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Derecho Procesal Constitucional Pablo Luis Manili
Derecho Procesal Constitucional Pablo Luis Manili
PROCESAL
CONSTITUCIONAL
Amparo H'beu data Hbeu corpus
Acciones ambientales y de defensa del consumidor
Acc16n declarativa'de inconstitucionalidad Recurso
. a:traord.inario federal Per saltum Comisin y
Corte Interamerica~u de Derechos Humanos
Prloo de N'I'Oa Plmao SAGOS
1hmNANmr.:r.
HAIIHAY
IHCIUWI/lJ CONS'l'l'l'UCIONAL
l'tlnllCII WIJHICI'I'I~
tm VlmGO'l"l'INI
(101.1\11'1"1'1, CAI!J.OH
E.
IJIOUWIIO CONS'l'JTUCIONAL
('tltllflllltlll ,V mMmlo tl11la Conlitucin.
l'mllll' t'IIIIMIIIu.'Vt'llfll ,'V rvjhrmu constitucional.
l'tlllll'flllltll'lutlt In CtmNtllucin yjerarquta de las
11111'111111. ,'fu/~'111/111 :v NlNitmws electorales. El Estado
1\ltll'l'lll. l 1mlfii'IIN l.tJIINlttllr>o, Ejecutir>o y Judicial.
()tlftllltll tlfl ttmlrol. Competencia de la justicia
1\ltll'l'lll :v t/1' /u Cmt11 SrtJrema. El Ministerio
l'll/1//tu, ICIIItii'J/t'IJI'lttB constitucionales
MANII.I, PABLO
L.
HS'I'AIILBCIMIENTOS DE
ll'l'lUJJAD NACIONAL
Artltmlo 75, inciso 30, de la
C'ottHtitucin Nacional
ANICLJ.o, CAROLINA S.
C'0/l'l'/C l'ICNAL INTERNACIONAL
( 't'flutlumr
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A.
lllltll/1111'11111111
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FORMAS.
AMAYA-BASTERRA-FERNNDEZBARONE
GIL DOMNGUEZ - GUALDE - IORIO - JIMNEZ - LOIANNO
LPEZ ALFONSN- MANILI- ONAINDIA- PIZZOLO- SAGS
SAMMARTINO - SPOTA (h.) - TORICELLI - VTOLO
DERECHO PROCESAL
CONSTITUCIONAL
Amparo - Hbeas data - Hbeas corpus
Acciones ambientales y de defensa del consumidor
Aedn declarativa de inconstitucionalidad- Recurso
extraordinario federal - Per saltum - Comisin y
Corte Interamericanas de Derechos Humanos
de
Prlogo
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ltJVAIIAVIA
EDITORIAL
UNIVERSIDAD
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CJIIIIAilJJI<: BmmoH
Amr:H
1lnrm:lw proceRal constitucional 1 Manili, Pablo Luis ... [et al]. - la ed. llumoH Aires : Universidad, 2005.
fi 1' p. ; 23x16 cm.
IHBN 9G0-679-361-1
l. 1>erecho Procesal Constitucional.
CJ>J>:l42
ISBN 950-679-361-1
Q) Copyti~ht
PRLOGO
El Derecho Procesal Constitucional argentino ha tenido en los
ltimos lustros un desarrollo impresionante. Algunas razones de
ese despliegue vienen del exterior, como es el lanzamiento de cortes
y salas constitucionales tanto en Europa, Asia o Amrica (ya hay
doce naciones latinoamericanas embarcadas en tal esquema de
magistratura constitucional), y los procesos de retorno a la democracia que f?nvolvieron al cono sur en los aos ochenta. Tambin,
la concepcln de la Constitucin como norma jurdica, esto es,
como regla imperativa para cuya coercin, cuando se la olvida, son
necesarios instrumentos procesales que permitan postular ante la
judicatura su cumplimiento.
Pero hay tambin manifestaciones ms intensamente locales,
como la reduccin de la superficie de las cuestiones polticas no
justiciables (algo particularmente destacado en la Argentina:
pinsese -entre otros casos- en la revisin de las sentencias del
Senado dictadas en el juicio poltico, o las del jurado de enjuiciamiento, adems de la declaracin de inconstitucionalidad de una
reforma constitucional) y los reclamos sociales ante la judicatura
de temas que otrora se reputaban reservados al Congreso y al Poder
Ejecutivo, como la validez de indultos y amnistas, la determinacin del valor de la moneda y de la poltica financiera, la satisfaccin de derechos humanos fundamentales como la vida y la salud,
aun por encima de las previsiones del presupuesto. Todo ello exigi
lubricar los ya conocidos procesos constitucionales como el hbeas
corpus y el amparo, admitir en el orden federal la accin declarativa de inconstitucionalidad, crear al hbeas data, pensar en el
recurso extraordinario in forma pauperis, etctera.
Tambin es cierto que la reforma constitucional de 1994, aunque no siempre prolija, al otorgar rango constitucional explcito a
algwws de aquellas figuras, las ascendi en el escalafn jurdico y
las popu.lariz ante la sociedad. Despus de este espaldarazo del
constituyente, podra sensatamente discutirse la existencia de un
!Jerl'clw Pmctwal Constitucional necesario para robustecer, realizar
y woyttf.tu tn la realidad esos dispositivos de la ley suprema?
PRLOGO
PRLOGO
11
**
:,
PRLOGO
't'IWI Constitucional prcticamente sin condicionamientos intelec.1/ttlts o limitaciones acadmicas -vale decir, sin prejuicios-.
t,'l/o se refleja en la lozana de sus planteas y en los avances que
liNt'IUI. en los estudios que conforman esta entrega.
l~l libro procura -sintticamente- describir los dispositivos
i111rlwnentales del Derecho Procesal Constitucional argentino.
Jsturre entonces por los procesos y recursos tradicionales, siempre
mtsfls al da por los autores, e ingresa en los ms novedosos,
n,.ursionando tambin en nuestra magistratura constitucional.
/,os captulos finales abordan temas trascendentes del Derecho
'roct.wtl Transnacional vinculados directamente con nuestro pas .
11 1n traduccin de Pablo Manili plantea adecuadamente la encruUtula actual del Derecho Procesal Constitucional y detalla con
uidado el contenido medular del texto, que no es necesario, entonl't'.'l, rt'pctir aqu.
/,o importante es destacar que el volumen hace bien su traba'u, t'0/1. esmero y un desarrollo preciso y serio acompaado por una
tlof[iahle brevedad, cosa que implica un mrito pedaggico digno
dt tn.cornio. Cabe reconocer que no todo lo aqu incluido tendra
t'tJI/Nt'l/.so unnime para insertarlo en la disciplina, como, al pasar,
las nonnas protectoras de los consumidores; pero ello no debe
1/rmw.r a asombro, segn anticipamos, en un territorio confrontems imprecisas -cuando no mviles- y bordes precariamente
ttlllr!ionados, que incitan a su expansin. Antes bien, esas incursio1/t'!l alientan interesantes expectativas.
Con esta obra, concluimos, puede afirmarse que el Derecho
11/'IJr't'!ia.l Constitucional argentino ya se ha hecho carne en las
1/.llt'/11/.s generaciones jurdicas del pas.
NSTOR PEDRO SAGS
NDICE
PRLOGO DE NSTOR PEDRO SAGS ..
0000 00000000 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 0 0 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
CAPTULO I
INTRODUCCIN AL DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL
por PABLO LUIS MANILI
l. Presentacin. Evolucin de la materia ...... .. ....... .............. .... .. .........
2.
3.
4.
5.
6.
25
31
32
34
40
44
CAPTULO II
EL AMPARO GENRICO
por CALOGERO PIZZOLO
l. El amanecer garantista: los casos "Siri" y "Kot" ............................
2. El ocaso garantista y el decreto-ley 16.986. Naturaleza y mbito
temporal de aplicacin del amparo ....... ,..........................................
a) Los requisitos materiales limitativos: la "arbitrariedad manifiesta" .........................................................................................
b) Los requisitos formales limitativos: la exigencia de agotamiento
de los recursos existentes; la exclusin de los actos emanados
del Poder Judicial; los servicios pblicos y las actividades
esenciales del Estado; l plazo de caducidad; la prohibicin de
doclaracin de inconstitucionalidad .............. ,.............................
:.1. La rof(mna constitucional de 1994 y la consagracin final del
ampuro como garanta. El medio judicial ms idneo ...................
ti. Un dm;tino irrenunciable..................................................................
49
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58
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66
14
NDICE
NDICE
El amparo sindical. Regulacin legal ... ..... .. .. .... .. .. .. . .. .. ...... ...... .. .. ...
La accin de exclusin de la tutela sindical y el amparo ..............
Conclusin ..........................................................................................
CAPTULO III
EL AMPARO COLECTIVO
15
127
133
138
-1.
G.
H.
'7.
EL HBEAS DATA
tnanos ................................................................................................. .
La tercera generacin de derechos humanos ................................ ..
La reforma constitucional de 1994 y el afianzamiento de la tutela
procesal a los derechos colectivos ................................................... ..
Modalidades procesales para la proteccin urgente y eficaz de los
derechos colectivos ........................................................................... ..
El amparo para recabar tutela de derechos colectivos (en sus
diversos contextos) ............................................................................ .
Nuestras conclusiones ...................................................................... .
CAPTULO IV
EL AMPARO POR MORA DE LA ADMINISTRACIN
por PATRICIO MARCELO E. SAMMARTINO
l. Dilemas actuales del amparo por mora .......................................... .
:l. ,Proceso administrativo o proceso constitucional? ........................ .
:!. Objeto y funcionalidad del amparo por mora ............................... ..
CAPTULO V
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150
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177
177
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CAPTULO VII
EL HBEAS CORPUS
por
141
a)
119
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125
ANJ>HI~S
GIL DoMINGUEZ
189
190
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NDICE
NDICE
4. La regla de reconocimiento constitucional argentina. El art. 43 de
la Constitucin argentina, el art. 7 de la Convencin Americana
sobre Derechos Humanos, el art. 9 del Pacto de Derechos Civiles
y Polticos, y el art. 37 de la Convencin sobre los Derechos del
Nio .................................................................................................. ..
El hbeas corpus contra decisiones administrativas y judiciales:
una necesaria relectura a la luz del art. 43, prrafo 4, de la
Constitucin argentina? .................................................................. ..
l. Conclusiones ..................................................................................... ..
197
205
207
CAPTULO VIII
LAS ACCIONES AMBIENTALES
por MARCELO ALBERTO LPEZ ALFONSN
1. Introduccin: la constitucionalizacin del ambiente como derecho
humano .............................................................................................. .
:.J.. 1~1 derecho al ambiente como bien jurdico tutelado ..................... .
:1. Ln incidencia del ambiente en las distintas ramas del derecho .. .
4. 1,u clusula ambiental y la cuestin competencia! en la reforma de
1994 ................................................................................................... .
l. qu son y qu no son los "presupuestos mnimos" de proteccin
llinbiental ........................................................................................... .
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CAPTULO X
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LA ACCIN DE INCONSTITUCIONALIDAD
219
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~.
224
224
224
225
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hl l~studo de incertidumbre
d Actuulidad de la lesin
d) 1,o~iiimncin en las part~~::::::::::::::::::::::::::::::::::::::::::::::::::::::::::
o) No di~:~ponibilidad de otro medio procesal ................................ ..
l L11 11ecin do condena
1> 1 JlcroneiHA entro la a~~~~~-~~~~t~;"i~-~~~i~"d"i~~~t~::::::::::::::::
fL ( !onNidomcionos finales
CAPTULO IX
l'HOCEDIMIENTOS DE PROTECCIN AL CONSUMIDOR
17
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U
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270
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286
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NDICE
lH
NDICE
CAPTULO XI
LA COMPETENCIA ORIGINARIA DE LA CORTE SUPREMA
.
DE JUSTICIA DE LA NACIN
por ALFREDO M. VTOLO
l. La jurisdiccin federal ............................................................... ..
u) Jurisdiccin del Poder Judicial de la Nacin por razn de la
materia ......................................................................................... .
b) Jurisdiccin del Poder Judicial de la Nacin por razn de las
personas ....................................................................................... .
1) Las causas en las que la Nacin es parte .......................... ..
2) Cuestiones de distinta vecindad ........................................... .
3) Causas en las que un Estado extranjero es parte .............. .
:l. Lu competencia originaria de la Corte Suprema de Justicia ....... .
u) Las causas concernientes a embajadores, ministros y cnsules
extranjeros ..................................................................................
b) Las causas en las que es parte una provincia ......................... .
1) Causas entre dos o ms provincias ...................................... .
2) Provincia con vecinos de otra. Estados o ciudadanos extranjeros ................................................................................. .
8) Provincia y sus propios vecinos ............................................ .
4) Provincia y Nacin ................................................................ .
e) Ln Ciudad de Buenos Aires como parte ................................... .
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f.
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321
li.
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H.
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322
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!1.
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355
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CAPTULO XII
I~L
CAPTULO XIII
359
~~.
360
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336
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337
CAPTULO XIV
RECURSO EXTRAORDINARIO FEDERAL
Y GRAVEDAD INSTITUCIONAL
por MAntA SoFIA SAGOs
337
il41
385
20
NDICE
NDICE
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CAPTULO XV
390
391
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EL PER SALTUM
396
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CAPITULO XVI
I:L PROCEDIMIENTO ANTE LA COMISIN INTERAMERICANA
DE DERECHOS HUMANOS
por ADELINA LOIANNO
Introduccin.......................................................................................
1:1 trmite ante la CIDH como parte del Derecho Procesal
( ~onstitucional...............................................................................
hl 1:1 sistema de la Convencin Americana de Derechos Humanos.
Alg-unas precisiones terminolgicas............................................
,. Principios que rigen el sistema interamericano de proteccin de
loH dorochos humanos..................................................................
1) J:locto vertical .........................................................................
:l) SuiJRidiariedad ........................................................................
:n Dmmrrollo progresivo .............................................................
d l 1ll'ruchoH garantizados por el sistema interamericano de dere. ciHIH l1umunos ...............................................................................
'1 1 lrKIIIIOH do proteccin en la CADH .................................................
11 l 1,,. ( ~omiHin ..................................................................................
hl 1.u (!orto........................................................................................
:1 ( 'olllpol.ncin do !u Comisin ............................................................
n l ( !orn poLoneia ratione personae ...... ..............................................
hl ( !ompot.oneiu mtione materiae ....................................................
l 1 !oulpot.onein ratione temporis .....................................................
d l ( !orn pnlmwia raliont! lor:i .... ...... .... ............... .... .............. ........ ......
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u)
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460
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464
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RAYAR O
CAPTULO
>
RAYAR O
CAPTULO
l.
11111111111111:1 1111
didndo por la Suprema Corte de los Estados Unidos de Norteamrien en 1803, donde por primera vez se dej sin aplicar una norma
lt~gul por entender que lesionaba la Constitucin. El presidente de
<'Hll C~rte, John Marshall, justific la competencia de los jueces
Jl.nra.e.,erc.er el control de constitucionalidad a travs del siguiente
HtlogiHmO 2:
1)
"ley".
IV)
~ P1~c;dn vorHn 1111 11nliHiR crtico do usu lgica en Nino, CnrloH H., /,a
( 11/111/llllt'lll/1
rlr
27
1',! 1 IHll.
'' ( ~11bn u<:lurar que no fue sta la primera Constitucin que instituy un
cowll.il.ucionnl, sino la checoslovaca de 1919.
1 l(cdtwn, 1lunH, Teora General del Estado, trad. de Legaz Lacambra,
Mrntro, l'ondo de Cultura I~conmica, 1948; La Garanta jurisdiccional de la
1 ',.nff,iOII (/,a ,Justicia Constitucional), trad. de Rolando Tamayo y Salmorn,
MrHI''" IJNAM, 2001, pas.'lim, y en "El Control de Constitucionalidad de las
1~'VI'tl", l.tud. du 1lominf.(o Gurda Bclnnde, en El Derecho, 156:793.
11 l<tl1wn, 11., 'l'NJI'fa Umwral ... cit., pg. 57.
u lt!tl/1.
111 fdtm, Jll'i.. H.
lillllulld
pt\1),, '2'1.
'
.,
'
,
'
1'1 I:Hto unliHis es volcado desde una postura revisionista de la toHis
1!l.
29
~"
/~'alioli, :IOH:~!lO.
lluMI.tt't'n, Mnrc~oln
.lwiMtrl, lfl!llllll:'77.
:10
31
('(1/'fJUS,
J~:Hta
~1
:l.
l,tiPil,
ll2
:J.
Oarca Belande, D., De la Jurisdiccin ... cit., pg. 45, donde incluso llega
Derecho Procesal Constitucional slo se entiende desde una teora
/:CIII'ral del proceso".
~, 1ritters, J., op. cit., pg. 882.
~H Citado por Garca Belande, op. cit., pg. 34.
~~~ Birlmt CampoR, G., La ,Jurisdiccin ... cit., pg. 259.
:m Hu.rilH, N., /)f'('(~/w Procesal Constitucional... cit., pgs. 3 y 1111.
11 111i rnwr que "el
f',lll' (~ntre
33
no.
:14
side_ran al Derecho Procesal Constitucional como parte del Procesalii_lcluyen dentro de l una serie de institutos que creemos son
propws del Derecho Constitucional, como analizamos supra.
n) Pero esta materia tambin excede el marco del Derecho
<~onstitucional, porque utiliza una tcnica propia del Derecho
1'rocesal para la regulacin del tipo de accin la legitimacin los
.
d e la sentencia, etc. Reconocer que se utiliza
'
t! ll!ctos
la tcnica' del
Derec_ho Procesal no implica contradiccin con lo dicho en el punto
nntenor, por cuanto esa tcnica no puede liberarse de la notoria
influencia que genera el tipo de derechos protegidos sobre el modo
cm que se regula la va procesal adecuada para su defensa.
En cuanto a la postura dual, sostenida por Fix Zamudio
consideramos que ella implica afirmar que hay normas procesale~
que se ocupan de materia constitucional y normas constituciona~oH que se ocupan de materia procesal. Creemos que lo rico est
JIIHtamente en el fenmeno de la confluencia de dos ramas del
1)cm~cho, el Constitucional y el Procesal, en aras de la ms complota proteccin d~ los derechos humanos. Esa confluencia da por
t"oHtdtado la necesidad de su estudio cientfico autnomo. Por otra
parto.' como seala Sags, basta que una materia procesal sea
tnelutdn en el texto constitucional para que deje de ser parte del
Dmoeho Procesal Constitucional y se incorpore al Derecho Constitucional Procesal.
En el primer prrafo de este punto aludimos a la autonoma
do oHt.n materia. Con ello hacemos referencia a la necesidad de su
nHt.udio Hllflllrndo del Derecho Procesal y del Derecho Constitucional. 1:1 li!nnwno es similar al que se produce con los derechos
IIIIIIHHloH, purn cuya conformacin confluyen el Derecho Interna!'~OIIId y cd Don~eho Constitucional, pero el estudio de esa confluencu hn adquirido autonoma acadmica y cientfica, al punto que
llptii'I'I'O cn cl pmgrama de estudios de muchas universidades de
tli11 1MI.to pnH (uHpocialmente las pblicas). El porqu de esa autonoulfn rncl ka c!n las particularidades que distinguen al Derecho
1'roc'PHtd Constitucional, algunas de las cuales se detallan a cont.ittllnt'itl.
1ltn~elw
Constitucional y el Procesal. Eso genera ciertas peculiartdndc!R en aquellos Estados federales como la Repblica Argenti1111, donde los cdigos de forma son dictados por las provincias.
l:n efecto: en el Derecho Procesal Constitucional siempre hay
lltllllili!staciones de la eterna tensin entre dos fuerzas: el gobierno
lldcqtJ y los gobiernos locales, ya que al momento de regular cada
1111o do Jos institutos o acciones de garanta que conforman la
11t11Lcrin, el Congreso debe ser muy cuidadoso de no exceder el
lltnrco do competencias que las provincias le delegaron. En efecto:
ill LI'IILnnle de una materia que es al mismo tiempo constitucional
v ptocc!slll, las normas federales que la regulan deben limitarse a
dPfnir los institutos, darles su fisonoma, establecer cules sern
lo11 dntochos protegidos a travs de l; pero no mucho ms, puesto
q11n c'llmlto ms se avance, mayor ser el peligro de invadir la
mllc'ln t~strictamente procesal, que compete a las provincias. El
Pjn111plo ml's claro de ello es la ley de Hbeas Corpus, no 23.098,
'1"'' tontiene dos captulos: el primero de naturaleza federal 33 , que
tPnli:r.u la caracterizacin del instituto y es aplicable en todo el
Jlltlti, y cd segundo, que regula su instrumentacin procesal, aplirultlc H6lo on la Capital Federal 34 y en los tribunales federales.
Ar1irniHmo, cuando las constituciones y leyes provinciales regulan
lu IIHLrunwntacin procesal de cada instituto, deben cuidar de no
t~ll.t'l'lll' HU espritu, ni desvirtuarlo, ni estrangularlo con requisitos
nKt'ntlVoH. Ello es por aplicacin de los arts. 28 y 31 de la Consti1ucic'Jn Nudonal.
I:Htn particularidad va de la mano con otra, que deriva de la
111111111 t.orin do dos factores: la estructura federal del Estado y el
t~illltlllll de control difuso de constitucionalidad. Nos referimos a
IJII" loH j 11ncc~s provinciales tambin ejercen la magistratura cons1illlc'tollttl y aplican el Derecho Constitucional siempre que en una
tnwm t'lldiendu en sede local surja una cuestin federal conexa con
til ohj11l.o do! juicio. As lo establece en forma expresa, por ejemplo,
PI urt. :.!OH, inc. 6, de la Constitucin de la provincia de San Juan:
'/'r 11 lo lrihunal provincial tiene competencia y obligacin en
, ,,/,uitr tipo de causa para resolver las cuestiones constitucionalrt, f,. flllltllrdeza f"ederal incluidas en las mismas". En el mismo
'' AMI
n) Pluralidad de normas en los Estados federales: como lledicho, eHta materia es producto de la confluencia entre el
VIIIIIOH
35
:u;
37
:-lohn
<Hto
1H.
eho al acceso a la justicia: el art. XVIII de la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre 42 ; el art. 8 de la
Dedaracin Universal 43 ; los arts. 8 y 25 del Pacto de San Jos
de Costa Rica 44, y los arts. 2.3 y 14 del Pacto Internacional de
1)erechos Civiles y Polticos 45 En tal sentido, la Comisin Interamericana de Derechos Humanos formul la siguiente interpretacin del derecho a la tutela judicial efectiva, en una clara
aplicacin del principio pro actione: "El principio de la tutela judicial efectiva puede traducirse en la garanta de libre entrada a los
tribunales para la defensa de los derechos e intereses ante el poder
pblico, aun cuando la legalidad ordinaria no haya reconocido un
recurso o accin concreto" 46 (el destacado nos pertenece).
En virtud de este principio, el juez debe buscar la interpretacin ms favorable al ejercicio de la accin, eludiendo su rechazo
42
"Toda persona puede concurrir a los tribunales para hacer valer sus
/(l. justicia la ampare contra actos de la autoridad que violen, en perjuicio suyo,
alguno de los derechos fundamentales consagrados constitucionalmente".
1
" "Toda persona tiene derecho a un recurso efectivo, ante los tribunales
IUII'ionales competentes, que la ampare contra actos qu.e violen sus derechos
fimdamentales reconocidos por la Constitucin o por la ley".
14
Art. 8: "1. Toda persona tiene derecho a ser oda, con las debidas garantas
y dt~ntro de un plazo razonable, por un juez o tribunal competente, independiente
t' imparcial, establecido con anterioridad por la ley, en la sustanciacin de
nwlquier acusacin penal... o para la determinacin de sus derechos y obligaciones
d1~ orden civil, laboral, fiscal o de cualquier otro carcter... ". Art. 25: "1. Toda
ur,qona tiNte derecho a un recurso sencillo y rpido o a cualquier otro recurso
1/i'l'livo ante los jueces ... que la ampare contra actos que violen sus derechos
/itnl lamentalcs reconocidos por la Constitucin, la ley o la presente Convencin, aun
I'Uando tal violacin sea cometida por personas que acten en ejercicio de sus
/itno1ws oji:ciales. 2. Los Estados Parte se comprometen ... b) a desarrollar las
JIOHibiliclade.'l de recurso judicial..." (nfasis agregado).
-1n Art.. 2: " ... 3. Cada uno de los Estados Partes en el presente Pacto se
l'ompronw? a garantizar que: a) toda persona cuyos derechos o libertades reconol'idoN 1m el pre.sente Pacto hayan sido violados podr interponer un recurso efectivo
lttnJ. cuando tal violacin hubiere sido cometida por personas que actuaban en
1:I'I'i'icio d1? sus fimciones oficiales; b) la autoridad competente, judicial, adminislrl ti i ua o lt!.[islativa, o cualquiera otra autoridad competente prevista por el sistema
!I'J.{III dl'l J!:stado, decidir sobre los derechos de toda persona que interponga tal
1'1'1'/1/'so, y a detmrrollar las posibilidades de recurso judicial...". Art. 14:
" ... Toda wrsona tendr derecho a ser oda pblicamente y con las debidas
J.{ltm.n.Uas por un tribunal competente, independiente e imparcial, establecido por
/u l1y, 1'1/. la sustanciacin de cualquier acusacin de carcter penal formulada
l'lllllra 1'1/a o mm la dr.tcnninacin de sus derechos u obligaciones de carcter civil"
( t'nfitHiH ugrogadol.
111
'
C 1flll, 1nfill'lno n" H0/9!>, omitido en el caso n" 10.194 ("PalacioR N. 1' 1U.
i\r}-/1'1/.tinu").
39
~onf. Bidart Campos, Germn, Tratado Elemental de Derecho Constitu;\rJ.il'tll.ino, t. I-A, Buenos Aires, Ediar, 2000, pg. 392.
. .
~N ( ~uppolldt.i, Mauro, y Garth, Bryant, El Acceso a la Just~cw, trad. de
1\ltHIIt'll Mirnnda, M6xico, Fondo de Cultura Econmica, 1996, pg. 45. A los fines
, lllltol'lf{ii'ON uclammos que la primera edicin de la obra es de 1978 y se refiere
11l "11/ltiiiiJ 1'1/!tr/.o de siglo".
1
" l'or c<jc<mplo, el art. 4:3, segundo prrafo, y el art. 120 CN, que facultan al
lltd .. IHIIIt dtl 1'u oh lo y al Ministerio Pblico a actuar en defe~sa de los derechos
,., 1111 id~<ni'II colodivn y de los intereses generales de la soc1eda~.
''" lnl'lltHo, loH tntodos alternativos de solucin de controversias, esto es, los
1111 jtldll'tlllltl, t1o11 1111 cluro ejemplo de la influencia del Derech? Internacio~a~ _en
,, llt11 tlf'ho ini.Pnlll, puosLo qno nacieron en el Derecho InternaciOnal (negoc1ac10n,
IIIV<HI illJH'in, butnoH olicios, mediacin, conciliacin, arbitraje, etc.) y de all
lll<tun trm;lududoH ul Dorocho interno. m nrt. 33 de la Carta de la ONU ha
l'llflilwndo, 111 1!1~/i, lu muym pur'l.o do dichos mtodos.
1
" C:l:llll, ot:l.uhro !J do W7!1.
1t (
1111111!
40
No olvidemos que la palabra "magistrado" significa literaldignidad, sapiencia, fuerza y poder, y se vincula con los
1,, r 111 i nos "magistral", "n1agisterio", "mayesttico" y "mayutica".
q 1111 111 ~N nj orcen la magistratura constitucional cumplen, sin duda,
111111 dn las ms altas funciones en la estructura del gobierno del
I:,lf ndo, y deben ostentar esas virtudes en grado superlativo.
5.
Esta joven rama del Derecho debe an perfeccionarse y enl'rentar algunos obstculos para lograr su pleno desarrollo. Entre
ellos encontramos:
a) La especializacin de la magistratura constitucional: siguiendo a Sags 53 , advertimos que tanto en los sistemas de
control difuso como en los de control concentrado de constitucionalidad, existe una gran falencia en la formacin y versacin de
los magistrados en la ciencia del Derecho Constitucional. Basta
con constatar que hace dcadas que ningn constitucionalista es
nombrado como ministro de la Corte para demostrar lo antedicho;
pareciera que el mximo tribunal de garantas constitucionales no
twcesita constitucionalistas en su seno, sino que alcanza con especialistas de otras ramas del derecho. Otro tanto ocurre, en nuestro
pns, con los jueces inferiores y con muchos de los integrantes de
IoN tribunales o salas constitucionales en los pases que los han
implementado (lo cual es an ms grave).
La interpretacin constitucional presenta particularidades
qtw estn ausentes en la del derecho infraconstitucional; sencillamente porque las normas constitucionales son ontolgicamente
diNtintas de las del derecho comn.Adems, quien ejerce el control
constitucional debe interpretar todo el sistema jurdico en clave
constitucional; es decir, debe hacer interpretaciones de la Constitllci6n y desde la Constitucin. No alcanza con ser un excelente
civilista o penalista o laboralista: el magistrado constitucional
dnlw conocer profundamente el Derecho Constitucional, aunque
pnn~zca verdad de Perogrullo.
"~
41
lttcttl.c~:
, l /,a independencia de la magistratura constitucional: aunllt'll obvio, es preciso destacar que, si quienes controlan a los
podccH polticos no se desprenden de la influencia de stos, dejan
dc 11cr crntroladores y se transforman en convalidadores. Si bien
l11 ittdcJ)(HHlencia de los magistrados es necesaria en todos los
l'ltPI'wt n instancias, en la magistratura constitucional se hace
lltprcHeindible. Lamentablemente, en Latinoamrica la independcnc'ill del Poder Judicial en general, y de la magistratura cons111 tlf'iotud en particular, dista de ser la deseable. La jurispruden' 111 dc In Corte Suprema durante la dcada de 1990, sin perjuicio
dt nlRttnos fallos ms recientes, es prueba acabada de ello.
'1''''
un
del
llcqcclw Procesal Constitucional: en la Argentina sigue vigente el
dPCTtLo-lny comnmente llamado "de desamparo", sancionado en
1111111, por lo cual an estn vigentes (aunque, a nuestro entender,
lflt'IIIINf.it.udonalizadas) las normas que establecen el plazo de
ntclllt'idnd do 15 das para su interposicin y la obligatoriedad de
ttnnt11r In va administrativa en forma previa. Es necesario moditlntt cNa nornw para hacerla ms eficaz y para que cumpla con el
lllr111dnt.o que surge del art. 43 CN, que ni exige agotamiento de
'" 111 vrn prov.in, ni establece plazos de caducidad de la accin, no
t~IHilllnl.n lo cual algunos jueces an los exigen 54
l:n r,1~1wral, para actualizar los procesos constitucionales,
HPIIII llllCt'HIIrio: eliminar plazos de caducidad, facilitar el dictado
dP 1111didw-l cautelares (tradicionales e innovativas), reducir los
'""'"" dc1 q11c~ disponen los tribunales para expedirse, ampliar la
'"'''I'''Ltltcin d<~ los tribunales, establecer la gratuidad de todos los
pttlll'tll 111 conHti Lucionales, ordenar la habilitacin y horas en for''"' rllilonlt'd.icn, de. Todo ello, claro est, no implica que estemos
I'II'I'"IIc'IHio la ordinarizncin de los procesos constitucionales,
11111 11111 :Hilo 1111 ndualizacin.
11 1
'
11
l)'f 1
43
admm1stracwn, etctera).
III) El aumento de la "cotizacin jurdica" del Derecho Procesal Constitucional, en el sentido de jerarquizar la garanta de los
d<~rechos individuales.
. I:"!
P~>s1b1hdad de mclmr un captulo preliminar que contenga princiJHos c?munes a todos los procesos constitucionales; por ejemplo: la
n.ratuidad de los procedimientos (que todava est discutida, para
c~m-tos pr~c~sos, en nuestro pas), la posibilidad de interponerlos
~lll p~trocmw letrado, algn tipo de sancin para los funcionarios
,111< hcrales que demoren excesivamente la resolucin de estos casos
'
Puede verse Espinosa Saldaa Barrera, Eloy, Cdigo Procesal Constitul'roceso Contencioso Administrativo y Derechos del Administrado Lima
1'11lrHt.rn, 2004, passim.
'
'
h'l Si bien en la Argentina ese derecho se ejerci por medio de un amparo en
'',' full~1 "1~/ww/n{jian e 1Sofovich", los arts. 66 a 70 de la ley de la Jurisdiccin
1 '"ltlf.f,u:wnul do Costa Hica, como vimos ms arriba han creado una accin
"''luc:iul pum gmantiznr eso derecho.
'
hll SugO(IM, N.~tor P., "Lu Codilicnein del Derecho Procesal Constitucional"
~,u luobrn c:olod.ivu por (>J dirigiclu Cituantfa,qy f>roeesos Constitucionales, Mendoza,
Jr,dit-ollf'M ,Jurfdit:IIM Cu,vo, !WO:I, Jli,HII. .~ 1 y HH.
.
r.n
,tollaf.
11
45
O.
111011 Nllfi/'(J.
dtl
t'lftll
111111'1'0
..
1h:ICJ<:c :110
J'uoc:m.;AL CONSTITUCIONAL
47
CAPTULO
II
EL AMPARO GENRICO
por
CALOGERO PIZZOLO 1
El amanecer garantista: los casos "Siri" y "Kot".
l.
Sobre la poca inmediatamente posterior a que la Corte Suprema de Justicia (en adelante la Corte) sentenciara los casos
2
"Siri" (1957) y "Kot" (1958) 3 , se subrayaba: "Cuando el historiador del Derecho argentino escriba los captulos de nuestra cultura
jurdica contempornea, es seguro que no dejar en olvido el
movimiento de opinin, de los estudios serios y generosos que
despert esta sentencia del alto tribunal [caso <<Siri]" 4
La melanclica evocacin a dicha doctrina llega en medio del
grave retroceso que signific, y en gran medida significa, el dec.l<~y 16.986 (1966) 5 . ste vino a restaurar el orden vencido por los
<~<msiderandos de dos sentencias de la Corte llamadas a influir
1>ara siempre en el orden jurdico argentino. Con el pretexto de
n~glamentar la naciente figura del amparo, las autoridades de
/(t.cto que entonces gobernaban el pas 6 se decidieron por una ley
1
. .
dene atoria. La formidable estructur~
Humnmente restnctwa y
.g .
d
. de la Corte fue asi
,g
t d
r la JUnspru encia
trantista
levan
a
a
po
.
'
. .
t d
ntada en sus piezas fundamentales, hasta
PHtrateglcamen e esmo l
s que un buen recuerdo, una
convertir el amparo en .a gt~ ~n~n~n gran parte lo que sobrevino
f(mmtlidad, un deseo de JUS lCl~ .
'nfligidos ; nuestro Derecho
l'IICarn uno de los may~~es re ~aso:f~rma constitucional de 1994
poHitivo, retraso que recien con a r
ti1~nde
a ser superado.. . b de
la Corte sentencia el caso
1957
Cuando el 27 de d:ciem re
. l
al mismo tiempo, a la
"Siri", pone fecha ~l czerre ~~c~nr~~~r~c~~o donde la garanta_ de
opertura de otro. Cierra ~m.
anta constitucional reconocida
hbeas corpus, entonces ;me~ g~ o argentino era celosamente
nxprcsamente por el or ~ntJrfld lCla libertad a~bulatoria s. Abre
aplicada por la .corte a a u e al e mbio de jurisprudencia operaun ciclo garantzsta porque, ~~n ed~t resto de los derechos va la
do, se establece la proteccwn
t" del formato procesal propio
conHagracin del amparo, pero a par Ir
h a
lmrnntlce
. h aza do aducindose
que die
'
. e1 eJerciciO
'b
corpus fue rec
,
inHtun~Ia" e, w eas 1 libertad fsica y corporal de las perso,nas .
garantla
solo proteg~ a d 'd'
que el recurso carec1a de
LaH instancias ulteriOres, eci Ieron
''actualidad y fundamento
El mismo Fiorini
.
a o inin en el caso "Siri" del procurador
_P
fi
. "el recurso de hbeas corpus
. . S b t' 'n Soler qmen a Irma.
'd d
H'l'llPrHI de In Nacwn e as 1~
d, sulibertadcorporalsinorder~;deauton a
ml/o pmltge a las personas prwada~ e .
produce la jurisprudencia de la Corte,
ctllllfWII'Itte". Adems, el voto en rnmona ~e wnte procede cuando se invoca una
quo nfir:mn: "la v{a de? hbeas cor:r~~ ~~ r~~ personas; y que los dem_s der~clws
f'<'lllrirtt5Jt llega! a la hber~ad ~rpd ben ser defendidos por otras accwnes aJelws
"ltl'llllli:wrlo.~ por la Constztuc~ n e
1:lli2l.
"uf t't'lltNho
. uu
' f.'.w1u[ "
d. peticionar a las a u ton'da d"lil"
" y
. d.
" J:l ndor in~oca el :reme, IO 1et1a1dc\.beas corpus.
dtt td tnlmitn ovJHto pura la gunm n
IW
fp
51
La Corte enfrent entonces un dilema: persistir con su jurisprudencia restrictiva respecto de rechazar que se garantizaran
mediante la invocacin del hbeas corpus derechos ajenos a los
que esta garanta tutela 10, o bien innovar y apoyar una nueva
garanta vlida para cualquier derecho que no sean los tutelados
por el hbeas corpus. La opcin por la que finalmente se decanta
la Corte hace que podamos hablar de un amanecer garantista: "las4
garantas individuales existen y protegen a los individuos por el
solo hecho de estar consagradas por la Constitucin e independientemente de las leyes reglamentarias ... " 11
Esta afirmacin de la Corte, probablemente una de las ms
logradas en la historia de su jurisprudencia, cita en su apoyo la
obra de Joaqun V. Gonzlez. El autor riojano, en las pginas de
su clebre Manual de la Constitucin Argentina, dej escrito respecto de las "declaraciones, derechos y garantas" que no son, como
puede creerse, "simples frmulas tericas". Agregando a lo anterior que, cada uno de los artculos y clusulas que las contienen
tienen "fuerza obligatoria" para los individuos, para las autoridades y para toda la N acin. Dirigindose a los jueces, los arenga:
"deben aplicarlas" en la plenitud de su sentido, sin alterar o
debilitar con vagas interpretaciones o ambigedades la expresa
significacin de su texto 12
Aquella afirmacin implica tambin el reconocimiento explcito de que la tutela de los derechos, adems de requerir garantas
que se activen en su proteccin, no permite cualquier tutela, slo
ln tutela efectiva: "Los preceptos constitucionales tanto como la
nxperiencia institucional del pas reclaman de consuno el goce y
~iercicio pleno de las garantas individuales para la efectiva vigenl'ia del Estado
de Derecho e imponen a los jueces el deber de
nsegurarlas" 13
Con todo, la Corte, en el caso "Siri", al reconocer la existencia
dn la garanta de amparo, admite que su denegacin implicara la
lidta de tutela efectiva sobre los derechos que reclaman proteccin.
1>icho en otras palabras, la Corte reconoce el efecto directo de los
dPn1chos y garantas. Este efecto implica que, tanto la vigencia de
1111 derecho como la proteccin mediante una garanta, no pueden
111
He legando al trmite de los procesos ordinarios, administrativos o judicial"" la proteccin de los derechos no comprendidos estrictamente en la garanta
de> lullwa8
con>us (Fallos, 168: 15; 169:103, entre otros).
11
cs.J,
CllHO "Siri", voto de In mayora.
1
~
Vnso Oonzlez, Joaqun V., Manual de la Constitucin Argentina, en
1111m.~ Compltts, vol. a, Buoncm AiroH, 19il5.
1:1 CH,J, enHo "Siri", vol.o de In mnyofu. Ln baHtrdil/a m o portonoco,
1h:tmcuo
1'1
<'lll
d1
EL AMPARO
PuocJ:HAL CoNH'JTJ'ti<:JoNAL
GENRICO
53
Las circunstancias del caso "Kot" permiten a la Corte explayars:, s?b.;,e la r;atu:aleza jur!dica de la garanta ele amparo. En el
caso s~n hab1a senal~do a esta como el instrumento idneo para
al:anzar la tutela efe~~1va de los derechos ajenos a la garanta de
habeas corpus reconociendo les la aplicabilidad directa. En el nuevo
precedente la Corte afirma que el amparo, a semejanza del hbeas
c~rpus, procura una proteccin "expeditiva y rpida que emana
d1recta~ente d~ l~ Constitucin" 16 , y que la distincin entre actos
de autondad pubhca y actos de particulares "no es esencial a los
fines ele la p_rot~c~in c?nsti~~cional". Ello, en virtud de que "existe
una g~ranba tacita o 1mphcita que protege los diversos aspectos
de la hbertacl individual (cfr. art. 33 CN)".
La "proteccin ~e l~ libertad", como fin general reconocido
por nuestra l~y consbtucw?al, le permite a la Corte aseverar que
nad~ hay, m en la letra m en el espritu de la Constitucin que
permita afirmar que la proteccin de los llamados <<der~chos
hu~1a~os -~orque son los derechos esenciales del hombree~te c1rcunscnpta a los ataques que slo provengan de la autondad. ~ad~ ~ay, tampoco, que autorice la afirmacin de que el
ataque Ilegitimo, grave y manifiesto contra cualquiera de los
der~~hos que .int~gran la libertad, lato sensu, carezca de la prote~cwn constltucwnal adecuada -que es, desde luego, la del
hab~as ~orpus Y la del recurso de amparo, no la de los juicios
or~manos o la de los interdictos, con traslados, vistas, ofrecimwnto de pruebas, etc.-... " 11.
.La Corte marca una divisoria de aguas entre la proteccin
pro~1:: de l~s procesos ordinarios y aquella que requiere una
J';l~bcia tan Implacable como expedita. Ello, porque la Constitu~wn -a~rmades~mpara a los ciudadanos ni les impone
neces::n~mente recurnr a la "defensa lenta y costosa" de los
proced1m1ent?s ordin~rios 18: Para la Corte, lo que el hbeas corpus
Y el ~m:p~r~ be.?~n pnmord1almente en vista no es el origen de la
restnccwn Ilegitima a cualquiera de los derechos fundamentales
ele la persona humana, sino estos derechos en s mismos, a fin de
,;w
16
Urwrwuo
EL AMPARO
lllllfHII'O
"'
GENRICO
55
derecho lesionado. Con todo, afloran las caractersticas de "sumarsimo procedimiento" que desde su nacimiento pretoriano, como
vemos, rodean a la garanta de amparo.
2.
d,~
EL AMPARO GENRICO
lifl
57
de esta contraofensiva se encuentra en los requisitos para la admisibilidad del amparo enunciados en el art. 2 del citado dec.-ley
16.986. Ello no es de extraar, pues, si lo que se quera era restringir hasta prcticamente anular la vigencia del amparo, haba que
atacar la base de la construccin neutralizando sobre todo su efecto
directo y su naturaleza; una vez logrado, el resto de la estructura
se caera sobre s misma a causa de su propio peso. As se crean los
que llamamos requisitos limitativos -en oposicin a los ya enunciados requisitos expansivos-, que pueden ser de dos tipos: formales
y materiales. Respecto de lo anterior se ha dicho que las libertades
restringidas no matan fsicamente al individuo, pero lo ahogan
como persona, y esto es tan grave como lo primero 25
l'iorini,
l~mtolom
EL AMPARO GENRICO
59
'fi
rec h aza ) 28 , s~n?
es~ec1 1camente contra otras clases de actos que
el_P?der ~udicial diCta respecto, por ejemplo, de sus agentes adrmmstrahvos o sus actividades funcionalmente administrativas.
~~n _e~tos casos, discriminar al amparo en razn de la calidad
.Jttdlcwl de la autoridad pblica de la cual emana el acto u omisin
lesiva equivale a excluir de la tutela efectiva de sus derechos a las
personas que ostenten, por caso, determinadas cualidades como
y;n
./udf('utl '.
1111
uneionalidad o una religin determinada. Este tipo de distinl'iorwH Ron absolutamente injustificables frente a la vigencia del
J:Htndo de Derecho.
Asimismo, el inc. e del citado art. 2 establece, en opinin de
In dod.rina, otras dos ms "indefinidas y confusas excepciones", al
prohibir la intervencin del Poder Judicial para amparar derechos
coneulcados cuando "comprometiera directa o indirectamente la
,.,gularidad, continuidad y eficacia de la prestacin de un servicio
pblico, o el desenvolvimiento de actividades esenciales del Estado". Ya al promulgarse el decreto-ley se sostena que la doctrina
nd ministra ti va argentina no se encuentra acorde para establecer
qu es una actividad de servicio pblico y menos an cules son
las actividades esenciales del Estado 29 Cunto se ha avanzado
dtHdc entonces? Cuntos amparos se bloquearon fundados en tan
ambigua regulacin?
Otro requisito formal limitativo para la procedencia de la
garanta de amparo tiene que ver con el plazo de caducidad previHto en el inc. e del art. 2 que comentamos. Dicha norma establece
que el amparo no ser admisible cuando "la demanda no hubiese
sido presentada dentro de los quince das hbiles a partir de la
j(!clw en que el acto fue ejecutado o debi producirse". La doctrina
hn criticado esta limitacin. El conculcamiento de libertades y
dtwochos humanos, se ha dicho, no presenta jams ninguna preHtmcin de legitimidad; pese a su apariencia de actos jurdicos, son
rnalmente actos de fuerza o de arbitrariedad impuestos por algn
f'11ncionario ensordecido o irresponsable en la funcin que ejerce.
Cuesta trabajo considerar, se concluye, que un acto de esta clase
adquiera, por el vencimiento de 15 das, "manifiesta validez
prmmntiva" y que deba ser juzgado en un prolongado juicio ordirwrio :w.
Ms recientemente, Rivas 31 ha mantenido que el plazo de
endueidad constituye una forma de afectar el derecho de accin
do loA sujetos: por eso es que corresponde utilizarlo con criterio
ubHolutamente restrictivo. No se sostiene que el amparo puede
plantearse en cualquier tiempo; si la Constitucin impone la
rapidez en la aplicacin de la tutela, lo lgico es pensar que el
in LPr(\H del afectado en restituir o preservar su derecho impondr
q tH~ nHumn una reaccin tambin rpida pero nunca una "instan-
61
111111
:u
::~ C., Nac. Civ. y C~u~. Fed., easo "Capizzano de Galdi el JOS", JA, 2000-II:57.
Voww el voto dulJCient.t dcd Dr. Prez Delgado.
1
:JJ .Su.ril(i~, Nc Htor Pndro, "1:1 pln;o;o do euducicnd do In loy do nmpnro unte ]u
:.l()()().JI;,'/,
EL AMPARO GENRICO
dn quince das hbiles podr criticarse por ser algo corto o a~go
largo, segn se lo quiera mirar, pero resultara exagerado calificado como absurdo, insignificante o ruin.
Finalmente, el dec.-ley 16.986 prev otro requisito formal
limitativo para la procedencia de la garanta de amparo en el ya
cit.ndo inc. d del art. 2. En su inteligencia, dicha garanta no
procede cuando la determinacin de la eventual invalidez del acto
n~q11iriese "la declaracin de inconstitucionalidad de leyes, decretos tt ordenanzas".
La propia jurisprudencia de la Corte no tard en r~accionar
nnte tamaiia limitacin. Pocos meses despus de sanciOnado el
doerdo-ley que comentamos, en el caso "Outon", la Corte despierta de su letargo y comienza a sanar las heridas infligidas a la
m;truetura garantista por ella concebida. Hasta entonces la Corto mantena, como principio, que la va de amparo no es procednnte para discutir la constitucionalidad de normas le~ales o :eglnnwntarias a5 Pero en el caso "Outon" afirma que diCho prmcipio "no debe rep~tarse absoluto" 3 ~, pu~~ nadi~ pu~_de .sus!raer
a In esfera de accwn del Poder JudiCial la atnbucwn mahenahlo y lu obligacin"3 7 que tiene de hacer respetar la C,onsti.t~cin
(d'r. nrt. 31 CN). As, se ha dicho que "cuando las dlsposlcwnes
de una ley, decreto u ordenanza resultan claramente violatorias
dt aluuno de los derechos humanos, la existencia de reglamentatirn no puede constituir obstculo para que se restablezca de
inmediato a la persona en el goce de la garanta fundamental
1111 lnerada; porque de otro modo bastara que la .ar:forida.d re~u
rriera al procedimiento de preceder su acto u omlswn arbttrarws
de tuw norma previa -por ms inconstitucional que. st.a _fuesepora frustrar la posibilidad de obtener en sede ]UdLCwl una
inmediata restitucin en el derecho esencial conculcado" 38
Lo dicho por la Corte significa fulminar con la inco.nstitu~!o
nnl idnd el citado inc. d, o, ms bien, se trata de su reconsideracwn.
Ji;( enRo "Outon" aclara esta inquietud de inmediato, al sostener
qtlo dieho inciso "debe ser interpretado" como el medio razonable
pnrn ovitnr que el amparo sea utilizado "caprichosamente" con el
prop6sito de obstaculizar la efectiva vigencia de las leyes y regla'"' Fallo.~, 249:221, 449 y 569; 252:167; 253:15 y 29, y 258:227, entre otros.
'11 1 cs.J, enso "Outon", considerando 6.
:rt ( !H.I (~!IHO "Outon", considerando 10.
:IH cs.J: !:l'IHO "Outon", considerando 6. En el mismo senti~o, caso "Empl't'S(/.
Malt , 111 1111 ~/!ira J\1endes S.A.",Ln Ley, t. 130, pg. 556. Ms recientemont.o ,, cm;o
"l'rtdlu", /l'rr/lo.~, :l 1:1: 1/i 1:J.
63
3.
41
Vase de nuestra autora La exigencia de un recurso "eficaz, sencillo y
breve" en ('/ Bloque de Constitucionalidad Federal, op. cit., pg. 93.
