alcance, de conseguir que prevalezcan. Es cierto que no puede
obligar a los interesados a realizar sus actos en forma distinta a la que ellos en definitiva
decidan, porque carece de autoridad coactiva; pero en caso de que los otorgantes insistan
en actos que, aunque* jurdicamente lcitos, l juzgue lesivos para alguno de ellos o que
pueden conducir a situaciones que no encajen en su concepto de lo justo, debe denegar su
intervencin. Por ello, el Notario se convierte en cierto modo en Juez de las relaciones jurdicas
de los particulares en el momento de su nacimiento; ahora bien, se tratara de un Juez que
aplicara no slo las normas jurdicas en su letra y en su espritu, sino sus propias concepciones
sobre lo justo y lo Injusto en el campo de la normacin de relaciones derivadas de la autonoma
privada. Segn la segunda de las concepciones apuntadas, el Notario, a la hora de las
decisiones, ha de adoptar una actitud fundamentalmente pasiva. El debe asesorar a- las partes,
explicarles las situaciones existentes, advertirles las consecuencias posibles, probables o
ciertas de los actos que pretenden realizar, aconsejarles lo que estime ms justo o ms
adecuado a sus fines y a sus intereses, pero una vez hecho esto, ha de respetar plenamente
la voluntad que en definitiva formen los interesados, y limitarse a recogerla fielmente y
con la formulacin tcnica ms acorde con su espritu. Y slo podr negarse a la autorizacin

del documento cuando la solucin adoptada Infrinja la Ley, la moral o las buenas costumbres,
objetivamente entendidos tales conceptos. De tal forma, la funcin notarial queda netamente
contrapuesta a la del Juez; el Notario nunca decide acerca de la conducta, ajena; tampoco
juzga dicha conducta, en un sentido estricto, y si opina sobre ella es slo en el terreno del
asesoramiento, nunca en el de su actividad redactora y autorizante, en el cual su: papel es
meramente pasivo.
Es evidente que entre tales posiciones extremas existen muchos matices y que en la prctica
han de influir, no slo los factores temperamentales a que antes aluda, sino tambin las
circunstancias del caso concreto. Una de las posiciones Intermedias que ofrece especial Inters
es la que trata de distinguir, a efectos de la posicin del Notario, entre escrituras y actas. En
materia de escrituras, habra de prevalecer la primera de las concepciones establecidas; por
el contrario, en materia de actas, por tratarse de supuestos litigiosos o prelitigiosos, en los
que en definitiva ser el Juez quien resuelva, el Notario ha de observar una posicin estrictamente
neutral y pasiva. Resulta efectivamente indudable la diferente posicin que el Notario ha de
adoptar en uno y otro campo de su actividad. No obstante, la posicin del Notario en materia
de actas, no responde exactamente a mi juicio a ninguna de las dos concepciones expuestas,
y ofrece particularidades que ms adelante habr de comentar. El problema se centra en las
escrituras o, mejor an, 'en una visin general de la funcin notarial, ya que las actas ocupan
una posicin en cierto modo marginal dentro de tal funcin. Para tratar de resolver el problema,
creo que conviene centrarlo en des puntos bsicos: La actitud del Notario respecto de la
voluntad de los interesados, y sus posibilidades de apreciacin de la justicia del caso concreto.
a) Se ha dicho que la nica decisin que no slo puede sino_ que debe tomar el Notario es
la de si debe o no autorizar el documento. E insistiendo en la misma idea, otro ilustre autor
ha sostenido que el Notario se limita a regir su conducta propia. Si la ajena no se ajusta a la
Ley, el Notario no aplica el Derecho para regir la conducta de los dems, sino que, rigiendo
la propia, se abstiene de prestar su intervencin mientras la conducta ajena no se ajuste a
la norma. Es su nico acto de voluntad como Notario: aceptar o no el requerimiento de
prestacin de funciones. Estas ideas responden a una concepcin de total abstencin del
Notario respecto de la conducta y los actos de voluntad de los particulares, que a mi juicio
constituye una de las ms claras y nobles esencias de la funcin notarial. Es una posicin de.
abstencin perfectamente compatible con la explicacin, la advertencia y el consejo, pero
totalmente incompatible con la imposicin y an con la simple Influencia. La actividad del
Notario ha de tender a que los interesados, con pleno conocimiento de las situaciones y de
las consecuencias de sus actos, con libre y meditada voluntad, y en la mayor igualdad posible

de condiciones psicolgicas, decidan las soluciones que estimen ms ajustadas a sus fines e
intereses. Y una vez tomada la decisin por el interesado, el Notario ha de recogerla y
compenetrarse de su espritu y ser absolutamente fiel al mismo en toda su actividad redactora
y autorizante, aunque disienta en su interior de la conveniencia de aquella decisin.
Esta posicin del Notario se halla latente a mi juicio en toda la regulacin legal y reglamentarla
de la funcin notarial. Pero adems es la que en mi opinin responde al papel que desempea
el Notarlo dentro del cuadro de fuerzas de la sociedad actual. En toda sociedad hay una
evidente tensin entre libertad y justicia; se trata do dos valores no estrictamente antagnicos
y contradictorios, paro s de significado complementario, en el sentido de que una mayor
libertad puede perjudicar el dominio de lo justo en las relaciones entre les hombres; y el
deseo de imponer una estricta justicia se habr de realizar normalmente a costa de restringir
en algo la libertad personal. Hoy da, aquellas ideas, bien de origen liberal, bien de raz
anarquista, segn las cuales basta dejar a les hombres en plena libertad para que se realice
la justicia entre ellos, pueden considerarse utpicas y superadas. La sociedad ha
de buscar una solucin que armonice ambos valores en la medida ms ajustada a las
concepciones dominantes o prevalentes. Es cierto que las tendencias socializadoras e
intervencionistas que de forma ms o menos abierta pero siempre inevitable van penetrando
en las sociedades modernas intentan hacer prevalecer el valor justicia sobre el valor libertad.
En el campo jurdico precisamente se puede observar tal fenmeno en el avance incesante
del Derecho pblico sobre el privado, en la creciente intervencin administrativa en el campo
jurdico-privado, en la enorme influencia y presin que los fenmenos fiscales ejercen sobre
las relaciones privadas, en la regulacin de ndole cada vez ms coactiva de determinados
contratos, etc. No obstante, y pese a la aceptacin ms o menos sincera de estas tendencias
por la sociedad, sta siente la necesidad de mantener un cierto mbito en que predomine la
libertad, lo cual por otra parte parece necesario en nuestras actuales concepciones de vida.
Junto a las, fuerzas que representan la imposicin. la ordenacin desde fuera de las relaciones
humanas con vistas a una regulacin ms justa de las mismas. es preciso que haya otras
que representen la libre ordenacin de esas relaciones con arreglo a la autonoma privada,
aunque el resultado pueda conducir a situaciones menos justas. Y entre estas fuerzas debe
ocupar un lugar de honor el Notariado. As resulta dedos preceptos antes citados, y sal resulta
tambin, creo yo, de lo que la sociedad espera de nosotros, que es, junto a un asesoramiento
leal y sincero y una refinada pericia en la estructuracin tcnica de los actos jurdicos, tambin
un cauce flexible y amplio para la consecucin de sus deseos lcitos, nunca un control impositivo
del contenido de sus actos, por medios directos ni indirectos.

Los medios que el Notario podra emplear en detrimento de su deber de respeto a la libertad
de los particulares son, prescindiendo de la imposicin directa, que est excluida por falta
de facultades para ello, y que en su caso constituira un delito de coaccin, bien una influencia
o captacin de voluntad que excediera de los lmites del simple consejo, bien una labor dirigida
a que el interesado otorgue el documento sin suficiente conocimiento de todas las
particularidades de su contenido o de todas las consecuencias del acto, bien finalmente el
negarse a la autorizacin si el acto querido por todos los otorgantes no se acomoda a lo
que el Notario estima justo o adecuado. Voy a detenerme brevemente en este ltimo supuesto.
El articulo 145 del Reglamento Notarial, entre otros casos que no nos afectan, impone al
Notario la obligacin de abstenerse cuando el acto o contrato en todo o en parte sean
contrarios a las leyes, a la moral o a las buenas costumbres. Con ello viene a recoger en
sustancia los limites a la autonoma privada sealados en el articulo 1255 del Cdigo Civil.
Ahora bien hay que destacar que la referencia a la moral y a las buenas costumbres contempla
el supuesto de actos cuyas prestaciones, por si mismas, o por la combinacin de las de una
y otra parte, constituyan definitivamente actos inmorales o atenten a las buenas costumbres,
pero no aqullos en que en virtud del libre juego de la autonoma de la voluntad el contenido
del acto infrinja la justicia conmutativa o distributiva o pueda suponer lesin injustificada de
los intereses de una de las partes. El propio articulo 1293 del Cdigo Civil corrobora esta
idea en el Derecho comn al excluir del ordenamiento la rescisin por lesin fuera de los
supuestos taxativamente. previstos en el artculo 1291 . El Notario, por consiguiente, frente
a todo supuesto que estime de injusticia, en el contenido de un acto jurdico, slo debe, despus
de su labor de informacin y consejo, cerciorarse de que la voluntad de las partes es libre y
deliberada y de que la capacidad de las mismas es suficiente. Si cumplidos tales requisitos el
Notario se niega a la autorizacin , incumple su deber, y a mi juicio su negativa puede ser,
revocada por la Direccin General.
b) El respeto a la voluntad libre y deliberada de los particulares trae como consecuencia
ineludible la abstencin del Notario en toda apreciacin de la justicia del caso. Es natural, sin
duda, que el Notario forme, su opinin acerca de tal justicia, e incluso que la comunique a
los interesados, Pero lo que interesa aqu destacar es que, aun al margen de todo intento de
imposicin de su criterio a, las partes, el Notario slo debe hacer un uso muy discreto de
tales opiniones, es decir, no debe a mi juicio por lo general adquirir una conviccin muy fuerte
acerca de la justicia del caso, ni prejuzgar en su interior con plena seguridad cual es la posicin
justa. Ello es as a mi juicio por las siguientes razones:

la. La falta en el Notario de un hbito mental de juzgar. Creo que la funcin habitual de una
persona :imprime en su mente unas-directrices que le hacen adoptar ante cualquier problema
un determinado punto de vasta y, aun sin incapacitarla para adoptar otro diferente, si lo
dificultan hasta el punto d que no pueda tener una plena seguridad en l. En el .campo jurdico
creo que hay fundamentalmente tres posibles posturas mentales- La del Abogado, que tiende
a una visin unilateral de los problemas, colorndose en la posicin de una de las partes y
contemplndolo todo, desde ese ngulo, lo cual le inhabilita en cierto modo para comprender
la posicin de la parte contraria; la del Juez, que se sita en un plano superior al de las
partes, y, considerando por igual las posiciones de ambas, decide segn las normas jurdicas
dando la razn a una o a otra, o parcialmente a ambas, e imponiendo su ' juicio con pretensin
de coactividad; y: finalmente la del Notario, que situado tambin por encima de las par s, y
rompiendo la posicin de ambas, no est, sin 'embargo llamado 'a' decidir, sino' a, armonizar,
y a recoger fielmente en un documento el momento de unin de ambas posiciones si es que
se produce. Y as, aunque en cierto modo el Notario haya de buscar tambin el camino de lo
justo para lograr la armonizacin, la justicia que l proponga queda subordinada a su aceptacin
por las partes, por lo que antes habr de procurar por lo' general la transaccin que imponer
una concepcin absoluta de lo justo. En esto hay una contraposicin esencial con la funcin
del Juez: Cuando hay una persona competente para decidir lo justo, pierden toda relevancia;;
la; opiniones de los dems acerca de este punto; pero cuando no existe tal persona, la
transaccin no supone un detrimento do la justicia, sino el resultado normal de la contraposicin
de pretensiones, ninguna de las cuales; tiene autoridad suficiente para imponer su propia
concepcin de la justicia. cia. Esta diferencia entre la justicia como imposicin y la justicia
como simple orientacin subordinada a las posibilidades de transaccin representa la diferente
posicin mental de Juez y de Notario, que crean hbito en uno y en otro. Y por ello el Notario
no puede moverse con seguridad en el terreno de las apreciaciones de justicia con pretensin
de imperatividad; como l no es competente para decidir lo justo, ha de acostumbrarse a
no desechar las ajena apreciaciones de la justicia.. su propia aparicin en ltimo trmino
slo tendr la autoridad que voluntariamente le reconozcan los dems, y, por consiguiente,
no pasar en principio de ser simple orientacin. Y si se habita a esta postura, modesta si
se quiere, pero honrosa y enormemente eficaz, no debe intentar adoptar la otra porque ello
le desfigurara su hbito, necesario para el fiel cumplimiento de so misin.
2a. Como la Ley no atribuye al Notario la facultad de decidir en justicia, no rodea su funcin
de las garantas y los trmites que en el propio sistema legal son presupuesto necesario de
tal decisin. Las garantas que la Ley impone a la funcin notarial estn dirigidas a proteger

