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CAPTULO V - Prueba

SECCIN 1 - Normas generales

Art. 358. Apertura a prueba Siempre que se hayan alegado hechos conducentes acerca de los cuales no hubiere conformidad entre las partes, aunque stas no lo pidan, el juez recibir la causa a prueba.

1. LA ETAPA PROBATORIA: TRASCENDENCIA A los justiciables no les basta con tener el derecho para salir victoriosos en la litis. Ser imprescindible demostrarlo. De all la innegable trascendencia de la prueba en la resolucin de conflictos. Para esos fines el derecho procesal reserva una de las etapas medulares de todo trmite judicial -la fase probatoria- dando concrecin de esta manera a uno de los contenidos del amplio derecho a la defensa en juicio receptado en la Constitucin Nacional en su art. 18 Ver Texto y en el art. 8 Ver Texto , inc. 1, Pacto de San Jos de Costa Rica as como en los arts. 15 Ver Texto , 168 Ver Texto y 171 Ver Texto de la Carta provincial. Del juego armnico de estas mandas surge que slo una sentencia judicial puede contener una vlida restriccin de los derechos de los ciudadanos si la misma ha sido dictada correctamente. Dentro de los parmetros a tener en cuenta para saber si ello ha ocurrido encontramos su debida fundamentacin. El juez al resolver deber dar las razones de por qu ha arribado a determinada decisin y no a otra. Entre esas razones se encuentran las jurdicas, pero tambin -y esencialmente- las fcticas. El referido art. 171 Ver Texto , Constitucin provincial manda que las sentencias que pronuncien los jueces y tribunales letrados sern fundadas en bases jurdicas pero siempre "teniendo en consideracin las circunstancias del caso".

All radica la riqueza e importancia de la actividad de la judicatura como cuerpo generador de normatividad. Las sentencias son normas individuales a travs de las que se opera la aplicacin de normas generales a los casos concretos sometidos a la decisin de los jueces. Aquellas resoluciones slo sern vlidas dentro del orden jurdico si se ajustan a los parmetros contemplados en las normas de grado superior. Si ello no ocurre, las expondr a la crtica de las partes perjudicadas a travs de los mecanismos que estudia la teora de la impugnacin, resorte contemplado por la ley procesal para que los jueces de instancias superiores -culminando en la Corte- puedan efectivizar el control de constitucionalidad respecto de fallos que se hayan apartado de las reglas fundamentales del debido proceso ya analizadas. En lo que puntualmente se refiere al Superior Tribunal bonaerense, hemos visto cmo la trascendencia de la materia fctico-probatoria ha justificado la creacin de una figura especial -el absurdo- con el fin de mitigar los desvos en tal terreno. Corolario de todo esto es el hecho de que para realizar una correcta calificacin legal del diferendo planteado -y a partir de all aplicar otros criterios de objetividad para sostener la sentencia a dictar, los que pueden provenir tanto de la jurisprudencia como de la doctrina de los autores- el juez debe poder recrear el cuadro fctico que subyace tanto a la pretensin como a la oposicin. Debe convencerse de cmo ocurrieron los hechos y slo luego de adquirir certeza sobre el punto podr decidir. En esa tarea de reconstruccin histrica la fajina del magistrado depender -por reglade la actividad de las partes. Nuestro sistema de derecho procesal -donde predomina el principio dispositivo- deja en manos de los litigantes tanto la presentacin de los hechos como el ofrecimiento de las pruebas para demostrarlos. Son dos submanifestaciones del derecho constitucional de accin y, en el marco de las peticiones a autoridades judiciales, se conectan con el derecho tambin constitucional de defensa en juicio. Por tales motivos, la normativa procesal para ser una vlida regulacin de aquellas prerrogativas supralegales debe otorgar estas posibilidades a los justiciables. As nacen las cargas referidas a los costados fcticos de la pretensin. En los ltimos tiempos, a partir de teoras que pugnan por ahondar en la publicizacin del derecho procesal, se ha mitigado la regla del dispositivo en pos de la bsqueda de la verdad jurdica objetiva. Consecuencia de ello es la posibilidad de que los jueces ante una duda que les impide ejercer debidamente su jurisdiccin puedan recurrir a medidas probatorias dispuestas oficiosamente. Sin embargo, estas flexibilizaciones no han logrado an superar el valladar de la introduccin de los hechos.

Esta tarea sigue siendo prerrogativa exclusiva de las partes y su custodia se logra a partir de la preservacin de la congruencia. En suma, si bien es cierto que en el proceso puede haber prueba anticipada (ver nota al art. 326 ) o bien medidas para mejor proveer dispuestas de oficio (ver nota a los arts. 36 , inc. 2, y 482 ), resulta determinante la actividad probatoria que se desarrolla en la etapa establecida por la ley desde el momento en que aqu quedar sellada la suerte de las versiones fcticas que constituirn los presupuestos para la aplicacin normativa que persiguen los litigantes.

2. HECHOS A PROBAR La causa a prueba slo se abre para demostrar hechos controvertidos -o litigiosos- y conducentes -o pertinentes- (1) . Expuestas las versiones fcticas por el actor y el demandado (2) , la parte contraria debe expedirse acerca de si los hechos ocurrieran como se lo manifiesta. Si se admiten positivamente, no habr "hecho controvertido" o "litigioso" alguno: se trata del reconocimiento expreso de los hechos. En el caso en que se guarde silencio o se conteste con evasivas o con negativas genricas cuando se debe negar categricamente, estas circunstancias podrn dar lugar a que sean estimadas por el juez como reconocimiento (3) . Es decir, quedar en el magistrado decidir si requiere o no de otra prueba para convencerse de que los hechos han ocurrido tal como los plantea la parte que los introdujo a la litis. Aqu -al igual que lo que acontece en la rebelda- puede darse que respecto de estos extremos fcticos no sea necesaria la produccin de prueba (4) . La negativa respecto de los hechos habr de hacerse correctamente (ver nota al art. 354 ). El hecho categricamente negado entra decididamente en la categora de aquellos "acerca de los cuales no hubiere conformidad entre las partes", convirtindose as en un hecho litigioso o controvertido. Ahora bien, no todos los hechos as controvertidos sern objeto de prueba sino tan slo como reza la norma- los conducentes. Una vez ms quedar en la prudencia judicial desbrozar del material fctico aquellos datos que se vinculan directamente con lo pretendido y eliminar lo secundario. El juez deber considerar "pertinente" o conducente el hecho que constituya en forma clara el presupuesto de aplicacin normativa y que servir para fundar su sentencia. Ello en pos del principio de economa y haciendo debido ejercicio de las facultades ordenatorias, con la finalidad de agilizar y simplificar el trmite.

3. HECHOS SOBRE LOS QUE NO HABR DE RECAER PRUEBA No todos los hechos deben ser probados. Estn exentos los admitidos por ambas partes -por no ser, como vimos, litigiosos o controvertidos-, los presumidos por la ley -por ejemplo, la plena capacidad de una persona luego de los veintin aos-, los inconducentes, no pertinentes o superfluos -a consideracin del magistrado- y los notorios -considerados como aquellos incluidos en la cultura normal propia de un determinado grupo social y poca en cuyo marco se tramita el pleito-.

4. FACULTAD DEL JUEZ DE ABRIR LA CAUSA A PRUEBA Ser en definitiva el juez quien determine si la causa se abrir o no a prueba a partir de tomar un primer contacto con los hechos discutidos y la entidad de las pretensiones en disputa. Luego de observar si existen hechos conducentes y controvertidos -y no se encuentran exentos de prueba- recibir la causa a prueba mediante un auto que se dictar a pedido de parte y aun de oficio, esto es, mediando silencio al respecto por parte de ambos litigantes. La bsqueda de la verdad jurdica objetiva es un mandato de orden pblico que el juez no puede desor sin incurrir en una prestacin del servicio de justicia sustentada en meras ficciones o remedos de la realidad. Por el contrario, aun cuando las partes lo soliciten, el juez puede negarse a abrir la causa a prueba si entiende que no hay hechos controvertidos y conducentes o bien resultan suficientes las constancias del expediente ya reunidas. En estos casos declarar la causa "de puro derecho" y luego de un nuevo traslado por su orden llamar "autos para sentencia" conforme lo pautan los arts. 357 , 479 y 481 . Se ha dicho que si con las constancias de autos que acompaaron ambas partes, el juez estuvo en condiciones de resolver la cuestin como de puro derecho desde que no se aprecia la necesidad de transitar otras probanzas que sean conducentes para la solucin de la causa, presupuestos que en modo alguno aparecen desvirtuados por el quejoso, ello descarta la necesidad de la apertura a prueba (5) . Tanto el auto que dispone la apertura a prueba como el que prescinde de esa etapa por considerar la causa "de puro derecho" (6) se notifican por cdula (art. 135 , inc. 3) lo cual habla de la gran trascendencia de una y otra medida respecto de los litigantes atento el perjuicio irreparable que puede derivarse de las mismas.

5. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en la segunda parte del art. 359 Ver Texto , Cdigo nacional. Remitimos al punto final del comentario al art. 357 . (1) "La sola circunstancia de que haya hechos controvertidos no autoriza a abrir la causa a prueba ya que para ello es necesario que los mismos sean conducentes, es decir, que sirvan para la decisin de la causa (doc. arts. 358 , 546 y 547 , Cdigo Procesal)". Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 11/6/1996, "Bratt, Rosa v. Olmedo, Patricia s/desalojo" Ver Texto . (2) "A la carga concreta de formulacin de los hechos, ha de seguir la puntual satisfaccin de la carga de probarlos (art. 178 , CPCC), de all entonces que los hechos no articulados se hallan marginados del objeto de la prueba, por lo cual debe considerarse intil toda diligencia de prueba propuesta sobre hechos que no han integrado el objeto de la pretensin accionada (texto y doct. arts. 161 , 178 , 358 , 362 , CPCC), de lo cual se infiere que la mera produccin de una prueba que no guarda relacin con los hechos afirmados en modo alguno puede integrar el objeto de la pretensin, sino que se trata simplemente de la produccin de una prueba impertinente, que no guarda conexin con los hechos fundamentales o afirmaciones del escrito introductorio de la instancia incidental, careciendo de influencia para resolver la cuestin del pleito". Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 2/5/2001, "Beunza, Rodolfo Alfredo v. Provincia de Buenos Aires s/daos y perjuicios" Ver Texto . (3) "Las afirmaciones efectuadas por la actora en el escrito inicial que no han sido negadas por la demandada, cabe tenerlas por demostradas por imperio de lo dispuesto en los arts. 354 , inc. 1, y 358 , CPCC". SCBA, B.58.607, 7/12/1999, "Escanes, Selva Mara Alejandra v. Caja de Retiros, Jubilaciones y Pensiones de la Polica Bonaerense s/demanda contencioso administrativa" Ver Texto . "Si una circunstancia es afirmada por todas las partes, no reviste la calidad de hecho afirmado tan slo por una de ellas pero no admitido por la otra, es decir no es hecho controvertido y no cabe dudar de que sobre l no era menester producir prueba alguna, puesto que se presenta en autos un supuesto de aquellos en que el hecho `existe sin ms para el juez (arts. 357/358 , 375 y su doct., CPC)". Cm. Civ. y Com. Pergamino, 2/7/1996, "Jorge, Isaac v. Rodrguez, Csar A. s/daos y perjuicios" Ver Texto . (4) "Si la demanda entablada en autos llega sin contestacin, ello descarta la habilitacin de un perodo probatorio si, como aqu sucede, no existen hechos conducentes acerca de los cuales haya disconformidad (arts. 357 , 358 , 487 , Cdigo Procesal)". Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 3/7/2000, "Banco Municipal de La Plata v. DOrtona, Mara Rosa s/cobro sumario".

(5) Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 31/10/1996, "Quiroga, ngela Rosa y otros v. IOMA (Instituto Mdico Asistencial de la Provincia de Buenos Aires) s/amparo" Ver Texto . (6) "La declaracin de puro derecho se configura cuando hay conformidad sobre los hechos, pero no sobre el derecho aplicable (art. 357 , Cdigo Procesal). En la especie, ante la negativa expresa y pormenorizada de los hechos invocados por el actor, no logra configurarse aquella premisa, lo que desemboca en la necesaria acreditacin del presupuesto fctico de la accin (art. 375 , Cdigo Procesal). Es que la garanta de la defensa en juicio (art. 18 Ver Texto , CN), no slo supone la posibilidad de alegar, sino de probar las afirmaciones introducidas, lo que conduce a que se salvaguarde la amplitud del debate, permitindose la demostracin de los asertos con las pertinentes probanzas a producir, otorgando, por otra parte, mayor certidumbre al pronunciamiento a emitirse (arts. 357 y 358 , Cdigo Procesal)". Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 29/5/1996, "Giaimo, Jorge v. Bordn, Susana s/cobro ordinario de pesos" Ver Texto .

Art. 359. Oposicin Si alguna de las partes se opusiese dentro de quinto da, el juez resolver lo que sea procedente previo traslado. La resolucin slo ser apelable si dejara sin efecto la apertura a prueba.

1. OPOSICIN A LA APERTURA A PRUEBA En el artculo anterior vimos que el juez puede disponer la apertura de la causa a prueba aun cuando las partes no lo requieran. Esta falta de peticin podr provenir tanto de un mero descuido como de una concreta intencin de que se pase directamente al dictado de la sentencia por entender que no hay mrito para transitar por este tramo intermedio del proceso. Si aun en estas condiciones el juez dispone recibir la causa a prueba, las partes pueden oponerse formalmente. Notificado el auto por cdula (art. 135 , inc. 3) la parte agraviada tiene cinco das para plantear fundadamente su discrepancia con el criterio del juzgador. Se trata de una revocatoria (7) sui generis ya que posee un trmite y efecto similar pero con un plazo mayor -cinco das en lugar de tres-. Para otros, de un incidente de oposicin. Luego de conferir traslado a la contraria por otros cinco das (art. 150 ) resolver confirmando su anterior criterio o bien revocndolo al dejar sin efecto la apertura a prueba.

La ley establece que en este ltimo caso la parte agraviada podr recurrir a la alzada por va de la apelacin. No as en el supuesto de que se sostenga la decisin original, atento que aqu -permitindose el ejercicio del derecho de aportar prueba- no se vislumbra un gravamen que no pueda ser reparado en la sentencia de mrito (8) .

2. OPOSICIN A LA DECLARACIN "DE PURO DERECHO" Si en lugar de abrir la causa a prueba el juez dispone lo contrario, esto es, declararla "de puro derecho", esta decisin -por ser una providencia simple- estar sujeta a impugnacin por revocatoria dentro del tercer da de su anoticiamiento por cdula (arts. 135 , inc. 3, 238 y 239 ). Y, dado que es susceptible de generar un agravio irreparable atento su eventual aptitud para frustrar una etapa visceral del proceso con mengua del derecho de defensa de las partes (9) , tambin ser admisible la apelacin (art. 242 , inc. 3). Ello viene corroborado por el criterio del legislador que establece en forma expresa la apelabilidad de la resolucin "que declara la cuestin de puro derecho" (art. 494 ) respecto del plenario abreviado -sumario-. Con ms razn, entendemos, en el marco del plenario mayor -juicio ordinario-.

3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 361 Ver Texto , Cdigo nacional. Se establece que si la oposicin a la apertura a prueba se realiza en la audiencia preliminar del art. 360 , el juez resolver lo que sea procedente luego de escuchar a la contraria. (7) "La resolucin que abre a prueba el proceso no es susceptible de apelacin, procediendo contra el mismo slo el trmite de oposicin (arts. 359 , 494 , 547 in fine, CPCB)". Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 15/10/1998, "Banco de la Provincia de Buenos Aires v. Juan Mario Fernando y otra s/ejecucin hipotecaria". (8) "Tanto en el proceso sumario como en el ordinario, el auto que decreta la apertura a prueba es inapelable (arts. 358 , 359 , 377 y 494 , CPC)". Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 28/11/1995, "Martnez Nella, Esther y otro v. Ruiz, Alberto s/resolucin contrato - daos y perjuicios" Ver Texto .

(9) "Es requisito de procedencia de la declaracin de la cuestin como de puro derecho, la inexistencia de hechos controvertidos (art. 487 , CPCC), siendo tales aquellos donde est en discusin alguno de lo hechos alegados por las partes que sean conducentes para la correcta elucidacin de la litis. En consecuencia, existiendo hechos controvertidos que merecen ser materia de comprobacin, la resolucin de fs. 122, no se ajusta a derecho y debe ser revocada (arts. 358 , 487 y concs., Cdigo cit.)". Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 9/8/2000, "Castro, Carlos Jorge v. Sanders, Anglica s/entrega de posesin y desocupacin".

Art. 360. Prescindencia de apertura a prueba por conformidad de partes Si dentro de quinto da de quedar firme la providencia de apertura a prueba todas las partes manifestaren que no tienen ninguna a producir, o que sta consiste nicamente en las constancias del expediente o en la documental ya agregada y no cuestionada, la causa quedar conclusa para definitiva, y, previo cumplimiento de lo dispuesto en el art. 357 , prr. 2, el juez llamar autos para sentencia.

1. AUSENCIA DE PRUEBA PARA OFRECER Puede darse el caso de que aun cuando el juez haya dispuesto abrir la causa a prueba luego de haber tomado contacto con los escritos constitutivos del proceso y encontrado que de los mismos surgen hechos controvertidos y conducentes, una vez firme la resolucin respectiva todas las partes manifiesten -dentro del quinto da- que carecen de pruebas para producir. Esto puede ocurrir tanto porque deciden prescindir de la que pensaban ofrecer -tngase en cuenta que si con la apertura a prueba se fij el trmino del perodo probatorio, a los cinco das de la firmeza de aquel auto todava no haba vencido el plazo para ofrecer la prueba restante segn reza el art. 365 - o bien porque la nica prueba de la que habrn de valerse es la documental ya agregada y no controvertida u otras constancias del expediente -declaraciones en los escritos, alguna prueba anticipada, etc.-. Con esta manifestacin, el juez deber declarar la causa conclusa para definitiva privndose de efectos -en forma indirecta- el auto de apertura a prueba. Es obvio que esta medida slo podr operar si la presentacin sealada se realiza por la totalidad de las partes litigantes y no se encuentra en juego el orden pblico. En ese caso, slo restar un nuevo traslado por su orden -segn la remisin hecha al art. 357 , prr. 2- cumplido lo cual se llamar autos para sentencia. Si bien -como vimos- la apertura de la etapa probatoria no depende estrictamente de la voluntad de las partes (art. 358 , tramo final), dada la vigencia predominante del principio dispositivo, si todos los contendientes se ponen de acuerdo en no ofrecer

ninguna prueba, el juez no puede suplir esa actividad por lo que -en los hechos- pierde toda virtualidad y sentido la "apertura a prueba" decretada. Tngase en cuenta -asimismo- que si el magistrado consider configurados los presupuestos de la apertura a prueba, esto es, entendi que haba hechos controvertidos y conducentes sobre los que producir ms prueba que la que hasta ese momento surga del expediente, una vez que llama autos para sentencia podr recurrir a las medidas para mejor proveer si -a pesar de lo que entienden las partes- no llega a conformar la certeza necesaria para resolver el pleito (art. 482 ) (10) .

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 362 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos, salvo que se alude a la audiencia del art. 360 como el momento donde se manifiesta el acuerdo de las partes respecto de la innecesariedad de nueva prueba. (10) "La produccin o no de prueba constituye un derecho en disponibilidad ms all de las consecuencias a las que su falta de ejercicio pueda llevar (doc. arts. 359 , 360 , 361 , 375 , del Cdigo Procesal)". Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 3/2/1994, "M., A. J. v. B., C. B. s/divorcio" Ver Texto .

Art. 361. Clausura del perodo de prueba El perodo de prueba quedar clausurado antes de su vencimiento, sin necesidad de declaracin expresa, cuando todas hubiesen quedado producidas, o las partes renunciaren a las pendientes.

1. CIERRE DE LA ETAPA PROBATORIA El juez cuando resuelve abrir la causa a prueba normalmente fijar el plazo durante el cual se podrn realizar tareas de esa naturaleza. Sin embargo puede darse que antes de que expire ese perodo se haya cumplido con todas las diligencias, agotndose la lista de medidas ofrecidas por las partes. O bien que las mismas se presenten y expresamente renuncien a las pruebas pendientes de sustanciacin.

Frente a ello, por economa y celeridad, la ley procesal contempla que el perodo de prueba se cierre de manera automtica y anticipada, esto es, sin el requerimiento de una resolucin judicial al efecto.

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 363 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 362. Pertinencia y admisibilidad de la prueba No podrn producirse pruebas sino sobre hechos que hayan sido articulados por las partes en sus escritos respectivos. No sern admitidas las que fueren manifiestamente improcedentes o superfluas o meramente dilatorias.

1. PRUEBA Y CONGRUENCIA Uno de los principios que gobiernan el proceso civil tal como lo regula nuestro Cdigo es el de preclusin. La partes tienen ciertas oportunidades para realizar tilmente determinadas actividades. Vencido el plazo fijado sin haber cumplido las cargas respectivas, slo ellas habrn de sufrir las consecuencias que se deriven de la inaccin. En este contexto, una de las cargas centrales del proceso es el planteo de los hechos que habrn de sostener tanto la pretensin como la oposicin (11) . La posibilidad de exponer el marco fctico se vincula ntimamente con el derecho de defensa y por ello el rgimen legal determina de manera minuciosa las formas y plazos en que debe ser realizada la tarea. Concretamente, para el actor, ese momento es el de la demanda (art. 330 , inc. 4) y para el demandado, el de la contestacin (art. 354 , inc. 2, donde aparecern eventualmente los "nuevos hechos" a que alude el art. 333 ).

stos son los "escritos respectivos" a los que alude el artculo en comentario. Si bien son los principales, no son los nicos. Tambin puede darse el caso de los escritos a travs de los cuales una parte intenta incorporar el "hecho nuevo" y la otra, los hechos que se contrapongan al mismo, siguiendo los lineamientos del art. 363 como veremos a continuacin. Pues bien, respecto de todos esos hechos y slo de esos hechos se podr realizar actividad probatoria en esta etapa. Como ya hemos visto, en realidad slo de esos hechos en tanto sean controvertidos, conducentes y no se encuentren exentos de prueba. Pero nunca ms all. Ni el juez podr incorporar otras circunstancias fcticas ni las mismas partes fuera de los carriles procesales habilitados para ello. Lo primero, por imperio del principio de congruencia que manda al juez resolver exclusivamente "de conformidad con las pretensiones deducidas en el juicio" (art. 163 , inc. 6) y lo segundo, por aplicacin del principio de preclusin al que ya aludiramos.

2. ADMISIBILIDAD DE LA PRUEBA Ahora bien, respecto de los hechos a probar, no toda prueba ser admitida en el juicio (12) . El juez ser el encargado de ponderar si la que ofrecen las partes resulta idnea para acreditar los extremos en debate o bien se dirigen a probar elementos secundarios o superfluos. As como sealamos que slo se prueban hechos conducentes, la prueba slo se admitir cuando tenga este propsito (13) . Se tratar -entonces- de prueba pertinente o conducente, rechazndose por superfluas las que tiendan a brindar abono a circunstancias del mismo tipo. Por otra parte, este tipo de probanzas slo tender a alongar indebidamente el proceso por lo que podrn tambin ser consideradas "meramente dilatorias". Tambin se producir el rechazo de una prueba improcedente o "inadmisible", es decir, aquella vedada por el orden jurdico -"prueba prohibida" sea en general o respecto de una pretensin en particular- o bien por no cumplir con los recaudos procesales previstos al respecto. Ejemplo del primer caso sera una prueba que afecte la libertad de alguna persona (art. 376 ) o la confesin como nica prueba en procesos de divorcio por causales subjetivas (art. 232 Ver Texto , CCiv.).

Ejemplo del segundo supuesto sera la prueba documental presentada luego de la interposicin de la demanda sin que se den las excepciones del art. 334 -extempornea-.

3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 364 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. (11) "Aquello que no integr la demanda, cumpliendo la carga de los incs. 3 y 4 del art. 330 o la defensa, en observancia de la impuesta por el inc. 2 del art. 354 , no forma parte del material litigado y por ende la sentencia no podr hacer mrito de ello, aunque surja en otra etapa del proceso, como puede ocurrir al producirse la prueba, en obvia contravencin a lo dispuesto por el art. 362 , Cdigo Procesal". Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 11/5/1995, "Vivar, Gustavo v. Bianchi, Alfredo s/daos y perjuicios" Ver Texto . (12) "La facultad del juez para desestimar in limine y de oficio prueba testimonial es consecuencia de su emplazamiento como conductor del proceso (arts. 34 , inc. 5, 36 , 362 y concs., CPCC). Concurrentemente, se reconoce a las partes la facultad de oponerse a la declaracin de algn testigo hasta el momento de la audiencia inclusive, la que ser resuelta por aqul sin sustanciacin ni recurso alguno (art. 377 , CPCC)". Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 8/5/2001, "Distribuidora Tres Arroyos SRL s/concurso preventivo s/incidente de revisin por Manfy SA" Ver Texto . "La resolucin, que dispone la produccin de la prueba ofrecida por la parte accionada, resulta irrecurrible de conformidad a lo previsto por los arts. 377 y 494 , CPC, en tanto -ms all de lo acertado o no de la decisin-, se trata de una providencia adoptada en el marco del examen previsto por el art. 362 , CPC, que puede caracterizarse sin duda alguna como una materia tpicamente probatoria que a su vez no genera un gravamen extraordinario que justifique el apartamiento de la regla aludida". Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 1/6/1999, "Drakos de Karpinsky, Ana v. Galuzo, Diego s/desalojo". (13) "La pertinencia o admisibilidad de la prueba es una declaracin propia de la fase probatoria del proceso (arts. 358 y 362 , Cdigo Procesal); por lo que tal calificacin deviene prematura al tiempo de despachar la contestacin de la citacin en garanta". Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 24/5/1994, "Zamudio, Jacinto J. v. Nezhoda, Daniel H. y otro s/daos y perjuicios" Ver Texto .

Art. 363. Hechos nuevos Cuando con posterioridad a la contestacin de la demanda o reconvencin ocurriese o llegase a conocimiento de las partes algn hecho que tuviese relacin con la cuestin

que se ventila, podrn alegarlo hasta cinco (5) das despus de notificada la providencia de apertura a prueba. Del escrito en que se alegue se dar traslado a la otra parte la que, dentro del plazo para contestarlo, podr tambin alegar otros hechos en contraposicin en (14) los nuevamente alegados. En este caso quedar suspendido el plazo de prueba hasta la notificacin de la resolucin que los admita o los deniegue. En los supuestos mencionados en los prrafos precedentes, las pruebas podrn recaer tambin sobre los hechos nuevamente aducidos.

1. CAMBIO DE LA PLATAFORMA FCTICA ORIGINAL Los hechos de un determinado proceso son los que se vuelcan en la demanda y su contestacin. Se trata de aquellas circunstancias que las partes conocen al tiempo de presentar los escritos centrales de la litis y sobre los que basan sus respectivas peticiones. Pero puede ocurrir que a lo largo del proceso -con ms razn en un juicio ordinario por la mayor extensin de sus plazos- sucedan nuevos acontecimientos que tengan directa incidencia con lo debatido en el expediente. Asimismo, ciertas circunstancias con esa misma virtualidad ya acontecidas pueden recin llegar a conocimiento de los litigantes en el devenir del trmite. En este caso se tratar de hechos acaecidos con anterioridad pero de los que no se tuvo conocimiento previo. El derecho procesal ha buscado una solucin que concilie dos aspectos centrales de la litis. Por un lado, la seguridad jurdica que normalmente se vera menoscabada si a cada momento las partes pudiesen variar los fundamentos fcticos de sus pedidos ante la justicia. Y por el otro, la economa procesal que se avasallara si frente al acaecimiento o descubrimiento de nuevas circunstancias, las partes no tuvieran la ocasin de hacerlas valer en el juicio pendiente conformndose con una sentencia dictada sobre la base de hechos que ya se sabe que mutaron para luego -si pueden- iniciar un nuevo pleito con base en aquellos "hechos nuevos". Ello se logra mediante la figura contemplada en el artculo bajo anlisis. Si luego de contestada la demanda -o reconvencin, en su caso- ocurre o llega a conocimiento de las partes un hecho que tenga relacin con la cuestin que se est debatiendo, podr ser vlidamente llevado a juicio hasta cinco das despus de la recepcin de la cdula que notifica la providencia de apertura a prueba (art. 135 , inc. 3).

Se ha dicho que corresponde admitir en el proceso el hecho nuevo denunciado si guarda relacin directa con la cuestin que se ventila en autos, es de fecha posterior a la interposicin de la demanda y ha sido alegado (15) . Tambin, que la norma que regula los hechos nuevos permite alegarlos hasta cinco das despus de notificada la apertura a prueba, con mayor razn corresponde el examen de su admisibilidad si se los denuncia con anterioridad a ese acto procesal (16) . As, entonces, se respeta la regla de la economa procesal al permitirse hacer valer estas nuevas circunstancias en el mismo expediente y proceso. La alegacin del hecho nuevo se har mediante escrito fundado, donde se lo expondr, se explicarn las razones por las que debe ser incorporado al proceso y por qu no fue alegado oportunamente. Con l se acompaar la prueba documental que intente utilizarse (17) . Pero falta an el resguardo de la seguridad jurdica y del derecho de defensa de la parte contraria. Ello se logra previndose la bilateralizacin del pedido. La ley manda que se d traslado de la alegacin del hecho nuevo a la contraria. Luego de la notificacin del auto que lo ordena, hay cinco das para contestar. En este responde, la otra parte podr oponerse a que se introduzca el hecho nuevo ya sea negando su trascendencia o vinculacin con la causa o que haya ocurrido o sido conocido con posterioridad a la contestacin de demanda (18) . Tambin podr admitirlo y en su caso, alegar otros hechos en contraposicin al presentado como nuevo. Podr aqu tambin acompaar la prueba documental de la que intente valerse. Para mayor resguardo de estas garantas, el Cdigo manda que la introduccin de un hecho de estas caractersticas deba ser admitida expresamente por el juez quien analizar las circunstancias esgrimidas por la parte que lo alegue. Si la contraria opone reparos al mismo, esos argumentos debern tambin ser tenidos en cuenta por el magistrado al momento de emitir una resolucin. La ley contempla que si existe esta bilateralizacin, el plazo de prueba quedar automticamente suspendido hasta tanto recaiga decisin admitiendo o denegando el hecho nuevo. Esta suspensin es trascendente. Represe en que la ley permite -si alguno de estos hechos nuevos es admitido- que se ofrezca prueba a su respecto junto con la referida a los hechos originales de la pretensin y oposicin. Este ofrecimiento de prueba se realiza en el proceso ordinario en los primeros diez das del plazo probatorio -art. 365 segunda parte- el que arranca normalmente con la firmeza del auto de apertura a prueba. Por eso es que se prev la suspensin de este trmino hasta tanto recaiga resolucin sobre el hecho nuevo ya que de otra manera, si el plazo probatorio corriera durante esta incidencia, al finalizar la misma con la admisin del hecho nuevo la medida perdera toda virtualidad ya que habra precluido la etapa destinada a ofrecer la prueba que lo acredite.