4t g caso "Siri" slo hudn roferoncia a estos derechos como mbito de
prot.occin y ol miHmo cl'itorio Higui ol doc.-lny 16.9R6.
EL AMPARO GENRICO
Pll
l'niHl'
65
obsta al uso del amparo si esas vas son menos aptas para la tutela
inmediata que se debe deparar. Es dable y aconsejable -contina- interpretar que en esta referencia al medio judicial ms
idneo el hecho de que la norma omita aludir a vas administrativas equivale a no obstruir la procedencia del amparo por el hecho
de que existan recursos administrativos o de que no se haya
agotado una va de reclamacin administrativa previa. En este
sentido -concluye-, el art. 43 CN elimina una traba legal y
jurisprudencia] que, hasta ahora, sola entorpecer el amparo y que
slo se superaba con dificultad en el caso de entenderse que
utilizar vas administrativas antes de deducir la accin de amparo
originaba dao irreparable al promotor.
Ekmekdjian 47 mantiene la lnea argumental, afirmando que
la exis~encia de "vas paralelas" no puede ser obstculo a la procedencia del amparo si la utilizacin de ellas trajera aparejada
una frustracin a los derechos presuntamente lesionados o bien
un dao grave e irreparable. En tales casos, la existencia de vas
parale~as no justifica el rechazo del amparo, dado el carcter
suman o y expeditivo de ste, cuyo objetivo es justamente la reparacin inmediata del derecho lesionado.
La Corte, despus de la reforma constitucional de 1994 en el
caso "Video Club Dreams", afirm, en cuanto a la alegada ex'istencia de otras vas procesales aptas que hara improcedente el amparo,
que "la mencionada existencia no es postulable en abstracto sino
que depende -en cada caso- de la situacin concreta de cada
demandante. Cuya evaluacin, como es obvio, es propia del tribunal de grado" 48.
Esta interpretacin "flexible" trasladada a la interpretacin
del art. 43 CN hace que el juez de grado tenga un amplio espacio
para mensurar, en los casos concretos y en la situacion especfica
de cada demandante, no ya la existencia de otra va procesal sino
la menor idoneidad -en el caso- para proteger el derecho esionado del otro medio procedimental previsto en el ordenamiento
jurdico 49
El requisito formal que estudiamos, creemos, no puede interpretarse de otra forma que aludiendo a la "idoneidad" o "aptitud"
del "medio judicial" escogido para "materializar" la proteccin
El~mekdjian, Miguel A., Tratado de Derecho Constitucional, Depalma,
lltHnos Atrcs, t. IV, pg. 51.
IH CS.J, caso "Video Club Dreams", considerando 5, Fallos, 318:1154.
47
111
'
EL AMPARO
(16
eficaz que se reclama, debindose d~~ca:ta~ I?atentemente la exigencia de que, previo a la presentac10n JUdtcml, d~ba a~otarse ~a
va administrativa 50 El constituyente no me~ci~n.a el med1o
administrativo ms idneo"; slo se refiere a~ JUdicia~. Ello ~os
permite sostener --,-con la mayora ~e la doctrma- la mconstr,1ucionalidad sobreviniente del art. 2, me. a, del dec.-leY: 16.986
La reforma constitucional de 1994 confirma la tesis de que no
eH posible invocar para rechazar o declarar inadmisible la procedencia del amparo, sin lesionar con ello el.d~rech~ de acces.o a la
jurisdiccin, la existencia de recursos ~dmmis~rat1vos pendientes
'0 vas judiciales ms "idneas" en sentido estn~ta~~nte pro~es~~
por sobre la "urgencia" que demanda la tutela JUdicml efectiva
4.
Un destino irrenunciable.
nmpuro.
Fue el caso del recordado dec. 214/02. En sus. cons1 erac10nes
previas se lee que ((la preservaci~ del?' P,a~ socwl como el necesario reordenamiento de las relacwnes ;undtcas, n~ se compadece
con la masiva concurrencia a los tribunales de qutenes .procu~an
la resolucin de sus pretensiones, cuando ellas son d_e Lmpostble
satisfaccin, sin causar dao irreparable a la economw Y al dere~~~ .; 11 el mismo sentido se expresa Gelli, para quien "si el anlisis parte de
amparo
tiempo de cns~s cit., pag. 20).
. .,
., Ar entina
hl Ver quirogu Lavi, Humberto, Const~tuczon de la Nacwn
'f
a cons t't
omordada con
internaczona
~ u ciotwl IP,dic-w
IIIJ.ll'ntin.o en
1w11
GENRICO
67
.
ada a los tribunales para la defensa
,.,, la garanta de !a hbre e_nfr:nte al poder pblico, aun cuando la
d<~ los derechos e mtereses
.do un recurso o accin concre[,..o;alidad or~inaria no haya r1co~oc~d den la consagracin de los
L:t. La incerbdumb.r~ ~ ~alt~ d: ~~~ :ccin puede constituir una
n\quisitos de admisibiliFa d
tal El recurso sencillo y rpido
violacin a ese derecho ~r; ~men ic~na sobre Derechos Humanos
:tntparado por la.Co~vencwn l mer so a la justicia se convierta en
(nrL. 25 CADH) IJ?-Pidedque e /c~e es en detrimento de los partitill desagradable JUego e con usion
'-'l
1 .
culares o..
.
d Derechos Humanos, en e mismo
La Corte In.teramenca~~
d desarrollar el alcance de la
Hl\lltido, ha temdo ~portum a
\a urisdiccin que los Estados
ohligacin de garantrzar el achceso a t'fiJcado la citada Convencin
t' a
que an ra 1 1
d
1 A
como a rgen. m .----;- . lica el deber de los Estados Partes e
Li()ntm: "Esta obhgacwn Imp b
ental y en general, todas las
organizar todo el aparato gu ernlam man'I.fiesta el ejercicio del
' de las cua es se
. ,
l
n capaces de asegurar JUnI'Htructuras a t raves
podm pblico,. de manera ~a 9-~e ~=~os derechos humanos. Como
<1ic:unente ~l hbre y ple~? ;~i~~cl~s Estados deben preve.nir' invescortHecuenci~ de esta ob cin de los derechos reconocidos p~r la
Ligar y sancwnar toda Vloda ,
1 restablecimiento, si es posible,
Convencin y procurar, a emas, e
la re aracin de los daos
d<d derecho conculcado y, en sul cadso, h sphumanos" 54. En otro
1 ' de os erec o
prod uci~os ;>or la VIO a~I:o tribunal sostuvo que "la regla del
pronunciamiento, el mis
. t rnos en la esfera del Dere.
t
t de los recursos 1n e
.
. t
Jli'!\VIO ago amien o
D
h
Humanos tiene Cier as
.
1 de los erec os
'
e t
eho
.
.Internacwna
.
estn presen t es en la Convencin. En elec o,
trnpltcacwnes que
p t
bligan a suministrar recursos
:wg n ella, los ~stados ar, se o d violacin de los derechos
judiciales efectivos a las VlC Im:~e: ser sustanciados de confor.ltllmanos (art. 25), recur~~ ~~e e oces; legal (art. 8.1), todo ello
111 idad con las reglas de
e Ilo pr g de los mismos Estados, de
bl'
. 'n genera a car o
.
dentro de a o Igacw
. . . de los derechos reconocidos por
!1
e:.
r.:l
i>H y
.
(i
l.
.
()
p111'1'11
1('('
) ), Ver tambin Corte IDH, caso
69
7(1
lh:uJ~cuo
PuocJt:MAJ.
CoNHTJ'J'IJCJONAL
flnandl'ras y bancarias", AOt'llJOtwn n los jueces para que _"extrenun la prudencia para no rcsolrJC'rlas por la va expedlta_ del
amwro" r.H. La estructura gnrnntiHtn inaugurada por la misma
(~orlo en los casos "Siri" y "Kot" yn no debe asimilar el golpe de
normn:-; restrictivas que la reglamonton, sino que es la misma
j11riHprudencia la que sentencia: "Tampoco se justifica la extensin
d,smesttrada del amparo para revisar lo .que no viola los derechos
v .:aranUas constitucionales con manifiesta arbitrariedad o
.:alidad, en los trminos del art. 43 de la Constitucin, convirlil'ndo a la administracin de justicia en una suerte de festival de
amparos e inconstitucionalidades que traba el ejercicio de sus
atribuciones por los poderes Legislativo y Ejecutivo" 59
Se hace referencia al "festival de amparos", pero cunto se
dieo del festival de violaciones constitucionales? Dnde queda la
tutela efectiva, la "proteccin de la libertad", como fin general
roeonocido por nuestra Ley Fundamental? Quin garantiza el
necr~HO a la jurisdiccin y qu jurisdiccin garantiza la vigencia de
loA derechos?
CAPTULO
EL AMPARO COLECTIVO
por
EDUARDO PABLO JIMNEZ t
/1 d 111 { {,. {a.~ cuc; tiones debatidas impone a los jueces un cuidado tan extraordinario
'1111 m fit! lar, que es insusceptible de prudente ejercicio po: la va exl!edita d~l amparo
111
Noticia introductoria.
EL AMPARO
Por ello abordar la tarea intelectual de especificar los "contornos" que ~utren a la figura del amparo colectivo es tam?in
IIHU!llir el "reto literario" y, en consecuencia, tal tarea no prescmde
d 1\ las argumentaciones antes indicadas, y es en ese contexto que
ofreceremos nuestro aporte.
Nuestro abordaje, entonces, si bien transitar por aspectos
Ln6ricos vinculados al Derecho Procesal Constitucional, no ser un
tratamiento vaco de contenidos. Como siempre nos lo ense e?vicla Germn Bidart Campos, apuntar a sealar aquel~o~ ca~
JJOH ms propicios para acentuar los espacios de la partic1pac10n
ei udadana en nuestra democracia constitucional.
.
En este sentido, sealaba aos atrs nuestro quendo maestro
que quienes hoy hablan de tres generaciones ~e derechos p~eden
dar respuestas tericas a estas nuevas necesidades de articular
eonsensos, en un renovado intento de articular las actuales neceHidades humanas con instrumentos jurdicos eficientes al momento de proveerlas.
.
.,
,
.
Indicaba, por ello, que la pnmera generacwn estana constituida por los clsicos derechos civiles y polticos. La segunda, p~r
los derechos sociales y econmicos. La tercera, por una sene
innominada, como el derecho a la paz, al desarrollo, a la no
contaminacin del ambiente 2
Avanzando en ese sentido, cabe resaltar aqu que nosotros
elaboramos en su oportunidad una teora general vinculada al
nacimiento, existencia y justificacin de los derechos humanos de
la tercera generacin 3 , cuyos aspectos ese-?-ciales nll:tr~n de seg_ut'O, junto a aquellos que implican el estudio del -?-aci_nnento, existencia y justificacin del Derecho Procesal ConstituciOnal, la fi!?llra pro~esal denominada "amparo colectivo", que hoy hemos sido
llamados a abordar.
2.
No hay duda, luego de lo antes expuesto, del desarrollo evollrl.ivo y progresivo que presentan los derechos humanos. Cabe
~ Birlnrt Campos, Germn, "Principios constitucionales del D~recho Amlii1n1.111", cJJ!n obra de su autora Constitucin y Derechos Humanos, Ed1ar, Buenos
i\irtH, ID!ll, pig. 279.
1
:1 1'1 libro cuya primera edicin se encuentra a la fecha en proc:oHo c o
'
' .
d l '/'
.
uduuli..:1win,
He denomin justamente J,os Derechos Humanos e a 1'1"1'1'/fl
Ut'llt'/'acin, con prlogo do Oorn11'tn Bidurt Cnmpos (T~dinr, 1997).
COLECTIVO
73
,C,'ociul,
7-1
75
EL AMPARO COLECTIVO
711
di~Hnrrolladas.
l'lwN
EL AMPARO COLECTIVO
77
. No se nos escapa que la crisis de la democracia representativa llega, en este mundo de la post modernidad mucho ms
lejos.
'
. . As, los roles del parlamento moderno han sido prcticamente
dilmdos, tanto como agentes de control cuanto como mbito de
cristalinidad de la labor legislativa, a fin de que la opinin pblica
conozca acerca del modo de la justificacin poltica de la toma de
deci~in por parte de sus mandatarios. Todo ello lleva a pensar a
l~s c:mdadanos que las "virtualidades" de la democracia son hoy en
d1a malcanzables para ellos, descreyendo por tal razn del sistema
y de sus operadores.
. , Pareciera que el reto con que se encuentra esta tercera generacwn de derechos es el de la recuperacin de la legitimidad
democrtica, con ms alta participacin popular en el mbito del
"control de la cosa pblica", y el de evitar la degradacin de ciertas
estructuras a partir del avance desmedido del capitalismo como
esquema econmico.
Obsrvese que la actuacin de todos estos derechos pretende
lograr -en suma- un "freno frente al abuso de la libertad" marco
i~~liscutible ~e las anteriores generaciones, y, adems, un'a solucwn alternativa a la fuerte deslegitimacin del sistema democrtico en su globalidad.
Estas prerrogativas jurdicas buscan entonces con su actuacin en cabeza de los habitantes, ms que una viabilidad exclusiv~mente individual, imponer un respeto que vigorice el afianzamiento de la creencia ciudadana en el "sistema" en el que todos
a_c_tuam?s. Esa misin, respecto de los derechos de tercera generacwn, le mcumbe "a todos" y aun "de diverso modo", pues distinto
<:s el marco que les da sustento y las consecuencias posibles que
acarrea su violacin.
~s claro que los derechos de la tercera generacin aparecen
euestwnando la categora de derecho subjetivo, al no ser ni excluyentes ni disponibles ni precisos, sino basados en la defensa del
in tors social comn.
Por ello, y segn nosotros lo estimamos, los derechos humaflOR de la_ ter?era ~e~1eractn vuelven a poner en primer lugar la
11ot de mahenabihdad, colocando bajo sospecha las notas de
<:clusividad y libre sustitucin, propias de las anteriores genera<'lolws de derechos, y sustituyndolas por la de la administracin
nsJonsable.
Hn tratn aqu de evitar la generacin de daos irreversibles
dn c:nndor coloctivo o socinl, que podran acabar -en perspectivn con nun:-;Lrn o.'lpneio. l'or u! lo OH que creemos que caen en este
71-1
punto las mentadas reglas economicistas de exclusividad Y disponibilidad, cuando lo que se trata de defender es, en suma, la vida
humana o los recursos naturales.
Reafirmamos lo antes dicho, pues si bien es hoy real y palpahlo que los derechos humanos no pueden ser entendidos -seg~n
n11estra concepcin- en un contexto diverso del de la democracia
con un mximo posible de niveles de participacin, no es menos
cierto que la propia democracia se desvirta sin una base de
ro:;pcto por los derechos humanos.
.
. .
.
Hecordemos que si bien ella parti de la concepcin ongmana
dt~ la libertad y se complement con la figura de la solidari~ad! hoy
m 1s que nunca deber sortear a quienes preten?en prescm~Ir .de
Ju propia democracia en el afn de sostener un SI~ter_n:: economico
pnra cuya supervivencia la actuacin de estos prmcipws es -:-por
llamarla de algn modo- cuanto menos "incmod~"
.
As no nos cabe duda de que, pese a sus diferencias, los
derecho~ de las anteriores generaciones participaban de la visin
productivista de la sociedad, segn la cual los bienes natura.l~s
doben ser vistos como ilimitados y lo que "cuenta" es la elevacwn
dol nivel de vida material. Frente a ello, es claro que los derechos
que nuestra Constitucin ha rebautiza.do como .de "incidencia coloetiva" colocan en primer lugar a la calidad de vida, en otra nueva
sonl que alerta acerca de la nota de consenso e integracin que
ol valor fundan te "paz" 7 les otorga.
Es que desde esta perspectiva, la nueva generacin de dere' viene precedida por un proceso "umversa
.
1" que
chos humanos
intenta su reconocimiento, como "prerrogativas que tienden a ~na
proteccin integral, plena, amplia, de la persona humana, eJe Y
contra del derecho, tanto pblico como privado".
4.
t 1m:om gonorncin
EL AMPARO COLECTIVO
79
ptli{H.
:.! .Y
Mil.
'
HO
qtt<~tws
81
~Hvaldo,
<
< llstavo,
.,
ll
~ien seala aqu Humberto Quiroga Lavi (El Amparo Colectivo cit., pg.
H2
83
loH
O.
Respecto de la legitimacin activa para exigir la tutela urgente e inmediata de los derechos de la tercera generacin, parecieran
los analistas del derecho relacionar en forma mayoritaria los arts.
41 (tutela del medio ambiente) y 42 (tutela de los derechos del
usuario y del consumidor) de la Constitucin Nacional, slo con la
Hcgunda parte del art. 43 del texto fundamental, que en lo pertinente expresa: " ... Podrn interponer esta accin contra cualquier
fbrma de discriminacin y en lo relativo a los derechos que protegen al ambiente, a la competencia, al usuario y al consumidor, as
como a los derechos de incidencia colectiva en general, el afectado,
ol Defensor del Pueblo y las asociaciones que propendan a esos
linos, registradas conforme a la ley, la que determinar los requiHitos y formas de su organizacin... ".
As, obvia por lo general la doctrina la relacin que existe
ontre los derechos de la tercera generacin (enmarcados en los
nrts. 41, 42 y tambin en el art. 43 de la CN, como ya se ha visto)
y ol primer prrafo del art. 43 de la Constitucin Nacional. Insistimos en ello, pues de una cuidadosa y garantista lectura del texto
constitucional se sigue, sin necesidad de recurrir a demasas interprotntivas, que el amparo es legislado para que lo acte toda
twnwna en defensa de derechos y garantas reconocidos por esta
( ~onHtitucin, un tratado o una ley.
nlllotilnRor del Pueblo y a las asociaciones que propendan a esos fines, registradas
C'ouformo a la ley. Nosotros entendemos que el Ministerio Pblico tambin tiene
tMu
1 t "
b
.
Inci encia
co ec Iva , no ca e otra Interpretacin si es que se pretende ue
e!dlos pueda~ ser actuados por el habitante en el modo en que ~an
SI o concebidos.
Es bueno indicar en este punto que esta modalidad de accin
de amparo,_ o ?,e tutela procesal mnima, suele denominarse "am~;ro ~olecbvo , toda vez que el derecho protegido se difunde 0
1I ~~ft al ~rupo que lo detenta, sin tener un "dueo en particuar :
o asi, ya que la proteccin se extiende en este caso al
COI1Junt?, Y le otorga -a ese conjunto- un derecho a obtener
sentencia, que no es ya individual.
~-s recon~cido que el caso "Kattan" 1s, fallado en 1983
tamb1en conocido como el "caso de las toninas overas" permlti~
que un gru~~ de particulares se alzara por va de amp~ro contra
una resolu?wn que autorizaba la captura indiscriminada de delfimes o tomnas overas.
Fue este el primer caso de "amparo colectivo" 11 hab , d
se- 1 d
U'
.
,
Ien ose
na a ~.a I que estaban habilitados para promover accin de
~!?paJo aquello~ 9-ue lo hacen a ttulo personal o en representacion e. s~s familias, ?t;ta~do la finalidad que persiguen es el
mantemmiento
ecolgico"
.
.
, porque "todo ser h umano
d
hdel eqmhbno
posee ~~ erec o ~~bJ~hvo a eJercer las acciones tendientes a la
proteccwn del eqmhbno ecolgico".
. Con mayor preci~in conceptual, nace tiempo despus aun~}ue antes de_ producirse la reforma constitucional de 19~}4 el
,u~paro c~lechvo de los derechos pblicos subjetivos de la sociedad
~ e ~os divers.~s sectores que la integran, al producirse el sonado
caso Ekme!?-dpan e 1Sofovich" 18 , expresando la Corte Suprema de
111
All.u Corl.L, en nuo~;Lro Los Derechos Humanos ... cit., pgs. 235 y ss.
1" AH lo hu hoeho nolur el punto 5 de la Declaracin de Mxico, 1hd 2H de
t'lwro dt :.lOOO.
EL AMPARO COLECTIVO
85
1. El habitante
Posee legitimacin pa
t
el patrimonio social.
ra ac uar en defensa de la legalidad y
Pretensin anulatoria
2. El afectado
Posee legitimacin para ob
d fi
una habilitacin especfica dada ~ar e~ ~ ~msa de la legalidad y
to que lesiona el derecho d'e terce: ac uacw:r: _concreta del elemenproduzca un dao personal act
ge~eracwn, aunque ella no le
reparatoria).
ua men e mensurable (pretensin
Pretensin reparatoria
3. El afectado a quien adems se le produce un dao personal
Este habitante titular
d
h
nos de la "primera generac~~~ ~~ d erec o ~ubjetivo, en l?s trmiresuelve a partir de las
erech~s ' cuya operatividad se
juicio.
reg1as convenciOnales de actuacin en
Pret!nsin resarcitoria
Es evidente la preocupaci
.
ceso a la justicia cuando
n que sluscita el problema del ac.
se procura a defensa d 1 t
socia,
dd
. ~ pa nmomo
1 entendido como la pos'bTd
1 1
de esta naturaleza puedan t~
a e que los confhctosjurdicos
diccionales una solucin ex nd~t~' por parte de los rganos juris'
pe 1 a y completa q
t 'b
.
n. ~ya,a en
1a lllCflHin en quo puodnn hacerlo
" 1os t n'b una 1esue.co?
de JUSticia,
la
EL AMPARO COLECTIVO
Mil
prof.t,cclt'ln cl 1 ,
clol', 11 uqunlloM qw
(:N,
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d entes p ar1amen t ano
s , no 4 ' del mes de mayo de
confrontar,
LL, Antece
~wo:1.
1
Amb' t 1 l nueva
"' Vtr Sabsay, Daniel, y Di Paola, M., "El Federa 1smo
1en a _Y a "
,1,y ( . 110ntl del Ambiente" (ADLA, 2003-A-1385), y Caffe.ratta, N estor,, Ley
( (;Jurnl dd Ambiente 25.675: compendio de reformas sustantivas y formales (LL,
'
sta cma 1ca
dtmoruH indc~:~cuclus en el trmite procesal. Re~teramo~ aqm que e
re~flPju tn todos los ensos unn proyeccin de inters socwl.
87
problemtica por parte del Congreso de la Nacin 2.3, pero celebramos que, pese a tal desorden sistemtico, el legislador haya interpretado que en materia de amparo impetrado para la tutela del
medio ambiente, la legitimacin le quepa a cualquier persona
cuando lo que all se intenta es una accin de cese de actividades
generadoras de dao ambiental colectivo, y se acte -en sumaarticulando la defensa ciudadana de la legalidad constitucional.
Advertimos, de todos modos, que la norma, al regular en su
art. 30 la actuacin en juicio en los denominados "procesos civiles
colectivos", asume el nuevo perfil social de los fenmenos jurdicos,
aunque en principio lo circunscribe a aquellos que pueden alegar
perjuicio a los fines del reclamo, determinando su actuacin en
forma excluyente, unos de otros: ellos son el "afectado", el Defensor del Pueblo y las ONGs de defensa ambiental, a quienes nosotros agregamos el Ministerio Pblico, en virtud de lo expresamente dispuesto por el art. 120 de la Constitucin federal 24
El ltimo prrafo del art. 30 de la ley 25.675 ratifica la
definicin antes efectuada por la Corte Suprema de Justicia de la
Nacin, en el sentido de que "la Constitucin Nacional reconoce
legitimacin para promover la accin de amparo, a sujetos potencialmente diferentes de los afectados en forma directa por el acto
u omisin que en forma actual o inminente lesione, restrinja,
altere o amenace con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, dere-
chos o garantas reconocidos por la Constitucin, un tratado o una
ley" 25.
Habilitando la posibilidad del ejercicio de una modalidad
eficaz de accin popular, arropada con la vestimenta de un proce23 Garca Minella, Gabriela, "Ley General del Ambiente", en AA. VV., Derecho
Ambiental (coordinacin: Eduardo Jimnez), Ediar, 2004. Sostiene all la autora
que "si bien lo expuesto expresa un aspecto positivo de esta normativa, de la lectura
del artculo que estamos tratando se observa una tcnica legislativa, al menos
desordenada, dado que se trata la legitimacin en materia de amparo, posteriormente se plantea una ampliacin de la legitimacin para las acciones de recomposicin e indemnizacin, y finalmente se hace referencia a la posibilidad de
peticionar el cese de actividades generadoras de dao a travs de la accin de
nmparo".
~ 4 As, el art. 120 de la Constitucin Nacional indica que "el Ministerio
Pblico es un rgano independiente con autonoma funcional y autarqua financitrn, que tiene por funcin promover la actuacin de la justicia en defensa de la
fgalidad, de los intereses generales de la sociedad, en coordinacin con las dems
uut,oridadcs de la Hepblica". El resaltado, ,que no deja lugar a dudas, nos
Jlllrtorwco.
~~ Cfr. CR.JN, nut.oH "Conxwnidores Libi'<~S Cooperativa de Provisin de
s,.,.,il'iox y 1\ccn Comunitaria e' 1/l,';~tarlo Nacional", dlll 7/5/98, LL, 10/6/98.
HH
EL AMPARO COLECTIVO
89
1(,j{i/!)!)),
'
!)()
EL AMPARO COLECTIVO
91
Los planteos judiciales fueron instados por diversas entidades representativas de sectores de actividad y profesionales alcanzados por la medida 34, a los que adhiri la Defensora del Pueblo
de la Nacin, atacando la ley en la inteligencia de que la normativa cuestionada violentaba ciertos derechos y garantas de los
ciudadanos que las integran, y a la poblacin en general, en tanto
comprendida en las prescripciones de la norma impugnada.
Lo real es que, al asumir la Corte Suprema de Justicia de la
Nacin el conocimiento de tales reclamos, los desestim porrazones de ndole procesal. En esencia, manifest al fallar los casos en
cuestin que "si bien la Constitucin Nacional, tras la reforma
constitucional de 1994, ha ampliado el universo de los sujetos
legitimados para accionar por la va del amparo, que tradicionalmente estaba limitado a los que fueran titulares de un derecho
subjetivo individual, esta amplitud no se ha dado para la defensa
de cualquier derecho, sino como medio para evitar discriminaciones y tutelar los mencionados en el segundo prrafo del art. 43 del
texto constitucional, es decir, los que protegen al ambiente, a la
competencia, al usuario y al consumidor, as como los derechos de
incidencia colectiva en general"' 35 , y en particular, con relacin a
la actuacin del Defensor del Pueblo de la Nacin que este funcionario ((carece de legitimacin procesal para inter~oner accin de
amparo a fin de que se declare la inconstitucionalidad de los arts.
1 Y 2 de la ley 24.977", aduciendo que "su intervencin cesa cuando
la persona interesada ha impetrado accin judicial o recurso administrativo" 36
34
Ellos fueron Confederacin Farmacutica Argentina Confederacin Mdica de la Repblica Argentina, Confederacin Mdica Gr~mial de la Capital
Fed~ral, Colegio de Escribanos de la Capital Federal, Consejo Nacional de
A,'Timensura de Jurisdiccin Nacional, Colegio de Calgrafos Pblicos de la
(~iud~d d~ B~enos Aires, pero principalmente, aludimos a los promovidos por el
<;~le~o Pubhco de Abogados de_ la Capital Federal (CSJN, C.955.XXXVI, "Colegio
1 ubl!.co de Abogados de la Capltal en ME y OSP s 1amparo ley 16.986", sentencia
del 7/10103), el Defensor del Pueblo de la Nacin (CSJN, D.628.XXXVI, "Defensor
dd Pueblo de la Nacin e 1Estado Nacional~ ME y OSP [Monotributo] dec. 885198
NI amparo ley 16.986", sentencia del 2118103) y el Colegio de Fonoaudilogos de
l:ntre Ros (CSJN, C.547.XXXVI, "Colegio de Fonoaudilogos de Entre Ros el
Jt:stado Nacional si accin de amparo", sentencia del 2618103).
:cr, Cfr. CSJN, en autos "Cmara de Comercio, Industria y Produccin de
Utwi.~tencia e 1AFIP", del 812103.
:en Cf~-- CSJN, en autos "Defensor del Pueblo de la Nacin si amparo", del211
H/O,l, on chctnmen del procurador general de la Nacin, que la Corte hace suyo.
J:x.Hesn Adolfo ~{ivns c.on sn~neidud que -_--en osen~ia--, para desestimar este tipo
de urLeJ~t.~JH, l1~ ,< .ortu s1guo RWIIlJH'O uslo rnr.o~amwnto: a) no hay causa, pues no
huy IPgrt.unneron do lu adoro; {) 110 huy lo,.ptimncin, pues sus estatutos no la
EL AMPARO COLECTIVO
93
De tal modo, la ley 24.284 38, modificada por la ley 24.379 39,
resulta ajustada a la manda constitucional cuando indica en su
art. 1 el objetivo general de la Defensora del Pueblo, concebido
como el de proteger los derechos e intereses de los individuos y de
la comunidad, frente a actos, hechos u omisiones de la Administracin Pblica nacional, aunque luego tal promisoria admonicin
se diluye, tornndose inconstitucional, cuando la propia ley circunscribe en forma cercenante el mbito de actuacin de la figura.
Es que, como desde siempre hemos sostenido, lo procesal (y
en este caso, la cuestin vinculada con la legitimacin para estar
en juicio esencialmente lo es) resulta ser tributario pero jams
condicionante de lo constitucional 40
Aun as, cabe rescatar precedentes auspiciosos en nuestra
materia.
En este sentido, y respecto de la posibilidad de intervencin
del Defensor del Pueblo en conflictos que vinculan exitosas modalidades de "amparo colectivo", puede ser recordada la causa 41 en
que la Defensora del Pueblo de la ciudad de Buenos Aires impetr
la efectiva tutela judicial de los derechos de consumidores porteos que fueron afectados por masivas fallas en el suministro del
servicio de energa elctrica, instando la actuacin de los mecanismos colectivos.
La jurisprudencia sostuvo en aquella ocasin que "la legitimacin que el art. 43, 2 prrafo, de la Constitucin Nacional
reconoce en materia de accin de amparo abarca los supuestos en
que se encuentran comprometidos derechos de incidencia colectiva
relacionados con el medio ambiente, la salud pblica, los servicios
pblicos y no derechos subjetivos, individuales o exclusivos de los
ciudadanos o usuarios", agregando en el punto que la intencin
del constituyente reformador de 1994, plasmada en el art. 43 CN
"ha sido la de crear una categora especial de legitimados pard
promover accin de amparo en circunstancias en las cuales el dato
mracterizante reside en la proyeccin del agravio -proteccin de
los derechos difusos o colectivos- y no necesariamente en la concurrencia o gran nm!ro de perjudicados".
ADLA, LIV-A-30 (B.O. 6/12/93).
ADLA,
LIV-D:4392 (B.O. 12/10/94; fe de erratas, B.O. 25/10/94).
111
' Vcr, para cotejo, nuestro Derecho Constitucional Argentino, t. II, Ediar, en
:m
11
'!
EL AMPARO COLECTIVO
All, la alzada actuante parangon la accin de amparo promovida e inteligentemente resuelta con la denominada class action
o accin de clase, .regulada en la regla 23 del :Procedimiento Civil
para los Tribunales Federales de los Estados Unidos, definiendo
n esta figura como el medio procesal presentado por una persona
o un pequeo grupo de personas que no cuentan con autorizacin
o mandato alguno, pero que aun as pueden representar a un gran
nmero de individuos, pues tienen un inters comn, y a quienes
los resulta imposible actuar a travs de . un litisconsorcio por
tratarse de una clase demasiado numerosa.
Es que aqu estaba comprometida la responsabilidad social
de una empresa prestadora de servicios pblicos, por violentar
derechos de los usuarios por. quienes reclamaba la Defensora del
Pueblo de la ciudad de Buenos,Aires, quien advirti que su salud,
Reguridad e intereses econmicos haban sido conculcados, y que
lns condiciones de trato posteriores a ello no fueron dignas y
nquitativas, como lo propone la norma que sustenta su derecho de
1n tercera generacin violentado 42
Es claro que la determinacin de responsabilidad de una
eoncesionaria del servicio elctrico por la interrupcin del suministro de energa, con generacin de "daos masivos" a aproximadamente 155.000 usuarios, amerit la violacin de derechos de
tercera generacin, y fue social.
7.
Nuestras conclusiones.
95
'1 ~
,
a. Nos referimos aqu u los Principios de Johannesburgo sobre el Desarrollo
:-loHiemble Y la Funcin del Doroeho, ndoptudos por tt) Simposio Mundial de Jueces
cclobrudo en .Tohnnnosbur.{o, HudMricn, del 18 al 22 de agosto de 2002.
!Hi
' ent en demos a 1
::u
a modo de peticin de prmc1p10s
que t od avm
;;stado y a las instituciones pblicas en general como garantes
d'ectivos de la vigencia de los derechos fundamentale~.
y el camino empre:ndido nos parece, de seg~ro, d1gno d~ ser
propws del ca_mmar,
1.r..,u1s1t a do ' ms all de los sufrimientos
.,
d
1
mante
1
euando los zapatos nuevos son recien ca za os por e cam
CAPTULO
...
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IV
M tA ter en Derecho Administrativo (UA). Profesor de Derecho AdministraIn Facultad de Derecho de la UBA, de la UCA, de la UA y de la Escuela
dcl Cuorpo do Abogados del Estado.
~ b'alloH, :32:l:2G02.
tivo
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(l,.,.,.,tl/'mn'Hrtl (.'unnlilll<'illlllll
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2.
.
I?
Proceso administrativo o proceso constl'tucwna
99
desarrollan la funcin administrativa en el trmite del procedimiento, ora constitutivo, ora impugnatorio.
Desde esta atalaya es evidente que el amparo por mora tiene
una funcin defensiva del particular. Por su conducto, el tribunal
acta los principios de juridicidad y debido procedimiento previo
a todo acto, que no son sino las ideas rectoras sobre las que se
afinca el principio de eficacia en la gestin del inters pblico.
Si bien el amparo por mora acta garantas reconocidas en la
LNPA como derivacin secuencial necesaria del derecho al debido
proceso adjetivo que reconoce el art. 18 CN, no es menos cierto
que, afinando un poco ms el anlisis, es posible reconocer hoy en
da, luego de la reforma constitucional de 1994, que a quien es
parte en un expediente administrativo le asiste el derecho ((de
obtener una pronta resolucin" de las peticiones formuladas ante
las autoridades. Esta garanta est expresamente consagrada por
el art. 75, inc. 22, CN, con arreglo a lo establecido en el art. XXIV
de la DADDH.
Ciertamente la garanta constitucional "de obtener una pronta resolucin" de las peticiones presentadas a las autoridades
administrativas lleva implcito el derecho del administrado de
exigir de aqullas el cumplimiento del debido procedimiento previo a todo acto. Ello significa que el derecho reconocido en el art.
XXIV, in fine, de la DADDH lleva implcito, naturalmente, el
derecho a que el rgano emita en legal tiempo los actos preparatorios o de mero trmite necesarios para resolver el procedimiento.
Desde este vrtice, en la medida en que el amparo por mora
de la administracin es el cauce judicial por conducto del cual se
protege y asegura la eficacia prctica del derecho de peticin
administrativa reconocido en la Constitucin y en los instrumentos internacionales de proteccin de los derechos humanos, no es
posible entonces silenciar que dicho dispositivo de tutela ocupa s
un lugar dentro de lajurisdiccin constitucional de la libertad. De
suyo, el amparo por mora, en tanto y en cuanto involucra el derecho de peticionar y de obtener 'una pronta respuesta de la autoridad (arts. 14 y 75, illc. 22, CN -art. XXIV DADDH-), brinda
operatividad y confiere fuerza obligatoria a garantas expreNnrnente reconocidas por la norma fundamental.
Sin embargo, afirmar que el amparo por mora es un dispositivo procesal instituido para la defensa de garantas constitucioJutles del administrado en el trmite del procedimiento adminisl.rutivo no significa, de por s, aceptar una bsica identificacin con
ni nmpnro constitucionnlizado expresamente en el art. 43. Como
voromo::~ luego, o! nmr~ro por morn tiono sustantividad propia. Tal
100
rz
:J.
101
"
or mora" es un dispositivo instrumental de
l. El. a:rr:p~ro.?
nducto del cual quien fuere parte en
acceso a la JUnsdicc_w? por _co d nuncia ante el juez la pasividad
un expediente admmistrativo e., administrativa y pide ante el
del rgano que desarrolla la fu:r;.cwn en de la situacin plantea. d
1 que prevw exam
{rgano JUriS ccw~a
. ~ d d formal mediante el libramiento de
dn, haga c~sa~ ~a mactlvl a
acho Es una de las opciones que
una ordenJudicml_de pro~to_d~sf t"v~ frente a la tardanza de la
ofrece el ordenamien~o a mmis /ad l las pretensiones administraautoridad para expe~Irse respec o e
3
Livas del particu~ar
t
. , es una garanta del adminisEste mecamsmo de pro eccw.~ t . ones del debido proceditrado que ~u~ela una de las mam e~e~~uesta administrativa en
miento adJetivo: el d~rec~o a u~: de ofrecer y producir prueba,
Liempo til. Los dere~ ?,s e ser Ol o, ue reconoce la LNPA en su
y de obtener una decl~10 :r;. fu~f~~~e-;Je la autoridad de dar cumart. 1, inc. f- llevan mslto .
las normas regulatorias del
plimiento a los plaz?s. esta~lecl~~sc~:- limiento de los plazos legaprocedimiento admuustrba~I~O .. de efi!acia administrativa y, por
as1co
. .
.,
1<~A e s un presupuesto
. . . d"
ble de buena adnwustracwn.
onde, es reqmsito m Ispensa
. . .,
d. o del amparo por mora
2. El acceso a lajunsdiCCIOn por me 51 .
22 de la CN. En
. .
t"
t"
sustento en el art. 7 , me.
'
d
ndnHmstra lVO lene l DADDH al tiempo que reconoce el ed'ecto, el ar~. _XXIV de a l uier ~utoridad competente, reconoce
n\eho de petlcwnar ante cua q l . , " Ciertamente esta garanta
d de "obtener una pronta reso tc~~n des pblicas q~e desarrollan
rw agota sus ~fecto~ a l~s au on a tanto y en cuanto dicha norl"unein admimstratlva smo que, en
.
r . to de los plazos en el trmite de
Cabe recordar que frente al mcu~p ;mien l abren distintas opciones, a
In ti actuaciones administrativas, al partl~u :~se ~so de queja ante el inmediato
llllhtr: urgir en sede administrativa, a traves e re~~ los defectos de tramitacin
llllptrior jerrquico del rgano moro~o, que s~ c;::~t~~ios (art. 71 RLNPA); nter'' incumplimiento de los plazos lega es~ rt~gla . actividad tener por conligurado
1
en caso de pers1s n a m
' '
. .
d
JHliH'I' pronto d ~~pac 10 y, .. , . .
. . d' . l (art. 10 LNPA); petcwnnr .(1n se e
PI Hillncio hnbd!l.nntc de(. mHtnnclH.J~ icJa .
)OJ' mora adminiHtrnLIVO (nrt.
judidul una doeiAi6n l'XJH'I'flll u trnvs e e amparo l
'LH LN l'Al.
:1
102
.. , d . d
Asimismo es doctrina reiterada de la CNCAF que la petlciOn estma a a
r~i r lll; pago qu'eda fuera de los supuestos de aplicacin del amparo P?,r mora (Sal_a
11
111, "Carlos A. Caruso y Ca. s 1amparo por m~;a", del1513195; Sala V,; ~l Come~e;
(,'ta.. de Seguros eiE.N. si amparo por mora, del4/10195; Sala 1, P1omeeo
.
,-1;\fi'/P si amparo por mora", del1014/01).
1
Tambin se consider improcedente la accin de amparo por n:o:ra co~tra e
1' M(' FA por cuanto el Ministerio de Defensa dispuso, en sede a~mmtstrabva~ !a
' '
'
1
t
se pronuncte
. .
. la Procurac10n
l
1.1,1wrva de las actuaciOnes hasta e momen o en que
1
dt Twwro implicando la decisin de aquel rgan~ _adtmmstratlvo -a. que :a
1\M( :!<'A demandado elev el reclamo- la asunciOn de la comp_etencta p~le
eiarse respecto del reclamo formulado po~ la actora, r:o ~tendo po~t .
1 0111111
1
:lihwidur la responsabilidad que le cabe en el tramite del pr~~ed~u(~~oC~I~ ~~~~
l.roiivoaleitndoMinisteriodadoqueladen:a~danolefuenott !ca a.
1' . J~to de
1 '2<J/tlfC)7 "Niers de Pcreyra Ana M. e 1Mzmstcno de Defensa , en Su pi<. m o.
,Jur,iHpt: 1uenciu 'de Dtrocho' AdminiHLrniivo, LL, del 2012/98, con noiu <:rfl. 1en de
..
AI{IIKl.ll).
EL
103
1111
ndoH
4.
105
La legitimacin.
l. Segn lo prescribe el art. 28 del dec.-ley 19.549, la perso-
106
5.
En cuanto al trmite procesal del amparo por mora, corresponde puntualizar que, a pesar de la extensin del art. 28, dicha
norma encierra algunas particularidades que, lejos de constituir
meros giros semnticos, gravitan decisivamente en el encuadramiento jurdico procesal de esta accin.
As: a) en ningn momento se emplea la voz "demanda" para
referirse a la peticin de pronto despacho presentada por el particular en sede judicial. As, el art. 28 establece que quien fuere
parte en un expediente administrativo podr "solicitar" judicialmente se libre orden de pronto despacho; b) la norma limita la
actuacin de la autoridad administrativa a la produccin del "inf(mne" sobre las causas de la demora. No se indica que la respuesta ul pedido de informe pueda ser entendida, o tan siquiera asimilada, a un responde o contestacin de demanda; e) tampoco el art.
~8 identifica a la autoridad administrativa como "parte" demandada; d) el artculo de mentas no hace referencia a la o a las
"partes" en el proceso judicial, y e) la norma guarda tambin
r~il(mcio respecto de si cabe o no la imposicin de costas.
Las peculiaridades precedentes generan interrogantes varioR, a saber: por qu la norma evita calificar el pedido de pronto
dm!pacho como demanda? El informe del art. 28 es realmente una
contestacin de demanda? Corresponde la imposicin de costas?
O.
En nuestra opinin, el proceso de amparo por mora ndminisl.rul.ivn er~t inbrmudo por caracteres diversos respecto doJ ampnro ('OnHl.it.ueionnlizudo en <'1 nrt. 4a.
107
.('>..
IOH
109
La pretensin judicial de pronto despacho es, tcnicamente, una peticin procesal extracontenciosa.
llO
c~jcrcicio
111
z:
2. Cabe enfatizar que el objeto del informe que debe evacuar l~ Administracin se limita a proporcionar datos sobre el
conten~do de las actuaciones administrativas invocadas por la
ampansta. Ser, pues, el juez quien, con arreglo a la documental
acompaada I?or la solicitante y a las explicaciones brindadas en
el cu~rpo del mforme remitido por la autoridad administrativa
exammar y determinar si se han dejado vencer los plazo~
legales o no. El juez _decide en este. a~unto conforme a la prueba
documental acampanada por la pebcwnante y al informe-noticia
cma?-ado de la administracin. A partir de tales elementos el
mag1strad? fisca~izar si lo afirmado por el peticionario en cu~n
to a _1~ ex1s~encia o no de la situacin objetiva de morosidad
adm1mstrabva es o no cierto.
3. La ~esolucin del juez de grado es revisable a instancia
de la ampar~sta o de la p~opia administracin. Comprobado que
los ~lazos fiJados normatlvamente se encuentran vencidos y no
hab1~nd? la Administracin suministrado una causal razonable
que Justificara el retardo, el juez declarar la mora y ordenar
d "pro~!o despa~ho" d~ las actuaciones administrativas. Dicha
,.~~:-wlucwn .e~ rev1~able, por va de apelacin ordinaria, a instanCia del pebcwnano o de la propia administracin, con lo cual el
proceso se transforma as en contencioso. Como lo ha puntualizndo acer~adamente la Cmara Nacional en lo Civil, "recin con
11/ sen tencut se le r:bre paso a la administracin para bilateral izar
tl proceso, autonzndola a apelar el pronunciamiento y fundar
/o'/1 Jlostura a travs de los principios que creyere con derecho a
113
112
,
d' 15
punto-, el plazo para apelar sera de 5 as .
, .
4 Descartando que deba aplicarse analgicamente etl r~gti.
.
d 1 1 16 986 -por cuan o es e
men ritual previsto en el art. 8 e a ey . .
e ntamos
h '1 sido diseado para un proceso contencwso-, nos pr gul
d 1
q~ normas, en virtud de su compati?~li~a~ ~ 0fa;~~~t;r:r:z;8 ;e
amparo por mora, regulan la produccwl~. ~ m e" del art
no es
la ley 19.549. Habida cuenta de que e m orm
. ., .
. tiva
un acto de defensa o resistencia sino de mera ~r~msm~swn ~~i~ndo
de datos contenidos en un expediente adm~~Istratlv~, ,;tulo II
u , resultan compatibles las reglas contem as en e
,
,
q e, 1 V S
.
,
3
CPCCN
Prueba
de
informes.
Reparese
en
ClpltU o
eccwn ,
.
J< , . 1 art 396 establece: ((Procedencia. Los informes que se so lClq u e el
blicas debern versar sobre hechos concretos,
len a as o lema~ f!U
.
, , amente de actos o
claramente indwlduallzados ... Proced~':an u;~~vo o re istros conhechos que resulten de la documenta~wn, alr :"
g , blicas la
. +.
t
d , requenrse a as o1 lclnas pu
t,ables del m,orman e ... po ra .
z " Para contesremisin de expedientes... relacw~c:dos con e ;ulcW
trativo
iur el pedido de informes o rennbr. el e~pediente ~ :;~PCCN
re uerido rige el plazo general de diez dias (arg. ar .
. ,
q,
d'f
1
y
25
488) salvo que por razones fundadas, el JUez
.
., . .
,
.
Hgun 1no 1 . e
decida apartarse del prmcip10 general y fiJe uno menor.
.
. t ancla,
e1 a mparo por mora
r; En suma en pnmera
ms
Ad no
. .es
'
'
d
t
por
cuanto
la
rnimsunn contienda o debate entre os par es, . .
d . n
t"lcin a re uerimiento del juez, slo debe Zlm~tars~ a pro uclr u
~nfi;rm.~ que ~ noticia del trmite administratwo, sln efectuar una
. t
9.
808
2S
r.
rz'
d ..
('onlestacin de demanda.
b' t 1 cter unilateral16 no
'l'al situacin pone al descu Ier o e car
'
contencioso, de este singular proceso.
1-t
zd dd Buenos
CNCiv., Sala A, 20/9/94, "Descalzo, Osvaldo J. el M wucLpa l a e
114
Drmr:cuo
PROCESAL CoNSTITUCIONAL
EL AMPARO POR MORA DE LA ADMINISTRACIN
115
10. Eplogo 18
. La accin de amparo por mora de la administracin se rige en
pnmer lugar por el art. 28 LNPA. Supletoriamente, en tanto y en
cuanto no resulte incompatible con el sistema procedimental del
amparo por mora, se aplicarn las normas del CPCCN (arg. art.
106, d_e_c. 1759/72, ref. _dec. 1883/91). En este ltimo caso, dado que
la accwn del art. 28 tiene carcter no contencioso esencialmente
unilateral, y que la funcin del juez se circunscribe a verificar la
certeza de las afirmaciones del peticionario en su solicitud no
resulta irrazonable sostener que todo lo no previsto por el art.
de
la ley 19.549 deber~ ser suplido por los principios generales que
presiden los denommados procesos de jurisdiccin voluntaria 19
2S
ro(uerido durante el curso del proceso, el juez librar~ 1~ ~rden de pronto despac!.1o,
dobiondo la Administracin soportar las costas del JUICIO (Barra, Rodolfo C., .. ~1
Ampnro por mora de la Administracin", ED, 59-797). Por su parte, afirma S agues
quo ]u unilateralidad es el costo procesal 9-ue ~ay que abo~ar en pro~ura de u"na
IWlucin urgente a la mora (Sags, ob. crt., pag. 565). Mawra~o senala qm; .es
uvidente que los legisladores que proyectaron el rgime~1 pr~cedunental admrm~
t.mlivo quisieron apartarse de su precedente, ya que s1lencraron toda ref~ren~ra
ul toma de las costas; ello pone de manifiesto que no son las normas ordmanas
(111 la materia las que han de aplicarse al supuesto previsto en el art. 28 de .la ley
l!I.Li49 (op. cit., pg. 409). Hutchinson expresa que la norma no se refiere m a las
mHLuH ui u la prueba, porque "ni una ni otra podra tener lugar dado el hecho de
quo In Administracin no es parte" (ob. cit., nota 3, pg. 175).
La Sala 1de la CCAy TCBA, en la causa "Gutirrez, L. el G:C!JA" (~xp;,e .. 8146),
doll H/G/04, sostuvo que corresponde imponer las costas a la admrmstrac1n srei?pre
quo do las constancias de la causa surja que se ~nc~ntraba en.m~r~ en opo~'tumdad
do inlorponorso la demanda olio as, por aphcacrn del pnnctpro ob,JotJvo do la
dorrot.a un juicio ostublocido 'como mut.u gonoml por el art. 62 CCA Y T".
18
116
que emanan del propio CPCCN. Ello, sin perjuicio de recordar que
en todo lo atinonte 11 la actuacin de la Administracin durante el
trmite do prinwra instancia ser regido por las reglas de la prueba
informativa (arts. 396 y ss. CPCCN).