la verdad, no a proteger la justicia. Por ello, el Notario no dispondr, muchas veces de los
suficientes elementos de juicio para fundar con seguridad y 'objetividad una apreciacin de
la justicia del caso. Ni ante l se han de presentar pruebas, ni aunque se presenten estn
rodeadas de las garantas del procedimiento probatorio procesal, ni las mismas alegaciones
de los interesados se han de producir en las condiciones que dentro del proceso aseguran
su publicidad para la otra parte, la igualdad de oportunidades de ambas y sus posibilidades
de asesoramiento y preparacin.
Creo que con las ideas expuestas queda definida mi postura respecto de un aspecto esencial
de W funcin notarial. Descendamos, pues, de nuevo al terreno del deber de imparcialidad y
veamos las consecuencias que respecto de l se pueden obtener de la tesis general defendida:
a) El deber d imparcialidad obliga al Notario a no favorecer en su actuacin profesional a
una de las partes en detrimento de la otra, o incluso de un tercero en determinadas circunstancias,
y ello no slo cuando la conducta del Notario se inspire en motivaciones ajenas al fondo del
asunto sino tambin cuando derive de sus apreciaciones sobre lo que es justo o conveniente
en el caso concreto, sin perjuicio de sus deberes de asesoramiento e informacin, e incluso
de denegacin de la prestacin de funciones si se trata de infringir las leyes, la moral o las
buenas costumbres.
b) Si le obliga por el contrario a procurar que las determinaciones de voluntad sean adoptadas
por todos los interesados en iguales condiciones de libertad, deliberacin y conocimiento de
las circunstancias y consecuencias. Debe, pues, fomentar una igualdad no formal sino sustancial,
y en su caso volcar sus esfuerzos de asesoramiento o su defensa de la libertad de decisin
frente a toda postt4e coaccin a favor de aquella parte respecto de la que tema que tales
aspectos del proceso negocial puedan quedar ms debilitados.
c) El mejor auxiliar del Notario en toda esta labor ha de ser el ms absoluto respeto a la
verdad, a cuyo servicio est primordialmente. Como antes dije, las garantas que la Ley establece
para la funcin notarial tienden sustancialmente a salvaguardar la verdad antes que cualquier
otro valor. Como contrapartida, y segn ha sealado exactamente Gonzlez Palomino el delito
profesional del Notario es la falsedad (atentado contra la verdad), como el del Juez es la prevaricacin
(atentado contra la justicia), Importa, pues, ms que tratar de elevarse en busca de valores que
nos parezca.. de ms categora. pero cuya salvaguardia slo muy limitadamente nos est
encomendada entrar nuestros esfuerzos en respetar el valor cuya proteccin han querido la
Ley y la Sociedad que constituya nuestra principal saber la verdad. Esta defensa de la

verdad tiene una doble vertiente decir a las partes toda la verdad sobre los actos que proyectan
realizar y sus consecuencias., y recoger en el documento la verdad de lo que los otorgantes
quieren y de lo que ante nosotros ocurra, con estricta fidelidad a su espritu y finalidades.
d) Una ltima consecuencia es la conveniencia para los Notarios de concentrar nuestras
actividades en lo que ha de constituir nuestro hbito mental. Por ello resulta poco aconsejable
compatibilizar el ejercicio de nuestra profesin con el de la abogaca, salvo circunstancias
espacialsimas que as lo requieran. Claro est que la incompatibilidad psicolgica se da
nicamente respecto del ejercicio de la abogaca en asuntos contenciosos, no en asuntos de
jurisdiccin voluntaria, en los cuales no hay ningn motivo para excluir la actuacin del
Notario como Letrado. En todo caso, parece que se debe establecer como principio tico
derivado del deber de imparcialidad la incompatibilidad absoluta de actuacin del Notario
como tal en un asunto concreto en que haya actuado previamente como Abogado en va
contenciosa o viceversa.
II. MANIFESTACIONES DEL DEBER DE IMPARCIALIDAD He realizado en la primera parte de
esta ponencia un estudio de lo que se podra llamar parte general del tema. A su vez, la
parte especial abarca por una parte la adaptacin de los principios generales obtenidos a
los distintos supuestos de la actuacin profesional del Notario, y por otra el estudio y tratamiento
de las diversas motivaciones que pueden estimular en el Notario la infraccin del deber de la
imparcialidad. Al primero de tales aspectos se ha de consagrar el presente apartado.
Para ello es preciso distinguir des diferentes- campos de actuacin del deber de imparcialidad:
entre las partes y respecto de terceros.
A) EL DEBER DE IMPARCIALIDAD EN LAS RELACIONES ENTRE LAS PARTES DE UN ACTO
DETERMINADO - A su vez es preciso estudiar por separado las distintas
fases de la intervencin notarial:
1. En los tratos preliminares - Considero como tratos preliminares la formacin di la voluntad
emprica de los otorgantes, an no estructurada jurdicamente, y, en les actos no unilaterales,
la formacin del acuerdo de voluntades en el mismo terreno emprico. Creo que la intervencin
del Notario es muy diferente en tal aspecto en los actos unilaterales y en los plurilateral''es; en les primeros, la intervencin del Notario en la base de formacin de la voluntad suele
ser ms intenso, sobre todo en los testamentos. Pero en ellos, por su propia esencia, no se
da un problema entre partes y por ello no cabe hablar en tal aspecto de imparcialidad. En

los actos plurilateralos, lo normal es que las partes lleguen ya a la Notaria con su acuerdo
emprico formado y que el Notario no intervenga en la fase previa. Hay, sin embargo, excepciones
que pueden suscitar problemas:
a) En ocasiones se pretende que el Notario acte en defensa de los intereses de una persona
determinada en las discusiones que preceden a la formacin del acuerdo de voluntades. Se
trata en especial de personas respecto de las cuales el Notario tiene una particular relacin
de parentesco o amistad o bien que buscan su experiencia y su lealtad con preferencia a la
Intervencin de un Letrado o de un profesional de otro tipo. Mi actitud personal en tales
casos es tratar de eludir el encargo por hallarse fuera de mis funciones habituales e
incluso por temor de que mi hbito mental de Imparcialidad me induzca a una deficiente defensa
de los intereses de mi patrocinado. Creo que no ganara nada el Notariado espaol buscando
una asimilacin al francs en las funciones de administracin de fortunas o Inversin de
capitales. Hay ocasiones no obstante, en que es inevitable hacerse cargo de tales misiones,
bien por su conexin con otros asuntos estrictamente profesionales, bien por temor al desamparo
de personas que no pueden buscar otra ayuda, bien por otras circunstancias especiales. Y
no cabe olvidar los supuestos en que el Notario acta, no como tal, sino por razn de un
cargo extraprofesional, como el de albacea. Claro est que en estos ltimos casos la Intervencin
del Notario resulta de manera evidente tan ajena a su profesin como cuando acta en defensa
de Intereses propios. Pero pueden plantearse problemas asimilables a los que trato de analizar
en el presente apartado. Tales problemas se suscitan por el hecho de que la otra parte suele
sentir tal confianza en la habitual Imparcialidad del Notario que trata con l, no como con un
defensor de la parte contraria sino como con un mediador o rbitro ajeno a ambas. Es Indudable
que la primera condicin que ha de cumplir el Notario para aceptar tales encargos es la de
dar a conocer a la otra parte el especial carcter de su Intervencin y advertirla de la
conveniencia de que busque a su vez un profesional que la defienda y asesore. En caso de
que as lo haga la otra parte, la misin del Notario se facilita enormemente. En caso contrario.
creo que su labor ha de ser extraordinariamente escrupulosa, para evitar tanto que la confianza
de la otra parte en el Notario desprestigie a ste en cuanto tal si en definitiva hace triunfar
los intereses de su defendido, como que el temor a un abuso de dicha confianza le haga
sacrificar tales intereses.
El dilema es siempre que el Notario, para cumplir su encargo, ha de olvidarse de actuar como
tal, y al mismo tiempo que la otra parte no podr olvidar muchas veces que es un Notario
quien Interviene. El tacto y la prudencia sern los mejores guas en tales ocasiones.

Las dificultades se acentan cuando como consecuencia de los tratos preliminares se ha de

extender un documento privado, y queda al cuidado del Notario el redactarlo. Puede seguir
actuando en defensa exclusiva de los Intereses de una parte? La cuestin- puede ser de
gran trascendencia. Basta pensar en el siguiente ejemplo. Las personas no peritas en Derecho
suelen tener una Idea muy imperfecta acerca de las garantas, respect de terceros, del precio
aplazado en las compraventas. Si en un documento privado se pacta que habr de otorgarse
la escritura pblica antes de estar totalmente pagado el precio, lo prudente es pactar asimismo
que para seguridad de la parte aplazada se establecer en la propia escritura una garanta
de tipo real, hipoteca o condicin resolutoria expresa. Ahora bien, si el Notario acta en
defensa de los inters es del comprador, lo lgico es que no plantee al vendedor el problema
de la conveniencia de insertar tal pacto, aunque slo sea por ahorrar a su defendido los
gastos que la garanta real lleva consigo. Y no incluido el pacto en el previo documento privado,
es evidente que no se podr obligar al comprador, al otorgar la escritura, a construir en ella
garanta real alguna en seguridad del precio aplazado. Es evidente que en un caso como
ste no podr el vendedor alegar despus que el Notario le ha engaado, puesto que todo
lo que ha hecho es simplemente omitir un consejo propio de un asesor o de un redactor
Imparcial-, no del defensor de la parte contraria. Ahora bien, ser necesario extremar al
mximo las advertencias sobre la conveniencia de que la parte no defendida por el Notario
se busque a su vez un asesor perito en Derecho. Y an as, pienso en m caso, temblar
mucho mi mano antes de redactar un documento en forma desusadamente favorable a m
cliente, amparado en mi posible superioridad de experiencia o conocimiento sobre la
parte contraria o su asesor, o en la confianza que, pese a todo, hayan depositado en m.
es que, como deca el hbito mental de imparcialidad imprime carcter y es casi imposible
desprenderse de l.
b) No es raro que llegadas ambas partas al despacho del Notario totalmente de acuerdo, al
tratar. ste de penetrar en el fondo del asunto y de explicar todas las consecuencias del
negocio proyectado, surja el desacuerdo sobre puntos accidentales no previstos, o incluso
sobre la esencia misma del acto, ahora contemplado bajo otro punto de vista. Cabe entonces
por parte del Notario la solucin de remitir a las partes a un nuevo acuerdo, que habrn de
lograr por s mismas, o con la ayuda de sus respectivos asesores particulares. Esta ser la
nica posibilidad en muchos casos. Pero habr otros en que el Notario se sentir inclinado,
bien por iniciativa propia, bien a peticin de los propios interesados, a tratar de rehacer el
acuerdo malogrado; y las circunstancias del caso aconsejarn muchas veces que sea sta la
solucin que se adopte.