Denegado el hecho nuevo, la cuestin podr ser replanteada ante la alzada si se renen los requisitos para que opere la norma de los arts. 255 , inc. 5.a, 2 parte, y 364.

2. "NUEVOS HECHOS POSTERIORES". REMISIN Luego de esta ocasin, tambin podrn ocurrir o conocerse otros hechos de relevancia para el proceso. Se tratar de los "nuevos hechos posteriores" a los que alude el art. 255 , inc. 5.a a cuya nota remitimos (19) .

3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 365 Ver Texto , Cdigo nacional. Aqu, la oportunidad para alegar el hecho nuevo se ubica hasta cinco das despus de notificada la audiencia preliminar del art. 360 y deber acompaarse de la prueba documental y del ofrecimiento de la restante. De ese escrito podr darse traslado a la contraria y en la audiencia preliminar referida el juez decidir si admite o rechaza el hecho nuevo. (14) Rectius est: a. (15) SCBA, B. 57.504, 18/5/1999, "Canel, Oscar Nicols v. Municipalidad de San Miguel s/demanda contencioso administrativa". (16) SCBA, B. 54.012, 18/5/1993, "Oholeguy, Oscar R. v. Municipalidad de Gral. Alvarado s/demanda contencioso administrativa" Ver Texto . "Corresponde admitir los hechos nuevos denunciados con anterioridad a la apertura a prueba, atento que el proceso no se concibe en trminos sacramentales y que el art. 363 , CPCC permite alegarlos hasta cinco das despus de notificado el auto que dispone aquella". SCBA, B. 53.470, 3/3/1992, "Marco, Teodoro S. v. Caja Banco Provincia de Buenos Aires s/demanda contencioso administrativa" Ver Texto . (17) "El art. 363 , CPCC establece que `cuando con posterioridad a la contestacin de la demanda o reconvencin ocurriese o llegase a conocimiento de las partes algn hecho que tuviere relacin con la cuestin que se ventila, podrn alegarlo hasta cinco das despus de notificada la providencia de apertura a prueba. Del escrito en que se alegue se dar traslado a la otra parte la que, dentro del plazo para contestarlo, podr tambin alegar otros hechos en contraposicin a los alegados, estando obviamente facultadas las partes a acompaar u ofrecer las medidas probatorias que los acrediten". Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 14/5/2002, "G., E. D. v. A. V., C. s/incidente de disminucin de cuota alimentaria".

(18) "El Cdigo de rito en ningn caso condiciona la procedibilidad formal del hecho nuevo a la previa acreditacin de su desconocimiento con anterioridad a la oportunidad legalmente prevista (conf. arts. 255 , inc. 5, ap. a), y 363 , CPCC)". Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 13/2/2001, "Alcenor SRL v. Cejas, Miguel ngel s/cobro de pesos". (19) "El hecho nuevo invocable en la instancia apelatoria debe reunir ciertos requisitos esenciales a fin de que aqul se torne viable en los trminos del art. 255 , ap. a), CPCC. Entre tales recaudos se halla el extremo que hace al factor temporal, es decir, que el hecho que se alega se haya producido o llegare a conocimiento del peticionante, con posterioridad a la oportunidad prevista por el art. 363 ". Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 8/2/2001, "Ochipinti, Juana Mara v. Fragomeno, Juan s/daos y perjuicios".

Art. 364. Inapelabilidad La resolucin que admitiere el hecho nuevo ser inapelable. La que lo rechazare ser apelable en efecto diferido.

1. RECURRIBILIDAD DE LA MEDIDA Otra forma de resguardar el derecho de defensa de las partes es admitir el contralor por va de revisin de lo decidido respecto de la incorporacin a un proceso en marcha del "hecho nuevo". En realidad, se privilegia la amplitud fctica del debate ya que slo se permite apelar el auto que rechaza el hecho nuevo y no as el que determina su admisin. Se ha dicho que el art. 364 ha dispuesto que la resolucin que admitiere el hecho nuevo ser inapelable, contrariamente a aquella que lo rechazare la que slo ser apelable en efecto diferido. Por lo tanto, la alzada tiene vedada la posibilidad de reexaminar la pertinencia de dicha admisin, limitacin que tiene apoyatura en el principio de la amplitud de la prueba que justifica la inapelabilidad en tanto la decisin no causa agravio (20) . La ley presume mayor el perjuicio que importa privar a una de las partes de este nuevo elemento a debatir que el que se producira por su inclusin en el proceso, entendiendo suficiente en este ltimo caso el criterio sostenido por el juez de primera instancia. La apelacin contra el rechazo del hecho nuevo es uno de los casos de concesin de este recurso con efecto diferido (21) . Sern de aplicacin las reglas de los arts. 247 y 255 , incs. 1 y 5, apartado a) en su segunda parte ya analizadas.

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 366 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. (20) Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 20/4/1995, "Scaglia, Juan C. y otros v. Clnica San Nicols SA s/cobro de pesos" Ver Texto . (21) "Que la resolucin que rechaza el hecho nuevo es apelable en `efecto diferido, motivo por el cual resulta prematura la remisin de los autos a esta instancia (arg. arts. 247 y 364 in fine, CPCC)". Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 25/4/2000, "Servente, Mauricio s/incidente por impugnacin de beneficio de litigar sin gastos".

Art. 365. Plazo ordinario de prueba El plazo de prueba ser fijado por el juez y no exceder de cuarenta (40) das. Las pruebas debern ofrecerse dentro de los primeros diez (10) das.

1. PLAZO PROBATORIO. OFRECIMIENTO DEL RESTO DE LA PRUEBA El Cdigo no fija un plazo preestablecido para que se produzca la prueba. Deja en manos del juez la determinacin del mismo. Esa tarea se realizar teniendo como parmetro bsico la complejidad de las situaciones debatidas y la cantidad de hechos litigiosos a probar. Establece -eso s- un plazo mximo de cuarenta das. Esta determinacin temporal se realiza en la misma resolucin que dispone la apertura a prueba. Las partes que ya han acompaado la prueba documental con sus escritos previos, deben ahora en los primeros diez das del plazo probatorio (22) presentar una nueva pieza ofreciendo el resto de la prueba de que intenten valerse. Luego de este ofrecimiento de medidas probatorias, el juez resolver admitiendo o denegndolas. En el primero de los casos, arbitrar los medios para su produccin (fijar audiencias, ordenar que se pidan informes, etc.). Como veremos, todas estas resoluciones son irrecurribles (art. 377 ).

El plazo previsto por el art. 365 del ritual para el ofrecimiento de las pruebas tiene el carcter de comn comenzando a correr desde que ha quedado consentida la providencia de apertura a prueba (23) y luego de concretada la ltima notificacin de ese auto, incluida la efectuada -cuando interviene- al representante del Ministerio Pblico (24) .

2. OFRECIMIENTO ANTICIPADO DE PRUEBA Respecto del "ofrecimiento anticipado" se ha dicho en la jurisprudencia que si bien el art. 365 dispone que las pruebas deben ofrecerse dentro de los primeros diez das del plazo de prueba, ello debe entenderse dirigido ms a concluir una etapa del proceso que a sealar a dicho ofrecimiento un orden determinado en la sucesin de actividades procesales, pues, en verdad, el ofrecimiento anticipado que es impuesto en el proceso ordinario para la prueba instrumental y en otros procesos para todas las pruebas no perturba el buen orden del juicio ni causa agravio a la contraparte o al rgano judicial, lo cual impone cierta flexibilidad en la interpretacin sobre todo cuando con ello, dada la trascendencia del acto, se asegura al mximo el derecho de defensa (25) . De all que la prdida del derecho a ofrecer prueba que deriva del vencimiento de los plazos para hacerlo que establece el art. 365 , prr. 2, supone que no ha habido ofrecimiento alguno por parte del as sancionado. En cambio, cuando la prueba ha sido ofrecida en el escrito inicial, ese acto -aunque prematuro- ha quedado incorporado al proceso con virtualidad para ser actuado en la etapa oportuna sin necesidad, incluso, de un acto de ratificacin del oferente pues es sta una exigencia no contenida en el ordenamiento (26) .

3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 367 Ver Texto , Cdigo nacional. Se elimina el prrafo donde se menciona el ofrecimiento de prueba posterior a la demanda y contestacin, se aclara que el plazo es comn y corre a partir de la fecha en que se celebre la audiencia del art. 360 . (22) "Habindose notificado por cdula al recurrente la apertura a prueba de un juicio ordinario, el plazo para el ofrecimiento de prueba (art. 365 ) comienza al vencimiento del quinto da que el art. 359 , CPC establece para deducir la oposicin correspondiente". Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 28/5/1996, "San Nicols Automotores SA v. Ante de Corallo, Antonia y otro s/simulacin" Ver Texto .

(23) Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 21/3/1989, "Morena, Edgardo v. Ken, Enrique s/cobro de pesos" Ver Texto ; 21/12/1993, "Jurez de Corbaln, Sara v. ATSA (Asociacin de Trabajadores de la Sanidad Argentina) s/cobro de pesos" [J 14.13677-1]. "Es armonizable lo dispuesto por el art. 365 , CPC en cuanto al plazo de diez das otorgado para el ofrecimiento de prueba, con lo previsto por el art. 359 del mismo cuerpo legal, que brinda a las partes el derecho de oponerse dentro del quinto da a la apertura a prueba, concluyndose, como se lo ha hecho, que el trmino de aquellos diez das comienza a correr una vez consentido el respectivo auto de apertura". Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 12/12/1996, "Cuaderno de prueba demandada Dipascuali, Mara C. v. Borrell, Borrell y Restovich SA s/cobro ordinario de pesos" Ver Texto . (24) Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 26/4/1988, "C. de B., M. N. v. B., A. O. s/divorcio y separacin de bienes" Ver Texto . (25) Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 27/2/2001, "Bonzo, Oscar B. v. Surez, Luciana s/daos y perjuicios". "El ofrecimiento anticipado de prueba no perturba el buen orden del juicio, ni causa agravio a la contraria o al rgano judicial, lo cual impone cierta flexibilidad en la interpretacin para asegurar al mximo el derecho de defensa. Y ello es as por cuanto el art. 365 , CPCC debe entenderse ms dirigido a concluir una etapa del proceso que a sealar para dicho ofrecimiento un orden determinado en la sucesin de las actividades procesales". Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 18/7/2002, "Pereira, Rosario Marcos v. Navarro, Sandro Luis s/cumplimiento de contrato y daos y perjuicios" Ver Texto . (26) Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 16/7/1996, "Rossini, Carlos A. v. Villegas, Balbino y otro s/rendicin de cuentas" Ver Texto ; 20/8/1998, "Melgarejo, Francisco v. Cociancich, Antonio s/simulacin" [J 14.11815-1]; 17/8/1999, "Ibez, Mxima v. Maldonado, Jorge s/liquidacin de sociedad conyugal".

Art. 366. Fijacin y concentracin de las audiencias Las audiencias debern sealarse dentro del plazo de prueba y, en lo posible, simultneamente en ambos cuadernos. Se concentrarn en la misma fecha o en das sucesivos teniendo en cuenta la naturaleza de las pruebas.

1. PRINCIPIO DE CONCENTRACIN Y ECONOMA PROCESAL El juez debe velar porque todo el proceso se conduzca en forma gil, rpida y sencilla. La etapa probatoria es una de las que ms tiempo insume y donde los pasos procesales pueden llegar a complejizarse por su multiplicidad y tambin porque normalmente habrn de involucrar a terceros.

Por eso la mayor necesidad de que el magistrado ponga especial atencin en reducir estas posibles contingencias conflictivas siguiendo las pautas que determina este artculo: si hay un plazo de prueba fijado, las audiencias para recibir los testimonios, confesin de partes, aclaraciones de peritos, reconocimiento de lugares, etc. se debern fijar dentro del mismo y no ms all; de ser posible, al mismo tiempo en ambos cuadernos (ver nota al art. 378 ); de acuerdo con las circunstancias, se tratar de concentrar en un mismo da la mayor cantidad posible de audiencias o bien en das sucesivos. Obviamente, el juez ponderar la razonabilidad de esta reunin de actos procesales para no malograr las medidas por una excesiva acumulacin de tareas en una misma jornada.

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 360 Ver Texto , Cdigo nacional. En esta norma que regula la audiencia preliminar se contemplan varias circunstancias. Adems de la presencia del juez como condicin ineludible de realizacin, se establece que all se invitar a las partes a conciliar, se escucharn -y resolvern- las oposiciones a la apertura a prueba, se oir a las partes y se fijarn los hechos articulados conducentes a la resolucin del caso, se recibir la prueba confesional si correspondiere, se proveer la prueba admisible y se concentrar en una sola audiencia la testimonial y se resolver si corresponde tramitar la causa como de puro derecho con lo que la causa quedar conclusa para definitiva.

Art. 367. Plazo extraordinario de prueba Cuando la prueba deba producirse fuera de la Repblica, el juez sealar el plazo extraordinario que se considere suficiente, el que no podr exceder de noventa (90) y ciento ochenta (180) das, segn se trate o no, respectivamente, de un pas limtrofe.

1. PRUEBA EN EL EXTRANJERO Excepcionalmente puede darse la necesidad de que alguna medida probatoria se produzca fuera del pas. Para esos casos y dado que el plazo mximo habitual de cuarenta das puede llegar a ser insuficiente, el Cdigo contempla un plazo extraordinario.

En estas causas podr disponerse de ms tiempo para estos menesteres ya que deber tenerse en cuenta el tipo de prueba a producir (testigos, informes, etc.), las citaciones a los sujetos o entidades involucrados, etc. Aqu tambin ser tarea del juez ponderar las necesidades de las partes en este terreno y determinar el plazo especial. La ley slo establece tiempos mximos teniendo en cuenta si el pas es limtrofe (noventa das) o no lo es (ciento ochenta das). Estos procesos contarn -de acogerse favorablemente el pedido- de dos plazos de prueba: el ordinario para las probanzas a producir en el pas y el extraordinario, para las que se lleven adelante en el extranjero. Ambos plazos corrern simultneamente (art. 371 ).

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 369 Ver Texto , Cdigo nacional. Slo se alude a que la prueba a rendirse fuera del pas se ofrecer junto con la dems, indicndose qu tipo de medidas se requieren, con qu hechos se vincula y dems elementos que permitan establecer si es esencial o no.

Art. 368. Requisitos de la concesin del plazo extraordinario Para la concesin del plazo extraordinario se requerir: 1) Que se solicite dentro de los diez (10) primeros das de notificada la providencia de apertura a prueba. 2) Que en el escrito en que se pide se indiquen las pruebas a producir y, en su caso, el nombre y domicilio de los testigos y los documentos que deban testimoniarse, mencionando los archivos o registros donde se encuentren.

1. RECAUDOS PARA LA CONCESIN DEL PLAZO EXTRAORDINARIO (I) Como ya se ha visto, el juez debe velar por la celeridad del trmite.

En ese sentido, la fijacin de un trmino extraordinario probatorio puede dar lugar a un trmino que supere en ms de cuatro veces el plazo normal implicando ello un notorio alongamiento de los tiempos del proceso. Si bien es cierto que a travs del mismo una de las partes -o ambas- ven respetados sus derechos de defensa al poder contar con una prueba determinada a producirse en el extranjero, a los fines de que la peticin al respecto sea fundada y seria, justificndose la mayor demora, el Cdigo exige ciertos recaudos a cumplimentar. En primer lugar, que se lo haga dentro de un plazo determinado -coincidente con el momento procesal de ofrecimiento de prueba en general-. Luego, que se lo efecte mediante escrito especial donde se planteen en forma detallada las pruebas a producir, el lugar y las caractersticas de las mismas -datos identificatorios, etc.-. Ello as a los fines previstos en el artculo que sigue.

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 370 Ver Texto , Cdigo nacional. Slo se indica que si se tratare de prueba testimonial, se indicarn los datos del testigo (nombre, profesin y domicilio) y se acompaarn los interrogatorios. Si se trata de documentos, se mencionarn los archivos o registros donde se encuentren.

Art. 369. Formacin de cuaderno, resolucin y recurso Cumplidos los requisitos del artculo anterior, se formar cuaderno por separado y el juez resolver sin sustanciacin alguna. La resolucin que conceda el plazo extraordinario ser inapelable. La que lo deniegue ser apelable, pero nicamente se elevar a la cmara el respectivo cuaderno.

1. RECAUDOS PARA LA CONCESIN DEL PLAZO EXTRAORDINARIO (II)

Con la pieza a que alude el artculo anterior y que contiene el pedido escrito y detallado del plazo extraordinario de prueba se formar un cuaderno separado y sin dar traslado a la parte contraria, el juez resolver a travs de una providencia simple. Si su provedo es favorable al requirente, no habr posibilidad de apelar. Entendemos que la parte contraria podr interponer revocatoria. Si, por el contrario, lo deniega ser viable la apelacin pero slo se enviar a la cmara el cuaderno especial formado. Ello as para que el proceso principal siga su curso mientras el tribunal de alzada revisa el acierto de la denegatoria por parte del juez de primera instancia. Se entiende que esta denegatoria del plazo para producir una prueba en el exterior acarrea un perjuicio grave a quien la requiere, por lo que aqu s se admite el recurso de apelacin.

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en los arts. 371 Ver Texto y 372 Ver Texto , Cdigo nacional. En el primero se aclara que no se admitir la prueba si en el escrito no se cumplen los recaudos aludidos y en el segundo se establece que "la parte contraria y el juez tendrn, respectivamente, la facultad y el deber atribuidos por el art. 454 ".

Art. 370. Prueba pendiente de produccin Cuando hubiese transcurrido el plazo extraordinario sin haberse diligenciado la prueba para cuya produccin se concedi, y el proceso se encontrare en las condiciones a que se refiere el art. 480 , se proceder en la forma dispuesta por ste y el juez podr, incluso, dictar sentencia definitiva, salvo que considerase que dicha prueba revista carcter esencial para la decisin de la causa. Si se hubiese pronunciado sentencia en primera instancia, y deducido contra ella recurso de apelacin, la prueba deber ser agregada en la alzada, siempre que no hubiese mediado declaracin de negligencia a su respecto.

1. CELERIDAD Y PRUEBA EN EL EXTRANJERO

La parte que obtuvo plazo extraordinario para producir prueba en el extranjero debe ser diligente, tratando de que la misma se desarrolle antes del vencimiento del perodo especial asignado. Ello -como vimos- en pos del principio de celeridad. De all que si vencido ese trmino la prueba no se encuentra producida y llega el cierre de la etapa probatoria como paso previo a la entrega del expediente a las partes para alegar (art. 480 ) el juez deber determinar si la prueba pendiente es o no esencial para resolver la causa. Si lo es, dispondr las medidas para que se espere a la sustanciacin y agregacin de la misma. En cambio si no reviste -a su juicio- la condicin de esencial, podr dictar sentencia prescindiendo de ella luego de cumplidos -entre otros- los pasos reseados en el referido art. 480 (27) . Para la eventualidad de que la sentencia vaya a la cmara por va del recurso de apelacin e nterin llega la prueba producida, sta podr ser incorporada al proceso en segunda instancia siempre y cuando la parte haya sido diligente en su activacin y no se hubiera declarado la negligencia a su respecto (ver nota art. 382 ).

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 373 Ver Texto , Cdigo nacional. Se indica que si producidas todas las dems slo queda pendiente la prueba a realizarse en el extranjero y de la ya acumulada surge que la misma no es esencial, se dictar sentencia prescindiendo de ella. Podr ser considerada en segunda instancia si fuese agregada cuando la causa se encontrare en la alzada, salvo si medi declaracin de caducidad por negligencia a su respecto. (27) "No tratndose de prueba para cuya produccin se hubiere fijado plazo extraordinario vencido el plazo de prueba no puede prescindirse de la pendiente si no mediare declaracin de negligencia en su produccin, salvo cuando se tratare de informes y stos no se consideren esenciales (arts. 370 y 493 , 2 parte, CPC, de aplicacin analgica)". Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 19/10/1995, "Gmez Landero, Julio v. Bojanich de Rosas, Mara Susana s/simulacin" Ver Texto .

Art. 371. Modo y cmputo del plazo extraordinario

El plazo extraordinario de prueba correr conjuntamente (28) con el ordinario, pero empezar a contarse desde el da siguiente al de la notificacin de la resolucin que lo hubiere otorgado.

1. DOS PLAZOS PROBATORIOS Las causas en las que existe prueba a producirse en el extranjero y donde el juez admiti la posibilidad de que cuenten a estos fines con un plazo especial, tendrn un doble perodo probatorio: el ordinario para las pruebas a realizarse en el pas y el extraordinario para las que se producen en el exterior. Ambos corren al mismo tiempo, sin embargo tienen diferente punto de inicio: el plazo ordinario correr desde la firmeza del auto que lo fija -normalmente, la resolucin que abre la causa a prueba- y el extraordinario, desde la firmeza del auto que lo admite.

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no se encuentran reguladas en el Cdigo nacional.

Art. 372. (Texto segn ley 11593, art. 1 Ver Texto ) Cargo de las costas Cuando ambos litigantes hayan solicitado el plazo extraordinario, las costas sern satisfechas en la misma forma que las dems del pleito, pero si se hubiese concedido a uno solo y ste no ejecutase la prueba que hubiese propuesto, abonar todas las costas, incluso los gastos en que haya incurrido la otra parte para hacerse representar donde debieran practicarse las diligencias. Podr tambin ser condenado a pagar a su colitigante una multa de cincuenta pesos ($ 50) a dos mil quinientos pesos ($ 2500).

1. COSTAS RESPECTO DEL PLAZO EXTRAORDINARIO DE PRUEBA Aqu habr pautas especiales para la imposicin de las costas derivadas especficamente del trmite probatorio en el extranjero.

Si el plazo extraordinario es pedido por ambas partes -en el caso de que la prueba sea comn-, se tratar de gastos del proceso que integrarn el concepto genrico de costas y estarn a cargo del condenado a afrontarlas segn lo que se disponga en la sentencia de mrito. En cambio si slo una de las partes lo requiere y sta no es diligente en su utilizacin, omitiendo activar el procedimiento probatorio a realizarse en el extranjero, sern a su exclusivo cargo todas las costas generadas por esta peticin e incluso, se le podr imponer una multa dineraria independientemente de la condena en costas a pronunciarse en el fallo final. Tngase en cuenta que en estos casos, la parte contraria a la que solicita este plazo extraordinario para diligencias a realizarse en el extranjero deber designar letrado en el pas de que se trate para que lo represente ante los tribunales respectivos y as resguardar su derecho de defensa en juicio ejerciendo el contralor de la prueba de marras. Este gasto -que no suele ser menor- est incluido expresamente entre las costas que habr de afrontar la parte que oblig a realizar estas erogaciones a su contraria para luego no aprovechar la posibilidad de producir la prueba requerida.

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 374 Ver Texto , Cdigo nacional. La manda se limita a sealar que cuando slo una de las partes ofreci prueba en el extranjero y no la ejecut oportunamente, ser a su cargo las costas correspondientes a ese pedido, incluidos los gastos de la contraria para hacerse representar en el lugar donde debieron practicarse las diligencias. (28) Rectius est: juntamente.

Art. 373. Continuidad de los plazos de prueba Salvo acuerdos de parte (29) o fuerza mayor, el plazo de prueba, tanto ordinario como extraordinario, no se suspender por ningn incidente o recurso.

1. PERODO PROBATORIO Y CELERIDAD

El artculo en anlisis vuelve a plasmar el principio de celeridad respecto de los plazos probatorios tanto ordinario como extraordinario. Seala que no sern suspendidos por acto procesal alguno -incidente, recurso, etc.salvo los motivos generales: el acuerdo de los litigantes y la fuerza mayor. En ambos casos, se trata de circunstancias a acreditar: el acuerdo, mediante presentacin de copia del convenio o bien su celebracin ante el rgano en audiencia y la fuerza mayor, a travs de la prueba de sus extremos (circunstancia imprevisible e inevitable que obstaculiz la actuacin procesal til en tiempo propicio).

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 375 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias esenciales entre ambos textos normativos, salvo que slo se remite a los casos "del art. 157 ".

Art. 374. Constancia de expedientes judiciales Cuando la prueba consistiere en constancias de otros expedientes judiciales no terminados, la parte agregar los testimonios o certificados de las piezas pertinentes, sin perjuicio de la facultad del juez de requerir dichas constancias o los expedientes, en oportunidad de encontrarse el expediente en estado de dictar sentencia.

1. REQUERIMIENTO DE CAUSA AD EFFECTUM VIDENDI ET PROBANDI Un tipo especial de documento es el expediente judicial. No slo por su naturaleza sino por la fuerza convictiva que de l puede obtenerse. En un proceso, muchas veces resulta determinante contar con otra causa -o constancias parciales de la misma- como elemento acreditante de la pretensin u oposicin, ya sea del mismo o de diferente fuero, de trmite ante la misma o superior instancia. Se ha dicho respecto de este material que las constancias de la causa penal ofrecida como prueba por los justiciables, sin impugnacin de alguna de sus actuaciones y

carentes de eventual redargucin de falsedad exitosa, constituyen un vlido elemento de prueba siendo innecesaria la ratificacin de los actos all producidos (30) . Para estos supuestos opera el principio de adquisicin procesal: las constancias de la causa ofrecida por cualquiera de las partes y admitida por el juez prueban respecto de los hechos debatidos, ms all de que en ese trance beneficien o perjudiquen a la parte que la propuso. Quien desee ofrecer un expediente -o sus constancias- como prueba tiene varios caminos. Si se trata de un expediente terminado, lo normal ser que se encuentre en el archivo respectivo. La parte deber entonces ofrecerlo como prueba requiriendo que el juez solicite el desarchivo del mismo y su remisin. Sin embargo, la causa puede estar an en trmite. En ese caso, el letrado tiene la posibilidad de concurrir a la secretara donde se sustancian las actuaciones y solicitar all copias de las partes pertinentes requiriendo asimismo la certificacin de su autenticidad. Tambin -respecto de las resoluciones dictadas- puede pedir que se emita testimonio. Provisto de esas piezas, corresponde que las agregue como prueba documental a los escritos respectivos. Otra manera -la ms usual- es ofrecer como prueba toda la causa y requerir al juez que dentro de la etapa probatoria solicite su remisin ad effectum videndi et probandi -tal como se lo expresa en la prctica forense- aun cuando la misma se encuentre en trmite. La comunicacin se har por oficio y el juzgado requerido slo podr oponerse al envo si en ese momento resulta inconveniente interrumpir la tramitacin. De lo contrario, la remitir al juzgado requirente donde deber estudirsela rpidamente, obteniendo copias de las partes pertinentes y, acto seguido, devolverla para que contine su sustanciacin. Esta medida tambin puede deberse a la iniciativa del juez a travs de su actividad instructoria oficiosa (art. 36 , inc. 2). Es muy habitual este trmite respecto de los juicios por indemnizacin de daos y perjuicios cuando se fundan en hechos que dieron lugar a un ilcito penal (31) , siendo tpico el caso del accidente de trnsito que se vincula con lesiones u homicidios culposos. En estos casos donde el mismo hecho puede dar lugar a condenas civiles y penales, adems de cuestiones probatorias ser el propio juez en lo civil y comercial quien en algn momento deba pedir la causa al juez penal o, al menos, la sentencia all recada, a los fines de hacer operativa las normas del Cdigo Civil referidas a la prejudicialidad (arts. 1101 Ver Texto a 1103 Ver Texto ) instituto que busca evitar el escndalo jurdico derivado de sentencias contradictorias respecto de un mismo hecho.

La ley de fondo le impide dictar sentencia hasta tanto no recaiga pronunciamiento en sede represiva. Esto es, en el mbito civil puede avanzar la causa hasta el llamamiento de autos y all detenerse a las resultas del juicio penal (art. 1101 Ver Texto , CCiv.). El mismo Cdigo Civil establece pautas condicionantes en lo que respecta a la prueba de ciertos extremos en sede civil a partir de lo resuelto en el otro trmite (arts. 1102 Ver Texto y 1103 Ver Texto ).

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 376 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. (29) Rectius est: acuerdo de partes. (30) Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 30/5/1996, "Subelda de Romero v. Scarbaci, Carlos s/daos y perjuicios" Ver Texto ; 11/3/1997, "Sonaglia, Ricardo v. Balduzzi, Mario s/daos y perjuicios" Ver Texto ; 2/6/1998, "DAgustini, Oscar v. Rivella, Zulma s/daos y perjuicios"; 6/6/2000, "Vega, Mercedes v. Cavagnaro, Juan y otro s/daos y perjuicios" Ver Texto ; 2/10/2001, "Vera Fleitas, Julio v. Iarraguirre, Juan s/daos y perjuicios"; 11/4/2002, "Romano, Benjamn H. v. Toranzo, Ral s/desalojo" Ver Texto . (31) "El lamento que la actora destila a la presumida excesiva velocidad del vehculo de mayor porte es un argumento desbaratado por las constancias seguidas en mbito represivo que las partes ofrecieran como prueba mutua y por ende de valor probatorio indiscutible, con mayor razn si no existen en el fuero civil otras constancias que desvirten lo acreditado y fallado en dicha jurisdiccin (art. 374 , CPCC)". Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala , 5/8/1999, "Dostal Lorena v. Sandoval Florencia s/daos y perjuicios" Ver Texto . "Las atestaciones, croquis, pericias accidentolgicas realizadas no afeblecen en su vigor ni deben dejarse de lado aunque carezcan de ratificacin judicial ulterior, dado que los litigantes han coincidido en ofrecer dicho sumario criminal como prueba excluyente, sin reserva alguna y es por ello que el mismo cabe incorporarlo vlidamente en el proceso civil, por un principio elemental de veracidad, lealtad y buena fe procesal que impide retornar sobre lo ya aceptado (arts. 374 y 384 del ritual)". Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 7/4/1998, "Snchez, Mercedes Tecla v. Di Zillio, Carlos Rubn y otros s/daos y perjuicios" Ver Texto ; 17/12/1998, "De la Barra, Claudio Tamon v. Bogadi, Gustavo Marcelo s/daos y perjuicios" Ver Texto ; 9/2/1999, "Bondaruk, Antonio v. Lera, Edgardo Fabin s/daos y perjuicios" Ver Texto .