La palmaria incompatibilidad existente entre la naturaleza
procesal del amparo general (es un proceso bilateral, que tutela
sustancialmente y con carcter urgente los derechos que integran
el bloque de constitucionalidad argentino frente a actuaciones u
omisiones manifiestamente ilegtimas de las autoridades pblicas) y el amparo por mora (es unilateral y de naturaleza meramente instrumental), nos lleva a rechazar el criterio doctrinal y jurisprudencia} que considera aplicables supletoriamente las pautas
procesales de la ley 16.986 a la accin de amparo por mora administrativa. De all que:
l. El proceso de amparo, en tanto dispositivo de proteccin
que asegura la efectividad de garantas constitucionales (arts. 18
y 75, inc. 22, CN; art. XXIV DADDH) en el trmite del procedimiento administrativo, admite ser incorporado, con sustantividad
pmpia, al elenco de procesos constitucionales.
2. Sin embargo, a diferencia del amparo constitucionalizado
<m el art. 43 CN, el proceso de amparo por mora no est informado
por el principio de contradiccin: este proceso debe ser caracteriz;ado como "unilateral" en tanto en primera instancia no hay
voluntaria (el procesalista uruguayo considera adecuado denominar a la jurisdiccin voluntaria "actos judiciales no contenciosos"), dice: "El acto judicial no
jmi;;d iccional no tiene partes en sentido estricto ... En l, el peticionante o pretensor
110 pide nada contra nadie. Le falta, pues, un adversario ... Tampoco tiene
controversia". En cuanto al "contenido" de la llamada jurisdiccin voluntaria
twfuda: los jueces "se limitan a fiscalizar si lo que ha afirmado el peticionante es
Jll'ima j(rcie cierto, con arreglo a la justificacin que l mismo suministra. Es una
lnren de simple verificacin externa, unilateral, formal. .. ". Por ltimo, al tratar
In "l'tmdn" de la jurisdiccin voluntaria, manifiesta lo siguiente: " ... puede
tulnlitin;e que los procedimientos de jurisdiccin voluntaria tienen naturaleza
Hcirnini;;irativa" (Couture, Eduardo J., Fundamentos del Derecho Procesal Civil,
:!''e e l. l pc\;;iuma], Buenos Aires, De palma, 197 8, pgs. 45 a 54). Por su parte, Palacio
cJrLic!fJde que la llamada jurisdiccin voluntaria es "una funcin ajena al normal
c'OIIH'tido de los jueces y tribunales de justicia, el cual consiste en la resolucin de
loH eo111lietos o liti,rios suscitados entre dos o ms personas. El hecho de que sean
loH jwH:m; quienes, tradicionalmente, conozcan en esta clase de asuntos no
l'lllrl.crH:imws, obedece, entre otras razones a la ndole estrictamente jurdica que
prcHc'ltl.an, u In facilidad con que pueden derivar en una verdadera contienda ... tal
1'1111cin puede Hcr legalmente detrada del conocimiento de los jueces y tmnHI'(!rida,
por lo Lunto, n orguniArnoH udminiHirnt.ivos" (Palacio, Lino K, Tratado dc /Jcnf'lw
l'rcccnal C'i11il, t.. 1, B11onoH i\iroH, i\holodo-Pol'rot, Hl71i, pgs. :J/i(i y llll.).
117
rme-no 1c1a
. _a a ?s concretos y precisos sobre el estado del expedien~e :tladmimstr~tiVo. Tanto el requerimiento como la produccin del
m orme se ngen por el CPCCN (arts. 396 y ss.).
5. No resulta procedente que la autoridad administrativa
cargue con l~s ~ostas del proceso, por cuanto ella
durante el tramite amparista de primera instancia. no es parte
..
CAPTULO
l.
Introduccin.
D..:mcHo
l:.l()
P1t0CESAL CoNSTITUCIONAL
2.
'1
f:mnplelaH, vol.
121
'1
tnmbin constituyen la doctrina mayoritaria tanto a nivel nacional como internacional, a la que constituciones nacionales, pa~tos
y organismos de defensa de los derechos humar_10s han adhen~o.
1'nro si el reconocimiento de los derechos sociales ha obtemdo
tlltlnime aprobacin, no resulta armnica la evolucin respecto de
lm; obligaciones derivadas de su consagracin, puesto que en muchos
rmws se concibe como una obligacin genrica amplia ms que
eomo una conducta especfica, y los Estados quedan li~res par~
nlt~gir los medios ms adecuados, segn sus circunstancias parbcttlnres y grados de desarrollo econmico-social, para darles efectivo cumplimiento.
El gran debate que la incorporacin constitucion~l de este
grupo de derechos motiv es, precisamente, sobre el caracter opemtivo de sus normas. Pero si bien esta cuestin es un tema
eorrespondiente a la teora general del dere_ch~, resulta ~onvenie~
tt~ reeordar que tanto la doctrina como la JUnsprude.ncm mayont.nrins han destacado que las clusulas que enuncian ~erechos
gozan de operatividad restringida, en tanto son reglas de mt~rpre
t.nei6n para el rgano judicial. En esta lnea de pensar:nento,
nuestra Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha sostemdo que
eon posterioridad a la reforma de 1957 el rgimen consti~~ci_onal
ha cambiado, puesto que la materia sobre la que versa el hbgw.no
constituye sino una manifestacin parcial del gran tema refendo
a uno de los deberes inexcusables del Congreso: el de asegurar al
5
t.mbnjador un eonjunto de derechos inviolables
El fenmeno de la internacionalizaein de los derechos humanoR ha significado un nuevo avance para la garanta de los derechoA de esta especie. Tanto las Declaraciones de Derechos del
llombre (universal y americana) como los pactos internacionales
y regionales de proteccin de los derechos humanos h~r; creado
tllwvns fuentes normativas para sustentar la proteccwn, pues
pnrt1~n de la conviccin de que las situaciones ~e fr~gmentacin
Hoeial y miseria colectiva son fuentes para conflictos mtern?s con
nIH'reusin internacional que pueden deriv~r ~n enfren.tamwntos
l'ttl.rn naciones y quebrar la paz, que es el obJetivo esencial de toda
or~anizacin internacional 6
l ,a regulacin normativa del amparo en el art. 43 de la
< :onHt.itucin Nacional soluciona dos temas primordiales para la
~nnmtfa de los derechos sociales. En primer lugar, admite expre~ b'al/oH 2f:.!.:l fiO, en so "Mata, .loH M.".
u Vm Y1;11011lli, .Joq,:o Hoinaldo, /~/ EHiado dlJel'lwlw en el Constitucional NIIIO
Not'ial, J<:udohu, l!twnoH Airwc, :.!.000, p(t.. li4H.
123
125
r Vor Onuindin, ,JoH Miguel, lnHtittwiones de Derecho Constilul'imtrd, Erropul', lllwnmt J\irn11, 2004, (H1gH. :IO!J y HH.
3.
12()
127
'
128
inicia con el art. 47. Esta disposicin legal reglamenta el pro.cedimento judicial denominado "amparo sindical" de la siguiente
f(>rma:
.
"Art. 4 7. - Todo trabajador o asociacin sindcal que fuere
impedido u obstaculizado en el ejercicio regular de los de~echos de
la libertad sindical garantizados por la presen~e l~Y'. podra recabar
el amparo de estos derechos ante el tribunal ju~cwl competente,
conforme el procedimiento sumarsimo estable?do en el art .. ,498
del Cdigo de Procedimientos Civil y .c?mercwl. d~ la Nac~on o
l'quivalente de los cdigos proce~ales cwle~ proml!'cwles, a fm de
que ste disponga si correspondere el cese mmedwto del comportwniento antisindical".
.
Esta forma de proteccin de la actividad sindical no r~gstra
lm antecedentes en la legislacin nacional, pues las leyes dictadas
con posterioridad a la reforma constih-:cio10al de ~95_7 (leyes 14.45~,
:.J.0.615, 22.105) no contemplaban un mstituto si_m~lar, Y s~ considera que su origen se encuentra en la Le~ o.rgamca de L~ber~~d
Sindical espaola 12 Esta accin da cumplimiento a la ?bl~gac~~n
wmmida al ratificar el Convenio 98, sobre el derecho de si;tdicacion
y de negociacin colectiva, que, entre otras conductas, Impone:
"Art. 1. - 1. Los trabajadores debern gozar de adecuada
pmteccin contra todo acto de disc:iminacin tendiente a menoscabar la libertad sindical en relacLn con su empleo.
2. Dicha proteccin deber ejercerse especialmente contra
todo acto que tenga por objeto:
. .,
a) sujetar el empleo de un trabajador a la condLcwn ~e ql!'e no
m afilie a un sindicato o la de. dejar de se.r m_iembro de un sm.dLcato;
b) despedir a un trabajador o perjudLcarlo en cuc:Z.quw.~ otra
jilf'ma a causa de su afiliacin sindical o de su partL.cLpacwn en
acliuidades sindicales fuera de las horas de trabajo o, .con el
1cmscntimiento del empleador, durante las horas de trabajo.
Art. 2. - 1. Las organizaciones de trabajadores y de em1,tcrtdores debern gozar de adecuada proteccin contrc: tod.o acto
ele injerencia de unas respecto de las ?tras, ya se reahce ~re~~a1111nle 0 por medio de sus agentes o mwmbros, en su constLtucwn,
flt n.l'iotuuniento o administraci?n:
.
.
2. Se consideran actos de mjerencw, en el sendo del presen,,. ctrllcfl.lo, principalmente, las medidas .que tiendan.a fomentar la
cunstitncin de organizaciones de trabqadores dommadas por un
empleador o una organizacin de empleadores, o a sostener econmicamente, o en otra forma, organizaciones de trabajadores, con
objeto de colocar estas organizaciones bajo el control de un empleador
o de una organizacin de empleadores".
Las normas de fuente internacional transcriptas ofrecen una
variedad de situaciones que la accin consagrada en el art. 4 7 de
la ley 23.551 tendr por objeto impedir que logren su obrar daoso
sobre el ejercicio del derecho a la libertad sindical. Tambin debe
sealarse que si bien ningn convenio de la OIT integra la nmina
de los pactos de derechos humanos con jerarqua constitucional, el
Convenio 87 antes citado est mencionado en los dos pactos de
Naciones Unidas (Pacto Internacional de Derechos Econmicos,
Sociales y Culturales de 1966 y Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Polticos de 1966) en sus respectivos artculos sobre el
derecho sindical, y que esta mencin ha motivado una opinin de
la doctrina laboralista sobre la jerarqua constitucional de ese
Convenio 13
En una reciente e imprescindible obra destinada al estudio de
la ley 23.551, Enrique Strega seala que este artculo " ... cumple
la funcin de instrumento de proteccin contra las prcticas
antisindicales y establece el procedimiento que el empleador debe
cumplir para promover la accin de exclusin para despedir, suspender o cambiar las condiciones de trabajo a los trabajadores
amparados por las garantas previstas en los arts. 40, 48 y 50 de
LAS ... " 14 Este autor cita la doctrina establecida por el Superior
Tribunal de Formosa para destacar la vinculacin estrecha entre
la accin prevista en el artculo transcripto y la accin de amparo:
"El amparo sindical no es sino un caso particular del gnero
amparo, remedio extraordinario para efectivizar garantas o derechos previstos en la Constitucin Nacional cuando las vas procesales ordinarias resultan idneas para evitar oportunamente su
lesin o desconocimiento. Por lo tanto, integra el amparo el Derecho
Procesal Constitucional y nace de la necesidad de reafirmar con un
remedio concreto que las declaraciones, derechos y garantas consagradas en la Carta Magna no sean simples frmulas tericas
sino que posean fuerza obligatoria para los individuos, para las
uutc!ridades y para toda la Nacin ... Cuando dicho amparo va
Ver von Potobsky, Geraldo, "Derecho Internacional y Regional del TrabaTratado de Derecho del Trabajo y Seguridad Social, dirigido y coordinado
por Mnrio Ac:kerman, Hnhinzal-Culzoni, Santa Fe.
11
' Strogu, (;nrictw, A,qociaciones Sidicales. Ley 23.551, La Ley, Buenos
1\ i 1'!1H, :40011.
la
jo",
129
Wl
1:10
DERECHO
Paoctr.RAt. C!oNM'tTt'llctoNAL
dirigido contra actos de or.(ani.-urJonr'li sindi~ales de trabajadores no parece irrazonahlr ni rtrhilmrio recurnr a las normas.del
de~.-ley 749/79 para l't'J{I(II' tW mwcd~mi~nto, sobre tod.o s se
tiene en cuenta qul' loNIII'fltlllinll'illllt's swdLcales de trabajr:dores
estn sometidas, a di/irrlll'io dt las dems personas colectwas de
derecho privado, a 11 n rtlHi 1111'11 legal especial, que les c.onfiere
ciertas facultades <exorhitalts al derecho comn y les ln:pone
limitaciones y controles ta.mhic1n exorbitales, por lo cua~, sm que
pierdan su naturaleza priuada, encuadrar: en ~a. ~ategonc: de. personas de inters pblico, fimda.da en la dlspos~cL?n ~or:stltucwr:al
ya citada que da a sus actos u. na trascender~;cw JUndLco-constltucional de la que carecen los actos de las de mas personas de derecho
. d o... , 15 .
prwa
. .
.
d
Si aplicamos el esquema de anlisis que expu~Imos prece ~~temente para la accin de amparo, podemos anahzar esta accwn
especfica del siguiente modo:
a) Carcter de la tutela: as como afirmamos que la accin
regulada en el art. 43 de la Constitucin Nacional acta como
gnero, del cual se desprenden accion~s especficas para.~roteger
determinados grupos de derechos, estimamos que la ac~10n regulada en esta norma es una especie de ese gnero, que tiene constreido su mbito de aplicacin a la proteccin de un ?I"upo de
derechos constitucionales bien determinados por el legislador Y
que se nutren de normas de diversa fue.nt~~ como qued expres?-do
precedentemente con la cita y t:anscnp?Ion de norm~s co_nstitucionales, de pactos y convenios mternacwnales, y legislativas.
b) Derechos protegidos: en este caso estn circunscriptos a
los derechos de la libertad sindical, que tienen su fun~amento
normativo en el art. 14 bis de la Constitucin Nacional e mtegran
ol "bloque de constitucionalidad", juntame~te con los pactos elevados a rango constitucional por el art. 75, me. 22, ~e la CN ":t los
Convenios de la OIT, muy especialmente el Conven~o 87 de LI?ertnd Sindical, cuya jerarqua constitucional una corriente doctrm~l
Hostiene por los fundamentos explicados precedenteme_nte. Sm
~~mbnrgo, la invocacin genrica que hace la norma per!lute. ~eba
t.ir si la accin es aplicable a todos los supues~os. de vio~aci?n de
la libertad sindical, pues la propia Ley de Aso_ctaci?nes Smdicales
prev procedimientos especficos ante otras sltua?IOI~es, como las
rderidas a la estabilidad de los representantes sm~Icales garantizada por los arts. 40, 41, 48, 50 y 52 de la ley mencwnada Y a las
131
JH\g. 210.
d'1cal As1'
dw
an t'1sm
lo ha enten" 1 od 1a
Corte Suprema de Justicia de la Nacin que, en l~s ~:n~to~ ~orRa,
Uanu)n y otro e 1Unin de Trabajadores Gastronorr~:lcos e a . _edictados ell3/11/90, propuso la mterpretaciO.n
JH hl ic:a Arr1entina"
15
'
,
d e1 t rm~n
' 'te parlamentano
1il.! m ti de la norma
haciendo mento
.,
'
'
1
Hngu ido para su sancin, que supnm10 a mo d 1fi1cac10n propuesta
. , 1nc
1u1a
' corn o parte de la condena
. la
llor d Senado que tamb1en
'
'1'
't
d
1
comportam1ento
rnpnrncin de las consecuencias 1 1c1 as e
. .
1111Lisindical. En el caso, la Corte entendi que la sentenc1a d1ctada
por d tribunal inferior haba excedido el marco dado P?r el art. 47
' pues solo
' se a d m1't'1a 1a ces ac1'o'n inmed1ata
de una
n ~~sLa nccwn
. .
'
d e1 eJerciciO
d e d erechos smd1cales y no 1a
cond uda perturbadora
, d e me d'd
de
1 as que deben ser
<~OIHiena a la adopc10n
. .el resultado
t 47 no
1111 debate ms amplio de hechos y de prueba. S1 ~:nene 1 ar
nclnra cules son los derechos concretos que. mtenta proteger
d e es t a acc1'o'n ' op1'namos ' JUntamente
11Wc l .wnte e 1 eJerclciO
h con la
'
mprende
los
derec
os que
<'OI'I'Hmto mayontana que a acc10n co
In ky onum~ra en lo~ arts. 4, 5, 23 y 31, Y excluye a~uellos que
Lima~n una proteccin especfica a tra:rs .de ot~~s acciOnes, como
In mnbilidad de los representantes smd1cales
/) Carcter de la lesin: entendemos que, como en la ac~~~n
VPnllricn la lesin puede ser actual o inminente Y ~ue t~m nen
'
'
' u om1s10n,
' pe ro que .reqmere swmpre
pumh~
resultar
de una acc10n
d
d
1
qtH! H<~ roal1ce con arbitrane a o 1 ega l'd
1 a d mamfiesta ..y produzca
1
Ell
g
regular
loH dnnos mdtcados en a norma.
e 1slador ha
. quendo
.,
.,
111111 ncein rpida y eficiente para impedir la pnvac10n turbaciOf
dtl lugLimo ejercicio de los derechos que intenta proteger, c':l?
q 11 u~ m He a el mecan1smo
que se u t'l'
1 1ce para concretar esa leswn.
111
133
g) Aspecto procesal: en este punto el artculo encuadra claramente el procedimiento al que somete la accin regulada, porque hace una expresa y criticada aplicacin del procedimiento
previsto en el art. 498 del Cd. Procesal Civil y Comercial de la
N acin o equivalente de los cdigos procesales civiles provinciales.
No cabe duda de que el procedimiento a utilizar, cualquiera sea el
destinatario de la accin, es el que expresamente determina el legislador (art. 498 del Cd. Procesal Civil y Comercial de la N acin
en el mbito de la Capital Federal y el sumarsimo en los ordenamientos procesales locales. En el caso de la provincia de Buenos Aires se aplica un sistema mixto conformado por el art. 496 del
Cdigo Procesal provincial y la ley procesal laboral local 20 ).
h) Proceso de excepcin: como en la accin genrica, esta
accin especfica constituye un proceso de excepcin, aun dentro
del rgimen tuitivo de la ley, puesto que slo se aplica para los
supuestos contemplados en la norma y excluye otras situaciones
que tienen un procedimiento judicial especfico, como los casos que
anteriormente citamos. Recuerda Strega que el art. 47 introdujo
este tipo de amparo como un medio autnomo y especial, y cita un
fallo de la Sala V de la Cmara Nacional de Apelaciones del
Trabajo que sostuvo que las acciones del artculo en comentario y
del art. 52 son parecidas pero diferenciables, no por su tipo procesal sino por su objeto especfico, el bien jurdico inmediatamente
tutelado, los recaudos y las personas legitimadas para su ejercicio,
aunque puedan coincidir total o parcialmente esos elementos 21 .
En consecuencia, podemos afirmar que este amparo especfico, conocido como amparo sindical, no es el nico medio procesal
que el legislador regula para la proteccin de los derechos consagrados en el "bloque de constitucionalidad" respecto de la actividad sindical de trabajadores y asociaciones.
5.
~1
Dmuwuo
Puoc:m~AJ. CoNHTrrucroNAL
EL AMPARO SINDICAL Y LA PROTECCIN DE LOS DERECHOS SOCIALES
135
nea con la promulgacin de la ley, nuevamente se demostr la intromisin del Ejecutivo en funciones legislativas, en exceso del entonces art. 86, inc. 2, que consagraba la potestad reglamentaria 22
Lamentablemente, el otorgamiento expreso de facultades legislativas de excepcin, que se han convertido en ordinarias luego de la
reforma de 1994, ha agravado esta deformacin de nuestra forma
de gobierno.
El art. 52 de la Ley de Asociaciones Sindicales regula el
ejercicio de diferentes acciones que se pueden promover de acuerdo con diversos supuestos de hecho, pero que tienen en comn la
proteccin de quienes han recibido o aspiran a recibir una representacin en el mbito sindical. Podemos distinguir, entonces, en
la norma en comentario las siguientes acciones:
a) Accin de exclusin: la primera parte se destina a regular
la accin que debe interponer el empleador que decida imponer
una sancin disciplinaria, una modificacin del contrato o un
despido con causa de un representante sindical o candidato dentro
de los plazos contemplados en la ley; el resultado de esta accin no
decide !ajusticia de la medida sino el despojo de las garantas que
impiden adoptarla. En consecuencia, si el juez decide hacer lugar
a la accin y el empleador aplica la medida disciplinaria o la
modificacin del contrato, la legalidad de esta medida ser dirimida
en un juicio posterior con plena amplitud de debate sobre la
existencia de los hechos que la motivaron y su razonabilidad.
b) Accin de reinstalacin: si el empleador viola las garantas establecidas en la ley a favor del representante sindical, el
legislador le otorga al representante afectado la facultad de deducir esta accin para lograr la reinstalacin en su puesto de trabajo
o el restablecimiento de las condiciones modificadas. Puede solicitar como accesorio el pago de los salarios cados durante la vigencia de la medida arbitraria cuya cesacin se persigue y le otorga
al juez la potestad de aplicar astreintes en los trminos del art.
666 bis del Cd. Civil, al empleador que no cumpliere y mientras
transcurra el perodo de vigencia de la estabilidad violada por el
empleador.
e) Accin de suspensin de tareas: tanto la ley como el decreto reglamentario permiten al empleador solicitar se exima de la
dncin y prestacin de tareas al representante sindical, si la
prestacin puede significar un peligro para la seguridad de las
~~ Vor Heculdo, H., y Hodrguez, E., Nuevo Rgimen de Asociaciones Sindim!tx, IJd. Oizoh.
1:w
137
a:m
139
"!'umos" personales en abierta violacin al art. 18 de la Constitucin Nacional y en exceso de la proteccin querida por el constituytmte en el art. 14 bis.
Creemos que la desacertada redaccin del artculo en comenLnrio no puede crear dudas sobre la diferencia entre el amparo
Hi ndical regulado en el art. 4 7 de la Ley de Asociaciones Sindicales
y lns diferentes acciones que regula esta norma y que por diferen.l.oH razones no pertenecen al gnero del amparo, sino que impiden
al empleador tomar medidas que puedan afectar el ejercicio de los
dmechos sindicales de las personas comprendidas en los arts. 40,
IJH y 50 de la ley.
No podemos concluir el comentario de las acciones reguladas
on la Ley de Asociaciones Sindicales (23.551) sin hacer una meneiu a lo dispuesto en el art. 63 de su texto sobre los jueces o
tribunales competentes para conocer en las acciones previstas
!.unto en el art. 47 como el art. 52, que hemos transcripto y
comentado precedentemente. El mencionado artculo atribuye el
conocimiento de esos procesos a los jueces o tribunales "con compdencia en lo laboral en las respectivas jurisdicciones ... ", en una
decisin innecesaria, porque las normas procesales tienen en cuenta
como uno de los temas de atribucin de competencia la materia de
loH mmntos. Tambin puede cuestionarse que el legislador nacional en esta norma avanza sobre atribuciones propias que, en
materia procesal, las provincias se han reservado como funcin no
ddcgada al Estado federal.
La sancin de las denominadas "prcticas desleales de los
ompresarios" merece la atencin del legislador, que le dedica un
c~npiulo de la ley para su caracterizacin y sancin.
encomend la Convencin Constituyente de 1994 al rgano legislativo est pendiente e inconclusa. Este incumplimiento del mandato constitucional impide el buen funcionamiento del Estado de
derecho y lesiona el ejercicio de los derechos humanos, que la
modificacin constitucional intent garantizar desde el plano normativo.
Las incongruencias y defectos de tcnica legislativa que exhibe la regulacin en la Ley de Asociaciones Sindicales, tanto de la
accin de amparo especfico como de las dems acciones indicadas
precedentemente, imponen a la luz de la nueva norma constitucional y de las slidas decisiones judiciales y opiniones doctrinales,
una revisin legislativa de esta accin especfica en defensa del
ejercicio de la libertad sindical, que integra nuestro "bloque de
constitucionalidad".
El cumplimiento de este implcito mandato constitucional
tornar ms efectiva la defensa de los derechos tutelados y permitir un correcto ejercicio del derecho a la jurisdiccin para que el
rgano judicial cumpla con su misin ms trascendente, que es la
de garantizar el pleno goce de los derechos humanos. La defensa
de los derechos que las acciones tratadas protegen tiene como
fundamento la garanta de la igualdad y es esta idea la que
constituye el fundamento ltimo del constitucionalismo y de la
democracia 28 Ser una forma idnea para que la sociedad argentina cumpla con su misin, an pendiente, de construir un Estado
con instituciones slidas y eficaces.
H.
Conclusin.
.
2
H
BtwtHlH
CAPTULO
VI
EL HBEAS DATA
por
MARCELAI.BASTERRA 1
l.
Dgu;cuo
PROCESAL CoNSTITUCIONAL
EL HBEAS DATA
143
EL HBEAS DATA
1
Entiendo que, dado que el art. 43 de la Con~btucwn _N~cw~~l
cst.nblece que el amparo debe proceder a traves ~e _un~ . accw_n
rpida y expedita, siempre que no exista otro medw ]UdLcwl _mas
idrneo", ello implica que el hbeas data .-~ue es ~na mod~l:dad
de amparo- debe tramitar por el procedmnento mas expeditivo o
idc'meo en trminos de rapidez o celeridad.
.,
Ln nccin de hbeas data es una accin de proteccwn de los
daLos personales especficamente ordenada a l~ de!~n~a de la
intimidad de los datos, al derecho a la autodetermmacwn mform~
Livn y a la propia imagen, aun cuando no estn da~as las condicimws de arbitrariedad o ilegalidad del acto cuestwna_d?. Es la
IIIHnla norma constitucional la que establece que podra mterpo1wrHe el hbeas data "para tomar conocimiento de los ~atos ?' [la
pnrHonnl ref"eridos", sin supeditar la legitimacin a la existencia de
nrbiLrariedad o ilegalidad.
1,n neorporacin del concepto de hbe~s data d~n~ro ?_el
11 mpnro del art. 43 se debi, como ya hemos visto, a la lm~ntaewn
q11<! lmcontr el constituyente para incorporar esta garantla, al no
lwbnr Hido mencionada dentro de los temas en la ley de convo~a
Lorin. Si estuviramos ante un amparo puro y simple, la ley_ ~si lo
nHLnblecera y adems no aclarara que la accin de proteccwn de
datos personales se regir por las normas procesales de ;sta ley
y lnH de amparo, tal como surge con claridad del art. 37 1 . _Es ~n
;tmparo "especial" con modalidades acordes al proc_e_so consbtucw11111 w-1pecfico ordenado estrictamente a 1~ proteccwn d~ los datos
IH'I'HOJudes, cuyos requisitos de proceden~Ia no s~m los mismos ~ue
los dd amparo genrico previsto en el pnmer parrafo de la norma
cclJtsl. Lttcional.
145
14
Hitters, Juan Carlos, cit. por Quiroga Lavi, El Amparo, el Hbeas Data
V{nHe
11
'
1-16
(}nlln Vin, Alborto, y Bnl!t.o~ru, Mur~olu, op. ~:it.: nota 2, pg. 1OR.
111
Hni{OI'lN, Nl'l 11 tm Pntii'O, op. (at., notn .1, p1\lo(li. :.!06 !l 208.
EL HBEAS DATA
147
EL
1Jfl
1)
El acceso a los datoR penwnales debe llevarse a c~bo, confornw lo establece la ley, de ncuerdo con algunas formalidades que
nwrecen anlisis:
a) Derechos del titular de los datos: la ley reconoce al titular
do los datos -o a quienes estuvieran legitimados en virtud de~ a.r~.
:ltl- con el nico requisito de acreditar su identidad, la posi~)lh
dnd ~{e acceder a los bancos de datos pblicos o privados destmadoH a proveer informes, para conocer los datos pers.onales que de
(l( consten en dicha base o registro de datos. El mismo art. 14.4
nHtnblece que tienen derecho de acceso tambin los suce.sores
universales del titular del dato. El derecho de acceder a la mforJllacin es, en principio, irrestricto, por imperio de la tutela que la
propia Constitucin consagra.
. . .
La ley regula el hbeas data como .tutela p~~cesal dingida a
gnrnntizar el derecho al acceso a la m!ormacwn. de los datos
JH1rHonales en los trminos que la propia normat~:a est~blece.
(i;Hto es, a travs de una razonable reglamen~acwn. Asi, este
n~querimiento podr efectuarse en forma gratmta. una v~z ca~a
HUH meses, pudiendo reiterarse en caso de. med1ar un ~~teres
lt1~~t.imo. Esto no quiere decir que ~e obstaculice 1~ ~oncrecwn ~el
doreeho, sino que, a nuestro cnteno, guard~ r~lac10? con, el pr;~
cipio de proporcionalidad. En caso de no existir un mteres legiti111o, no se puede estar solicitando informes acerca de nuestros
dntos personales en forma permanente en detrimen~o del derecho
d11 trabajar y concordantes que tiene la empresa pnvada u organiHmo pblico, lugar donde se estn solicitando los datos. Claro
OJH'I'IH:i 01 ws necesarias a tal fin en el plazo ~ximo de cinco das hbiles d~ recibid_o
1l rodumo del titular de los datos o advertido el error o falsed~d. _3. El mcumph11jp11to de esta obligacin dentro del trmino acordado en el m~I~O precedente,
hnl>ilitnr ul interesado a promover sin ms la accin de proteccwn de los d~~os
JH'I'KOIIulcH o de hbeas data prevista en la prese~te ley. 4. En el supuesto de c~swn,
o t, 1unHI'erencia de datos, el responsable o usuano del b~co d: da~o~ debe notificar
111 nt:tilieucin o supresii1 al cesionario dentro del qumto dia habil ~e efectuado
ni Lrut.umionto del dato. 5. La supresin no procede cuando pudi~s~ causar
JHr,IIit:ioK n derechos o intereses legtimos de tereeros, o cuando exJ~tiera. _una
ohligucin legal de conservar los dato~. 6. Dur~_nte el proceso de venficacwn Y
rtwl.if'ic:nc:itn dd error o falsedad de la mformacwn que se trate, ~l responsable o
tlllllnrio dul bunco do datos doben o bien bloquear el archivo, o consignar al pr?veer
inf'oi'IIIIH~i6n relntivn ni mismo In circunstancia de que se encuentra sometida u
rnvii1cl. 7. Los dutoi'i port:HmuloH debon Her conservados durante loH plnzos
p111 viHI.oH nn luH diHpoHic:iomiH llplieuhlcH o on AU et~Ho, en las c:ont.ruc~~ulit 1 H Pnt.re
PI l'tlf1JlOilHublc o IIHIIIH'io de! hnnco do dut.oH y ol tttulur de lol! dat.mt
flBEAS DATA
149
Vase Quiroga Lavi, Humberto, op. cit., nota 11, pgs. 97 a 99; el autor
nxprosa quo el requisito legal es inconstitucional porque el legislador no puede
umplill!' los requisitos exigidoB por el eonstituyente: si no existe una va judicial
uus idnou, dobo podor intorponerso In tutela constitucional.
EL
HBEAS DATA
151
ll'iO
2)
ducir la obligacin de ser aceptada ni de modificarse en consec':le-?-cia. el registro impugnado. Por el contrario, y tomando como
hipotesis un supuesto en el que se pretendiera la actualizacin de
u.~a informacin, para ~l caso de resultar realmente la registracwn obrante en el archivo de carcter obsoleto o desactualizado
tal pretensin s habr de generar la obligacin prevista en el inc:
2 ?el art. 16 .de. la ley 23 L.a. supresin del dato significa que el
mismo sea ehmmado defimtlvamente del archivo o registro, sin
que puedan quedar constancias de su anterior registracin para
for~ar _otra has~ ? copia del dato; deber "desaparecer para siempre . EJemplo tlpiCo en el que procede la supresin es cuando se
da el tratamiento de los denominados "datos sensibles", los que no
pueden ser recabados sin consentimiento expreso del titular del
dato. En los casos de datos recopilados con las finalidades previstas en esa norma, el inc. 3 de la misma otorga a los titulares el
derecho de solicitar en cualquier momento el retiro o bloqueo de
su nombre de los bancos de datos a que refiere el artculo.
d) Sometimiento a la confidencialidad del dato: el "sometimiento a confidenci~~idad" de los datos reviste gran importancia,
porque guarda relacwn con el contenido de las informaciones o con
l~s operaciones que puedan realizarse respecto de las mismas. A
diferencia .de. la "supresin" de los registros, este proceso implica
el mantemmiento de las informaciones en los archivos bancos o
~ases ?e ,datos, ~ero de modo tal que el acceso por' parte de
usuanos o de Simples terceros que no realicen a su arbitrio
operaciones de tratamiento sobre tales datos se encuentre restringi'd o 24 : S_urge con claridad de lo referido precedentemente que el
sometimiento a confidencialidad tiende a sustraer determinados
da~os registrados ~el acceso a su conocimiento general, limitndolo
a Ciertos y determmados supuestos. Pero cundo se puede solicitar la confidencialidad del dato? Considero que no tiene por qu
~r~tar~e d,~ u? dato sensible, el que bien puede ser suprimido o
disociado , smo que la ley es clara al expresar que se suprimir
o establecer confidencialidad sobre los datos "cuando correspond~", segn el c~so.
sometimiento a la confidencialidad procedera, entonces, SI mediaren razones que ameriten que los datos en
cu~stin dejen de ser utilizados y de circular en bases o archivos
sin restricciones. El nmero de abonado telefnico constituye una
E!
a Peyrano, Guillermo
Vu~e Puccinelli, Osear, Proteccin de datos de carcter personal. Comen~~rw ~xe!-{ttco de la ley 25.826 y su reglamentacin, Astrea, 2004, pgs. 292 a 294.
.1 nmbtn Peymno, Guillmmo f'., ihlrlr~m. pt'g. 180.
24
153
EL HBEAS DATA
lt2
2.
. J
28
29
li'H
Jurisprudencia.
Antes de la sancin de la ley 25.326, fue la jurisprudencia la
EL HBEAS DATA
17 U.S.316 (1819).
Bianchi, Alberto B., "El Hbeas Data como medio de proteccin del derecho
a In informacin objetiva en un valioso fallo de la Corte Suprema",LL, Suplemento
do Derecho Administrativo, 27 de noviembre de 1998, pgs. 1 a 6.
aH Amplese de Basterra, Marcela, "Derechos protegidos por el hbeas data:
Doctrina y .Jurisprudencia", en AA. VV., La Defensa de la Intimidad y los Datos
Penwnalt.~ a travs del Hbeas Data, obra coordinada por Osvaldo Gozani, Ediar,
:lOO 1, p1i;. :lf2.
:
17
:
155
IIHI
Dmu:cno
Pnoc1~HAL CONSTITUCIONAL
EL HBEAS DATA
157
!Hil.
411
llmr,.
11
( :omddorunclo 7".
C\mam Nneionnl rlo ApnlneimwH on lo Civil, sentencia del 19 do mnyo rlo
42
Considerando 13".
llidurt Campos, Gcnm.n J., "Hbeas data, o qu? Derecho a la verdad,
.
o qu?", /,/,, 1fi clo febrero do 1!JD!l, p!'g. 27.
4'1 Cnwm 8. 1OH!).XXX f, nHrwlt.n ul l : do ugoHio do HJ!lR.
.:
ll'iH
dl'be ser tan elstica cuanto la realidad de una situacin determinada lo demande; y ello a ef'ectos de que rinda su efecto tutelar
respecto del derecho que a travs de esa misma garanta se pretende. Las garantas deben holgarse y si, acaso, nunca antes nos
imaginamos que bamos a precisar alegar un <<derecho a la verdad ... ahora que se hizo necesario hay que buscar con aperturismo
.Y activismo procesal y judicial la mejor va conducente, en cada
caso, para que haya una, o ms, garantas a disposicin de quien
inuoca aquel derecho" 45
Juan Mndez 46 explica que el "derecho a la verdad", en el
J)erecho Internacional de los Derechos Humanos, es un "principio emergente", porque no estamos ante una norma explcita de
l<m tratados y, por lo tanto, de vigencia incuestionable. El hecho
do que tenga el carcter de "principios emergentes" y no de
normas convencionales, claras como normas vinculantes, hace
que, por tratarse de la interpretacin de buena fe de normas
obligatorias, tengan la misma eficacia. En este contexto, el derecho a la verdad genera la obligacin del Estado de investigar y
dar a conocer los hechos que se puedan establecer fehacientemente. Gil Domnguez 47 opina que el derecho a la verdad integra
el bloque de constitucionalidad federal y desde la cspide normativa infiltra al derecho infraconstitucional. En el caso "Urteaga",
ol derecho a la verdad creado por va pretoriana reafirma el
derecho de toda persona y de sus familiares a saber la verdad
nc<~rca de las vctimas de la desaparicin forzada de personas.
EL HBEAS DATA
la Corte Suprema
48
159
"Ganara".
Los abogados Ganora y Magrini, quienes haban sido patrocinantes de Adolfo Scilingo en varias causas, interpusieron accin
de hbeas corpus con fundamento en que personas desconocidas
haban realizado indagaciones acerca de las actividades por ellos
realizadas. Al respecto alegan que "ante la posibilidad cierta de
que se estuvieran realizando investigaciones o actividades de inteligencia respecto de nuestras personas que entraan una verdadera perturbacin de la intimidad, tranquilidad y seguridad en el
ejercicio profesional reclamamos saber qu autoridad y con qu
propsito las ha ordenado ... ".
En la misma presentacin interponen accin de hbeas data
a los efectos de "tomar conciencia de los datos que existeri sobre
nosotros en los registros policiales y de la fuerza de seguridad y
organismos de inteligencia para que en caso de falsedad o discriminacin se exija judicialmente la supresin, rectificacin o actualizacin de los mismos" 49 Tanto en primera instancia como en
Cmara no se hizo lugar a las peticiones; en relacin al hbeas
corpus, por considerar que no existira una amenaza o limitacin
actual de la libertad ambulatoria, y en relacin a la accin de
hbeas data, por entender que "la informacin que se pide debe ser
pblica o al alcance de los particulares. La obrante en las fuerzas
y organismos de seguridad no reviste tal carcter por obvias razones de seguridad pblica" 50 En consecuencia, contra tal decisin
dedujeron los mismos y el Colegio Pblico de Abogados un recurso
extraordinario, el que fue concedido en ambos casos. En todos los
votos se establece que la impugnacin del Colegio Pblico de
Abogados fue mal concedida, y que no est habilitado para interponer el remedio federal por no ser parte en el proceso, aunque
invoque un gravamen como consecuencia de dicha decisin. Asimismo, de todos los votos surge que corresponde declarar admisible el recurso interpuesto por Ganora y Magrini.
El meollo de la cuestin consisti en decidir si la obtencin de
informacin sobre datos personales obran tes en los registros de las
fqerzas armadas y organismos de seguridad se halla amparada
por la norma constitucional, y si es .as, cules son los lmites.
48
Bianchi, Alberto B., "El hbeas data como medio de proteccin del derecho
u la informacin objetiva en un valioso fallo de la Corte Suprema", LL, Suplemento
de Derecho Administrativo, 27 de noviembre de 1998, pgs. 1 a 6.
411
Considerando 2".
nu ConAidomndo :J".
111()
JH)gH.
EL IIBEAS DATA
161
era sta la que deba sancionarse teniendo en cuenta expresamente lo establecido desde nuestro ms Alto Tribunal, que con un
criterio garantista, establece que en todos los casos en que est
comprometido el secreto de Estado, el mismo ser acotado a un
determinado tiempo, debiendo existir fundamentacin por parte
de la autoridad que corresponda. Si las garantas no sirven para
el fin con que fueron creadas, no sirven de nada".
La ley toma estos principios regulando el manejo de los archivos o registros de seguridad del Estado, en los arts. 17, 18 y 23,
de la siguiente manera. En el art. 23, denominado "supuestos
especiales", enuncia la regla general, que es la del acceso a los
archivos o bancos estatales; por ese motivo considero que debera
estar antes que el art. 17, que es la norma que establece las
"excepciones", es decir, cundo puntualmente y en qu casos concretos puede negarse el derecho de acceso al titular de los datos.
La norma del art. 23 abarca los bancos o registros estatales,
de la siguiente forma: 1) sujeta a la presente ley aquellos datos
personales que, por haberse almacenado para fines administrativos, deban ser objeto de registro permanente en los bancos de
datos de las fuerzas armadas, fuerzas de seguridad, organismos
policiales o de inteligencia, y aquellos sobre antecedentes personales que proporcionen dichos bancos de datos a las autoridades
administrativas o judiciales que los requieran en virtud de disposiciones legales; 2) el tratamiento de datos personales con fines de
defensa nacional o seguridad pblica por parte de las fuerzas
armadas, fuerzas de seguridad, organismos policiales o de inteligencia, sin consentimiento de los afectados, queda limitado a aquellos supuestos y categora de datos que resulten necesarios para el
estricto cumplimiento de las misiones legalmente asignadas a
aqullos para la defensa nacional, la seguridad pblica o para la
represin de los delitos. Los archivos, en tales casos, debern ser
especficos y establecidos al efecto, debiendo clasificarse por categoras, en funcin de su grado de fiabilidad; 3) por ltimo, dispone
que los datos personales registrados con fines policiales debern
ser cancelados cuando no sean necesarios para las averiguaciones
que motivaron su almacenamiento.
Es difcil determinar qu ocurre con el acceso a los registros
de los organismos de inteligencia del Estado, pero es menester
temer presente que el constituyente tuvo claramente la intencin
de establecer a travs del hbeas data una proteccin a los ciudadanos, precisamente en muchos casos frente a esos registros.
Cons.ideramos que la ley, al determinar en qu casos y bajo qu
condicionns o eircunAtnneins so vn a mantener el secreto de Estado
:.llifi n 21!l.
~~~~ ..........-~~~"'""'"-"''""'~~~~-~""'-~~-'-='-
-"'"""'-
"~~~-~--~._L.AC--'-~ -~~~,~"'~~-
~-~~-=-~-="~~~~~-""~--'"~-
EL
HBEAS DATA
163
mismas limitaciones (por ej., deber de reserva) que los responsables y usuarios de esos registros 52
Carranz~ Torres entiende, a mi criterio correctamente, que
en consonancia con lo reservado de las cuestiones respecto de las
que se peticiona, esta facultad comprende nicamente a los legisladores componentes de las comisiones habilitadas por la norma
con exclusin de cualquier otro personal administrativo o tcnic~
que no revistiese dicha calidad 53.
La regla exige, por ltimo, que el acceso sea justificado (se
alude a "razones fundadas") y que tenga relacin con la competencia material de dichas comisiones, lo que obliga al responsable o
usuario_ a evaluar si se dan dichas razones y competencias; de lo
contrano, deber oponerse a dicha pretensin, cuya pertinencia
deber ser resuelta, en definitiva, judicialmente.
4.
EL HBEAS DATA
165
55
1,a loy 25.326 se divide en siotn ??ptulos ~ siendo de aplion todo el territorio do la Nac10n los capitules I, II, III Y
1V y nl art. 32 del captulo VI por contener las sancion~s penales,
1'11.~;, competencia correspondo al Congreso de la Nacin Y para
lodo Id territorio. Esto implica que la parte procesal, como corresIHIIHI<), queda librada a la deci~i~ de adherir. o no Y aun de
<'lllnhinrla por parte de las provmcms. La ley tiene tres partes
C"l 11 mmente delimitadas: 1) principios generales; 2) los derechos
dl' lo:-; ULulares de los datos, y 3) las herramientas indispensab~es
plll'll dotar de eficacia a la ley, y el rg~no de ?OI;trol Y as
HIIIICOJWS que el mismo aplica en caso de mcumphm1~nto de la
nol'llH\. Bsicamente, la estructura de la norma sena la que
dl'Hcl'il>o en el siguiente esquema:
<'lll'i<'m
LEY 25.326
1) Principios generales
AJtc~ulo
1 Objeto
At'tf<mlo 2
Definiciones
Datos personales.
Datos sensibles.
Archivo, registro, base o banco de datos.
Tratamiento de datos.
Responsables de archivos.
Datos informatizados.
Titular de datos.
Usuario de datos.
Disociacin de datos.
Artculo 3
Licitud
Artculo 4
Calidad de
los datos
Artculo 5
Artculo 6
Informacin
Cuando se recaben datos personales se
para prestar el deber informar previamente a sus tituconsentimiento lares en forma expresa y clara:
La finalidad para la que sern tratados y quines pueden ser sus destinatarios o clase de destinatarios.
La existencia del archivo, registro,
banco de datos, electrnico o de cualquier otro tipo, de que se trate y la
identidad y domicilio del responsable.
El carcter obligatorio o facultativo
de las respuestas al cuestionario que
se le proponga, en especial en cuanto
a los datos referidos en el artculo
siguiente.
Las consecuencias de proporcionar los
datos, de la negativa a hacerlo o de la
inexactitud de los mismos.
La posibilidad del interesado de ejercer los derechos de acceso, rectificacin y supresin de los datos.
Artculo 7 Categora de
datos. Datos
sensibles
11111
EL HBEAS DATA
Adculo 16 Derecho de
rectificacin,
actualizacin,
confidencia- l.
lidad y supresin
167
HIH
MulLa.
Clawnttu o cnneolnei<n.
EL HBEAS DATA
Artculo 32 Sanciones
penales
169
1711
(mt.. ::3) y las excepciotwH del art. 17, considero, sin embargo, que
d1~bo ddenerme en el nnlliHiH de cuatro puntos a mi entender
f'lllHI:unentales para comprender el sistema de la Ley nacional de
l'roLm:cin de Datos.
''" Ampliar de Dalla Via, Alberto, y Basterra, Mmcela, op. cit., nota 2, pgs.
1 1 1 11 1:lO. All se analizan las posturas de los distintos autores en torno al derecho
l.11l.clndo por esta garanta.
~., Bsicamente se dividen en dos grandes grupos: 1) algunas provincias se
nficn11 11 este instituto, enmarcndolo dentro del derecho al acceso a las fuentes
clP iulimnnei6n, para actualizar, suprimir, reetificar o exigir confidencialidad de
lmc n.(<I.roR o bancos de datos, pero hacen mencin de los derechos tutelados:
( ~c'lrdolw (art. 50); Buenos Aires (art. 20); La Rioja (art. 30); Ro Negro (art. 20);
.l11j11y (url. 2:3); San Juan (arts. 26 y 27) -honor, intimidad personal y familiar,
vid u privmlu y el pleno ejercicio de los derechos-; 2) otras provincias se refieren
ul clc>rocho ni acceso a las fuentes de informacin, para actualizar, suprimir,
I'PI'I.i llcm o cxit,rir confidencialidad de los registros o bancos de datos: Tierra del
l<'tltgo (nrt. tl5); Chubut (art. 56); Chaco; Formosa (art. 10); Catamarca (art. 11);
~1111 1.uiH (art. 21). No se mencionan expresamente los derechos tutelados, sino que
tfllrgPII do lu interpretacin doctrinal y jurisprudencia!. En estas circunstancias
t~tllilll l11 ( :onst.itucin Nacional (art. 43) y la Constitucin de la Ciudad Autnoma
dn IIIHIIoH Aires (art. 16).
1 11
' AH se mencionan, entre los derechos tutelados, fe religiosa, convicciones
polit.icnH y vidu privada, Portugal (urt. 35); buen nombre e intimidad personal y
fuuliliur, Colombia (nrt. 15); honor, intimidud y prop.ia imagen, EHpua (arts. 18
y :tOJ; oHoH dorechoH y ndonHH buonn rcpul.ucin, voz o imagen propias, Pcn (arl.
:!.OOJ; uwrnl, JUI~ p!'1blien y vida privmln, Mxieo (url.. 7); honor pun'lonnl, Alomnnia
Inri.. fi); int.imidnd JHWHollld, llolnndn (nr'l. 10), ok(1Lom.
EL HBEAS DATA
171
17:.!
EL
cido en la norma 00
HBEAS DATA
173
e) Datos sensibles.
Es de destacar que el Convenio 108 adoptado por el Consejo
de Europa en 1981, que trata de enumerar cules son los denominamos "datos sensibles", explica que estos datos son: "el origen
social de la persona, sus opiniones polticas, militancia y participacin gremial, si tiene o no convicciones religiosas, datos referidos a la salud y a la vida sexual, las condenas judiciales o penales
de que hubiera sido pasible". Este conjunto de datos, denominados
precisamente con ese calificativo de sensibles, pretende impedir
que se establezcan perfiles que, aunque no se utilicen con fines
discriminatorios, los mismos de por s lo son.
En relacin a los datos protegidos por esta garanta en el art.
43, la nueva ley ha tomado lo establecido desde jurisprudencia y
doctrina, ya que la Constitucin slo menciona los datos "falsos o
discriminatorios" y la ley es sumamente clara cuando estipula la
procedencia en el art. 33, b, para los casos en que se presuma
"fa1sedad, inexactitud, desactualizacin, o datos cuyo tratamiento
prohbe la presente ley".
1; 1 Antecedentes Parlamentarios, LL, ao 7, no 11,2000, pgs. 361 y 362, cit.
por l'uccinelli, Osear, op. cit., nota 23, pg. 120.
n~ Amploso de Puccinelli, Osear Ral, op. cit., nota 23, comentario al art. 1
ri<~ In lny 2fi.:I2G, p1'lgH. 107 a 1G:l.
.
174
EL
"
HBEAS DATA
175
1::14 n 141.