Llegado tal caso, el Notario debe mostrarse extremadamente prudente; en primer lugar no
debe nunca forzar el acuerdo; es preferible dejar que se malogre un negocio o lograr que
nazca en condiciones tales que sea de prever un fracaso en su desarrollo y ejecucin, o
bien de forma que alguna de las partes resulte perjudicada o d su consentimiento sin estar
suficientemente convencida de la conveniencia de hacerlo. Y mucho peor ser an que les
interesados sospechen que el Notario, trata de lograr el acuerdo movido s5lo por su inters
en autorizar el documento.
En segundo lugar, creo que el Notario debe procurar en primer trmino que los interesados
logren el acuerdo por si mismos, ayudndoles slo con las indicaciones tcnico-jurdicas que
aqul juzgue precisas. En todo caso, el dejarles hablar ampliamente sin intervenir hasta el
momento en que se comprenda que tal intervencin es necesaria, servir al Notario para
penetrar concienzudamente de todos los detalles del conflicto y asimilar a fondo la posicin
y pretensiones de cada parte. Entonces debe procurar Ir despejando el cambio de obstculos,
eliminando aquellas intransigencias, tan frecuentes, que slo son producto del amor propio,
del mal entendimiento o del apasionamiento, pero que no responden a intereses reales y
razonables. Por lo general, con este procedimiento ce llegar a un acercamiento mucho mayor
del que se pudiera prever en un principio. Finalmente, el Notario emitir su opinin sobre el
fondo del asunto, no solo teniendo en cuenta sus propias convicciones sobre la justicia del
caso, sino- tambin las de las partes, y buscando antes una aproximacin de las posiciones
de stas, fcilmente convincente para ambas, que el triunfo de la posicin propia, por justa
que parezca. Finalmente, si la proposicin del Notario no es aceptada, slo cabe a ste una
transaccin de tipo matemtica, partiendo por un lugar adecuado la diferencia discutida si
ello es posible y aceptado. En caso contrario, deber dar por terminada su intervencin.
c) Quiero finalmente aludir a ciertos casos en que puede ser conveniente que el Notario fuerce
un tanto la situacin para vencer una resistencia no razonable de una de las partes e incluso
evitar un pleito. Supongamos, por ejemplo, que alguien se niega sin fundamento alguno a
cancelar una hipoteca en garanta de una deuda ya satisfecha, o a consentir en el ejercicio
de un retracto totalmente fundado, o a suscribir una escritura de rectificacin de un error
que le es imputable. Si se trata de un asunto en que el Notario est interviniendo con anterioridad
y cuya solucin le est encomendada, parece posible que sin faltar a su deber de Imparcialidad,
y sin llegar a adoptar posiciones totalmente coactivas, procura con cierta energa inclinar el
nimo del remiso a prestar su consentimiento, siempre que est convencido de que
no se le ha de seguir con ello ningn perjuicio injusto.

2. En la estructuracin jurdica del acto y redaccin del documento. - En cuanto a la Primera

se trata de una labor posterior al logro del acuerdo emprico de las partes, pero previa a la
redaccin propiamente dicha. Consiste en la seleccin de los instrumentos jurdicos ms
adecuados al logro de las finalidades prcticas perseguidas por los interesados. Tanto esta
funcin como la de redaccin son misiones propias del Notario en cuanto tal y en las cuales
por consiguiente no cabe, como en los tratos preliminares, que acte en defensa parcial de
una de las partes. Se ha de mantener una estricta imparcialidad, para lo cual, en cada momento
en que se haya de tomar una decisin, es preciso pesar con igual medida el inters de ambas
partes y adoptar la solucin que mejor se acomode a la conveniencia de todas ellas y al
espritu de sus acuerdos.
Conviene en todo caso que, salvo en cuestiones de extremo detalle o de comprensin inaccesible
para el nivel intelectual de alguno de los interesados, sean stos consultados acerca de las
posibles soluciones jurdicas a escoger cuando las consecuencias de una u otra sean diferentes,
u el menos advertirles acerca del por qu de los medios jurdicos. El problema puede surgir
fundamentalmente cuando existe un importante desnivel entre las condiciones psicolgicas o
intelectuales de una y otra parte, bien por si mismas o porque una est asesorada y la otra
no. Debe entonces el Notario procurar compensar tal desigualdad, no ya ponindose de parte
del ms dbil. en el sentido de ayudarle al triunfo de sus intereses, sino evitando que su
ignorancia, su inexperiencia o la debilidad de su voluntad contribuyan a que consienta en un
documento redactado con la mira puesta tan slo en los intereses del ms fuerte o ms
hbil. As, pues, si la que podemos llamar parte predominante trata de imponer la estructuracin
jurdica o la redaccin del documento (incluso aportando minuta del mismo), debe el Notario explicar
con todo detenimiento a la otra el significado y alcance de cada solucin contenida en
ella, e incluso la posibilidad de adoptar otras soluciones ms normales o ms favorables a
sus intereses, no permitiendo que se trate de dar explicaciones falsas o intencionadamente
confusas, como es muy frecuente en tales casos. El problema presenta matices muy acusados
en determinados casos: uno de ellos es aqul en que la parte predominante es una gran
empresa (de manera especial una empresa inmobiliaria) que confecciona previamente un formulario
de escritura y en que el consentimiento de la otra parte se presenta como una simple adhesin.
La cuestin se complica por otra serie de factores difciles de evitar: de una parte, el hecho
de que la gran empresa suele ser cliente habitual (y muy bueno) del Notario; de otra parte, el
hecho de que el volumen de escrituras que han de ser autorizadas puede ser tal que haga
muy difcil en cada una de ellas el pasar por parte del Notario de una lectura rpida y subsiguiente
firma, sin prestar la debida atencin a la solucin de los particulares problemas que para

cada interesado (adherente) puedan plantearse; finalmente, las consecuencias que derivan de
la previa existencia, muy frecuente, de un documento privado redactado y suscrito al margen
de todo control notarial y que prejuzgue en determinados aspectos la solucin jurdica (de los
problemas planteados en la escritura).
Para un adecuado enfoque de estos supuestos no cabe olvidar dos consideraciones: en primer
lugar, que la institucin notarial ha de procurar dar, cauce a las necesidades sociales de
cada momento con suficiente agilidad y soltura, sin entorpecer con puritanismos anacrnicos
la conveniente acomodacin a las nuevas exigencias de ritmo y modalidades de contratacin.
Lo contrario traera consigo de manera inevitable la desviacin hacia otros cauces de la normal
satisfaccin de esas necesidades sociales, con la consiguiente prdida para ese amplio campo
de la vida jurdica de todas las garantas de experiencia, sabidura, rectitud e imparcialidad
que tiene acumuladas el Notariado. La segunda consideracin es la necesidad de hacer
compatible, en la medida de lo posible, esa flexibilizacin de cauces con las esencias tradicionales
de la funcin notarial, y de manera concreta, en lo que aqu nos afecta, con el estricto
cumplimiento del deber de imparcialidad; no debiendo olvidarse que tal deber implica, no
solamente una actitud abstracta tendente a no favorecer a una de las partes, sino un escrupuloso
cuidado en procurar que salgan a la luz y a la conciencia de las mismas todos aquellos
problemas y matices en que pueda ponerse de relieve la contradiccin de intereses cuya
solucin es el terreno en que fundamentalmente ha de desenvolverse la imparcialidad del
Notario.
Con estas ideas generales no ser muy difcil al Notario autnticamente escrupuloso y que
est a la altura de su misin dar una orientacin adecuada a la resolucin de los problemas
que le plantee la contratacin de grandes empresas que tienda a plasmarse como contratacin
de adhesin. Es evidente que el contrato de adhesin es incompatible con la intervencin
notarial, la cual siempre ha de dar un amplio margen a las dos partes para hacer llegar al
instrumento las peculiaridades de su voluntad en el caso concreto, aparte de que la lectura
y asesoramiento notariales han de conseguir hacer irrelevantes los problemas que la doctrina
discute acerca de la validez del consentimiento y del fundamento de la obligatoriedad en
tales contratos. lo Como remedios concretos para compatibilizar la agilidad con la imparcialidad
en los distintos supuestos, podran sugerirse entre otros:
a) Aprovechar precisamente la condicinclienteque tiene la gran empresa para influir en la
redaccin de sus formularios de escritura e, incluso, lo que tal vez es ms importante, en de
sus formularios de documentos privados previos, eliminando de unos otros las clusulas
leoninas, confusas o demasiado gravosas para la 1ra parte.

b) Dar ,a esa otra parte las mximas facilidades para que vaya a su vez debidamente asesorada
por un experto, o, incluso si es necesario, aconsejarle que lo haga.
c) Permitir, o, incluso, procurar, el examen previo del formulario o de la misma escritura por
los interesados sus asesores, al margen del acto del otorgamiento, lo cual evitar la
impremeditacin en la prestacin del consentimiento y despejar dicho acto de posibles
interrupciones e incidentes.
d) Finalmente, en todo caso, explicar siempre personalmente al interesado los puntos esenciales
de la escritura, en especial las clusulas que impliquen para l particulares obligaciones o
que sean derogatorias del Derecho dispositivo; y no rechazar por impertinentes las cuestiones
suscitadas en el propio acto del otorgamiento, procurando resolverlas en el acto si es posible,
o relegar en caso contrario la firma hasta que hayan quedado solucionados en un momento
ulterior.
Una adecuada organizacin de la oficina har por lo general compatibles estos cuidados con
la mxima agilidad y rapidez en el despacho de los asuntos. El otro supuesto en que la cuestin
de la desigualdad entre las partes puede originar problemas de especiales matices a la
imparcialidad del Notario es el de la contratacin de entidades oficiales. En materia de
contratacin administrativa propiamente dicha, la imparcialidad, aun siendo de una extraordinaria
Importancia, no exige el dar reglas especiales, puesto que, estando las condiciones del contrato
predeterminadas en el pliego correspondiente, que en la fase de intervencin notarial no
puede ser modificado, tal intervencin se dirige fundamentalmente a controlar la identidad y
capacidad de las partes y el cumplimiento de todos los requisitos legales; ello exige sin duda
un cuidado escrupuloso 'y es decisivo para la salvaguardia de los intereses de ambas partes,
pero no permite desde nuestro punto de vista en este momento dictar reglas generales.
Mayores problemas pueden surgir en el mbito de los prestamos de las entidades oficiales
de crdito. Es cierto que aqu no se interfiere la relacin de clientela, puesto que se trata
siempre de documentos sujetos a turno. Pero s puede darse un resultado en cierto modo
anlogo, puesto que de una parte est el otorgante habitual, conocido, que si no es cliente
de cada Notario en particular s lo es de la institucin notarial; y de otra el otorgante espordico
y por lo general desconocido. Adems, la entidad de crdito tiene un asesoramiento perfecto
y una organizacin inmejorable, y, sobre todo, acta tambin con formularios fijos y cuida-,
dosimrnte estudiados. La desigualdad es notoria. Pero aqu el problema se complica por el
hecho de que no cabe al otorgante particular, llegado el momento de la firma, discutir las

condiciones del contrato, porque la entidad prestamista no admitir, sobre todo en tal momento
el apartarse de sus formularios. En particular no tiene ms opcin que firmar o desistir de la
operacin. Y por lo general los gastos y tramitacin ya realizados y su particular situacin
no le permitirn el desistimiento. Todo esto, sin embargo, escapa al control notarial. No cabe
olvidar que se trata de entidades sometidas a una fuerte intervencin estatal (en su mayora
forman parte hoy da del mismo Estado) en que la peculiaridad de las condiciones, si bien tender a
obtener las mximas garantas para la propia entidad, no inflingir por lo general, al particular
perjuicios abusivos o anormales, y, en todo caso, ser mucho ms suave, en las condiciones
esenciales, que los prstamos de personas privadas. Por otra parte, la necesaria organizacin
de las entidades de crdito impide en efecto que llegado el momento del otorgamiento se
sujeten a discusin las condiciones de la escritura. La imparcialidad notarial habr, pues, de
manifestarse simplemente en las necesarias explicaciones al particular para que conozca
todo el contenido del contrato con su alcance y consecuencias para que al otorgarlo lo haga
con el debido conocimiento de causa, si es que en definitiva se decide a prestar su consentimiento;
sin perjuicio de atender con los criterios generales de imparcialidad a la solucin de aquellos
problemas especficos que requieran una especial colaboracin del Notario cerca de la entidad
y el particular, y que normalmente quedarn al margen del formulario de aqulla.
Anteriormente, a propsito de la contratacin de grandes empresas, hice referencia a un
problema que ahora quiero tratar con mayor generalidad: el de la medida en que la existencia
de un documento privado previo, no redactado por el Notarlo, afecta al deber de imparcialidad
de sta. Es decir, supongamos que las partes, en una fase previa, han suscrito tan documento
privado en el que han configurado de determinada forma la relacin jurdica que ahora ha
de plasmarse en la escritura; pero el contenido del documento no se ajusta a las soluciones
que el Notario estima aconsejable para aquel supuesto, o bien hay fuertes razones para
suponer que una de las partes lo acept sin suficiente conocimiento del alcance de ciertas
clusulas. Debe el Notario replantear el problema y dar a conocer a las partes todas las
circunstancias que les hubiera comunicado de no existe el documento privado, aun a riesgo
de provocar un rompimiento entre ellas, e incluso un pleito por parte de la que insista en a
ejecucin del contrato tal como se plasm en el documento? O bien debe partir de la base
de que, hallndose ya plenamente configurada la relacin jurdica, 1 su misin es simplemente
la de elevar aquel documento a escritura pblica, aunque externamente no se haga as, casi
siempre por razones de ? orden fiscal? Creo que no cabe dar solucin uniforme. Pero tambin
creo que, salvo el caso en que ambas partes expresen al Notario su simple' voluntad de
elevar a pblica aquel documento, aunque razones fiscales les Induzcan a ocultar su existencia,