Art. 375. Carga de la prueba

Incumbir la carga de la prueba a la parte que afirme la existencia de un hecho controvertido o de un precepto jurdico que el juez o tribunal no tenga el deber de conocer. Cada una de las partes deber probar el presupuesto de hecho de la norma o normas que invocare como fundamento de su pretensin, defensa o excepcin.

1. PRUEBA DE LOS HECHOS Y DEL DERECHO Por regla, al juicio las partes llevan los hechos y el juez aporta el derecho. El magistrado es ajeno a la relacin fctica suscitada entre los contendientes de la que derivaran los derechos que esgrimen. De all que corresponda a stos la prueba de los extremos alegados. Si a ello sumamos la vigencia del principio dispositivo tenemos as el fundamento de la primera parte de este artculo. La regla reconoce -no obstante- flexibilizaciones. No todos los hechos deben ser probados por las partes. Ya vimos que slo los controvertidos y conducentes as como los que no estn exentos de prueba -remitimos a la nota del art. 358 -. Por otro lado, no slo las partes prueban. En casos excepcionales, el juez en busca de la verdad jurdica objetiva puede realizar tambin actividad instructoria a travs de las "medidas para mejor proveer" (arts. 36 , inc. 2, y 482 , entre otros). Y dijimos que el juez conoce el derecho. Se trata de un "jusperito": conoce la ley y la debe aplicar para resolver los conflictos sometidos a su jurisdiccin. Incluso puede y debe apartarse de la calificacin legal dada por las partes al caso para encauzar debidamente la pretensin en el marco del derecho vigente aplicable. Tal actividad se vincula con el principio iura novit curia. Este otro principio tambin tiene alguna excepcin. El juez -en principio- conoce slo el derecho de su nacin. No tiene la obligacin de conocer el derecho extranjero. El Cdigo Civil seala que "la aplicacin de las leyes extranjeras, en los casos en que este Cdigo la autoriza, nunca tendr lugar sino a solicitud de parte interesada, a cuyo cargo ser la prueba de la existencia de dichas leyes. Exceptanse las leyes extranjeras que se hicieren obligatorias en la Repblica por convenciones diplomticas, o en virtud de ley especial" (art. 13 ).

Esta norma se encuentra en vigencia, ms all de que provenga de otra poca en la cual las comunicaciones y el trfico de informacin no eran tan fluidos como hoy y donde no existan tantos tratados internacionales aplicables en esta materia que establecen el deber de los jueces vernculos de poner en prctica el derecho extranjero cuando corresponda. En la actualidad por efectos de la globalizacin y la Internet no resulta dificultoso obtener informacin rpidamente respecto de ordenamientos jurdicos extranjeros. Y si bien en los casos en que ello resulta necesario muchas veces el juez oficiosamente busca y obtiene tales datos, sigue legalmente pesando en cabeza de la parte que pretende beneficiarse con los efectos jurdicos de las normas extranjeras la carga de acreditarlas salvo cuando se configuren las excepciones apuntadas-. A esos efectos existe amplitud de posibilidades probatorias: oficios a representaciones diplomticas, publicaciones doctrinarias extranjeras actualizadas y traducidas, el dictamen de un experto en la materia de derecho comparado o bien de una entidad cientfica -universidad, academia de derecho, etc.-, etc. Para cierta parte de la doctrina tampoco tiene el juez el deber de conocer el derecho que proviene de otras provincias o municipios. Entendemos que ello no puede ser as. Corresponde al juez adoptar las medidas conducentes para informarse de la existencia y contenido de este derecho generado dentro de las fronteras nacionales. Si un ciudadano comn, lego en la materia jurdica, no puede ampararse en el desconocimiento de una norma cualquiera para evitar ser sancionado por su incumplimiento, mucho menos podr hacerlo un juez argentino llamado a resolver un determinado conflicto entre partes.

2. PRUEBA DE LA COSTUMBRE Segn el Cdigo Civil (art. 17 Ver Texto ) el derecho consuetudinario -normas generales que nacen de la costumbre y de los usos sociales- slo ser vlido cuando acte praeter legem y secundum legem, esto es, en terrenos donde falte la regulacin legal o bien cuando la ley se remita expresamente a estas pautas. Veda todo efecto jurdico a la costumbre contra legem como fuente de derecho. Son muchas las reglas tanto del derecho civil como del de comercio que remiten a soluciones que debern tomarse de las costumbres del lugar, o de las prcticas comerciales, etc. En tales casos, ser tarea compartida de las partes y del juez indagar y obtener prueba de esta fuente de normatividad especfica para lo cual no existir limitacin alguna respecto de los medios a utilizar.

3. ONUS PROBANDI Las reglas de la carga de la prueba poseen una importancia sustancial para la suerte de la pretensin y oposicin de las partes. El juez de nuestros das no puede dejar de resolver un pleito. Todo conflicto sometido a su jurisdiccin debe encontrar respuesta. No opera la declaracin de non liquet que permita al juez de Roma -en el procedimiento formulario- abstenerse de emitir pronunciamiento ante la falta de prueba. De all la importancia de las reglas de atribucin de la carga de la prueba (32) . Se trata de determinar en cada caso qu hecho corresponde probar a qu parte ya que si de ese hecho depende un efecto jurdico y la prueba del mismo est ausente, el juez deber resolver en contra de la parte que tena la carga de probarlo. Es decir, o los hechos se prueban acabadamente y entonces se resuelve en virtud de esa certeza o no se prueban acabadamente y el magistrado fallar en contra de quien tena la carga de demostrarlos. La materia en cuestin ha variado con el paso de los siglos. Originalmente, el actor tena que probar todo. No slo la existencia de los hechos que fundaban su pretensin sino adems la inexistencia de hechos que obstaran a la misma. En idntico papel quedaba el demandado cuando planteaba una defensa. El sistema exhibe notas de clara injusticia. En una etapa posterior, se pas a sostener la regla de que debe probar el que afirma. No importa ahora quin sea el que produce una afirmacin: sobre l recae la carga de la acreditacin de lo afirmado. La cuestin es que en muchos casos se producan confusiones entre la negativa de un hecho y la afirmacin de un hecho negativo. Es decir, la delicada cuestin de la carga de la prueba poda quedar condicionada por una cuestin de expresin ling stica de los asertos, lo cual tampoco era algo aceptable. Aparece una variante de aquella postura. Se debe determinar ahora -seala Chiovenda (33) - qu tipos de hechos se afirman y a partir de all atribuir la carga de probarlos. Se los clasifica en hechos constitutivos -los que dan sustento al efecto jurdico que alguien pretende en su favor. Por ejemplo, el contrato-, impeditivos -los que privan de esos efectos jurdicos por importar falencias o dficits respecto de recaudos legales. Por ejemplo, la incapacidad de los celebrantes- o extintivos -los que vienen a privar de efectos jurdicos a los constitutivos por razones posteriores al nacimiento del derecho. Por ejemplo, el pago-. Al actor incumbe -bsicamente- la prueba de los hechos constitutivos mientras que al demandado, los extintivos e impeditivos. La teora es algo ms compleja an ya que incluye otros tipos de hechos (los modificativos, invalidativos o convalidativos) y si bien mejora las pautas que venan siendo aplicadas respecto de este tema, ha recibido

algunas crticas respecto de que no siempre -de acuerdo con los tipos de pretensiones de que se trate- es tan sencillo atribuir a una parte o a otra de manera estricta la carga de probar determinado tipo de hechos. Rosenberg (34) desde el derecho alemn cambia el enfoque del problema. Su teora apunta a la norma y de all se dirige a los presupuestos fcticos. Entiende que cada parte deber demostrar los fundamentos de hecho para que opere la norma sin cuya aplicacin no puede tener xito en su pretensin u oposicin. No interesa aqu el rol procesal de los sujetos ni el tipo de hechos de que se trate, sino determinar cules son las bases fcticas para que opere la norma que cada litigante esgrime en su favor y as generar la carga de probarlas en quien se habr de beneficiar con su operatividad. Se culmina, a la postre, en una cuestin de derecho. Tal es -en esencia- la regla que recoge este artculo en su segundo tramo, ms all de que la letra de la ley refiera a la norma que la parte "invoque" cuando en realidad debe hacer alusin a la que el juez aplique en virtud de la regla iura novit curia. Este criterio es el que entiende vlido nuestra Suprema Corte (35) . Calificada doctrina critica la aparente incongruencia de la norma al prever en su primera parte una regla contrapuesta a la que se plasma en el segundo tramo. Por otro lado, desde hace un tiempo suele hablarse de cargas probatorias dinmicas, interactivas o basadas en el principio de colaboracin o solidaridad. En apretada sntesis, se trata de atribuir la carga de acreditar determinado extremo a quien se encuentre en mejores condiciones de hacerlo ms all de su papel dentro de la litis. La teora naci a la luz de los procesos por responsabilidad profesional especficamente, mdica- donde de acuerdo con los cnones clsicos, incumbe a la actora -normalmente la vctima o sus deudos- demostrar la culpa del profesional bastndole a ste refugiarse en la simple negativa de los hechos. Ello se ha encontrado abusivo ya que nadie mejor que el profesional demandado para acreditar que de su parte no hubo negligencia. Se ha dicho en este sentido que si se acredit a travs de la prueba pericial la culpa del facultativo, a ste le incumbe demostrar que utiliz los medios apropiados para lograr la salvacin del paciente. Juega aqu lo que se ha denominado carga interactiva de la prueba porque en el caso particular analizado eran los demandados quienes estaban en mejores condiciones de acreditar -a travs de la historia clnica y dems elementos que tenan a su alcance- que la enferma igual hubiera fallecido. Opera en esta situacin el "deber de colaboracin" del galeno, por lo que su actitud en el proceso no puede limitarse a una mera negativa, tiene que "colaborar" en el esclarecimiento de la verdad (36) . La principal crtica a esta postura consiste en la inaceptable "sorpresa procesal" que se configura cuando en la sentencia el demandado advierte que el juez ha aplicado las referidas reglas con violacin de su derecho de defensa. Frente a ello, se ha propiciado que el juez en las etapas preliminares luego de haber tomado un primer contacto con los hechos, si cree conveniente aplicar al caso este tipo de postulados, adelante su criterio a

las partes para que stas puedan elaborar debidamente la estrategia acreditante, teniendo en cuenta el carcter excepcional de estas especiales pautas de atribucin de la carga probatoria (37) . Ms all de todo lo que sobre el punto se debate, en la actualidad observamos cmo estas construcciones respecto de la carga de la prueba van dejando paso a otras que hacen actuar oficiosamente al juez cuando no adquiera la plena certeza respecto de alguno de los extremos en juego dentro del pleito, debilitando las estrictas pautas del onus probandi para dar lugar a las facultades instructorias en busca de la verdad jurdica objetiva.

4. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 377 Ver Texto , Cdigo nacional. Se agrega un prrafo donde se establece que si la ley invocada por alguna de las partes no hubiere sido probada, el juez podr investigar su existencia y aplicarla a la relacin jurdica materia del litigio. (32) "Si quien es demandado por desalojo alegndose la existencia de un comodato, no se limita a negar su existencia, sino que afirma que el inmueble le haba sido entregado en propiedad y a cuenta de un mayor pago, asume la carga de la prueba de esta defensa (art. 375 , CPC)". SCBA, Ac. 49.122, 30/6/1992, "Acovial SA v. Salvi, Ubaldo s/desalojo" Ver Texto . "Quien opone un hecho distinto e incompatible tendiente a desvirtuar las aseveraciones del contrario asume la carga de demostrarlo (art. 375 , CPC)". SCBA, Ac. 44.765, 20/8/1991, "Electrnica Integral SRL v. Daniel Volpe y Asociado y otros s/cumplimiento de contrato" Ver Texto ; Ac. 47.682, 6/4/1993, "Daz Morales, Jos v. Via, Juan Carlos s/depsito" [J 14.30637-1]; Ac. 57.592, 28/5/1996, "Scrocchi, Jos Mara v. Scrocchi, Ernesto Amlcar s/simulacin y colacin" [J 14.30637-2]; Ac. 73.417, 20/9/2000, "Zanon, Lauretta v. Bruno Zanon e Hijos SCA s/accin de impugnacin de asamblea ordinaria" Ver Texto . "En materia de prueba la obligacin de rendirla no depende de la funcin de actor o demandado, sino de la situacin que cada uno adquiere en el proceso de conformidad a los hechos establecidos o reconocidos, incumbindole, en consecuencia, a la parte que quiere modificar el estado normal de las cosas o la posicin adquirida por la otra parte en la litis, por lo que cada parte debe probar sus afirmaciones (art. 375 , Cdigo Procesal)". SCBA, Ac. 33.539, 22/12/1987, "Aranda de Ponti, Nlida v. Clnica Santa Cecilia SRL y otros s/daos y perjuicios" Ver Texto ; Ac. 41.826, 28/11/1989, "Paz, Valentn v. Cioffi, Mario y otro s/daos y perjuicios" [J 14.17894-1]; Ac. 45.162, 30/7/1991, "Casier, Juan v. Chechik, Marcos s/daos y perjuicios" [J 14.17894-2]; Ac. 50.156, 6/10/1992, "Nagode Ferraro, Mara Cristina v. Letiz, Mario lbano s/daos y perjuicios" [J 14.17894-3]; Ac. 47.899, 11/5/1993, "Bruno, Oscar Eduardo v. Clnica Espora SA y otro s/daos y perjuicios" [J 14.17894-4]; Ac. 47.607, 30/8/1994, "Zelaya, Blanca Lidia v. Cosentino, Francisco y otros s/daos y perjuicios" [J 14.17894-5]; Ac. 61.300, 5/3/1996, "Risso de Perna, Irene v. Transporte Automotor Nuevo Horizonte s/daos y

perjuicios" [J 14.17894-6]; Ac. 56.159, 12/11/1996, "Club de Pesca `El Flamenco v. Tolosa de Giumell, E. L. y otros s/consignacin alquileres"; Ac. 59.413, 18/3/1997, "Rosas, Lilian E. y otro v. Instituto Mater Dei SA y otros s/daos y perjuicios" [J 14.12488-1]; Ac. 58.365, 24/3/1998, "Badano, Luis Mara v. Stadelman, Raimundo s/exclusin de socio" [J 14.13470-1]; Ac. 71.920, 3/5/2000, "Redaelli, Ana Mara y otro v. Len, Juan Eduardo s/daos y perjuicios" Ver Texto ; Ac. 79.421, 19/2/2002, "Sequeira Viera, Blanca v. Vila, Jos Oscar y otro s/daos y perjuicios" Ver Texto . "La prueba recae sobre quien pretende innovar en la posicin de su adversario (art. 375 , CPC)". SCBA, Ac. 41.765, 9/10/1990, "Lozano, Ral F. y otro v. Autoplat SACI s/ordinario" Ver Texto ; Ac. 48.502, 15/10/1991, "Hernndez, Humberto v. Lepore, Gerardo H. s/cobro de australes" [J 14.12317-1]; Ac. 50.839, 1/12/1992, "Amat, Roberto Miguel y otra v. lvarez, Hugo Ricardo s/desalojo" [J 14.12317-2]; Ac. 52.441, 4/4/1995, "Bigatti, Mario Ral y otra v. Cambio, Agustn Antonio s/daos y perjuicios" [J 14.12317-3]; Ac. 57.320, 20/11/1996, "Arcadia Compaa Argentina de Seguros SA v. Establecimiento Textiles San Andrs s/cobro de pesos" [J 14.12318-1]. "La carga de la prueba pesa sobre quien alega el mal cumplimiento, por lo que si el recurrente ya ha realizado la prestacin de su cargo (en el caso, servicio de asistencia mdica) que ha sido tachada de inadecuada por los demandados, son stos quienes deben mostrar el defecto (en el caso mala praxis) endilgado a la prestacin recibida (art. 375 , CPCC)". SCBA, Ac. 79.058, 19/2/2002, "Clnica Olivos SA v. Sucesores de Serafn Liporati s/cobro de pesos" Ver Texto . "Quien opone un hecho distinto e incompatible tendiente a desvirtuar las aseveraciones del contrario asume la carga de demostrarlo (art. 375 , CPCC), no siendo menester para ello que el accionado deduzca reconvencin". SCBA, Ac. 59.135, 18/11/1997, "De la Tore, Flix Ambrosio v. Parque Acutico Acuasol y otro s/cobro de australes" Ver Texto . "Como no es lo mismo la negativa de un hecho que un hecho negativo, no hay razn alguna que justifique eximir de la prueba respectiva a la parte que invoca un hecho negativo cuando pretende deducir de l en su favor un efecto jurdico (art. 375 , CPCC)". SCBA, Ac. 41.765, 9/10/1990, "Lozano, Ral F. y otro v. Autoplat SACI s/ordinario" Ver Texto ; Ac. 57.320, 20/11/1996, "Arcadia Compaa Argentina de Seguros SA v. Establecimiento Textiles San Andrs s/cobro de pesos" [J 14.12318-1]; Ac. 58.456, 17/5/2000, "Bulacio Argenti SA v. Banco de Galicia y Buenos Aires s/revisin contractual" Ver Texto . (33) CHIOVENDA, Giuseppe, Instituciones de derecho procesal civil, t. III, Revista de Derecho Privado, Madrid, 1940, p. 92. (34) ROSENBERG, Tratado, t. II, p. 22. (35) "El art. 375 , CPCC impone a las partes la carga de probar el presupuesto de hecho de la norma o las normas que invocaren como fundamento de su pretensin, defensa o excepcin". SCBA, Ac. 57.636, 27/12/1996, "Lipovetzky, Bernardo v. Gonzlez, Alberto y otro s/cobro de australes" Ver Texto ; Ac. 59.365, 24/3/1998, "Badano, Luis Mara v. Stadelman, Raimundo s/exclusin de socio" [J 14.13470-1]; Ac. 76.217, 25/10/2000, "Coria, Juan Francisco v. Sanguinetti, Ral Eduardo s/daos y perjuicios" Ver Texto ; Ac. 75.539, 30/5/2001, "Giordano, Carlos y otros v. Fundacin Ateneo de la Juventud y otros s/daos y perjuicios" Ver Texto . (36) SCBA, Ac. 55.133, 22/8/1995, "Cayarga, Jos Eduardo v. Clnica Privada Dres. Marcelo S. Tachella y otros s/daos y perjuicios" Ver Texto . "En relacin a la carga de la prueba, lo que se pone en manos del profesional no es el tener que demostrar su

actuar diligente, sino el que, ante lo incompleto de la historia clnica, debe aportar al proceso los datos faltantes en la misma que, dependiendo de l, que tuvo en sus manos el tratamiento de la paciente, al no ser arrimados al proceso, crean en su contra una presuncin de verdad sobre su conducta antiprofesional que a l corresponde desvirtuar. Porque si se acredit con la propia historia clnica la negligencia de los mdicos intervinientes, a la accionada le incumbe demostrar que utiliz los medios apropiados para lograr la salvacin del paciente. Juega aqu lo que se ha denominado carga interactiva de la prueba porque en el caso particular analizado era la demandada quin estaba en mejores condiciones de acreditar que la enferma igual hubiera fallecido (art. 375 , CPC). Opera en esta situacin el `deber de colaboracin, por lo cual, su actitud en el proceso no puede limitarse a una mera negativa, tiene que `colaborar en el esclarecimiento de la verdad". Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 5/4/2001, "Violas, Walter Jorge y otro v. Clnica Privada del Nio y La Familia SRL s/daos y perjuicios" Ver Texto . (37) "La doctrina de las llamadas cargas probatorias dinmicas no puede aplicarse con carcter general e indiscriminado; es residual porque constituye un apartamiento excepcional de las normas legales que gobiernan la distribucin del onus probandi (art. 375 , CPC). Slo es aceptable cuando la aplicacin mecnica o rgida de la ley conduzca a resultados inicuos, lo que debe demostrar quien lo afirma". Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 9/4/2002, "Barbalace, Juan Carlos v. Jockey Club Hipdromo de San Isidro s/daos y perjuicios" Ver Texto .

Art. 376. Medios de prueba La prueba deber producirse por los medios previstos expresamente por la ley o por los que el juez disponga, a pedido de parte o de oficio, siempre que no afecten la moral, la libertad personal de los litigantes o de terceros, o no estn expresamente prohibidos para el caso. Los medios de prueba no previstos se diligenciarn aplicando por analoga las disposiciones de los que sean semejantes, o en su defecto, en la forma que establezca el juez.

1. AMPLITUD DE MEDIOS PROBATORIOS La ley regula detalladamente una cierta cantidad de medios de prueba. Sin embargo, estas figuras no agotan el repertorio de formas de acreditar hechos de las que disponen las partes y los jueces. Si bien se tender a echar mano de los medios probatorios "tpicos" o "nominados", est en la creatividad de los litigantes y magistrados propiciar y admitir otras formas o combinacin de tipos en la medida en que estas nuevas figuras se adapten de mejor

forma a la tarea de eliminar la incertidumbre respecto de los extremos fcticos a probar (38) . Esta norma establece dos modalidades en cuanto al impulso de esta faena probatoria: el pedido de parte y el actuar oficioso. Esos dos orgenes podr tener el medio de prueba novedoso que, sin embargo, deber respetar ciertas limitantes tambin contenidas en la norma en anlisis. El Cdigo condiciona esta tarea de creacin de nuevos medios de prueba a que los mismos no afecten la moral, la libertad personal de las partes o no estn expresamente prohibidos. Se tratar -en general- de casos de medios probatorios inadmisibles por improcedentes. La obtencin de pruebas no justifica -en absoluto- atacar la moral o la libertad de las personas, ya sea en grado de simple molestia o -con ms razn an- cuando la conducta importe un comportamiento sancionado normativamente. La ley puede prohibir ciertos medios probatorios expresamente pero tambin hacerlo en forma genrica e implcita, por operatividad del carcter sistemtico del orden jurdico. Se tratar de la prueba ilcita. Tal, aquella que se obtiene mediante la comisin de un delito como, por ejemplo, si se consiguiera una conclusin pericial mediante castigos u hostigamientos al experto o un documento mediante el robo o la violacin de domicilio. Ninguna validez -huelga decirlo- podr tener esta prueba en el proceso. Se trata de una aplicacin de la doctrina de "los frutos del rbol envenenado", de filiacin norteamericana y extendida aplicacin en el derecho penal pero que bien puede ser utilizada en el mbito civil donde tambin rige la inviolabilidad de la defensa en juicio y el debido proceso a partir de que slo podr incorporarse al mismo prueba regular y legalmente obtenida.

2. TRMITE DE LOS MEDIOS DE PRUEBA SUI GENERIS Una vez propuestas por las partes o el juez las nuevas formas probatorias -o combinaciones de las "tpicas"- se habrn de aplicar las reglas de tramitacin de los medios de prueba receptados legalmente que ms se adapten a aquellas por su naturaleza y finalidades.

3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN

Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 378 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 377. Inimpugnabilidad Sern irrecurribles las resoluciones del juez sobre produccin, denegacin y sustanciacin de las pruebas, pero si se hubiese negado alguna medida, la parte interesada podr solicitar a la cmara que la diligencie cuando el expediente le fuere remitido para que conozca del recurso contra la sentencia definitiva.

1. CELERIDAD VERSUS DEFENSA EN JUICIO Una vez ms se plantea aqu el conflicto entre la rapidez con la que deben tramitar los procesos y la profundidad del debate -incluidas las revisiones- que merecen las cuestiones all ventiladas. Aqu, la situacin se ubica en la etapa probatoria donde -como vimos- las vicisitudes tienden a multiplicarse por la gran cantidad de actos procesales que normalmente tienen lugar en este perodo procesal, con participacin de otros sujetos (terceros, instituciones, etc.), notificaciones abundantes, etc. Muchas sern tambin las resoluciones que el juez emita en este momento. Admitir o denegar determinados medios probatorios. Una vez admitidos, dispondr para su produccin audiencias, careos, citaciones, cambios de fecha, de horarios, dar pautas para la actuacin de peritos, acoger o rechazar pedidos de adelantos de gastos, ordenar que se libren oficios y se requieran informes, etc. En el marco de la sustanciacin podr hacer lugar a los planteos de los letrados en las audiencias o desecharlos, admitir o rechazar pedidos de explicaciones, de inclusin o exclusin de preguntas o posiciones, de reiteracin de informes, etc. Como se advierte, la etapa probatoria es potencialmente una fuente inagotable de conflictos de menor o mayor entidad pero siempre numerosos. De acuerdo con una plena vigencia del derecho de defensa deberan las partes poder contar con vas procesales aptas para cuestionar una resolucin que afecte sus derechos (aqu, vinculados con la materia probatoria) apenas es emitida, tanto ante el mismo juez como ante el tribunal superior si el tema es susceptible de generar un perjuicio importante ("irreparable").

Esta amplitud de debate e impugnacin, permitiendo que a cada paso pueda darse la sustanciacin de un conflicto que detenga el curso del perodo de prueba lo hara interminable, dilatando en exceso la litis y posibilitando que en muchos casos se distraiga el valioso tiempo procesal atendiendo planteos de una de las partes que, quizs, a la postre, no habran obstado a la emisin de un pronunciamiento de mrito favorable a su postura. Imagnese el caso del rechazo de un testigo de la actora cuando -aun sin esa pruebaresulta victoriosa en la sentencia. De all que en pos de la celeridad se haya limitado la impugnabilidad de las medidas sobre denegacin, produccin y sustanciacin de la prueba. Esta regla se extiende, incluso, una vez terminada la etapa probatoria (39) aunque no parece de aplicacin respecto de las pruebas realizadas en el marco de las diligencias preliminares por regir otras pautas en ese mbito (40) . As se ha dicho que las resoluciones que versen sobre produccin, denegacin y sustanciacin de pruebas resultan alcanzadas por la regla de la inapelabilidad dispuesta por el art. 377 . Es inapelable la resolucin que decide una cuestin de negligencia en la produccin de la prueba, as como el decisorio que decreta la caducidad de la prueba (41) . La limitacin est dada por la imposibilidad de las partes de realizar planteos durante la etapa de prueba lo que no impide que frente a la sentencia de mrito de ciertos procesos y en la medida en que exista agravio suficiente para interponer recurso de apelacin, las medidas probatorias denegadas puedan ser replanteadas en la alzada en el marco de las prerrogativas contempladas en el art. 255 a cuya nota remitimos. El replanteo de prueba -receptado para ciertos casos en funcin de la inapelabilidad prevista por el art. 377 - slo procede frente a la eventualidad de que la decisin sobre negligencia o caducidad de la medida probatoria en primera instancia, hubiera sido dictada con error evidente de apreciacin; es decir, que slo sern viables cuando la declaracin de negligencia del juzgador no resulte arreglada a derecho (42) . Ello as por cuanto la facultad de replantear prueba en la alzada no es una va destinada a subsanar la indolencia en su produccin oportuna, sino un modo indirecto de rever la justicia de la declaracin de negligencia atento la inapelabilidad del auto que la decide, posibilitando su produccin en caso de ser injusta aquella declaracin. Ello implica que el proponente, entre otras cosas, debe desvirtuar los fundamentos dados por la judicante para considerarlo negligente (43) . Cuando se refiere el artculo a "inimpugnabilidad" entendemos que abarca algo ms que la simple "inapelabilidad", esto es, tambin est vedando la posibilidad de interponer revocatorias. Sin embargo, ello no es pacfico en la jurisprudencia (44) .

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN

Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 379 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos, salvo que en lugar de "irrecurribles" aqu se habla de "inapelables" respecto de las providencias sobre produccin, denegacin y sustanciacin de la prueba. (38) "Aferrarse al formalismo de que la justificacin de la restitucin del inmueble arrendado, slo poda justificarse a travs de la prueba documental, que prev el contrato de locacin, constituye una exteriorizacin del sistema dispositivo, que no puede prevalecer sobre el rgimen de los medios de prueba establecidos por el legislador, y que responden a principios de orden pblico, que no pueden ser dejados de lado por las partes (art. 376 , Cdigo Procesal). Por lo tanto el seoro de las partes derivado de la autonoma de la voluntad, no puede limitar los medios de prueba admisibles, mxime cuando, como en el caso, se est frente a una clusula predispuesta contenida en un contrato de adhesin (arts. 1198 Ver Texto , 1 parte, CCiv.)". Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 19/5/1994, "Sebastin, Roberto v. Lescano, Jorge Omar y otro s/desalojo" Ver Texto . (39) "Cualquier cuestionamiento que con posterioridad a la conclusin del perodo probatorio se suscite sobre produccin, denegacin y sustanciacin del algn medio que pueda drsele el alcance de probatorio, no debe ser considerado excluido del marco cognoscitivo del art. 377 , CPC". Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 3/10/1996, "Domnguez, Ricardo v. Hauyqui SA s/determinacin reajuste honorarios (R. de H.)" Ver Texto . (40) "Habindose requerido el reconocimiento judicial que pretende el accionante en carcter de prueba anticipada (art. 326 , inc. 2, CPCC), no resultan de aplicacin los arts. 494 y 377 del ritual en lo atinente a la irrecurribilidad de decisiones relativas a la produccin, denegacin y sustitucin de pruebas en el proceso sumario, sino que es de estricta observancia el art. 327 , prr. 3, CPCC que autoriza la apelacin de las resoluciones denegatorias de medidas preliminares". Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 20/11/1997, "Jofman de Schimkiewicz, Perla v. Jofman, Susana Elizabeth s/desalojo s/recurso de queja" Ver Texto . "Tratndose de una medida de prueba anticipada, la resolucin que desestima la negligencia acusada a su respecto, es inapelable (arts. 327 , prr. 3, 377 y 494 , prr. 4, CPCC)". Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 17/9/1992, "Beratz, Ceferino Jos v. Beratz, Manuel J. y otro s/recurso de queja en autos: `Beratz, Ceferino Jos v. Beratz, Manuel J. y otro s/impugnacin de filiacin y reconocimiento extramatrimonial" Ver Texto . (41) Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 2/4/2002, "Barey, Miguel ngel v. Brtoli, Gustavo Miguel s/queja" Ver Texto . "Las resoluciones sobre produccin, denegacin y sustanciacin de pruebas, son, en principio, irrecurribles (art. 377 , CPCB) y la providencia recurrida en cuanto fija la fecha de audiencia para la recepcin de la prueba testimonial resulta alcanzada por la irrecurribilidad mencionada". Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 9/2/1999, "Halchum, Mara C. v. Wlasiuj, Anastasia y otros s/desalojo (recurso de queja)". "La resolucin que dispone ampliar el informe pericial caligrfico fundada en los arts. 36 , inc. 2 y 473 , CPCC -no haciendo lugar a la oposicin del demandado- es de aquellas cuya irrecurribilidad prescribe el art. 377 , CPC". Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 28/5/1998, "Porta, Carlos Alberto v. Gmez, Francisco Dante

s/cobro ejecutivo". "Conforme a lo dispuesto por el art. 377 , CPCC, las resoluciones del juez de primera instancia sobre produccin, denegacin y sustanciacin de las pruebas son -por principio- irrecurribles; tal limitacin recursiva alcanza a las resoluciones que, como la atacada, desestiman el pedido de trasladar la carga del anticipo de gastos (art. 461 , CPCC), a la parte que no ofreci la respectiva prueba pericial". Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 28/11/1996, "SGP v. SAD s/reconocimiento de filiacin" Ver Texto . "Si bien el art. 377 , CPCB impone como principio general la irrecurribilidad de las resoluciones sobre produccin, denegacin o sustanciacin de las pruebas, dada la importancia que tiene en el presente caso la pericia caligrfica a los efectos de determinar la autenticidad de las firmas que se le atribuyen al actor en los recibos en los cuales se funda la excepcin de pago opuesta por el accionado y toda vez que la interpretacin rigurosa de las normas procesales no pueden prevalecer sobre el efectivo y concreto resguardo y aplicacin de la garanta constitucional de defensa en juicio, corresponde hacer una excepcin a la referida irrecurribilidad". Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 1/10/1996, "Lomastro, Francisco v. Ritiro, Pascual s/cobro ejecutivo" Ver Texto . "Si bien el auto de apertura a prueba es en principio irrecurrible tanto en los procesos sumarios como ordinarios (arts. 358 , 359 , 377 y 494 , CPC), conforma doctrina uniforme que tal regla no es absoluta y opera con criterio restringido mxime si est de por medio la denegacin de toda o prcticamente toda la prueba ofrecida por la parte, ya que de no ser as se afectara el derecho constitucional de defensa en juicio protegido por el art. 18 Ver Texto , CN". Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 4/3/1997, "Visciarelli, Luis Alberto v. Flores, Luis s/daos y perjuicios" Ver Texto . (42) Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 27/5/2003, "Rusilla, Antonio Luis v. Repetto, Carlos Alberto s/daos y perjuicios" Ver Texto . (43) Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 21/5/1991, "Seijo de Bugel, Marta Julia v. Lisso, Daniel Arturo s/restitucin" Ver Texto . "El replanteo de prueba previsto en el art. 255 , inc. 2, Cdigo Procesal tiene por finalidad reparar los errores en que hubiere incurrido el iudex a quo, en punto a las providencias sobre produccin, denegacin y sustanciacin de las pruebas, en funcin de la inapelabilidad prevista en el art. 377 , Cdigo Procesal. La referida disposicin normativa no autoriza la agregacin o produccin indiscriminada de pruebas sobre las que versen declaraciones de negligencia en primera instancia, sino que slo podrn producirse pruebas en la Alzada, cuando dichas declaraciones hubieren sido dictadas con error evidente de apreciacin". Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 3/5/1999, "Farinelli, Alfredo v. Leruga, Juan s/cobro de honorarios". (44) "Una adecuada labor de hermenutica del art. 377 , Cdigo Procesal, autoriza a concluir que slo prohbe la apelacin, pero no el recurso de reposicin. No puede repelerse, por lo tanto, la reposicin de una denegatoria de prueba frente a una exposicin de atendibles fundamentos, mxime cuando puede importar una cortapisa al ejercicio de la defensa en juicio, y fundamentalmente, cuando ste es de elevado contenido econmico. Debe ser, pues, el principio de inapelabilidad, interpretado respectivamente, es decir, inaplicable a situaciones no contempladas expresamente". Cm. Civ. y Com. Dolores, 10/10/1995, "Banco Com. Tandil v. Casa Calegari s/ejecutivo" Ver Texto .