110
Directiva 9fi/4WCK
1711
mantener en reserva,
fundamental a la intiJnidnd, parece ra2onnble que se exija tan alto grado de recaudo en
ntnteria de consentimiento. Toda vez que al prestar nuestra confimnidad para el tratamiento del dato personal estamos eligiendo
juHtanwntc cules son los datos que daremos a conocer y, con ello,
dl~eidienclo el grado de proteccin elegido.
g art. 5 LPDP establece: "El tratamiento de datos personales
I'S iUcito cuando el titular no hubiere prestado su consentimiento
lihre, expreso e informado el que deber constar por escrito, o por
olm medio que permita se le equipare, de acuerdo a las circunstancia:-:. El referido consentimiento prestado con otras declaraciones,
deber /Zgurar en forma expresa y destacada, juntamente con las
tr.tlr)(rtencias previstas en el art. 6 de la presente ley. No ser
lll'ce.wr.rio el consentimiento cuando: a) los datos se obtengan de
/itentes de acceso pblico irrestricto; b) se recaben para el ejercicio
t/1! /imciones propias de los poderes del Estado o en virtud de una
ohli!.facin legal; e) se trate de listados cuyos datos se limiten a
nombre, documento nacional de identidad, identificacin tributaria
IJ previsional, ocupacin, fecha de nacimiento y domicilio; d) derirwn de una relacin contractual, cientfica o profesional del titular
de los datos, y resulten necesarios para su desarrollo o cumplimit'nto; e) se trate de las operaciones que realicen las entidades
ji:nancieras y de las informaciones que reciban de sus clientes
confinme las disposiciones del art. 39 de la ley 21.526".
La importancia del consentimiento como eje del sistema de
proteccin de los datos personales ya era reconocida por la jurisprudencia, aun con anterioridad a la sancin de la ley 25.326. En
nf'ncto, la Sala D de la Cmara Nacional en lo Civil, en el fallo
"/,ascano Quintana, Guillermo Vctor e 1Organizacin Veraz S.A.
; 1arnparo"m, ordena a la demandada eliminar informacin de su
bnnco de datos privado destinado a proveer informacin a terceros
porque carece del consentimiento de la actora, a quien no se le
1-wlidt fm forma previa, tanto para procesar como para difundir
In informacin. La informacin de marras se refiere a la calidad
dn presidente de una sociedad annima del actor. En su defensa
In lllllprcsn que comercializa el dato (Veraz) argumenta que aqul
f'tH' rneogido del Boletn Oficial y luego insertado en el informe
"'1 1'4tnl.onei de Cmnrn del 2:1/2/99, puedo verso en .JA, 20/10/99. Vase
( lm:nni, 0Hvnldo, eonwnl.urio n l'ullo, "1:1 eonsnntimienLo para el uso de loA dntos
ptnorudtlll", /,/,, Hllplt!llltHILo do l>nndw ConHtil.ucionul, ]5 do junio do 2001,
Jl{tf(,
l.
EL HBEAS DATA
177
68
17H
EL HBEAS DATA
<ll
e!
179
'
74
Mestre, Javier A., "Comentarios a la le,oislacin sobre proteccin de datos"
(hLt.p://v:l.vlox.com/vlcx2/frontlnAp/eunalcs).
IHO
pnrece razonable -como excepcin- no requerir el consentimiento pnra tratar un dato que ya tiene estado pblico.
.,
Por tanto puede vlidamente afirmarse que la expres10n
"fuentes de acc~so pblico irrestricto", si bien alude a bases, ficheros o registros en los que en principio obran dat?s a los q?-e se
puede acceder sin limitaciones y que, en ~u !?"enerahdad,"c?ntiene~
informaciones que no precisan el consentimiento de sus titular:,s
para las operaciones de tratamiento, puede comprende~ tambien
nn el caso concreto bancos o archivos que reconozcan Ciertas restricciones en el acceso a los mismos -sin perder su condicin-,
eomo igualmente que dichos archivos pueden conten~r ~etermina
dos registros que necesiten la prestaci~ ~el consentn~uento de ~a
porsona a la que refieren. Este consentimiento .no sen~ necesano
un virtud del registro, base o b~nco de da~os, smo ,~n virtud, de.la
calidad del dato; por ejemplo, SI en el ~egistro de acces~ pub~;co
inestricto" constara uno de los denommados datos sensibles .
- Datos recabados para el ejercicio de funciones propias de
los poderes del Estado o derivados de una obligacin legal.
La previsin que el legislador hace en_ inc. 2, b, del art. 5
sin duda debe interpretarse en forma armomca con la norma del
mL 23, inc. 2, la que establece: "El tra.tamien,to ~e datos personales
('()/l. fines de defensa nacional o seg.undad pub~lca por P?~te de las
fiwrzas armadas, fuerzas de segundad, orgamsmos pohc.wl.es o de
inteligencia, sin consentimiento de los afectados, queda hmztad~ a
rrqrwllos supuestos y categora de dat~s. que resulten necesc:nos
)(Jm el estricto cumplimiento de las mlswnes lega~mente c;sz!fnadas a aqullos para la defensa nacional; la segundad publ!ca o
para la represin de los delitos. Los archwos, en tales cr:~os, debern ser especficos y establecidos al efecto, de_b_ien~? clasLflcarse por
l'rt.legoras, en funcin de su grado de fiablhdad .
.
El fundamento de esta norma est dado en que es nec~sano
logTar un equilibrio entre el derecho a la intimidad informtica de
e!
~ l'eyrano Guillermo, op. cit., nota 21, pgs. 80 y 81, .acl.a~a que de la
t Lunctu
de' constar en las m1smas
que,
. en ~.n~lClpw_
(Y. slo, en
t'trc
se d m.IVa
1 1114
prillripio), m;loH dnloH personales pueden ser cnhficad~s como datos pubhcos , ya
pblico" puedo t,onor libro acceRo n Jo; m~smos (con l~1s salvcd.adcH
noein do "cintos pbl~cos" rc~'luita mdcpcndwn~o
do In dt "llllueoH p(JblieoH do dnl.os", por eunnlo ost.a. lttmu rclwro Hl~1 port.tnonew
do [oH lll'l'llVOH y no 11 [n c.n)idnd do [oH dllf.<lH l'!lf.t!HI.J'UdOH 011 ioH IIILHIIIOH.
q 111 ,
" 1,[
EL
HBEAS DATA
181
las personas y, por otra parte, el deber del Estado de cumplir con
las obligaciones emergentes del poder de polica estatal. Parece
razonable que en circunstancias en que est en juego la defensa
nacional y la seguridad pblica los organismos estatales encargados de salvaguardar las mismas puedan, con fundamento en la
ley, estar exceptuados de solicitar el consentimiento del titular del
dato. La actividad estatal no significa que todos los organismos
estn libres de requerir autorizacin, sino que slo podr exceptuarse en los trminos estrictos que la propia ley establece. Slo
con una interpretacin restrictiva de la ley se lograr la efectiva
proteccin del derecho a la autodeterminacin informtica.
En el caso particular deben darse los requisitos que la propia
ley en la presente excepcin dispone para que no se transforme la
misma en un "arma de doble filo", cuando justamente el exceptuado puntualmente para recopilar datos sin consentimiento es el
Estado a travs de los organismos especficos previstos en la ley.
Por cierto, a nuestro criterio, para que alcance esta excepcin se
deben dar los siguientes requisitos: 1) slo procede para el caso en
que se recopilen datos con fines de defensa nacional, seguridad
pblica o represin de delitos, lo que debe tener fundamento
estrictamente en una misin asignada por ley. Quedara excluida
la recopilacin de datos basados en estos motivos si se aludiera a
un mandamiento genrico de la ley; 2) los bancos de datos a los que
la ley puede autorizar en un caso concreto a recabar datos sin
consentimiento sern los de las fuerzas armadas, fuerzas de seguridad, organismos policiales y organismos de inteligencia; 3) slo
se recopilarn los datos que se necesiten para el cumplimiento de
la misin que la misma ley que autorice el tratamiento determine.
Dado que las leyes se deben interpretar en forma armnica y no
analizando aisladamente sus normas, resulta claro que determinados datos jams podrn ser autorizados al tratamiento, tales
como la orientacin sexual u otros aspectos de la intimidad de las
personas, el origen racial o tnico; los datos referidos a la salud
slo podrn tratarse si se aplica la disociacin del dato, esto es, sin
que sea identificable la persona a la cual pertenece ese dato; 4)
otr~ requisito determinante es el tiempo por el que pueden ser
recolectados estos datos. Sera por el .que especficamente establezca la ley autorizante, pero siempre en consonancia con el
principio general de la LPDP enunciado en el art. 4. 7 y esto es por
el tiempo que sea necesario para el cumplimiento estricto de los
fines de recoleccin; luego sern inmediatamente destruidos. Ni la
propia ley habilitante en caso concreto podra no cumplir con este
principio ostnblccido on In ley 25.326; 5)'por ltimo, como surge
IH:l
CoNSTITUCIONAL
CH.JN,
HOJlt.miC'in
EL HBEAS DATA
183
IH!J
185
EL HBEAS DATA
Hl
1111
Jlj
do lhhwro dt 1!J'77.
./1
IHO
EL HBEAS DATA
187
11
5.
Conclusiones.
llrl . .'J(i".
JllI{.
l.li.
CAPTULO
VII
EL HBEAS CORPUS
por
ANDRS GIL DOMNGUEZ 1
"Dedicado a Nstor P. Sags, padre fundador
del Derecho Procesal Constitucional argentino".
l.
Introduccin.
U ll ivorHidad do Sulamanca.
1110
Concepto y tipologa.
I'IIN,
EL HBEAS CORPUS
~ Vor Hu.ii{:H, N(iHl.or ['('clt'o, /Jcncho l'mel',qa{ CIJ/mtitrwimwl. ITlll'aH Cort.. IV, AHl.t'(lll, I!IDH.
191
La ley 23.098.
192
EL HBEAS CORPUS
t'/llllrtlllr~tnlillo,
Elemental dr /)endm
Connliln
193
LL, 1990-D-344.
7
Ver Sugs, Nstor Pedro, "Recurso extraordinario, defensa en juicio y el
hheas corpus pura internados en institutos psiquitricos", LL, 1990-D-344.
H Ver Gil Domnguez, Andrs, "La declaracin de inconstitucionalidad de
olieo: su ucf;unlidud terica y jurisprudencia] en la Argentina", elDial.com,
Hupl!'lll!111to do l>e>rocho Pllblico, 1H de octubre de 2004.
(1,
1
1:1
11)11
195
EL HBEAS CORPUS
11
11
111(1
EL HBEAS CORPUS
~ Fallo.~.
1:1
1;
1/H::l!J 1.
FalloN, l<i'/:2Ci'l.
V11r op. <~iL 1111 uol.n 2, pi\f(. :lf,'l.
4.
197
16
1!J!)Ij ).
'
I!JH
199
EL HBEAS CORPUS
"~}uando el derecho lesionado, restringido, alterado o amenazado fuera la libertad fsica, o en caso de agravamiento ilegtimo
t'!' la forma o condiciones de detencin, o en el de desaparicin
forzada de personas, la accin de hbeas corpus podr ser inter1/(esta por el afectado o por cualquiera en su favor y el juez
l'l!solver de inmediato, aun durante la vigencia del estado de
sitio".
a) La norma constitucional -siguiendo los lineamientos
oxpuestos por la ley 23.098- estableci la accin de hbeas
curp1~s e.n las modalidades reparadora, preventiva, correctiva y
rostrmg1da.
_b) La novedad consiste en incorporar una tipologa especial:
o! habeas corpus contra la desaparicin forzada de personas.
La siniestra prctica genocida empleada por la ltima dictadura militar llev al convencional constituyente a incorporar esta
clnse de hbeas corpus con dos objetivos bien diferenciados: a)
para que sea una herramienta procesal til frente a la comisin
de u.n de!ito de l.esa humanidad; b) para que nadie quiera falsear
lu lustona y dec1r que la aberrante prctica de desapariciones fue
Hlo un c~ento de un escritor, y, fundamentalmente, para que
n une a mas se vuelva a repetir la negra historia de muerte
sin entierro ni descanso. En la Asamblea Constituyente el
convencional Daz 17 (miembro informante por la mayora) sost~vo:
"~]!'~md.o en el dictamen de mayora hicimos referencia a la desapa':~c/.on for~ada de las personas, un seor convencional -que no
/trm el d~ctamen de mayora- expres su adhesin al recuerdo de
tsJ. experiencia histrica que hemos vivido. Esto ya lo hemos
.'ill}Jl'!'ado y podemos permanecer con ese recuerdo, aunque no poti.emt~s abandonarlo totalmente y me parece que consagrarlo conshtucwnalmente reforzar nuestra memoria y voluntad de no olvidar. Por lo tanto, creo que la forma en que ha quedado redactado
1'! t/timo prrafo, referido al hbeas corpus, expresa lo mejor que
lwmr~s logrado .de la tcnica y del desarrollo legislativo y jurisprudencwl argentmo. Adems, hace honor a la tradicin del hbeas
t'OI'JllLS universal y al sentimiento de todos los que tuvimos el honor
t!t participar en esta comisin redactora".
Un antecedente jurisdiccional en la materia lo podemos encont.rnr en el caso "Prez Smith" 18 , donde la Corte Suprema de
Justicia tuvo la oportunidad de analizar la poltica de desapariciones forzadas pergeada por la dictadura militar. En dicho fallo, el
Alto Tribunal puso de manifiesto que la escueta informacin dada
por las autoridades requeridas sobre el paradero de las personas
desaparecidas constitua un claro ejemplo de privacin de justicia.
Si bien desde lo formal este fallo ha sido ponderado, desde el punto
de vista sustancial slo actu como un mero consejo o "llamado de
atencin", porque -a diferencia de lo que sucedi con el Informe
de la Comisin Interamericana de 1979- la espiral de desapariciones no disminuy ni la actuacin del Poder Judicial signific un
valladar al accionar de las fuerzas armadas 19
La Comisin Interamericana de Derechos Humanos, en su
informe 26/94, especific los perversos efectos de la prctica de
desapariciones, la cual consiste en la detencin de una persona por
agentes del Estado o con su consentimiento, sin orden de juez
competente, y donde la detencin es negada sistemticamente.
Explic la Comisin que es una forma compleja de violacin de
derechos humanos que debe ser comprendida y encarada de manera integral. La prctica de desapariciones tiene como principal
objetivo imposibilitar toda investigacin de los hechos y asegurar
la impunidad de los responsables. Asimismo, constituye una violacin mltiple y continuada de numerosos derechos humanos. Presenta determinadas caractersticas: a) est acompaada, en general, por torturas y dems tratamientos crueles, inhumanos y degradantes; b) ejecucin secreta de las vctimas seguida del ocultamiento del cadver con el objeto de lograr la impunidad de los
ejecutantes y de los jefes que ordenaron la ejecucin 20 En sintona
con lo expuesto, recientemente la Convencin Interamericana sobre
Desaparicin Forzada de Personas alcanz "jerarqua constitucional derivada" en los trminos del art. 75, inc. 22, de la Constitucin Nacional.
El hbeas corpus por personas desaparecidas ofrece un carril
procesal idneo cuando se intenta localizarlas para restituirles la
libertad, o bien cuando con razonable proximidad de fechas tambin se procura conseguir informacin conducente. En cambio,
transcurrido demasiado tiempo entre la desaparicin y el requerimiento de datos, parece lgico sostener que el hbeas corpus
17
w Ver Gil Domnguez, Andrs, "La Corte Cuestionada (el Poder Judicial
deHde 197:3 hasta nuestros das)", Todo es Hi?toria, no 418, mayo 2002.
~o Ver Gil Domnguez, Andrs, y Curiel, Alicia, "Corte Interamericana de
DoroehoA HwnmwA: el primer fallo eontra el Estado argentino", Revista Jurdica
dtl. {:ntro dr! J!:.~lwlianttH, n" H, noviombro do 1!J!J(i, Facultad d<l Derecho (UBA).
:wo
201
EL HBEAS CORPUS
en r<)~? de objetivo actualizado, por cuya razn el pedido de inforntacwn para conocer lo ocurrido y ejercer el derecho a la verdad
lt istrica 21 ha de hallar su cauce mediante la accin de hbeas
data 22
El texto constitucional, al no distinguir entre desaparicin
limmda de personas realizada por autoridad pblica o por partictdnres, permite inferir que el art. 43 otorga alojamiento a las dos
ntodulidades expuestas 23 .
e) El hbeas corpus del art. 43 tutela derechos fundamentaltH tmbjetivos y derechos fundamentales colectivos 2\ con lo cual
podmnos detectar a nivel constitucional el hbeas corpus subjetivo
y el hbeas corpus colectivo.
d) El hbeas corpus correctivo tiene su fundamento constitucional nn el art. 18, in fine, de la Constitucin argentina, cuando
<HI.rtblece q_ue " ... las crceles de la Nacin sern sanas y limpias,
1ICI m. segundad y no para castigo de los reos detenidos en ellas ... ".
1,u P~)rd_i?a legal de la libertad ambulatoria no puede justificar la
rnHLnccwn de otros derechos fundamentales que no se relacionan
con d cumplimiento de la condena. Ha alcanzado con xito sus
objntivos en las siguientes situaciones: seguridad de los detenidos
tratamiento mdico pertinente, traslado injustificado de deteni~
rloH, medidas disciplinarias formalmente nulas o arbitrarias
tuorLificaciones superfluas, carencia de elementos adecuados en 1~
pri11in, trato impropio a menores, sida y censura de corresponden-
da ~r.
Luego. d_e la reforma constitucional de 1994, la Corte Suprede .J ushc1a, en la _causa "Mignone" 26 , resolvi hacer lugar a un
lw!JC'as corpus colectivo (luego de un cambio de nomen iuris por
cuanto la accin, se haba promovido como amparo) y, consecuent.unwnte, ordeno que las personas privadas de su libertad sin
condena pudieran ejercer su derecho a votar en los establecimient.oH cureularios en ocasin de celebrarse las elecciones. Del voto del
1lr. Bmmcrt se destacan los siguientes argumentos:
111~1
~ 1 Vt~r
~~~~
203
EL HBEAS CORPUS
con la incidencia colectiva en el grupo -constituido por los detenidos sin condena- hace inaplicable el precepto del art. 3, inc. d,
de la ley 19.945, que se refiere al planteo de derechos subjetivos
individuales. El derecho de incidencia colectiva no puede caducar
porque ello importara unificar al conjunto de ciudadanos afectados bajo la singularidad de ese derecho subjetivo, que es precisamente lo que la reforma de 1994 pretendi modificar con la ampliacin del universo de legitimados para incluir a las asociaciones que
propendan a la defensa de esos fines".
e) La legitimacin procesal est en cabeza del afectado o de
cualquier otra persona en su favor, con lo cual se elev a rango
constitucional una accin popular de hbeas corpus 27
f> El juez tiene el deber constitucional de resolver de inmediato, lo cual impone desde la regla de reconocimiento constitucional un mandato cerrado en torno a los tiempos procesales (aunque
hubiera sido preferible que la norma constitucional hubiese establecido bajo la estructura de una regla un plazo concreto y determinado).
g) El hbeas corpus procede aun durante la vigencia del
estado de sitio. En este sentido, el enunciado constitucional se
relaciona directamente con los artculos pertinentes de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos que regulan los estados
de excepcin y el instituto del hbeas corpus 28
El art. 7.6 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos enuncia: "Toda persona privada de libertad tiene derecho
a recurrir ante un juez o tribunal competente, a fin de que ste
decida, sin demora, sobre la legalidad de su arresto, o detencin y
ordene su libertad si el arresto o la detencin fueran ilegales. En
los Estados partes cuyas leyes prevn que toda persona que se viera
amenazada de ser privada de su libertad tiene derecho a recurrir
a un juez o tribunal competente a fin de que ste decida sobre la
legalidad de tal amenaza, dicho recurso no pude ser restringido ni
abolido. Los recursos podrn interponerse por s o por otra persona".
27 Ver Sags, Nstor Pedro, "Amparo, hbeas data y hbeas corpus en la
reforma constitucional", LL, 1994-D-1151. Para consultar sobre los alcances de la
accin popular, ver Gil Domnguez, .Mldrs, Superior Tribunal de Justicia de lr;t
Ciudad Autnoma de Buenos Aires. Rgimen Procesal. Derecho Procesal Constzlucional, La Ley, Buenos Aires, 2001.
~1 Ver Lecl~sma, ngela Es ter, "El hbeas corpus y el sistema interamericano",
Revista de Derecho Procesal, n" 4, Amparo. Hbeas data. Hbeas corpus-!,
ltuhiuznl-Cul:r.oni, ~000.
La Convencin Americana, en su art. 27, establece los procedimientos que los Estados partes deben seguir en caso de aquellos
Httpuestos donde se declare un estado de excepcin. Dentro del
rt;gimen existe un conjunto de derechos que configuran un ncleo
duro, que no pueden ser suspendidos (derecho de la personalidad
.imdica, derecho a la vida, derecho a la integridad personal, prohibicin de esclavitud y servidumbre, principio de legalidad de
rdroactividad, libertad de conciencia y de religin, proteccin de
In fiunilia, derecho al nombre, derechos del nio, derecho a la
nacionalidad y derechos polticos), as como tambin las garantas
judiciales indispensables para la proteccin de tales derechos.
La Corte Interamericana de Derechos Humanos, en la Opinin
( ~onsultiva 8 (OC-8) 29 , por unanimidad sostuvo que "los procedilllientos jurdicos consagrados en los arts. 25.1 y 7.6 de la Convenl'itn Americana sobre Derechos Humanos no pueden ser suspendidos conforme el art. 27.2 de la misma, porque constituyen garantas
judiciales indispensables para proteger derechos y libertades que
tampoco pueden suspenderse segn la misma disposicin".
Tiempo despus, en la Opinin Consultiva 9 (OC-9) 30 , la
(~orto Interamericana por unanimidad decidi:
Que deben considerarse como garantas judiciales indispnrlHables no susceptibles de suspensin, segn lo establecido en
ni art. 27.2 de la Convencin, el hbeas corpus (art. 7.6), el amparo,
o ettnlquier otro recurso efectivo ante los jueces o tribunales compdentes (art. 25.1), destinado a garantizar el respeto a los derechoH y libertades cuya suspensin no est autorizada por la misma
C ~onvencin.
Que deben considerarse como garantas judiciales indispnnHnbles no susceptibles de suspensin aquellos procedimientos
jwlieinlcs, inherentes a la forma democrtica representativa de
gobil~rno (art. 29 e), previstos en el Derecho interno de los Estados
portnH como idneos para garantizar la plenitud del ejercicio de los
d1n~ebos a que se refiere el art. 27.2 de la Convencin y cuya
HtrpnHin o limitacin comporte la indefensin de tales derechos.
.," Vnr Munili, Pablo L., "El hbeas corpus bajo la suspensin de garantas",
/Jtnt!/ws Humanos. Corte lnteramericana. Opiniones Consultivas. Textos
1 '"11111/t'!o,q y Comentarios, t. T, Gcrmn Bidart Campos y Calogcro Pizzolo (h.)
( I'IJord i nudoroH), Erlieiones ,JurfclienH Cuyo, 2000.
o Vor <lil Dom11gumr., AndrR, "Opini1n ConHultiva Hdo la Corto lnlornmorcuu do IJlf'llt:hoH llunwnoH: 1-(lll'llllt.illHj!ldiein!tH en tHludoH do unwrgonein", on
11tncholl llrtmmum. ( :orllfnltra llll'rit'ltllrt. ( JpiniontN ConsultiuaH. 1'r~.xlo.~ Crnnpft!,
Ion y L'olllt'IIII'rm, t.. 11, <lcl'llll'lll Bidmt CmnpoR y Culowro ('jr,r,o[o (h.) (eoordi-
"'1
nudonHl,
l:dit~ioncM
EL HBEAS CORPUS
205
Que las mencionadas garantas judiciales deben ejercitarse dentro del marco y segn los principios del debido proceso legal,
recogidos por el art. 8 de la Convencin.
h) En sintona con las normas constitucionales y transnacionales expuestas, el art. 9.4 del Pacto de Derechos Civiles y
Polticos enuncia: "Toda persona que sea privada de libertad en
virtud de detencin o prisin tendr derecho a recurrir ante un
tribunal, a fin de que ste decida a la brevedad posible sobre la
legalidad de su prisin y ordene su libertad ... ". En tanto, el art. 37,
inc. d, de la Convencin sobre los Derechos del Nio expresa:
"Todo nio privado de su libertad tendr derecho a un pronto
acceso a la asistenciajurdicay otra asistencia adecuada, as como
derecho a impugnar la legalidad de la privacin de su libertad
ante un tribunal u otra autoridad competente, independiente e
imparcial y a una pronta decisin sobre dicha accin".
EL
provineinl que rnarcnn unn clara tendencia hacia la plena proced!'Jtcin del luheas co11ms eontra decisiones judiciales 32
Cabe recordar que en el caso "Pucheta" 33 (resuelto por la Corte
Nuprmna de ,Justicia), el voto en minora de Bacqu -despus de
d1~HLacar que el hbeas corpus es el gran baluarte de la libertad
p1~r:-;onal- sostuvo que procede a la manera de recurso de revisin
11 favor de quien fue condenado por sentencia firme, si han mediado
gTnves violaciones al principio constitucional del debido proceso (sin
que ello importe menoscabar la autoridad de la cosa juzgada) porqtw de esa manera se salvaguarda la justicia que no es concebible
!'U ando la autoridad de la cosa juzgada no descansa sobre una base
lllO!'lll.
que la limitacin de la libertad ambulatoria provende una autoridad que no sea competente, sino que su viabilidad
dopende de la adecuacin del supuesto de hecho del caso concreto
n los parmetros establecidos por la norma constitucional. A esto
Ht! HUma que el hbeas corpus como variable del amparo procede
eontra todo acto u omisin de autoridad pblica y de particulares
(modalidad expuesta en el primer prrafo), y cuando el texto se
n~liere a "autoridad pblica", estamos hablando de todos los podereH constituidos sin ninguna clase de excepcin.
e) Si el orden jurdico vigente no brinda al afectado una
Holucin idnea, no existe otra alternativa constitucional que habilitar la accin de hbeas corpus que en los supuestos de decisionoH jurisdiccionales deber articularse ante el tribunal superior
do! magistrado en cuestin 34 Una autoridad es competente siempm y cuando respete en su accionar los derechos fundamentales
do las personas; de no ser as, los funcionarios resultan tan incompotontes como cualquier otro para ordenar la limitacin de la
lihortad ambulatoria 35 En torno al hbeas corpus, es necesario
1{11
:1 ~
HBEAS CORPUS
207
distinguir competencia formal de competencia sustancial, y entender que un funcionario es competente en la medida en que respeta
en forma simultnea ambos espacios de competencia.
5.
Conclusiones.
Conforme a lo expuesto a lo largo del presente trabajo, arribamos a las siguientes conclusiones:
l. El hbeas corpus es un proceso constitucional que tiene
por objeto tutelar la libertad fsica, corporal o de locomocin. Las
dos palabras latinas habeas y corpus significan "tienes tu cuerpo"
o "eres due.o de tu cuerpo", y denotan el objeto de esta garanta:
traer el cuerpo de una persona ante el juez.
2. Existen distintos tipos de hbeas corpus entre los que se
encuentran: hbeas corpus clsico o reparativo, hbeas corpus
preventivo, hbeas corpus correctivo, hbeas corpus restringido,
hbeas corpus documental, hbeas corpus por desaparicin forzada de personas, hbeas corpus de pronto despacho, hbeas corpus
por mora en el traslado del detenido, hbeas corpus de oficio y
hbeas corpus colectivo.
3. La ley 23.098 sancionada en el ao 1984 constituy un
gran adelanto en torno al proceso constitucional de hbeas corpus.
Fue considerada una ley de contenido constitucional que se ubica
en el mbito del Derecho Procesal Constitucional. Se dividi en
dos partes: una, aplicable en todo el territorio del Estado federal
y, por ende, tambin ante tribunales provinciales; otra, solamente
aplicable en el mbito federal dada su naturaleza fundamentalmente procesal.
4. La ley 23.098 regula como puntos esenciales, a saber: la
aplicacin del principio pro homine, la legitimacin procesal popular, la declaracin de inconstitucionalidad de oficio, la procedencia
del hbeas data durante el estado de sitio y un trmite procesal
rpido y sencillo.
5. La regla de reconocimiento constitucional argentina aloj
expresamente al hbeas corpus en el art. 43 de la Constitucin
argentina, en el art. 7 de la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos, en el art. 9 del Pa<:!to de Derechos Civiles y Polticos, y
en el art. 37 de la Convencin sobre los Derechos del Nio.
6. La norma constitucional -siguiendo los lineamientos
expuestos por la ley 23.098- estableci la accin de hbeas corpus
en In AmodalicladeA reparndora, preventiva, correctiva y restring-
!lOH
IJJctmcno
PROCESAL CONSTITUCIONAL
CAPTULO
VIII
( 1
por
MARCELO ALBERTO LPEZ ALFONSN 1
l.
mayo do 20011.
14
1h11 rthn
/'l'llf'l'rift/ ( ~IJI/Niiiiii'/IJIItll
210
211
2.
. Como se ha dicho, entonces, a partir de la reforma constituciOnal de 1994 se genera una concepcin desde la cual el hombre
e.s parte del medio ambiente y, por lo tanto, se concibe la posibilidad de prevenir y de resarcir el dao ambiental, independiente:nente de la afeccin individual que cada individuo pueda sufnr.
Al tratarse de una nueva concepcin de dao, nuestras normas referentes a la reparacin de los daos, y perjuicios ocasionados no son suficientes para cubrir la falta de regulacin del mismo
como tampoco existe la posibilidad de aplicar analgicamente la~
reglas q';Ie otorgan proteccin a los derechos subjetivos, toda vez
que ~1 tipo de dao conlleva otro t~po de prerrogativas que el
constituyente de 1994 dio en llamar "derechos de incidencia colectiva".
. La reforma ha reconocido implcitamente que cuidar el amb.I~nte es r~spon~abilidad prioritaria del poder que tiene jurisdiccwn. sob.re ~L. As1, parte de la doctrina 6 se inclina por sostener que
el b1en Jundico tutelado por la clusula ambiental es "la calidad
de vida", no slo r.eferida a buenos servicios pblicos, sino tambin
los a~pectos relativos a los derechos del consumidor en general. Se
ha d1cho que la frmula "calidad de vida" se ha convertido en una
especie de complemento necesario del medio ambiente. El mbito
del me~io. ambiente reJ?resenta el marco indispensable para el
mantemmwnto y la mejora de la calidad de vida.
Adems, a partir de una primera mirada del art. 41 se observa <l:ue uno de los objetivos de la Carta Magna es tutelar el
ambiente en su relacin con la calidad de vida de sus habitantes
destacndose la vinculacin existente entre la tutela de la salucl
y la proteccin ambiental.
Finalmente, claro est, la calidad de vida de una comunidad
depende en gran medida de la calidad de los servicios con los
cuales ella cuenta; a mejores servicios corresponde sin lugar a
dudas, un nivel de vida ms e,evado.
'
11
213
212
3.
'1
11
'1 '/
11 ~r;.
111
..
11
Entendiendo por tales, segn el concepto tan bien acuiiado hace ms de
un siglo por el maestro Joaqun V. Gonzlez, "el remedio procedimental apto para
hm:m valer un dorceho", o en In nu.H moderna concepcin propia del Derecho
lnlmTIHCional do loH IloroehoH Ilttmnno;;: la llnm<lda "tutela judicial efectiva".
~14
tl.
~mo:l'',
Vi!!', Pll
PJJ
215
provincias puedan dictar normas complementarias de leyes nacionales de proteccin ambiental cuando stas tengan que ver con
materias objeto de los cdigos de fondo. El art. 75, inc. 12 (ex art.
67, inc. 11), es muy claro en este punto. Pero tambin es evidente
que esta competencia federal de legislacin no significa que pueda
centralizar su jurisdiccin en materia ambiental. Mxime cuando
la reforma de 1994 enuncia un principio general de amplia significacin y trascendencia, en las palabras de Daniel Sabsay 16 , al
asignar a las provincias la facultad de disponer de sus recursos
naturales y de sus ambientes. Se pregunta este autor cmo se
complementan ambas facultades, y responde: "es que la facultad de
dictar normas bsicas ha sido delegada a la Nacin por las provincias, siempre que la misma no importe un vaciamiento de tal
dominio" 17 Por razones de espacio, no nos detendremos en el
anlisis de los denominados "establecimientos pblicos de utilidad
nacional" 18 con todas sus particularidades, pero es preciso profundizar la novedosa y polmica categora competencia! introducida en
esta materia en 1994 en el prrafo 3 de la clusula ambiental 19
5.
LAS
prm~onstituyente
fijada por el Congreso de la N acin -de conforcon el art. 30 de la Ley Fundamental- pues jug un rol
IIIIIY importante al momento de la redaccin definitiva de la cluHtda ambiental del art. 41, mxime cuando la misma es el resultado del consenso de 124 iniciativas parlamentarias presentadas
por los constituyentes sobre esta materia 22
Ve amos cul fue el despacho de comisin en mayora con
t"nHpccto a este punto: ": .. El Congreso establecer la legislacin
dP base con los principios comunes y los niveles mnimos de
proteccin, sin alterar las jurisdicciones locales y las facultades
propias de las provincias". En el informe respectivo se fundamenLn que " ... el proyecto viene a incluir en el texto constitucional la
modalidad de la legislacin de base nacional, definidora de la
poltica nacional del pas en la materia, lo cual quedar expreHndo en principios comunes>> a tal efecto, as como los <<niveles
mnimos de proteccin>>, lo cual implica establecer una virtual
modalidad de complementacin legislativa entre la Nacin y las
provineias" 2:1
Con respecto a los despachos de la comisin en minora, el
t'onvencional Alberto Natale, junto a representantes de los partido; provinciales, recomendaba el siguiente prrafo: " ... Correspondo n la Nacin dictar las normas generales que contengan los
prmmpucstos mnimos de proteccin y a las provincias las necesarim; pura complementarlas, sin que aqullas alteren las jurisdicdones locales", fundamentando el mismo en que el deslinde de
competencias es lo ms importante que corresponde definir
OJWmtivamcnte en la Constitucin. Si bien dicho deslinde es ms
pi"Opio de la parte orgnica que de la parte dogmtica de una carta
eonHtitucional, no nos olvidemos de la restriccin indicada por el
( :ongrei-lo de la N acin. El despacho de la comisin elaborado por
ni lj'nmte Grande no contiene en este aspecto diferencias con el
firmado por los convencionales de la Unin Cvica Radical y del
l'nrtido J usticialista, de igual forma que la disidencia parcial
nportnda por el convencional lvaro Alsogaray.
Vistos estos despachos de comisin, cabe preguntarse en qu
in.'ltancia se decidi el texto definitivo aprobado. Pues fue en la
lll idad
dnl
1'11
111
In
ACCIONES AMBIENTALES
217
:.!IH
Esta ley tiene un carcter mixto: incluye normas que encuadmn ,cl~rament~ en la nueva categora competencia! analizada en
<;I ncapJte antenor, con aspectos que son materia de legislacin de
fondo, con la distincin ya efectuada anteriormente. Entre las
euostiones que son indubitadamente "presupuestos mnimos" cabe
Hofnlar los principios rectores de poltica ambiental enunciados en
Hll urt. 4. Ellos son:
a) Principio de congruencia.
b) Principio de prevencin.
e) Principio precautorio.
d) Principio de equidad intergeneracional.
e) Principio de progresividad.
/) Principio de
R) Principio de
/,) Principio de
i) Principio de
j) Principio de
responsabilidad.
subsidiariedad.
sustentabilidad.
solidaridad.
cooperacin.
~" Yn ll<_lll nonune~nm<m en este sentido junto a Sabsay, Dnniol A., en J,~ye,q
l'f'!{!tr.nu:nlanas d1 (a 1'1'/orma <'on.~titrwional. Pauta,q y su.fercncias {wulamenlali's,
Arllll~t.~,"~t6n Arg<'t~t.uu.t dt Duroeho Com~titueionul, UHJG, pgH. 14G y llH.
' l.u CouHI.tt.uet6u do 1!J~!l hnhfn nncionnlizndo !oH rocurHOH 'natunth!fl on
I'OIII'Ot'dtltudn eo11 I11H viHiotWM oeo116mie11H do lu (,po:n.
'
10
:
1\/i/,1\, I.XIII~A, 1.
219
31 Todos ellos tienen sus antecedentes en el derecho internacional ambiental, en especial las declaraciones finales de las Conferencias de la ONU sobre
Ambiente Humano (Estocolmo, 1972) y sobre Medio Ambiente y Desarrollo (Ro
de Janeiro, 1992).
82 Cfr. Antecedentes Parlamentarios, mayo de 2003, no 4, 200:3-A, pg. 581.
3a El mismo es definido en el oart. 27 como "toda alteracin relevante que
modifique negativamente el ambiente, sus recursos, el equilibrio de los ecosistemas,
o los bienes o valores colectivos".
11
'
Cfr. Lpez All'onsn, Murcelo, y Martnez, Adriana N., "Una interesante
roRoluci6n judicial l'rento ul dnflo ambiental colectivo", La Ley, Suplemento de
J)(11'11('ho ConHLitueionlll, julio do 2004.
221
222
Nacin" :JS.
Jf,clws: el actor interpuso una accin de amparo invocando la
<ondit~i<n de vee.ino de la localidad de Martn Coronado, partido de
'l'rtH d<~ Fd>rero (provincia de Buenos Aires). Pidi la nulidad del
pif{.
1"/1.
223
lhamcuo
PnocESAL CoNSTITUCIONAL
llnmado "acceso a la justicia" y se intenta develarlo con planteamil~ntos dogmtieoH ~--como tantas veces ha ocurrido con otras
cuestiones-, stos no resultan invencibles, y la dimensin social
de la justicia obligar a adoptar una actitud renovadora. En el
Lema de los intereses difusos, el aspecto de la legitimacin a favor
de un nmero indeterminado pero determinable de sujetos traducu nada ms que una faz tcnica del nuevo perfil, sin que ello se
tope con restricciones o impedimentos al ejercicio de la accin.
Hasta aqu un breve repaso de la evolucinjurisprudencial de
esta doctrina ampliamente garantista. Veamos qu tom el constituyente de 1994, y qu dej expresamente de lado, antes de
arribar al desarrollo legislativo infraconstitucional posterior.
H.
225
111
'
227
A modo de colofn.
Jh:Jn:c:uo
I'I!OCESAL CONSTITUCIONAL
ganles, caprichosas o dcscuidadas pueden devaluar sociolgicanunle a este noble subtipo de amparo. El lanzamiento por ley de
una accin popular de wnparo ambiental significa una verdadera
cxperiencia de laboratorio para el mantenimiento, difusin o posfl'rior repliegue leual de tales dispositivos de legitimacin amplsima. Su. uso trivial, desnaturalizado o pervertido alentar su eliminacin legislativa fittura, o su acorralamiento judicial. Su empleo
('orrecto, por el contrario, los afirmar" 46
Hagamos votos por que suceda esto ltimo. Estn en juego las
presentes y las futuras generaciones de argentinos.
CAPTULO
IX
PROCEDIMIENTOS DE PROTECCIN
AL CONSUMIDOR
por
l.
111
'
:.!:10
231
~ Conf'. [,ibro Vrrtlr dt! 1\r:r~rso rlr los Ommumidort!S a la ,fu11lida y Solucin
r/r l.itii{O;I r'/1 Mrtltf'tt rlr Mrnrr.rlo lnim, CoruiHi<ln dn In:; ComunidudoH.liurOJH'IIM,
C:orn w:n ('/(i finul, N" 1'111.11logo: CV-CO-!J:J .. (jJtl.JiH-C, 10 d!l IIOVillllhn do J!)!J:l.
2.
:JIG~.
11
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J~H
lmmjuu
I'PH.
a.
IIIIPIII.oH,
UHlll'llH .
233
235
4.
'
'
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1
" J>nm nmplinr est<m conceptoR vor Defensa de los Consumidores de Produc.V 8<'1'11i<"irm, La l{oeen, fligH. JI a y KH.
.
2!1(1
237
5.
Otro aspecto de notable importancia para lograr una adecuada proteccin de los consumidores constituye la posibilidad de
asociarse en instituciones que defiendan y representen los intereses de los mismos.
Es que, como bien se dice, "la efectividad del derecho del
consumidor, de acceder con dignidad a los bienes y servicios, no
depende exclusivamente del reconocimiento de las soluciones sustanciales ... que persiguen la justicia contractual" 15 .
Es necesaria la instrumentacin de otros mecanismos, entre
los que destacamos el acceso rpido y simple a una justicia comprensible para el hombre comn, y el ensanchamiento procesal de
los conceptos tradicionales por los que se rige la legitimacin del
reclamante.
Como es sabido, la doctrina tradicional ensea que slo existen tres niveles de legitimacin: el inters simple, el legtimo y el
derecho subjetivo, reconocindose el amparo jurisdiccional al derecho subjetivo y en alguna rara ocasin al inters legtimo.
Pero esta doctrina tripartita, hoy superada, no consider nuevas
modalidades que se han ido desarrollando despus de la Segunda
Guerra Mundial y que tienen en cuenta la comunidad, los contribuyentes, el medio ambiente, los consumidores, y que consideran como
titulares de un derecho subjetivo a grupos o asociaciones.
La Constitucin argentina reconoce en el art. 42 a las "asociaciones de consumidores", otorgndoles, a stas y a las agrupaciones
intermedias que propendan a los fines de la defensa de los derechos
que el art. 43 enuncia, legitimacin para la proteccin de sus. intereses a travs de la va expedita y rpida de la accin de amparo.
Cabe destacar que se deriva a la reglamentacin legislativa los
requisitos y formas que debern cumplir dichas asociaciones, las
que debern encontrarse registradas conforme lo establezca la ley
para lograr el reconocimiento representativo que las habilite.
Hoy, a diez aos de la reforma constitucional, la cuestin an no
ha sido reglamentada y contina en el debe del Poder Legislativo o
-mejor dich()-;- en el de los partidos polticos gestores de la reforma.
n Dt!w.:lw dtl Contmmlor, do Stiglitz, Gubriol, y otros, t. 1, pg. 36.
239
reconocimiento para funcionar como tales) la legitimacin procesal para accionar en representacin del pblico consumidor cuando resulten afectados o amenazados sus intereses.
Oportunamente, celebramos la inclusin y vigencia de esta
norma (que se anticip al mandato constitucional), que signific la
recepcin legal de la representacin por parte de entidades intermedias de intereses colectivos de la sociedad, avanzando la legislacin
argentina en la materia al nivel de las normativas ms evolucionadas
del mundo, en lo que concierne al reconocimiento y a las facultades
procesales de las agrupaciones intermedias de consumidores.
6.
----------- ---------
Judiciales
Extrajudiciales
Tribunales administrativos
Defensor del Pueblo
Audiencias pblicas
Mtodos RAD
ONGs
Jurisdiccionales
Procesales
j
Tribunales de
menor cuanta
especficos
lnjonction de hacer
Hbeas data
generales
Amparo
Accin popular
Acciones de clase
Jh:tlli:I'IIO
7.
Proct~climimltoH
PuocWlAL CONSTITUCIONAL
sumidor.
En el rgimen do ln ley argentina de Defensa del Consumidor
(24.2t10) se prevn Histomas de solucin administrativos (art. 45)
241
Por supuesto, la Constitucin espaola (al igual que la argentina que sigui en este tema su modelo) no dice en ningn momen~o
qu tipo de procedimiento es el que se va a cr~ar: con 1? c~~l se deJa
la puerta abierta para crear tanto un procedimiento JUdicial e~pe
cfico para materia de consumo, como es el caso de muchos pmses
de Europa, como procedimientos especiales que normalmente son
verbales y sumarios para conocer en materia de consumo.
En el ao 1984 se aprueba en Espaa la Ley General para la
Defensa de Consumidores y Usuarios (ley 26) que establece el
Sistema Arbitral de Consumo, en un pas que, si bien contaba con
una ley general de arbitraje, careca de tradicin al respecto,
actitud que sin duda fue sorprendente para muchos sectores.
La ley, en su art. 31, prev un arbitraje especial para la
solucin de conflictos de consumo: "l. Previa audiencia de los sectores interesados y de las asociaciones de consumidores y usuarios,
el gobierno establecer un sistema arbitral que, sin formalidades
especiales, atienda y resuelva con carcter vinculante y eje~utivo
para ambas partes las quejas o reclamaciones de los consumLdore~
o usuarios, siempre que no concurra intoxicacin, lesin o muerte, m
existan indicios racionales de delito, todo ello sin perjuicio de la
proteccin administrativa y de la judicial, de acuerdo con lo establecido en el art. 24 de la Constitucin. 2. El sometimiento de las partes
al sistema arbitral ser voluntario y deber constar expresamente
por escrito. 3. Los rganos de arbitraje estarn integ~ad~s por representantes de los sectores interesados, de las orgamzacwnes de los
consumidores y usuarios y de las Administraciones Pblicas dentro
del mbito de sus competencias".
A partir del ao 1986 se comienzan a crear Juntas Arbi~ral~s,
pero con carcter de experiencia piloto. Durante esta expenenc1a,
aproximadamente hubo unas 800 solicitudes de arbitraje en las
seis Juntas Arbitrales que haba constituidas en aquel momento.
En 1988 se aprueba la Ley de Arbitraje, que establece en su
disposicin adicional la existencia de arbitrajes sectoriales. ~ntre
los que est el arbitraje de consumo, y declara -ta~1b1en lo
estableca la Ley General para la Defensa de Consumidores Y
Usuarios- que este Sistema Arbitral sera gratuito.
Recin en el ao 1993 se aprueba el real decreto 636/93, que
regula el Sistema Arbitral de.,Consu~o y esta?lece su est:uctura
y su procedimiento. Las carac~ersbcas del Sistema ~rbltral de
Consumo en Espaa son las mismas que en la Argentma. Es un
siRtcmn de carcter voluntario, rpido, gratuito y ejecutivo. Los
laudos tienen la mjsma naturaleza que si se tratara de una sentonein judicial.
lh:Jmcuo l'ucww.;AL
CoNSTITUCIONAL
l~n
,l
243
45 a 51) se divide en un procedimiento administrativo con presencia de una instancia conciliatoria previa y la atribucin de la
Secretara de Industria y Comercio de la Nacin (y por delegacin
los organismos provinciales y municipales competentes) para aplicar sanciones en caso de infraccin.
En el art. 59, la ley recoge el arbitraje en materia de consumo
como mecanismo alternativo de solucin de conflictos, al instar a
la autoridad de aplicacin a promover la organizacin de tribunales arbitrales que actuarn, segn el caso, como amigables componedores o como rbitros de derecho. Estos tribunales arbitrales se
conforman por las personas que propongan las asociaciones de
consumidores por un lado y las cmaras empresarias por el otro.
As, se crea el Sistema Nacional de Arbitraje de Consumo a
travs del dec. 276/98 y se lo reglamenta con la resolucin 314/98
de la Secretara de Industria, Comercio y Minera de la N acin,
como autoridad de aplicacin de la ley. Sus caractersticas principales son:
Voluntariedad: la aceptacin de las partes al sistema es
voluntaria y debe dejarse constancia escrita de tal circunstancia
(art. 1, dec. 276/98).
Acuerdo arbitral: las partes consienten su sometimiento
al tribunal a travs del acuerdo arbitral que debern completar en
los formularios de rigor. Conforme al art. 40 de la resolucin 212,
el acuerdo implica la aceptacin de las partes a las reglas de
procedimiento establecidas para los Tribunales Arbitrales de Consumo y al hecho de que las costas se distribuyen siempre por su
orden. Por otra parte, en este acuerdo las partes aceptan la designacin del rbitro institucional que se designa por sorteo, salvo
que haya acuerdo de partes en su seleccin.
Funcionamiento: conforme al art. 4 del dec. 276/98, las
funciones de la autoridad de aplicacin son: 1) disponer la integracin y funcionamiento de los Tribunales Arbitrales de Consumo,
dictar normas de procedimiento y aprobar los acuerdos arbitrales;
2) crear y administrar el registro nacional de representantes de
asociaciones de consumidores y el registro de representantes de
asociaciones empresariales; 3) crear y administrar el registro de
rbitros institucionales; 4) :t;epresentar al Estado nacional en su
relacin con las provincias y propiciar la adhesin al sistema
nacional de arbitraje; 5) crear y administrar un registro de oferta
pblica de adhesin al sistema y entregar a las personas inscriptas el distintivo correspondiente; 6) difundir el sistema nacional
do nrbitrnjo de eonsumo; 7) establecer un procedimiento espccinl
los eaHoH on loH que In n~damacin del consumidor sea inferiot' nl monto que fij<1 lu nuLoridad de aplicacin.
Competencia: conf(ll'lne al art. 59 de la ley 24.240 y de su
nglnnwntacin, los 'J'rihutwlt~s Arbitrales de Consumo son compeLPnLc~s c1n aquellas cuestiones en las que estn en juego derechos
cqnntwdos de la Ley do Defensa del Consumidor, as como de
t'llnlquier otra norma que c1stablezca derechos a los consumidores
y uHuarios (quedan exceptuadas las cuestiones con resolucin
judicial firme; las que conforme a la ley no pueden someterse a
mhiLr<~je; de las que se deriven daos o muerte del consumidor; las
cxcc1ptundas en razn del monto).
Composicin del tribunal: los tribunales colegiados se
int.c1g'l'llll con tres vocales asistidos por un secretario. Uno de ellos,
llnnwdo rbitro institucional, es designado entre los inscriptos en
cl rc1giHtro de rbitros institucionales, representa al Estado y es
cdngido por las partes; otro es elegido entre los representantes de
mwcinciones empresariales por el prestador del bien o servicio, y
1'1 Lc1t'emo es elegido por el consumidor o su representante entre los
rcptnsentantes de las asociaciones de consumidores.
Los rbitros: como vimos, pueden ser institucionales o
twdorinlos. Los requisitos para ser rbitro institucional son ser
nlHlgado y cinco aos -como mnimo- de ejercicio de la profesin.
Pnl'll Her rbitro sectorial se requiere ttulo universitario y tambi(n cinco aos de ejercicio profesional. Si se opta por el arbitraje
de dPn1d10, todos los rbitros deben ser abogados.