se debe optar por la solucin de explicar la trascendencia del contenido del documento privado
y aconsejar su modificacin en todo lo que parezca recomendable sin perjuicio de realizar
esta tarea con el mayor tacto posible para evitar el rompimiento, y de que si en ltimo trmino
una de las partes insiste en la configuracin dada en el documento privado, se aconseje a la
otra que ceda, puesto que en ltimo trmino la primera podra pedir judicialmente la elevacin
pura y simple de aquel documento a escritura pblica. La razn de optar por esta solucin
radica en que la funcin del Notario consiste en plasmar en la escritura un contenido de
voluntad formado con la plena conciencia que supone el previo asesoramiento notarial llevado
hasta el fondo mismo de la relacin jurdica. No debe ser excepcin a esta idea la previa
existencia de dicha relacin bajo una forma no notarial, puesto que entonces quedaran muchas
escrituras fuera de la garanta que supone la Intervencin del Notario con el carcter expresado,
que parece sustancial en en el sistema espaol. Por otra parte as se deduce del artculo
1224 C. e. Interpretado a sensu contrario, y de la doctrina contenida en la Sentencia
del Tribunal Supremo de 28 de octubre de 1944, que admite el carcter constitutivo de la
escritura pblica.
3. En la autorizacin del documento. - He de referirme aqu al conjunto de requisitos de ndole
formal que han de concurrir desde la lectura del instrumento hasta la firma del Notario, incluidos
la unidad de acto, la presencia de testigos en su caso las reservas y advertencias legales,etc.
Es evidente que un adecuado cumplimiento de todo; estos requisitos supone una fuerte garanta
de imparcialidad, y ya con anterioridad me he referido a alguno de ellos. En efecto, si tales
formalidades han sido establecidas por la Ley para defender la libertad t conciencia en la
emisin de las declaraciones de voluntad y para asegurar la veracidad y exactitud del Instrumento
pblico no es necesario insistir en que cualquier infraccin de las mismas puede provocar
fcilmente un desequilibrio entre las partes en cuanto a tales extremos, puesto que puede
afectar a una de ellas ms que a la otra. Ahora bien, todos sabemos que hay supuestos en
loa que el Notario considera posible apartarse en cierta medida del rigorismo formal de la
Ley o del Reglamento porque supone que en aquel caso concreto, y dadas sus circunstancias,
ello no implica peligro de perjuicio para ninguna de las partes. Este tema fue ya adecuadamente
tocado por Julio Pascual Domingo, Notario de Valencia, en las II Jornadas de Poblet; pero me
parece conveniente insistir en una Idea ya apuntada por Juan VALLET DE GOYTISOLO en la
discusin que sigui a la ponencia de Julio Pascual: las pequeas Infracciones que el Notario
comete respecto de los preceptos de ndole formal no deben entenderse en ningn caso
como una suplantacin que realiza el Notario del juicio en virtud del cual la Ley ha considerado
necesaria aquella formalidad, sino como una asuncin de riesgo por parte del propio Notario.

Es decir, no se trata de que el Notario haga prevalecer su opinin acerca de la necesidad de

un requisito formal sobre la de la Ley o el Reglamento, lo cual creo que no seria lcito, sino
de que el Notario, por entender que !a infraccin en aquel casa concreto no va a causar
perjuicio a nadie, asume el riesgo de que eventualmente se lo produzca, y se halla. dispuesto
a repararlo en tal caso. Con ello, la actitud del Notario viene a ser jurdicamente- incorrecta,
puesto que l no es quien para prescindir de un juicio emitido por la Ley, pero puede ser
moralmente lcita si hay una justificacin de ese tipo para la infraccin, y los posibles perjuicios
son tales que 11 cat en condiciones de poder repararlos. La consecuencia prctica es que
el se denuncia la infraccin y se revela el perjuicio, el Notario nunca debe tratar de defenderse
alegando que l consider innecesario en aquel supuesto el cumplimiento del requisito formal,
sino que debe proceder de manera Inmediata a la reparacin.
Es el mismo sentido que tiene a mi juicio la fe de conocimiento, en la cual puede funcionar
asimismo el deber de Imparcialidad. La obligacin por parte del Notario de dar fe de conocimiento
se basa en que la Ley ha juzgado necesaria esta garanta_ respecto de los dems concurrentes
al acto y respecto de los terceros que pueden quedar afectados por el mismo. Creo que, por
muchos riesgos que nos ocasione, la prestacin de esta garanta por parte del Notariado es
en el sistema actual una de las tases fundamentales de nuestra funcin, y por tanto no debemos
Intentar hurtarnos a ella; Incluso el empleo de medios supletorios de identificacin debe tener
en nuestra misin diaria el mismo carcter excepcional que tiene en la Ley, no convirtindose
en forma habitual, lo cual hara bajar muchos grados la importancia de la funcin notarial.
Pues bien si el Notario omite la diligencia debida en la identificacin de uno de los comparecientes,
incurres en cierto modo en parcialidad a su favor y en contra de los otros comparecientes o
de los terceros. No obstante, esta parcialidad queda anulada si la ligereza en la identificacin,
muchas veces inevitable en la forma de ejercer la funcin en las grandes ciudades supone
una asuncin por parte del Notario, y en gran medida de todo el Notariado en virtud de la
Caja de responsabilidad civil, del riesgo de que tal identificacin resulte inexacta, por hallarse
dispuesto en tal caso a reparar el perjuicio causado. Segn resulta de la actual redaccin del
artculo 23 de la Ley Orgnica, tal Asuncin de riesgo elimina la antijuridicidad de la infraccin
en un plano general; slo queda la responsabilidad civil, que no es sino la consecuencia normal
de la asuncin del riesgo, y la posible sancin disciplinaria, que es un problema puramente
corporativo.
4. En las fases posteriores a la autorizacin. - La imparcialidad de Notario debe mantenerse
en todo el proceso de relaciones que el Notario haya de mantener con el Instrumento a partir
de la autorizacin; no es normal que en tales fases se planteen problemas que puedan afectar

a la imparcialidad; no obstante, es concebible que en materia de expedicin de copias o de

conservacin del instrumento se planteen tales cuestiones que habrn de ser resueltas con
arreglo a los criterios generales. Creo que aunque no se trate de una funcin propiamente
notarial, tambin queda afectada por el deber de imparcialidad la actividad del Notario en
virtud de encargo de los interesados para la gestin del instrument en diversas oficinas,
fundamentalmente a efectos de la liquidacin de impuestos e Inscripcin en Registros pblicos,
Tambin en este aspecto pueden surgir conflictos para cuya solucin deba mantener el Notario
un estricto espritu de imparcialidad: baste por ejemplo pensar en el asesoramiento ulterior
acerca de a quien incumbe pagar una determinada liquidacin de impuestos no prevista
al tiempo del otorgamiento; o bien en el supuesto de que despus de acordarse al tiempo
de la firma que el Notario se ocupara por cuenta del comprador de la inscripcin de la escritura
en el Registro de la Propiedad, dicho comprador desista ms tarde de la inscripcin, o no
realice la oportuna provisin de fondos para ella; teniendo en cuenta que la inscripcin puede
interesar tanto al vendedor como al comprador (o en general al transmitente como al adquirente),
parece que debe el Notario en tal caso de desistimiento advertir al transmitente por si quiere
l solicitarla.
Voy a examinar ahora un supuesto que ha preocupado mucho a la doctrina:
1) es el del posible conflicto entre el deber de secreto y el deber de imparcialidad. El supuesto
es el siguiente: un otorgante trata de transmitir o gravar como propia o como libre una cosa
respecto de la cual le consta al Notario, en virtud de una informacin amparada por su deber
de secreto, que no es de dicho otorgante o que est gravada. Si el Notario revela estos
hechos, puede infringir el deber de secreto; si los omite y autoriza la escritura, infringe
el deber de imparcialidad al ayudar a una de las partes a cometer un engao que incluso
puede ser delictivo. No creo recomendable como solucin el negarse pura y simplemente a
la autorizacin, sin explicar las razones, ya que, aparte de que tal negativa rrazonada podra
ser fcilmente revocada por la Direccin General, tambin podra provocar el que los otorgantes
se fueran a otra Notara cuyo titular, ignorante de los extremos que conoca el primer Notario,
autorizase la escritura; y no se trata slo de evitar la propia responsabilidad, sino tambin, y
fundamentalmente, de evitar el dao. Creo que en trminos generales debe prevalecer en
tales supuestos el deber de imparcialidad sobre el de secreto; si se trata del secreto de
protocolo, total solucin me parece evidente porque, de acuerdo con el artculo 224 del
Reglamento Notarial, dicho secreto tiene como limite el inters legtimo de otra persona; y
pocos intereses tan legtimos como el de no ser vctima de un fraude. Si se trata del secreto
profesional al margen del protocolo,' hay que subdistinguir a su vez segn el secreto haya
sido revelado al Notario por la misma persona que trata ahora de ampararse en l para

engaar a la otra parte; o por un tercero; en el primer caso, resulta obvio que la posicin de
quien revel el secreto es tan poco digna de proteccin que no puede haber norma
moral ni jurdica que ampare su derecho al secreto; a lo sumo, convendr advertrselo
previamente para que, si l quiere, deshaga el trato antes de que el Notario revele el secreto;
pero siempre debe el Notario quedar convencido de que la otra parte ha desistido de la
operacin, y no se va a intentar sta de nuevo en otra Notara.
Si por el contrario quien revel el secreto es un tercero que puede resultar perjudicado si
aqul es revelado, el problema es ms difcil. Por lo general, la prudencia y tacto del Notario
podrn conducir a una solucin satisfactoria para todos, bien consiguiendo el consentimiento
del tercero para revelar el secreto, bien haciendo desistir de la operacin al posible perjudicado
sin revelar aqul; en ltimo trmino, creo que la postura correcta del Notario consiste en
denegar la autorizacin por existir un inconveniente grave para ello que no puede revelar
por impedrselo el secreto profesional.
B) EL DEBER DE IMPARCIALIDAD RESPECTO DE LOS TERCEROS - El primer problema que
puede plantearse es el relativo a la existencia misma de tal deber. Cabe pensar que la
imparcialidad exige un conflicto de intereses entre partes determinadas que acudan a la
presencia del Notario; el mismo fundamento inicial que hemos asignado al deber de imparcialidad,
esto es, la necesidad de que la funcin pblica se preste a todos en igualdad de condiciones,
parece exigir que el acreedor o beneficiario del deber de imparcialidad sea una persona a la
que el Notario haya de prestar sus funciones. y como la funcin notarial es rogada, ha de
ser una persona que requiera al Notario para tal prestacin. Por otra parte, se puede tambin
pensar que no es misin del Notario la de tutelar los intereses de les terceros, bastndole
con cumplir las leyes en todo aquello que stas prevean para evitar perjuicios a aqullos.
No obstante, parece tambin que hay algo ms que el simple cumplimiento de las leyes;
precisamente por tratarse de una funcin pblica, se han de tener en cuenta los intereses
de todos. La funcin notarial slo puede estar al servicio de los particulares en la medida en
que sus intereses puedan ser protegidos sin daar injustamente los intereses de otros; y
precisamente porque el Notario no tiene como misin juzgar ni recibir pruebas, su misin es
mucho ms delicada cuando pueden estar en juego intereses de terceros a los que no oye, y
que no disfrutan de las garantas que la comparecencia ante el Notario puede proporcionarles.
La escasa medida en que, segn ya he tratado de explicar, puede el Notario enjuiciar, queda
aqu prcticamente anulada, y el Notario debe abstenerse por completo de toda actuacin
que pueda implicar un juicio acerca de una determinada solucin de un conflicto de intereses
entre un compareciente y un tercero.