Art. 378. Cuadernos de prueba Se formar cuaderno separado de la prueba de cada parte, la que se agregar al expediente al vencimiento del plazo probatorio.

1. PRUEBA POR SEPARADO PARA CADA PARTE Una de las caractersticas del trmite probatorio del juicio ordinario es la formacin de los cuadernos de prueba. Cada parte -como vimos- dentro de los primeros diez das del plazo de prueba deber presentar un escrito ofreciendo toda la prueba de que intente valerse, ms all de la documental que ya se agreg con los escritos pertinentes. Con esos escritos se inicia un cuaderno de prueba que consiste en un legajo separado fsicamente del principal pero que lo integra -de hecho el art. 480 regula la manera en que luego de la etapa probatoria vuelven a conformar un nico expediente-. Esta tramitacin separada de cada grupo de pruebas se justifica para una mejor sustanciacin de las mismas ya que de esta manera pueden realizarse diligencias en forma simultnea sin que una parte entorpezca la tarea de la otra y tambin ayuda en la maniobrabilidad de las actuaciones que suelen ser voluminosas en este tipo de procesos. Dentro de cada cuaderno constarn las resoluciones respecto de las pruebas ofrecidas por cada parte: su concesin, denegatoria, fijacin de audiencias, plazos, modalidades, etc. Y se irn agregando las constancias de produccin, notificaciones, etc. a medida que vaya teniendo lugar la sustanciacin de las mismas folindose las actuaciones en el ngulo inferior derecho del frente de cada hoja para luego -una vez que se incorporan al expediente principal- realizarse una foliatura de todas las piezas de manera correlativa en el margen superior.

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 380 Ver Texto , Cdigo nacional. Aqu ser el juez en la audiencia del art. 360 quien decidir sobre la conveniencia de formar cuadernos de prueba separados por partes. De as resolverlo, se agregarn al expediente vencido el plazo probatorio.

Art. 379. Prueba dentro del radio del juzgado Los jueces asistirn a las actuaciones de prueba que deban practicarse fuera de la sede del juzgado o tribunal, pero dentro del radio urbano del lugar.

1. INMEDIACIN EN MATERIA PROBATORIA (I) Respecto de la tarea probatoria el principio de inmediacin, que importa el contacto directo del juez con las partes y las diligencias probatorias por ellos aportadas, debe ser una de las reglas que gobierne la intervencin de los magistrados. Aqu se hace referencia al deber de los jueces de asistir a aquellas diligencias que no tengan lugar dentro del recinto del rgano sino que importe trasladarse fuera de los tribunales, pero siempre dentro del "radio urbano". El juez puede salir para efectuar un reconocimiento judicial, presenciar una operacin pericial o una declaracin testimonial en el lugar donde ocurrieron los hechos, etc. Entendemos que su ausencia en estos casos slo ser causal de nulidad si antes las partes solicitaron su presencia de acuerdo con las pautas del art. 34 , inc. 1.

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 381 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 380. Prueba fuera del radio del juzgado Cuando las actuaciones deban practicarse fuera del radio urbano, pero dentro del departamento judicial, los jueces podrn trasladarse para recibirlas o encomendar la diligencia a los de las respectivas localidades. Si se tratare de un reconocimiento judicial los jueces podrn trasladarse a cualquier lugar de la Repblica donde deba tener lugar la diligencia.

1. INMEDIACIN EN MATERIA PROBATORIA (II) En este supuesto, la distancia desde la sede del juzgado hasta el lugar donde tendr lugar la diligencia probatoria es mayor ya que supera el "radio urbano" pero an se trata de una actuacin dentro del departamento judicial respectivo. Ello hace que en este caso la ley prevea tanto el traslado y la presencia del juez en el lugar como la delegacin de la conduccin de la diligencia al juez de la respectiva localidad. Normalmente se tratar de los jueces de paz letrados. Para el supuesto del reconocimiento judicial donde es imprescindible el contacto de visu por parte del juez y la delegacin deviene impropia, la ley autoriza al juez a trasladarse a cualquier punto del pas.

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 382 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 381. Plazo para el libramiento de oficios y exhortos Tanto en el caso del artculo precedente como en el de los arts. 367 y 451 , los oficios o exhortos sern librados dentro de quinto da. Se tendr por desistida de la prueba a la parte si dentro de igual plazo contado desde la fecha de entrega del oficio o exhorto, no dejase constancia en el expediente de esa circunstancia.

1. COMUNICACIONES CON OTROS JUECES: CARGAS Esta manda precisa cules son las cargas respecto de las comunicaciones que tendrn lugar en la etapa probatoria cuando el juez de la causa deba requerir colaboracin a un colega -ya sea nacional o extranjero- para llevar adelante determinada diligencia probatoria. Para los casos de prueba a realizarse fuera del radio del juzgado pero dentro del departamento judicial y se decida encomendar la medida a algn Juez de Paz (art. 380 )

o bien cuando se deba realizar la prueba en otro pas ya sea limtrofe o no (art. 367 ) o para que ciertos testigos declaren ante otro magistrado sea nacional o extranjero (art. 451 ), se contempla que los oficios (segn el dec.-ley 9618/1980 Ver Texto en los casos de jueces nacionales) o exhortos (comunicaciones dirigidas al extranjero) sean confeccionados y diligenciados por los litigantes interesados por lo que debern ser presentados dentro del quinto da de que se disponga el requerimiento de colaboracin por parte del juez y retirados del juzgado en el mismo tiempo dejndose constancia de ello en la causa, so pena de caducidad automtica.

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 383 Ver Texto , Cdigo nacional. Se indica aqu que las partes deben gestionar el libramiento de oficios y exhortos y retirarlos para su diligenciamiento, haciendo saber -cuando corresponda- el rgano judicial ante el que quedaron radicados. Si el requerimiento persigue la fijacin de una audiencia u otra diligencia respecto de la cual se posibilite el contralor de la otra parte, la fecha designada para ello deber ser informado en el plazo de cinco das contados desde la notificacin por ministerio de la ley de la providencia que la fij. Regirn las normas sobre caducidad de las pruebas por negligencia.

Art. 382. Negligencia Las medidas de prueba debern ser pedidas, ordenadas y practicadas dentro del plazo. A los interesados incumbe urgir para que sean diligenciadas oportunamente. Si no lo fueren por omisin de las autoridades encargadas de recibirla (45) , podrn los interesados pedir que se practiquen antes de los alegatos siempre que, en tiempo, la parte que ofreci la prueba hubiese informado al juzgado de las dificultades y requerido las medidas necesarias para activar la produccin.

1. PRUEBA Y PRINCIPIO DISPOSITIVO. SANCIN GENRICA El principio dispositivo persiste en la etapa probatoria. Las partes no slo tuvieron que plantear debidamente los hechos y ofrecer la prueba para acreditarlos sino que tambin -una vez admitidos los medios probatorios por el juez- debern impulsar los actos procesales tendientes a la produccin de la misma.

Dada la existencia de un plazo general para que se realicen los mltiples actos que conforman esta trascendente etapa del juicio, la ley hace hincapi en la carga de las partes al recordarles que ellas son responsables de que las pruebas se diligencien "oportunamente". Como ya lo hemos sealado y observaremos en concreto a partir del art. 385 , respecto de cada medio probatorio, variados y numerosos son los pasos que se requieren para que una prueba quede producida e incorporada al proceso en forma regular y completa. La parte interesada en que ello ocurra debe ser diligente y activar cada actuacin en tiempo oportuno ya que de lo contrario, la prueba puede perderse por la declaracin de negligencia que veremos en la nota al artculo siguiente, al que remitimos.

2. CAUSAL DE LIBERACIN La carga de los litigantes respecto de la produccin de las pruebas culmina cuando aparece una obligacin del rgano o de las "autoridades encargadas de recibirlas". En estos supuestos si bien no se produce la prueba en el tiempo preestablecido ello no se debe a la negligencia de las partes en la activacin del proceso sino de otro obstculo ajeno a ellas por lo que el Cdigo brinda la posibilidad de volver a intentar esa produccin antes de que la causa est en condiciones de recibir los alegatos. Para ello, se requiere que al momento en que se haba previsto producir la prueba, la interesada haya manifestado las circunstancias apuntadas -dificultades ajenas- y haya intentado activar -obviamente sin xito- la diligencia probatoria.

3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 382 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. (45) Rectius est: recibirlas.

Art. 383. Prueba producida y agregada

Se desestimar el pedido de declaracin de negligencia cuando la prueba se hubiere producido y agregado antes de vencido el plazo para contestarlo. Tambin, y sin sustanciacin alguna, si se acusare negligencia respecto de la prueba de posiciones y de testigos antes de la fecha y hora de celebracin de la audiencia, o de peritos, antes de que hubiese vencido el plazo para presentar la pericia. En estos casos, la resolucin del juez ser irrecurrible; en los dems, quedar a salvo el derecho de los interesados para replantear la cuestin en la alzada, en los trminos del art. 255 , inc. 2.

1. DECLARACIN DE NEGLIGENCIA. REPLANTEO DE PRUEBA El artculo anterior plasma genricamente la carga de impulso de las partes en la etapa probatoria. En esta manda se hace alusin a las consecuencias disvaliosas que puede acarrear su incumplimiento. Concretamente, la prdida del medio probatorio ofrecido por la declaracin judicial de negligencia. Para que ello ocurra, deber existir un incumplimiento de los pasos procesales en los tiempos establecidos por parte de quien ofrece una determinada prueba (46) . Aqu los incumplimientos son genricos ya que -como se ver ms adelante- cada medio de prueba contempla ciertos incumplimientos especficos a los que aade una sancin tambin especfica o preestablecida: la caducidad de la prueba de que se trate. Si bien ambas figuras -negligencia y caducidad- tienen como efecto principal malograr la prueba ofrecida, la negligencia es un instituto ms flexible ya que como vimos, sanciona incumplimientos de cargas procesales probatorias generales. Por lo mismo, la declaracin de negligencia requerir pedido expreso de la contraparte (47) . Este "acuse de negligencia" deber ser bilateralizado y slo luego de este trmite el juez resolver respecto de si corresponde o no aplicar la severa sancin que acarrea la prdida de un medio probatorio ofrecido oportunamente. El artculo manda que si antes de que venza el plazo para contestar el acuse de negligencia de una prueba se llega a producir y agregar la misma, se desestimar el pedido. Se trata de una clara aplicacin del principio de conservacin de los actos de la litis dando plena vigencia al derecho de defensa en juicio y debido proceso. Por supuesto, tambin se rechazarn los requerimientos de negligencia sin sustanciacin alguna si se realizan en forma prematura, esto es, antes de que venzan los plazos para la produccin de las pruebas respectivas.

En todos los casos en que se resuelva un acuse de negligencia por parte del juez ya sea favorable o desfavorablemente, la solucin judicial no ser susceptible de revisin alguna. Para los supuestos aludidos -prueba agregada antes del vencimiento del plazo para responder el acuse y acuse prematuro- la ley especifica que el rechazo del juez ser irrecurrible mientras que en los restantes supuestos, si bien tampoco podr interponerse un recurso de los "nominados", la cuestin puede ser replanteada en la Alzada por conducto de las normas del art. 255 , inc. 2 (48) , al que remitimos.

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 385 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. (46) "Si el trmino de prueba se encuentra vencido en exceso, sin que la accionada haya activado el trmite de la pericia de tasacin, corresponde tener por operada la negligencia invocada (art. 382 , CPCC)". SCBA, B.49.426, 5/8/1997, "Saico SA v. Municipalidad de Dolores s/demanda contencioso administrativa" Ver Texto . "Corresponde declarar procedente el acuse de negligencia planteado, si no surgen de las constancias de autos que se haya producido la prueba motivo del pedido de negligencia -documental e instrumental-, no obstante haber vencido el plazo pertinente y no habiendo la parte urgido su diligenciamiento en tiempo propio (arts. 382 , CPCC, y 25 Ver Texto , CPCA)". SCBA, I.2058, 2/2/2000, "Antonetti, Omar H. y otros v. Provincia de Buenos Aires - tercero: `Caja de Jubilaciones, Subsidios y Pensiones del Personal del Banco de la Provincia de Buenos Aires s/inconstitucionalidad ley 11761 Ver Texto " Ver Texto . (47) "La circunstancia de que se hubiere recibido declaracin al testigo luego de vencido el trmino de prueba, sin haberse notificado la audiencia a las partes, no resta valor a sus dichos, porque no se advierte de qu manera pudo influir desfavorablemente sobre el demandado y citada en garanta el hecho de que tal prueba se hubiere producido una vez vencido el trmino probatorio, con mayor razn si no se haba acusado negligencia o pedido certificacin alguna (arts. 365 y 382 , CPCC). La nica obligacin del actor era notificar al testigo, no a su contraparte (arts. 135 , inc. 3, y 431 , Cdigo cit.)". Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 16/10/1990, "Montao, Miguel ngel v. Dury, Abraham y otro s/daos y perjuicios" Ver Texto . (48) "La apertura a prueba en segunda instancia tiene un carcter de excepcin, limitativo y de criterio estricto ya que se trata de reabrir cuestiones sobre procedimientos precluidos por no haberse cumplido debidamente con el art. 382 , CPC. No patentizndose, en el caso, la desoportunidad de las negligencias, la consideracin de las medidas probatorias que el tribunal estime pertinentes queda sujeta a sus facultades ordenatorias e instructorias cuando tenga el expediente a estudio para dictar

sentencia (arts. 36 y 255 , CPCC)". Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 1, 13/4/1993, "Irala, Celso y otro v. Fabrival SCA s/daos y perjuicios". "Para que tenga cabida el replanteo de prueba en Alzada, el peticionante debe justificar cumplidamente que de su parte no medi negligencia, demora o desinters en la produccin de la misma en la otra instancia e impugnar los fundamentos de la resolucin que le dio por perdido el derecho". Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 27/5/2003, "Rusilla, Antonio Luis v. Repetto, Carlos Alberto s/daos y perjuicios" Ver Texto . "El art. 255 , inc. 2, CPCC es claro en el sentido de imponer a la parte interesada la carga consistente en invocar las razones demostrativas de la necesidad de la prueba y en formular una crtica concreta de los motivos en que se apoy la resolucin denegatoria o declarativa de negligencia, en forma similar a lo que ocurre cuando se trata de una expresin de agravios o un memorial". Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 19/11/2002, "Bianco, Juan v. Bianco, Sergio y otros s/daos y perjuicios". "No procede el replanteo de prueba en la Alzada si lo que se procura es obtener la produccin de una prueba pericial caligrfica ofrecida oportunamente y omitida proveer en primera instancia. En tal caso est ausente el requisito de una resolucin que verse sobre la produccin, denegacin o sustanciacin de prueba. Ello as porque dicha prueba no fue denegada, ni se declar su negligencia o caducidad". Cm. Civ. y Com. Azul, sala 2, 15/3/2001, "Banco Mayo Cooperativo Limitado v. Trepichio, Elvira Mabel y otro s/cobro de pesos". "El replanteo de prueba en la Alzada debe ser admitido cuando el juez deneg mal la prueba o decret indebidamente la negligencia, privando as a la parte de formar favorablemente con la prueba frustrada la conviccin del juez respecto de los hechos por l invocados. Claro est que, para que el superior pueda apreciar la justicia de la denegacin o del decreto de negligencia, stos deben haber sido fundados. Con el pedido de replanteo habr de explicarse por qu, si se hubiera hecho lugar a la prueba, su conviccin hubiera formado la conviccin favorable del juez". Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 19/3/2002, "Mayo, Moiss v. Castagnola, Daniel ngel y otro s/desalojo" Ver Texto .

Art. 384. Apreciacin de la prueba Salvo disposicin legal en contrario, los jueces formarn su conviccin respecto de la prueba de conformidad con las reglas de la sana crtica. No tendrn el deber de expresar en la sentencia la valoracin de todas las pruebas producidas, sino nicamente de las que fueren esenciales y decisivas para el fallo de la causa.

1. VALORACIN DE LA PRUEBA: LA "SANA CRTICA" Una vez reunida la masa probatoria, el juez se encontrar frente a un cmulo de informacin a procesar a los fines de obtener de all la certeza que requiere la decisin de mrito de un proceso. Si bien en cada medio probatorio existen pautas que indican cmo habrn de valorarse sus conclusiones, este artculo establece la regla madre de la tarea hermenutica de los magistrados: la aplicacin de la sana crtica.

De acuerdo con la ley, los jueces no podrn apartarse -salvo norma en contrario- de estas mximas o reglas en la ponderacin de la prueba a los fines de tener por demostrados los hechos de la causa. La sana crtica no implica -en general- ataduras a pautas taxativamente preordenadas sino una valoracin global y razonada del conjunto. Decimos que ello ocurre en general porque existen en este mbito algunos elementos que provienen de un sistema diferente de valoracin probatoria que -segn se ha dichose opone al de la sana crtica: el de la prueba legal o tasada. En este rgimen es el legislador mediante normas positivas (las "disposiciones legales en contrario" a que alude el artculo en anlisis) quien atribuye de antemano el valor probatorio a ciertos tipos de medios prescindiendo del efecto convictivo que en el caso concreto causen en el espritu del magistrado. En el derecho procesal civil y comercial podemos observar ejemplos del sistema de la prueba legal o tasada en el valor probatorio del instrumento pblico respecto de los hechos realizados por el oficial pblico o pasados ante l y de la confesin expresa salvo los casos de excepcin que la ley tambin contempla-. En estos supuestos, el juez deber tomar los hechos que estas pruebas reflejan y tenerlos por ciertos sin ms. Salvo casos determinados, entonces, la tarea hermenutica del juez se gua por la "sana crtica" expresin que si bien ha sido receptada en numerosas normas, "ninguna ley indica cules son las reglas" (49) que la integran. De all que hayan sido la doctrina y la jurisprudencia las que se encargaron de explicitar algunas de las pautas que la componen y son hoy aceptadas en el campo del derecho procesal (50) . Segn estas enseanzas, hoy no hay dudas de que en esta tarea de valorar segn la "sana crtica" el juez debe actuar respetando el material con que cuenta en el expediente, sobre la base de las reglas de la lgica y de acuerdo con las mximas de experiencia, dejando expresamente reseado en la sentencia los hitos principales de este razonamiento para que las partes puedan controlar la manera en que se form la conviccin que sirvi de base al fallo que habr de afectar sus derechos. El juez debe tomar las probanzas reunidas en la causa y efectuar una seleccin del material que habr de utilizar. En prudente ejercicio de esta tarea, no tiene porqu computar todo el conjunto de pruebas sino tan slo las que entienda esenciales, con criterios objetivos y racionales y a partir del mismo componer el cuadro de los hechos de manera lgica, siguiendo un camino coherente, todo lo cual debe quedar expuesto en la decisin en forma previa a la calificacin jurdica y a la parte dispositiva o fallo propiamente dicho. Esta actividad valorativa, de parmetros flexibles pero gobernada necesariamente por las reglas lgicas del raciocinio, es de una trascendencia medular para la regular produccin de un fallo vlido.

En esta fajina tambin se utilizan las "mximas de experiencia" del juez, es decir, los conceptos y conocimientos generales del magistrado que posee por el hecho de ser un integrante de la comunidad en el seno de la cual surgi el conflicto que debe resolver (por ejemplo, que la humedad en la calzada disminuye la capacidad de frenado de los vehculos, que a mayor tiempo de internacin de un enfermo corresponder una mayor erogacin por ese rubro, etc.). Son los saberes comunes, compartidos por el grupo, respecto de aspectos corrientes de la vida y de la forma en que se desarrollan normalmente los acontecimientos. Tales mximas no requieren prueba ya que al igual que los hechos notorios -categoras que en algunos casos pueden superponerse- integran la "cultura compartida de la comunidad" (51) . Con estos elementos, el juez realizar la importante tarea aludida y su resultado -de perjudicar a una o ambas partes- podr ser revisado mediante el recurso de apelacin si exhibe algn quiebre o apartamiento de las reglas sealadas. De constatarse algn vicio en la sentencia de cmara o de tribunal de nica instancia, la valoracin probatoria podra incluso llegar a ser objeto de tratamiento por la Suprema Corte de Justicia bonaerense a travs del recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley o doctrina legal por conducto de la figura del absurdo, lo que habla a las claras de la gran trascendencia de esta parte del ejercicio de la jurisdiccin.

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 386 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. (49) ARAZI, Roland - ROJAS, Jorge, Cdigo Procesal..., cit., t. II, p. 326. (50) "Haberse basado en algunas pruebas dejando otras de lado no es censurable porque significa nada ms que el ejercicio de la facultad conferida por el art. 384 del ritual". Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 16/9/1999, "Gonzlez, Ramn E. y otros v. Cremonesi, Marcelo F. y otro s/daos y perjuicios" Ver Texto . "El sistema de apreciacin regido por la sana crtica -esquema de persuasin racional- (arts. 384 y 456 , CPC), no le impide al juez fundar su pronunciamiento en un testigo nico pues los testigos se pesan y no se cuentan". SCBA, Ac. 73.750, 7/2/2001, "Zuanetti, Margarita y otro v. Rinaudo, Ariel Antonio y otros s/daos y perjuicios" Ver Texto . "La valoracin de la prueba reclama una captacin de conjunto y debe ser realizada siguiendo los dictados de la sana crtica, es decir por aplicacin de las reglas de la lgica en la evaluacin, que debe efectuarse conforme la ciencia y experiencia que brindan el conocimiento comn de los hechos de la vida. La preferencia de unos elementos por sobre otros est dentro de las facultades propias del juez (Cdigo Procesal, art. 384 )".

Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 16/3/1999, "Hereu, Jorge Daniel v. Rucci, Francisco Carlos y otros s/daos y perjuicios". "A tenor de las reglas de la sana crtica (arts. 384 , 456 , CPCC), puede fundamentarse vlidamente la decisin del juez acerca de la existencia de determinados hechos conforme han sido puestos de relieve en la etapa introductiva del proceso, a travs del grado de conviccin que en un anlisis riguroso le produjo la declaracin de un nico testigo, pues en sede civil esa situacin es permitida, ya que el adagio testis unus testis nullus tiene su razn de ser en sede penal". Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 23/5/2000, "Cuomo, Ismael v. Bernasconi, Roberto s/daos". "La sana crtica entronizada en nuestro sistema procesal, permite al juez basar su decisorio en aquel o aquellos elementos que estime le producen persuasin sin estar limitado por el nmero de ellos, desde que la interpretacin es tarea valorativa y no matemtica (arts. 384 , 456 , 474 , CPC)". Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 12/2/1998, "Berrello, Edgardo v. Yoshinaga, Carlos s/nulidad de venta" Ver Texto . (51) "Las reglas de experiencia propias de la cultura general imperante en la zona rural en la que el conflicto de autos se inserta indican que la informacin atinente a la cotizacin de los productos agropecuarios es recepcionada por sus destinatarios (productores, comerciantes, pblico en general) a travs de los distintos medios masivos de comunicacin. Considerando que, en la especie, el valor informado por el peridico acompaado como medio probatorio no ha sido negado ni desconocido por la contraparte, y teniendo en cuanta la relevancia que a la luz de la sana crtica es dable conferir a dicho documento, bien pudo el a quo -sin vicio o error de juicio algunoformar sobre su base la necesaria conviccin en punto a la cotizacin del cereal del que se trata (arg. art. 354 , inc. 1, 375 y 384 , CPCC)". Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 10/11/1987, "Otero, Jos v. Garca, Jorge F. s/cumplimiento de contrato" Ver Texto . "Las reglas de la sana crtica, que son las emanadas de la unin de la lgica y la experiencia no consisten en normas jurdicas, sino en simples preceptos de sentido comn, cuya aplicacin queda sometida a la prudencia, rectitud y sabidura de los jueces (doc. arts. 384 , 456 , 474 y concs., CPCC)". Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 15/9/1994, "Crespo, Jorge Alberto v. Fisco de la Provincia de Buenos Aires y otro s/daos y perjuicios" Ver Texto ; 2/11/2000, "Gavarotto, Hortencia v. Galli, Alberto Cristbal y otros s/daos y perjuicios" Ver Texto .

SECCIN 2 - Prueba documental

Art. 385. Exhibicin de documentos Las partes y los terceros en cuyo poder se encuentren documentos esenciales para la solucin del litigio, estarn obligados a exhibirlos o designar el protocolo o archivo en que se hallen los originales. El juez ordenar la exhibicin de los documentos sin sustanciacin alguna dentro del plazo que seale.

1. DOCUMENTOS Tomando una definicin amplsima, consideramos documento todo objeto susceptible de contener la representacin de un pensamiento o actividad humanos. Este concepto es omniabarcativo ya que incluye no slo los documentos escritos o instrumentos -categora ms frecuente en nuestros procesos en materia civil y comercial- sino tambin aquellos de toda otra ndole a partir de los cuales el juez pueda obtener informacin acerca de cmo ocurrieron los hechos que las partes alegan en sustento de sus peticiones. As, tambin sern considerados dentro de la categora "prueba documental" las grabaciones de audio o video, los registros informticos, etc. El documento al que se hace alusin en esta parte del Cdigo dar lugar a la "prueba documental", una de las formas de prueba preconstituida, ya que se la produce en un momento anterior al inicio del juicio y una vez iniciado el trmite se incorpora a las actuaciones judiciales. Existe una importante conexidad entre el derecho de fondo y el ritual en este campo. Ello as por cuanto los documentos con efecto probatorio de mayor trascendencia -los instrumentos- vienen regulados minuciosamente en el Cdigo Civil respecto de las formalidades requeridas para su constitucin y de los efectos que los mismos acarrean. Ese digesto contiene previsiones respecto de dos grandes categoras de instrumentos: los privados y los pblicos. Si bien excede el marco de este trabajo analizar sus respectivos regmenes, someramente diremos que el instrumento privado es aquel documento escrito que contiene determinadas manifestaciones que realiza su autor sin necesidad de recurrir a formalidad alguna (art. 1020 Ver Texto , CCiv.) exigindose solamente la firma del o de los autores como recaudo imprescindible (art. 1012 Ver Texto , CCiv. cit.). El instrumento pblico tambin ser un documento escrito y firmado por las partes. Sin embargo, requiere necesariamente de la intervencin de un oficial pblico con competencia para autorizar el acto y deben respetarse determinadas formalidades prescriptas por la ley (art. 979 Ver Texto , CCiv. cit.). La diferencia esencial entre uno y otro tipo de instrumento ser la autenticidad del pblico de la que carece (ab initio) el privado. Habiendo cumplido los pasos prefijados normativamente, al instrumento pblico se lo tiene por autntico en cuanto a su faccin material (art. 994 Ver Texto , CCiv.). Y en cuanto a su contenido, hace plena fe de los hechos pasados ante el oficial pblico o realizados personalmente por ste (52) (art. 993 Ver Texto , CCiv.) pero no, claro est, de la veracidad de los asertos formulados por una o ambas partes en esa diligencia ya que se trata de afirmaciones respecto de hechos o apreciaciones que el oficial desconoce.