La oferta pblica de adhesin: los proveedores de bienes
y Hcwvicios interesados en someterse a los tribunales arbitrales de
I'OilHII!llo pueden hacerlo cuando se les corre traslado de una
r~olicitud de arbitraje o, previamente, por adhesin. Este supuesto
tu i nHLnunenta a travs del sistema de oferta pblica de adhesin
ni HiHLPnw de arbitraje de consumo.
Clases de arbitraje: el art. 59 de la ley 24.240 establece
qun loH tribunales arbitrales "actuarn como amigables componedorcH o :1rbitros de derecho segn el caso, para resolver las controvcmins que se susciten con motivo de lo previsto en esta ley". El
dcc:. ~7()/~)8 dispone que los rbitros decidirn la controversia
~ic:n oquidnd, salvo que las partes optaren por un arbitraje d<~
clt'l'tcho, opd6n limitada a que el monto reclamado sea superior al
ci,nbloeido por la reglmncntacin.
1 1~11 ol primor no do vigencia de los Tribunales Arbitrales so
tulhil'iPt'ort oclwntn y cinco omprosns y .uu1s do dosciontns nct1ptnpnl'll
245
b) Organizaciones no gubernamentales.
Durante los ltimos aos el papel de las ONGs en asuntos
locales e internacionales ha aumentado enormemente. Dada su
flexibilidad, son un medio nico a travs del cual el ciudadano
comn y corriente puede participar en decisiones que considere
que afectan su vida, desde la vivienda hasta el control de los
armamentos.
El Consejo Econmico y Social de las Naciones Unidas reconoci inicialmente como entidades consultivas a un nmero reducido de ONGs, lo que significaba que stas podran participar en
algunos debates y, en algunos casos, incluir temas en el programa.
Otras ONGs, no obstante, podran cooperar en el terreno con los
organismos especializados; all fue donde su presencia comenz a
hacerse sentir con fuerza. Por ejemplo, sin la cooperacin de
organizaciones humanitarias, desde CARE a Mdecins sans
Frontieres, hubiera sido prcticamente imposible hacer frente a
las necesidades de los refugiados que huan de la guerra.
A partir de la Conferencia de las Naciones Unidas sobre el
Medio Ambiente y el Desarrollo celebrada en 1992 en Ro de
Janeiro, se hizo realidad la participacin ms amplia de las ONGs
en cuestiones mundiales; se acreditaron ms de 1.500 organizaciones para participar en la Conferencia. En sta y en las siguientes
conf(mmcias internacionales, las ONGs han dado forma a muchos
dn loR temnH de !o programas.
!Wl
!os
Jnf(ll'lllll!'il\11 oht111idu
(IJl
WWW.I:I'II!l!!..[OV.III'
247
d) Audiencias pblicas.
La audiencia pblica, prevista en las leyes regulatorias de los
servicios pblicos de transporte (dec. 656/94) y distribucin de
electricidad (ley 24.065 y dec. 1398/92) y gas (ley 24.076 y dec.
1738/92) y en el dec. 1185/90 de la Comisin Nacional de Teleco
municaciones, constituye, como lo han reconocido doctrina y jurisprudencia, uno de los cauces posibles para el ejercicio de los
derechos contemplados en el rt. 42 de la Constitucin Nacional.
~l Pum ampliar w.;Los conceptos ver 1-Iighton, mena l., y lvurcz, Gladis S.,
Mtdial'itll ptua. n11ohwr ton.flict.os, Adl loe, BtnoR AinlH, H)()G,
;<:r:c?.
H.
eonsum1dor.
11
249
mientos comunes, ms all de las diferencias especficas que pueden separarlos. As, en casi todos ellos rigen algunos de los principios que -slo a ttulo de ejemplo- enumeramos:
1) Conciliacin y/o arbitraje, donde el juez participa activamente para lograr el acuerdo de partes.
2) Reduccin de formalidades.
3) Eliminacin u opcin del patrocinio profesional.
4) Limitacin de la legitimidad a personas fsicas.
5) En algunas jurisdicciones se limita el derecho de apelar.
6) Bajo costo del procedimiento.
7) Horarios de funcionamiento accesibles y compatibles con
los horarios de trabajo, etctera.
Vemos ntidamente cmo "por intermedio de la creacin de
estos rganos jurisdiccionales se procura lograr paliar las limitaciones de un gran sector de la poblacin en punto al acceso a la
justicia" 24
En bsqueda de las necesarias soluciones para facilitar el
acceso a la justicia del tipo de litigios a los cuales venimos haciendo referencia, entendemos que la instauracin de una justicia de
menor cuanta en el radio de la Ciudad de Buenos Aires no puede
ser demorada debido a la impotencia de la justicia ordinaria y al
procedimiento vigente para otorgar adecuada proteccin jurisdiccional a estos reclamos. La conocida complejidad, a estos fines y
efectos, del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la N acin, la
larga duracin de los juicios, el alto costo judicial, el obligatorio
patrocinio letrado, la ausencia de oralidad, la falta de inmediatez,
etc., configuran un panorama que debe ser sorteado mediante la
instauracin de estos tribunales.
En los Estados Unidos existen tribunales de menor cuanta
(small claims courts ). stos, en realidad, no constituyen verdaderos tribunales especializados, sino procedimientos especiales establecidos por normas estaduales o acordados ante los tribunales
estaduales ordinarios que procuran simplificar los trmites judiciales, particularmente en cuestiones de naturaleza civil de bajo
monto.
Inglaterra y Escocia tambin cuentan con small claims courts
regidas por audiencias informales donde se pueden exponer los
casos personalmente o, de ser necesario, contar con asesoramiento
In juHt.iein do 1'nr.",
/~/ J,
1:.:!:l-H!J (i.
251
Art. 4::1 CN: "Toda persona podr inte17J01ter ac~in expedita Y rpida de
n~gl11montacin.
11/'J{IIIIfU/I'IIlll ... ,
253
Por consiguiente, tanto los derechos difusos, es deci:, aquellos de naturaleza indivisible que pertenecen a personas mdeterminadas ligadas por circunstancias de hecho, como los c?lectivos,
aquellos indivisibles que pertenece~, a ~n ?r.upo, categona o clase
de personas ligadas por una relacwn J~lTL~Lca, encuentran clara
proteccin a partir de la reforma constituciOnal.
Se ha dado legitimacin al afectado, al defensor del pueblo Y
a las asociaciones que se registren conforme a la ley, conjugn?ose
un sistema amplio en favor de la tutela de los derechos colectivos.
Por supuesto que, a la luz de la nueva letra constitucional,__el
afectado no es cualquier persona ya que no se consagra una accwn
popular, sino que se titulariza una porcin subjetiva de un derecho
transindividual, que al afectarse en su cuota personal por el acto
impugnado, acta en defensa subjetiva de la c~ota personal, a la
vez que en defensa objetiva del d~~echo colectivo..
.,
Debemos tener presente tambien que la Consbt~c10~ ha_ querido que la normativa a la cual deben sujetarse las msbtucwnes
intermedias para encontrar legitimacin sea equilibrada y prudente, sin exagerar las condiciones que se les imp?ng~n a efectos de no
frustrar en forma indirecta el mandato consbtucwnal.
Los modernos derechos constitucionales de "tercera generacin" son los comnmente identificados con el amparo colectivo,
especialmente aquellos referidos a la proteccin del ambiente Y de
los consumidores y usuarios.
. .,
El famoso caso "Schroeder" de 1994 28 , en el que se admltw la
legitimacin activa de un vecino de una. localida? donde se, construira una planta de tratamiento de residuos pehgrosos, asi como
los casos "Prodelco" 29 y "Consumidores Libres" 30 , ambos de 1998,
entre otros, ms all de las crticas que despertaron en parte de
la doctrina especializada 3 \ constituyen un ejemplo de la fr~cuen
cia con que el amparo colectivo es utilizado para la proteccin de
estos derechos.
Asimismo no debemos olvidar que el constituyente de 1994
consagr tambin en el art. 43 CN una frmula general de aplicacin al amparo colectivo, al decir que tambin e~cu~ntra~ tutela
a travs de esta accin procesal los "derechos de mcidencia colectiva en general". La frmula nos parece sumamente acertada, ya
..
CNCAF, Sala III, sentencia del 8/9/94.
Fallos, 321:1252.
:m Fallos, 321:1852.
:11 Vor quirogu Luvi, Humbcrt.o, "Rquiem al amparo colectivo", LL, 1998C-1:1:17.
1H
1
21
lh:ruo:cuo
I'IIOI'I:HAI. CoNSTITUCIONAL
e) La accin popular.
Manrique Jimnez Mesa 32 define la accwn popular y su
nnturaleza jurdica, explicando que se trata de una "actio uti
riul's", esto es, una accin para todos los ciudadanos nacionales y
nxt.ranjeros, sean personas fsicas o jurdicas.
Al recaer el derecho de accionar jurisdiccionalmente en la
umplin generalidad ciudadana, la derivacin del ejercicio de ese
dtrecho viene dada en forma directa e inmediata del mismo orderwmiento jurdico, sin que sea requisito necesario la afectacin
previa individualizable de quien plantea la accin. De all que se
plantea una relacin de confianza entre el ordenamiento jurdico
.Y ni amplio panorama ciudadano. La accin popular en cuanto tal
1\lova por s el ejercicio de un derecho subjetivo pblico, el que a
Htr vez debe ser acompaado por las mismas garantas procesales
.Y nwioriales del debido proceso.
A su vez, reconoce que la accin popular tiene sus propios
lmites materiales y procesales, que son: a) es indispensable que
ol ordenamiento jurdico sea la causa existencial; esto es que del
miHmo provenga y permita la accin popular; b) que el potencial
11d.or L<mga capacidad jurdica, segn dicho ordenamiento; e) es
rnquh-dto que en el mismo ordenamiento se establezca el mbito
mntol'ial y sustancial para el ejercicio de tal accin y d) debe
IIXHt.ir la violacin pblica o privada a un bien jurdico tutelado
por dicho ordenamiento en forma objetiva.
St~gn el autor costarricense (en cuyo ordenamiento jurdico
<'HI.fi prnvista la accin popular), el ejercicio de esta accin no es
11hi<<~ 11 la interposicin de una accin individual por lesin subjel.ivn 11 tUl derecho, lo que l llama "accin correlativa". Se pueden
interponer simultneamente la accin popular y la ~cci~ subjetiva. La simultaneidad procesal en modo alguno mvahda una
accin respecto de la otra, toda vez que ambas tienen causas e
implicaciones diferentes, aunque no significa por ello que sean
contrapuestas y excluyentes.
De lo dicho hasta aqu y de la simple lectura de nuestro art.
43, segunda parte, surge con claridad que los constituyentes de
1994 al redactar el artculo constitucional, no pensaron en una
acci~ popular. Accin popular significa "cualquiera del pueblo", y
la norma de nuestro ordenamiento mayor establece que el amparo
colectivo slo puede ser interpuesto por el afectado, las asociaciones debidamente registradas conforme a la normativa que dicte el
Congreso y el defensor del pueblo.
"
Cueto Ra Julio "La accin por clase de personas", LL, 1988-C-952 y ss.
:J4 Bianehi, Alberto
"Las acciones de clase como medio de solucin de los
problcmns de la legitimacin colectiva a gran escala", Revista Argentina del
R~o~imen dt! la Administracin Pblica (RAP), abril de 1998, ao XX, no 335, pgs.
l!J .Y 20.
;:
255
B.,
on 1Df>h.
1ce an
ro~~~~ 1uro " (o
ngth, .Mlller y Kane, dedica en los tomos 7A y 7B ms de 100
Jlltglltw~ 11 lnH dass actwns.
1111d
,.
~llt!~l:ur ~Je. ~1ianchi, ~~berto B., oh: cit., no~~s 44 y 45, pg. 20.
l~tJ.Ia ~' r;) He.cms1tos para la mterposlCln de una accin por clase de
1" ttwrttiH. lino o mas mwmbros de una clase puede demandar o ser demandadoR
11
'ntno f1 1'1.PH npn!IHJntantes, on representacin de todoR Hlo Ri: 1) la elnso es tn
lllllllntoHII qno In Hctunein de todos eA impructienble; 2) oxiAt.ou cuoRtionus dt11
l.uwl.w .Y dc dorocho eot~Hil1oA n In elAo; :n lnA domnndns o dolonHaA do lnH parto
'.';ru.c:rwut.unl.cA
H~tn t.fptenH do lf!H clt<mnndnH o dofonHHH do lu ehtHo, y 4) luH pnr'tiH
1
1 fll t twnl.uriltH pt ol.ogot'Jn loH rnl.cnt-HIH do In duHn juMl.tt y ndcwtuulunwnl.n ... ".
1
257
excepcin de los autores citados en las notas. Desde la jurisprudencia ocurre algo similar.
Nuestro texto constitucional introdujo a partir de la reforma
de 1994. en el art. 43, prrafo 2, el amparo colectivo, legitimando
claramente para iniciar dicha accin al ((afectado, el defensor del
pueblo y las asociaciones que propendan a esos fines, registradas
conforme a la ley la que determinar los requisitos y formas de su
organizacin". Ms all del anlisis posterior que realizaremos de
la norma, no parece que hubiera estado en el espritu d~l constituyente incorporar un instituto prcticamente desconocido para
nuestro Derecho.
Sin perjuicio de lo expuesto, entendemos que si bien el instituto no encuentra recepcin constitucional expresa, esto no constituye bice para su posible creacin legislativa futura en la medida en que nuestro sistema de administracin de justicia se
encuentre preparado para abordar y afrontar con eficiencia este
instituto procesal. Existe al respecto un interesante proyecto legislativo elaborado por la Asociacin de Derecho Administrativo
para reglamentar las acciones de clase en nuestro Derecho, y
recientemente se llevaron a cabo en la Facultad de Derecho de la
Universidad de Buenos Aires unas Jornadas sobre este tipo de
acciones 37 , lo que indica la renovada expectativa que ha despertado el instituto.
e) La "injonction" de hacer.
Dentro de las acciones procesales especiales que no requieren
una justicia especializada, pero que resultan muy tiles y provechosas a los fines de la defensa de los consumidores, encontramos
la denominada injonction de hacer (que solamente a los fines
didcticos traduciremos como obligacin de hacer), pensada para
contribuir a la solucin de los pequeos litigios.
Este procedimiento surgi en Francia en 1980 a propuesta
del Instituto Nacional del Consumo, como desprendimiento y derivacin de la injonction de pagar prevista en los arts. 1405 y
siguientes del Cdigo Civil francs. La propuesta fue concretada
en 1984, y puesta en vigor a partir del1 de enero de 1989 (dec. 88209 del 4 de marzo de 1988) a travs de la modificacin del Cdigo
Procesal.
Este instituto procesal, que apunta principalmente a los litigios en materia de commmo (aunqueno es excluyente), se otorga
:
:.J()()if.
DJcmccuo
P11ocJ~HAL CoNSTITUCIONAL
259
:.',(1()
honra, la imagen o la autodeterminacin informtica de cualquiera d<) nosotros, derechos todos protegidos -segn las distintas
poHiciones doctrinales- por la accin de hbeas data as.
Los datos personales, los cuales configuran el perfil del conHrrmidor, revisten inters econmico por la informacin que encieITIIIl, y constituyen -muchas veces- un elemento de intermedia<'i<n y compraventa. Todos nosotros desarrollamos cotidianamen1.<) a travs de nuestras actividades distintos roles: somos consurni<.lores de ~nf?rmacin y al mismo tiempo nuestro perfil personal,
Hoewl, econom1co, laboral, nuestras opiniones, nuestra vida person:d, constituyen informacin deseable y econmicamente valuable
pn ra ol sistema.
Muchos pases han sancionado tanto leyes de proteccin al
<'OilHUmidor como de proteccin de los datos personales; tal el caso
C'll nuestro pas de las leyes 24.240, de Proteccin al Consumidor
.Y ~f>.:32G, de Proteccin de Datos Personales y Hbeas Data, y s~
<'ll<nta adems con tribunales y procedimientos especiales para su
I'!)Hg'unrdo, como los tribunales administrativos del consumidor, el
nmpnro colectivo y el hbeas data, sea que se la considere una
nccin at~tnoma o una subespecie de la accin de amparo. Espa1111, por c,cmplo, contaba con una ley al respecto de tratamiento de
dnl.oH personales, que era la LORTAD (Ley Orgnica 5/1992, de 29
dn octubre, de regulacin del tratamiento automatizado de los
dato:.; de carcter personal) que debido a la Directiva 95/46/CE del
l'nrlamento Europeo y del Consejo del 24 de octubre de 1995
rnlntivn a. la proteccin de las personas fsicas en lo que respect~
nltrntnnucnto de datos personales y a la libre circulacin de estos
dnl.oH, fue sustituida por la Ley Orgnica 15/1999 del 13 de
di<"i<)mbrc, de Proteccin de Datos de Carcter Perso~al (LOPD).
La publicacin de la LOPD supone, segn la doctrina una
rnodilicacin del rgimen sobre proteccin de datos de per~onas
l'tdc:n:.; rue anteriormente estaba contenido en la ya mencionada
1~< ~~~.'1'1\D, pe~o a la hora de examinarla vemos que no tiene expoHJCJ(lJl de motivos, al tratarse, realmente, de una copia bastante
,.] dn la l)irectiva Comunitaria 95/46/CE, en cuya exposicin de
lllol.ivw; se considera que los sistemas de tratamiento de datos
<HI.:"in ni Hervicio del hombre y que deben, cualquiera que sea la
'" 1':11 'Hl.e c:ontexto de mcgnmerc:ado en el que interactuamos, la informnei6n
''"'''ida :loh11li~:Hlnnwnto y const.il.uye un "bien proeindo" y un lhctor do grnn podur;
n" hu tulndwlo que Lltt hornbn! nwdio di' IIIH'Ht.ra t\poca rncihe en 111111 smwrw In
ir.iliii'III11Ci6n IJIIO. 1!11 In r;dnd ~odia huhiem l'l'c:ihido 1111 toda I-IIJ virln y !JIIO, por
''JI'IIrplo, lc>H hnhrt.nnt111 dt In I'IIHincl d1 lltwnoH Air11-1 oHt.Hmo. .onwt.ido.~ rlinrinrnnut.t 11 tlllt.n :r.OOO y :lli.OOO nNt.imuloH l'llllllit'C'inlcN.
261
9.
263
Conclusiones.
~(i4
CAPTULO
LA ACCIN DE INCONSTITUCIONALIDAD
por
MAXIMILIANO 'TORICELLI 1
l.
111
' ('
l 1.11
1 Conmuno.
'
,
.on 1' .<.;.UJ t.tma A :lntra
Balance dt~ la exmriencia. J.IJ9.'1-1.9[J4,
lnMI.II.ul.o Nm:umul do ConAumo do J:HJllll,u, p1.c. .
1
Doctor <m Ciencias Jurdicas y Sodales (UNL). Profesor de Derecho
ConRtit.udonul, Proecsnl Constitucional y Ciencia Poltica en la Facultad de
lloroeho do In UN!l yon In Fneultnd do Derecho y Ciencias Sociales del Hosario
d!l In lJCi\.
266
Lacin de ninguna clase. El pronunciamiento que al respecto obLlmga debe t~ner alcance general (efecto erga omnes), dado que en
caso contrano el proceso ser totalmente intil, por tratarse de
u na mera consulta.
, En esta ~ccin pueden distinguirse, segn el mayor o menor
numero de suJetos habilitados para demandar, dos subespecies:
1) ~a accin abstracta restringida: imperante en la mayora
de los pmses que practican este tipo de control variando en cada
uno el reconocimiento de sujetos legitimados. '
A mo~o. de ejemplo, vemos que en Francia (paradigma del
co~rol p~h~Ico) se encuentran legitimados el jefe de Estado, el
pnmer mimstro, los presidentes de las Cmaras 60 diputados o
()() senadores.
'
. _A su tur~o, en Espaa estn habilitados para interponer esta
nccwn el presidente del gobierno, el Defensor del Pueblo 50 diputados o 50 senadores.
'
. Brasil, que cuenta con un sistema mixto, donde adems de
OJorccrse control en forma difusa se puede llegar directamente
unte, el. Tnbunal Superior Federal, legitima al presidente de la
Hopubhca, las Mesas (comisiones directivas) del Senado y de Diputados, la Mesa de la Asamblea Legislativa (legislaturas locales),
!os ~obernadores, el procurador general de la Repblica, el ConseJO I~ ~deral de la Orden de los Abogados del Brasil, los partidos
pol~cos. co~ representacin en el Congreso Nacional, la ConfedentcJn smdical y entidades de clase de mbito nacional.
e!
. 2) La accin abs~ra.cta popular: permite a cualquier habitanI.C' Impulsar el procedimiento de control de constitucionalidad de
lnH normas, sin que sufra afectacin alguna en sus derechos.
gst ~revista en Colombia, que, a semejanza del Brasil, premm~.n u? Sistema de control mixto, donde junto a los tribunales
onlumrws -en un caso concreto- las inconstitucionalidades
pumlon plantearse ante la Corte Constitucional.
Ln_accin se l?uede interponer por cualquier persona humana
quo. r<Wista la cahdad de ciudadano, as como por ciertos funciolliii'IOii (tul el caso del Defensor del Pueblo). En cambio no se
'IWIJelltrnn habilitadas para accionar las personas jurdi~as.
, Pro~:cd~ solamente contra vicios de procedimiento al reformar
11.1 <,onHL!tucJn, refrendos de leyes, consultas populares y plebisI'J!.OI-1, Y decretos con fuerza de ley dictados por el Ejecutivo.
LA ACCIN DE INCONSTITUCIONALIDAD
267
!UIH
DERECHo PROCESAL CoNSTITUCIONAL
LA ACCIN DE
2.
1~1 sistema jurisdiccional difuso de control de constitucionalidad se caracteriz por que el planteo se ejerca por va de defensa
o uxeepcin. Ante una demanda judicial exigiendo una prestacin
doterminada, el demandado se opona a la misma solicitando que
H(' declarara inconstitucional la norma o acto que serva de base
ni planteo de su contendiente.
Se crea, errneamente, que si no se consumaba un perjuicio,
haba que negar toda articulacin de inconstitucionalidad porque
ontonccs el Poder Judicial estara evacuando una mera consulta
1\icmn n sus atribuciones.
Sin embargo, esta equvoca concepcin empez a sufrir serios
eum;Lionamientos doctrinales.
Bidart Campos, aunque propugnando una accin directa de
inconstitucionalidad de mayor amplitud, entenda que solamente
tx;t.e en el orden federal la accin declarativa de certeza regulada
de! modo que estipula el art. 322 del Cd. Procesal, y esta accin
ntl'de usarse tambin (cuando se dan los requisitos generales de
mwedencia) en cuestiones de inconstitucionalidad" 6 Desde un
~ l:ntre otros, Fallos, 321:560.
a /,/,, 1!187-A-615.
(~H. '27/5/04, "Search Organizacin de Seguridad S.A. e 1San Luis, Prouindt 111 acc:in declarativa", S. 320.XXXVII.
" l:ste proceso est previsto en las constituciones de Buenos Aires, Crdoba,
( :f111but., l'ormosa, La Pampa, Mendoza, Neuqun, Ro Negro, San .Juan, San Luis,
o'iuut.n11 Cru;,, Santiago do! Estero y Tierru del Fuego.
llidnrt. Cnmpo.Y, Oormn,JOin\ ") lny en d onlon fodoral uecin dodnmtivn
d11 lH!OIIHtil.ueiorudidud?'', /1,'/J, 1:l:l-42:1.
1
1'111
INCONSTITUCIONALIDAD
269
~70
3.
/4/1,
LA ACCIN
DE INCONSTITUCIONALIDAD
271
b) Estado de incertidumbre.
El art. 322 del Cdigo Procesal exige, para dar andamiaje a
esta accin, la presencia de un estado de incertidumbre que debe
recaer sobre la existencia, los alcances o las modalidades de la
relacin jurdica.
En tal sentido, Peyrano afirma que "la falta de certeza debe
recaer sobre una relacin jurdica (entendemos objeto o causa) o en
los sujetos que son sus trminos", dado que "no puede ser motivo de
una accin o sentencia mere declarativa la verificacin de la existencia de un hecho, aunque el mismo sea jurdicamente relevante" 12
Enderle entiende que la incertidumbre "produce duda, discusin, inseguridad, hiptesis de problemas y consiguiente intranquilidad, que debe recaer sobre el objeto <Y que ste no puede ser un
simple hecho) o los sujetos, y que puede referirse a una relacin
jurdica pasada extinguida, pero con efectos subsistentes" 13
CS, 8/8/96, "Prestaciones Mdico-Asistenciales S.A.", LL, 1997-F-615.
Fuera de est~ supuesto, que cont con la disidencia de tres ministros, la
Cort.o no volvi a admitir criterio similar. Para una ampliacin ver nuestro trabajo
El Sisttm.a ... ciL., ptig. Hli.
1
~ l'uyrnno, ,Jor,e Wnltor, "La accin mere declarativa, como modio de la
plcu11 roHli~tH~in do lu f{ttrnnt.u jurisdieeionnl do cort:o?.ll jmdica", Ji:IJ, 52-li68.
1
" 1: ndodtt, ( ltr i llnrnw ,J., /,n pnlt<l!llir)n 11/.t'f'fllllt'/1./e rll'daratiua, !~el. 1'In t.omw,
L11 l'lut.u, 1!lll:l, u\w~o~. 111 .Y 1111
w
11
272
273
LA ACCIN DE INCONSTITUCIONALIDAD
En el caso de las acciones de inconstitucionalidad, es importante determinar dnde se encuentra dicha incertidumbre.
En este sentido se presentan dos posibilidades: plantear una
accin de esta naturaleza slo cuando la oscuridad de una norma
nos lleve a afirmar su inconstitucionalidad, o cuando, pese a la
contundencia de su redaccin, se genere duda sobre su adecuacin
a la Carta Magna.
En definitiva, se trata de dilucidar si las acciones de inconsLiLucionalidad tienen un plus sobre las meramente declarativas
dd Derecho comn -pedir incertidumbre en la norma en s, mas
dudar sobre su constitucionalidad- o si por la naturaleza propia
du este proceso constitucional basta slo con que se afirme que la
1<\Y impugnada presenta incertidumbre constitucional.
En los comienzos del desarrollo de este instituto, la Corte
nacional pareci inclinarse por la primera posibilidad, es decir,
<\Xigir incertidumbre legal e inconstitucional a la vez.
Tallo sugerido en el caso "Gomer", donde el Tribunal Suprelllo, adhiriendo al dictamen del procurador, entendi que no se
llnn cumplido los requisitos propios del art. 322 del Cdigo ProceHnl, por lo cual rechaz la accin intentada.
Entre los requisitos no cumplidos -se dijo- tenernos el
"<'Htndo de incertidumbre".
Un anlisis superficial del fallo permitira concluir en la
tweesidad de una incertidumbre legal, que a la vez produzca
i JIC<'t-tidurnbre constitucional.
Sin embargo, no es ello lo afirmado por el Tribunal cimero.
En el precedente analizado se dijo que el estado de incertidutnbre no se haba configurado porque no se haban producido la
LoLnlidad de los presupuestos de hecho en que se apoya la declarncin, con lo que se estara en presencia de una mera consulta.
J\Ctn ms concluyente fue la posicin de la Corte en "ConarJII'sa", donde rechaz el planteo de inconstitucionalidad del art. 14
de In I<\Y de Chubut 2458 por entender que no haba incertidumbre
nl~lJila, atento que la provincia ya haba hecho aplicacin de la
norn1:t impidindole a los recurrentes cuestionar una multa sin su
pn\vio pago 14
!\ su turno, en "Nacin AFJP", la Corte dijo que "existe en el
~ltJb <!Xamine un estado de incertidumbre sobre la existencia y
lilurlalidad de una relacin jurdica en la medida en que la provinriu ,criiW a la actora el pago de ajustes fundados en la inclusin.
r'/1 lo hase imponible del impue.c;to a los ingresos brutos de un rubro
11
'
15
Fallos, 323:1213.
El primero, en ~uanto estipula que el gobernador dura 4 aos y no puede
ser reelegido en forma inmediata, y el segundo en cuanto cesa la inamovilidad de
los magistrados a los 65 aos.
17
Nos estamos refiriendo a los casos ya citados "Fayt", "Iribarren" y "Reutemann" (Partido ,fusticialista e 1Provincia de Santa Fe); en este ltimo si bien se
nchu.; la nc:t:in inlm1t.udu no fuo porque la va elegida hnya sido inadecuada.
16
274
Lamente clara en su interpretacin, en este tipo de procesos constitucionales el requisito en anlisis se confi~ra porque s~bre lo
que no se est seguro es si la norma en cuestin es o no aplicable,
por contradecir a la Constitucin.
.
.
En definitiva, en ambos casos -mcerbdumbre legal o constitucional- las partes dudan sobre el alcance de sus d:re~hos u
obligaciones (sea porque la norma resulta confus:=t en SI m1_sm~ o
porque la confusin est dada en cuanto a su vahdez constituciOnal), intentando clarificar su posicin.
e)
Actualidad de la lesin.
El art. 322 del Cdigo de rito exige, como requisito de procedencia, que la lesin sea actual.
Si nos atenemos a la literalidad de las palabras nos encontramos indudablemente frente a un contrasentido, pues si se trata de
una accin preventiva que intenta despejar un estado _de dud.~s,
mnl puede estar provocando una lesin actual. Si ya ex1ste leswn
nctual, debe procurarse una accin de condena, lo cual torna
inadmisible la pretensin mere declarativa.
.
.
Indudablemente, no es ste el alcance dado a la exigencia de
lesin actual 18
La doctrina ha tratado este tema fundamentalmente como la
d e ""1nt eres
' " en promover la acc1'o'n 19 .
prnHoncia
. .
La Corte, en cambio, ha vinculado al mismo con el reqUISito
nnLorior del estado de incertidumbre, al referirlo como el momento
1111 quo la situacin de incertidumbre de~a ~o~~gurarse! mostrando un importante repliegue en su doctrma IniCial, no sm algunos
nrttrMI. y justa
LA ACCIN DE INCONSTITUCIONALIDAD
275
Ji'allos, 310:609.
21
:
U,, HJR8-D:98.
/!'altos, :ns::l2. En esto fallo slo se afirma que no se trata de una mera
t'oliHIIII.u, sino quo flo ost on prmwnciu ele un cnso.y se busca "precaver los efectos
J,,
1111
n<:Lo
1111 eit'l'lloH".
277
Fallos,
317:1195.
:m Fallos, 322:1616.
11
:
Palllm, ::122:683.
:Jt l,T,, .Suplomont.o do ])nc:ho ConHtitucionnl, 14/li/01.
27H
.,
Respecto del legitimado pasivo, :omo en cualqmer acc1?n
judicial, ser demandado aquel beneficiado por la norma cueshouada en su constitucionalidad.
Esta postura fue expresada en diversos prece~entes donde se
<~twstion la validez de leyes, no acordando las m1smas derechos
ni Estado.
:1:1 Tanto en derechos subjetivos como en intereses legtimos Y aun difusos se
tHt en presencia de un grado de afectacin que permite accio~ar segn el nuevo
url. 4:3 de la Constitucin Nacional. En esta postura se enrola Bidart Campos, p~ra
quien el art. 43 no consagr "una accin popul~~". aun cuan~o ::afectado es qzaen,
11111juntamente con muchos otros, padece ese perJWCW compardo. (Tr~tado Ele me~;
tal de Derecho Constitucional Argentino, t. VI, "La reforma constituciOnal de _1994 ,
J:diur, Buenos Aires, 1994, pgs. 318 y 319). S~~ embargo, el menc10~ado
1:onHtitucionalista propone la incorporacin de la acc10n popular .co~? mecamsmo
q w conlleva a un pleno ejercicio del control (El derecho de la Constttucwn Y su fuerza
11111 11 wtiva cit., pgs. 335 y ss.). En cambio, entienden que ~l ~rt. 43 ha consagrado
luneein popular Andrs Gil Domnguez y_Pab!~,Eduar~? JI~~nez. ~ara una mayor
11 n1plinei6n del tema ver Maximiliano Toncelh,. La legtlmac10n act~va ~n el art. 43
do In Constitucin nacional", en la obra colectiva El amparo constLtucwnal. Pers, .
fll'l'liuus y modalidades, Depalma, Buenos Aires, 1~99, pgs. 3~ Y ss.
:t.t CS, 22/4/97, "Asociacin de Grandes Usuarws de Energw de la Repubhca
!ttt.:tntina e 1Provincia de Buenos Aires", LL, 1997-C-322.
"
..
:th J>or ello no puede compartirse la solucin dada en el cas? Mahsar:dpan,
( 1111 r!ioc/Tribunal de Penas de la Asociacin del Ftbol Argentmo", a qmen era
plui.<'HI.n de Boca ,Juniors y como tal tena 1m derecho subj~tivo a ocup~r su lugar,
t 11 y 11 obligacin principal se encontraba a cargo de la entidad dep~r~Iva, ~a cual
.Jp' 11 gamntizarle el libre goce de su ejercicio (y encaso de que no lo hiciera, mcluso
por 111111 :mnciu, debera reparar el dao producido~. A su vez, co~o espectador
1-., 11 i.uha eon ]a tutela de un inters difuso o colectivo a poder disfrutar de un
Ptiptwi.<:ulo lcito, al cual sostena con su abono, por el que pagaba l~s corresponditlll.tH c11rgnH tributarias y que se encontraba regularmente orgamzado. Y esta
tall.i 11111 Hil.uacin, por la que promovi la accin, es t~n merecedora ~e ~utela como
111 priutNH, elnro eHt que n cargo de distintoH AU.Jetos (?n m~te ultm1o caso. In
Pul.idnd quo prohihi6 !u rottlb:nei6n dd <'Hpeel.!'leulo deporttvo). Vor on tnl Hllllttdo
triiP!'ll.ro etlllll'lll.lll'io ul l'ullo tll /,/,, l!l!l!l-l:-71it1.
LA ACCIN DE INCONSTITUCIONALIDAD
279
LA ACCIN DE INCONSTITUCIONALIDAD
!lHO
qlH~
111
281
1
'"
1)70.
Jloymno, "La accin more declarativa como medio de plena ... " cit., pg.
~H2
283
LA ACCIN DE INCONSTITUCIONALIDAD
cdigos provinciales como los de Jujuy Mendoza o Santa Fepues "Sl. eld emandante valora como ms ' eficaz -por motivaciones'
adecuadas y diversas- el empleo de una pretensin mere declarativa que cualquier otra va, no entendemos razonable la colusin
de esta posibilidad por el ordenamiento nacional y seguidores".
Siguiendo a Hitters, propone excepcionar el principio de subHidiariedad "si la accin declarativa simplifica el procedimiento
fiente a la condena; si la accin de condena no permite lograr todos
Y cada uno de los resultados asequibles a la accin declarativa" 44
Refirindose especficamente a la accin declarativa de incon.stitucionalidad, Morello dice que "su ejercicio aparece como
resuiual, ya que el actor no dispondra de otro medio legal [agreI~Hmos, de igual eficacia o idoneidad especfica] para poner trmino
inmediatamente a la zozobra" 45
Por su parte, Salgado y Verdaguer sostienen que "este requiHilo de la indisponibilidad de otro medio legal debe ser interpretado, a nuestro entender, de un modo amplio y no como un valladar
tflll' obste al progreso de la accin" 46
Uourguignon y Madozzo afirman que la indisponibilidad de
otro medio legal "apunta a la circunstancia que no exista otra va
!JI'ocesal idnea para obtener la cesacin del estado de incertidum-
hl'l~" 17.
tJ~u ~10 es subsidiaria sino excepcional, dado que "la accin subsi-
:,.
U., 1984-A-424 .
Fallos, 316:2922 .
"' HpiHHo, !todoll'o, 'l'u.telajudcial efectiva en materia tributaria, Depalma,
BtwnoH i\in.H, 1!l!J(i, pllg. 17(). 'l'amhi6n Aguilnr Carnvia ha efectuado una a:,ruda
edt.icu dt In jul'iHill'lldtncin llllliWonucln, oh. eit.. , plig. 1074.
u
no
PHpc:ialmente cuando stas involucraban el deslinde de compet<mcws entre Nacin y provincias 52.
~n lo que se refiere a la acumulacin de acciones declarativas
y accwnes de condena, la Corte no slo rio ha considerado la
u.npr~cedencia de la primera de ellas, atento su carcter subsidiano, s~no que ha analizado su compatibilidad, llegando a diversas
Holucwnes, segn las caractersticas de la pretensin.
. En "Fbrica ~rgentina de Calderas" 53 , distingui entre el
!><hdo de declara~I~n d~ inconstitucionalidad de la ley santafesina
J497 '.e~ _que tramito e hizo lugar contra la provincia, del pedido de
ropehcwn de pago, .que rechaz por considerar que deba ser
demandado el trabaJador que haba percibido de ms en base a
una normativa inconstitucional.
Como se analiz al estudiar el requisito de legitimacin el
procc.dente soslay al verdadero legitimado pasivo. Amn de ello
t.un~Jn?-, hace ex~epcin del principio de subsidiariedad, ya quepo;
npl!cacwn del mismo se podra haber rechazado la accin intentada por contar el actor con la posibilidad de articular la respectiva
ueetn de condena.
A su turno, en "Domingo Segura Olivera" si bien no resolvi
~a uc~in de. inconstitucionalidad solicitada p~r haberse tornado
tnoficwsa, ?Izo lu?"ar a los daos y perjuicios reclamados conjunt.amen~e, sm cofl;Siderar que ambas pretensiones eran incompatibles, 111 que la pnmera, por su subsidiariedad, quedaba subsumida
en la segunda 54
~nt~nio ~onzlez S.A. interpuso accin declarativa de ineons~ttucwnahdad contra la provincia de Mendoza, a la que acumulo la de amparo.
.La Corte admi.ti la accin declarativa y rechaz el amparo pues
l'<~IIAtder que la pnmera era el medio eficaz para resolver el pl~nteo
oluduado, .dado que se trataba de la determinacin de rbitas de
compt;tencia entre e~ Estado federal y un estado provincial 55.
h.n su oportumdad, rechaz la accin declarativa intentada
contra una ley qu~ haba perdido vigencia temporal, no haciendo
l11~~nr n la repa:~c1n de perjuicios invocados con posterioridad a
.traba de la hbs, los que deban ser reclamados por "otras vas
ulc'11wns para ello" 56 .
!u
n.l
M
M
011
/l'alloH, a16:2HGO.
CuHo "Atlwrl I!Jlt'l'il'nim S.A.", !'alto.~. :1:.!0: 1H7H.
LA ACCIN DE INCONSTITUCIONALIDAD
285
4.
La accin de condena.
Hemos visto que dentro de las acciones concretas de inconstitucionalidad existen dos variantes: la accin de declaracin y la
accin de condena.
Aun cuando la ltima presupone la primera, los requisitos
para su configuracin han generado dudas.
En toda accin de condena -y en las de inconstitucionalidad
este rasgo se acenta an ms- existe una previa declaracin.
Para establecer una obligacin de dar, de hacer o de no hacer,
es necesario que primeramente se declare el derecho.
En estos procesos constitucionales, una vez declarada la invalidez constitucional de una norma, seguir necesariamente esa
orden de dar, hacer o no hacer.
Ya hemos visto cundo procede una accin declarativa; la
pregunta que cabe hacer ahora es cundo procede una accin de
condena.
El deslinde entre ambos procesos estar dado por la consumacin del peijuicio, en donde, de sostenerse el rol subsidiario de la
accin declarativa, har procedente slo el juicio de condena, dado
que entonces el actor obtendr plena reparacin de su derecho, pues
a la declaracin de inconstitucionalidad de la norma seguir toda
la fuerz:t compulsiva que tienen las sentencias de condena.
.f 7
,,.
l'1~11aN
:lH6
287
LA ACCIN DE INCONSTITUCIONALIDAD
El requisito de actualidad de la lesin, entendido como actividad concreta del legitimado pasivo en el sentido de aplicar la
norma de dudosa constitucionalidad, resulta modificado por el de
nxistencia de una afectacin consumada (propia de todo juicio, y
11 la que nunca los tribunales negaron posibilidad de reclamo).
Cabe remarcar que, aun cuando la consumacin del perjuicio
H<\ haya producido, en tanto no se entienda que la accin declarativa de inconstitucionalidad es subsidiaria, el afectado podr pedir
Holamente que se despeje el estado de incertidumbre o que se
ll~{regue la pretensin de condena.
La Corte no ha perfilado en forma definitiva dicho requisito.
Resulta conveniente que sea el actor quien elija si prefiere
iniciar una accin declarativa de inconstitucionalidad -si slo le
interesa saber, al menos en un primer momento, qu normas le
Hon aplicables- o que inicie directamente una pretensin de dar,
hacer o no hacer, previa declaracin de inconstitucionalidad de las
normas en juego.
!').
~HH
tutl, nada quita que el afectado pueda optar por despejar el estado
<h~ incertidumbre previamente y recin luego, si la contraparte no
S(~
(l.
Consideraciones finales.
Y <~sta admisin no slo fue indiscutible, sino que se desarroll<'i (1<~ una manera positiva, venciendo obstculos que impedan la
cotu:n~ein de una tutela judicial efectiva, especialmente en lo
nf(~rnnte a las legitimaciones reconocidas.
J\ osta altura de los acontecimientos, ya no puede negarse que
In accin declarativa de inconstitucionalidad ha adquirido "el ran:o do proceso constitucional" 58 y ha evolucionado a la admisin de
hn <lil llornfn.:uor., 1\ndn'iH, "Lu necin clodnrntiva de cortozn corno procoHo
l'lllllll.if.m:ionul", U,, 1!)!)(j,/\" 1tl!JI'i.
289
.... _
CAPTULO
XI
ALFREDO M. VTOLO 1
l.
La jurisdiccin federal.
Los constituyentes de 1853, de conformidad con la estructura federal adoptada, se preocuparon por organizar el Poder Judicial de la N acin, dejando en manos de cada provincia (y
exigiendo de stas) la organizacin de sus propias administraciones de justicia 2 Como en muchas otras reas, en esto nuestra
Constitucin sigui en lo esencial el modelo de la Constitucin
norteamericana de 1787 a. As, el hoy art. 108 dispuso que el
Poder Judicial de la N acin sera desempeado "por una Corte
Suprema de Justicia, y por los dems tribunales inferiores que
el Congreso estableciere en el territorio de la N acin" 4
Dado que tambin en esta materia ((las provincias conservan
todo el poder no delegado ... al gobierno federal" 5 , el constituyente
1
Abogado, Diploma de Honor, UBA (1985). Master of Laws, Harvard Law
School (1989). Profesor adjunto ordinario de Derecho Constitucional y Derechos
Humanos y Garantas en la Facultad de Derecho de la Universidad de Buenos
Aires.
2
Constitucin Nacional, art. 5: "Cada provincia dictar para s una Constitucin ... que asegure su administracin de justicia ... ".
3
Biensostiene Bianchi que "tal vez no exista seccin de nuestra Constitucin que se parezca ms a la de los Estados Unidos, que la correspondiente al Poder
Judieial de la Nacin" (Bianchi, Alberto B., Competencia Originaria de la Corte
Suprema de ,Justicia de la Nacin, Abeledo-Perrot, 1989, pg. 31).
4
Su modelo norteamericano establece: "Article III- Section l. Thejudicial
power of tlw Unitcd Statcs shall be vested in one Supreme Court, and in such
inferior r-ourts as tlw Congress may from time to time ordain and establish".
N Cormtit.uc:in NIH:ionnl, nrt. 121.
292
293
se preocup por precisar la competencia de los tribunales federales, en virtud de su carcter de excepcin 6 . El art. 97 de la
Constitucin de 1853 estableci que <(corresponde a la Corte Suprenw y a los tribunales inferiores de la Confederacin, el conocimiento y decisin de todas las causas que versen sobre puntos regidos
por la Constitucin, por las leyes de la Confederacin y por los
tratados con las naciones extranjeras; de los conflictos entre los
di/e rentes poderes pblicos de una misma provincia; de las causas
t"oncernientes a embajadores, ministros pblicos y cnsules extranjl'l"o8; de las causas de almirantazgo y jurisdiccin martima; de los
recursos de fuerza; de los asuntos en que la Confederacin sea
1arte; de las causas que se susciten entre dos o ms provincias;
entre una provincia y los vecinos de otra; entre los vecinos de
difentes provincias; entre una provincia y sus propios vecinos; y
l'lllre una provincia y un Estado o ciudadano extranjero".
En 1860 el artculo mencionado sufri una importante reforma. Con la finalidad de reforzar el federalismo, reduciendo la
injerencia de las autoridades federales en las cuestiones merauwnte provinciales, se limitaron las atribuciones de la judicatura
li\deral, restndole jurisdiccin en la resolucin de los conflictos
int.raprovinciales y acercando el texto ms a su modelo 7 Del
mismo modo, teniendo en cuenta que nuestro sistema constitucional haba optado por la unidad de la legislacin comn 8 , y
Madrid, 1913, pg. 82: "La unidad de legislacin en esos ramos no daa en lo
mnimo las atribuciones de la soberana local, y favorece altamente el desarrollo
de nuestra nacionalidad argentina", criterio reiterado luego en Elementos de
Derecho. Pblico Pro~i17:cial A:r?entino, El Ateneo, Madrid, 1913, pg. 285: "el pas
que tuviese tantos cod1gos CIVIles o penales como provincias no sera un Estado
ni fed~ral, ~i unita~io, sera un caos"). Frente a la crtica for~mlada entonces po;
Zavaha, qmen consideraba que otorgar al Congreso la atribucin de sancionar el
Derecho comn s~gnificaba destruir el federalismo, Gorostiaga, coincidiendo con
la postura alberdiana, sostuvo que "si se dejaba a cada provincia esta facultad
la legislacin del pas sera un inmenso laberinto de donde resultaran male~
inconcebibles" (Ravignani, Emilio, oh. cit., t. IV, pg. 528).
9
.
"Siendo los cdigos regidos por la Constitucin, y pudiendo los cdigos
co~1Siderarse como_le.yes de la Confederacin, podra deducirse de esto que los
tnbunales de provmcia no tienen jurisdiccin civil ni criminal una vez dictados
tales cdi15os por el Congreso. Por atentatorio que esto se~ a la soberana
provincial, Y al buen rgimen de la administracin interior en el orden federativo
tal es la interpretacin lgica del artculo. Por esto la Comisin ha credo debe;
ndici.onar al in c. 1 ~del art. 64 [hoy art. 75, inc. 12], esplicando [sic] que los cdigos
q no 01 Congres.o dictare no ~Iterarn las jurisdicciones dadas, y que la aplicacin
dt; lnH leyes qt~c ~e contuviesen en los cdigos nacionales corresponder a los
tnhunnloH J~rovu_lCl?le~ o ~edor~les, s~gn que las ~osas o las personas cayesen bajo
Hllfl l'l'Hflt'diVIlH .Jili'!AdtcCIOilOH (JlUVIg'llH111 1 l:miho, ob. cit., p!\g. 7R2).
11
295
297
:liHI
21
!WR
Dentro de este tipo de normas, cabe efectuar una triple distincin entre las normas dictadas por el Congreso: I) para regir en
loH territorios nacionales (art. 75, inc. 15); u) aquellas con vigencia
on ol territorio de la Capital Federal y, por ltimo, m) las destinadaR n regir en los lugares adquiridos por compra de la Nacin o
eoHin a sta por las provincias.
I) En el primero de los supuestos, al igual que en el segundo
hnHta la reforma de 1994, la atribucin nacional es exclusiva, en
Lnnto que ni dichos territorios nacionales, ni la capital de la
Nncin, integran provincia alguna, por lo que no se verifica super"' "Claridad", Fallos, 183:49; "Prez de Neglia", Fallos, 294:236.
Constitucin Nacional, art. 75: "Corresponde al Congreso: ... 15 .... deterruinur por una legislacin especial la organizacin, administracin y gobierno que
dPhl'n temor los territorios nacionales, que queden fuera de los lmites que se
mtignun u las provincias ... 30. Ejercer una legislacin exclusiva en el territorio de
lu l"llpit.ul do la Nacin y dictar la legislacin necesaria para el cumplimiento de
lor firwH eHpecficos de los establecimientos de utilidad nacional en el territorio de
In Htpthlicn ... ". Ver "Saborido", Fallos, 124:61.
~~ Oonzlez, Joaqun V.,Manual de la Constitucin Argentina, ngel Estrada
v ( :111., 1H!J7, pg. 493, justifica la norma: "las provincias no pueden intervenir en
Inri rll"l.oH Pjm:utados en tales lugares cedidos por ellas, o comprados por la Nacin,
v Nllfl ltuhitunt.es dejan de ser vecinos de la provincia y de ejercer derechos civiles
o poi ticoH h11io las leyes de las provincias ce dentes o vendedoras". Lajurisprudenl'iu primtro, .v In reforma do HJfJ4 luego, han moderado este punto, y hoy las
Jli'OVittduH eonHervun ciorbtA fiteulittdcH Hobro los ionitorios que, dentro de lnH
proviudnH, Ho onetwllil'lln Httjol.oH n juriHdiecin fodoml (vor infra on oAto miHnHI
Jllllll.oJ.
~!fl
LA COMPETENCIA ORIGINARIA DE LA
CSJN
299
:lOO
"> Vtolo, Alfredo M., "El Poder Judicial de la Ciudad Autnoma de Buenos
AirnH", Lrt Ley, 2000-B, pg. 1213.
1
'"
11
''
301
35
En sentido similar se ha expresado el diputado Argello (Argello, Jorge,
"Autonoma de la Ciudad de Buenos Aires", La Ley, 1995-A, pg. 805).
~JG Con~ Ekmekdjian, Miguel ngel, ob. cit., t. V, Depalma, 1999, pg. 791.