engaar a la otra parte; o por un tercero; en el primer caso, resulta obvio que la posicin de
quien revel el secreto es tan poco digna de proteccin que no puede haber norma
moral ni jurdica que ampare su derecho al secreto; a lo sumo, convendr advertrselo
previamente para que, si l quiere, deshaga el trato antes de que el Notario revele el secreto;
pero siempre debe el Notario quedar convencido de que la otra parte ha desistido de la
operacin, y no se va a intentar sta de nuevo en otra Notara.
Si por el contrario quien revel el secreto es un tercero que puede resultar perjudicado si
aqul es revelado, el problema es ms difcil. Por lo general, la prudencia y tacto del Notario
podrn conducir a una solucin satisfactoria para todos, bien consiguiendo el consentimiento
del tercero para revelar el secreto, bien haciendo desistir de la operacin al posible perjudicado
sin revelar aqul; en ltimo trmino, creo que la postura correcta del Notario consiste en
denegar la autorizacin por existir un inconveniente grave para ello que no puede revelar
por impedrselo el secreto profesional.
B) EL DEBER DE IMPARCIALIDAD RESPECTO DE LOS TERCEROS - El primer problema que
puede plantearse es el relativo a la existencia misma de tal deber. Cabe pensar que la
imparcialidad exige un conflicto de intereses entre partes determinadas que acudan a la
presencia del Notario; el mismo fundamento inicial que hemos asignado al deber de imparcialidad,
esto es, la necesidad de que la funcin pblica se preste a todos en igualdad de condiciones,
parece exigir que el acreedor o beneficiario del deber de imparcialidad sea una persona a la
que el Notario haya de prestar sus funciones. y como la funcin notarial es rogada, ha de
ser una persona que requiera al Notario para tal prestacin. Por otra parte, se puede tambin
pensar que no es misin del Notario la de tutelar los intereses de les terceros, bastndole
con cumplir las leyes en todo aquello que stas prevean para evitar perjuicios a aqullos.
No obstante, parece tambin que hay algo ms que el simple cumplimiento de las leyes;
precisamente por tratarse de una funcin pblica, se han de tener en cuenta los intereses
de todos. La funcin notarial slo puede estar al servicio de los particulares en la medida en
que sus intereses puedan ser protegidos sin daar injustamente los intereses de otros; y
precisamente porque el Notario no tiene como misin juzgar ni recibir pruebas, su misin es
mucho ms delicada cuando pueden estar en juego intereses de terceros a los que no oye, y
que no disfrutan de las garantas que la comparecencia ante el Notario puede proporcionarles.
La escasa medida en que, segn ya he tratado de explicar, puede el Notario enjuiciar, queda
aqu prcticamente anulada, y el Notario debe abstenerse por completo de toda actuacin
que pueda implicar un juicio acerca de una determinada solucin de un conflicto de intereses
entre un compareciente y un tercero.

Hechas estas aclaraciones, procede distinguir entre los terceros determinados afectados
por una actuacin notarial, los terceros indeterminados a los que tal actuacin podra afectar,
y el supuesto especial del concurs de requerimientos, en que se trata de un posible conflicto
entre personas cuyo vinculo slo reside en haber acudido al mismo Notario para requerir su
intervencin profesional.
1. Los terceros determinados. - Considero tales a aqullos cuya existencia, identidad y relacin
con la actuacin notarial constan de manera cierta y evidente al Notario. La norma general
es que ste no puede nunca prestarse a una intervencin que lesione o ponga en peligro de
forma asimismo cierta les intereses, jurdicamente protegidos, de tales terceros. Ahora bien,
la apreciacin de esa lesin o peligro implica necesariamente un juicio por parte del Notario.
No obstante, este juicio ha de basarse en datos absolutamente objetivos, nunca en una
interpretacin de pruebas o alegaciones de los comparecientes, puesto que en este caso se
producira una indefensin del tercero que no ha podido a su vez presentar alegaciones ni
pruebas. El examen de algunos casos puede aclarar estos conceptos:
a) En los supuestos de tanteos o retractos legales el Notario debe ciertamente procurar que
sean respetados tales derechos, cuidando de que se realicen las notificaciones que exija la
Ley, y, sobre todo, no incurriendo en complicidad de alteraciones simuladas de precio que
impidan de hecho el ejercicio del tanteo o retracto o causen al titular de esos derechos, si
los ejercita, un perjuicio injustificado. Ahora bien, para que el Notaria adopte estas medidas
basta con qu objetivamente resulte de los antecedentes que se le presentan la existencia
de alguna persona a la que los preceplegales aplicables atribuyan un derecho de tanteo o
de retracto; as, por ejemplo, venta de una vivienda que los interesados manifiesten que est
arrendada, o traspaso de un local de negocio, o venta de una finca rstica menor de una
hectrea, etc. Y no podr desvirtuar esa actitud del Notario la alegacin, por ejemplo, por
los interesados, de que se haba ofrecido verbalmente o por escrito privado al posible retrayente
la venta en. el precio real sin que hubiera aceptado en un plazo razonable, porque el Notario
no es quin para, apreciar las pruebas de tales hechos, y mucho menos sin or al presunto
titular del tanteo o del retracto.
b) El Notario debe abstenerse tambin de toda complicidad en actos que supongan fraude
de los derechos de herederos forzosos; si los actos son a ttulo gratuito, le basta con aplicar
la norma del articulo 636 C.c., aplicado al patrimonio actual del donante conforme a las
declaraciones de ste, puesto que si tales declaraciones son falsas a la cuanta del patrimonio

disminuye antes de su fallecimiento, quedan expeditas a los legitimarlos perjudicados las

acciones de reduccin que les concede la Ley. Pero si se trata de simular actos a titulo oneroso,
las precauciones deben extremarse al mximo, puesto que en su caso los legitimarlos quedaran
indefensos si no acreditaban la_ simulacin, lo cual puede ser muy difcil. La norma general
debe ser,,pues, la de abstencin frente a donaciones disimuladas como transmisiones onerosas
a favor de extraos habiendo herederos forzosos, o a favor de uno de stos habiendo ms,
sin que se puedan tomar en consideracin las alegaciones del transmitente acerca, por ejemplo,
de posibles causas de desheredacin de aqullos.
c) Un problema muy peculiar puede plantearle cuando se trate de crear un tercero protegido
por un Registro pblico, fundamentalmente por el Registro de la Propiedad. El problema es
el siguiente: si consta al Notario que mediante el acto que l ha de autorizar se intenta, a
travs de la inscripcin chef adquirente, y de la consiguiente proteccin que el Registro ofrece,
perjudicar el derecho de un tercero no inscrito, debe negarse a la autorizacin? Creo que
puede haber diversos supuestos con muy distintos matices; si se trata simplemente de
asegurarse la proteccin frente a posibles terceros indeterminados no inscritos, no parece
haber inconveniente alguno en la autorizacin. Si se trata de terceros determinados y conocidos,
creo que el Notario puede autorizar el acto si en un orden puramente civil el transmitente
o constituyente tiene poder para realizarlo, aunque posteriormente, por alterarse el orden
de las inscripciones respecto del dalos ttulos, quede perjudicado o ineficaz un derecho
previamente existente, ya que el Notario no es quin para prejuzgar el orden ulterior de las
inscripciones, ni tiene por qu amparar los derechos de un tercero que ha omitido la diligencia
necesaria para inscribir lo antes posible. Pero en todo caso debe el Notario cuidar de que el
adquirente conozca la existencia de ese derecho de un tercero no inscrito, porque, aunque
sea probable o previsible que dicho adquirente se asegure la proteccin inscribiendo antes,
ello nunca puede ser seguro, y cabe el peligro de que experimente un perjuicio con la complicidad
del Notario. Por el contrario, nunca puede el Notario autorizar un acto realizado por quien
no tiene poder civil para otorgarlo, sabindolo el Notario, ya que aunque dicha falta pueda
ser sanada en favor de un tercero de buena fe, el acto, objetivamente, es antijurdico; y el
Notario no puede colaborar conscientemente en l.
En consecuencia, por ejemplo, el Notario podr autorizar, salvo que le conste la simulacin o
la confabulacin para perjudicar al tercero, una escritura de venta de una finca sobre la que
se ha constituido una hipoteca no inscrita, siempre que el con rador conozca tal hecho, y
aunque sepa que se va a intentar inscribir la venta antes que la hipoteca; pero no deber

autorizar una escritura de constitucin de hipoteca otorgada por quien previamente ha vendido
la finca, aunque dicha hipoteca pueda llegar a ser eficaz ~ or anteponerse en la inscripcin
al comprador. Creo que esta ltima solucin se impone aunque el derecho del tercero conste
slo en documento privado, o tenga carcter puramente personal. As, por ejemplo, no se
debe autorizar una escritura de venta si consta al Notario que ello supone el incumplimiento
de una promesa de venta anterior o de un derecho de opcin de carcter personal concedido
a favor de un tercero. En todo caso, no parece que deba bastar para que el Notario autorice
la escritura el hecho de que conste en un documento no autntico una causa cualquiera de
extincin del derecho del tercero. Un supuesto especial de tercero, que no lo es respecto del
acto contenido en el documento notarial, pero s respecto de ste, es el del representado;
no olvidemos nunca al calificar las facultades de un apoderado o de un representante legal
que una de las finalidades de nuestra tarea en tal aspecto es proteger los intereses de ese
tercero, respecto del documento, que es el presentado, puesto que el juicio de suficiencia
emitido por el Notario puede en ciertos supuestos privarle de la facultad de ignorar o Impugnar
al acto aunque realmente excediera de las posibilidades de actuacin del representante.
Pero el supuesto en que la imparcialidad del Notario respecto de un tercero adquiere un
matiz ms especial es el de la persona inmediatamente afectada por la actuacin del Notario
en virtud de un acta. Aqu hemos de asimilar al requerido o notificado a todas aquellas personas
en cuya esfera se ha de desenvolver la actividad del Notario en cumplimiento del requerimiento
contenido en el acta. A tales efectos, es preciso agrupar bajo unas caractersticas comunes
todas aquellas actas que tienen una finalidad prestigiosa, entendida en un sentido muy amplio.
Llamamos as a todos aquellas actas que revelan la existencia de un conflicto de intereses y
no dirigidas a la composicin de este conflicto mediante una colaboracin previamente acordada
de ambas partes. Quedan fuera, por consiguiente, todas las actas destinadas a acreditar de
forma normal el cumplimiento de a condicin suspensiva o de una econditio luris (por ejemplo,
actas de entrega), las actas de manifestaciones que no revelan un conflicto de intenses y todas
aquellas que responden a un previo convenio entre las partes; cabe pensar, entre estas ltimas,
en las notificaciones de tanteo realizadas previamente a la venta de viviendas a los inquilinos,
a fin de obtener las unificaciones fiscales establecidas por la Ley. No es preciso, por Otra
arte, rara considerar a estos efectos a una acta como prelitigiosa que el conflicto de intereses
que revele sea actual, siendo" suficiente que se halle atente, como sucede, por ejemplo, en
las notificaciones de subrogacin por fallecimiento en materia de arrendamientos urbanos,
en que el conflicto slo surgir si el notificado se opone a la subrogacin por estimarla
injustificada.