As, la jurisprudencia ha dicho que sin soslayar el innegable carcter formal de instrumento pblico (art. 979 Ver Texto , inc. 2, CCiv.) del acta policial, la misma slo refleja una declaracin unilateral de quien la firm que al no estar corroborada por otras evidencias carece de eficacia probatoria en cuanto a la realidad de la existencia material de los hechos all denunciados por el compareciente (53) . Esa fuerza acreditante que viene del derecho de fondo se traslada al proceso. De all que este tipo de documentos -pblicos- demuestren plenamente tales circunstancias y no admitan prueba en contrario. Si alguna de las partes intenta restar validez a la plena fe que surge de un instrumento pblico no puede limitarse a producir contraprueba sino que se precisa algo ms, debe ser "arg ido de falso, por accin civil o criminal" (art. 993 Ver Texto , cit.). El Cdigo Procesal Civil y Comercial contempla la va para redarg irlo de falso dentro del mismo proceso: el incidente regulado en el art. 393 , a cuya nota remitimos. Esta fuerza probatoria del instrumento privado nos traslada al rgimen de valoracin de prueba del tipo "legal o tasado", lo cual constituye un caso especial teniendo en cuenta que el sistema que genricamente rige nuestro proceso civil y comercial es el de la sana crtica (art. 384 ). Por el contrario, la autenticidad del instrumento privado depende de que aquel a quien se le atribuye reconozca la autenticidad de la firma (art. 1028 Ver Texto , CCiv.). Si ste la niega, se requerir de un procedimiento probatorio conexo -pericia caligrfica- para determinar si la firma corresponde o no a la parte a la que se le opone (art. 1033 Ver Texto , CCiv.). Una vez reconocida la firma, segn la ley civil, la autenticidad se expande al contenido de todo del documento en cuestin (54) . Ello as, en cuanto a la validez de instrumentos originales ya que cuando se trata de fotocopias cuya autenticidad no est certificada por funcionario pblico habilitado a tal fin ni han sido reconocidas por la parte afectada, las mismas carecen de toda fuerza probatoria y de conviccin (55) .

2. INCORPORACIN DE DOCUMENTOS AL PROCESO: PRESENTACIN Y EXHIBICIN Los documentos se incorporan normalmente al proceso junto con los escritos de demanda y reconvencin y las contestaciones a los mismos (art. 332 ). All se acompaarn aquellas piezas que obren en poder de las partes. Puede darse -sin embargo- que los litigantes quieran valerse de documentacin con la que no cuentan. Para ello debern indicar dnde se encuentra (archivo, protocolo de escribano, etc.).

Esta prueba puede estar en manos de terceros o de la contraparte. En este artculo se indica que en uno u otro caso existe la obligacin de exhibir el documento. Ello as tanto a los fines de que la parte que lo ofrece como prueba pueda constatar cul es exactamente su contenido y ratificar o desistir de esa propuesta como para que se pueda contar en el expediente con una copia del mismo certificada por el secretario. La parte deber requerir esta exhibicin por escrito al juez fundando el pedido en la esencialidad de esa prueba a los fines de demostrar los hechos que alega. El juez si entiende razonable el pedido, sin sustanciar el requerimiento lo despachar favorable o desfavorablemente estableciendo las modalidades de la exhibicin: plazo, lugar, forma, etc.

3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 387 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. (52) "Ostentan el carcter de instrumentos pblicos y, como tales, hacen plena fe de la existencia material de los hechos que los funcionarios pblicos intervinientes en las respectivas diligencias sumariales han anunciado como cumplidos por ellos mismos o que han pasado en su presencia (arts. 979 Ver Texto , inc. 2, y 993 Ver Texto , CCiv., 385 , CPCC)". Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 8/9/1992, "Paolini, Eduardo Oscar y otro v. Luz, Alberto D. y otro s/daos y perjuicios" Ver Texto . (53) Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 1/2/1994, "Demosbian, Daniel Eduardo v. Gmez, Elas Ambrosio s/daos y perjuicios" Ver Texto . (54) "La pericia caligrfica al dictaminar que la firma estampada en el recibo era de puo y letra del demandado -sin impugnacin de parte y sin la presencia del ms mnimo elemento probatorio desvirtuante o aunque ms no sea menoscabante de la bondad de tal dictamen- no slo rescata la autenticidad de la firma examinada, sino que, adems, dicha autenticidad se expande al contenido todo del documento en cuestin". Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 11/8/1998, "Bartoli, Ricardo Antonio v. Marioni, Claudio F. s/cobro sumario". (55) Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 10/12/1993, "Carnero Pola Argentina v. Azcarraga, Hctor y otros s/escrituracin" Ver Texto .

Art. 386. Documento en poder de una de las partes

Si el documento se encontrare en poder de una de las partes se le intimar su presentacin en el plazo que el juez determine. Cuando por otros elementos de juicio resultare manifiestamente verosmil su existencia y contenido, la negativa a presentarlas (56) constituir una presuncin en su contra.

1. EXHIBICIN DE DOCUMENTO POR UNA DE LAS PARTES Si el documento del que pretende valerse un litigante est en poder del otro, a travs del pedido que recepta el art. 386 se requerir al juez que ordene su exhibicin en cierto plazo mediante resolucin dictada sin previo traslado. Requerida la parte que debe presentar el documento, habr de cumplir la orden judicial de acuerdo con plazos y formas establecidos en la resolucin. Esta medida materializa el cumplimiento del deber de colaboracin y buena fe procesal. De all que se haya resuelto que la clusula predispuesta por la cual el banco emisor de la tarjeta de crdito quede liberado de la carga procesal de exhibir los documentos que pudieren obrar en su poder y que se deriva del art. 386 de la legislacin adjetiva carece de eficacia por estar en pugna con la regla moral, el principio de buena fe y, en suma, con el debido proceso legal (57) . En lo que respecto de la oportunidad en que puede realizarse la peticin de marras, se ha establecido que si el demandante pide que el accionado traiga al proceso una determinada documentacin para incorporarla definitivamente al mismo como prueba (sea en original o fotocopia certificada) estamos en presencia del ofrecimiento de prueba documental en poder de la contraria (art. 386 ) y ello slo puede requerirse al momento de entablarse la demanda, pues si se aceptara como diligencia preparatoria, se podra utilizar por el actor como un medio "tentativo" para conocer la suerte del litigio que iniciar (58) .

2. NEGATIVA A LA PRESENTACIN: CONSECUENCIAS Puede el requerido -sin embargo- negarse a cumplir la orden aduciendo que el documento no se encuentra en su poder. Si de otros elementos que habrn de reunirse en la causa surge tanto la falsedad de la afirmacin como el tenor del contenido del documento, el juez habr de valorar esta conducta de la parte al momento de resolver como una presuncin que pesar en su contra (59) . Esta reticencia ejemplifica la contracara de una conducta sustentada en el principio de buena fe procesal mentado y de all que el legislador haya previsto una va expresa para sancionarla.

Claro que la operatividad de la presuncin que establece el artculo en estudio queda librada al prudente arbitrio del juzgador siendo necesario por lo dems, entre otros recaudos, que el contenido de la documentacin en poder de la contraria resulte manifiestamente verosmil (60) y que no exista contradiccin con otros elementos de juicio de mayor relevancia (61) .

3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 388 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. (56) Rectius est: presentarlos. (57) Cm. Civ. y Com. en pleno La Plata, 16/9/1997, "Banco Mayo Cooperativo limitado v. Olivares, Hugo Nstor s/cobro ejecutivo" Ver Texto . (58) Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 14/11/1997, "Gea, Delia Elena y otros v. Ca. mnibus Pampa SA s/nulidad de asamblea - impugnacin" Ver Texto . (59) "Debe considerarse -en el caso- como una presuncin en contra de la demandada la negativa a presentar la documentacin necesaria para efectuar la pericia contable ofrecida por la parte actora para acreditar la extensin del crdito reclamado y que le fuera requerido bajo apercibimiento de lo dispuesto por el art. 386 , CPCC, si de acuerdo con los escritos de constitucin del proceso resulta verosmil la existencia y contenido del crdito en la medida peticionada". SCBA, L. 33.662, 18/9/1994, "UOMRA v. Cavallo Hnos. s/aportes y contribuciones" Ver Texto . (60) SCBA, L.62.702, 24/2/1998, "Vignolo, Norberto Arturo v. Autolans SA s/despido" Ver Texto ; L.52.171, 22/2/1994, "Romero, Oscar v. Obras Sanitarias Mar del Plata Sociedad del Estado s/certificaciones de servicio, cobro de licencias" Ver Texto . (61) "El efecto de la omisin de entregar al perito los libros, de acuerdo con la presuncin que emerge del art. 386 , CPCC, debe ser evaluada prudentemente por el magistrado de acuerdo con las circunstancias del caso, toda vez que no puede operar en contradiccin con otros elementos de juicio de mayor magnitud". Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 14/12/1999, "Rutsztein, Clarisa v. Clnica Mdica San Martn SRL s/restitucin de bienes - cobro de pesos".

Art. 387. Documentos en poder de tercero

Si el documento que deba reconocerse se encontrare en poder de tercero, se le intimar para que lo presente. Si lo acompaare, podr solicitar su oportuna devolucin dejando testimonio en el expediente. El requerido podr oponerse a su presentacin si el documento fuere de su exclusiva propiedad y la exhibicin pudiere ocasionarle perjuicio. Ante la oposicin formal del tenedor del documento no se insistir en el requerimiento.

1. EXHIBICIN DE DOCUMENTO POR TERCEROS Tambin puede darse el caso de que el documento de que intente valerse la parte se encuentre en manos de terceros. Ya el art. 332 contena previsiones al respecto, referidas concretamente al caso en que el documento se encontrase en "entidades privadas". All se contemplaba la posibilidad de que el letrado de la parte pudiera requerirlos directamente mediante oficio sin la necesidad de que intervenga el juez, citando ese artculo. El envo del documento debe hacerse a la secretara del tribunal ya sea en original o en copia autntica. De manera ms genrica, la manda en anlisis prev el caso de intervencin judicial a los fines de que se exhiba el documento por un sujeto ajeno a la litis. Si el juez admite la peticin, deber intimar al tercero para que lo presente en determinado plazo. Si se lo acompaa en original, el tercero podr pedir que se lo devuelvan luego de que se arbitren los medios para obtener -y agregar a la causa- un testimonio del mismo, tarea a cargo del secretario.

2. NEGATIVA A LA PRESENTACIN La ley contempla la posibilidad de que el tercero requerido se niegue a presentar el documento. El argumento que puede esgrimir ser la exclusiva propiedad del mismo sumado al perjuicio que la exhibicin puede ocasionarle. Si ello se manifiesta a travs de una oposicin formal -por escrito presentada ante el juez que orden la exhibicin- la ley establece que no habr de insistirse. Entendemos que esta "no insistencia" slo habr de operar en el caso de que pueda obtenerse prueba por otro conducto ya que si el documento en poder del tercero es una pieza imprescindible para la dilucidacin del caso al permitir llegar a la verdad jurdica objetiva y as superar el conflicto planteado, el juez deber instrumentar la forma para que ese documento sea exhibido y pueda constar en el expediente la informacin esencial que en l est plasmada. Podr disponer a esos efectos un reconocimiento

judicial, pericia, toma de vistas fotogrficas o por otros medios, relevamiento por parte del actuario en el domicilio de la parte, etc.

3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 389 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 388. Cotejo Si el requerido negare la firma que se le atribuye o manifestare no conocer la que se atribuye a otra persona, deber procederse a la comprobacin del documento de acuerdo con lo establecido en los arts. 458 y ss., en lo que correspondiere.

1. RECONOCIMIENTO DE FIRMA Respecto de todos los instrumentos privados que una parte traiga al proceso sea juntamente con los escritos constitutivos, en ocasiones posteriores -por ejemplo, el supuesto del art. 334 - o mediante el requerimiento privado o judicial a los otros litigantes o a terceros, ser necesario que se determine la autenticidad de la firma. Ello se realiza a travs de su presentacin a la parte a la que se le atribuye la misma para que la reconozca como propia o niegue su autora. La negativa deber ser expresa (62) y categrica ya que de lo contrario se lo tendr por reconocido de acuerdo con la estricta pauta del art. 354 , inc. 1. Se ha dicho que la firma, esto es "el nombre escrito de una manera particular, segn el modo habitual seguido por la persona en diversos actos sometidos a esta formalidad" nota al art. 3639 Ver Texto , CCiv.-, debe ser de puo y letra de aquel a quien se atribuye y ello es condicin esencial para la existencia del referido instrumento, por lo que no puede ser objeto de reconocimiento forzoso una fotocopia. De ah que la firma de un instrumento no puede autenticarse con el alcance sealado por el art. 1026 Ver Texto , CCiv., cuando el presentante no ha exhibido el original sino una copia fotogrfica (63) .

Tambin puede darse el supuesto de que el documento se ponga a consideracin de un tercero para que seale si reconoce la firma estampada -normalmente, atribuida a la persona que interviene como parte en el proceso-. En este caso, el tercero actuar como mero "testigo de firma" por lo que su desconocimiento de la autenticidad no tendr -ello es obvio- el mismo alcance y consecuencias que el desconocimiento hecho por quien presuntamente la estamp. Sin embargo, estos desconocimientos de firma -tanto el del presunto autor como el del tercero- se vinculan en una circunstancia: obligarn a que se lleve a cabo el procedimiento pericial especfico -pericia caligrfica- de acuerdo con las pautas contenidas en los artculos que regulan este tipo probatorio para que sea un experto el que -en definitiva- determine si la firma atribuida a una de las partes le pertenece o no. Si bien el artculo en anlisis se refiere a la "comprobacin del documento" en realidad y de acuerdo con las reglas del derecho de fondo mencionadas, basta con que se compruebe la autenticidad de la firma de su autor, lo que conlleva el reconocimiento de la autenticidad de todo el contenido del escrito (art. 1028 Ver Texto , CCiv.).

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 390 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 389. Indicacin de documentos para el cotejo En los escritos a que se refiere el art. 458 , las partes indicarn los documentos que han de servir para la pericia.

1. INSTRUMENTOS INDUBITADOS POR ACUERDO DE PARTES En estas normas se contemplan los recaudos especficos a los fines de obtener pericialmente la determinacin de la autenticidad de la firma estampada en un instrumento privado.

El experto deber -necesariamente- comparar la firma del instrumento no reconocido ("firma dubitada") con firmas o material escrito por la persona a la que se atribuye aqulla ("firma o material indubitado"). Como venimos sealando, aqu tambin el estudio deber realizarse sobre documentacin original y no simples copias (64) . Este cotejo ser realizado por el perito sobre la base de los conocimientos cientficos propios de su especialidad, los que debern ser expresados en su dictamen. El material indubitado para realizar el confronte puede provenir de dos fuentes: el cuerpo de escritura -si la persona a quien se atribuye la firma vive y se encuentra en condiciones de realizarlo, ver nota al art. 392 - o los "instrumentos indubitados". Y estos ltimos surgirn del acuerdo de las partes, atribuyndole a ciertos documentos la condicin de "autnticos" o bien -frente a la falta de conformidad de los litigantes- de la decisin del juez sobre la base de los parmetros legales. En este artculo se hace referencia a los "instrumentos indubitados por acuerdo de partes", esto es, aquellos escritos donde consta una firma que ambos contendientes acuerdan en atribuir al sujeto a quien se endilga la firma dubitada. Estos instrumentos debern ser acompaados por una de las partes juntamente con el ofrecimiento de la pericia caligrfica y, luego de ello, sern aceptados -en lo que hace a la autenticidad de la firma que contienen- por la contraria, a tenor de lo que manda el art. 458 a cuya nota remitimos (65) .

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 391 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 390. Estado del documento A pedido de parte, el secretario certificar sobre el estado material del documento de cuya comprobacin se trate, indicando las enmiendas, entrerrenglonaduras u otras particularidades que en l se adviertan. Dicho certificado podr ser reemplazado por copia fotogrfica a costa de la parte que la pidiere.

1. RESGUARDO DE LAS CONDICIONES MATERIALES DEL DOCUMENTO DUBITADO A los fines de preservar el documento dubitado de eventuales deterioros o modificaciones en su estructura material -los que pueden incidir tambin en el tenor de su contenido-, este artculo manda que tenindolo a la vista el secretario emita una certificacin describiendo el estado exacto en el que fuera presentado a juicio, detallando las "particularidades" que en l se observen. Se ejemplifica con enmiendas o entrerrenglonaduras, pero es obvio que no se agotan aqu las circunstancias deficitarias que puede exhibir un escrito. Todo detalle o peculiaridad debe ser relevado y consignado en la certificacin del actuario a los efectos de preservar el derecho de defensa de la parte que intenta sostener su pretensin u oposicin en esa pieza la cual debe llegar a las manos del perito calgrafo para su comprobacin en el mismo estado en el que se encontraba al glosarse al expediente. Tambin es habitual que para mayor proteccin este tipo de elementos permanezcan reservados en la caja fuerte del juzgado cuando corre riesgo su integridad por la fragilidad o antig edad del soporte. Se agrega que a costa de la parte que lo pida podr reemplazarse el certificado del secretario por una copia fotogrfica. Si bien se trata de una reproduccin de gran fidelidad, la reproduccin fotogrfica puede ser hoy en da reemplazada ya que existen otros medios ms sencillos y econmicos de reproduccin de documentos escritos como es el fotocopiado lser o bien la utilizacin de un scanner, los que brindan similares prestaciones por un costo -y con una dificultad de obtencin- normalmente menor.

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 392 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 391. Documentos indubitados

Si los interesados no se hubiesen opuesto de acuerdo en la eleccin de documentos para la pericia, el juez slo tendr por indubitados: 1) Las firmas consignadas en documentos autnticos. 2) Los documentos privados reconocidos en juicio por la persona a quien se atribuya el que sea objeto de comprobacin. 3) El impugnado, en la parte en que haya sido reconocido como cierto por el litigante a quien perjudique. 4) Las firmas registradas en establecimientos bancarios.

1. INSTRUMENTOS INDUBITADOS POR DECISIN JUDICIAL Como dijimos, el perito calgrafo requerir necesariamente de material indubitado para confrontar las firmas all consignadas con la del escrito en cuestin. Si las partes no se ponen de acuerdo en la seleccin de ese material, la tarea quedar en manos del juez. A tales efectos, la ley procesal brinda ciertas pautas que gobernarn la eleccin del magistrado. Se seala que "slo tendr por indubitados" -lo que excluye otras posibilidades- los materiales que aqu se resean. Entre ellos tenemos las firmas del presunto autor de la que aparece en el documento dubitado plasmadas en documentos autnticos -tal como escrituras pblicas, actas judiciales, etc.-, el contenido (firma o texto manuscrito) de documentos privados reconocidos en juicio por el mismo sujeto al que se le atribuye la firma dubitada, el contenido (firma o texto manuscrito) de otros tramos s reconocidos como autnticos por su autor del documento donde conste -al mismo tiempo- el texto y firma dubitados y las firmas del presunto autor de la firma dubitada que obren en registros bancarios. Este material ser requerido -cuando corresponda- por oficio a la persona (escribano, etc.) o entidad (banco, juzgado, archivo, etc.) para que lo remitan de acuerdo con las pautas del art. 387 , las que sern de aplicacin analgica al caso de marras.

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 393 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 392. Cuerpos de escritura A falta de documentos indubitados, o siendo ellos insuficientes, el juez podr ordenar que la persona a quien se atribuya la letra forme un cuerpo de escritura al dictado y a requerimiento de los peritos. Esta diligencia se cumplir en el lugar que el juez designe y bajo apercibimiento de que si no compareciere o rehusare escribir, sin justificar impedimento legtimo, se tendr por reconocido el documento.

1. CUERPO DE ESCRITURA Otra de las fuentes de material indubitado para el desarrollo de la pericia caligrfica lo constituye el denominado cuerpo de escritura. Nuestra Corte ha dicho que la proposicin de formar un cuerpo de escritura suple satisfactoriamente la exigencia de indicar un documento indubitado a los efectos de probar la autora de la firma (66) . Se trata de un texto escrito por el presunto autor de la firma dubitada, de puo y letra, en presencia de personal judicial y de acuerdo con un dictado elaborado por los peritos calgrafos designados en el proceso, dejndose constancia de todo lo ocurrido -y en particular de la acreditacin de la identidad- en el acta que se labrar como parte de esa diligencia. Es lo normal que sean aquellos expertos quienes dirijan los aspectos tcnicos de esta audiencia donde se habr de producir el cuerpo de escritura. De este modo, no habr dudas respecto de la autenticidad del texto obtenido donde se consignarn diversas grafas (letras, nmeros, frases, firmas, etc.) con el fin de utilizar tales trazos en la tarea de comparacin con la firma dubitada para determinar sobre la base de las reglas cientficas de la especialidad, si se puede establecer una identidad de autor entre aqullos y sta. La ley determina un orden de prioridad para obtener material indubitado. Indica que en primer trmino habr de recurrirse a documentos preexistentes (sean provistos por acuerdo de partes -art. 389 - o segn la decisin del juez -art. 391 -). Si ellos no existen o son insuficientes -o defectuosos- se recurrir al cuerpo de escritura (67) . Sin embargo, si aquel a quien se le atribuye la firma ha fallecido o bien se encuentra impedido de realizar el cuerpo de escritura, no habr otra posibilidad que recurrir a los documentos mencionados.

La citacin a la audiencia para la parte que deba realizar el cuerpo de escritura la efectuar el juez estableciendo la fecha y hora de la comparecencia. Se ha resuelto que la notificacin del demandado a los fines previstos en el art. 392 debe hacerse en forma personal por aplicacin analgica de lo que dispone el art. 135 , inc. 2, dada la finalidad del comparendo que dicha norma legal establece y las condiciones que la misma prev (68) lo cual no ocurre respecto de los accionantes, para quienes mantiene vigencia la notificacin prevista por el art. 133 (69) . Si correctamente citado el litigante no concurre al acto procesal para el que fuera formalmente convocado y no justifica en debida forma su inasistencia (70) , se tendr por reconocido el documento dubitado. La misma consecuencia acarrea la negativa a realizar el cuerpo de escritura.

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 394 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 393. Redargucin de falsedad La redargucin de falsedad de un instrumento pblico tramitar por incidente que deber promoverse dentro del plazo de diez (10) das de efectuada la impugnacin, bajo apercibimiento de tener a quien la formulare por desistido. En este caso, el juez suspender el pronunciamiento definitivo para resolver el incidente juntamente con la sentencia.

1. LA PLENA FE DE LOS INSTRUMENTOS PBLICOS: ALCANCE Como ya hemos visto, la forma de ejercer oposicin a la fuerza probatoria de los instrumentos variar de acuerdo con la naturaleza de stos. Mientras respecto de los privados bastar con negar su firma, distinta y mucho ms compleja es la tarea cuando nos enfrentamos a un instrumento pblico.

Especficamente, digamos que esta complejidad se refiere a aquellas partes del mismo que hacen "plena fe" y, por ello, plena prueba. Como vimos, no todo de un instrumento pblico hace plena fe: slo aquello realizado personalmente por el oficial pblico y lo que ha pasado u ocurrido en su presencia (art. 993 Ver Texto , CCiv.). De all que sea imprescindible antes de impugnar un documento pblico determinar qu parte del mismo es la que afecta al interesado. Y recin luego determinar cul ser la va procesal a utilizar. Si se trata de aquellos aspectos del instrumento pblico que no hacen plena fe, entonces bastar con aportar prueba en contrario que desvirte los asertos que contiene el documento escrito. Pero si la tarea consiste en desvirtuar afirmaciones que gozan de plena fe, entonces ser necesario -dentro de un proceso civil y comercial ya en marcha- recurrir a la va prevista en este artculo: el incidente de redargucin de falsedad. Se ha entendido que esta va es idnea para atacar la validez de formularios de pagos impresos que provienen de entes nacionales, provinciales o municipales oficiales, con el sello de recepcin de esos pagos por parte de institucin bancaria respecto de la satisfaccin de la obligacin por parte de quien detenta tales documentos (71) , de actuaciones dadas en expedientes de municipios o ministerios (72) , de constancias de la causa penal ofrecida como prueba por los justiciables respecto de las que es innecesaria la ratificacin de los actos all producidos (73) , etc. Existe discusin acerca de qu tipos de proceso admite el trmite incidental de marras. Ello as teniendo en cuenta la necesidad de no desnaturalizar continentes procesales por la demora que puede acarrear la sustanciacin de este incidente. As, se ha dicho que aun cuando el art. 393 no establece en qu procesos se permite el planteamiento de un incidente de redargucin de falsedad, en principio, por encontrarse ubicado dentro del ttulo referido al proceso ordinario correspondera interpretar que resulta aplicable a esa clase de procedimiento y tambin al sumario y sumarsimo por remisin de los arts. 495 y 496 , prr. 2, CPCC. Al contrario, no es procedente la promocin del referido incidente en el proceso ejecutivo pues la naturaleza abreviada impide admitir este tipo de planteos (74) . Tampoco se lo ha admitido en ejecuciones hipotecarias (75) . El trmite estar regulado -en lo general- por las pautas procesales comunes de los incidentes (arts. 175 a 187 ). Sin embargo, el Cdigo Procesal Civil y Comercial contempla pautas especficas que deben ser observadas en este trmite especial. En principio, un plazo de caducidad. Una vez que se manifiesta expresamente -por escrito- la disconformidad con el contenido de un instrumento pblico -respecto de aquellos tramos que "hacen plena fe"el incidente de redargucin de falsedad deber iniciarse dentro de los diez das. De lo contrario se tendr por desistida a la parte de esa impugnacin.

Es obvio que si bien el art. 393 establece el plazo de diez das desde que se efectu la impugnacin para la promocin del correspondiente incidente, nada impide que se deduzcan ambos en forma coetnea por cuanto no por ello el incidente sera extemporneo ya que estara dentro del plazo legal. Lo que no puede hacerse, y all s procede la distincin de oportunidades, es impugnar -aunque fuera acompaada de la respectiva redargucin- fuera del plazo que para ello existe (76) . El plazo es breve y la consecuencia de su vencimiento grave ya que se tiende de ese modo a limitar en el tiempo la inseguridad que se origina con el cuestionamiento a un particular tipo de documento destinado a dar certeza a las relaciones jurdicas. El art. 393 fija, para promover el incidente de redargucin de falsedad, el trmino de diez das a contarse desde que se efecta la impugnacin. Y la oportunidad para efectuar esa impugnacin se ha entendido que es la de contestar el traslado del instrumento atacado, comenzando a correr el plazo para redarg ir a partir de all y no desde que el incidentista tom conocimiento de la existencia del instrumento (77) . Por otro lado, se atribuye a la tramitacin del incidente de redargucin de falsedad efecto suspensivo respecto del dictado de la sentencia de mrito (78) . Ello se justifica por la especial fuerza probatoria de este tipo de documentos y la consiguiente incidencia en la formacin de la conviccin judicial necesaria para resolver el fondo del litigio. El magistrado deber -entonces- resolver primero sobre la validez del documento pblico cuestionado y recin despus expedirse sobre los aspectos debatidos de la pretensin u oposicin. Nada obsta a que en la misma sentencia de mrito se resuelva primero- lo concerniente a la redargucin de falsedad y luego los restantes planteos debatidos en juicio. Jurisprudencialmente se seala que debe intervenir como parte el oficial pblico que otorg la pieza en cuestin (79) . Se dijo que el incidente de redargucin de falsedad debe tramitar no slo con las partes intervinientes en el acto o interesados en hacerlo valer, si no tambin con el oficial pblico otorgante que reviste la calidad de legitimado pasivo y es parte esencial dada la responsabilidad civil y penal que puede derivrsele de un acto falso (80) .

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 395 Ver Texto , Cdigo nacional. Se agrega como causal de inadmisibilidad del planteo de redargucin la omisin de indicar los elementos y no se ofrecen las pruebas tendientes a demostar la falsedad. Por otra parte, expresamente se incluye como parte de este incidente al oficial pblico que extendi el instrumento.

(62) "Si no se desconoci en forma concreta y determinada la autenticidad del documento cuya firma se atribuye, y en la prueba confesoria se expres por la demandada `...que puede ser su firma pero que no recuerda... es innecesaria una pericia caligrfica, pues ese procedimiento probatorio presupone negativa expresa que en el caso no existi (arts. 1190 Ver Texto , 1026 Ver Texto , 1031 Ver Texto , 1033 Ver Texto , CCiv., 384 , 388 , 402 , 411 , Cdigo Procesal)". Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 14/7/1998, "Zuljevic, Paula v. Tomicic, Antonio s/desalojo" Ver Texto . (63) Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 21/11/2000, "Arrasta, Edgardo v. Navarro, Robin s/cobro ejecutivo" Ver Texto . Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 23/3/1995, "Siro, Nstor Omar v. Rodrguez, Juan Carlos s/cobro alquileres" Ver Texto . (64) "A los efectos de la prueba caligrfica no existe firma indubitada, si se trata de una reproduccin fotogrfica. El examen de los grafismos debe realizarse sobre documentos originales; de ah que, partiendo del principio sealado a propsito del presupuesto esencial de todo instrumento privado, esto es la firma, no resulta viable analizar la procedencia de otros medios probatorios sucedneos de la pericia caligrfica (art. 1033 Ver Texto , CCiv.), si falta el instrumento madre que contiene la rbrica original de aquel a quien se opone y que debe ser objeto de reconocimiento (arts. 354 , inc. 1, 356 y 388 , Cdigo Procesal)". Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 23/3/1995, "Siro, Nstor Omar v. Rodrguez, Juan Carlos s/cobro alquileres" Ver Texto . (65) "Si bien hasta ahora el tribunal tena resuelto que la prueba pericial caligrfica no se puede producir si el interesado al ofrecerla no indica los `documentos que han de servir de base para la pericia (arts. 389 y 458 , CPC) es el caso que la SCBA, posteriormente, ha resuelto que esa exigencia `no puede inferirse de los arts. 388 y concs., CPCC y que llevara a extremar los requerimientos en detrimento de una adecuada comprobacin de la unidad material (Ac. 39.214 del 13/9/1988), jurisprudencia acatada en adelante por esta cmara". Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 13/8/1992, "Galoppo, Antonio v. Toledo, Norberto s/cobro ejecutivo" Ver Texto . (66) SCBA, Ac. 39.214, 13/9/1988, "Lessi, Nstor Bruno v. Quiroga Prez, Rubn y otro s/cobro ejecutivo" Ver Texto . (67) "El art. 392 , Cdigo Procesal, slo prev la formacin de cuerpo de escritura a falta de documentos indubitados. Por consiguiente, cabe concluir que el dictamen ofrece absoluta validez (art. 384 , CPCC)". Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 27/8/1996, "Corpel SA v. DAC Producciones SRL s/cobro ejecutivo" Ver Texto . (68) Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 20/10/1992, "Martnez, Antonio Mario v. Acua, Vctor I. s/ejecucin" Ver Texto . (69) Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 4/7/1995, "Macchi, Juan A. y otro v. Sosa, Carlos s/cobro ejecutivo" Ver Texto . (70) "La determinacin de la habilidad e idoneidad del certificado mdico presentado para justificarla incomparencia a formar cuerpo de escritura (art. 392 , CPCB) es una cuestin de hecho que debe ser resuelta por el juez computando las circunstancias del caso; y con sujecin a los principios para supuestos anlogos que consagran los arts.