En igual sentido, Loiano, Adelina, "Nuevo rgimen constitucional de la ciudad de
Buenos Aires", en la obra colectiva Comentarios a la reforma constitucional,
Asociacin Argentina de Derecho Constitucional, 1995, pg. 96; Vanossi, Jorge R.,
Ugimi!n Poltico de la ciudad de Buenos Aires. La autonoma municipal y sus
limitaciones. Coftirovcrsias, Academia Nacional de Ciencias Morales y Polticas,
BmnoH Aires, 1995, pg. 15; Bidegain, Carlos Mara, ob. cit., t. IV, pg. 134.
17
:
<Jouzlez, ,Joaqun V., ob. cit., png. tHJ3.
:1112
303
Sin embargo, frente a la pretensin provincial de ejercer funciode polica y tributarias sobre dichos territorios que, en su criterio,
continuaban siendo provinciales, se plantearon numerosos conflictos
qrtt~ motivaron que la jurisprudencia de la Corte Suprema fuera
pmeisando los alcances de las facultades nacionales y provinciales en
uHLe tema. As, sostuvo en reiterada jurisprudencia que "la legislal'irn exclusivamente propia del Congreso federal en los lugares adquirido,<; en las provincias para establecimientos de utilidad nacional, es
la concerniente a la realizacin de la finalidad del establecimiento de
rtte se trata, y las facultades legislativas y administrativas de la
provincia en que la obra de utilidad nacional se establece con la
adquisicin del lugar indispensable no quedan excluidas de este
t./ timo, sino en tanto y en cuanto su ejercicio interfiera con la realizacin de la obra nacional y la obste directa o indirectamente" 38 , con
bnHc en que la utilidad nacional del establecimiento no puede "resentir
los fimdamentos constitucionales de las autonomas provinciales [lo
que sucedera] si la adquisicin del dominio transmitiese al adquinnte, cuando es la Nacin, la potestad poltica" 39
Finalmente, la cuestin fue zanjada por la reforma de 1994,
nl modificarse el ya mencionado inc. 27 del art. 67 (hoy inc. 30 del
nrt. 75), disponiendo, en forma conteste con la doctrina jurisprudoneial, que el Congreso slo tendr la facultad para "dictar la
ll'~islacin necesaria para el cumplimiento de los fines especficos
di' los establecimientos de utilidad nacional en el territorio de la
lltpt.blica", y dejando aclarado que "las autoridades provinciales
.V mnnicipales conservarn los poderes de polica e imposicin
.'lohre estos establecimientos, en tanto no interfieran en el cumpli11/ienl.o de aquellos fines" 40
Es preciso, por ltimo, sealar que el carcter federal, comn
o loen!, no es necesario que se predique de la totalidad de una ley,
HIrulo posible que una misma norma sancionada por el Congreso
<'ontenga al mismo tiempo clusulas de Derecho federal, comn o
locnl, segn su propia naturaleza 41
Distinguidas, entonces, las normas de Derecho federal, comn y local, cabe concluir que conforme al art. 116, resultan de
jurisdiccin federal todas las causas que recaigan sobre cuestiones
o materia federal, incluyendo aqu las normas "locales" dictadas
por el Congreso con el alcance antes reseado.
La jurisprudencia ha dejado claro, sin embargo, que para que
se pueda invocar la jurisdiccin federal por razn de la materia es
necesario que la norma federal constituya el objeto principal de la
controversia. De lo contrario, como, por ejemplo, si se discute la
validez o invalidez constitucional de una norma de Derecho comn
o local, la causa queda radicada en la jurisdiccin provincial, sin
perjuicio de que ella pueda llegar a la instancia de la Corte
Suprema de Justicia por la va del recurso extraordinario 42
En cuanto a las causas de "almirantazgo y jurisdiccin martima", su inclusin se debe, tal como sostiene Gondra, a la necesidad de "poner bajo control nacional al trfico de cualquier
clase y objeto que se realice en aguas que se hallan abiertas a todas
las jurisdicciones" 43
En todas estas causas, pues, interviene la justicia federal, sin
tener en cuenta las caractersticas particulares de las personas
alcanzadas por la controversia 44
rH~H
305
juriHdiccin por razn de las personas involucradas en la controversia, cualquiera sea la materia involucrada: "Corresponde a la
Corte Suprema y a los tribunales inferiores de la Nacin, el conocirniento y decisin ... de las causas concernientes a embajadores,
ministros pblicos y cnsules extranjeros;... de los asuntos en que
la Nacin sea parte; de las causas que se susciten entre dos o ms
provincias; entre una provincia y los vecinos de otra; entre los
uecinos de diferentes provincias; y entre una provincia o sus vecinos, contra un Estado o ciudadano extranjero".
Las razones de esta atribucin son sealadas por la doctrina:
por un lado, se pretende evitar presuntos favoritismos en la resolucin de los casos (tal como podra ocurrir si una provincia o sus
vecinos fueran llevados a litigar a otra jurisdiccin provincial); por
otra parte, se busca que el Estado Nacional no sea llevado a litigar
unte la jurisdiccin provincial, dado su carcter de rgano soberano; por ltimo, la jurisdiccin federal respecto de las causas que
involucran a Estados extranjeros, sus representantes o sus nacionnles, encuentra su sentido en que es el gobierno federal el encargado del manejo de las relaciones exteriores, por lo que resulta
16gico que aquellas cuestiones que puedan afectarlas se sometan
a la jurisdiccin de sus tribunales 45
El art. 117 de la Constitucin atribuye algunas de estas
causas a la competencia originaria y exclusiva de la Corte Suprema, lo que ser motivo de anlisis en el punto siguiente. Estudian~mos aqu, someramente, las restantes causas.
Hemos ya mencionado que las partes beneficiadas con este
privilegio pueden prorrogar la jurisdiccin a favor de las justicias
provinciales, con excepcin de aquellas causas cuyo juzgamiento
corresponde exclusivamente a la Corte 46 As lo expresa con claridad
d art. 12 de la ley 48: "La jurisdiccin de los tribunales nacionales
1'1/. todas las causas especificadas en los arts. 1, 2 y 3, ser privativa,
l'xcluyendo a los juzgados de provincia, con las excepciones siguien!l's: ... 4) Siempre que en pleito civil un extranjero demande a una
m111ncia, o a un ciudadano, o bien el vecino de una provincia
dtmande al vecino de otra ante un juez o tribunal de provincia, o
1'/IO ndo siendo demandados el extranjero o el vecino de otra provincia,
l~
Ver, entre otros: Haro, Ricardo, ob. cit.; Bidart Campos, Germn J., ob. cit.,
L JI, pi'igH . ."J!)l y :;s.; Ekmckcljian, Miguel A, oh. cit., t. IV, p:g. 437; Bidegain,
Como ya lo hemos expuesto, la razn de ser de que la resolucin de estas causas sea atribuida a la jurisdiccin federal se debe
a que, siendo la N acin una entidad soberana, no resulta lgico que
ella se vea obligada a litigar ante los tribunales provinciales 50 . La
47 "De Ela", Fallos, 134:370. En similar sentido ya se haba pronunciado la
Corte en las causas "Seelstrom", Fallos, 55:135, y "Castagnone e 1Pez", Fallos,
90:55, entre otras.
48 "Bronwells y Ca.", Fallos, 23:726.
49 Ley 48, art. 10: "En las sociedades colectivas, y en general en todos los casos
en que dos o ms personas asignables pretendan ejercer una accin solidaria, o
sean demandadas por una obligacin solidaria, para que caigan bajo la jurisdiccin
nacional. se atender a la nacionalidad o vecindad de todos los miembros de la
sociedad o comunidad, de tal modo que ser preciso que cada uno de ellos
individualmente tenga el derecho de demandar o pueda ser demandado ante los
tribunales nacionales ... ".
r.o "El gobierno central deja de existir cuando pierde el poder de protegerse a s
miHmo en el jercicio de sus facultades constitucionales". "Novillo Corvaln", Fallos,
l!l7: 1G1; "l'atitucci", Fallos, 210:()48; "Coln Quiroga", Fallos, 214:349; "La Marthita
8.1\. ", ]''al/o.~. 277:'1lG; "lNabfll Pernfa", Fallos, 286:153, ontre muchos otros.
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cuanto:: la competencia federal por raz~ ~~ e~~:~uJe~~af:s s~. En
no es smo, como seala Ekmekd'ian
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nlberdiana de fomento a la inm J . , ' un refleJo de la pohtiCa
ul extranjero que sus cuestio~!~acwr:, que preltenda garantizar
garantas ue las
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sena:z: re.s~e tas con mayores
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que pod1a ofrecer la justicia provincial 54 p
j,a 1os razones
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.
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!'u oro federal' dado ~~se I~n ey re 7:X:tranJeros no brinda acceso al
ol.ros son igzlalmente extr:no~s ez~s entr~ ~xtranjeros, unos y
donde se radica el pleito" 55
or en polttlCo de la localidad
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307
308
Jo
309
62
:JI O
:l.
qtw la mtegran. As, expresa: "En estos casos [se refiere a los casos
d~l} nrL. ~16] la Corte Suprema ejercer su jurisdiccin por apelat'llin segun las reglas y excepciones que prescriba el Congreso; pero
t'/1 Indos los a~untos concernientes a embajadores, ministros y
tunsule_s ex_tr?-nJe:os, y en lo.s que alguna provincia fuese parte, la
t:wrcl'ra ongmana y excluswamente".
~Jna vez ms, la fuente del artculo es la Constitucin nortellllWI'lcana que, con una redaccin similar a nuestro texto en su
nrL. III, Seccin 2, prrafo 2, dice: "In all cases affecting
ttmlwssadors, other public ministers and consuls and those in
lt'llich a State shall be a part, the Supreme Co~rt shall have
original jurisdiction. In all other cases befare mentioned the
Supnflw Court shall have appellate jurisdiction both as t~ law
tllll f'act, with such exceptions and under such r:gulations as the
( .'ongress shall make". Sin embargo, la evolucin jurisprudencia!
do nmbos pases acerca de este tema ha sido sustancialmente
div~w:-m, tal como seala Bianchi: mientras que en los Estados
~ J nH!oH las c:;tusas de competencia originaria son prcticamente
llloxtHLcmtes 6 \ en la Repblica Argentina son una importante
l'llllnto de\ labor judicial 66
. LnH razones que justifican el artculo en nuestro pas fueron
hnndndns P?r la Corte en la ya citada causa ''Avegno", afirmando
CJIII' c>l constituyente argentino, conocedor de la Enmienda XI a la
< :onHti Lucin norteamericana, no la adopt adrede: "los autores de
11.1111 ~ oLra Consti~u~in no eran guiados en este punto por propHJt.o:J 1g11almente hmitados. Nuestros constituyentes quisieron dar
,Y du\.t'On al Poder .Judicial atribuciones ms extensas que los
11111nnennos ... El obJeto no pudo ser otro que dar garantas a los
"" y~, !lnrnilton, en El Federalista, n 81, haba expuesto que tales causas
111'1'11111 llillllllliiH.
"" llin11ehi, A.lberto B., ob. cit., pg. 123. Ello se ha debido esencialmente a
d"n C'IIIIHIIH: ~HI ynrner lugar, la enmienda XI a la Constitucin de los Estado
111111lon h11 ldtmuuulo de la eompetenein tldoral norteamericana laR eauHus inieiacliin c"OIIi.l'll eunlquiorn do los eHtndoH por ciudadanos do otros eRindos o por sbdit.oR
11 oi.t'IIH p<rHOII/IH oxtnu~jomH; por otra parto, al no Hcr ln juriHdic:cin originnl'in
"IXI'IIIHvu" on.los 1~ 1:: lll J: <d ( ~ongoso hn podido v!'didnnwnt.o mHll'i ngir lw:t 'c:auMnH
dt t'IIIIIJIIII.Pil<:lll 01'11-(llllll'l/1 (V! 11', poi' l'j., "lltWI u. l'l't'llton", 111 IJ.H. 2fi).
311
La redaccin del art. 117 no exhibe la meJor tecmca legislativa. Sin perjuicio de ello, no es difcil desentraar su contenido.
Por una parte, al sealar el artculo que en !as. ca~s~~ del art. 116
la Corte Suprema ejercer (como regla) su JUnsdiCciOn por apelacin est diciendo simplemente que tales causas corresponden en
pri~era instancia a los tribunales inferiores a la Corte que el
Congreso establezca 68 Pero al ~ismo ti~mpo, ~1 constituyente
autoriz a aqullos a regular (e mcluso a Impedir) el acceso a la
Corte Suprema de Justicia, dado que la comp~tencia apelada.de
la Corte se ejerce conforme las reglas y excepcwnes que prescnba
el Congreso"69. Es en razn de ello, y con la intencin ~e prese:rar
a la Corte Suprema como tribunal supremo de garantias. co_nsbtucionales, que el legislador ha regulado supuest?~ restnctivos. ~e
acceso a la Corte Suprema por va de apelacwn: la apelacwn
ordinaria, limitada a ciertos supuestos muy especficos, y el llamado "recurso extraordinario", regulado esencialmente por el art. 14
de la ley 48. El primero de estos temas se encuentra _fu~ra del
alcance de esta obra mientras que el segundo, fuente prmcipal de
actuacin de nuestr~ superior tribunal, ser tratado en el siguiente captulo.
Si la regla es la competencia apelada de la Corte Suprem~, la
excepcin la constituye su competencia originaria. En tal sentido,
la segunda parte del art. 117 es clara al sostener que "en todos los
asuntos concernientes a embajadores, ministros y cnsules extranjeros, y en los que alguna provincia fuese part~, [la Corte
Suprema ejercer su jurisdiccin] originaria y exclusiVamente".
El punto central del debate ha sido, esencialmente, la inclusin en el texto constitucional de la palabra "exclusivamente",
ausente en su modelo norteamericano 70 La mayora de la doctrina, y tambin la jurisprudencia, han sostenido que ~lla determina
la improrrogabilidad absoluta de esta: competencia, la cual no
Fallos 14:425.
Recu~dese que el constituyente deleg el.establecimi~nt~ ~e los t;J.bunales
inferiores a le Corte Suprema en el Congreso Nacwnal (Constltucwn Nacwnal, art.
G7
Gs
IOH~
Cabe sealar que, contra la creencia general, si bien todo el mundo. t~e~e
d<'rm:ho a que su caso sea odo ante un juez -garanta de la defensa en JUl~lO,
1,xpt.wt.u cm el art. 18 de nuestra Constitucin-, no existe un de~e~ho constitueionnl u quo uuu causa pueda llegar a la Corte Suprema de Jusc1a.
;n H!li\ula Oondrn, citado por Hnro, Ricardo, oh. cit., pg. 228, que la palabra
''oxeliu;ivu" provimw do loH toxLos do lnH conHtitucionoH do 1819 Y 1826.
m
Bidart Campos, Germn J., ob. cit., t. II, pg. 430. En uno de los primeros
"Eliseo Acevedo", Fallos, 28:406, la Corte Suprema, con la disidencia
de.J Dr. Fras, haba admitido la posibilidad de que la ley estableciese supuestos
dc c:orupetencia originaria. En su disidencia, Fras sostuvo que "crear ... por ley un
n,tllvo. cn~o de jurisdiccin originaria en la Corte Suprema, es reformar la
( OIIHtrt..ucr~n I?or el Congreso, sin los requisitos y no con la autoridad que ella
d,tttrnlln~: S m embargo, al. poco tiempo, en la causa "Sojo", Fallos, 32:120, la
( .orf.e rcvw su postura antenor, para sostener que "la Constitucin argentina y
In de Estados Unidos concuerdan en las disposiciones que fundan la jurisdiccin
dPin Corte, y los fallos de la de los Estados Unidos, as como las opiniones de sus
tlllht roputados expositores, estn contestes en que no puede darse caso, ni por ley
ello! ( ~ongrc:w, que altere lajurisdiccin originaria de la Corte extendindola a otros
er~rro.Y n !m; que la Constitucin imperativamente la ha limitado, de modo que la
lcoy .Y. t! nuto que en transgresin se dictase, no sera de efecto alguno". Este
Jll'lller pro ha sido seguido luego en forma invariable por la jurisprudencia posterior
1"ll11ion t!t Fabricantes de Tejidos de Yute", Fallos, 143:191; "Garay Vivas" Fallos
~~:11:'/!1 1; "Provincia de La Pampa", Fallos, 278:103; "Yaiiiz", Fallos, '284:20:
"\Vrfl,,.,.,.(', Fallos, 302:63; "Partido Obrero", Fallos, 305:1067 "Provincia de
1 '111ncnltN", }!'altos, 326:2448, entre muchos otros).
'
1/ "Miguel Argello", l<'allos, !)5:284; "Gartncr", Fallos, l1:3:144; "Agua y
l.'ncJt:lrtc 1l'rovin.cia de Tucunuin", Fallos, 258:28; "Andrs 8iddi", Fallos, 270:7H;
"llullt'o 1/ipo!rcruio Nacional", Fallos, 271: 1.4 5; "(Jur~braclwles Fusionadcm", Ji'a"
1/o,.,, 2HO:
17G; "lm1nsit .Sidrc.o", /litllcm, :!0,1: 112!1; "Valiente", a 12:,12/i.
:1 1 Cm11t:lJ, 1:17.
.
1111 tucodcntes,
313
ill4
. l?e~ an~lisis del artculo surge que los supuestos de competencm ongmana de la Corte Suprema son dos: a) las causas concerllientes a embajadores, ministros y cnsules extranjeros, y b) las
causas en las que alguna provincia sea parte. Ello ha llevado a
HOHtener que la competencia originaria de la Corte Suprema de
,Justicia se ejerce nicamente ratione personae, y en ningn caso
mlione materiae 80 Coincidimos parcialmente con dicha afirmacir~n; ya ~ue en nuestro criterio, a fin de determinar la competencia
ongmana de la Corte, se debe realizar un procedimiento lgico de
doH pasos: 1) es el caso de jurisdiccin federal conforme al art. 116
de la Constitucin? Aqu s corresponde realizar la distincin
mtione materiae o ratione personae. Si la causa es de jurisdiccin
lilderal, debemos realizar la segunda pregunta: 2) involucra la
enuHa a alguna de las personas aforadas con el privilegio de la
competencia originaria? Dicho mecanismo, entendemos, se ajusta
adecuadamente a proteger los fines que tuvieron los constituyentos ni crear el instituto, y obviamente al texto constitucional.
Debemos sealar, no obstante lo dicho, que tanto la ley 48
como el dec.-ley 1285/58 y la jurisprudencia de nuestro tribunal
Hupremo han excluido ciertas causas de la competencia originaria
por razn de la materia, tal como veremos a continuacin.
"" llidurt Campos, Germn J., ob. cit., t. JI, pg. 431. Haro, Ricardo, ob. cit.,
::.:IH.
111
llll!'o, lticnrdo, ob. cit., p<.g. 307. Seala este autor que, conforme a nuestra
Jllri~<.pnld<IH:in, :e.~ta competencia originaria respm:to de UJl~jadoreR y miniRh'OA
p11blu:oH <'XI.run.Jt'I'OH, ha Rido OHtubleeida con nrroglo ul derecho de gentes, por
fli'IIV<H rn:t.on~JH d.u ordon inl.onllteionnl, on guruntn dol nah1 elicm: cumplimiento
d11 luN 11ll.w; lunctouoH d< nqw'dloH y por m:r.n do In imporlnncin y doliendmw do
lm1 nd11CIOIII'H y clol t.l'lll.o con luH potondnH oxl.ruldCJI'IIH".
pilf{.
LA COMPETENCIA
ORIGINARIA DE LA CSJN
315
tivamente funciones diplomticas 82 y quienes slo prestan servicios de tipo consular 83 As, la ley 48, en su art. 1, incs. 3 y 4, seala
que la Corte entender en instancia ori~D;aria: "3: De l~s. causas
concernientes a embajadores u otros m1mstros d1plomaticos extranjeros, a las personas que compongan la legacin, a los individuos de su familia, o sirvientes domsticos, del modo que una
Corte de Justicia puede proceder con arreglo al derecho de gentes;
4. De las causas en que versen los privilegios y exenciones de los
84
cnsules y vicecnsules extranjeros en su. carcte~ pblico" A. ~u
vez, el art. 2, inc. 3, sujeta a la competencia de los jueces de secc10n
-y por lo tanto excluye de la competencia originaria de la ~orte
Suprema- aquellas causas que "versen sobre negocios part~cula
res de un cnsul o vicecnsul extranjero".
El art. 24, inc. 1, d, del dec.-ley 1285/58 dice, por su parte, que
"son causas concernientes a embajadores o ministros plenipotenciarios extranjeros, las que les afecten directamente por debatirse
en ellas derechos que les asisten o porque comprometen su responsabilidad as como las que en la misma forma afecten a las
personas de su familia, o al personal de la embaja_da o legacir;- que
tenga carcter diplomtico ... Son causas concermentes a !os consules extranjeros las seguidas por hechos o actos cumphdos er: el
ejercicio de sus funciones propias, siempre que en ellas se cuestwne
su responsabilidad civil o criminal" 85
.
La razn de la extensin del privilegio a favor de la fam1ha
del diplomtico y dems personal de embajada se extrae de que el
artculo de la Constitucin no necesariamente exige que la causa
tenga al embajador o ministro extranjero como parte, sino que
basta que la misma sea "concerniente" a ellos. A~, ha soste:~n?o
que "son tambin asuntos concernientes a los emba)a~ores Y mm~s
lros extranjeros, aquellos que, aunque no les afanen en modo
s2 Al respecto deber tenerse en cuenta la Convencin de Viena sobre
ltelnciones Diplomticas del ao 1961, aprobada en nuestro pas por dec.-ley 7272/
():3.
~:1 Conforme a la Convencin de Viena sobre Relaciones Consulares del ao
1!Hi:J, aprobada por ley 17.081.
.
4 El mismo principio se reitera en el art. 24, me. 1, del dec.-ley 1285/58.
Hr. "Lgo Carballo", Fallos, 250:7~4: "Lajuris~ic~in ori~nari~ ~e esta Corte,
<'ll lnH causas concernientes a embaJadores y mm1stros d1plornaticos, procede
Holnnwnte en los juicios en que ellos son parte, es decir, en las causas civiles en
q11n 11d1nn como actores o demandados y e~ l~s c:'lu~as pen~les ~n que se los
prociiHII > intervienen como parte querellante . En Similar sentido, Juan Jacobo
NaJ>", /t'a:lloH, l!Jtl:41 li; "Blanca JJuz Brun",Fallos, 203:307; "Gonzlez Sanmarco",
/t'alloH, :.!7:.!:H7; ''Mort1mmm Sowa,qh", Fallos, 286:49; "Ulug Cercel",Fallos, 298:240;
"i\1/wr/o 81'1/U'I'ia", Fa/lo, :lO:l: 17Gii; "/Cri/1 Erasmie", Fallos, :n5:157.
:n6
317
inc. l.
51 "A
.
94 "Eyaaguirre"
Fallos 215:27; "Wagennar", Fallos, 247: ; , ntonw
Bustamante", Fallos,' 257:32S; "Kermadek", Fallos, 26~:305; "Napolen A~va;ez",
Fallos, 278:164; "Varela", Fallos, 296:624; "Abdelkaber , Fallos, 307:1245; Gomez
Comas", Fallos, 306:475; "Contreras", Fallos, 310:2863.
ur. Haro, Hicnrdo, ob. cit., pg. 310.
I>B Bianchi; Alberto B., ob. cit., pg. 340.
u "Jlmnlmu, Marcdo gduardo", Fallos, 306:586.
IIH "San ,Jom~ fi'tm/11/l'z", Fallo.q, 318:1823.
:IJH
' .. La e~tructura funcional de la Corte -preparada ara atendm esencialmente cuestiones de puro derecho-la h p
para tratar cuestiones penales como tribunal de ni~~e po~o a~ta
<.'.<:nde se requi~r.e la realizacin de mltiples diligencia~r;r~U:~~~
;,~:~~~:~d~~ 9a~IVId~~esdpar a las cuales ~1 tribunal no se encuentra
.
. . ~ ~azo.r;t e e o, era comun que, cuando la caus d
<<>flpetenci~ ongmana ocurra en el interior del pas la ea te
<e egara la mstruccin sumarial-alegando razones de'econo:-:
~:~ ~~;~~{~e;~~;~ r;:ej~r;jercicio, tant? de la actividad instructor~a
.
e e ensa- en el Juzgado federal localwo Del
.~odo, por acordad~s 4/87 y 28/93, la Corte facult la
. ,;gaci?~ d~ Cier~as tareas mstructorias a un secretario de jerar:}~l<ll~o :yo:: a Juez ~e primera instancia 101, y por acordada 26/
, ;~~ e ego a mstrucci?n del sumario en la causa de la Embajada
<1e srae1 en un secretano ad hoc 102. A su vez la ley 24 050 d.
on su art 6
"
z
Ispuso,
(' f. S ' que ... en ?S casos d_e competencia originaria de la
/ '.. e uprema, las fu~w.wnes del juez de instruccin sern ejercit <18 por uno de sus mzntstros miembros"
t'Es ta situacin ha generado basta~te debate doctrinal en
11
1
:;1 1 ;.'11~~~:rd:tj~~ ~~a~~~:iosc:~~:::~o~aresultan da~ustados 'a la
j u:;;gu 1
. .
'
cua na Ie puede ser
J , d olpor comiSIOnes especiales ni sacado de los jueces designa<OH por ey antes del hecho de la causa 103 E
t
,
lll<~ennismos antes mencionados no afecta~ e~ ~~eJo ra~ opmw~, los
gnmntfns, siendo plenamente vlidos constitucional~~~ d~~has
pro que no importen sustraer a la Corte Su
' Ie.rnju:;;gnmiento de la causa 104 En camb'
,
ptrema .el efec~IVo
11
::::{':no
{n
Follo~ '!0()120',
't
ots,
.
'rarrelrasHorta",Fallos,268:117"Moyano"
,
d) en re o ros.
'
,
:,:~ l Los, 301:10 Y 316:1093, respectivamente.
1f(l 1..1os, 320:1121.
' :a
''11
1111 '1' 1
'
.
11 como sostiene D'Albora: "Toda la
t' 'd d.
.
.
111Vfltd.lguci6rt carece de esencia J. . d' .
lac IVI a mstructona de pesqlusa o
.
uns
Iccwna
pues
tiene
natural
d
t
1lVII y u IJIIOHe cie a verificaciones en cierta
d'
. .
eza a mmis ratlllrnnl.o IoM netos do la denomin~da 'urisdf~.;das\mrlar~salasq';esecumplen
'ntdrittHl' 11 t:onRtituir integrar o acord~ fi cc.wn vo untana. ~dviertase que se
1''' ttlti IJIIl' conl(niJ c;l cum limionto d; e Icacia ~un el~tado ~ sltt??cinjurdica ...
ttl'livid~td do fnclolo jurisdic~ionnl n 1t .la pesqmsn o mvesttgncon -excepto la
f ruf.i~ll ojudicinl o bion ~u c:;Jmplimi~n~~IO~~~:n~:- ucotnd:l-:--- u l_u p~lic~a adminis'':'lllif,Jf.uyt un prohlomn dtl pol!t.ien logi~llll.iv~','~:l)~J~I~llHti~~JO ~.ul~hco, tn,n s?Io
1 rotmr/!'t'IW! dt la NrU"itln, AhtltrloPnl'lof,, :lOO:ll. IOJn, Innusco J., Cdtgo
319
100
320
LA
COMPETENCIA ORIGINARIA DE LA
CSJN
321
~o te~~~~~:::::ned~~~~ellos
d
n el conflicto entre nuestra Cons.
con jerarqua constitucional,
htucwn Y
'
t't . , en razn de que los tratados se
debe prevalecer. la Cons 1 ucwn, la Constitucin y de que sta
aprueban y ratifican con~or~: ~onformidad con los principios de
dispone qu~ e~los deb~~ e~dar en ella ws. Pero el cumplimiento de
Derecho Pubhco esta et~1t o~
l coloca a la Repblica Argentina
t a normativa cons 1 ucwna
.
l
nu~s
r
l'1m1en
. t o de sus obligaciones internacwna es.
en mcump
ong1~ar~a
, ltimo analizar aquellas cuestiones que,. c?nfo;Queda, Pr d l ' t 117 suscitan la competencia
me la
a la
parteSuprema
ma e dar
. en razn de que una provmc1a
de
Corte
e J. us t.'lCia,
es parte en la causa.
., d
rt
6 109podemos apreciar
S. t
mos la enumeracwn e1 a 11
'
t
,
. ci io de tres tipos: a) las causas en re
1 oma
que tales causas senan en prm P. . y vecinos de otra e) una prod
,
ncias b) una provmc1a
'
t
os o mas prov1
' d
. d dano extranjero. La Corte, pre o- .
vincia contra un Estda oto cm a s como veremos seguidamente.
rianamente, ha crea o o. ras causa '
1) Causas entre dos o ms provincias.
.,
entre dos o ms provmc1as, la
Con
a !assurge
causas
t relaci_OI_l
. ongmana
no so'l o del ya referido art. 117'l sino
compe encia
d. . "Ninguna provincia puede dec arar,
tambin del art. 127' que Ice_. . S s quejas deben ser sometidas
ni hacer la guerra a oraJrot'!cw.di~midas por ella ... ". La nica
a la Corte Suprema . e . u~ LCL?- y dada por el art. 75, inc. 15,
. . l
l. 't . , a este prmc1p10 vwne
1m1 acwn
fi' . , d los lmites interprovmcia es es
conformeque
al correspon
cual la ldJaCIY~
materia
e a onegreso ' dado el carcter poltico de
110
tal atribucin -
.
2 7 S bre el tema de supremaca y de relaciones
ConstitucinNacwnal, art.
fi
de 1994 ver Vtolo Alfredo M.,
d
ioridad
a 1a .re
,
'
. so bre
t
entre ley y trata o con pos er
't
, ,orma
en la obra colectiva
Estudws
"I uces y sombras en la nueva Consti ucwn ,
.
l ' Depalma ' 1995. la continuacin
. log:ca
, . d el art 116
la_, reforma constl't ucwna
0
109 Recocdemos que el art. 117 no es sm G
, J ob cit t II pg. 436).
..
,
( . B'dart
Campos erman ., ., ,
. "
1
y que nqulrenute a cs~e vei
.
[l ' t
inc. 15] de la Constltucwn
67
75
110 "Con arreglo al me. 14 de. l]'ur~.
d
lloy
ap:vin~ias
porque
en
esa
fijacin,
1 1(
los lmites e as
,
. .
l' d t
cotn~HpoliC o a '-~m.p'. c.Ho' IIJ'nr
..
. . dos no solmnentc las provmcms co m a~ e~,
do cndt<:l;(l' polftHo, .~:Ht.an mt.m CH~ ... nto del justo equilibrio que debe existir
Hin o t.umhi(m In NneiOII y ollul~ll~tonu~~~~' ntivo que las rige" ("Provincia de Santa
111 t.ronqut.Jim 1111 Ulll'llllt.fnd:; H~H ~Hnn 1:~~~ 1)
/t' t/ f'I'IJI!iiii'II dt ntltdohtt , /111/tm,
>'
Jos
:122
. Esta l~ima materia es la que ha generado alguna controverHta, en p_arbc~la~ cuando la cuestin limtrofe es incidental a la
!>n~.te~s1~? prmc1pal. As, se ha establecido que la Corte tiene
Jlll"IRdJ~cwn para entender en tales cuestiones, "siempre que la
re.~oltu:,_n que haya de dictarse no implique forzosamente la deter1111/utczon de los lmites referidos, o la modificacin de los determinados por el Congreso" 1 11.
2) Provin?ia con vecinos de otra. Estados o ciudadanos
extrarveros.
323
estas causas -muy limitadas, por cierto 114- corresponde la jurisdiccin federal ratione materiae (por ser normas federales y no
provinciales las que estn en juego, conforme lo dispuesto por la
primera parte del art. 116), dada la jurisdiccin federal, corresponde la competencia originaria de la Corte Suprema ratione
personae, por ser en la causa parte una provincia m.
Dentro de esta categora, debemos detenernos por un instante en aquellas causas en las que se cuestiona que involucran los
actos del interventor federal de una provincia. Sabido es que,
conforme al art. 6 de nuestra Constitucin, "el gobierno federal
interviene en el territorio de las provincias para garantir la forma
republicana de gobierno, o repeler invasiones exteriores ... ". En
razn de ello, no cabe duda de que el interventor es un funcionario
federal, designado por el presidente de la Nacin para poner en
ejecucin la intervencin dispuesta por el Congreso Nacional.
Ahora bien, sus actos, son normas locales o federales? De ser
normas locales, su cuestionamiento por parte de vecinos de la
provincia sera una cuestin sujeta a la jurisdiccin provincial,
conforme a la regla general. En caso contrario, y de acuerdo con
el principio expuesto en el prrafo anterior, la competencia originaria de la Corte Suprema se impone.
Bianchi, fundndose en una temprana jurisprudencia de la
Corte 116 , sostiene que "la provincia intervenida es un territorio
gobernado por autoridad federal y por ende est privado momentneamente de su autonoma y derechos como tal" 117 De all que
para este autor la situacin sera anloga a la que ocurre cuando
litiga la Nacin, correspondiendo la jurisdiccin federal pero no la
competencia originaria de la Corte Suprema.
Sin embargo, la jurisprudencia de la Corte no ha seguido
dicha postura. Ms all de la naturaleza federal del acto de nombramiento del funcionario, sus actos tendrn naturaleza local o
federal segn su propio contenido: "los actos de naturaleza local
emanados de los interventores federales no pierden ese carcter por
1
Jlll 11
Pilo ll'.H~t!Lu nece.sano,. adems, que la materia sobre la que versa el pleito
11
' La Corte ha limitado -en nuestra opinin, acertadamente- el acceso
directo a ellJ. (y a la jurisdiccin federal) de aquellas causas donde se debatan
conjuntamente cuestiones federales y cuestiones provinciales o locales, sin perjuicio do la posibilidad de acceder a la misma por la va del recurso extraordinario
("Lauro Castro", Fallos, 94:421; "S.A. de Construcciones Urbanas y Rurales",
Fallo11, 122:240).
1111 I:n contra, Bidurt Campos, Germn J., oh. cit., t. 11, pg. 436.
1111
''Sa.rmit'nlo", Jr'alloH, 134:550.
11'1 lli111H:hi, Alhurl.o 11., oh. cit., pg. :105.
!124
razn del origen de su investidura" 118 En razn de ello, en aquellas causas donde se cuestionen dichos actos, deber intervenir la
justicia provincial, y no la federal 119 , a menos que, por aplicacin
de la doctrina de la Corte indicada al comienzo de este punto, si
la cuestin involucra a la provincia a travs de los actos del
interventor, y su fundamento directo e inmediato es el Derecho
f(:deral 120 , la causa estar sujeta a la jurisdiccin federal y a la
competencia originaria de la Corte Suprema de Justicia 121
4) Provincia y Nacin.
325
326
327
CAPTULO
XII
l.
..
330
DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL
EL RECURSO EXTRAORDINARIO FEDERAL
justicia en los casos, sobre las personas y en los lugares especialmente determinados por la Constitucin 1
El art. 116 CN establece en forma genrica cules son los
asuntos en los cuales corresponde conocer y decidir a la Corte
Suprema y tribunales inferiores de la Nacin, pues dispone la
competencia federal en funcin del lugar, del monto y de las
personas.
Por su parte, el art. 117 prev que la Corte ejercer su
competencia en grado de apelacin segn las reglas y excepciones
que fije el Congreso, salvo los asuntos concernientes a embajadores, ministros y cnsules extranjeros, o aquellos en que una provincia sea parte, pues en estos supuestos ejercer su competencia
originaria y exclusiva. Es decir, la Constitucin otorga al Poder
Legislativo la facultad de regular los supuestos en los cuales la
Corte entender en grado de apelacin de aquellas causas que
lleguen a su conocimiento de un tribunal inferior donde han sido
juzgadas (generalmente en ms de una instancia, sean provinciales, administrativos o militares) y en las cuales entiende por va
ordinaria o extraordinaria.
Podemos sintetizar la competencia de nuestro Mximo Tribunal de la siguiente manera: a) originaria y exclusiva (art. 117); b)
ordinaria por apelacin (art. 116), segn la reglamentacin que al
efecto dicte el Congreso (art. 117); e) extraordinaria por apelacin
(arts. 116 y 117 CN; 14, 15 y 16, ley 48), y d) otras competencias.
a) La primera de ellas ha sido desarrollada en el captulo
procedente, al cual nos remitimos.
h) La jurisdiccin "por apelacin ordinaria" ha sido reglamentada por el art. 24, inc. 6, del dec.-ley 1285/58 2, el cual
oHtabloce que la Corte ejercer esta facultad en aquellas causas en
quo: I) la Nacin sea parte directa o indirectamente (se incluye a
loH organismos descentralizados) y el valor disputado en ltimo
f.(lrnlino, o sea, aquel por el cual se pretende modificar el fallo (sin
HIIH accesorios), sea superior a $ 726.523,32 a la fecha de interpo3
rwr la apelacin Este mnimo legal es requisito formal de admiHibilidud del recurso y -debe ser demostrado por quien apele la
Hntencia ante la Corte. Este monto es determinado por el propio
.
ue dicta al efecto 4; n) se _juzgue
tribunal a travs de_ r~solucwnef ~ados por pases extranJeros, y
la extradicin de cnmn~.ales recn~bar os martimos en.tiempos de
m) relativas a apresamiento.f.te r y s~bre nacionalidad del buque,
uerra sobre salvamento mi I a 1 ridad de sus papeles.
de su patente o
como tercera instancia" y ?1
En estos casos la Corte ac
. definitivas en sentido mas
recurso procede slo contra sent:~~~a:so extraordinario de~ a~t. 14
estricto que para el supuesto d~\ de aplicacin el procedm1Iento
de la ley 48 G. Asimismo, resu ~80 2o prrafo, CPCCN ..
previsto en los arts. _254, 25? y
a que la extraordinana, porEsta competencia es mas amp_
de hecho y de derecho
1 .
d
.sar cuestwnes
que la Corte pue e revi
puede invocar cua qmer_ mo(jurisdiccin plena). En esto~ c:so~~e debe provenir de las camativo para revocar el fall\ape o~rovinciales. Adems, pre':'alece
ras federales y no de tn un~ es . or ue lo absorbe, es decir que
respecto del recurso extraordmano p s~s se desestima el extraorsi el recurrente interp?ne ~mbos recuJido '7 en virtud de la mayor
dinario cuando el ~rd~n~~w es :onc~a s
'
amplitud de la junsdiCCI~n or~I~:Jerai no conceda el recurso de
En caso de que la camar
d interponer recurso de
apelacin ordinaria, el recurent~ )~e C~JN (art. 285 CPCCN),
queja por apelacin denega a an ~sitos que para la denegatona
debiendo CUJ?Pli~ los mis~o~ re~~~e cin de que no debe deposip
del extraordmano, con la unlca
feb~tim'idad
re~:
e~
m~.
.
6 ' ap. a, del dec.-ley 1285/58,
.
t
or el art 24, Inc.
.J Monto segn lo dispuess o f360/91 (CSJN).
modillcndo por ley 2,1.708 y re .
'
331
!llltl'!'
ot.l'mc.
332
'lt
2.
La Constitucin no menciona ex
competencia deriva del art 116 CN presame~te el REF, pero esta
Suprema y a los tribunal. . f . 'cuando dispone que a la Corte
miento y la decisin de to~s
enores les corresponde el conoci~pg~dos en la Constitucin~sd~s causas que versen sobre puntos
.JOrarquico del Derecho na .'
a~t. 31, que establece el orden
1 tre el local; del art. 75, inc. 22,
que otorga superioridad ~lOina
n~conocejerarqua constituci~~ ra ados respe:to de l~s leyes y
derechos humanos alli'
. al da los tratados mternacwnales de
r
.
mencwna os (y los q
17
to
>
12
11
l'allrm, .'l20:285l.
111
Sn11c'
1' -
11 l'c/1 ~onlt~~~~(lo ~5/8/lBWI .Y promulgue! u l'l 14/H/18(',>.
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b'allo11, :l19:70f (ver cspccinlmcnte el voto en disidencia del Dr. Fayt).
Falltm, : Hi::l!J4H.
1
"'
Fallos, 317:1548.
1
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,:altos,
32~:33.58,
~~ hd!os,
'',al/os, ~26:1007, !124: 1H'l 1, : 10'7 y 2H!li; :l20:845, 2375 y 2925, y 236:G7:3.
.!22:19/:lD.
. H
11
337
4.
6. Otras normas o actos federales: reglamentos de las cmaras del Congreso, resoluciones ministeriales o de universidades
nacionales, de la AFIP, del Banco Central, etctera 44
7. Tambin puede producirse respecto de los fallos dictados
por la propia Corte. Este supuesto se da cuando se cuestiona o se
encuentra en tela de juicio la interpretacin o el alcance que
corresponde otorgarle a una decisin que el mximo tribunal haya
dictado en una misma causa y la resolucin impugnada se aparta
inequvocamente o restringe el alcance del derecho dispuesto por
la propia Corte 45
En todos estos casos no hay colisin entre normas; slo est
en juego la interpretacin de una norma federal. Es requisito de
admisibilidad que la resolucin que se haya dictado en la causa
sea contraria al derecho o facultad invocado.
I) Estamos en presencia de una cuestin federal simple cuando el caso versa sobre la interpretacin inmediata de normas
l'mlerales. Con relacin a:
l. La Constitucin Nacional: se plantea cuando se invoca un
derecho que se pretende acordado por ella 36
2. Los tratados internacionales :17 : es importante recordar
que, al principio, la Corte no haca lugar a la interposicin del
rneurso extraordinario cuando los preceptos versaban sobre cuestiones de Derecho comn. Tal postura se modific en el fallo
''Mendes Valles" 38 , de 1995, en el cual se dispuso que siempre que
Hl1 trate de la interpretacin directa e inmediata de un tratado, el
rPeurso resulta procedente.
3. Las leyes federales nicamente 39 , ya que, en principio, la
illterpretacin del derecho local y comn no da lugar al recurso
PXLraordinario 40 En efecto, la excepcin puede darse en el supuesto de que la decisin afecte derechos adquiridos bajo el
r(1gimen de una ley anterior o cuando exhibe falta de fundamentacin y razonabilidad afectando garantas constitucionales de
defensa enjuicio o de derecho de propiedad (stos seran algunos
d<l Jos supuestos en los cuales nos encontramos frente a sentenciaH arbitrarias 4 \ por lo cual la causa ser declarada admisible
por la Corte, pero no por aplicacin de este inciso, sino por la
dodrina de la arbitrariedad, que se estudia en el captulo sij.{ll i<mte).
'
:tH
111
'
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'
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Fallos,
Fallos,
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339
11
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111
Fallos,
Fallos,
Ftllos,
/l'allns,
/t'a/los,
Ftt.l!lm,
:i40
m) Habr cuestin federal compleja indirecta cuando se presenta un conflicto, colisin o incompatibilidad entre dos normas o
netos infraconstitucionales, emanados de diferentes autoridades
nncionales, o entre normas o actos nacionales con otras normas o
netos locales que, de acuerdo con la Constitucin, tienen inferior
jerarqua (art. 31 CN). As, se verifica incompatibilidad:
l. Entre normas o actos de diferentes autoridades nacionaleR: puede darse cuando el presidente se excede en el ejercicio de
HU poder reglamentario respecto de una ley federal (art. 99, inc. 2,
CN).
2. Entre normas o actos nacionales con normas o actos loca1m;: se puede dar entre una norma de un cdigo (derecho nacional
no Cederal) y la Constitucin provincial, o entre una norma de
durecho nacional no federal y una ley provincial 55 , o entre una ley
f(lderal y un decreto o ley provincial 5 6 , o entre un derecho nacional
r.!J Fallos, 305:2150, 281:410 y 182:85.
r" l<'allos, 325:2968, 428 y 207; 311:2001, 304:782 y 1443.
''~
341
1
'"
Ji'allos, 187:624.
Falls, 176::3:39.
nn Fallos, 28R:20l y 271:276.
110
/l'alloll, 178::J!if) y 2!>1 :24/i.
"
r.H
343
t~ill.n
11
otroH.
Fallos,
nr. Fallos,
0
Fallos,
m Fal!oH,
fiH fc'allcis,
11
" FalloH,
eH
;u /'~t./hiN,
344
hacerlo cuando el tribunal guard silencio al respecto pero concedi el recurso extraordinario.
Sintetizando, para que el recurso extraordinario sea admisible, es necesario que la decisin recurrida tenga tal entidad que
impida su replanteo idneo y efectivo en una instancia ordinaria
posterior. Por lo tanto, corresponde equiparar a sentencia definitiva aquellas que originan agravios tales que, en la oportunidad
procesal en que se los invoca, exhiben prima facie entidad bastante para conducir a un resultado diverso del juicio, por lo que, de
ser mantenidas, generaran consecuencias de insuficiente o imposible reparacin 71
'll Biunehi, J\lhorl.o B., [,a. Scnllnct /Jc'{inilivu ante el Recur.~o 8xtrlt.ordinario, llncnoH Ai rmt, hiH:o, 1!HJH, u\1{. :IH.
345
72
recurrido ante otro organo
supenor
.
.,
.
En la mayora de los procesos las cmaras de apelacwn revisten el carcter de tribunal superior, sea porque actan como
rgano de instancia nica, porque ~ctan e~ c~e~tiones de superintendencia, porque actan como organos JUd1c1ale~ de s~gunda
instancia respecto de sentencias de tribunales de pnmera l~sta~
cia (pudiendo actuar por apelacin ordinaria ~ extraordmana
segn lo establezca el ordenamiento procesal pertmente), op~rque
actan como rganos de apelacin respecto de entes admmistrativos, etctera.
,
Por su parte, es importante recordar que an~e la Camara
Nacional de Casacin Penal slo se discuten cuestwnes referentes a errores in iudicando y a errores in procedendo, es decir, por
inobservancia o errnea aplicacin de la ley sustantiva o por
inobservancia de las normas que el CPPN establece bajo pena de
inadmisibilidad, caducidad o nulidad; frente a casos de nulidades
absolutas es necesario que el recurrente haya reclamado oportunamente la subsanacin del defecto, si era posible, o hecho reser73
va de recurrir en casacin. Sin embargo, con e1 f a ll o "G'[ro ld'"
z.
qued medianamente zanjada la discusin acerca
si -justamente-la cmara de casacin poda ser o no considerada como
tribunal superior de la causa en los procesos penale~ tra_mitados
ante la justicia nacional y federal. En este pronunciamiento, la
Corte declar inconstitucional el tope del monto de pena establecido en el art. 459, inc. 2, del CPPN por el cual se vedaba la
posibilidad de acudir ante la cmara de casacin. con el objeto de
impugnar la sentencia pronunciada por un tnbunal. oral. ~n
efecto a fin de efectivizar el principio de la doble mstanc1a
recon~cido por el Pacto de San Jos de Costa Rica, entendi que
se deba asegurar al condenado el derecho de recurrir ante la
casacin l*enal.
Posteriormente en el fallo "Rizzo", la Corte restringi la
doctrina sentada e~ "Giroldi" al entender que era la Cmara
Nacional en lo Criminal y Correccional, y no la Cmara Nacional
?e
7t
'/:1
:146
?e
11
l'ollrm, :IOH:ri!IO.
EL
347
Este requisito slo rige, en principio, respecto de las cuestiones federales previstas en los tres incisos del art. 14 de la ley 48,
las cuales deben ser resueltas previamente por los jueces de la
causa para as llegar a la Corte como su ltimo intrprete 80 En
efecto, puede suceder que la cuestin federal surja en forma
sorpresiva en el decisorio del superior tribunal de la causa. N os
encontramos frente al supuesto de las sentencias arbitrarias, en
las cuales no estamos en presencia de una cuestin federal a
decidir, sino de un defecto que nace con el dictado del acto
invlido 81 En este caso, se obvia la exigencia de su introduccin
oportuna y se habilita la apertura del recurso extraordinario.
Puede darse que la cuestin federal sea introducida por los jueces tanto de primera como de segunda instancia. Esto ocurre cuando, por ejemplo, el juez a quo declara de oficio la inconstitucionalidad de una norma. En tal caso, la cuestin federal debe plantearse
en la primera oportunidad procesal siguiente a su conocimiento (podra ser, por ejemplo, ante el tribunal de alzada mediante el recurso
de apelacin). Asimismo, la cuestin federal puede ser introducida
por el tribunal de alzada o por el superior tribunal de la causa.
1>.
349
..
Planteo por escrito y fundado (art. 15, ley 48), con firma
de letrado y con domicilio constituido en la Capital Federal. AsiI)
Ho
HJ
~~~
:uw
en LIBa H:J.
H.
351
y plantee las cuestiones que considere conducentes para la correcta solucin del litigio, a fin de garantizar el debido proceso. Evacuado el traslado o vencido el plazo dispuesto a tal fin, el tribunal
decide si lo concede o lo deniega y la resolucin debe ser notificada
a las partes. Es decir que tiene a su cargo efectuar el primer juicio
sobre la admisibilidad o no del recurso. Si lo concede, el tribunal
tiene cinco das hbiles (si est ubicado en la Capital) para remitirlo a la Corte. En caso de denegatoria, el recurrente puede
interponer recurso de hecho o queja directamente ante el Mximo
Tribunal en los trminos del art. 285 CPCCN, tema que trataremos ms adelante.
Por su parte, una vez concedido el recurso, el apelante pue~e
desistir del mismo, corriendo a su cargo las costas de la contrana.
Como paso previo y necesario para la apertura de la jurisdic<'i6n p~1r apelacin extraordinaria ante la Corte Suprema, una vez
dnducuJo el recurso ante el tribunal superior de la causa por la
pnrLn que se considere agraviada, ste debe ordenar el traslado a
In contml'ia por el plazo de diez dfas, para que ejerza sus defensas
111
:Hi2
110
l'nede verRo Logarre, Santiago, "Una Puesta al Da en Materia de Certio/,a /,ey, 2004-A:l267.