En las que llamamos actas prelitigiosas daremos la designacin genrica de requerido a la

persona inmediatamente afectada por la actuacin notarial, aunque sta no consista propiamente
en un requerimiento. Llamaremos por tanto requerido, a fin de simplificar la exposicin, a la
persona cuya conducta ha de ser presenciada y constatada por el Notario, an sin. previo
requerimiento por parte de ste, o al dueo, ocupante, guarda, etc., de un lugar
en que el Notario ha de penetrar para cumplir su cometido.
En estas actas prelitigiosas la imparcialidad del Notario se debe convertir ms bien en estricta
neutralidad, es decir, se debe prescindir de toda intervencin en el aspecto sustantivo del
conflicto de intereses, limitndose a realizar los actos estricto para los que ha sido requerido
y a reflejar en el acta lo que perciba por sus sentidos. Se prescindir, pues, en trminos
generales, de la labor de asesoramiento, as como de la de estructuracin y redaccin en
cuanto al fondo del asunto.
Las razones de esta diferencia de actitud son fundamentalmente las siguientes:
la. Siendo probable una intervencin judicial en el asunto, no se del prejuzgar, ni aquellas
materias cuya resolucin incumba en su da al Juez. ni siquiera las que impliquen una determinada
posicin procesal de una u otra parte, cuya determinacin y direccin corresponder a los
Letrados que las asistan.
2a. La intervencin notarial en el fondo del asunto slo tiene justificacin cuando ambas partes
estn conformes con ella, cosa que aqu no sucede. La misin notarial debe, pues, concretarse
a lo que las leyes y reglamentos le permiten o asignan sin necesidad de la aquiescencia de
las dos partes del conflicto.
3a. La desigualdad en la posicin de ambas partes, esencial e inevitable en este tipo de
actuaciones, es causa de que el Notario haya de extremar sus precauciones y garantas,
evitando penetrar en el fondo del conflicto de intereses, con el consiguiente riesgo de lesionar
alguno de ellos por motivos que escapan a su control.
Veamos ahora las principales manifestaciones de esta posicin de- neutralidad:
a) Respecto del requirente, suele ser aconsejable exigir minuta de los trminos en que formula
su requerimiento, especialmente cuando se halla previamente asesorado por un Letrado, y

ello, no slo para evitar que despus se trate de achacar la culpa del Notario el eventual
fracaso del proceso o de la pretensin del requeriente, sino tambin para que quede previamente
delimitado oon toda precisin el contenido de la actuacin que se pretende del Notario. Esto
ltimo es muy importante, por varias razones: de una parte, porque el Notario ha de estar
en condiciones de calificar anticipadamente la licitud de su total actuacin, evitando que en
el momento de su intervencin ulterior se susciten cuestiones o aspectos que le obliguen a
adoptar decisiones precipitadas; de otra, para evitar que se deje a la iniciativa del propio
Notario su mbito de actuacin, con' lo que se le puede obligar a que tome decisiones que
afecten al fondo mismo del conflicto de intereses; finalmente, como garanta del propio
requerido, que debe conocer, antes de permitir la actuacin del Notario, cul va a ser su
contenido y alcance.
Respecto de la exigencia de minuta, creo que no hay inconveniente en exceptuar aquellos
supuestos en que la Ley predetermina con toda claridad el contenido de la actuacin notarial,
como sucede en las notificaciones de subrogacin, traspaso, tanteo o denegacin de prrroga
en materia de arrendamientos urbanos.
Tambin es importante, en relacin con el requeriente, no admitirle ninguna pretensin que
pueda implicar por parte del Notario un juicio acerca de la solucin legal del conflicto de
intereses con su contrario. As, pues, por una parte, no se debe recoger en el acta nada que
pueda suponer una calificacin notarial de pruebas respecto del fondo del asunto; el Notario
no tiene por qu pedir ni admitir pruebas, ya que l solo ha de apreciar el Inters del requirente,
nunca su razn, e incluso tal apreciacin del inters se debe hacer slo a base de las alegaciones
del propio requirente; si ste quiere aadir la prueba de sus alegaciones, podr reflejarse
en el acta siempre que quede bien claro que se trata de simples afirmaciones del requirente,
sin calificacin alguna por parte del Notario. Por otra parte, y ya al margen de su reflejo en
el acta, el Notario no debe dejarse convencer por las razones que d el requirente en apoyo
de sus pretensiones, ya que ello puede influirle en su forma de actuacin, y teniendo adems
en cuenta que la versin que se le d ha de ser forzosamente unilateral; aunque inevitablemente
habr de escuchar muchas veces al requirente, debe abstenerse de tomar partido en su
interior; e incluso debe darle a entender, que l no puede dar la razn a una u otra parte
porque es incompatible con la naturaleza de su funcin.
b) Respecto del requerido, la actuacin del Notario debe hallarse . presidida por la idea de
que aqul no se halla obligado a nada frente a ste, y de que por consiguiente lo que haga o
diga ha de ser consciente y espontneo. A pesar de lo que diga el Reglamento Notarial, el
Notario no tiene a estos efectos carcter de autoridad, y no puede obligar, ni por si, ni por

medio de los agentes de la misma, al requerido a realizar acto alguno ni a que le permita al
propio Notario realizarlo; hay que tener en cuenta que la posicin del Notario deriva de la
del requirente, y pomo aqul no puede juzgar acerca de la razn o justificacin de la pretensin
de ste, resulta, evidente que, aunque pueda suceder que el requirente ostente un derecho
sustantivo frente al requerido para exigirle la actuacin que se pretende, no es quin el Notario
para imponerla o hacerla imponer. Slo podr en su caso invocar el auxilio de los agentes.
de la autoridad cuando sea un tercero totalmente ajeno al asunto quin pretenda impedir la
actuacin notarial, o bien cuando el propio Notario sea objeto por parte del requerido de
agresin o desacato. Creo que es fundamental en esta materia para el Notario aprender a
no sentirse ofendido, y mucho ms a no mostrarse exteriormente ofendido, por el hecho de
que no se le permita por el requerido cumplir su cometido (por ejemplo, impidindole la entrada al
lugar correspondiente, o negndose a contestar o a recibir cdula de notificacin. etctera), entre otras razones
porque tales muestras de ofensa pueden suponer para el requerido una coaccin que el
Notario nunca debe cometer ni amparar. Por el contrario, es, conveniente convencer al requerido
de que el Notario no tiene inters personal alguno en el asunt, ni apoya. la pretensin del
requirente, ocupando una posicin absolutamente neutral.
En consecuencia, el Notario debe procurar:
slo del carcter de fedatario de aqul, sino tambin de que se trata de levantar un acta o
una diligencia, y del contenido que ha de tener la actuacin del Notario. Por ello seria aconsejable,
aunque actualmente no lo exige el Reglamento, que en toda acta en que se haya de entender
una diligencia con alguien, se entregar .5 esa persona cdula del acta, aunque no se trate
de , requerimientos, o notificaciones propiamente dichos.. No hay, en cambio, necesidad, de
que el Notario explique al requerido la "finalidad que persigue el. requirente mediante la
actuacin de aqul, a no ser' que tal
finalidad se' refleje en la propia acta, y por ms que la misma sea evidente. Es corriente que
el requerido trate de averiguar dicha finalidad, sobre todo entre personas de poca cultura
que ignoran el carcter y sentido de la funcin notarial. Pero revelarla representara por
parte del Notario, bien una infraccin del secreto profesional, bien una actividad de asesoramiento
al requerido que como explicar no parece licita.
2. Que el requerido se entere asimismo de sus derechos en relacin con la actuacin del
Notario, es decir, de que puede permitir o no dicha actuacin. de que puede contestar o no,
de que en caso de contestar puede hacerlo en el acto o dentro del plazo de dos das laborables,
etctera. No parece por otra parte que se deba exagerar en este sentido, como se oye

propugnar en ocasiones; . as, por. ejemplo, se puede aconsejar al requerido que se reserve
el plazo reglamentario para contestar, asesorndose previamente al efecto, pero nunca impedirle
que conteste en el ",acto si, advertido, as lo desea. Si en una "notificacin o, requerimiento
el requerido se niega a recibir cdula, parece que debe intentar el Notarlo leerle . el acta o
al menos comunicarle lo esencial de la misma, desistiendo slo en caso de negativa absoluta
a escuchar nada.
3. Que toda la actuacin del requerido se desenvuelva con absoluta libertad. Al efecto, es
aconsejable que el Notario cumplimente las diligencias oportunas sin ser acompaado por el
requirente ni por su asesor; pero en caso de que por circunstancias especiales no se pueda
prescindir de tal acompaamiento, es indispensable que sea el Notario quien personalmente
se entienda con el requerido, sin permitir que la plena libertad de ste, se vea interferida
por adver tencias, amenazas o inadecuadas inter venciones del requirente.
Parece, no obstante, que en determinados supuestos se puede prescindir de todas estas
advertencias e incluso permitir la actuacin totarial sin que el Notario d a conocer su condicin
de tal a la persona a la que hemos llamado requerido en sentido amplio. Se trata de la
constatacin de actuaciones o situaciones absolutamente pblicas, que puede presenciar un
pblico totalmente indiscriminado e incontrolable, y adems se hallan objetivamente
destinadas a un pblico de tal naturaleza' presentes ante l. As, por ejemplo, la constatacin
de objetos que se hallen expuestos en el escaparate de un establecimiento abierto al pblico,
o de partes de un edificio u obras en l realizadas que dan al exterior, o de actos realizados
o palabras pronunciadas en un lugar absolutamente pblico y con destino a una masa de
personas no sujetas a control alguno, o por medios - de difusin que no permiten ese control,
como la radio o la televisin. No parece lcita en cambio la clandestinidad para presenciar
hechos que ocurren en lugares privados, aunque -puedan -ser vistos desde un lugar pblico
(por ejemplo, dentro de una vivienda, cuya ventana est abierta a la calle), o en lugares abiertos a un pblico
sujeto a cierto control (como en salas de espectculos).
c) Todas las garantas que el Notario ha de conceder al requerido, basadas fundamentalmente
en el hecho de que l no ha consentido previamente la actuacin notarial, y en que hay una
fuerte desigualdad inicial de posicin entre el requirente y l, no deben, sin embargo, servir
para que se desequilibre a su vez la balanza de la imparcialidad en favor del propia: requerido.
El Notarlo no debe ayudarle ni asesorarle, ni en general realizar actividad alguna
dirigida a que se frustre la pretensin del requiriente. Si el requerido pide consejo, el Notario
debe limitarse a drselo en sentido de que medie o se asesore de personas entendidas peritos,
reservndose al efecto el plazo reglamentario. Podr a lo sumo advertirle de otros plazos

establecidos para casos particulares por las disposiciones legales aplicables (por ejemplo, el de
sesenta das para el ejercicio de los derechos de tanteo o retracto arrendaticios urbanos, el de treinta das para
oponerse a la denegacin de prrroga por necesidad), pero sin pasar a un asesoramiento ms completo
ni mucho menos recomendarle la lnea de conducta que debe seguir.