407 , 415 y 417 , CPCB". Cm. Civ. y Com. Azul, sala 1, 24/2/2000, "Gourdon, Luis B. v. Lopardo, Osvaldo s/cobro ejecutivo". (71) Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 15/10/1998, "Mancusi, Alberto v. Alberti Trianganiello, Lorenzo s/daos" Ver Texto . (72) Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 10/5/1994, "Vitali de Enjamio, Liana v. Curtiembre Guarino s/art. 2618 Ver Texto , CCiv." Ver Texto . (73) Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 30/5/1996, "Subelda de Romero v. Scarbaci, Carlos s/daos y perjuicios" Ver Texto ; 11/3/1997, "Sonaglia, Ricardo v. Balduzzi, Mario s/daos y perjuicios" Ver Texto ; 2/6/1998, "DAgustini, Oscar v. Rivella, Zulma s/daos y perjuicios"; 6/6/2000, "Vega, Mercedes v. Cavagnaro, Juan y otro s/daos y perjuicios" Ver Texto ; 2/10/2001, "Vera Fleitas, Julio v. Iarraguirre, Juan s/daos y perjuicios"; 11/4/2002, "Romano, Benjamn H. v. Toranzo, Ral s/desalojo" Ver Texto . (74) Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 21/10/1997, "Di Paolo de Firenze, Mara Jovina v. Ortz, Liliana y otro s/incidente de redargucin de falsedad en autos `Ortz, Marta v. Di Paolo, Mara s/ejecucin hipotecaria" Ver Texto . Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 24/4/2001, "Riera, Carlos v. Fisco de la Provincia de Buenos Aires s/incidente redargucin de falsedad en `Fisco v. Riera s/apremio". (75) "El art. 393 , CPC, que regula el trmite de la redargucin de falsedad de un instrumento pblico, se aplica exclusivamente al juicio ordinario, o al sumario en su caso, es decir a procesos de conocimiento contradictorios, y no a ejecuciones hipotecarias". Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 12/8/1997, "Sartor, Ana y otro s/incidente de redargucin de falsedad en autos `Bazoberri v. Sartor s/ejecucin" Ver Texto . (76) Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 19/9/1995, "Sotelo de Cardozo, Delfina v. Bianchi, Nelo E. s/accin revocatoria" Ver Texto . (77) Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 13/7/1999, "San Milln, Bernardo s/incidente de redargucin de falsedad en autos `San Milln, Bernardo v. San Milln, Diego Sergio s/nulidad de actos jurdicos" Ver Texto . (78) "Frente a un documento falso, cabe atacarlo por la va principal -juicio ordinario- o por la va del incidente en el mismo juicio, por cuanto la accin incidental prevista en el art. 393 , Cdigo Procesal no se opone ni desnaturaliza la prevista por el Cdigo Civil, sino que se trata de una va ms simplificada, directa y efectiva, que la parte interesada facultativamente puede ejercer para as evitar la demora que un juicio ordinario acarrea, con el peligro que a raz de ello la solucin llegue tarde al proceso en que se le har valer. Y el citado art. 393 , Cdigo Procesal dispone en su segunda parte que el pronunciamiento definitivo deber suspenderse para resolver el incidente juntamente con la sentencia, pudindose discutir tanto la falsedad material como la ideolgica del instrumento pblico". Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 22/8/2000, "Pasquali y Ca. v. Harcuetti, Eduardo s/prepara va ejecutiva" Ver Texto . (79) "En el juicio ejecutivo no es admisible, por medio de la excepcin de falsedad de ttulo, pretender redarg ir de falso un instrumento confeccionado de conformidad a lo

dispuesto en los arts. 393 , CPC, y 979 Ver Texto , CCI. Es decir la redargucin de falsedad de una escritura pblica requiere un juicio de conocimiento con participacin, no slo de las partes, sino tambin del escribano ante quien paso la misma". Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 21/11/1995, "Parodi, Jos v. Rados, Pedro s/ejecucin hipotecaria" Ver Texto . Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 23/12/1998, "Banco Ro de La Plata SA v. Cel-Gom y otros s/ejecucin hipotecaria". (80) Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 20/10/1992, "Mila, Alfredo v. Edelcomin SCA s/rescisin de contrato - daos y perjuicios" Ver Texto .

SECCIN 3 - Prueba de informes

Art. 394. Procedencia Los informes que se soliciten a las oficinas pblicas, escribanos con registro y entidades privadas, debern versar sobre hechos concretos, claramente individualizados, controvertidos en el proceso. Procedern nicamente respecto de actos o hechos que resulten de la documentacin, archivo o registros contables del informante. Asimismo podr requerirse a las oficinas pblicas la remisin de expedientes, testimonios o certificados relacionados con el juicio.

1. INFORMES La prueba de informes permite traer al proceso datos contenidos en registros, archivos, etc. El Cdigo regula la manera en que la informacin puede ser requerida por las partes, admitida por el juez y solicitada a los informantes. Los litigantes podrn recurrir a este medio probatorio cuando entiendan necesario abonar la veracidad de sus dichos con las constancias que se encuentren reunidas en registros o archivos (81) , los que pueden ser de diferente naturaleza. La viabilidad de este medio probatorio queda condicionada a que el litigante al ofrecerla determine con claridad cules son los hechos concretos sobre los que se busca informacin as como el tipo de informacin requerida (82) . Se demanda precisin tanto en los hechos a probar ("claramente individualizados") como en los datos a suministrar por el requerido. Sobreabundantemente, esta norma

indica que estos datos deben versar sobre hechos "controvertidos en el proceso". Ello es obvio ya que si no se da esta condicin, ninguna prueba ser admitida al respecto. Lo que puede requerirse de los informantes son datos o informacin respecto de ciertos hechos pero slo en la medida en que los mismos encuentren respaldo en constancias (83) obrantes en sus registros, archivos, protocolos, constancias contables, etc. No cuenta aqu el conocimiento personal de los sujetos requeridos sobre los hechos de la litis ya que si ello es lo que se busca, la va probatoria ser la testimonial y no la informativa. No slo simples datos por escrito pueden obtenerse por este medio. Tambin la remisin de documentos que reflejen los existentes en esos registros tales como certificados o testimonios de piezas all obrantes o incluso el mismo expediente. Aqu es donde -en la prctica- se desdibuja la frontera entre la prueba de informes y la documental. Sin embargo, a los fines acreditantes, la parte tanto puede requerir la remisin de trmites administrativos o judiciales por esta va o la agregacin de documentacin obrante en los mismos -a travs de copias certificadas- por conducto de la figura contemplada en el art. 374 . Entendemos que ms all del camino transitado, lo que interesa es que los datos esenciales para dilucidar el conflicto se incorporen al proceso resguardndose el derecho de defensa de las partes. Los informantes pueden ser tanto entidades pblicas (bancos estatales, ministerios, etc.) como privadas (banca privada, empresas, escribanos con registro, abogados, contadores, colegios profesionales, etc.). Las diferencias radicarn -a los fines procedimentales apuntados- en el plazo para contestar el informe y en las sanciones por incumplimiento, como veremos en las notas a los arts. 396 y 397 , respectivamente.

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 396 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 395. Sustitucin o ampliacin de otros medios probatorios

No ser admisible el pedido de informes que manifiestamente tienda a sustituir o a ampliar otro medio de prueba que especficamente corresponda por ley o por la naturaleza de los hechos controvertidos. Cuando el requerimiento fuere procedente, el informe o remisin del expediente slo podr ser negado si existiere justa causa de reserva o de secreto, circunstancia que deber ponerse en conocimiento del juzgado dentro de quinto da de recibido el oficio.

1. ADMISIBILIDAD Uno de los motivos por lo que el juez puede denegar el ofrecimiento de prueba informativa es que se advierta la intencin manifiesta de sustituir (84) o ampliar otro medio de prueba que sea el que la ley reserva para determinados hechos. Se entiende que la prueba de informes posee autonoma respecto del resto de los medios probatorios. Si bien -como vimos- se puede dar cierta confusin por el texto del art. 394 , respecto de la prueba documental, lo cierto es que a travs de un pedido de informes no podra incorporarse al proceso datos sobre hechos conocidos de manera directa y personal por el informante ya que ello implica la produccin de prueba testimonial. Otro tanto puede decirse en el caso de que se solicite al informante un dictamen sobre la base de particulares conocimientos tcnicos o profesionales. En este supuesto, el informe vendra a suplir una pericia, lo cual tambin se encuentra vedado por el rgimen de nuestro Cdigo Procesal Civil y Comercial. En el mismo sentido se ha resuelto que el reconocimiento de las firmas obrantes en un instrumento privado no puede intentarse a travs de la prueba informativa ya que sta no puede suplir otro medio de prueba que especficamente corresponda por ley o por la naturaleza de los hechos controvertidos -la prueba de cotejo- (85) . Respecto de la titularidad de dominio de un automotor, con criterio flexibilizante se ha dicho que se trata de una circunstancia fctica que puede acreditarse por los medios de prueba idneos para ello entre los que no puede descartarse la prueba informativa, no siendo exigible que en forma ineludible se adjunte el original del ttulo del automotor o cdula verde (86) .

2. NEGATIVA DEL INFORMANTE AL REQUERIMIENTO Los datos o expedientes a partir de los cuales se requiere un informe son de propiedad del informante y, de acuerdo con la naturaleza de los mismos, podr negarse a suministrarlos si existe "justa causa de reserva o de secreto".

El requerido puede tener motivos fundados para no proveer al juez de la informacin solicitada -por ejemplo, los registros de hechos o circunstancias relevados u obtenidos por un abogado, psiclogo, mdico, etc. en el marco del secreto profesional o constancias bancarias o impositivas amparadas tambin por el secreto a su respecto-. Si ello acontece, dentro del quinto da de recibido el requerimiento, el informante deber poner en conocimiento del juez los motivos que lo llevan a negarse a cumplir con la obligacin de informar. El magistrado atender sus argumentos. Si los encuentra fundados y la prueba no resulta esencial, lo eximir del deber de informar. Por el contrario, si encuentra razonable la oposicin pero la prueba es imprescindible para la dilucidacin del caso, lo relevar del secreto esgrimido y arbitrar los medios para que el informe se produzca igualmente pero en el marco de la mayor discrecin y menor publicidad posible. Y si, en suma, entiende infundadas las razones de la oposicin, mandar cumplir la orden originaria sin mayores demoras. Se ha dicho al respecto que el principio del secreto bancario consagrado por el art. 39 Ver Texto , ley 21526 de entidades financieras, que veda a las mismas revelar las operaciones realizadas por clientes o las informaciones recibidas de los mismos slo queda exceptuado ante el requerimiento formulado por los jueces con los recaudos establecidos por la ley respectiva (art. 39 Ver Texto , inc. a]) lo que remite a las previsiones del art. 394 , Cdigo Procesal, segn el cual los informes versarn sobre hechos concretos, claramente individualizados y controvertidos en el proceso. Ello no se compadece con una pretensin que tienda a averiguar genricamente por va de tal informacin la situacin patrimonial de los ejecutados (87) .

3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 397 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. (81) "Corresponde desestimar la oposicin planteada por la actora si la prueba informativa ofrecida por la parte demandada, y que es observada por la actora guarda relacin con las cuestiones ventiladas en autos y puede brindar elementos de conviccin para resolver el litigio (arts. 359 , 394 , CPCC y 25 Ver Texto , CPCA), sin perjuicio de la valoracin de las probanzas en la sentencia (arts. 384 , CPCC, y 25 Ver Texto , cit.)". SCBA, B.60.299, 31/10/2001, "Digiacoma, Sandro R. y otros v. Municipalidad de Trenque Lauquen s/demanda contencioso administrativa" Ver Texto .

(82) "En nuestra legislacin procesal local no existe norma legal que establezca que los informes previos a la orden judicial de subasta sobre las deudas y sobre las condiciones de dominio del bien, puedan ser requeridos directamente por el acreedor interesado o mediante oficio (art. 568 , Cdigo Procesal), motivo por el cual no existe bice para que el trmite informativo pueda disponerse judicialmente, sin que pueda interpretarse que ello exceda lo previsto en el art. 394 del ordenamiento ritual (arg. art. 910 Ver Texto , CCiv.)". Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 4/9/2001, "Culin, Jos s/incidente de ejecucin de honorarios en autos: `V., E. v. L., E. s/alimentos" Ver Texto . (83) "Los datos que surgen de la prueba de informes deben ser examinados tomando en consideracin slo lo que pueda surgir de registros y archivos del informante (art. 394 , CPCC)". SCBA, L.42.060, 19/9/1989, "Echenique, Mara Hayde v. Gonzlez, Roberto y otro s/despido" Ver Texto . "Carece de eficacia la prueba informativa efectuada sin satisfaccin de la exigencia del art. 394 , CPC toda vez que el informe no emana de documentacin, archivo o asiento contable". Cm. Civ. y Com. 1 La Plata , sala 2, 4/7/1996, "Goicochea, Ignacio v. Lpez Seco s/accin repeticin" Ver Texto . (84) "Si improcedentemente se ha suplido un medio de prueba por otro (art. 395 , CPC), aunque la medida se hubiera materializado cabe restarle total eficacia". Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 12/11/1996, "Casco, Antonio v. Lnea Micromnibus s/daos y perjuicios" Ver Texto . (85) Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 19/10/1995, "Lagrande, Manuel y otro v. Longo, Luciano y otra s/daos y perjuicios" Ver Texto . (86) Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 21/11/1995, "Maderera City Bell v. Rifourcat, Guillermo Daniel s/daos y perjuicios" Ver Texto . (87) Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 24/9/1992, "Banco Bica Coop. Ltdo. v. Bailatore, Gabriel O. y otros s/cobro ejecutivo" Ver Texto .

Art. 396. Recaudos y plazos para la contestacin Las oficinas pblicas no podrn establecer recaudos o requisitos para los oficios sin previa aprobacin por el Poder Ejecutivo, ni otros aranceles que los que determinen las leyes, decretos u ordenanzas. Debern contestar el pedido de informes o remitir el expediente dentro de veinte (20) das hbiles y las entidades privadas dentro de diez (10), salvo que la providencia que lo haya ordenado hubiere fijado otro plazo en razn de la naturaleza del juicio o de circunstancias especiales.

1. CUMPLIMIENTO DEL PEDIDO DE INFORMES

Esta norma del Cdigo Procesal Civil y Comercial intenta hacer ms sencilla, rpida y econmica la produccin de la prueba de informes. Para ello, diferencia a los informantes segn su naturaleza: entidades o sujetos pblicos o privados. Respecto de los primeros prohbe que las diferentes dependencias que pueden ser requeridas para este tipo de actividad probatoria establezcan por s solas exigencias formales para el cumplimiento de la orden judicial de informar. Slo podrn solicitar el cumplimiento de los recaudos que haya aprobado previamente el Poder Ejecutivo. Ms all de que no todas las dependencias pblicas potencialmente informantes dependen de este poder del Estado, lo cierto es que para las que s se ubiquen en esa rbita la manda condiciona la exigencia a que sea establecida por el gobernador. Toda otra limitacin o recaudo previo ser invlido. Este artculo tambin veda la imposicin de aranceles para evacuar el informe puntualmente requerido. Slo pueden exigirse los que surjan de normas previamente establecidas con carcter genrico para actos de ese tipo. Asimismo, fija en veinte das hbiles el plazo que tienen las dependencias o autoridades pblicas para contestar el informe o remitir el expediente. El plazo se cuenta desde la presentacin del oficio judicial para lo cual es vital que quien se encargue de su diligenciamiento se quede con copia de este requerimiento donde obre constancia fehaciente de la recepcin (fecha y hora) por parte de la dependencia informante. Respecto de entidades o sujetos privados, slo se les impone un plazo de diez das hbiles que tambin principia con la recepcin del pedido formal. En ambos casos, el plazo podr ser modificado -ampliado o reducido- por disposicin judicial si as lo requiere la naturaleza de la situacin a resolver en relacin con el tipo de informe a evacuar -por ejemplo, una mayor complejidad de la investigacin obligar a ampliarlo mientras que una mayor urgencia en la resolucin del caso impondr lo contrario-.

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 398 Ver Texto , Cdigo nacional. Con redaccin diversa, esta manda recoge las previsiones provinciales pero unifica en diez das el plazo de respuesta de todos los informantes -pblicos o privados- salvo un trmino especial establecido por el juez, indica que los oficios librados debern ser recibidos obligatoriamente a su presentacin y plasma la posibilidad de que se apliquen astreintes. La apelacin contra esta medida tramita por expediente separado.

Tambin seala que si se trata de la inscripcin de la transferencia de dominio en el Registro de la Propiedad, los oficios dirigidos a Obras Sanitarias de la Nacin, al ente prestador de ese servicio, a la Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires u otro municipio, contendrn el apercibimiento de que si no fueran contestados dentro del plazo de diez das el bien se inscribir como si estuviera libre de deudas.

Art. 397. (Texto segn ley 11593, art. 1 Ver Texto ) Retardo Si por circunstancias atendibles el requerimiento no pudiere ser cumplido dentro del plazo, se deber informar al juzgado, antes del vencimiento de aqul, sobre las causas y la fecha en que se cumplir. Si el juez advirtiere que determinada reparticin pblica, sin causa justificada, no cumple reiteradamente el deber de contestar oportunamente los informes, deber poner el hecho en conocimiento del Ministerio de Gobierno y Justicia, a los efectos que correspondan, sin perjuicio de las otras medidas a que hubiere lugar. A las entidades privadas que sin causa justificada no contestaren oportunamente, se les impondr multa de veinticinco pesos ($ 25) por cada da de retardo. La apelacin que se dedujere contra la respectiva resolucin tramitar en expediente por separado.

1. CUMPLIMIENTO DEL PLAZO La exigencia del plazo para producir el informe puede relativizarse si existen razones fundadas que impidan el cumplimiento oportuno de la diligencia. La ley slo exige que ante esa situacin se comunique al magistrado interviniente antes del vencimiento del plazo original tanto los motivos impeditivos como as tambin el tiempo suplementario de que requerirn. El juzgado podr admitir las razones esgrimidas y conceder el nuevo plazo o bien tener la orden por incumplida con imposicin de las sanciones previstas. Si el incumplimiento en presentar el informe en el tiempo prefijado tiene lugar sin previo aviso -o, como vimos, con previo aviso pero absolutamente infundado- las sanciones dependern tambin de la naturaleza del informante. Si se trata de un ente pblico y se advierte que en reiteradas ocasiones incumple sin motivos justificados su deber de responder pedidos de informes en el tiempo pautado, el juez podr poner en conocimiento de la estructura de gobierno superior correspondiente -se cita en la ley el Ministerio de Gobierno y Justicia, sin embargo las denominaciones de los rganos del Ejecutivo provincial pueden sufrir modificaciones derivadas de cambios normativos- estas circunstancias para que en ese mbito se arbitren los medios de control que correspondan.

Ello -claro est- sin perjuicio de otras medidas "a que hubiere lugar" donde se incluyen en supuestos de gravedad- desde pedidos de sumarios administrativos hasta eventuales denuncias penales. Por supuesto que en este trance habr que valorarse tambin la conducta desplegada por las partes interesadas en cumplimiento de sus cargas procesales especficas respecto de la activacin de esta prueba (88) . Respecto de los informantes privados, se contemplan -en los casos de incumplimiento injustificado- multas diarias hasta que se presente el informe requerido. Vencido el plazo legal (diez das por regla) el juez dispondr mediante resolucin dictada -ya sea de oficio o a pedido de parte- la aplicacin de veinticinco pesos (89) de multa por cada da que pase hasta el efectivo cumplimiento, careciendo de inters la parte para recurrir la cuanta de la multa impuesta a una entidad privada pues la misma no se fija en beneficio del apelante: su destino no es otro que el determinado por el art. 35 , inc. 3 (90) . El tercero informante que se considere perjudicado por la medida impuesta podr apelarla, tramitndose esta impugnacin por expediente separado de modo de no dilatar an ms el expediente principal. El trmite recursivo se regir por las pautas aplicables a la apelacin contra providencias simples que causen gravamen irreparable.

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Algunas de las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 198 Ver Texto , Cdigo nacional (sanciones pecuniarias progresivas ante la demora en responder y trmite por separado de la impugnacin a las mismas). (88) "De nada vale reprochar demora a la reparticin requerida en el informe, porque es la actividad de la parte la que mantiene con vida el proceso, de modo tal que si no se responde la solicitud, lo que debe hacerse es presentarse en el pleito y solicitar la correspondiente intimacin (art. 397 , CPCC)". Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 27/11/1990, "Brisson, Alejandro v. Veira, Juan Jos s/daos y perjuicios" Ver Texto . (89) "En funcin de la previsin expresamente contenida en el prr. 3 del art. 397 , Cdigo ritual, la multa diaria contemplada en esa norma legal no puede ser inferior a veinticinco pesos diarios, a menos que medie una precisa y concreta fundamentacin que avale el retaceo de dicho importe por parte del juzgador". Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 17/4/2001, "Pardo SA v. Ledesma, Patricia s/cobro ejecutivo". (90) Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 10/7/1996, "Famed SA v. Sanatorio Privado Santa Mara SA s/cobro sumario de pesos" Ver Texto . "Si la multa fijada encuentra sustento en lo normado por el art. 397 , CPC y el referido precepto no otorga a los fondos provenientes de dicha sancin un especfico destino, el caso en estudio, ha de

regirse por las previsiones contenidas por la res. 760/1968 Ver Texto (modificada por res. 715/1970 , 868/1977 , 1509/1977 , 1993/1994 Ver Texto y Ac. 1795/1978) dictada por la Suprema Corte provincial". Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 26/5/1998, "Faigenman de Kantor, Mara Ins v. Corian, Claudio Roberto s/cobro ejecutivo". "El importe de las multas que no tuvieren destino oficial en el Cdigo Procesal (verbigracia la fijada por retardo, art. 397 , CPCC) se debe aplicar al que le fije la Suprema Corte de Justicia por va administrativa (res. 760/1968 Ver Texto de fecha 23.12.68), depositndose los fondos en el Banco de la Provincia de Buenos Aires en la cuenta `Suprema Corte de Justicia de Buenos Aires (conf. arts. 1 Ver Texto , 3 Ver Texto y 7 Ver Texto , resolucin citada) no resultando beneficiaria de l la parte que alega haberse visto perjudicada con la demora en la respuesta al oficio". Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 7/12/1999, "Leonardi, Domingo v. Villalba, Rafael s/ejecutivo".

Art. 398. Atribuciones de los letrados patrocinantes Cuando interviniere letrado patrocinante, los pedidos de informes, expedientes, testimonios y certificados ordenados en el juicio sern requeridos por medio de oficios firmados, sellados y diligenciados por aqul, con transcripcin de la resolucin que los ordena y fija el plazo en que debern expedirse. Deber, asimismo, consignarse la prevencin que establece el ltimo prrafo del artculo anterior. Los oficios dirigidos a bancos, oficinas pblicas, o entidades privadas que tuvieren por nico objeto acreditar el haber del juicio sucesorio, sern presentados directamente por el abogado patrocinante, sin necesidad de previa peticin judicial. Deber otorgarse recibo del pedido de informes y remitirse las contestaciones directamente a la secretara con transcripcin o copia del oficio. Cuando en la redaccin de los oficios los profesionales se apartaren de lo establecido en la providencia que los ordena, o de las formas legales, su responsabilidad disciplinaria se har efectiva de oficio o a peticin de parte.

1. PODERES DE LOS LETRADOS En virtud del principio de celeridad y economa procesal, la ley otorga ciertas facultades a los letrados intervinientes en la causa para que se agilice el trmite probatorio. Se trata de medidas que se aplican respecto de "letrados patrocinantes" aunque no vemos motivos para excluir de estas previsiones a los letrados apoderados ya que la capacidad tcnica de actuacin es equivalente -e incluso mayor- y la finalidad del instituto no vara por la forma en que el letrado ejerza su ministerio respecto de su cliente.

Concretamente, se los autoriza a que en los casos en que el juez mediante resolucin solicite informes, expedientes, testimonios, certificados, etc. en el marco del trmite probatorio, los oficios a travs de los cuales se instrumenta esa orden judicial sean confeccionados, firmados y diligenciados por los abogados de las partes interesadas. Slo se les impone la carga de transcribir la resolucin ordenatoria, consignar el plazo fijado judicialmente -o el legal, si nada se dijo- y la sancin a la que se exponen los informantes por incumplimiento, a tenor de lo que surge del art. 397 . Mayor es el poder de los abogados en el caso de que el pedido de informes tenga como nico objeto acreditar el haber en un proceso sucesorio. En ese caso, no ser necesaria ni siquiera la orden judicial: el letrado por s solo presentar el pedido ante bancos, oficinas pblicas o entes privados. Si bien no se lo consigna expresamente en la norma, entendemos que este oficio deber contener la mencin de este artculo para una mejor ilustracin del requerido. En todos los casos se solicitar al informante la emisin de un recibo del pedido de informes. Esa constancia que puede ser una simple copia del oficio diligenciado -firmada por quien lo recepta, con indicacin de da y hora- importar la prueba de la fecha de la recepcin del pedido a partir de la cual se contar el plazo para la contestacin del requerimiento efectuado. El documento a travs del cual se corporiza la respuesta debe ser enviado directamente a la secretara del tribunal interviniente por parte del tercero informante. Finalmente, para evitar el riesgo del abuso en el ejercicio de estas prerrogativas legales conferidas a los letrados, la misma norma contiene resguardos: si los profesionales omiten cumplir debidamente los requisitos a los que el Cdigo condiciona estas facultades sern pasibles de sanciones disciplinarias por parte del juez del proceso, ya sea de oficio o a pedido de parte.

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 400 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias esenciales entre ambos textos normativos, slo variaciones en la redaccin.

Art. 399. Compensacin

Las entidades privadas que no fueren parte del proceso, al presentar el informe y si los trabajos que han debido efectuar para contestarlo implicaren gastos extraordinarios, podrn solicitar una compensacin, que ser fijada por el juez, previa vista a las partes. En este caso el informe deber presentarse por duplicado. La apelacin que se dedujere contra la respectiva resolucin tramitar en expediente por separado.

1. EROGACIONES DEL INFORMANTE Slo para el caso de informantes privados que no intervengan como partes en el proceso, la ley contempla el supuesto de que el cumplimiento de la orden requiera de tareas extraordinarias y -esencialmente- de gastos o erogaciones especiales. En este supuesto, los informantes tienen derecho a requerir al juez una vez realizada la tarea que se les fije una compensacin pecuniaria ya que el cumplimiento de esta obligacin no puede llegar al extremo de perjudicarlos patrimonialmente. El magistrado atender el pedido y previa vista a las partes para que manifiesten lo que corresponda -tngase en cuenta que sern ellas las que a la postre cargarn con este pago que integrar el rubro costas- resolver, haciendo lugar al pedido y fijando el monto de la compensacin o bien rechazndolo. En ambos casos, la parte agraviada -informante o las partes que se opusieron a que se fije esa suma de dinero- podrn apelar y el trmite, aqu tambin, tramitar por separado para no entorpecer el curso del expediente principal. No sera descabellado que el requerido solicite -en forma previa a la confeccin del informe- adelanto de gastos para cumplir con las tareas especiales que requiere la medida. En esos casos y si la peticin lo justifica, entendemos que el juez podr aplicar las reglas de la prueba pericial al respecto (art. 461 ). Si se requiere compensacin, el informe se deber presentar por duplicado segn reza la norma en anlisis. Ello as con el objeto de que una copia quede en el expediente principal -o cuaderno de prueba respectivo- para cumplir sus fines acreditantes naturales y la otra forme parte del eventual trmite de impugnacin contra la fijacin de la compensacin pedida.

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 401 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 400. Caducidad Si vencido el plazo fijado para contestar el informe, la oficina pblica o entidad privada no lo hubiere remitido, se tendr por desistida de esa prueba a la parte que la pidi, sin sustanciacin alguna, si dentro de quinto da no solicitare al juez la reiteracin del oficio.

1. PRDIDA DE LA PRUEBA DE INFORMES La ley plasma un caso de caducidad de la prueba de informes. Se da cuando realizado un pedido de informes que no se cumple en tiempo, la parte no requiere una reiteracin dentro del quinto da del vencimiento del plazo. El Cdigo Procesal Civil y Comercial entiende que si se dan esas circunstancias, existe desinters de la parte en renovar el pedido de esta prueba y por eso puede el juez disponer su prdida por caducidad -ya sea a pedido de parte o de oficio- sin sustanciacin alguna.

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 402 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 401. Impugnacin por falsedad Sin perjuicio de la facultad de la otra parte de formular las peticiones tendientes a que los informes sean completos y ajustados a los hechos a que han de referirse, en caso de impugnacin por falsedad, se requerir la exhibicin de los asientos contables o de los documentos y antecedentes en que se fundare la contestacin.

1. INFORMES INSATISFACTORIOS Si bien los informantes pueden cumplir en trmino, no siempre lo hacen de manera correcta en cuanto al contenido. Las partes tienen diversos carriles para corregir esos desvos (91) . Si el informe no responde a todos los puntos sobre los que se piden datos o no se vincula con los hechos all consignados respecto de los cuales se solicita informacin obrante en los archivos o registros del tercero requerido -y no se brindan motivos valederos que justifiquen el accionar- una vez presentado, la parte interesada en esa prueba puede exponer esas deficiencias al juez y pedirle que requiera un nuevo informe o una ampliacin del original. La favorable acogida del requerimiento dar lugar a un nuevo oficio, nuevo plazo, etc. Si, en cambio, la crtica tiene por motivo denunciar la indebida discordancia entre lo informado y los registros obrantes en poder del informante -un caso de falsedad- este artculo brinda la forma de resolver el punto: el juez requerir al tercero que exhiba el material original que sirvi de fuente de informacin para la confeccin del informe (los libros, asientos, registros, etc.) y de esa manera se comprobar si asiste o no razn a la parte que tach de falso el documento producido (92) . La Corte ha sealado que es ajustada a derecho la decisin que se aparta de la prueba informativa producida si ella no contiene informacin verificable a travs de la exhibicin de asientos contables ante la posible impugnacin por falsedad como lo prev el art. 401 (93) . La cuestin se complica si el informe, por constituir un documento que encuadra en alguno de los supuestos del art. 979 Ver Texto , CCiv., es un instrumento pblico. En tal caso no ser suficiente la denuncia de falsedad y el consiguiente cotejo documental sino que se tornar imprescindible activar en tiempo oportuno el mecanismo del art. 393 -incidente de redargucin de falsedad- a cuya nota remitimos.