1111
FaltoH, :12:1:8:3 y :J22::.l217.
11 1
' fl'afm, :l20:1GJ2.
1111
Vur Mnnili, l'nhlo L., /1:/ /Uoqtw cll' ConNiitucimw.lidwi: La llecl'wn dd
/)f't'l'lw lnlrmrl!'ional r{,. lo.~ /Jtnrltos lluii/111/IIN t'/1. d IJI'!'t'r'lw Conslitu!'ional
t\r.:tntino, ll11tno11 1\inM, Ln LPy, :wo:l, p1ig11. 1'/ 11 y NH.
rnri",
011
353
7.
El recurso de queja.
?e
8.
355
a) Requisitos comunes.
Intervencin de un tribunal de justicia.
Que esa intervencin sea en un juicio.
Que en el juicio se decida una cuestin justiciable o
judiciable.
Que exista gravamen que justifique la apelacin extraordinaria.
La subsistencia de estos requisitos al momento en que la
Corte dicte sentencia.
b) Requisitos propios.
La existencia en la causa de una cuestin o caso constitucional o federal (sta puede ser: "cuestin federal simple" o "cuestin federal compleja", la cual a su vez se clasifica en "directa" o
"indirecta" segn afecte en forma inmediata o mediata a la Constitucin Nacional).
La cuestin o caso constitucional o federal debe guardar
"relacin directa con la solucin del juicio".
Que la cuestin federal haya sido resuelta en forma contraria o no favorable al derecho federal invocado.
Que se trate de una "sentencia definitiva": resolucin que
pone fin al pleito o impide su continuacin, o resolucin equiparable a definitiva por representar un gravamen irreparable.
Que la sentencia apelada por este tipo de recurso provenga del "superior tribunal de la causa".
e) Requisitos formales.
Son los requisitos que deben cumplirse de modo previo a la
interposicin del recurso extraordinario y aquellos que deben cumplirse al momento de la interposicin del mentado recurso. Es
decir, los relativos a las partes, a la introduccin del caso federal,
a la fundamentacin autnoma, etctera .
d) Procedimiento.
Fallos,
11
:325::1000.
e) Queja
o recurso de hecho.
H.
Conclusiones.
357
CAPTULO
XIII
l.
Introduccin.
361
2.
"Rl MiniRtaio fi'iBcal r,on JJon llm~jam(n Calvt!te, por atentados contra la
tlt 1/.11 8twc/or", /l'allo11, l ::liJO .Y :!1H.
1111111nidml
362
363
se inspira en una ideologa que, con el fin de proteger a los hombres en su libertad
y derechos, establece una estructura de contencin a travs de un sistema de revisin
y control recproco de esos poderes, en pos de evitar que la excesiva concentracin
y la ausencia de control degeneren en arbitrariedad, despotismo y tirana. Care-
364
entrar en vigencia en las provincias, la previa aprobacin o ratificacin por parte de stas, quienes, en tal inteligencia, se han
impedido de ejercer todo derecho de nulificacin. Tambin les
fueron dados al Congreso Nacional los instrumentos de la intervencin federal y del estado de sitio, resortes por de ms idneos
para neutralizar intentos secesionistas.
Al Poder Judicial federal se le otorg la funcin de atender
toda causa donde se ventilase la aplicacin de normativa federal;
cuestin lgica y coherente, ya que no slo le corresponden la
tutela y el resguardo de la intereses nacionales debatidos en
pleito 12 , sino que, de haberse sometido el conocimiento de tales
asertos a la magistratura de provincia, se hubiese subsumido a
In voluntad de la autoridad local el vigor del Derecho federal. Y
en referencia a la Corte Suprema, el Congreso federal regl su
eompetencia extraordinaria siguiendo el ejemplo estadounidense
con el dictado del art. 14 de la ley 48. Esto no fue para nada
casual, puesto que los Estados Unidos de Amrica pretendieron
atacar, con dicho recurso, el mismo inconveniente que ms tardamente se suscit en la Repblica Argentina una vez entrada
en vigencia la Constitucin 13 Me refiero expresamente a la
afectacin que provoc a la unidad nacional el uso, por parte de
las provincias, de atribuciones delegadas.
Tal como se dijo, y ahora se reitera, el legislador dispuso que
os te recurso slo procediera contra sentencias que encuadraran en
ugrnvio federal. Y precis que comportarn agravio federal slo
uquollos decisorios pronunciados por la justicia de provincia que
hubiesen resuelto una contienda entre una disposicin de naturalmm ((~deral y un precepto de orden local, en favor de la validez de
(HILo y en detrimento de la de aqulla. No es para nada casual que
tl rocurso extraordinario slo proviniese, originariamente, contra
HnnLoncias dictadas por la justicia de provincia, ya que, como se
von, llev el propsito de resguardar la validez del Derecho fede1'111 nn las rbitas locales.
El legislador confiri a la Corte Suprema la tarea de invalidar
AtmLcncias de grado que convalidasen disposiciones locales
violatorias de la Constitucin Nacional, pero, ms particularmentP, de la distribucin de competencias all consagrada, a los fines
dP ovitar que las provincias reasumieran por intermedio de sus
365
14
Digo en los trminos del art. 14 de la ley 48 habida cuenta de que la Corte
Suprema desempe tambin dicho cometido, conforme se advierte en Fallos,
:3:131, en cusas que tramitaron ante sus estrados en competencia originaria.
16 El principio de supremaca constitucional importa un respeto inclaudicable
al reparto federal de competencias. La supremaca del derecho federal lo es,
indudnblcmente, en el mbito de lo expresamente delegado o tcitamente adjudiendo a Jos poderes nacionales y no sobre aquellas materias reservadas. Marginar
u los poderes nacionales de la temtica reservada no significa coartar sus funciones
ni ntontnr contra lns polticas nacionales. Al contrario, importa comprender la
<'Htru:in ele In dinmicu operativa de mwstro federnliRmo.
366
Fallos, 1:36
Fallos, 1:36.
IH Pallas, 1:62. La denominacin de la causa es "Contra D. Tomas Tomlnson
y (.'a. Hobre diferencia de aforo entre mantas mezcla imitacin pampas".
111
"Contra el Dr. Leandro N. Alem y el Dr. D. Mariano N. Candioti; por
nhtl in contra el Gobierno Nacional; sobre excarcelacin bajo fianza, inmunidad
,,. lrm miembros del Congreso", Fallos, 54:432.
~~~ /t'allos, 28:406. Esta jurisprudencia, en virtud de los pronunciamientos de
l'nlloH, :n8:19G7 y 319:1222, est vigente al presente.
~ 1 Ver "Don ,Jos Caffarcna contra el Banco Argentino de Rosario de Santa
/<',, wr contmrsn de billetes", Fallos, 54:453, y "El Doctor don .Joaqufn M. Cullen,
Jllll' rl Gobierno prouilwrio dr la prouincia ele Santa F, contra el Doctor don
llttlrlomtm Uat'IW.; mlfm inron111ul'imw.lidad dt! la lt!y nat~ional de intervencin
,,. la l'mvhuia dt Nanta f<'rl, ,Y uulirlail dt! loR ttdo.~ tll'! lnitnwntor".
17
367
Suprema Corte de mantener las diversos poderes tanto nacionales como de provincia en la esfera de las facultades trazadas por
la Constitucin, la obliga ella misma absoluta estrictez para no
extralimitarse la suya, como la mayor garanta que puede ofrecer
_ ~os derechos individuales". Sirva esta cita para mostrar la funcw~ que la Corte Suprema desempe de guardiana de las distribucw~es federal de Estado y republicana de gobierno, as como
tamb1en su prudente doctrina de autorrestriccin.
Volviendo al punto de anlisis, es de reconocer que, en trminos histricos, slo comport para la Corte Suprema agravio federal en los extremos del art. 14 de la ley 48 el desconocimiento, por
parte de ~ajusticia de provincia, de preceptos de autoridad federal;
ell?, en VIsta a garantizar la distribucin federal de competencias,
evitar el recupero por parte de las provincias de la soberana
delegada y resguardar, en definitiva, la unidad territorial del pas.
Es por ello que no debe resultar llamativo que la Corte haya
dicho que "lo atinente a la declaracin de inconstitucionalidad de
leyes locales no constituye cuestin federal que sustente el recurso
extraordinario, ya que no existe resolucin f'avorable a la validez
de la norma local cuestionada" 22
De manera complementaria, la Corte sentenci, reiteradamente, que no son admisibles recursos extraordinarios deducidos
en pleitos r~gidos por leyes no federales, ni aunque se aleguen
argumentaciOnes de ndole constitucional 23 . Esto no significa que
la Corte se abstuviera de conocer en causas que hubieran tramitado ante la justicia de provincia por versar sobre Derecho comn,
local o procesal. Muy por el contrario. El tribunal cimero conoci
en tales pleitos -de manera excepcional, va de suyo- a efectos
~le resguardar la supremaca del Derecho federal, siempre que
Juzg que la justicia de provincia desconoci en la causa la validez
de una norma o precepto federal que rega directa e inmediatamente una cuestin en disputa.
Muestra de ello es la sentencia recada en autos "El Procurador Fiscal de la Provincia de San Juan contra el Prior del Convento de Santo Domingo, por el precio de una finca de dicho convento;
sobre inconstitucionalidad de una ley" (Fallos, 10:380), pleito en el
que se invalid una ley de la provincia de San Juan que suprimi
una orden llleligiosa dado que afectaba la competencia de la N acin
para atender las relaciones con la Iglesia.
~z Fallos, 295:797. Ver tambin: 271:140,280:142,287:124,295:797,300:474,
:101 :4 7H, :302:1192, y "Magistrados y funcionarios del Poder Judicial de Jujuy"
CH,JN, 24/2104.
'
~" b'nllrm, 2H:l:4HH y 2!)/'i:a:Hi.
368
/J. ,Justo .J. de Urquiza, por reivindicacin; sobre procedencia del recurso del
ar/f('ltlo 14 de la ley de jurisdiccin de los Tribunales Federales".
~n La cartula correcta de autos es "Doa Petrona Candioti de lriondo con
,. gobierno de Entre Rios, por pago de una indemnizacin; sobre recurso la
Summ.a Corte de sentencia del Superior Tribunal de .Justicia de Entre Ros".
~~~ Fallos, 36:307, 55:253, 108:100, 112:126, 113:427, 114:136, 444; 115:11,
1:'.:l: 1:1:1, 125:158, 132:36, 139:309, 143:356, 149:175, 152:169, 188:12, 401.
~ 7 Fallos, 1:87, 2:34, 7:59, 373; 97:184, 102:219, 155:134, 255:256, 259:321,
:.!Ot1::J'71i, 266:235, 267:1'76, 282:42a, 2oo; 28::1:429, :no:295, 1074; 311:489, 14'70,
1fiHH; : 111 :!ltJ, Ci20; :l lli:4tJ H.
ztl /l'alloll, .17tJ:21i2.
369
Fallo"s, 295:797.
'lV.. y Carreas;, reclamando de un decreto espedido por el
, . myer "D on D ~m~
(,obwmo de la Provzncza de Mendoza (Fallos, 7:59, de 1869), donde se sentenci
qtw "los t~ilmnales n~cio.nales son incompetentes para conocer de los abusos que
lrt.8 autondades proumcwle.s puedan cometer en el ejercicio de sus funciones,
ua.ndo esos abusos atmien slo a los individuos los intereses locales". Ver
lmnhin Fallo.~, 21 f: 157.
:no
"
371
372
:J.
Advirtase que en Fallos, 3:373, se dijo que las provincias "... conservan su
ubsol uta en todo lo relativo los poderes no delegados la N acin, como
lo nconoce el artculo ciento cuatro ... " (el destacado me pertenece).
:17 Fallos, 61:19, 113:158, 119:117, 121:250, 171:431, 172:11, 176:230, 182:498,
1!JH:Illi8, 275:254, 311:1795, 318:2660, 321:3508, 322:1050.
La jurisprudencia de Fallos, 68:227, en la que la Corte Suprema convalida
111111 ll\y li.dcral que cercena la autonoma local, en tanto exime a un particular de
Jlllf(O do tributos locales, es una excepcin a lo expuesto, fundada, pura y
cxd mlvnmcnte, en una interpretacin amplia de la clusula del progreso, de plena
iw1pirnein n1berdiana, que, en resumidas cuentas, sintetiz el proyecto de pas
CJIH' por nqucl entonces estuvo en boga.
"" "Victoria Storani c~ Boidanich e hi;io e 1Ansaldi, Jmperiale y Bovio", Fallos,
IH1: 1:17.
:lll "()on Celestino M. Uty mm/m Al{rl'do y don Rrlumdo Rocha, por falsiflca."
cir'JI/ dt mtrctultr((l,q J' dt! 1/itl./'l'llth fiihrita", /l'alltm, 112::1811, t:ll::l87 y 1:1:1:2!JH.
"
uolw ra.nfa
373
se permiti conocer y revocar determinadas sentencias, extraordinarias por cierto, dictadas por la justicia ordinaria en aplicacin
del derecho comn y, ms tardamente, local, que resultasen apeladas ante sus estrados en los trminos del art. 14 de la ley 48.
Vale considerar que histricamente, y conforme se expuso, tales
pronunciamientos, a criterio de la Corte Suprema, resultaban
ajenos -por ms arbitrarios que fuesen- a su instancia extraordinaria, por corresponder su dilucidacin a la magistratura local
en tanto las provincias se haban reservado la capacidad de decidir, con entera prescindencia del Estado central, sobre las causas
regidas por derecho no federal. A lo expuesto ms arriba corresponde remitirse. La Corte Suprema, de manera pretoriana, dej
atrs dicha jurisprudencia inhibitoria, habiendo dado vida, con la
doctrina de la arbitrariedad de sentencias, a la ms importante
innovacin en materia pretoriana que ha realizado el tribunal 40
La Corte Suprema vino a encontrar agravio federal all donde
antes, a su legal entender, no lo haba. Se permiti conocer en
sentencias que, prima facie, eran del resorte exclusivo de la justicia provincial. Ello, en el entendimiento de que la sentencia que
del caso fuere, y con prescindencia del tipo de derecho sobre el que
verse, de no ser derivacin razonada del derecho vigente, en particular consideracin a las pruebas y constancias debidamente
arrimadas en autos deviene arbitraria, ergo inconstitucional, y
hace cuestin federal al violentar la supremaca constitucional en
los trminos de los arts. 18 4 1, 28 y 14 42 , 33 43 y 17 44 de la norma
40
374
375
base 45 Es por la violacin de la normativa constitucional mentada, y no en virtud de consideraciones propias de Derecho comn,
que la sentencia arbitraria hace cuestin federal y as habilita la
instancia apelada de la Corte Suprema. Es doctrina pacfica que
"por medio de la doctrina de la arbitrariedad se tiende a resguardar la garanta de la defensa en juicio y el debido proceso exigiendo
que las sentencias sean fundadas y constituyan una derivacin
razonada del Derecho vigente con aplicacin a las circunstancias
comprobadas de la causa" 46
Tanto la doctrina cuanto la jurisprudencia de la Corte Suprema se han encargado de ofrecer una clasificacin de las diversas
n incontables causales de arbitrariedad. Es habitual que dichas
afectaciones se den de manera concurrente en una misma senteneJa. Siguiendo a Carri 47 , los criterios de arbitrariedad remiten:
Fallos,
Fallos,
5
a Fallos,
54
Fallos,
326:3573.
sr, Fallos,
56
Faltos,
57
Fallos,
:126:3050.
"" Fallos,
nu Fallo,q,
1111
/t'allo-9,
111
/i'allcm,
11
~ /i'alloN,
52
376
Fallos,
nu Fallo8,
111
'
J''allos,
7
' Palios,
326:3089.
324:915.
326:3024.
324::357.
n /t'allos, :122:179.
7: 1 Pallcm, :121:1107.
H /l'a/lrm, :12li::l7:1tl.
nH
Fallos, 326::3050.
Frdlos, 322:963.
nn Fallos, :324:12<ifi.
1111
Fallo.~, 321 :70fl.
wt /l'allo11, :!2<l:2fi:l7.
Wl
11 1
'
377
378
o locales e, indirectamente, de preceptos constitucionales. La arbitrariedad suscitada en causa regida por derecho no federal no
haca mrito suficiente para instar exitosamente el recurso contemplado en el art. 14 de la ley 48. No comportaba agravio federal.
Era del resorte privativo de la justicia de provincia. Ello, pues se
entendi que, al no estar la controversia en disputa regida por
disposiciones federales, se incumpla, en la especie, el requisito de
relacin directa e inmediata. Hoy en da, y a mrito de la doctrina
de la arbitrariedad, la Corte ha modificado radicalmente su jurisprudencia. De tal suerte, ha expuesto que una sentencia arbitraria, dictada en aplicacin del derecho no federal, frustra garantas
constitucionales, en tanto ello guarda relacin directa e inmediata
con el derecho federal invocado. Esto significa que el vicio de
arbitrariedad transforma una sentencia en agravio federal y la
torna susceptible de ser revisada por la Corte Suprema como
tribunal de alzada en los trminos del art. 14 de la ley 48, toda vez
que, al marginar garantas constitucionales, desconoce la supremaca del texto supremo.
Sin embargo, de no ser la sentencia arbitraria, y por ende,
estar desprovista de agravio federal, no ser susceptible de ser
revisada por la Corte Suprema, ms all del acierto o error que
haya evidenciado 78 : "La jurisdiccin extraordinaria no tiene por
objeto sustituir a los jueces en la resolucin de cuestiones que les
son privativas. No habilita una tercera instancia para debatir
temas no federales" 79 Ni tampoco procede ante discrepancia en la
apreciacin de la prueba y en la interpretacin del derecho: "La
tacha de arbitrariedad reviste carcter estrictamente excepcional y
no tiene por objeto corregir en tercera instancia decisiones equivocadas o que se reputen tales, sino que atiende a supuestos de
f{ravedad extrema en los que media un apartamiento inequvoco de
la solucin normativa prevista para el caso o una absoluta carencia de fundamentacin" 80 De ninguna manera el recurso extraordinario procede respecto de cuestiones opinables 81 Las discrepancias del apelante con respecto a la valoracin de la prueba y a la
interpretacin del derecho por los jueces de la causa no comportan
impugnacin atendible de arbitrariedad 82 Una sentencia equvo-
Palios, :i:.l2:H7.
:11 H: 1O12.
/t'a!foH, 2:1H:4HH.
711 fi'nllo.~.
'1'1
379
7
H Ver "Carlozzi c/Tortonese Ballesteros", Fallos, 207:72 y 234:157; 237:74,
2:1!1:154, 242:252, 244:384, 256:39, 269:413, entre otros muchos.
711
Fallos, :l08:1118 y 312:747.
HU ]i'al/tM, :JCJ7:7!J.
111
/l'alloH, :10:1:20!ll.
"~ Fallon, :.W:l: 140.
:180
381
ca slo ser arbitraria "si es tan grosera que aparece como algo
inconcebible dentro de una racional administracin dejusticia" 83
1AJS tribunales no estn obligados a seguir todas las cuestiones
propuestas, sino aquellas conducentes a la resolucin de la causa 84
El cambio de jurisprudencia 85 o el apartamiento por parte del a
ctw de sus propios 86 precedentes no generan arbitrariedad. La
doctrina de la arbitrariedad de sentencias lejos est de transformar a la Corte Suprema en una suerte de alzada ordinaria. El
n~curso extraordinario jams ha dejado de ser un remedio de
excepcin cuya aplicacin debe hacerse restrictivamente, como lo
ha sentado la Corte en numerosos pronunciamientos 87 , para no
desnaturalizar su funcin ni convertir al tribunal en una nueva
instancia ordinaria de todos los pleitos que se tramiten ante los
tribunales del pas 88 Todo ello queda corroborado ante las excepcionales circunstancias ante las cuales la Corte se sirve revocar
Hentencias apeladas impugnadas de arbitrarias.
Para ser preciso, es pertinente resaltar que, en la actualidad,
no basta ni es suficiente con que una sentencia adolezca de arbitrariedad como para instar con xito.la instancia extraordinaria
de la Corte Suprema. Se exige, en primer lugar, que no se est ante
una cuestin insustancial. Asimismo, que el vicio atacado sea de
entidad suficiente como para, en el caso de ser conjurado, modificnr la solucin tomada por el a quo 89 : "Para que proceda la
procedencia de la tacha de arbitrariedad no basta la mera disconj(mnidad del apelante con el pronunciamiento en recurso. Ella no
lit!ne por objeto la correccin de sentencias equivocadas o que se
c,.;limen tales, sino que atiende slo a supuestos de omisiones y
dt'lutciertos de gravedad extrema en que, a causa de ellos, las
Htnlencias queden descalificadas como acto jurisdiccional" 90 Y,
por l'!obre todo, es favorable para la procedencia exitosa del recurso
quo In causa a estudio revista trascendencia o importancia institucional fJJ. Todo ello, so riesgo de ser desestimada con estribo en
1
Fallos,
Fallos,
6
" Fallos,
Htl Fallos,
1
"' Fallos,
1!)1:220.
"" Fallos,
11
" Fallos,
1111
Fallos,
"'
<-~
247:713.
248:385, 272:225, 294:261, 297:333, 362; 300:1193, 307:951.
302:785.
262:101, 300:1170.
97:285, 151:48, 190:466, 155:248, 172:149, 177:390, 186:497 y
Fallos, 316:2940.
!la Ver Fallos, 308:525,961, 2609; 310:2031,311:811, 2320; 312:253,313:114,
:llli:7()2, 781.
IH Fallos, 1:87, z:;l4, 97:184, 264:375, 266:235, 267:176, 282:423, 282:200,
~H:l:tl2!1, :no:2H5, 1074; :111:489, 1470, 1588; 314:94, 620; 315:448.
~ Vor diHidoneia d<l doetor CnRtlrR en Fallos, 211:958.
11
383
4.
Conclusiones.
La Corte Suprema, con apego a la doctrina de la arbitrariedad, vino a limitar la capacidad de la justicia de provincia de
resolver, con exclusividad, contiendas que tradicionalmente resultaron propias de la incumbencia de sta. Por ello, tal jurisprudencia bien puede ser visualizada desde dos ngulos completa y
absolutamente enfrentados. Con apego a una postura pro autonomista, cabe sostener que las provincias no cedieron al poder federal, bajo ningn aspecto ni condicin, competencia ni jurisdiccin
alguna para juzgar aquellas causas de ndole local o comn que
hubieran tramitado ante sus tribunales. O sea que tales litigios no
slo deben comenzar, sino que tambin deben fenecer, ante la
instancia provincial, sin que en nada importe que estn viciados
de arbitrariedad. Rememorando la vieja jurisprudencia: las provincias en el ejercicio de sus facultades reservadas son, para con
el Estado federal, asimilables a un Estado extranjero. Por ello, la
doctrina de la arbitrariedad de sentencias puede ser tenida como
una indebida injerencia o inconstitucional intromisin de un poder
foderal -a la Corte Suprema me refiero- en cuestiones ajenas a
HU jurisdiccin.
A su vez, y desde un ngulo ms proclive a tutelar los principioH consagrados en la parte dogmtica, es procedente sostener
qtu~ In Constitucin Nacional confiere a todos los habitantes de la
Nuci6n una amplia gama de derechos y garantas, y que, de no
invnlidarse las sentencias arbitrarias, se estara dejando a merced
do la justicia local la real vigencia de los derechos constitucionales.
La Corte Suprema ha conciliado, con buen tino y suma prudnncia, ambas posiciones, al sostener que la justicia de provincia
nH la suma y mxima autoridad para aplicar a su entera discrecin
ni derecho com.n o local en la medida en que no obre con arbitrarit~dnd. Ante la presencia de dicho vicio descalificable, bien puede
nbrirHo la instancia extraordinaria. Como contrapartida, de no
dnv<~llir arbitraria, y ms all del acierto o error que lleve la
HnnL<~neia que del caso fuere, resultar insusceptible de ser reviNndn por la Corte Suprema, ya que no le es dado a poder federal
alguno modificar, alterar ni sustituir los criterios de apreciacin
y nrbitrio escogidos por In juAticia do provincia on empleo razonado y razonable do HUS fucult.ades roHorvadnH.
CAPTULO
XIV
~~1'"1
:IH(J
rweu),
11
387
!IHH
precisa
d a a superarel "p1ce frustra
"Hlhn himll'H mterdlctosse VIO
1 e' ono Fre1en
d 1o
"
1
1 c'nde) a amara
era,
11 lu Jllll'Koneru de la recurrente para Impugnar a reso u 1 .
1
.d erando
lo e1 1w fue materia de pronunciamiento (no del todo preciso en e . cons1 e . ,
t.con ~oro. Jjn este precedente la Corte consider qu~ la c?-~sa constituye cuestw~
1111 t.it.ucionul "tanto por el carcter federal de sus d1spos1Cl?nes como por el ~;de
deo vulor t.ico a que corresponden y la naturaleza .de .l?s bienes a que se ap Ican.
l:ra cd'<'d.o, la triste gravedad y la repudiable des:vmcwn mo~alde los ~?cl~os q~e
e. es ~
1110 t.ivn 11 Ju mencionada legislacin concurren a 1m poner la. mtervencwn
( :ort.o 0 impiden la extensin interpretativa de las excepciOnes que el ~gm~e
consultarse Palacw, Lmo
1cjfll 1 IH 11111'to" (Fallos 248:189). Al respecto, , puede
,
T.!l ente~,
Ah 0 do Ponot
1, 11' 11, 111 c, Rl RecUI".~o Rxtrnordinario Federal. '1 eor(a Y
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:1" od. nmplindn, BuonoM Airo11, l!J!I:.!, pg.
; .,u In>, op. Cl' t ., .Y 13!llTilllCOH Y
v.. dill, op. c:it..
'
389
Sags, op. cit., pg. 285. Finalmente concluye que la adopcin de una u
otra variable para habilitar o denegar un recurso extraordinario tiende a perfilarse, en los hechos, como un asunto poltico, legtimo o no, segn cmo se
instrumente.
19
Por ejemplo, "Baraldini, Luis Enrique y otros" (1993), Fallos, 316:2723, y
"Abnada, Ricardo Epifana y otros" (1994), Fallos, 317:439. En estas causas, la
gravedad institucional que el recurrente invocaba se basaba en la naturaleza de
las conductas tribuidas a los procesados y en las elevadas penas impuestas.
20
Morello, Augusto M., La nueva etapa del recurso extraordinario. El
certiorari, Abeledo-Perrot, 1990, Buenos Aires, pg. 158.
1
~ Fayt, Carlos S., La Supremaca Constitucional y la Independencia de los
,Jueces, Depalma, Buenos Aires, 1994, pg. 89.
22
Lugones, Narciso Juan, "Las heterodoxias del recurso extraordinario.
Arbitrariedad y gravedad institucional", Prudentia Iuris, vol. 30, 1992, Buenos
Airos, p1g. lli.
300
vn del concepto, esto es, la afirmacin de que la gravedad institucional no procede cuando el caso no trasciende el inters de las
pnrtes, la Corte ha recurrido a diferentes estndares para calificar
la trascendencia requerida, indicando qu sector de causas que
trascienden el inters de las mismas s reviste entidad suficiente
pura ser considerado con gravedad institucional. As, ha procurado especificar la nocin de gravedad institucional remitiendo otras
pautas tales como el compromiso de las instituciones bsicas de la
Nacin, o bien que la causa impacta a la comunidad toda, o bien
especifica an ms los estndares mencionados individualizndola
cuando se afecta un servicio pblico, la recaudacin de la renta
pblica, la buena administracin de justicia, o en virtud del contenido valorativo de la causa se impactan los principios bsicos de
orden social. Una clasificacin tentativa de los estndares de
existencia de gravedad institucional puede distribuirlos en tres
grupos: aquellas causas que afectan instituciones bsicas de la
N acin; que ataen de modo directo al inters de la comunidad, o
que afectan principios bsicos de la Constitucin Nacional e instituciones bsicas del Derecho.
~: 1 Por ejemplo, "Massalin Particulares S.A." (1993), Fallos, 316:2922 (el caso
""fi,rfn u la delegacin de potestades legislativas al Ejecutivo, en materia tributaria).
~ 4 "De Pablo, Hilario" (1987), Fallos, 300:417. A travs de esta variable la
(~orto Lanto da apertura al recurso extraordinario -"Ministerio de Defensa"
(:lOO 1), /l'allos, 324: 1225; "Firestone de la Argentina S.A.!. C." (1990), Fallos,
:11:1:1 ti:.:!O; disidencia de los Dres. Cavagna Martnez y Barra en "Del Val, Ricardo
./." ( 1H!ll ), Fallos, a14:1723, entre otras- como eierru el mismo -"Binstoll,
,Juan" (lHHH), Fallo,q, a11: 23UJ; "Clean S.R.L." (1981), Fallos, ::10:3:1034; "Cta..
.'-lroi/1 dt /,rt Plata S.A." ( 1!l77), !'al/oH, 2!Jf)::JH8; "Collinao, Rufin.o .'Y otrosp (1 BH!l),
/l'a/lo.~, ; 12:2tl(i; vo(.o dnll lr. Cudo11 H. Fuyt 011 "Ctnio, .Jua.n ,/ninw" ( WHtl ), FalloH,
:IOH: 1!)(), t>lll.n ol.r'OII
391
Conflicto de poderes.
393
va:;;
~!J:l::l29.
394
(!
395
Fallos, 248:612.
Fallos, 253:406, Ver, en el mismo sentido, Fallos, 262:144.
54 Fallos, 260:114.
55 Por ejemplo, puede citarse "Agosti, Orla_ndo Ramn" (1984), Fall~s, 30?;892;
en el mismo sentido, el voto de los Dres. Ortlz Basualdo y Chute_ en Nacz~n e 1
De Lena, RogelioE. A."(1970),Fallos, 278:240; "Westin_gho'!_seElect;zclnternatwnal
Co." (1969), Fallos, 273:103; "Video Cable Comunzcacwn S.A. (1993), Fallos,
316:766.
l
3'
56 "Municipalidad de Tandil e 1Club Hpico de Tandil" (1964), FaZ os, 258: 6,
y "Provin;ia de Crdoba el Compaa Sudamericana de Cemento Portland Juan
Minetti e Hijos Limitada S.A." (1964), Fallos, 258:126.
,
"
G7 "Municipalidad de Aguilares c/Ca. Azucarera Juan M. Teran S.A.,
"Mun:ipalidad de Crdoba e 1Transportes Unid?s d~l f?ur S.R.L." (~981~; Fallos,
:J0:3:22l, y "Banco Nacional de Desarrollo c/Jose Egzdzo Marcelo Sotana (1983),
Fallos, :305:2015.
~H "Brtulo, l,eonardo Raimundo" (1971), Fallos, 280:314.
.
.
nu "1-ctm.mrll!r, Ernesto .luan" (]992), fi'allos, :n 5.:2255. En el ~msmo.suniJ~lo,
cliHidPneiu dol Dr. llollHHc:io 011 "11anto Nncitn llr}{l'lllt./la NI sumarw arwrt.f(tuwt.n.
5
53
:w6
.
Ante l~ existencia de un conflicto de jurisdicciones en el orden
~~~der~~ el :nters institucional que habilita la intervencin de la
Cort~ reside en que el respeto de la autonoma de las provincias
r:~~qmere ~~e _se reserven a sus jueces las causas que en lo sustan-
"'-)
t
M'tguel Angel Y otro" (1978), Fallos, ' 300:1301
' voto
.de con
rano
', a.n os,
l D
~ovo ro Caballero Y Fayt en "Municipalidad de San Martn de los Andes;;Ro~:~
/ 11.rtt> 11lu,c;" (1984), Fallos, 306:480; "Sndico del Personal Civil de la Nacin
l11'1{111//.a.. mendoza" (1966) Fallos 264415
1111 A.
.
'
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81
,
, . se l~a considerado que ~uscita aspectos de inters institucional suficien11
11 .1 <.uesbn ~mculada con el gobierno y la administracin de la Ciudad de B
~ 11 ' 0 H ~:u relacin con la actividad de una entidad del Estado Nacional: "E~:~~~
~'!(/~.! ~!(918908)1,)Fa.f,lolls, 302:742. En el mismo sentido, "Productos Internacionales
.11.
.
, ra os, 303:1041.
111 "lJ'
R l
.
wgo oc rguez Eltzalde", Fallos, 310:295 del dictamen del procurador
J,nrwntl, ni que remite lu Corte.
'
1
" "Oarma, Juan Octavio" (1997) Fallo" 32087
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eza(.,.Arau,o,
Marra .Justin.a"' 7/7/0'i n" 10"> 72
111 ''':-,'
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un ,,' oc.. -~ll/1. Ceded. /Jt'{ram~o .Y Cfa." (19()5), Pallo.~. 26:1:222.
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Mwucr)(!.lrr/ml rlt Sanlrr. /1' el Manotwtti /,tda. Inri y (' 0111 " ('I'J("I)
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397
398
7)
7:1
399
La conciencia de la comunidad aparece como un criterio determinante de la gravedad institucional de una causa, teniendo en
cuenta el derecho vulnerado o los valores en juego. Ntese que sta
fue una pauta preeminente en la causa "Jorge Antonio", al establecerse que "la triste gravedad y la repudiable desviacin moral
de los hechos que motivan la mencionada legislacin concurren a
imponer la intervencin de esta Corte" 82
La aplicacin del estndar en anlisis encuentra amplia repercusin en casos penales. As, frente a un proceso penal de
duracin de un cuarto de siglo, el tribunal ha considerado que
"excede el inters personal y afecta, adems de la defensa enjuicio,
la conciencia de la comunidad" 83 Por su parte, un precedente de
"Tavares, Flavio Arstides", Fallos, 315:1699.
Fallos, 279:291.
78 "Silva, Andrs" (1961), Fallos, 249:119.
79
"Jali,e, Elas", Fallos, 316:3077.
8 "ln.stltuto Nacional de Previsin Social e 1Monlwto S.A." (1992), Fallos,
:n5:46; "C.A. V. f.C. e 1Osvaldo Maurin Navarro", Fallos, 298:732 (1977); "Caja de
Previsin Social de Mdicos, Bioqumicos, Odontlogos, Farmacuticos, Veterina
ros .Y Obstetras de Crdoba" (1960), Fallos, 247:601.
Hl "Papazian Kricor, Martn y otro" (1979), Fallos, 301:996.
H~ Jt'allo8, 24H: 189.
R:t "Mou:atti, Cam.ilo y otro" (1978), Fallos, :300:1102.
76
77
400
401
402
403
{,,
Tablada".
m Jll'OC:UI'UdOr general SOflticmo que existe \ll1 inters institucional, ya que
dcho t.onorAo Pn cuent.1 la tmHc:ondoncia pt'blicu que adquirieron loA hcchoH
invfiNI.igncloM y rw Hingulur gruvtclnd, quo eompronwt.o lwrinmcnLu, nnt"ln pn1Hun/,n
1111
404
criterio se ha flexibilizado, de tal manera que se admiti la existencia de gravedad institucional si en la causa se debata un
problema de jurisdiccin impositiva 108 Sahab y Sags sealan
que la doctrina de la Corte ha evolucionado admitiendo que hay
inters institucional bastante que se configura ante la alegada
deformacin del sistema legal tendiente a la expedita y segura
percepcin de la renta pblica 109. Ello, ya que tal menoscabo
revela prima facie un retardo en la poltica econmica del Estado,
con menoscabo en los intereses de la comunidad entera 110 . Resta
citar, finalmente, otros supuestos en que se han considerado de
gravedad institucional aquellos casos en que los tributos resultaban exorbitantes, anmalos o manifiestamente equitativos m.
Ms all de las argumentaciones doctrinales en torno al concepto de "servicio pblico" 112 , la previsin de impacto de la resolucin jurisdiccional en la prestacin de los mismos ha sido tambin
considerada por la Corte como una variable de gravedad institucional113. Dentro de esta categora la Corte Suprema ha abarcado el transporte pblico de pasajeros 114, ferrocarriles 115 , servicios
de agua y electricidad 116, Yacimientos Petrolferos Fiscales 117 , obras
108
405
118
e) Causas que afectan principios bsicos de la Constitucin Nacional e instituciones bsicas del Derecho.
Los principios bsicos de la Constitucin Nacional constituyen otro estndar al cual remite la Corte para determinar el
mbito de aplicacin de la gravedad institucional 125 el cual
resulta relacionado al concerniente a "las institucione; bsicas
del Derecho" 126 . Explica Sags que el enunciado en la causa
"Penjerek", "por cierto amplsimo, parecera hacer ingresar dentro del permetro de la gravedad institucional la tutela de todos
los principios, declaraciones, derechos y garantas insertados en
la le~ suprema" 127 Ms all de la mayora de los supuestos
menciOnados precedentemente, que, al atentar contra instituciones bsicas de la Nacin, repercuten en la afectacin de principios bsicos de la Constitucin, tales como el sistema republicano, resulta interesante puntualizar cmo la Corte ha considerado
que algunos casos de frustracin de un derecho federal redundaran en la existencia de gravedad instituciona112s_
As, el tribunal ha sostenido que "si bien las cuestiones que
a~ae_n a la actualizacin del valor de la moneda son, en principiO, aJenas al recurso extraordinario, cabe asignar a tales planteos
gravedad institucional suficiente para hacer viable el recurso del
118
406
1 11
"l'ietranera, Horacio" (1977), Fallos, 297:309. En el mismo sentido, "Gonl'ulido, Manuel Jorge" (1977),Fallos, 298:112, y "Francisco Roberto Vaccaro"
( I!JH7), Fallos, 310:302.
1:111 "Mercante de la Greca" (1960), Fallos, 248:651. En el mismo sentido, voto
ded 1Jr. Bo!1i Boggero en "El Da S.A. y A.P.A. S.A." (1960), Fallos, 248:664, y votos
ele IoM IJres. Fayt, Belluscio y Barra en "Servini de Cubra", Fallos, 315:1943.
1 11
"Mambrini de Fernndez, Ada Gertrudis" (1976), Fallos, 295:376.
:
1
: ~ "Potos S.A." (1963), Fallos, 256:263.
1 11
: : ''Mozzatti, Camilo y otro" (1978), Fallos, 300:1102; tambin se ha abierto
PI rm:un;o extraordinario cuando estaba en estudio la determinacin de la persona
que dnhe representar a una sociedad annima a efectos de prestar declaracin
indugutoria, atento la existencia de violacin al debido proceso, en "Frigorfico
Armo11.r de La Plata S.A." (1963), Fallos, 256:491.
1 11
: En "Instituto de Servicios Sociales para el Personal de Seguros, Reaseguros,
CttI!ttlizacin y Ahorro y Prstamo para la Vivienda" (1979), Fallos, 301:147. gn
col miMmo sentido reRtrictivo, "rlurez Brin de Blundi, Ada Mirey'' (1978), Fallos,
:10o::.m 1; "Jlo.~mule, Marta f_,urm" (1981.), Ji'allos, 303: 136; "Rodrfguez, Grselda
l,'nilwr" ( 1DH l ), FalloH, :JO:I:7fH; "Dd10li, ,frwn" ( 19Rl ), PalloN, ::10:3: 1Oaf; "Girttthino
t/o 1\;{uirn, l~llfhr" ( l!lH:IJ, /l'allo11, :lOf: 1:WH.
;1)/z
407
beneficiarios, encomiendan expresamente al Estado el otorgamiento de tales beneficios, lo que comporta un mandato constitucional dirigido primordialmente al legislador, pero cuyo cumplimiento atae asimismo a los restantes poderes pblicos 135 El
punto delimitante para determinar la existencia de gravedad institucional en un caso relativo al sistema provisional parece ser,
conforme a la diversa jurisprudencia de la Corte, la capacidad de
impacto institucional del supuesto 136 Sin embargo, el carcter
alimentario del crdito previsional, as como la necesidad del
respeto del principio de movilidad de las prestaciones del art. 14
bis de la Constitucin Nacional han sido considerados tambin
vlidos para la configuracin de un caso de gravedad institucional
que afecta la garanta de propiedad 137
d) Magnitud de la gravedad.
A los fines de delimitar la conceptualizacin de la gravedad
institucional, resta indicar que en algunas oportunidades la Corte
cuantifica el concepto de gravedad institucional "en el sentido de
ser algo pasible de medida" 138 Por ejemplo, se ha hablado de
"razones institucionales suficientes" (Fallos, 228:539), "cuestin
institucional de suficiente importancia" (Fallos, 300:1110)" 139
Explica Morello que "especificar cul debe ser la dosis, cuanta o
medida de la importancia institucional comprometida es cuestin
opinable reservada a la sana discrecin de la Corte, que al efecto
ha de conjugar una serie de factores gravitantes y razones diferentes pero de peso, que desbordan los patrones estrictamente tcnicos,
habilitando su admisin. Precisar los parmetros referenciales que
permitan ceir con una mayor razonabilidad la determinacin de
cundo existe o no en el caso gravedad institucional, ha sido
siempre un punto rspido, verificable igualmente en el Derecho
norteamericano de peticiones de certiorari. Obviamente ha resaltado para dibujar el concepto de importancia el inters general, lo
pblico, y no el de las partes legitimadas en el proceso" 140
1 5
3
Jau
140
lbfdtm~.
Mor'Jio, Augusto M., "La Gravedad ... " cit., pg. 527. Ver, asimismo,
llmmnco11 y Vodin, op. cit., p!1g. 142.
:J.
C0111l1 l<lH.
2)
11
409
410
411
En algunos supuestos la gravedad institucional ha sido utili:t.nda para omitir la exigencia que se desprende del art. 14, inc. 2,
de la ley 48 de resolucin contraria al Derecho federal. Por ejemplo,
on el caso ((Unin Obrera Metalrgica" 160 no mediaba pronunciamiento favorable a la norma local, sino su invalidacin 161
lfill
( :IIVIlflllll
"{
Morollo, Augusto M., "La Gravedad ... " cit., pg. 527.
"Uiacomone, Aldo Juan" (1960), Fallos, 248:612.
111 1
' "JJd Cioppo, Vfctor Jos" (1965), Fallos, 262:41.
1 14
"lluiz Vargas, Carlos Francisco y otros" (1986), Fallos, 308:1.347.
'
lnfi J:n In cnusn, lu gruvodnd institucional radien on la impugnacin do los
iudull.ml otorgndos 11 tmv(IR dol doc:. 1002/89 cm miras a lu pucHicnci6n nnonnl.
"/{if!t'/'011, 8a11lia.o Omnr.Y otroH" (voto doloR Dros. Pol.mcr.hi y Oyhnnm'lo) ( 1!)!)0),
/l'rr.llon, :11:1: I:I!J:.!.
101
'
cinmientos de la Corte Suprema erigieron el estndar de la gravodnd institucional en una va autnoma de acceso a la instancia
dt~ nxcepcin, de manera que mediando aqulla, a juicio del tribunnl, a los fines de la admisibilidad del recurso extraordinario
li~deral resultaba indiferente la existencia en la causa de una
PHpecifica cuestin federal" 172 Conforme a dicho autor, "tal criterio He exterioriz en una sentencia dictada por el tribunal en su
integracin durante el perodo 1966/1973 y en diversos pronunciamientos correspondientes a la composicin de aqul durante el
porodo 1976/1983" 173 Ahora bien, a partir de la reinstitucionaliwcin producida en 1983 esta tendencia se ha retrotrado 174
11:videntemente, ello parece desprenderse de copiosa jurisprudencia, donde la Corte ha sostenido que la invocacin de gravedad
inHtitucional no puede sustituir la inexistencia de cuestin federal
quo exige el art. 100 de la Constitucin Nacional 175
Ms all de esta manifestacin categrica, se comparte el
criterio de Sags en torno a que si bien la Corte ha realizado tales
nfirmaciones, tambin ha declarado admisible el recurso extraordinario, pese a debatirse en la especie reglas procesales de DerediO federal, cuando lo decidido compromete instituciones bsicas
do la Nacin, lo cual sucede si median cuestiones de gravedad
inHtitucional 176 De esta manera se ha sostenido que la gravedad
inHt.it.ucional puede llevar a revestir una "condicin anloga" a la
ctwHtin federal, y, en consecuencia, servir como presupuesto proeoHitla la apertura de la va extraordinaria 177 , por constituir una
1111ovn causal de recurso extraordinario 178 .
'~
1 1
413
415
114
rw(ja" 1s5.
187
Guastavino, Tratado de la Jurisdiccin Administrativa y su Revisin
Judicial, Buenos Aires, 1987, pg. 488; Lugones, Recurso Extraordinario Buenos
Aires, 1992, p.,ig. 395.
'
188
Palacio, op. cit., pg. 288.
189
J?isidencia de los Dres. Petracchi y Molin O'Connor en "Ekmekdjian,
Miguel Angel el Sofovich, Gerardo" (1992), Fallos, 315:1492. En el mismo sentido,
voto del Dr. Boggiano en "Favilla, Humberto Jos" (1993), Fallos, 316:1213.
!!Jo Palacio, op. cit., pg. 288.
191
Palacio, op. cit., pg. 290.
102
Guastavino, op. cit., pg. 48.
417
Sobre la base de la ponderacin de la jurisprudencia comentuda en el presente artculo, se estima adecuado compartir el
criterio sostenido por Morello al sealar que "el concepto de trasl'l'ndencia involucra al de gravedad e inters institucional, pero es
11us amplio: abarca tambin temas con implicancias jurdicas,
IWI'J.les, econmicas, ticas, etc." 193 Es decir, "las cuestiones de
gravedad o inters institucional son trascendentes y obligan a la
Corte a su tratamiento, pero existen otras cuestiones federales
i.fualmente trascendentes que, sin revestir el carcter de gravedad
o inters institucional, podrn o debern ser admitidas para el
tratamiento de la apelacin federal. Sera angostar en demasa la
procedibilidad del recurso extraordinario, en el horizonte de la
trascendencia, a nada ms que las cuestiones de gravedad institucional... La nocin legal de trascendencia se independiza, para
cobrar un juego autnomo, a los fines que estamos examinando.
Como decisiva causa excluyente de admisibilidad del recurso exlraordinario" 194
Finalmente, otro punto de contacto puede encontrarse en que
In insustancialidad de una cuestin, en cuanto fue resuelta reitemdamente por la Corte Suprema, tiene impacto en la determinacin de la existencia de gravedad institucional, toda vez que resultnrn ineficaz para habilitar la va extraordinaria el agravio referido a que la interpretacin de una norma si la cuestin federal
propuesta reviste carcter insustancial, en el caso de que el tribunnl so haya pronunciado en forma reiterada sobre el alcance de la
di14posicin legal referida, sin que se advierta que la sentencia
upolndn haya prescindido de aplicar su doctrina ni que el recul't'nnto nporte nuevos argumentos que justifique revisar los criterios nccptados sobre el tema 195
4.
a) Planteamiento y fundamentacin.
b) Oportunidad.
En principio, la invocacin de gravedad institucional debe
realizarse al deducir el recurso ante el tribunal ordinario, ms all
de aplicar los principios generales en torno a la introduccin y
mantenimiento de la cuestin federal. Ello parece concluirse del
criterio de la Corte en cuanto "resulta extemporneo el agravio
referido a que, en el caso, media gravedad institucional por la
cantidad de reclamos que, en otros procesos, tambin han planteado los dependientes de la ex concesionaria municipal, dado que no
ha sido planteado en ocasin de deducirse el recurso ante el tribu"Soto, Jos Julin", Fallos, 301:318 (1988).
dem.
198 Fallos, 315:2410, 302:518, 303:1419,303:414,304:180,303:221, 303:1923,
304:1243, 304:1893, 306:538, 304:209, 300:1040; disidencia del Dr. Fayt en
"Minera Aguilar S.A." (1986), Fallos, 308:1662.
1 ~ 9 "Sup~rintendencia de Seguros de la N acin e 11nca S.A. Ca. de Seguros s 1
recurso extraordinario" (2002), Fallos, 325:1905; ''Arin Boeri, Nydia Noem"
(1H83), Fallos, 305:953.
~ 1111 "Casanova, Feliciano Francisco e 1Municipalidad de la Ciudad de Buenos
Aires" (1980), Fallos, 302:502.
2111 "Fenndez, Mateo Heracleo'' (1981), Fallos, 303:1624.
2112
"Mozzalti, Camilo y otro" (1978), Fallos, 300:1102.
196
197
t't'f'II/'(I.I', }lll.(H.
11
"'
11
418
419
e) Prueba.
Adems del planteamiento fundado y oportuno de la existencia de gravedad institucional, la Corte ha sostenido que "queda hurfana de sustento la gravedad institucional invocada, si no
se ha demostrado que la solucin dada al caso comprometa el
inters general o afecte el adecuado funcionamiento de la educacin nacional" 204 Ello as, especialmente, cuando el auto denegatorio del recurso extraordinario as lo establece y el quejoso no
se hace cargo de tal omisin 205 De esta manera, los planteos
conjeturales, carentes de apoyo probatorio, deben ser rechazados 2o6.
En "Gonzlez, Antonio Erman", la Corte tambin exige que se
acredite que el recurso extraordinario constituye el nico medio
eficaz para la proteccin del Derecho federal comprometido 207
Asimismo, en algunos precedentes, el tribunal ha reiterado que no
slo debe acreditarse la incidencia en la prestacin del servicio
pblico, sino tambin la existencia del impedimento para que las
cuestiones planteadas sean debatidas en un juicio ordinario posterior 208
5.
Evaluacin.
Palacio,
op. cit., pg. 287.
"Martnez y De La Fuente S.A. e 1Direccin de la Energa de la Provincia
rle Buenos Aires" (1993), Fallos, 316:3146. En el mismo sentido, "Lavandera de
Uizzi, Silllia el Instituto Provincial de la Vivienda", 1713198, Fallos, 321:441. En
la en mm "!Jrlgt:do, Leonardo Raimundo" (1971), Fallos, 280:314, tambin la Corte
rdinre a tu oxistcncia do "manifiesta gravedad institucional".
m "Moz:wlti, Camilo y otro" (1978), Fallos, :300:1102.