d) Un punto sumamente delicado es el relativo al contenido y redaccin de la diligencia que
el Notario extienda de su actuacin. En cuanto al contenido, debe evidentemente ceirse a
lo que sea resultado de los trminos del requerimiento inicial rectamente. Interpretado, es
decir, sin desviaciones que puedan tratar de introducir requirente o requerido y que se aparten
del tema inicial, pero tambin sin rigorismos literalitas que impidan acoger hechos o materias
contenidos en. el espritu del requerimiento, aunque no en su letra, y que sean consecuencia
de circunstancias no previstas al tiempo de realizarse aqul. Respecto de la actitud del requerido,
que es lo que aqu especialmente interesa, se debe recoger ntegramente en cuanto suponga,
no slo confesin o testimonio de hechos que resulten favorables al requirente, sino. tambin
alegacin de otros que puedan desvirtuar los primeros o servir de defensa al mismo requerido;
en tal aspecto se debe partir del principio de Indivisibilidad de la confesin, tal como ha sido
elaborado por la doctrina, aplicndolo a todos los supuestos, aunque no sean de confesin
propiamente dicha. No hay que recoger por el contrario, aquellos puntos aire introduzcan
temas nuevos, aunque guarden relacin con el inicial, y mucho menos admitir manifestaciones
del requerido que Impliquen un nuevo requerimiento que l a su vez haga al requirente. En
tal aspecto se puede acoger la distincin procesal entre excepcin y reconvencin, admitiendo
la primera, pero no la segunda.
En todo caso, la determinacin del contenido de la diligencia debe quedar al exclusivo criterio
del Notario, sin que ni requirente ni requerido puedan ejercer influencia en l. Incluso si el
requerida presenta una minuta conteniendo su contestacin. debe el Notario revisarla a los
fines expresados. A veces se plantean delicados problemas en las actas de asistencia a
determinadas reuniones (Juntas Generales o Consejos de Administracin de Sociedades, Juntas de Copropietarios
en rgimen de propiedad horizontal, etc). Creo que en tales casos puede el requirente determinar,
en el requerimiento inicial, las materias cuya discusin ha de recogerse en el acta, pero no
las Intervenciones o frases concretas que, dentro de esa discusin, deben reflejarse por el
Notario, sino que ste ha de plasmar (ms o menos resumida a su exclusivo criterio s no dispone de
taqugrafo) la totalidad de la discusin sobre el tema o temas predeterminados. A propsito de
tales actas, pueden plantearse tambin problemas graves acerca de la posible oposicin de
la Junta. a que acte el Notario. Creo que la existencia o no de un derecho del requirente a
que se levante acta notarial de la reunin es un problema sustantivo que habr de resolverse

caso por caso. Pero el Notario habr de atenerse slo a la decisin que le comunique quin
presida la reunin; 101 requisitos con que ste haya de contar para tomar tal decisin (acuerdo
mayoritario o unnime de los asistentes, etctera), es cuestin, segn creo, ajena a la competencia
del Notario. Una vez admitida por el presidente la asistencia del Notario, y dada a conocer a
todos los reunidos, no creo que ninguno de ellos pueda negarse a que sus Intervenciones
sean consignaras en el acta.
En materia de redaccin, las facultades del Notario son ms limitadas que en las escrituras,
ya que debe limitarse a recoger los hechos presenciados o percibidos por l, cuidando de
separar lo que es percepcin suya directa y objetiva, de lo que es apreciacin estimativa
(procurando no emitir juicios que deben quedar reservados a los tcnicos) y de lo que es declaracin del
requerido o de otras personas. Tampoco cabe una estructuracin jurdica, ni aun en el supuesto,
de que la actitud del requerido Implique una posicin susceptible de tal estructuracin.
Si creo, en cambio, que cabe traducir a trminos jurdicos rigurosamente objetivos las expresiones
vulgares usadas por el requerido. Por ejemplo, en un requerimiento de denegacin de prrroga
por necesidad, al amparo de la Ley de Arrendamientos Urbanos, si el requerido muestra
claramente su disconformidad con la denegacin, cabe decir en la contestacin que se '.pone
a ella, pero no cabe en cambio articular la fundamentacin jurdica de la oposicin si el propio
requerido no la da. Tambin puede el Notarlo realizar una labor de resumen de los hechos o
de las manifestaciones del requerido, extrayendo con la ms rigurosa objetividad todo lo que
afecte al tema planteado, a fin de evitar prolijidades innecesarias.
Slo resta, para terminar la exposicin que he venido haciendo del deber de imparcialidad
en materia de actas, advertir que la posicin del Notario puede alterarse si el requerido,
libre y conscientemente, se muestra dispuesto a sosterse a la decisin del Notario para una
conciliacin de su conflicto de intereses con el requirente. Si consultado ste se muestra
conforme, podr el Notario, ya totalmente al margen del acta, penetrar en el. fondo del asunto
e intentar una solucin amistosa del problema. No obstante, creo poco aconsejable, en trminos
generales, que sea el Notario quien tome tal iniciativa frente al requerido.
2. Los' terceros indeterminados. -En esta materia, el deber de imparcialidad se difumina
considerablemente al no existir a la vista del Notario un conflicto de intereses entre partes
determinadas. Slo cabe, pues, hacer algunas consideraciones muy generales acerca de la
evidente necesidad de que el Notario cuide de que el acto autorizado por l no origine perjuicios
injustificados a eventuales terceros. No es posible aqu ocuparse de todos los casos que la

prctica puede plantear. Slo cabe aludir a algunos de ellos como ms llamativos:
a) Debe el Notario abstenerse de autorizar actos en fraude de acreedores ni le consta tal
finalidad o tiene fuertes motivos para sospechara; tal actitud del Notario no debe quedar
desvirtuada por las alegaciones que suelen en tales casos hacer los deudores acerca de la
injusticia de las posibles reclamaciones de lis acreedores. No parece por el contrario que
haya fundamento suficiente para negar la intervencin notarial si no se trata de acreedores
actuales sino meramente potenciales, y la enajenacin no es simulada sino real; e igual sucede
en las adquisiciones que se realizan a nombre de otra persona en prevencin de posibles
crditos futuros. En ambos casos, la actitud del presunto deudor puede ser moralmente
incorrecta, pero juzgo exagerada una negativa del Notario a prestar su intervencin.
b) Ms difcil parece dar soluciones unitarias para los' supuestos de actos simulados en general.
El problema excede sin duda del tema que aqu tenemos planteado. Slo cabe indicar que el
Notario, a la vista de un acto simulado, debe tratar de investigar los fines ,perseguidos, y
negarse a la autorizacin si resultan ilcitos o hay un peligro grave y cierto de perjudicar a
terceras personas en razones de amistad o clientela, ni en la importancia del asunto desde
el punto de vista de su rendimiento para el Notario ni en ninguna otra que no sea puramente
objetiva. Especial importancia tiene el despacho de los asuntos sometidos a turno; la seguridad
que en ellos se tiene de que 103 interesados no pueden irse acta Notaria puede actuar de
freno psicolgico para demorar su despacho. Esto es absolutamente inadmisible. Precisamente
la restriccin a la libertad de los interesados que implica el turno debe considerarse como
un acicate para un mejor y ms pronto servicio que compense tal inconveniente y evite un
desprestigio del Notariado. El turno es necesario por razones de todos conocidas pero si no
se le atiende con la mxima diligencia y celo profesional, se convierte en definitiva en causa
de desdoro para nuestra funcin y en fuente de injustos perjuicios para aquellos a quienes
hemos impuesto una gravosa restriccin en beneficio de nuestra Corporacin.
c) Por razn de la materia, pueden surgir problemas, aun*, al margen de las causas reglamentarias
de incompatibilidad cuando las partes de un conflicto de intereses acuden con independencia
al mismo Notario para actuaciones relacionadas con dicho conflicto. En principio, y dada la
estricta imparcialidad que habr de observar el Notario en cada una de tales actuaciones no
parece que haya inconveniente en estimarlas moralmente compatibles. As sucede, por ejemplo,
cuando cada una de las partes practica un requerimiento a la otra en actas separadas. Pero
el problema puede agravarse si una de las partes, o las dos, ignoran la -relacin del Notarlo
con la otra. Es decir, si acepta un requerimiento, e ignorndolo la parte contraria del conflicto,

bien porque an no se haya cumplimentado, bien porque vaya dirigido a una tercera persona
(por ejemplo para asegurarse su testimonio), esa parte contraria acude al Notario requirindolo a su
vez para una actuacin relacionada con el mismo asunto, qu actitud debe adoptar ste?
Hay que tener en cuenta que aunque el Notario tenga completa seguridad en la imparcialidad
de su actuacin, puede suceder que si el segundo requirente hubiera conocido la existencia
del primer requerimiento habra acudido a otro Notario. No obstante, el revelarle dicha
existencia supondr normalmente una infraccin del secreto profesional, especialmente grave
porque es dar a conocer a una de las partes armas de la otra que sta tal vez necesitaba
conservar en secreto. Creo que si el Notario, por las circunstancias del caso y de las personas
implicadas en l, estima peligroso aceptar los dos requerimientos, debe excusarse frente al
segundo requirente por la simple razn de ser la parte contraria cliente suyo y considerarse
moralmente incompatible; en "caso contrario, o si el segundo requirente insiste, no veo
inconveniente en` que se acepten ambos, lo cual por otra parte ser inevitable en Notaras
nicas.
III. FUENTES DE POSIBLES INFRACCIONES DEL DEBER DE IMPARCIALIDAD -- Como ya dije
anteriormente, se trata de analizar los ms frecuentes estimules que pueden inducir al Notario
a desviarse de la conducta que he tratado de reflejar hasta aqu De estos estimules, hay
algunos a los que apenas se debe prestar atencin porque suponen una tan baja calidad
moral que slo podran actuar en supuestos tan excepcionales y patolgicos que no merece
la pena ocuparse ellos, aparte de que su evidencia es tal que estn en el nimo de todo
Pero hay otros lo suficientemente sutiles como para que envuelvan peligro aun para Notarios
de recta intencin y proceder normal. Vemos los ms importantes:
A) LA RELACIN DE CLIENTELA - Es tal vez el ms fuerte de tales estmulos, y el que, como
ya vimos al principio de nuestra e: posicin, supone, al unirse al deber de imparcialidad, el
mayor honor y la mayor servidumbre del Notariado. La relacin de clientela es un relacin
puramente social y de hecho, sin ningn matiz jurdico y por tanto sin derechos y obligaciones
recprocos fuera de los que puedas surgir de cada especifico requerimiento de prestacin de
funciones. Intentar lo contrario, aparte de carecer por completo de validez, supondr por
parte del Notario una conducta totalmente reprobable e incluso sancionable corporativamente.
Dicha relacin consiste en la habitualidad por parte del cliente en acudir a un Notario determinado
para todos aquellos asuntos que requieran la intervencin notarial, e incluso para asesoramientos
y gestiones en que tal intervencin no sea imprescindible. Cabe una relacin de clientela que
podemos llamar Inmediata, por tratarse de asuntos personales del propio cliente, y otra

mediata, en que un profesional lleva al Notario los asuntos de quienes a su vez son sus clientes.
Aparte de la necesidad de evitar en este ltimo caso que se perturbe la libertad de eleccin
de los interesados directos, la situacin, a los efectos que aqu interesan, es prcticamente
idntica en uno y otro caso.
La relacin de clientela se basa en la confianza del cliente en el Notario, y, de hecho, en la
aceptacin por parte de ste, ya que, aunque es cierto que no puede rechazar requerimientos
de prestacin de funciones sin causa justificada, no lo es menos que son muchos los medios
,que tiene a su alcance, dentro de la ms estricta moralidad, para alejar a clientes indeseables.
La ventaja fundamental que el cliente ha de obtener del Notario radica en la garanta que le
merezcan su sabidura, su pericia y su honorabilidad. Otras ventajas secundarias son: el previo
conocimiento por el Notarlo de los asuntos del cliente, que evita explicaciones reiteradas, la
existencia en el protocolo de documentos necesarios para actuaciones ulteriores, la confianza
y facilidad de comprensin se surgen del trato mutuo, el conocimiento a su vez por el cliente
de las costumbres y formas de actuar del Notario, etc. Por parte de ste, tambin son indudables
las ventajas: aparte de que algunas de las apuntadas para el cliente tambin son recprocamente
aplicables al Notario, ste tiene en aqul una fuente de ingresos que a otras Innegables ventajas
puede unir la de una mayor o menor regularidad.
No obstante, de lo expuesto no pueden pasar nunca ni el contenido ni las ventajas que para
una u otra parte reporte la relacin de clientela. Para ello es preciso que sta conserve en
todo momento, y; cueste lo que cueste, su autntico carcter de seoro por parte del Notario
y de respeto e las decisiones de ste por parte del cliente. Nadie ha expresado esta idea
mejor que Gonzlez Palomino. En lugar de: emplear palabras propias, copiar algunos prrafos
suyos: El cliente, es decir;' el que requiere de nosotros la prestacin de funciones notariales
o de, jurista, es cliente en sentido clsico. Es una persona que se pone bajo la :proteccin
del Notario y busca su consejo o sus servicios. Esto significa que el Notario, si bien depende
del cliente en cuanto a la oportunidad de su trabajo, no depende del cliente en ningn otro
sentido, sino que, inversamente, es el cliente quien depende del Notario. Es absolutamente
necesario que todo Notario sepa esto, bien aprendido. Y que tod cliente aprenda, sino` lo
sabe o si hace como que lo olvida; que no se 'es Notario 'del cliente, sino requerido por l.
Sea sta la primera regla` de seoro que . aprendas, `lector. Tres causas pueden eliminar o
disminuir el seoro del Notario: la necesidad, la dependencia o el' Inters parcial. Seor
es' quien' no depende de otro, y depende de otro quien, an sin necesidad, est, -o se pone,
bajo su dependencia. As el limosneador de asuntos, pordiosero de trabajo, pescador con
ganchos, buscn de parroquianos, ofrecedor de comisiones,. y protagonista de la picaresca
profesional. Todo ello no es slo falta de seoro, sino renuncia al respeto ajeno, porque no