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 403 Ver Texto , Cdigo nacional. Se agregan dos prrafos donde se consigna que la impugnacin a la que se alude en la norma slo podr ser formulada dentro de quinto da de notificada ministerio legis la providencia que ordena la agregacin del informe y que cuando sin causa justificada la entidad privada no cumpliere el requerimiento, los jueces podrn imponer astreintes procesales (art. 37 ) a favor de la parte que ofreci la prueba.

(91) "Incurre en absurdo el fallo que descalifica la prueba de informes producida si: a) el requerimiento fue respondido en los lmites del interrogatorio que fue puesto en conocimiento del tribunal que nada observ al disponer la apertura a prueba; b) la informacin suministrada debe surgir de los libros del informante (arts. 43 Ver Texto y ss., CCom., y 394 , CPCC) y la parte interesada no impugn ni requiri exhibicin de los asientos contables y antecedentes en que se fund la contestacin (art. 401 , CPCC); c) por ltimo, la firma del informante no fue desconocida por parte interesada ni el juzgador observ nada a su respecto (art. 1028 Ver Texto , CCiv.)". SCBA, L. 41340, 21/3/1989, "De Barrenechea, Modesto v. La Plata Refrescos SACI s/cobro de comisin" Ver Texto . (92) "Hace a la eficacia de la prueba de informes que stos, mientras aparezcan revestidos de los sellos o membretes de uso comn en el comercio y rubricados por quien lo produce, gocen de la presuncin de su autenticidad que slo cae frente a la oportuna impugnacin de la parte a quien se oponen, en cuyo caso, se requerir la exhibicin de los elementos que dan sustento al informe entre los que se incluye la personera de quien la firma (arts. 394 y 401 , Cdigo Procesal)". Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 28/8/1997, "Fernndez, Marcelo F. T.; Fernndez, Jorge H. s/tercera de dominio (autos `De Souza, A. v. Amberto, Stella M. s/ejecutivo)" Ver Texto . (93) SCBA, L.41.534, 25/4/1989, "Marino, Juan v. Casa Brown s/despido" Ver Texto .

SECCIN 4 - Prueba de confesin

Art. 402. Oportunidad Despus de contestada la demanda y dentro de los diez (10) das de haber quedado firme la providencia de apertura a prueba, cada parte podr exigir que la contraria absuelva con juramento, o promesa de decir verdad, posiciones concernientes a la cuestin que se ventila.

1. LA CONFESIN Nos encontramos frente a un tipo especial de testimonio, entendiendo por este ltimo a la declaracin que hace un sujeto respecto de hechos que le constan por haberlos percibido en forma directa. En este caso, lo especial del testimonio que constituye la confesin est dado porque el sujeto que declara integra una de las partes del pleito, a diferencia del tpico testigo que es por regla un tercero diferente de los litigantes.

Otro aspecto que brinda una nota distintiva y definitoria de la confesin es el tipo de hechos sobre los que recae: se refiere a circunstancias que acarrean ventajas para la parte contraria al confesante y, por consiguiente, perjudica a la que los admite (94) . De este modo, la confesin -consistente en una versin de los hechos que expresamente brinda uno de los contendientes contraria a sus intereses, en juicio, a pedido de la contraria y en forma libre- constituye una prueba fundamental. Tanto es as que frente a ella -salvo casos excepcionales- no proceder la prueba en contrario. En realidad, este reconocimiento de circunstancias fcticas que efecta un litigante relevar a la parte contraria de toda otra probanza al respecto. A diferencia de la figura de la admisin de los hechos -que slo incumbe al accionado en la contestacin de demanda- aqu tanto actor como demandado pueden ser convocados por su contraria para que confiesen en juicio a travs de la prueba de absolucin de posiciones. Si bien stas ya han dado su versin de los hechos, la ley admite que haya una nueva oportunidad para que -de proceder- los contendientes admitan como verdaderos ciertos hechos que hasta ese momento haban negado -por lo que revestan la condicin de controvertidos o litigiosos- y de ese modo queden definitivamente probados para la causa.

2. OPORTUNIDAD. CARACTERSTICAS La ley establece que las partes pueden ofrecer la prueba de absolucin de posiciones en los primeros diez das del perodo probatorio. Ello es sobreabundante ya que bastaba con la previsin genrica del art. 365 . La norma plasma -no obstante- tres aspectos distintivos de este medio de prueba. Por un lado, la pauta ya vista de que slo las partes (95) pueden confesar a pedido de la otra sobre hechos respecto de los cuales han intervenido o conocen directamente. Ello distingue este medio de prueba de otros -confesional, informes, pericial, etc.- y le otorga una especial fuerza convictiva. Por otro lado, el juramento o promesa de decir verdad. Respecto de ello, se dice que constituye una formalidad que tiende a dar mayor seriedad al acto por el cual una de las partes es convocada expresamente para que admita o niegue ciertos extremos de hecho que le son desfavorables. Tanto ello es as que la negativa a prestar este juramento o a prometer expedirse verdicamente puede ser considerado una confesin ficta con los alcances de la figura del art. 415 , a cuya nota remitimos.

Tngase en cuenta que la ley no contiene un castigo expreso respecto de la parte que miente en la confesin (la antigua figura del "perjurio"). Sin embargo si tal actitud mendaz queda al descubierto a lo largo del proceso, el juez puede y debe valorar esa conducta procesal violatoria de la regla de la buena fe y constitutiva de un proceder obstruccionista y dilatorio en sentido negativo respecto de quien falta al juramento prestado. Finalmente, la necesidad de que las posiciones se vinculen con hechos ventilados en la causa. En lo que hace a este recaudo, entendemos que no es ms que una manifestacin puntual del principio que rige toda la materia probatoria: slo proceden medidas de este tenor respecto de hechos litigiosos y conducentes para la resolucin del pleito. Posiciones sobre hechos secundarios, intrascendentes o admitidos en forma expresa sern rechazadas por el juez.

3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 404 Ver Texto , Cdigo nacional. Aqu slo se indica cmo deben formularse las posiciones y sobre qu recaern. Nada se dice respecto de la oportunidad en que pueden ser exigidas ni a quin. (94) "La esencia de la absolucin de posiciones es que la declaracin sea favorable a su adversario y nunca a su favor (arts. 384 , 402 , 407 , 408 , 409 , 415 y 421 , CPCC)". Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 13/7/2000, "Estavre, Pablo Gabriel v. Raez, ngel Esteban s/daos y perjuicios". "Corresponde otorgar eficacia probatoria a la absolucin de posiciones, slo cuando en ese acto de confesin realizado con cumplimiento de todas las exigencias formales (arts. 402 , 407 , 408 , 409 , 415 , CPCC), la parte absolvente da respuestas que le resultan desfavorables y por contrapartida, le son favorables a la parte contraria (arts. 384 , 421 , CPCC)". Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 3/5/2001. (95) "La confesin considerada como prueba, consiste en una declaracin formulada por quien es parte en el proceso, sobre hechos personales o sobre hechos de su conocimiento personal, desfavorables al confesante y favorables a la otra parte (arts. 402 , 403 , 404 , 405 , Cdigo Procesal), vale decir, que para absolver posiciones se requiere la calidad de parte". Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 11/5/1995, "Arvalo, Fermina v. Hospital Interzonal de Agudos Presidente Pern - Ministerio de Salud - Provincia de Buenos Aires s/daos y perjuicios" Ver Texto .

Art. 403. Quines pueden ser citados

Podrn, asimismo, ser citados a absolver posiciones: 1) Los representantes de los incapaces por los hechos en que hayan intervenido personalmente en ese carcter; 2) Los apoderados, por hechos realizados en nombre de sus mandantes, estando vigente el mandato; y por hechos anteriores cuando estuvieren sus representados fuera del lugar en que se sigue el juicio, siempre que el apoderado tuviese facultades para ello y la parte contraria lo consienta; 3) Los representantes de las personas jurdicas, sociedades o entidades colectivas, que tuvieren facultad para obligarlas.

1. CONFESIN Y ACTUACIN POR OTRO La regla es la que vimos en el art. 402 : slo pueden confesar las partes. Su fundamento radica en la especial trascendencia que habr de dar el derecho a la versin fctica que brinde un sujeto no slo por tener inters directo en el resultado del pleito sino por haber sido quien particip o conoci directamente las circunstancias sobre las que declara. Se trata, por ello, de un acto personalsimo (96) . Sin embargo, pueden darse casos en que la parte -tcnicamente hablando- no haya actuado por s sino a travs de otros sujetos. Se trata o bien de supuestos de falta de capacidad de hecho o de representacin voluntaria. En ambas categoras de situaciones se configura la actuacin por otro, sea que ese rol derive de un mandato legal o convencional. Esta norma, pues, regula tal situacin y admite que sean citados a absolver posiciones a los representantes de incapaces -padres, tutores o curadores- respecto de los hechos en los que hayan participado directamente por aqullos. Tambin a los apoderados convencionales por las actividades realizadas en nombre de sus mandantes en el marco del contrato celebrado y durante su vigencia. Asimismo se prev el caso de la intervencin de stos respecto de los hechos anteriores al mandato cuando el representado no se encuentre en el lugar donde se lleva adelante el juicio siempre que el apoderado tenga facultades para ello y lo admita la parte que requiere esta prueba. Se trata de una medida para evitar que el proceso se estanque a la espera de que se presente el poderdante y, al mismo tiempo, para aprovechar el conocimiento directo que de los hechos ha tenido quien adems de intervenir personalmente en ellos a la postre ha sido merecedor de la confianza de la parte al recibir poder de ste.

Finalmente, se consigna el caso de los sujetos que representan personas jurdicas, actan por ellas y tienen la facultad de obligarlas. Respecto de esta previsin, la ley termina de regular el caso en el artculo que sigue (404).

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 405 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. (96) "La confesin, en principio, slo puede provenir de la parte (doct. arts. 402/403 , CPCC), pues se trata de un acto de carcter estrictamente personalsimo". Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 25/3/1997, "Altamirano, Higinio v. Romero, Julio s/daos y perjuicios" Ver Texto .

Art. 404. Eleccin del absolvente La persona jurdica, sociedad o entidad colectiva podr oponerse, dentro del quinto da de notificada la audiencia, o que absuelva posiciones el representante elegido por el ponente, siempre que: 1) Alegare que aqul no intervino personalmente o no tuvo conocimiento directo de los hechos; 2) Indicare en el mismo escrito, el nombre del representante que absolver posiciones; 3) Dejare constancia que dicho representante ha quedado notificado de la audiencia, a cuyo efecto aqul suscribir tambin el escrito. El juez, sin sustanciacin alguna, dispondr que absuelva posiciones el propuesto. No habindose formulado oportunamente dicha oposicin o hecha la opcin, en su caso, si el absolvente manifestare en la audiencia que ignora los hechos, se tendr por confesa a la parte que representa.

1. ABSOLUCIN DE POSICIONES Y PERSONAS JURDICAS

La mayor fuerza acreditante de la prueba en estudio radica en que la parte admite hechos que le constan por su conocimiento personal. Sin embargo, en el caso de las personas jurdicas ello resulta una mera ficcin ya que los que actan por s son las personas fsicas que constituyen sus rganos de gobierno y representacin, situacin receptada por el derecho, que atribuye -dentro de ciertos parmetros- a aqullas los efectos de la actuacin de sus representantes. Esta situacin no impide que una persona jurdica sea convocada a absolver posiciones. La parte contraria sealar el representante que habr de efectuar la declaracin. Sin embargo, puede darse que este sujeto no haya intervenido en los hechos controvertidos y, por ello, no pueda admitir o negar las circunstancias conducentes para resolver el pleito (97) . El Cdigo contempla ese supuesto en este artculo, donde autoriza a la persona jurdica a que en el plazo de cinco das de haber sido notificada de la audiencia de absolucin de posiciones se oponga a la confesin del sujeto elegido por la contraparte mediante escrito presentado en el proceso. Ello con ciertas condiciones: que quien responda por el ente funde su oposicin en la falta de conocimiento personal de los hechos sobre los que versa el pleito, que indique qu representante de la persona jurdica se encuentra en condiciones de participar de esta diligencia probatoria y que manifieste que ese sujeto ha quedado notificado de la audiencia. Se manda que el absolvente designado firme tambin el escrito, como manera de dar mayor certeza al anoticiamiento del trascendente acto procesal a celebrarse. Cumplidos tales recaudos, el juez admitir el reemplazo de representante absolvente sin sustanciacin. Ahora bien, tanto si el ente no efecta este cambio previo como si habindolo realizado, el nuevo absolvente en la audiencia manifiesta no conocer respecto de los hechos sobre los que versan las posiciones, se tendr por confesa -tal la sancin legal prevista en este artculo- a la parte que representa. En un precedente jurisprudencial se seal que si el representante legal de la persona jurdica demandada, que compareciera a absolver posiciones espontneamente, no aleg previamente que no tuviera conocimiento directo de los hechos lo que habra correspondido aducir para cumplimentar debidamente las prescripciones del inc. 1 del art. 404 del ordenamiento procesal, es inaudible lo que se arguye acerca de que el representante legal no pudo responder a los hechos ajenos a su funcin ya que no revist como chofer pues tal postura se desmerece en absoluto frente a la regulacin que contiene la norma citada en su apartado final acerca de que cuando no se aduce oportunamente la oposicin que contempla el inc. 1 "...si el absolvente manifestara en la audiencia que ignora los hechos, se tendr por confesa a la parte que representa" (98) .

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 406 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. (97) "Del art. 404 , Cdigo Procesal no surge necesariamente que la intervencin en los hechos deba haber sido personal, sino simplemente que la persona jurdica pueda oponerse a que absuelva la originalmente elegida por no haber intervenido sta personalmente o no haber tenido conocimiento directo de los hechos (doc. incs. 1 y 2 del art. 404 , Cdigo cit.). Pero la consecuencia de no haber pedido la sustitucin en tal caso o si habindolo hecho la absolvente manifestara ignorancia de los hechos es que se tendr por confesa a la parte que representa. Es decir que la absolucin es pertinente se haya tenido intervencin personal o no, conocimiento directo o no, con la sola consecuencia que acarreara la manifestacin de ignorancia de los hechos (art. 404 in fine, CPCC), y ello porque es necesario que alguien absuelva al respecto". Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 9/9/1993, "Aldunate s/quiebra - incidente de revisin en autos" Ver Texto . (98) Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 8/10/1998, "Galeano, Isabelino Telsforo v. Rodrguez, Miguel y otro s/daos y perjuicios".

Art. 405. Declaracin por oficio Cuando litigare la Provincia, una municipalidad o una reparticin, municipal o provincial, la declaracin deber requerirse por oficio al funcionario facultado por ley para representarla, bajo apercibimiento de tener por cierta la versin de los hechos contenida en el pliego, si no es contestado dentro del plazo que el tribunal fije o no lo fuere en forma clara y categrica, afirmando o negando.

1. EXCEPCIN A LA CARGA DE COMPARECER Se trata aqu de un caso especial de personas jurdicas litigantes. Cuando los demandados sean los Estados provincial o municipal o las reparticiones de los mismas, el funcionario que ejerce la representacin por ley o estatuto est eximido de la carga de comparecer a la audiencia de absolucin de posiciones. Se intenta evitar que estos sujetos -atento la actividad que desarrollan en pos del inters comunitario- tengan que distraer parte del tiempo dedicado a la gestin pblica para cumplir personalmente con diligencias procesales en el mbito tribunalicio.

No estn -sin embargo- eximidos de la carga de confesar. De all que se haya ideado un sistema que armonice ambos requerimientos: la declaracin por oficio. A estos funcionarios se les habr de remitir el pliego de posiciones y stos debern devolverlo debidamente contestado -en forma clara y categrica, por la afirmativa o negativa- en el plazo que el juez determine. Si esta carga se incumple, se tendr por confesa a la parte que representen sobre la base de considerar ciertos los hechos consignados en las posiciones.

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 407 Ver Texto , Cdigo nacional. Se ampla la enumeracin de entes cuyos representantes pueden absolver posiciones por oficio.

Art. 406. Posiciones sobre incidentes Si antes de la contestacin se promoviese algn incidente, podrn ponerse posiciones sobre lo que sea objeto de aqul.

1. CONFESIN E INCIDENTES Se prev aqu el caso de que exista promovido algn incidente -ver arts. 175 a 187 antes de que se conteste la demanda. Para esos supuestos, al plantearse la cuestin incidental (art. 178 ) o al contestarse esa demanda (art. 180 ) puede ofrecerse como prueba la de absolucin de posiciones sobre las cuestiones all debatidas. El trmite para su produccin surge de las reglas analizadas en la presente seccin del Cdigo Procesal Civil y Comercial, adaptadas en lo pertinente atento la sumariedad de aquel trmite.

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 408 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 407. Forma de la citacin El que deba declarar ser citado por cdula con la anticipacin necesaria, bajo apercibimiento de que si dejare de comparecer sin justa causa, ser tenido por confeso, en los trminos del art. 415 . No procede citar por edictos para la absolucin de posiciones.

1. CONFESIN: ACTO PERSONALSIMO La parte en persona es la que debe declarar en la audiencia de absolucin de posiciones. Ello hace -como vimos- a la esencia de la confesin. Y tiene directa vinculacin con los graves efectos que pueden derivar de esa audiencia debidamente notificada, sea que el absolvente concurra o no. Slo se exceptan -por las particularidades del caso- los supuestos vistos en los arts. 403 y 405 a cuyas notas remitimos. De all que la notificacin al absolvente deba ser lo ms efectiva posible para permitirle ejercer su derecho de defensa en forma plena (99) . Se ha reservado para este anoticiamiento la va de la notificacin por cdula, reiterando lo que prev el art. 135 , inc. 2. Se descarta expresamente la citacin por edictos, ms all de que esta forma slo habra procedido en el caso de que la parte haya tenido domicilio conocido al inicio del juicio y luego lo hubiera abandonado sin comunicar su cambio. Normalmente se cursa la notificacin al domicilio constituido en los supuestos de que la parte litiga por derecho propio con abogado patrocinante mientras que si lo hace con

letrado apoderado, la cdula se diligenciar en el domicilio real. Y si ste no se conoce, al constituido (art. 41 ). Se ha decidido que cuando el absolvente acta por su propio derecho, puede ser citado a la audiencia en el domicilio constituido. Pero de ello no se sigue necesariamente que la notificacin practicada en este caso en el domicilio real sea invlida, pues lo que el art. 407 del Cdigo de rito persigue es que la parte que deba declarar tome conocimiento con anticipacin suficiente de la fecha de audiencia, dada la gravedad del apercibimiento que conlleva en caso de ausencia. Nada mejor para satisfacer esa finalidad que la notificacin en el propio domicilio del absolvente, que es donde se lo anoticia de actos de tanta trascendencia para el derecho de defensa como el traslado de la demanda (100) . No slo se protege el derecho de defensa del absolvente mediante la forma de notificacin sino tambin previndose que la citacin ser har "con la anticipacin necesaria" sin que existan precisiones legales al respecto. Quedar en la prudencia del juez su determinacin de acuerdo con las circunstancias del caso. Todo ello encuentra su correlato en el apercibimiento que debe constar en la cdula de notificacin de la audiencia de absolucin de posiciones: si el absolvente no concurre sin causa justificada operar a su respecto el efecto de la confesin ficta que contiene el art. 415 (101) .

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 409 Ver Texto , Cdigo nacional. En lugar de mencionarse la "anticipacin necesaria" se especifican plazos para el diligenciamiento de la notificacin de esta audiencia: tres das salvo caso de urgencia en que puede hacerse -mediante auto judicial fundado- con slo un da. Y se indica que la parte que acta por derecho propio ser notificada en el domicilio constituido. (99) "Se ha conferido injusta extensin a las reglas procesales relativas a la citacin a absolver posiciones, ya que no es vlido tener por bien notificado al demandado que no compareci a juicio, mediante el mecanismo instituido para el declarado rebelde (v.gr., art. 59 , Cdigo de forma), cuando no medi dicha declaracin ni su notificacin. El respeto al derecho de defensa, que debe prevalecer en todo acto del proceso, no permite obviar la debida y formal citacin al absolvente, la cual, en caso de duda, como lo es el que nos ocupa, por ausencia de declaracin concreta de rebelda, debi ser formalizada en el domicilio real". Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 1, 22/6/1999, "Belbusti de Calori, Olga Lidia v. Ca. de Transporte La Argentina SA s/daos y perjuicios". (100) Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 14/5/1998, "Carton Pac SRL v. Avellaneda, Ricardo ngel s/cobro de pesos" Ver Texto . "Si bien el citado a absolver posiciones cuando interviene personalmente puede ser notificado de la audiencia en el

domicilio constituido en el proceso, ello no excluye que dicha notificacin se practique en el domicilio real (art. 407 , CPCC) y la notificacin se repute vlida". Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 2/4/1992, "Alarcn, Marcelo Fabin v. Bilmezis, Jos Luis y otro s/eviccin" Ver Texto . (101) "No corresponde la nulidad de la sentencia con fundamento en que la notificacin de absolucin de posiciones se hizo sin el apercibimiento dispuesto en el art. 407 , CPCC, si la instancia ha precluido quedando ella consentida, pues los errores in procedendo deben subsanarse a travs del incidente de nulidad, en la misma etapa procesal en que se produjeron". Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 16/7/1999, "Veisaca, Roberto Ramn v. Rodrguez, Walter s/daos y perjuicios". "La incomparecencia a la audiencia de absolucin de posiciones sin justa causa es bastante para actuar el apercibimiento dispuesto por el art. 407 , CPCC y bajo el cual se lo convocara a la pertinente audiencia, sin que obste a ello la falta de apertura en la instancia de origen, pues el incumplimiento de este deber del rgano jurisdiccional no debe perjudicar al ponente y beneficiar a aquella otra parte que desoyera injustificadamente el apercibimiento judicial". Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 28/11/1991, "Morel, Walter v. Azcuaga, Rubn R. s/daos y perjuicios" Ver Texto .

Art. 408. Reserva del pliego e incomparecencia del ponente La parte que pusiese las posiciones podr reservarlas hasta la audiencia en que deba tener lugar la declaracin, limitndose a pedir la citacin del absolvente. El pliego deber ser entregado en secretara hasta media hora antes de la fijada para la audiencia, en sobre cerrado al que se le pondr cargo. Si la parte que pidi las posiciones no compareciere sin justa causa a la audiencia ni hubiese dejado pliego, y compareciese el citado, perder el derecho de exigirlas.

1. CARGAS DEL PONENTE Ponente es la parte que requiere confesin de su contraria. sta -absolvente- deber responder a las preguntas que se le formulen y que estarn plasmadas en el pliego de posiciones. Esta pieza es de importancia fundamental por lo que veremos a continuacin (arts. 409 y 415 ). En este artculo se regulan las cargas procesales del ponente respecto del momento en que debe aportar el pliego de posiciones al proceso. Si bien stas pueden ser adjuntadas con el escrito por el que se ofrece la prueba confesional, lo habitual es que en esa oportunidad -art. 365 para el juicio ordinario- la parte se limite a requerir la citacin del contrario para que declare.

Sin embargo, pesa sobre l la carga de presentar un sobre cerrado con las posiciones el da de la audiencia, hasta media hora antes del horario establecido para su celebracin. El sobre ser recibido en la mesa de entradas del tribunal y se le colocar el cargo del cual surgir el momento exacto de su introduccin a la causa. La finalidad de esta medida es evitar que el ponente especule con la incomparecencia del absolvente introduciendo en este caso un listado de posiciones ms gravosas para la parte contraria que de ese modo quedarn alcanzadas por los efectos de la confesin ficta. Se resguarda -en definitiva- el derecho de defensa en juicio del absolvente. Ahora bien, si el absolvente se presenta a la audiencia pero es el ponente quien no comparece a la misma y no dej previamente en la causa el sobre con las posiciones, quien propuso la prueba la perder por incumplimiento de las cargas precitadas. De ello se infiere que la presencia del ponente en la audiencia no es obligatoria, pero s el haber acompaado con la antelacin referida el pliego con las preguntas dirigidas a la parte llamada a confesar. La jurisprudencia ha dicho que si el juez de primera instancia omiti ponderar la confesin ficta del demandado quien no compareci a la respectiva audiencia, en consecuencia, corresponde proceder a la apertura del pertinente sobre y a valorar la citada confesin en funcin de las posiciones contenidas en el pliego. Ello debe ser as, porque si la audiencia de posiciones fue notificada al absolvente, como ocurri en el caso, est agregado el pliego respectivo y se labr acta dando cuenta de la incomparecencia del citado nada obsta a que la alzada proceda a la apertura del sobre y valore la ficta confesin aunque no lo hubiese hecho el juez de primera instancia porque est dentro de sus facultades valorar todas las pruebas producidas (102) .

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 410 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. (102) Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 10/5/2001, "Surez, Rubn Mario v. Luis Garbuglio SA s/cobro de pesos".

Art. 409. Forma de las posiciones

Las posiciones sern claras y concretas; no contendrn ms de un hecho; sern redactadas en forma afirmativa y debern versar sobre puntos controvertidos que se refieren a la actuacin personal del absolvente. Cada posicin importar, para el ponente, el reconocimiento del hecho a que se refiere. El juez podr modificar de oficio y sin recurso alguno, el orden y los trminos de las posiciones propuestas por las partes, sin alterar su sentido. Podr, asimismo, eliminar las que fuesen manifiestamente intiles.

1. TENOR DE LAS POSICIONES De una correcta redaccin de las posiciones depender la utilidad de este importante medio probatorio. La norma plantea cules han de ser los requisitos que deben reunir estas particulares preguntas para constituir posiciones vlidas. Sern claras y concretas, segn reza la ley. No se admiten posiciones oscuras o con sentido ambiguo o figurado: deben referirse directamente al hecho investigado. Sern simples en el sentido de "unitarias": no puede reunirse ms de un hecho respecto de cada posicin. De lo contrario, se quitara claridad al planteo obligando eventualmente- a ms de una respuesta respecto de cada pregunta. Su redaccin debe hace en forma afirmativa o asertiva (103) . La respuesta debe poder darse sencillamente mediante un "s" o un "no". El ponente afirma el acaecimiento de cierta circunstancia que el absolvente debe admitir por ser cierto o negar por ser falso. Veremos que esta forma de redaccin es diametralmente opuesta a la que se exige respecto de las preguntas a los testigos. Y deben versar -como todas las medidas probatorias- sobre los hechos controvertidos y conducentes de la causa (104) . Cualquier incumplimiento de estas cargas autoriza al juez a eliminar la posicin o menos drstico- a reformularla o solicitar que ello sea hecho por el ponente. Esta actividad del magistrado se lleva adelante de manera oficiosa y no puede ser controvertida, ms all de la actividad que regula el art. 413 en pos de la bsqueda de la verdad jurdica objetiva. Como se ha dicho, la redaccin de cada posicin por el ponente importa la afirmacin de hechos. Estos hechos quedan expresamente admitidos por quien formula los puntos respecto de los cuales se habr de requerir confesin al absolvente.

De all el particular cuidado que habr de tener el letrado de la parte que requiere esta prueba al momento de plantear por escrito e introducir al proceso las posiciones. Estos asertos prueban en contra de la parte que los efecta (105) .

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 411 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. (103) "Las posiciones no pueden formularse en forma interrogativa porque de lo contrario no podra el absolvente contestar por s o por no, ni tampoco se podra efectivizar el apercibimiento de rebelda (arts. 409 , 411 , 415 , Cdigo Procesal). Lo que indica que tampoco podr aplicarse el art. 409 , 2 parte, Cdigo Procesal al ponente". Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 17/9/1996, "Rosaenz, Alfredo David v. Paz, Jos Luis y otro s/daos y perjuicios" Ver Texto . (104) "La sancin prevista en el art. 409 , 2 parte, Cdigo Procesal es consecuencia de una `afirmacin contenida en la posicin formulada y, por tanto, si por un error de tcnica, consentido por los justiciables, se posibilit que mediante una posicin se formulara una `pregunta al absolvente, deviene inaplicable la segunda parte del referido art. 409 , Cdigo Procesal porque el ponente nada ha afirmado, tanto ms si est referida a un hecho que no ha integrado la relacin jurdica procesal (art. 34 , inc. 4 in fine, 163 , inc. 6, 358 , 362 y concs. Cdigo Procesal)". Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 17/9/1996, "Rosaenz, Alfredo David v. Paz, Jos Luis y otro s/daos y perjuicios" Ver Texto . (105) "En orden a lo dispuesto por el art. 409, prr. 2, Ley de Enjuiciamiento, cada posicin importar, para el ponente, el reconocimiento del hecho a que se refiere, toda vez que las preguntas que contenga el pliego de posiciones forman prueba en contra de las partes que las realiza". Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 4/8/2000, "Contardo, Rafael v. Contardo, Francisco s/cobro de pesos sumario". "Conforme lo marca el art. 409 , CPCB, la formulacin de las posiciones importa para el ponente el reconocimiento de los hechos all consignados. Ello no significa, sin embargo, que pueda extraerse de una serie de hechos encadenados y vinculados entre s, aquel que sea favorable a quien lo invoca, sobre todo cuando las posiciones formuladas guardan un orden cronolgico y un correlato lgico que hacen que no pueda extrapolarse un hecho aislado, prescindiendo de los dems". Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 23/11/1999, "Lamas Snchez, Paulino v. Empresa de Transporte Martn G emes y/o quien resulte conductor interno s/daos y perjuicios" Ver Texto . "Corresponde tener por reconocidos al ponente aquellas circunstancias fcticas que en forma asertiva ha vertido en el respectivo pliego de posiciones, dado que es el efecto que la ley le otorga al mismo (art. 409 , CPCC) no obstando a ello la negacin de tales hechos efectuada con antelacin y oportunamente en la etapa introductiva del proceso". Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala

2, 3/7/2001, "De Blasis, Rubn v. Domenech, Carlos s/daos y perjuicios" Ver Texto . "El art. 409 , CPCC en su ap. 2 prescribe que cada posicin importar, para el ponente, el reconocimiento del hecho a que se refiere ya que las preguntas del pliego de posiciones forman prueba en contra de la parte que las formula". SCBA, Ac. 62.628, 29/4/1997, "Hirch, Adolfo Gustavo y otro v. Casola, Juan Carlos s/daos y perjuicios" Ver Texto ; Ac. 80.081, 23/4/2003, "Oliva, Libertad Azucena v. Municipalidad de Ensenada s/daos y perjuicios" Ver Texto .

Art. 410. Forma de las contestaciones El absolvente responder por s mismo, de palabra y en presencia del contrario, si asistiese, sin valerse de consejos ni de borradores, pero el juez podr permitirle la consulta de anotaciones o apuntes, cuando deba referirse a nombres, cifras u operaciones contables, o cuando as lo aconsejaren circunstancias especiales. No se interrumpir el acto por falta de dichos elementos, a cuyo efecto el absolvente deber concurrir a la audiencia munido de ellos.