2
(~J
210
420
~I'A
Jll\1{.
1/,
421
CAPTULO
XV
EL PER SALTUM
por
1.
Habiendo analizado ya la doctrina de arbitrariedad de sentencia y la de gravedad institucional, como vas de acceso a la
Corte que no estn legisladas por el Congreso, corresponde ahora
estudiar el llamado per saltum, que --afortunadamente- parece
haberse desvanecido como mecanismo de acceso a ese tribunal.
En este captulo analizaremos la jurisprudencia de la Corte
sobre el per saltum para dilucidar: si es una variante del recurso
extraordinario o una va autnoma; si es correcto o no aplicarlo sin
ley que lo reglamente; si es asimilable al amparo nacido en la
dcada de 1950 con los fallos "Siri" y "Kot''; si es necesaria una
sentencia previa o puede ser ejercido antes de que ningn juez
haya sentenciado, etc. Por ltimo, trataremos de responder la
siguiente pregunta: es un instituto procesal, o simplemente un
atajo con el que algunos ministros de la Corte se adjudicaron el
conocimiento de ciertas causas polticamente relevantes? ...
Tambin analizaremos la efmera norma que, en su momento, legisl el per saltum y su aplicacin jurisprudencia!.
2.
Un precedente en disidencia .
El primer precedente en el que la Corte ejerci su competencia sin que se hubieran agotado las instancias previas necesarias
Doctor on Derecho (UBA). Profesor de Derecho Constitucional y Derechm~
llum11110H t'll grudo, JlOH~rndo y doctorado cl1. In Fncultnd do l>oreeho do In UBA.
1
424
EL PER SALTUM
3.
425
426
b) En dicha accin de amparo, el juzgado de primera instancia solicit el informe previsto por el art. 8 de la ley 16.986 al
M OSP. El traslado fue contestado el 12 de julio, y ese mismo da,
d ministro de la cartera, Dr. Dromi, present un escrito ante la
Corte Suprema 13 solicitando su "avocacin" 14 en dicha causa.
e) Ese mismo da, y con la firma de un solo ministro de la
<~orte, se solicit al juzgado de primera instancia la remisin del
uxpediente. Ntese que an no se haba dictado sentencia en la
causa, con lo cual el pedido de remisin implic el ejercicio de la
<:ompetencia originaria de la Corte, ya que no exista sentencia,
ni siquiera de primera instancia. Dicha competencia se considera,
cJ~sde 1887 (en que la Corte dict el fallo "Sojo" 15 ), como excepcional e improrrogable, limitada a los casos establecidos en el art. 117
d(l la Constitucin Nacional.
d) El juez de primera instancia, ese mismo 13 de julio, antes
dn remitir el expediente, dict sentencia haciendo lugar a la deIIIHlHia, y en horas del medioda remiti el expediente a la Corte.
e) A las cuatro de la tarde del mismo da, el Dr. Dromi volvi
11 presentarse ante la Corte, esta vez con un escrito titulado
"/\pela".
PER SALTUM
427
era un recurso extraordinario, ni cumpla con los requisitos formales de ste, ya que no contena la relacin de los hechos de la causa
y de los agravios federales concretos (adems, se titulaba "Apela");
b) la sentenca contra la que se dedujo apelacin no haba emanado del superior tribunal de la causa, sino de uno de primera
instancia; e) si esa apelacin quera ser considerada como un
recurso extraordinario, para habilitar la competencia de la Corte,
debi ser interpuesto ante el mismo juez que dict la sentencia y
no ante la Corte; d) no se cumpli con el traslado de ese escrito de
apelacin, violndose as el derecho de defensa del amparista.
A ello agregamos nosotros las siguientes irregularidades: e)
el escrito de apelacin fue presentado a las cuatro de la tarde sin
que hubiera mediado habilitacin de das y horas; f) no existen
constancias de cmo se notific al MOSP la sentencia de primera
instancia, la cual haba sido dictada en horas de la maana y fue
apelada a las cuatro de la tarde (cmo se enter el ministro de la
sentencia y de su contenido?); g) la apelacin fue fundada en el
mismo escrito en que se la interpuso, es decir, antes de que se
concediera el recurso (cmo saba el ministro que le concederan
el recurso para anticiparse a fundarlo?); h) las sentencias dictadas
en un juicio de amparo no causan estado y su apelacin debe
concederse en ambos efectos, por lo cual la mera interposicin de
una apelacin (ordinaria) habra suspendido los efectos de la sentencia, con lo cual se lograba el mismo resultado sin violar norma
procedimental alguna .
La sentencia 18 sobre el fondo del asunto fue dictada el 6 de
septiembre del mismo ao 19 ; en ella, la mayora se form por dos
votos distintos: uno suscripto por cuatro jueces que hicieron lugar
al per saltum (Dres. Cavagna Martnez, Barra, Petracchi y
Boggiano) y otro por dos jueces que justificaron su intervencin en
la supuesta existencia de un conflicto de poderes (Dres. Nazareno
y Molin O'Connor). El Dr. Fayt vot en disidencia, y los Dres.
Belluscio y Oyhanarte se abstuvieron. Afortunadamente, por lo
tanto, el per saltum no naci como doctrina o como instituto
procesal nominado ni autnomo, ya que cuatro sobre nueve no
forman mayora (ms abajo volveremos sobre este tema).
Los argumentos del primero de los votos referidos se basan
en la doctrina
de la gravedad institucional, ya utilizada en la
disidencia del Dr. Petracchi referida ms arriba. En cuanto a ella,
w El Derecho, 139:332.
111
Hnll.11111""
J'l ( )],
EL
-128
por ni roeun'PJlte.
n ( :ouHidcrando G".
"' llidnrt Canq>OH, Gonn1'111, "Ln Importante Hontonciu do lu Corto un oll'tr
,'-,'allul/t. por la Licitac:i6n do AurolfnoaH ArgentinaH", on Rl /JI'/'echo, J:I!J::li!J, cHp.
pl'tl{.
a:w.
CoiJHdlll'lllldo 11".
EL
PER SALTUM
429
4.
430
ConHidtl'UIHio 0".
EL PER SALTUM
431
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u.
433
6.
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~~~ .; /)en:/w, 1(11 :221, eon notn do Bidnrt Cumpoll, Gc,rmn ,f., ";,Un t'Olll()(lo
de l'cr HuiLum'?".
PER SALTUM
:m
434
EL
PER SALTUM
435
definitivas, ni equiparables, susceptibles de recurso extraordinario. El tercero de los jueces citados seal que la doctrina de la
gravedad institucional no alcanza por s sola para habilitar la
instancia extraordinaria cuando no se encuentra involucrada una
cuestin federal, aun cuando haya sido utilizada en ciertas oportunidades para superar el escollo de la ausencia de sentencia
definitiva.
7.
35
"'' B.ecordemos que el Dr. Petrncchi vena sustentando la doctrina del per
desde 1!)87 en el lh!lo "Margarita Beln".
' 1'1 Dulwmos nclurnr quo en modo alguno nucHtJ'H c.rticu n los votoa do In
111nyodn dobo Hor int(li'Jll'<'tndn como uun dllfonHa do lu oxcurcolucin di:;puoHtn ('ll
pri;1wm imttunciu, Hino Hilnplomunto eonw un nnliHiH, doHdo el punto do viH!.u
cowd.itueionnl, cltl proePdiruicnt.o utili..:udo poi' lu Corl.
:utflrlln
436
EL PER SALTUM
8.
437
En la causa por el fallecimiento del hijo del entonces presidente de la N acin, la madre solicit el avocamiento de la Corte
por la va del per saltum, en virtud de que el juez de instruccin
haba denegado ciertas medidas probatorias propuestas por ella.
La peticionante actuaba como querellante, afirmando que el hecho
no fue un accidente sino un homicidio; por lo tanto, guardaba
analoga con la causa "Salgado", ya analizada, en el sentido de que
una parte en el proceso se quejaba ante la Corte de las medidas
adoptadas por un juez de primera instancia.
El procurador general dictamin en contra de dicho pedido,
fundndose en que lo decidido por la Corte en "Dromi" "no ha
tenid~ ~l propsito de arbitrar caminos procesales transitables por
todo htt~c:n_t~, ~:;e pr~te.nda, sin_ ms, obtener una rpida definicin
de su htlgw . Asimismo reiter el argumento de que slo en
causas de materia federal, de "grave-gravedad institucional" y en
las <J?e el recurso extraordinario es el nico camino para la proteccwn del Derecho federal comprometido, puede obviarse la ntervenci? del s':lp.erior tribunal de la causa. La Corte, en apenas
ocho d1as, expidi su fallo 40 La mayora se remiti a los argumentos del procurador, mientras que el Dr. Fayt adopt la misma
decisin final, pero sin remitirse a stos.
El Dr. Petracchi, por los mismos motivos expresados por el
procurador, decidi que en este caso no estaban dados los requisitos para la procedencia del per saltum. Con respecto a ello nos
preguntamos: cules requisitos? ... Los de "Margarita Beln"
"Dromi" y "Reiriz"? ... Pareciera ser que se est refiriendo a ello, y~
que .en esos c~sos este ministro vot a favor; pero esos tres casos
~o tienen ca~1 nad~ en comn. De todos modos, el fallo que analizaremos mas abaJo nos ayudar a comprender integralmente la
postura del Dr. Petracchi.
R:iteramos aqu lo expresado respecto del fallo "Salgado" en
el sentido de que la Corte rechaz un pedido de per saltum intentado en defensa del debido proceso y de los derechos de los particulares.
:m La Ley, 1998-D:295.
:m Cita tomada del fallo "Erman Gonzlez" ya referido.
411
l~ochudo ol 7 de agosto de 1997.
H.
EL
!o.
11
'
1
"
11
' ' ({eeordemos a tal efecto que el art. 75, inc. 5, de la Carta Magna cstablueo
'1'"' p( rgano competente para disponer "la enajenacin ~e li~rras de propiedatl.
nwi111wl" es el Congreso, norma que generalmente ha Fado mtcrprot.ndt.l c:omo
nplimhlo a todo ol patrimonio del BHtndo, es decir que el decreto un cuuHltn Mn
i 1H'OIIHI.it.ueiona],
11 ln!.ogmdn por Jo. l>r'!IH. Nmwrono, Molin O'Connor, Bogginno, Lt'ipmo: Y
V(t>~qta<'..:.
PER SALTUM
439
440
441
EL PER SALTUM
47
4
Ver nota 3.
Swwripto por loA nrcm. J.ovono, Cnvngnn MnrttHlZ y Potrncchi;
VOl' H//fJ/'(1,
49
442
EL PER SALTUM
443
12. Sntesis.
a) En primer lugar, apuntaremos un dato estadstico: todos
los casos en los que se solicit la intervencin de la Corte salteando
una o ms instancias, motivaron fallos muy divididos, con varios
votos distintos integrando la mayora y la disidencia, lo cual revela
que el tema no es pacfico.
b) Los casos en los que la Corte salte instancias fueron
motivados por presentaciones de funcionarios pblicos: ministros
del Poder Ejecutivo o procuradores fiscales, pero nunca hizo lugar
a planteas en el mismo sentido formulados por particulares. Asimismo, siempre se trat de causas de sustancia federal, salvo el
caso "UOM', que era laboral.
e) Efl. cuanto a los objetivos para los cuales la Corte fall en
forma rpida, salteando instancias, encontramos:
hl
fia La Ley, 200:3-B:254, con nota de Manili, Pablo L., "Se Desvanece el Per
Hnltum".
M 1nt.o.mdu por los Dros. Molin O'Connor, Fnyt, Belluscio, Lpez y Vzquoz.
444
EL PER SALTUM
({UOM").
d) Nunca se lo utiliz para la defensa de los derechos humanos fundamentales.
e) Slo en cuatro casos se hizo lugar a la intervencin de la
Corte sin que existiera sentencia definitiva del superior tribunal
de la causa, como manda el art. 14 de la ley 48: ({Dromi", "Reiriz",
"UOM" y "Rodrguez".
I) En el primero de ellos; cuatro ministros de la Corte aplicaron el per saltum, con lo cual no forman mayora. Pero de esos
cuatro slo quedan en la Corte dos: Petracchi y Boggiano. De esos
dos, Boggiano nunca volvi a referirse al per saltum, y las veces
que de hecho fall saltando instancias, invoc facultades de superintendencia.
n) En el segundo caso ("Reiriz"), solamente el Dr. Petracchi
aplic elper saltum como instituto procesal nominado de creacin
pretoriana, mientras que los dems jueces acudieron a la doctrina
ele las facultades implcitas y a la efectividad en la administracin
do justicia, sin referirse al per saltum.
111) En el tercero y el cuarto ("UOM" y "Rodrguez"), nadie
invoc el per saltum, sino que se recurri al ejercicio de una
11upuosta facultad de superintendencia para evitar que los jueces
adt'wn en causas donde carecen de jurisdiccin.
/) En dos casos se rechaz expresamente la aplicacin del
per saltum: a) en "Erman Gonzlez", con la firma de los ministros
Levone, Cavagna Martnez y Petracchi, y b) en "UOM", con la
lirma de Nazareno, Molin O'Connor, Boggiano, Lpez y Vzquez.
Mientras que en los dems se rechaz implcitamente su aplica
dn: "Salgado", "Yoma" y "Diglio", resolviendo la cuestin como
un problema de competencia, sin reconocerle alper saltum ningu
na entidad procesal.
~) De todos los ministros que desfilaron por la Corte entro
1!>DO y fines de 2004, slo quedan dos que alguna vez se refirieron
nlwr saltum: los Dres. Petrncchi y Boggiano; pero por lo que surge
dol illlo analizado en t! timo trmino, slo este ltimo se mantiene
ml osa post u rn.
445
13. Conclusiones.
De todas esas observaciones concluimos y sostenemos lo siguiente:
a) No pueden obviarse instancias establecidas legalmente
P?r el mero arbitrio de la Corte. Es decir, no procede elper saltum
sm ley que lo reglamente. El art. 117 de la Carta Magna es claro
al _respecto. Contra~iamente,_ debemos reconocer que una ley podna establecer algun mecamsmo para asignar competencia a la
Corte salteando instancias, ya que esa misma norma delega en el
Congreso el establecimiento de las "reglas y excepciones" que rijan
la competencia del Mximo Tribunal. Sin perjuicio de ello, consider:amos que la introduccin del art. 195 bis del CPCC constituy
~m mte~to d~ cercenar derechos fundamentales, al impedir que los
JUeces mfenores adoptaran medidas rpidas y eficaces para su
defensa, mediante la creacin de un salto de instancias con efecto
suspensivo.
b) N o existe una doctrina de la Corte que permita afirmar
qu_e el per saltu m es una va procesal apta para acceder a ella. En
pnme~ lugar, porque esa postura nunca tuvo mayora en el Mximo Tnb_unal, y en segundo trmino, porque en aquellas escasas
oportumdades en que se admiti un pedido de salto de instancia
se arguy que se trataba del ejercicio de otro tipo de funciones de
la Corte y no de funciones judiciales. Por lo tanto, no estamos en
presencia de un instituto procesal ni de un mecanismo alternativo
de acceso a la Corte creado pretorianamente.
e) Consecuentemente, es imposible trazar un paralelismo
con el amparo, que es una va procesal nacida por creacin judicial
con el objeto de garantizar adecuada y efectivamente los derecho~
humanos, posteriormente elevada al rango de ley y luego consti tucionalizada.
d) Analizando los casos en que la Corte salte instancias
advertimos que en ninguno de ellos se interpuso, estrictamente'
un re~urso extraordinario, ya que las peticiones jams cumpliera~
con nmguno de los requisitos para ser consideradas como tales
aun cuando algunas de ellas fueron tituladas de ese modo. E~
determinadas oportunidades, esas presentaciones adoptaron la
forma de una apelacin sui generis, de un pedido de avocacin de
una presentacin directa a la Corte, etc. Por lo tanto, entende~os
que no es una variante del recurso extraordinario.
CAPTULO
XVI
ADELINA LOIANNO 1
Introduccin.
l.
449
450
dt~
451
En conclusin, en el sistema interamericano pueden identificarse tres formas de control del cumplimiento de los compromisos
internacionales en materia de derechos humanos 8 :
a) El sistem.a de informes peridicos, que evala el nivel de
acatamiento por los rganos y el Derecho interno de cada Estado.
b) El sistema de peticiones interestatales e individuales, que
permite el anlisis en particular de una violacin determinada.
e) Un sistema de control jurisdiccional a cargo de la Corte
IDH, posterior al trmite cumplido ante la Comisin IDH.
El compromiso de los Estados partes en la Convencin IDH,
asumido en el art. 1, de "respetar los derechos y libertades reconocidos en ella y ... garantizar su libre y pleno ejercicio", hace que aun
cuando el Derecho interno presente algn tipo de obstculo a la
plena operatividad del tratado, los rganos estatales tengan la
obligacin de aplicarlo 9
Ello es as porque el art. 2 indica el procedimiento a seguir
en esos casos, en los siguientes trminos: " ... Si el ejercicio de los
derechos y libertades mencionados en el art. 1 estuvieren ya garantizados por disposiciones legislativas o de otro carcter, los Estados partes se comprometen a adoptar, con arreglo a su procedimientos constitucionales y a las disposiciones de esta Convencin,
las medidas legislativas o de otro carcter que fueren necesarias
para hacer efectivos tales derechos y libertades".
El compromiso de los Estados Partes de respetar y garantizar
los derechos humanos contenidos en la Convencin Americana
implica tambin el deber de hacerlo "sin discriminacin alguna
por motivos de raza, color, sexo, idioma, religin, opiniones polticas o de cualquier otra ndole, origen nacional o social, posicin
econmica, nacimiento o cualquier otra condicin social" (art. 1.1
CADH). Se introduce de este modo el principio de "no discriminacin", esencial a la dignidad humana.
Finalmente, es necesario hacer alguna referencia a la aplicacin del sistema de responsabilidad internacional en materia de
derechos humanos cuando se trata de un Estado federal. El tema
es importante, precisamente por ser sta la forma de Estado de la
Repblica Argentina.
452
El art. 28 de la Convencin IDH pone en cabeza de la federacin la responsabilidad sobre " ... todas las disposiciones de la
presente Convencin, relacionadas con las materias sobre las que
ejerce jurisdiccin legislativa y judicial ...". Respecto de las disposiciones relativas a las materias de jurisdiccin de las entidades
componentes de la federacin, el mismo artculo manda al Estado
central "tomar las medidas pertinentes, conforme a su Constitucin y sus leyes" para que stas puedan adoptar las disposiciones
necesarias para cumplir la Convencin.
Para algunos autores, el art. 28 restringe las obligaciones de
un Estado federal al hacerlo responsable hasta el lmite de las
competencias que en esta forma de Estado se delegan en el poder
central, debiendo los componentes (en nuestro caso, las provincias) asumir las que se relacionan con las competencias que han
retenido. Pero desde otra lectura puede entenderse que las relaciones entre la confederacin y las entidades que la componen, al
estar reguladas por la Constitucin, corresponden al Derecho interno, lo que hace responsable al Estado central en todos los casos
de incumplimiento de las obligaciones convencionales, sin perjuicio de los reclamos que mutuamente puedan hacerse en virtud de
RUS normas constitucionales 10 .
11
453
12
La funcin del derecho de los derechos humanos no es protegllr a la persona de otros individuos, sino de los abusos de poder
cid Estado hacia ella.
f~n tal sentido, cuando exista alguna lesin de derechos derivada de la accin u omisin de una persona respecto de otra, In
111
l~Rin !!1-l ln doetrina qun oxpreA In Corte I DH en el caso "Garrido .Y JJai.;orrirt
f'l /(bfim Argnntinalicwl'lli'IIU'H", H(li1Lonein del 27/8/DB.
11 Cfr. l'tu'mdo;-; LlldtftlliH, llrdot, R/ h'iHicnw. lnlerct./1/l'l'icano d1 Jlroleccicln
,,, /cm /Jf'r'l'/1011 111111/rtllll.'l eil., pt'f{. H.
13
454
455
456
457
segn el cual cuando se adquiere un determinado status de proteccin debe el Estado mantenerlo o bien superarlo, a fin de
respetar el desarrollo progresivo de los derechos humanos. Este
principio ha sido receptado por la Corte Interamericana en varios
pronunciamientos 20 , habiendo llegado incluso a establecer la responsabilidad del Estado cuando por accin u omisin hubiera
retrocedido en los mrgenes de proteccin vigentes en un determinado momento.
En lo que atae a los derechos econmicos, sociales y culturales, la Declaracin Americana es explcita, pues los incluye en
los captulos VII, VIII y IX. La Convencin Americana, por el
contrario, es ms parca, en tanto su art. 26 se remite a los derechos "derivados de las normas econmicas, sociales y sobre educacin, ciencia y cultura contenidas en la Carta de la OEA" y compromete a los Estados a "lograr progresivamente la plena efectividad ... en la medida de los recursos disponibles".
A fin de dar mayor relevancia a estos derechos, tan resentidos
en la realidad continental, la OEA adopt en 1998 el Protocolo
Adicional a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos en
Materia de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (Protocolo
de San Salvador) 22 A pesar de ello, subsisten problemas
interpretativos y prcticos en lo que concierne a la judiciabilidad
de estos derechos 23
En cuanto al modo de resolver posibles conflictos normativos
entre la Convencin Americana sobre Derechos Humanos y el
Derecho interno de un Estado Parte, el art. 29 CADH establece
cules deben ser las pautas de interpretacin. Sin perjuicio del
principio general que prevn los arts. 26 y 27 de la Convencin de
Viena sobre el Derecho de los Tratados, el citado artculo indica en
forma negativa cmo "no puede" ser interpretada una disposicin
de la Convencin. El sentido del art. 29 CADH podra reformularse
de la siguiente manera:
Un Estado parte es responsable internacionalmente si:
a) Suprime o limita en mayor medida de lo previsto en la
Convencin el goce o ejercicio de los derechos y libertades reconocidos en ella. De este modo, la Convencin consolida el status
mnimo de proteccin.
b) Limita el goce o ejercicio de un derecho o libertad reconocido en su derecho interno o en otro tratado, invocando para ello
una disposicin de la Convencin Americana. El inciso alude a la
situacin en que el derecho interno tenga un mayor status de
proteccin, caso en el cual ste prevalece sobre la Convencin.
lfH
2.
a) La Comisin.
<:omo se dijo, la Comisin Interamericana de Derechos HuIIIIIJIOH o:-~
!1./Jrrt'N
459
4()0
~~atados
b) La Corte.
El procedimiento ante la Corte Interamericana ser analizado en el captulo siguiente, al cual nos remitimos.
a.
Competencia de la Comisin.
Para determinar si la Comisin IDH puede tomar intervencin on un caso de violacin de los derechos garantizados por la
( :onvoncin Americana sobre Derechos Humanos, es necesario
llllltli..:nr Ri tiene competencia respecto de las personas involucradas
1111 ol IIHunto, si la materia corresponde a derechos humanos y si
t.iono f"ncultades en relacin con el lugar donde se ha producido la
violuein.
461
463
Convencin lnteramericana sobre Desaparicin Forzada de Personas y la Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y
Erradicar la Violencia contra la Mujer conf"orme a sus respectivas
dispf!.siciones, el Estatuto de la Comisin y el presente Reglamento". Estos son los "otros instrumentos" a que se refiere el art. 27
del Reglamento.
4) En cuarto lugar, cuando un Estado ha efectuado alguna
reserva en relacin con uno o ms derechos, la Comisin IDH no
podr conocer en peticiones o comunicaciones relativas a se o esos
derechos 28
tof'tdunr
dontlllt:IIH.
464
465
Requisitos de admisibilidad.
a) Legitimacin.
. Ya vimos cmo el art. 44 define quines se encuentran legitmJndos para presentar una denuncia individual ante la Comisin
1DI!: "Cualquier persona, grupo de personas o entidad no guber:lfl 1:-lobrc las llamadas "leym1 del percln", ver Loianno, Adclinn, "LcytlH cltll
J'c,rdn .Y del Olvido. Verdad VR. Impunidad", trabajo publicndo tlll e!Huplmwnto
de la Utvista La Ley en honHliH~jll ni })fu del i\ho.11do, ni)o LXVIII, n" ICia, dol 'J.7
tin ll~(tllltO do 2()04, y IHIH IJOI.IIH.
466
467
fH11liiJ.
:J:J Caso "Velzquez Rodrguez el Honduras" (Corte IDH, 2916/88), consid. 64.
:J< Cuso "Godnez Cruz el Honduras" (Corte .IDH, 2011189), consid. 69; cnHn
"l~'nirn Garbi y SoUs Corrales e 1Honduras" (151:3189), consids. 91 y 92. M1i11
35
468
469
d) Plazo de presentacin.
Segn el art. 46.1, b, para que una peticin o comunicacin
pueda ser admitida por la Comisin IDH debe ser presentada
dentro de los seis meses a partir de la fecha en que la persona
presuntamente lesionada haya sido notificada de la decisin definitiva emitida por los rganos jurisdiccionales del Estado, que
agota los recursos internos. Por supuesto, en caso de retardo
l\justificado opera la excepcin ya referida (art. 46.2, e).
El art. 32 del Reglamento aclara que en los casos en que
l"!lHulten aplicables las excepciones al requisito del agotamiento
pn~vio, "la peticin deber presentarse dentro de un plazo razonahit, a criterio de la Comisin". Es decir que aun cuando la peticin
ptwdn hacerse sin haber agotado los recursos internos, si bien el
pinzo de seis meses no es aplicable, ser la Comisin la que
do!.ormine si la presentacin se ha efectuado dentro de un plazo
mzonable.
e) Duplicacin de procedimientos.
f) Requisitos formales.
.v
m.8t'
I'M
5.
Adnisibilidad de la peticin.
El art. 4 7 CADH dice que la Comisin "declarar inadmisible" toda peticin o comunicacin que:
a) .Carezca de alguno de los requisitos formales, o
b) No exponga hechos que configuren una violacin de dereehos humanos, o
170
e) Resulte infundada, o
d) Reproduzca otro asunto ya tratado por la Comisin.
De los trminos de esta norma podra suponerse que la Comisin tiene tambin la obligacin de "declarar expresamente" la
admisibilidad. En los hechos no siempre se ha declarado formalmente la admisibilidad de un caso sino hasta haber analizado la
euestin de fondo. N o obstante, el Reglamento alude a los "informes de admisibilidad e inadmisibilidad" en el art. 37.
Cabe recordar que el peticionario puede desistir de su denuncia en cualquier momento, si bien la Comisin IDH se reserva el
derecho de seguir entendiendo en el caso si as lo considera (art.
:IG del Reglamento).
O.
EL
471
Tambin declarar la inadmisibilidad en virtud de informaciones o pruebas posteriores al momento en que se present la
peticin o comunicacin.
De no haberse producido ninguna de estas dos variantes, la
Comisin se pronunciar sobre la admisibilidad del asunto, procediendo a registrar la peticin como caso e iniciando el procedi-
472
473
e) Solucin amistosa.
El inc. 1, f, del art. 48 CADH indica que la Comisin "se
wndr a disposicin de las partes interesadas a fin de llegar a una
:>o/u(in anstosa". Se regula en los arts. 49 CADH y 41 del
H.1~g-Jamento.
:IH
fl/'llt't'H(llt!,q
39
En el caso "Verbitsky, Horacio e 1Argentina - Solucin amistosa", el
denunciante haba sido condenado por el delito de desacato al injuriar supuestamente a1tministro de la Corte Suprema Augusto C. Belluscio a travs de la
publicacin de un artculo periodstico. Las partes llegaron a una solucin amistosa
segn la cual el Estado argentino se comprometa a obtener la derogacin del art.
244 del Cdigo Penal (desacato) y la aplicacin d~ la ley derogatoria al p.eticionante
a fin de revocar la sentencia que lo afectaba. Este, a su vez, renunciaba a toda
indemnizacin en concepto de daiio moral. La figura de desacato fue derogada por
loy 24.198 y la sentencia en contra del Sr. Verbitsky fue revocada en febrero de
HJH4 (Informo 22/94 del 20/9/94, caso 11.012, Comisin IDH).
17-1
475
3) Informe preliminar sobre el fondo 40 : concluido el procedi111i1mto sin haber arribado a una solucin amistosa, la Comisin
l'<~dnctar un informe en el que examinar lo actuado, exponiendo
loH hechos, la prueba producida y su conclusin (art. 50 CADH).
El Reglamento agrega que podr tener en cuenta "otra infor11/acin de pblico conocimiento", sugiriendo la incorporacin a
PHLe informe de elementos que no deriven de actuaciones ante la
propia Comisin (art. 42 del Reglamento).
Este informe podr contener las "proposiciones y recomendaciones que juzgue adecuados" (art. 50.3 CADH).
Podramos decir que las recomendaciones indican una deterlllinada conducta a seguir por el Estado al que se dirigen, en tanto
lm; proposiciones no slo recomiendan alguna modificacin en la
Hit.uacin que provoca la lesin a los derechos, sino que sugieren
~~oncretamente el modo en que debera proceder el Estado 41
m del art. 50 es un informe preliminar, en tanto fijar un
plnw dentro del cual el Estado deber informar sobre las medidas
udoptadas para cumplir con las recomendaciones y proposiciones.
1,a Comisin debe emitirlo obligatoriamente y no puede ser publicado ni comunicado al peticionario. A pesar de esta limitacin, no
<~H dH!cil acceder al contenido del mismo, situacin que ha sido
plant.eada con preocupacin por los Estados en varias oportunidadtlH. Una interpretacin amplia del art. 50 indica que la omisin
1111 eomunicar este informe al peticionario afecta el principio pro
homine nl desequilibrar la situacin procesal de las partes 42
11) lnfbrme definitivo: si la Comisin considera que el Estado
no hu eumplido con sus recomendaciones expresadas en el informe
proliminar (del art. 50 CADH), "podr ... emitir un nuevo informe,
conlcniendo su opinin y conclusiones sobre la cuestin". El trmi110 "podr" implica que es facultativo para la Comisin hacerlo, por
IH1~o11ario
17!)
477
14
4h
"Uiroldi, Hora.cio g .'Y otro", CS.JN, 7/4/95, consid. 12, Fallos, 818:511.
"/Jmnurjo, lltrnr'in ,/, ", CH,J N, 12/!)/!J(), eonHid. 15, FalloN, ; HJ: 1H40.
f) Mecanismos de seguimiento.
4
G
178
7.
17
do mlwrt.o por sus actividades. Se dispuso una custodia que dur6 varios meses.
LuM modidus fueron elicnees mientras duraron, siendo lovunLudns en ugost.o dc1
:?.00 l. l~n oct.u\m1 dtl :l001 Dignu Oehon fu u USl'Rinndn.
479
Diferencias y semejanzas.
Existen diferencias y semejanzas entre medidas cautelares y
medidas provisionales.
Las cautelares corresponden a facultades de la Comisin y
son por ello aplicables a todo tipo de peticiones o comunicaciones
de modo que pueden disponerse en relacin con todos los estado~
miembros de la OEA.
Las medidas provisionales, en cambio, slo resultan procedentes respecto de estados partes en la Convencin Americana
sobre Derechos Humanos que a su vez hayan reconocido la competencia de la Corte Interamericana. Ello es as por dos razones:
1~ por9l~e est~ previstas en el texto de la Convencin, cuyas
disposiCIOnes solo pueden aplicarse a los Estados que la han
~atlficado!, y 2) porq~~ no podra la Corte tener ningn tipo de
mtervencwn en relacwn con un Estado que no hubiera aceptado
su competencia.
Otra diferencia es el momento en que pueden implementarse,
pues las cautelares son procedentes en cualquier circunstancia en
que 1~ Comisin lo considere necesario, en tanto las provisionales
son dispuestas p.or la Corte en relacin con los asuntos en que se
encuentra conociendo y slo excepcionalmente (si se lo solicita la
Comisin) en los casos que an no le han sido sometidos a estudio.
Otra diferencia es su obligatoriedad, pues mientras las cautelares son meras recomendaciones, las provisionales dispuestas
por la Corte son obligatorias para el Estado.
Son similares, en cambio, en ~o que concierne a su propsito,
que es proteger a las personas evitando que se consumen daos
que no puedan luego ser reparados. Adems ambas deben ser
transitorias.
'
8.
,,'..
l'i
IHO
~~
CUADRO
481
N 2
CUADRO
N 3
Declara
:tdmiHihilidacl
<<
l
Emitir su opinin y
conclusiones.
Hacer recomendaciones .
Fijar un plazo
1
Vencido el plazo:
1
Informe definitivo (art. 51 CADH)
-~-~-r~,..,.------~---~
DE RECHO
1H2
INJ'ORMES DE LA
CoMISIN
PROCESAL CONSTITUCIONAL
Tipo de informe
'/'ralada Reglamento
Art. 41
Art. 57
Art. 49
Art. 41
Art. 50
Art. 43
CAPTULO
XVII
Art. 51
Art. 45
Art. 46
Introduccin.
l.
Es el propsito del presente trabajo describir el funcionamiento de los procesos que tramitan ante la Corte Interamericana
de Derechos Humanos.
Para ello, es menester ubicar tales procesos en el contexto del
sistema interamericano de proteccin.
En ese sentido, se abordar en primer trmino el tratamiento de los rganos de proteccin creados por la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, en particular las competencias
consultiva y contenciosa de la Corte Interamericana de Derechos
Humanos.
Luego de describir el procedimiento ante ese tribunal segn
est previsto en su Reglamento, se dejarn planteadas algunas
cuestiones que -si bien se relacionan con el procedimiento contencioso- se considera, por su entidad, necesario tratarlas separadamente. Nos referiremos en especial al rgimen de la prueba,
al alcance de las reparaciones, a las caractersticas de los fallos de
la Corte Interamericana y a las particularidades que reviste el
procedimiento de solucin amistosa cuando un caso se encuentra
en la jurisdiccin de la Corte .
..
184
Una vez ms, esta labor no tiene otra ambicin que sistematizar ciertos aspectos centrales del procedimiento ante la Corte
Interamericana, en el marco del sistema de proteccin de derechos
humanos, as como la doctrina y las palabras de la propia Corte.
2.
La Convencin Americana sobre Derechos Humanos fue suseripta en San Jos de Costa Rica el 22 de noviembre de 1969 y
ontr en vigor el 18 de julio de 1978.
El sistema interamericano de proteccin de los derechos
humanos est compuesto por dos rganos, de acuerdo con lo estal>lc~cido en la Parte II de la Convencin: la Comisin Interamerieana de Derechos Humanos y la Corte Interamericana de Derechos Humanos.
La Repblica Argentina manifest su consentimiento en oblignrse por la Convencin Americana sobre Derechos Humanos el
14 de agosto de 1984, compromiso que devino efectivo el 5 de
HupLiembre de 1984 con el depsito del instrumento de ratificacin
1\11 la Secretara General de la Organizacin de Estados Americarws (OEA).
Asimismo, en ese instrumento la Repblica Argentina reconoci la competencia de la Comisin Interamericana de Derechos
llrrmanos y de la Corte Interamericana de Derechos Humanos por
t.itmpo indefinido y bajo condicin de estricta reciprocidad, sobre
loH euHoR relativos a la interpretacin y aplicacin de la citada
( :orlVI~nein.
Ello , de conformidad con el art. 45 de la Convencin, que
1HLnhlocu que es necesario que todo Estado Parte declare que
roconoce la competencia de la Comisin para recibir y examinar
lnH comunicaciones sobre violaciones a la Convencin, y con el art.
m:l, que insta a los Estados Partes a reconocer como obligatoria de
11lmw derecho y sin convencin especial la competencia de la
( ~ortn.
La Convencin Americana sobre Derechos Humanos fue inI'OI"JHH'ada expresamente a la Constitucin Nacional argentina a
pnrl.i r de la reforma de 1994 con jerarqua constitucional.
1)e acuerdo con la Convencin, el procedimiento interameril'llllo de proteccin de los derechos humanos se inicia con la
pdidn ante la Comisin de cualquier persona o grupo de perHOilllH o entidad no gubernamental legalmente reconocida en uno
dn loH EHt.ndoH Miembros do la OEA que contenga una denunc.ia
2
3
4
6
7
'
Una vez ms, esta labor no tiene otra ambicin que sistemat.i:wr ciertos aspectos centrales del procedimiento ante la Corte
In ter americana, en el marco del sistema de proteccin de derechos
!rumanos, as como la doctrina y las palabras de la propia Corte.
2.
La Convencin Americana sobre Derechos Humanos fue suscripta en San Jos de Costa Rica el 22 de noviembre de 1969 y
tntr en vigor el 18 de julio de 1978.
El sistema interamericano de proteccin de los derechos
hu manos est compuesto por dos rganos, de acuerdo con lo estabb:ido en la Parte II de la Convencin: la Comisin Interameri('Hna de Derechos Humanos y la Corte Interamericana de Deredws Humanos.
La Repblica Argentina manifest su consentimiento en obliglli'HC por la Convencin Americana sobre Derechos Humanos el
1ti de agosto de 1984, compromiso que devino efectivo el 5 de
Mnptiembre de 1984 con el depsito del instrumento de ratifica~in
tn la Secretara General de la Organizacin de Estados Amencano~:~ (OEA).
AHimismo, en ese instrumento la Repblica Argentina reconocit la competencia de la Comisin Interamericana de Derechos
llumanos y de la Corte Interamericana de Derechos Humanos por
t.itmpo indefinido y bajo condicin de estricta reciprocidad, ~obre
IoM cuHoH relativos a la interpretacin y aplicacin de la citada
( :miVt~ncin.
l:llo de conformidad con el art. 45 de la Convencin, que
IIHI.ubloct; que es necesario que todo Estado Parte declare que
rtcorwet~ la competencia de la Comisin para recibir y examinar
lnH wmunicaciones sobre violaciones a la Convencin, y con el art.
o~. quo insta a los Estados Partes a reconocer como obligatoria de
pltHJO derecho y sin convencin especial la competencia de la
( :ort.n.
1,a Convencin Americana sobre Derechos Humanos fue inurporada expresamente a la Constitucin Nacional argentina a
pmt.i r ek la reforma de 1994 con jerarqua constitucional.
1><~acuerdo con la Convencin, el procedimiento interameritnrro d<~ proteccin de los derechos humanos se inicia con la
pot.ici6n ante la Comisin de cualquier persona o grupo de pcrnotlltH o mlLidnd no gubernamcnt.nllegnlmcntc reconocHin en uno
do loH r:~-d.udoH MitnlhroH do lu ()Ji:/\ quo contenga unn dnnuncin
485
Ver art.
3
Ver art.
4
Ver art.
6
Ver art.
n Ver art.
1
' Vor urt.
44 de la Convencin.
48.a-e de la Convencin.
48.f de la Convencin.
49 de la Convencin.
50 de la Convencin.
51 de In Convencin.
486
EL
Pl"llHI<I,
487
-188
11
:
4Hll
pilg. 2:17.
11
' Art. 64: l. Los Estados Miembros de la Organizacin podrn consultar a
lu ! ~orto acerca de la interpretacin de esta Convencin o de otros tratados
cou:oruientes a la proteccin de los derechos humanos en los Estados Americanos.
llillliKmo, podrn consultarla, en lo que les compete, los rganos enumerados en
n 1 '11 pf tu lo X de la Carta de la Organizacin de los Estados Americanos, reformada
por cd Protocolo de Buenos Aires.
1.a <:orto, a solicitud de un Estado Miembro de la Organizacin, podr darlo
opinionoRucerca de la compatibilidad entre cualquiera de sus leyes internas y loA
uuneionndoR instrumentm; intornncionnles.
In Opini6n ConRtlil.ivn OC-IIH2 do! 2tJ do Hoptiombro do 19R2.
490
2)
La competencia contenciosa.
'
491
3.
,
192
glamento de la Corte.
De conformidad con el art. 61.1 de la Convencin, slo la
ComiHin y los Estados Partes pueden someter un caso a decisin
do la Corte.
~~1 ClDH, caso "Blalle", sentencia del 24 de enero de 1998, pgs. 5 y ss.
~' ltl e/(~cto de las reservas sobre la entrada en vigencia de la Convencin
1\n~erimna sobre Derechos Humanos (arts. 74 y 75), Opinin Consultiva OC-2/82
dPI :l1 do HopLiembre de 1982, Serie A, n 2, prr. 33. Llorens, op. cit.
~, Cnnr;ndo Trindade, Antonio Augusto, "Las clusulas ptreas de lu protocintornncional del ser humano: el acceso directo de los individuos ulnjuRiiein
n nivol int.ornnc:ional y la intan.:ibilidnd do lu juriHdiecin obligatoria do l011
l.rihiiiiiiiiJH intornucionuloH eJe doroehos hlllllUllOR", Oll fi:/ 8t:stenw fnlltanwricano
clt l'mt,rcin d1 lrm !>tn~dw.r llrl/lr(L//0/1 mr. l'l llmhml dtl 8i.(/o XXI ciL, L. l.
l'i(IIJ
493
El Reglamento 28 dispone que la Corte cele?ra ~es_iones ?rdinarias en las fechas que decida en su sesin ordn:ana mmediat~
mente anterior y que, bajo circunstancias excepciOnales, el presidente, en consulta con la Corte, podr modificar las fechas 29
Las audiencias son pblicas y tendrn lugar ~n la sede de }a
Corte, aunque tambin bajo circunstancias excepciOnales p~dran
celebrarse audiencias privadas o fuera de su sede, decidie?do
quines podrn asistir a el~as. La deliberacin se :ealiza en pnvado y tiene carcter secreto 30 El Reglamento preve que el tnbunal
se integre con un juez ad hoc elegido por el Estado demandado 31
En cuanto a la representacin ante la Corte, los Estados son
representados por un agente que puede ser. a~istido por las_per_s_onas que ste elija. El Reglamento prev asimismo la acredlt~cwn
de un agente alterno para que asista al agente en sus funcwnes
. t empora1es 32 .
y lo sup l a en ausencias
Por su parte, la Comisin ser representada por los delegados
que al efecto designe y asistida por cualquier persona de su elec'
33
CIOn' .
.,
-194
495
presentar sus solicitudes, argumentos y pruebas en forma autnoma durante todo el proceso.
2) Medidas provisionales.
Procedimiento escrito.
11
''
Vor nrt.
aa
do! Hoglumonto.
4)
Procedimiento oral.
496
El proceso puede terminar anticipadamente si la parte demandante notifica su desistimiento, o si el demandado comunica
a la Corte su allanamiento a las pretensiones de la parte demandante. En este supuesto, la Corte proceder a determinar, cuando
fuera el caso, las reparaciones y costas correspondientes 41 .
Asimismo, las partes pueden comunicar a la Corte la existencia de una solucin amistosa, circunstancia sta que, bajo determinadas condiciones que se analizarn en detalle ms adelante,
habilita a que la Corte declare terminado el asunto 42
En cualquiera de estos supuestos, es de destacar que la Corte,
teniendo en cuenta las responsabilidades que le incumben de
proteger los derechos humanos, podr decidir que prosiga el examen del caso 43
6) Sentencia.
EL
4.
11
ll
Vcr
Vur
11rt.
Vt~r 111'!..
111'1..
497
Cuestiones especiales.
a) La prueba.
1) Ofrecimiento. Remisin.
1
"
1
'"
---------
-----~-------~-~-----~
498
499
~1
~~
~' 1
4) Valoracin de la prueba.
55
1)00
501
<~xperiencia.
Obligacin de reparar.
2)
Medidas de reparacin.
503
e,
73
Corte IDH, caso "Velzquez Rodrguez", cit. supra, prr. 27; "Aloeboetoe",
cit. supra, prrs. 86 y 87; vase tambin caso "El Amparo", prr. 37.
74
Corte IDH, caso "El Amparo", prr. 37; caso "Neira Alegra", cit. supra,
prr. 58.
75
Corte IDH, caso "Molina Theissen", reparaciones (art. 63.1, Convencin
Americana sobre Derechos Humanos), sentencia del 3 de julio de 2004, Serie C,
n" 108, prr. 65.
76
Eur Court HR, "Ruiz Torrija v. Spain", judgment of 9 december 1994,
Series.A, n" 303-A, para 33; Eur Court HR, "Boner v the United Kingdom",
judgment of 28 october 1994, Series A, n" 300-B, para 46; Eur Court HR, "Kroon
and others v. the Netherlands", judgment of 27 october 1994, Series A, n 297 -C,
para 45; Eur Court HR, "Darby", judgment 23 october 1990, Series A, n" 187, para
40; Eur Court HR, "Kohengbihame", judgment of25 october 1990, Series A, n" 185B, para 34; Eur Court HR, "Wassink", judgment of 27 september 1990, Series A,
n" l8f-A, pura 41, y Eur Court HR, "McCallum", judgment of 30 august 1990,
SorioR A, n" 18~1, pura 37.
1104
11 ( 'ot t" 1llll, ''ltHo "Molina '1'/wissmt", repuraeiones (urt. G:n Convenci6n
Altl11ilt'HIIII llllhn 1,, .. o!('ltOH 111111111110H), Aentonciu dt'l a do julio tic 200t1 1 fl~rio e,
11" 1011, pl\11 tlll, I'IHto "Manf.at ( lrmtia", Hl!lltouc:in dol 27 do noviembre d(l ~.WO:J,
HlltitJ ( :, 11" 10:1, piltT. 1111; cmw "Miran Mal"ll Chwt.(', Hontoncin de 2/i do noviomhru
1lt1
.'1111 h1 1:, 11" 1O1, pt'IIT. :ll, ea Mo" /lulado ", 1-1cn l.(HH:in dol 1Hcl Hopliomb1o
d11
:wo:t,
:moa,
505
'
506
c:asos individuales en forma no contenciosa, y ha logrado igualrnente acuerdos de cumplimiento de sus recomendaciones. Cabe
destacar en tal sentido los esfuerzos desplegados en varios casos
por los representantes de los Estados Miembros y por los peticioJtarios, vctimas y familiares, que permiten avances y resultados
mncretos. La CIDH espera ampliar las conversaciones a otros
c-asos y peticiones, por lo que insta a los respectivos Estados Miembros y peticionarios a tomar las iniciativas con miras a dicho
ol~jetivo, dentro de un marco de respeto de los derechos humanos
Marantizados por los instrumentos del sistema interamericano" 79
Una vez descripto el procedimiento de solucin amistosa,
resulta importante destacar que en la prctica de los Estados se
vislumbra una preferencia en el sentido de que este procedimiento
Hn realice en el mbito de la Comisin ms que en el de la Corte.
Ello por cuanto, en palabras del juez Hernn Salgado Pesantes,
"... se trata de un rgano extrajudicial, cuya actividad no es propiamente contenciosa y por eso est en mejores condiciones de realizar
una conciliacin ... Si fuera del caso propiciar el arreglo amistoso,
t'/1. mi criterio, sera preferible que los Estados busquen llegar a
dicha solucin en el mismo seno de la Comisin Interamericana,
donde existe un mayor margen de operatividad para alcanzar su
concrecin" 80
Sin embargo, sobre la base del Reglamento ya citado, " ... si la
8olucin amistosa se intentare en las primeras etapas, el papel de
la Comisin necesariamente deber limitarse al acercamiento de
las partes y que sean stas quienes busquen la solucin, o sea lo que
t'll /Jcrecho Internacional se denomina buenos oficios. En cambio,
Ni tl procedimiento ha avanzado y se han presentado suficientes
alt.(acmcs y pruebas, la Comisin puede tener un papel ms
rtr"liuo, actuando como mediador o conciliador, conduciendo las
1/t'.(twiaciones, recibiendo y obteniendo pruebas y presentando pro)()siciones a la consideracin de las partes. La Comisin no es
lrihunal que debe abstenerse de emitir opinin alguna antes de su
l"l'lwlucin final ... " B1
1 1~n cuanto a la Corte Interamericana de Derechos Humanos,
"... ninguna disposicin de su Estatuto o de su Reglamento le asigVor Comunicado de Prensa 7/03 en www.cidh.org
"" Ver Salgado Posantes, Hernn, "La Solucin Amistosa y la Corte InteruIIIIII'I:unn de Derechos Humanos", en El Sistema Interamericano de Proteccin dt!
fw fJtrechos Humanos en el Umbral del Siglo XXI cit., pt1g. 9a.
111
Montiol Argollo, Alejandro, "La Soluc:in AmiHtmm", on El Sslt~nw
fnltramtricano dt: Proltccitln de !tm Dt:ncho.~ Htwwtw.~ mt, l'l Umbral dd BiRlo XXI
'm
57
82
83
84
H~
508
G.
Conclusiones.
DERECHOS HUMANOS
La igualdad y la no discriminacin.
Jerarqua de los tratados. Concepto de persona y
derecho a la vida. Prohibicin de la tortura.
Garantas carcelarias. Garantas del debido
proceso. Libertad religiosa y de enseanza; de
expresin, de reunin y de asociacin; de trnsito.
Derechos de propiedad; polticos; sociales.
Proteccin del matrimonio y de la familia.
Proteccin judicial. Comercio y regulaciones
FuciTo, FELIPE
DICCIONARIO DE CIENCIAS
JURDICAS, SOCIALES, POLTICAS
Y DE ECONOMA
!)
'
PETIT, EUGENE
TRATADO ELEMENTAL DE
DERECHO ROMANO
Introduccin de RUDOLF VON IHERING
DE LEO,
W ALTER
EL ESTADO PENAL
Y LA PRISIN-MUERTE
La deuda externa. Delitos de cuello blanco.
Los delitos callejeros y urbanos. La muerte en
las calles. La crcel como gueto. Estado penal
y control sociaL Morir en prisin. El SIDA
CEsARlo, RoBERTO
HBEASDATA
Rgimen de los bancos de datos. Datos
informticos sobre la persona. Derecho de los
titulares. Accin protectoria
EDITORIAL UNIVEHSIDAI>
Rlvndovln 12215
Cl083AAC Clud&ld dl1 Uu11nu Alra1
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