es digno de respeto quien renuncia a ser respetable. Cmo podr, ni con qu autoridad,
hacer reflexiones sobre la licitud o moralidad del asunto, discutir clusulas dudosas o ilegales,
exigir que se complete la titulacin, que se deposite o retenga el importe de cargas o que se
perfeccionen los pactos? Con qu independencia explicar a las partes las consecuencias
que para cada una tienen, en bien o en mal, y con qu eficacia podr amenazar con abstenerse
de prestar' su intervencin, sin que `se ran de l en sus barbas Y es que una' de las cosas
que no saben los protagonistas 'de la picaresca profesional, cuando no son inteligentes, en
que no hay medio ms seguro para retener al cliente que mostrar un absoluto desinters
por el, asunto... Slo frente al cliente que acude a nosotros porque quiere y, a quien se
muestra siempre la salida franca, tenemos 'la independencia deseable. En definitiva, del cliente
vivimos, porque es quien pos procura el trabajo que nos da el sustento. Pero, nuestro Inters
por, el trabajo debe ser un Inters desinteresado, un inters imparcial. Este inters desinteresadorespecto al negocio concreto, convierte al Notario en un "domlnus ngotii" seor del negocio
y seor de las partes, en posicin de correspondencia exacta con la del jurisconsulto ro- i
mano segn Jhiering; "Al extender los documentos de las convenciones, los juristas eran dueos
de darles la forma ms apropiada a su carcter".
Las frases anteriores no estn pensadas nicamente para el cliente habitual esto es, para el
cliente propiamente dicho, sino para cualquiera que entre en relacin profesional con el Notario;
pero alcanzan una importancia mucho mayor puestas, en relacin con ese cliente habitual;
porque ni interesa al Notario autorizar un documento, cualquiera mucho ms le ha de intereresar
conservar o afianzar un cliente que ha de ser fuente de una serie indefinida de documentos;
y porque no es raro que el cliente habitual cuando ya tiene una gran confianza, abuse de
ella y, apoyndose en la que crean situacin privilegiada dentro del despacho en el inters
presunto del Notario por conservarlo, pretenden que se les admita lo' que en s es inadmisible.
Interesa, pues, que la situacin de seoro tan magistralmente descrita por GONZLEZ PALOMINO
se mantenga por el Notario, no slo respecto de cada asunto concreto, sino respecto de la
total relacin' con cada cliente. Y ello es necesario desde el primer da, porque las primeras
concesiones son las que crean un camino que cada vez ser ms difcil rectificar. No es
necesario, para afirmar desde el primer momento la posicin de seoro del Notario, tratar
de dar lecciones de integridad ni mostrar aspereza o mal genio. Mientras el cliente no pretenda
nada inconveniente, bastar por lo general con un detalle insignificante, con una determinada
actitud en el trato o con una velada alusin' para que aqul conozca la ndole de la relacin
que ha de mantener. Muchas veces esto ser suficiente para que el cliente se mantenga en
su sitio, o se vaya. Si a pesar de todo pretende un da de que el Notario prescinda a su

favor del fiel cumplimiento de su deber de imparcialidad y que incline hacia l la balanza
injustamente en perjuicio de la otra parte de un acto determinado, o de un tercero, o de
otros requirentes, se ha de mostrar una total firmeza compatible con la mayor amabilidad. El
decir que no en un momento determinado no supone en modo alguno perder el cliente, aunque
al el riesgo de perderlo. Ea un riesgo que hay que correr aunque imponga un considerable
sacrificio: pero si el cliente merece realmente serio, lo ms probable es que aprecie en su
justo valor la honradez del Notario y piense que es la mayor garanta con que puede contar,
ya que si hoy no se ha doblegado ante su pretensin, tampoco so doblegar maana en
contra suya;. porque por muy buen cliente que l sea, siempre puede haber otro mejor, y si
el Notario accede a ser parcial para l, lo probable es que pueda acceder a serlo en contra
suya otro da.
No es corriente que en la defensa de la imparcialidad frente al cliente haya de llegar el Notario
a posiciones decididamente heroicas, porque no deben estimarse tales las que son simple
consecuencia , de la ms absoluta integridad an a cambio de determinados sacrificios
econmicos. Slo habra herosmo si la prdida del cliente pusiera en peligro la decorosa
subsistencia del Notario, caso sin duda no frecuente. Llegado el caso, la, norma de conducta
profesional es inequvoca. Es cierto que el herosmo, por su misma excepcionalidad, no puede
exigirse a nadie; pero no es menos cierto que la norma ha de mantenerse con carcter general,
y slo la conciencia individual, ponderando todos los elementos del supuesto, puede resolver
los casos lmite.
B) LA REMUNERACIN ESPECIAL - El soborno al Notarlo para que sea parcial es uno de esos
supuestos patolgicos a que antes aluda y que no merecen el trabajo de ser estudiados.
Distinto es el problema respect de los empleados del Notario. Tampoco en cuanto a ellos es
fcil el soborno directo para un asunto determinado; pero si lo es el crear, mediante propinas
u obsequios frecuentes, una situacin de dependencia que les induzca a obrar parcialmente
llegado el momento oportuno. La solucin a esta posibilidad, ha de seguir una dable va: de
una parte, establecer el rgimen de trabajo de tal forma que, al controlar el Notario todos
los asuntos y llevar en forma suficientemente personal la relacin con los clientes, no est
en manes de dos empleados el actuar: parcial- o imparcialmente en forma decisiva o importante.
De otra parte, vigilando estrechamente las propinas u obsequios a los empleados; no creo
que ni una cera ni otra sean en el ilicitos o inmorales. Pero si se debe exigir, en primer lugar,
que re produzcan siempre a pestariori y sin condicionamiento previo; en segundo lugar, que
guarden una razonable relacin' con los favores lcitos dispensados al cliente,; finalmente,

que por su reiteracin o frecuencia no engendren ese clima de dependencia que puede ser
fuente de aceptacin de pretensiones Inadmisibles.
C) LA VINCULACIN FINANCIERA -.Llam as a un conjunto de situaciones que pueden crear
una dependencia del Notarlo respecto de otras personas por razones de ndole econmica
diferentes de las derivadas de manera inmediata de la relacin de clientela ya examinada.
Estas situaciones pueden ser de la ms variada ndole; pero las que juzgo ms peligrosas
para el Notario son las que surgen por colocarse sta, respecto de hombres de negocios
que son o se espera que sean' clientes suyos, en una relacin que no es simplemente la de
clientela propia de la profesin notarial. Ciertamente puede el Notario entrar como, socio o
como consejero en sociedades de cualquier clase, con la limitacin en cuanto a su actuacin
profesional que impone el artculo 140 del Reglamento; tambin puede entrar en cualquier
relacin' licita de negocios con otras personas. Pero lo que debe evitar en todo momento es
que esas relaciones creen situaciones de dependencia que puedan afectar a la ulterior actuacin
profesional del Notario. No es posible pasar a un mayor casuismo. Pero si advertir la extremada
precaucin que conviene adoptar en todas estas salidas del Notario al mundo de los negocios
y la necesidad de que se mantenga siempre una tajante separacin, sin concesiones de ninguna
clase, entre esas salidas y la actividad profesional. Lo contrario puede conducir a dejarse
envolver en redes poco recomendables que no pocas veces fomentar el hombre dr negocios,
ms ducho y ms hbil tal vez en estas lides.
Creo que no es' licito para el Notaria aceptar el entrar bajo una remuneracin fija de cualquier'
forma, y menos a cambio de una participacin en beneficios, al servicio de una empresa
como asesor si adems ha de autorizar los Instrumentos pblicos que la misma otorgue,
aunque la remuneracin por estos ltimos no quede englobada en la pactada por su labor
de asesoramiento. Se trata sin duda de una de las formas de dependencia a que nos venimos
refiriendo.
Tambin creo que es norma aconsejable para todo Notario el no deber a sus clientes actuales
o en potencia favores de cualquier ndole que puedan colocarle en la misma situacin d
dependencia. Toda precaucin ser poca en tal aspecto. Hay personas, a las 'que conviene
conocer e identificar previamente, en cuyas manos un favor importante es un' arma
verdaderamente temible.
D) OTROS CASOS DE VINCULACIN - Me refiero a los supuestos de parentesco, amistad,
enemistad, simpata o antipata, conmiseracin, etctera, que no creo merezcan un especial
comentario, y que nunca pueden fundamentar un trato parcial a favor o en contra del afectado.

Una gran importancia tiene la opinin que el Notario forme sobre la justicia del caso
concreto, pero de ello me he ocupado ya ampliamente en la primera par te de
este trabajo.
E) EL NOTARIO Y LAS DISTINTAS CLASES SOCIALES - No quiero terminar sin hacer una referencia
de ndole muy general a este problema que creo debe preocuparnos hondamente hoy da.
No se trata del supuesto concreto de que se plantee un conflicto entre personas de diferentes
clases sociales con motivo de un documento determinado, sino de evitar que el Notario vaya
poco a poco adscribindose al servicio de las clases patrimonial mente superiores. Se trata
de que prestemos igual atencin a los problemas de los humildes que a los de los poderosos;
de que comprendamos que la trascendencia econmica de los problemas ha de ponerse en
relacin con su significado para la particular situacin patrimonial de los afectados, y que
por consiguiente lo que para unos es una minucia sin importancia para otros puede ser
verdaderamente vital; de que no olvidemos el profundo arraigo popular de nuestra Institucin,
as como que gran parte de su prestigio se debe a su sentido democrtico, que no ha hecho
acepcin de clases sociales ni de potencialidades econmicas. Y en definitiva de que todos
sepan que el Notariado est al servicio del pueblo, como expresin de la total comunidad
nacional, y no de una parte de aqul.
IV. CONCLUSIN - Tratando de resumir lo dicho, podemos concluir que el deber de imparcialidad
cala hasta lo ms hondo de la esencia de nuestra funcin. Tiene como base el ms profundo
respeto a la verdad de los hechos, a la libertad de las personas y a las opiniones, apreciaciones
y puntos de vista de todos. Es un fiel reflejo de esa humilde oscuridad de nuestra cotidiana
labor, que no decide, no impone, no aspira a regir autoritariamente la conducta ajena. Pero
al propio tiempo ese respeto y esa humilde colocacin en un segundo plano implican la ms
fecunda labor de colaboracin en pro de la armonizacin de intereses, de la igualacin de
condiciones y de oportunidades entre el dbil y el poderoso, entre el letrado y el ignorante,
entre el demasiado hbil y el demasiado confiado. Esta igualacin, que eleva al de abajo y
resta alas al de arriba, constituye sin duda la ltima esencia del deber de imparcialidad del
Notario.
MANUEL GONZLEZ ENRQUEZ
Notario de Madrid


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El Deber de Imparcialidad del Notario +

Ponencia defendida el da 17 de octubre de 1964,

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autorizacin instrumental, y resulta difcil y poco aconsejarle en general prescindir de la

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preceptos de sta. Finalmente, slo se piensa en los supuestos de inters personal y de

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Es decir, no se trata de que el Notario haga prevalecer su opinin acerca de la necesidad de

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a la imparcialidad; no obstante, es concebible que en materia de expedicin de copias o de

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disminuye antes de su fallecimiento, quedan expeditas a los legitimarlos perjudicados las

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En las que llamamos actas prelitigiosas daremos la designacin genrica de requerido a la

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ni mucho menos recomendarle la lnea de conducta que debe seguir.

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