1. CARGAS DEL ABSOLVENTE (I) Con la formal convocatoria a una de las partes para que absuelva posiciones nacen a su respecto especficas cargas. La importancia de las mismas es innegable ya que de su incumplimiento -o cumplimiento defectuoso- puede derivar una grave presuncin contraria a los intereses del absolvente. De all que estos artculos contengan expresas previsiones respecto de la manera en que debe llevarse adelante correctamente esta forma de confesin a travs de las respuestas a las posiciones articuladas. Comienza estableciendo que el absolvente habr de responder por s mismo. Ello excluye toda apoyatura externa a su persona, sea que provenga de su letrado, otra persona o de documentacin o borradores preparados al efecto. Slo por excepcin y de acuerdo con la complejidad o variedad de los temas sobre los que habr de declarar, si se requiere exactitud y precisin en las respuestas el juez autorizar el empleo de anotaciones con el fin de consultar en ellas determinados datos (cifras, nombres, fechas, etc.). Frente a estos supuestos, el absolvente debe ser diligente y requerir autorizacin para aportar estos elementos -como mximo- al inicio de la audiencia as como traer consigo la documentacin de la que piensa valerse. Si esto ltimo no es cumplido, no podr suspenderse la audiencia por falta de tal material.

Si debido a esa carencia el absolvente entiende que no puede responder a las posiciones, se lo considerar incurso en la figura del art. 415 : confesin ficta. En relacin con estas cargas, ha dicho la jurisprudencia que comparecer a absolver posiciones es un riesgo procesal para el citado: en la audiencia, en presencia del juez y de la contraparte debe contestar preguntas que lo enfrentan con el hecho pasado, y ello sin valerse de consejos ni de borradores; puede haber otras preguntas de las partes y el juez mismo puede formular un interrogatorio sobre todas las circunstancias que fueren conducentes a la averiguacin de la verdad; sus dichos pueden significar un reconocimiento de hechos desfavorables, poner en evidencia contradicciones. Si el absolvente, sin reconocida justificacin no comparece, es natural que esa evasin al riesgo procesal tenga graves consecuencias (106) .

2. PRESENCIA DEL PONENTE Se indica que la absolucin de posiciones se har en presencia de la contraria "si asistiese". La concurrencia a la audiencia de posiciones es ahora una carga de quien ofreci la prueba. Si no concurre, perder la oportunidad para controlar la produccin de la misma. Claro que para que esa diligencia haya tenido lugar sin su presencia, debi haber acompaado con antelacin (hasta media hora antes del inicio de la audiencia) el pliego de posiciones respectivo.

3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 412 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 411. Contenido de las contestaciones Si las posiciones se refirieren a hechos personales, las contestaciones debern ser afirmativas o negativas. El absolvente podr agregar las explicaciones que estime necesarias. Cuando el absolvente manifestare no recordar el hecho acerca del que se le

pregunta, a pesar del apercibimiento que se le formulare, el juez lo tendr por confeso en la sentencia, siempre que las circunstancias hicieren inverosmil la contestacin.

1. CARGAS DEL ABSOLVENTE (II). RESPUESTA Y ACLARACIONES Las posiciones deben ser formuladas de manera asertiva (art. 409 ) a los efectos de que el absolvente pueda responderlas por la simple afirmativa o negativa. De all que cuando estas preguntas se refieran a hechos personales -nicos sobre los cuales la confesin tendr plena validez probatoria- se exija una contestacin categrica (un "s" o un "no") para considerarlas debidamente respondidas. Se ha dicho que las posiciones requieren una respuesta terminante, sea en sentido afirmativo o negativo. Si el absolvente responde de una manera evasiva, como ha sido citado con el apercibimiento dispuesto por el art. 415 del mismo ordenamiento legal antes referido, cabe tenerle por reconocidas las firmas que le atribuy la contraparte (107) . Luego de ello, la ley admite que se agreguen otras explicaciones o aclaraciones sobre el hecho motivo de la posicin. De acuerdo con el alcance de estas explicaciones o aclaraciones, la confesin podr ser simple, calificada o compleja, lo que incidir en el valor probatorio de la misma (108) . Respecto de estas categoras y sus particularidades, remitimos a la nota del art. 422 .

2. RECUERDO DE LOS HECHOS El absolvente para cumplir acabadamente con su carga deber responder salvo que no recordase el hecho sobre el que se le pregunta. El juez -o quien lo suplante legalmentedeber en esos casos exhortarlo para que se conduzca con la verdad, bajo apercibiemiento de tenerlo por confeso en el momento de ponderar el valor de esta respuesta (109) . Ello se har coetneamente con el dictado de la sentencia de mrito y la sancin estar condicionada a los elementos que surjan de todo el cmulo probatorio reunido. Si ellos permiten inferir que el absolvente fue mendaz al sostener que no poda recordar el hecho, se lo tendr por confeso como reza el artculo en anlisis.

3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 413 Ver Texto , Cdigo nacional. Se omite la referencia al "apercibimiento" de tenerlo por confeso bajo el que debe interrogarse a quien manifiesta no recordar el hecho. (106) Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 27/10/1992, "Lpez, Guillermo A. y otro v. Pijuan, Jos y otros s/daos y perjuicios" Ver Texto . (107) Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 16/12/1997, "Priu, Stella Maris v. Pagliaricci, Jos C. s/nulidad de acto jurdico" Ver Texto . (108) "En la prueba de confesin resulta elemento fundamental atender a los trminos en que se formula cada una de las posiciones, luego, a que el absolvente despus de afirmar o negar `podr agregar las explicaciones que estime necesarias (art. 411 , CPCC), y, por ltimo, a que constituye un principio comn que la evaluacin de esta prueba, por tratarse de un acto procesal nico debe hacerse de manera `integral, no pudiendo ser invocada por quien la propuso en la parte que le favorece, con prescindencia de las declaraciones que le son adversas". Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 10/10/1995, "Laudani, Andrs v. AMI-GAS SA s/cobro de honorarios". (109) "La falta de respuesta del absolvente no puede perjudicarlo, si no se le efectu apercibimiento alguno (art. 411 , CPCC)". Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 9/4/1992, "Zendri, Horacio Nstor v. Bustos, Dora Cristina s/daos y perjuicios" Ver Texto .

Art. 412. Posicin impertinente Si la parte estimare impertinente una pregunta, podr negarse a contestarla en la inteligencia de que el juez podr tenerla por confesa si al sentenciar la juzgare procedente. De ello slo se dejar constancia en el acta, sin que la cuestin pueda dar lugar a incidente o recurso alguno.

1. CONTROL DEL INTERROGATORIO El absolvente concurrir a la audiencia normalmente con su letrado. Ambos debern estar atentos a la formulacin de las posiciones con el fin de analizar su pertinencia. El abogado conoce cules son las pautas que la ley exige para su redaccin y planteamiento. Si ellas no se cumplen, su parte puede negarse a darle respuesta por consejo del profesional que lo asiste.

En este supuesto, no se trata de que la parte absolvente requiera auxilio de su letrado para cumplir con un acto personalsimo como es expedirse sobre la veracidad o falsedad de las circunstancias afirmadas por su contraria. Aqu se trata de algo diferente: el abogado sobre la base de su conocimiento tcnico procesal acta en resguardo del derecho de defensa de su asistido que se vera gravemente lesionado si existiera la carga de responder afirmativa o negativamente una posicin cuando se encuentre mal redactada en transgresin al art. 409 -no est formulada de manera asertiva, contenga ms de un hecho, sea confusa o vaga, no se vincule con hechos controvertidos en la causa y personales del absolvente, etc.-. Para ello s el abogado puede intervenir y de viva voz aconsejar no responder, dando las razones que entiende le asisten. De todo ello quedar constancia en el acta. No se puede generar a su respecto -segn el texto legal- incidente o recurso alguno. Los efectos de esa negativa a responder -fundada, pero negativa al fin- quedarn a consideracin del juez al momento de evaluar toda la prueba de la causa. Al respecto se ha resuelto que para poder tener oportunamente por confeso al absolvente que se negare a contestar una posicin en razn de estimarla impertinente, es requisito reformularla bajo apercibimiento de que su contestacin produzca ese efecto con constancia en el acta de ello y de las razones en que se funda la negativa, para que el juez resuelva en la sentencia si tal negativa era fundada o si, por el contrario, debe aplicarse aquel apercibimiento. No urgiendo el ponente, en la audiencia, que se adoptara tal procedimiento, no hubo error del juez al no tener por confeso al absolvente de las posiciones que se neg a contestar (110) .

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 414 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. (110) Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 10/11/1992, "Fredes, Eduardo v. Herrera, S. s/desalojo" Ver Texto .

Art. 413. Preguntas recprocas Las partes podrn hacerse recprocamente las preguntas y observaciones que juzgaren convenientes con autorizacin o por intermedio del juez. ste podr tambin interrogarlas de oficio, sobre todas las circunstancias que fueren conducentes a la averiguacin de la verdad.

1. INTERROGATORIO CRUZADO Una vez agotadas las posiciones propuestas, el Cdigo Procesal Civil y Comercial admite que en bsqueda de la verdad jurdica objetiva la diligencia se flexibilice, permitindose que tanto el absolvente como el ponente se realicen preguntas o efecten aclaraciones sobre los hechos en debate. Tambin el juez podr aportar -en ejercicio de sus poderes instructorios- sus propios interrogantes dirigidos a cualquiera de las partes presentes. El intercambio de ideas entre los litigantes puede efectuarse tanto a travs del juez como ante l, mediando una previa autorizacin para que el debate se torne ms informal ganando en agilidad y profundidad. De lo que all se diga podr quedar constancia en el acta a labrarse ya sea a pedido de las partes interesadas como por iniciativa oficiosa del magistrado o de quien lo reemplace legalmente en ese acto. Con respecto del valor probatorio de este tramo de la diligencia, se ha dicho que la confesin, como medio probatorio, es la admisin de la verdad de determinados hechos y, en este discurrir, dable es afirmar que las preguntas recprocas que posibilita el art. 413 en la oportunidad de absolverse posiciones tienen los afectos propios de la confesin expresa (111) . Sin embargo, el mismo tribunal que afirma ello resolvi que la formulacin por parte de uno de los litigantes de estas preguntas recprocas, a diferencia de lo que ocurre con las posiciones, no importan para el que interroga la admisin de los hechos a los cuales se refiere (112) .

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 415 Ver Texto , Cdigo nacional. Vara la redaccin, se ampla a "cualquier estado del proceso" la oportunidad para el interrogatorio oficioso a las partes por el juez, remueve la exigencia de que los litigantes se pregunten recprocamente con autorizacin o por intermedio del juez y agrega -como nico lmite para esta tarea indagatoria- que el magistrado no considere las preguntas "superfluas o improcedentes por su contenido o forma".

Art. 414. Forma del acta Las declaraciones sern extendidas por el secretario a medida que se presten, conservando, en cuanto sea posible, el lenguaje de los que hubieren declarado. Terminado el acto, el juez las har leer y preguntar a las partes si tienen algo que agregar o rectificar. Lo que agregaren o rectificaren se expresar a continuacin, firmando las partes con el juez y el secretario. Deber consignarse, cuando ocurra, la circunstancia de que alguna de ella (113) no hubiere querido o podido firmar.

1. ACTA DE LA AUDIENCIA De la audiencia de absolucin de posiciones quedar constancia en un acta judicial que labrar el secretario. En esa pieza -adems de las circunstancias de rigor como lugar, fecha, cartula del juicio, partes presentes, etc.- se podrn consignar literalmente las posiciones transcribindolas del pliego o bien remitir a ellas utilizando como referencia los nmeros o letras con que se las identific originariamente en aquel escrito presentado en sobre cerrado. Lo que no podr estar ausente en este acta son las respuestas. Para ello el Cdigo manda que sean recogidas mediante transcripciones literales lo ms fieles posible respecto del lenguaje en que fueron vertidas -tal como ocurrir, segn veremos, con las declaraciones testimoniales-. All tambin se agregarn las aclaraciones que el absolvente desee consignar. Asimismo, los fundamentos por los cuales se niega a contestar cierta posicin, las preguntas recprocas y las del juez, etc. Finalizada la diligencia, quien haya tenido a su cargo la conduccin de la audiencia leer o har leer el acta y preguntar a las partes si desean agregar algo ms a lo ya dicho. Si existe tal agregado, se lo har en ese momento, luego de lo cual todos los presentes procedern a suscribir ese documento -partes, letrados, juez y secretario-. Si alguno de los sujetos no quiere o no puede firmar, se dejar constancia del hecho. Tngase en cuenta que por su condicin de funcionario pblico todo lo que ocurra en presencia del secretario o sea por l realizado queda amparado por la "plena fe", de all que no se requiere de otra prueba corroborante para abonar la autenticidad formal y sustancial del acto reflejado instrumentalmente en el acta.

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 125 Ver Texto , Cdigo nacional. (111) Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 18/3/1999, "Toloza, Luis Heriberto v. Fisco de la Provincia de Buenos Aires y otros s/daos y perjuicios". (112) Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 17/9/1996, "Rosaenz, Alfredo David v. Paz, Jos Luis y otro s/daos y perjuicios" Ver Texto . (113) Rectius est: ellas.

Art. 415. Confesin ficta Si el citado no compareciese a declarar dentro de la media hora de la fijada para la audiencia, o si habiendo comparecido rehusase responder o respondiere de una manera evasiva, a pesar del apercibimiento que se le hiciere, el juez, al sentenciar, lo tendr por confeso sobre los hechos personales teniendo en cuenta las circunstancias de la causa. En caso de incomparecencia del absolvente tambin se extender acta.

1. CARGAS DEL ABSOLVENTE (III). CONSECUENCIAS El absolvente debidamente citado (114) debe concurrir puntualmente a la audiencia establecida -con el margen de treinta minutos de tolerancia del art. 125 , inc. 4- y una vez all, salvo que se configuren algunos de los supuestos legalmente previstos, debe responder por la afirmativa o negativa a cada una de las posiciones que se formulen. Si, por el contrario, no concurre estando correctamente anoticiado, llega tarde -ms all de la media hora estipulada- o, concurriendo, se niega infundadamente a responder o lo hace en forma evasiva o ambigua a pesar del apercibimiento de ley que se le formular, el magistrado podr tenerlo por confeso respecto de los hechos personales y conducentes que contengan las posiciones presentadas por el ponente. Se trata de una presuncin equivalente a la que surge de la falta o deficiente reconocimiento de hechos del art. 354 , inc. 1.

Se ha dicho que la ficta confessio slo importa una presuncin iuris tantum respecto de hechos personales del absolvente, que puede ser desvirtuada por prueba en contrario. Es que la interpretacin de la confesin ficta no puede ser otra que la flexible, aconsejada por las circunstancias de cada caso, sin prescindir de los medios directos y fehacientes de prueba, o sea que es susceptible de ser desvirtuada por prueba en contrario (115) . El juez ser, en definitiva, quien habr de ponderarla, resolviendo sobre la base de ella o dejndola de lado si existen otras circunstancias debidamente acreditadas que brindan pautas ciertas -no presuntas- respecto de cmo ocurrieron los hechos controvertidos. La confesin en rebelda debe ser apreciada en funcin de todos los datos objetivos obrantes en la causa. Por ello corresponde otorgarle efectos relativos, evitando recurrir a esta ficcin de la ley, cuando concurren factores susceptibles de alterar sus resultados (116) . Y todo ello siempre bajo las pautas de la sana crtica (117) . Sin embargo y a los fines de que eventualmente pueda operar esta presuncin, la ley manda que se extienda acta aun cuando el absolvente no se presente. Ello importar la constancia del incumplimiento de la carga especfica (118) y autorizar al juez a la apertura del pliego de posiciones para valorar lo que de all surja como presuncin contraria a los intereses del absolvente remiso. El estmulo para que tenga lugar esta actividad del juzgador -ha dicho la Corte- no constituye carga del ponente, ya que se trata de una obligacin del judicante quien al momento de dictar sentencia debi leer y apreciar su contenido (119) . Se ha resuelto que si el juez de primera instancia omiti ponderar la confesin ficta del demandado quien no compareci a la respectiva audiencia, en consecuencia, corresponde proceder a la apertura del pertinente sobre y a valorar la citada confesin en funcin de las posiciones contenidas en el pliego. Ello debe ser as porque si la audiencia de posiciones fue notificada al absolvente est agregado el pliego respectivo y se labr acta dando cuenta de la incomparecencia del citado, nada obsta a que la alzada proceda a la apertura del sobre y valore la ficta confesin aunque no lo hubiese hecho el juez de primera instancia porque est dentro de sus facultades valorar todas las pruebas producidas (120) .

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 417 Ver Texto , Cdigo nacional. Aqu tambin vara la redaccin, se elimina el apercibimiento frente al absolvente que se rehsa a responder o lo hace con evasivas y se agrega un prrafo donde se expresa que si no comparece quien debe absolver tambin se aplicar la figura de la confesin ficta aun cuando no se haya levantado acta del audiencia frustrada si oportunamente el ponente dej el pliego y el absolvente estuvo debidamente notificado.

(114) "No se puede aplicar el art. 415 , CPCC al coactor que no fue citado a absolver posiciones de acuerdo con lo normado por el art. 407 del mismo Cdigo y, que adems, no intervino en el hecho". Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 21/8/1990, "Chvez de Balcedo, Miriam y otro v. Aloise SA s/daos y perjuicios" Ver Texto . (115) Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 23/2/1999, "Fernndez, Daniel Osmar v. Cabaez, Ral Adolfo s/daos y perjuicios". (116) Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 3/4/2001, "Peralta, Mara Esther v. Castillo, Miguel s/indemnizacin - daos y perjuicios". (117) "El art. 415 , CPCC exige que se tengan en cuenta las circunstancias de la causa, en correlacin con el art. 384 de la misma ley adjetiva, que ordena a los jueces formar su conviccin respecto de la prueba, de conformidad con las reglas de la sana crtica". Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 14/5/1992, "Salvo, Carlos v. Barbe lvares, M. I. Sub. y Oc. s/desalojo - Ds. y Ps.; Veroslavsky, ngel y otro v. Salvo, Carlos s/consignacin de alquileres" Ver Texto . (118) "Que si bien conforme lo previsto por el art. 415 , CPCC, la eficacia probatoria de la confesin ficta, ser evaluada por la magistrada de origen al momento de dictar sentencia -conforme las reglas de la sana crtica y en relacin a las dems probanzas aportadas a la causa-, lo cierto es que, ante la solicitud de una medida cautelar como el embargo preventivo de fs. 201, la seora jueza interviniente debi abrir los pliegos acompaados y analizar, prima facie, la atendibilidad de la confesin ficta solicitada a fs. 157, toda vez que la incomparencia de los demandados a la audiencia de absolucin de posiciones, permitira vislumbrar la verosimilidad del derecho alegado y la consecuente viabilidad del embargo preventivo, conforme lo normado por el art. 212 , inc. 2, CPCC. Por otra parte, en el supuesto que nos ocupa, contemplado en la precitada normativa, el peligro en la demora no se erige como requisito de admisibilidad de la medida cautelar peticionada (art. 415 , CPCC)". Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 22/2/2000, "Zaracho, Alberto Rubn v. valos, Gustavo David s/daos y perjuicios". (119) SCBA, Ac. 52.553, 15/7/1997, "Clnica del Nio de Quilmes SA v. Obra Social del Personal Martimo (SOMU) s/cobro ordinario de australes" Ver Texto . (120) Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 10/5/2001, "Surez, Rubn Mario v. Luis Garbuglio SA s/cobro de pesos". "Si la incomparecencia a la audiencia sealada no resulta justificada mediante la simple alegacin que se efectu telefnicamente primero y personalmente despus; el pliego de posiciones respectivo fue agregado oportunamente y la aludida audiencia fue notificada con la necesaria antelacin corresponde no hacer lugar a lo solicitado y previa apertura del mencionado pliego de posiciones que se efectuar por Secretara para ser agregado a continuacin de esta resolucin se tenga presente para el momento de dictar sentencia lo dispuesto en el art. 415 , CPCC (arts. 25 Ver Texto , CPCA, y 125 , 135 , inc. 2, 407 , 408 , 409 , 415 y concs., CPCC)". SCBA, B.50.262B, 23/5/2001, "Bibiloni, Homero y otra s/incidente de determinacin y cobro de honorarios en autos `Geope SA v. Direccin Gral. de Vialidad s/demanda contencioso administrativa".

Art. 416. Enfermedad del declarante En caso de enfermedad del que deba declarar, el juez o uno de los miembros del tribunal comisionado al efecto, se trasladar al domicilio o lugar en que se encontrare el absolvente, donde se llevar a cabo la absolucin de posiciones en presencia de la otra parte, si asistiere, o del apoderado, segn aconsejen las circunstancias.

1. IMPOSIBILIDAD DEL ABSOLVENTE DE CONCURRIR A LA AUDIENCIA La sancin por incumplimiento de la carga de concurrir a la audiencia de posiciones slo opera si no existen motivos serios o fundados que impidieron al absolvente hacerse presente en los tribunales. Esas razones -que pueden ser de la ms variada ndole- sern alegadas por el citado (121) y el juez determinar su atendibilidad. Uno de esos motivos expresamente contemplados por el Cdigo Procesal Civil y Comercial es la enfermedad que impida trasladarse a la sede de los tribunales de quien es llamado para confesar. Se entiende que en este caso se est refiriendo a enfermedad que impida absolutamente y por un tiempo prolongado esa comparecencia, ya que de lo contrario debern arbitrarse los medios -incluida la postergacin de la audiencia- para que la parte pueda concurrir. En el supuesto de una enfermedad de estas caractersticas, la audiencia se desarrollar en el lugar donde se encuentre el afectado con un juez o un delegado de ste comisionado al efecto. Si se trata de un tribunal colegiado, se admite que slo concurra uno de los vocales a presenciar la declaracin. Normalmente se tratar del domicilio de la parte impedida, pero tambin puede ser la residencia de algn pariente, amigo o bien un establecimiento sanitario. La audiencia se desarrollar de la misma forma que si tuviese lugar en tribunales. Estar presente -si lo desea- la contraparte o su letrado a los efectos de poder controlar su produccin.

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 418 Ver Texto , Cdigo nacional.

No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 417. Justificacin de la enfermedad La enfermedad deber justificarse con anticipacin suficiente a la audiencia, mediante certificado mdico. En ste deber consignarse la fecha, el lugar donde se encuentre el enfermo, y el tiempo que durar el impedimento para concurrir al tribunal. Si el ponente impugnara el certificado, el juez ordenar el examen del citado por un mdico forense. Si se comprobase que pudo comparecer, las posiciones se declararn absueltas en rebelda.

1. SERIEDAD DEL MOTIVO Para que se justifique la medida excepcional de sacar una audiencia de prueba tan importante como lo es la de absolucin de posiciones de su mbito natural -los recintos del juzgado- deben darse circunstancias debidamente acreditadas. La enfermedad del tipo ya referido que impide totalmente al absolvente trasladarse hasta los tribunales (art. 416 ) ser demostrada mediante certificado mdico presentado con suficiente anticipacin a la fecha de la audiencia, el que ser acompaado junto al escrito por el cual se solicita que la audiencia tenga lugar fuera de tribunales (122) . El profesional de la salud deber consignar en esa constancia la fecha en que interviene, el tipo de enfermedad que padece el absolvente, el lugar en que se encuentra -domicilio particular o centro de salud- y el tiempo que durar la imposibilidad de concurrir a tribunales. stos requisitos poseen la finalidad de evitar demoras injustificadas y posibilitar al juez de la causa disponer el examen mdico que prev la citada norma en caso de creerlo necesario y as mantener la igualdad de las partes en el proceso y procurar la mayor economa procesal (123) . Respecto de esta certificacin se ha dicho que la trascendencia que conlleva la inasistencia del absolvente a la audiencia para absolver posiciones hace necesario que la situacin se juzgue con un criterio amplio ya que las consecuencias que se siguen de la eventual confesin ficta pueden implicar la afectacin del derecho de defensa en juicio de raz constitucional. En esas condiciones no debe caerse en un formalismo estril en las exigencias que debe contener el certificado mdico, motivo por el cual si de l surge la fecha de expedicin, la dolencia y el tiempo que le impide al absolvente concurrir al tribunal, cabe considerar cumplidos los requisitos requeridos por el art. 417 del ordenamiento ritual para tener por justificada la incomparecencia (124) .

En el mismo sentido flexibilizante, se resolvi que si bien el art. 417 , Cdigo Procesal indica que la enfermedad debe justificarse con anticipacin suficiente a la audiencia, es lo cierto que si aqulla surge a ltimo momento la justificacin podr efectuarse en el acto de la audiencia o aun en casos especiales, posteriormente cuando la naturaleza de la dolencia o del impedimento as lo imponga (125) . Si la contraparte impugna este certificado, el juez sin otro trmite dispondr que un perito oficial -mdico- revise al absolvente. Si de esta revisacin surge la capacidad del mismo para concurrir a la audiencia en el tribunal, como sancin a su mala fe se lo tendr automticamente por confeso en forma ficta. Se ha dicho que este resolutorio produce un agravio irreparable y admite, por ello, su revisin en segunda instancia (126) , atento incluso a la interpretacin restrictiva que debe hacerse del art. 377 (127) .

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 419 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias esenciales entre ambos textos normativos (en lugar de mencionarse la "absolucin en rebelda" se remite a "los trminos del art. 417 , prr. 1").

Art. 418. Litigante domiciliado fuera de la sede del juzgado La parte que tuviere domicilio a menos de trescientos (300) kilmetros del asiento del juzgado, deber concurrir a absolver posiciones ante el juzgado (128) de la causa, en la audiencia que se seale.

1. INMEDIACIN Y CONFESIN Dada la trascendencia de los efectos de esta prueba y la conveniencia -en virtud del principio de inmediacin- de que sea prestada ante el mismo rgano donde se tramita la causa en la que se har valer, el Cdigo exige que slo aquellos absolventes domiciliados a ms de trescientos kilmetros de la sede de los tribunales intervinientes podrn declarar ante otro juez, en sus respectivas localidades.

Para ello, el juez de la causa deber requerir colaboracin a un colega ante quien se sustanciar esta prueba mediante comunicacin por oficio o exhorto -segn dnde se domicilie el absolvente-. Si se encuentra a una distancia menor que la referida, deber concurrir ante el juez de la causa en la audiencia que ste seale.

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 420 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 419. Ausencia del pas Mientras est pendiente la absolucin de posiciones, la parte que tuviere que ausentarse del pas deber comunicarlo al juez para que se anticipe o postergue la audiencia, bajo apercibimiento de llevarse a cabo y de tener a dicha parte por confesa.

1. AUSENCIA DEL ABSOLVENTE Habiendo sido ofrecida y admitida la prueba de absolucin de posiciones, el requerido que est por viajar fuera del pas debe comunicar esta circunstancia al juez de la causa para que fije una nueva audiencia, ya sea antes de su partida o luego de su regreso y as estar presente para cumplir con su carga. Si no cursa esta comunicacin con antelacin suficiente para que el juez pueda adoptar las medidas pertinentes y el da fijado para su absolucin de posiciones no puede acudir a los tribunales, operar la regla del art. 415 : se lo tendr por confeso en forma ficta.

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN

Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 421 Ver Texto , Cdigo nacional. No consta en el texto legal la posibilidad de que el juez postergue la audiencia. (121) "Debe tenerse por confesa a la parte que no concurri a la audiencia fijada para que absuelva posiciones, respecto de los hechos referidos en el correspondiente pliego, si no justific el impedimento alegado por su letrado (arts. 415 , 416 y 417 , CPCC); justificacin que debe hacerse antes de celebrarse la audiencia mediante el pertinente certificado mdico (art. 417 , cit.)". Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 15/10/1992, "Federacin Patronal de Seguros Ltda v. Escribano de Betgantios s/daos y perjuicios" Ver Texto . (122) "El recaudo primero aprehendido por el art. 417 para justificar la enfermedad presunta del absolvente es acreditar la dolencia con `anticipacin suficiente a la audiencia -cuando ello sea factible- mediante el certificado correspondiente, a efectos de permitir a la contraparte la posible impugnacin tendiente a permitir al juzgador la participacin del mdico forense. Ello as, el escrito presentado por el letrado del absolvente el mismo da de la audiencia no es suficiente para suplir la tarda acreditacin del hecho formalizada recin el da siguiente al fijado para tal audiencia, adems de no cumplimentar tal certificado con los recaudos impuestos por la ley procesal". Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 24/8/1995, "SEB v. AIU s/accin reclamacin de paternidad (cuaderno prueba parte actora)" Ver Texto . (123) Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 2/4/1996, "Altamirano, Noem v. Centro de Ortopedia y Traumatologa Quilmes SA y otra s/daos y perjuicios" Ver Texto . (124) Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 17/4/2002, "Rodrguez, Alberto E. v. Merlo, Jos Ral y otro s/daos y perjuicios" Ver Texto . (125) Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 17/4/2002, "Rodrguez, Alberto E. v. Merlo, Jos Ral y otro s/daos y perjuicios" Ver Texto . (126) Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 25/4/1995, "Di Paolo de Camao, H. H. y otro v. De Paolo, R. F. s/accin de exc. de socio - recurso de queja" Ver Texto . (127) Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 10/7/1997, "Ulla, Ramn Haroldo v. Bustos, Elena y/o cualquier otro ocupante s/desalojo" Ver Texto . (128) Rectius est: juez.

Art. 420. Posiciones en primera y segunda instancia Las posiciones podrn pedirse una vez en cada instancia; en la primera, en la oportunidad establecida por el art. 402 ; y en la alzada, en el supuesto del art. 255 , inc. 4.

1. LIMITACIN AL OFRECIMIENTO DE ESTA PRUEBA La absolucin de posiciones -por mandato de la ley- no puede ser requerida ms de una vez por instancia. En la de origen, slo puede pedirse junto con el ofrecimiento de toda la prueba que no sea la documental -dentro de los primeros diez das del perodo probatorio en el ordinario y con la demanda, reconvencin o contestacin de ambas en el sumario y sumarsimo- y en la cmara, en el marco del "replanteo de prueba" acotado a las reglas del art. 255 , inc. 4 sobre hechos que no fueron objeto de confesin en primera instancia. Este criterio estricto se relaciona con la prohibicin de que se pueda plantear la prueba de confesin como diligencia preliminar, ya que se requiere la existencia de un proceso iniciado segn reza el art. 326 en su ltimo prrafo.

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 422 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 421. Efectos de la confesin expresa La confesin judicial expresa constituir plena prueba, salvo cuando: 1) Dicho medio de prueba estuviere excluido por la ley respecto de los hechos que constituyen el objeto del juicio, o incidiere sobre derechos que el confesante no puede renunciar o transigir vlidamente. 2) Recayere sobre hechos cuya investigacin prohba la ley. 3) Se opusiere a las constancias de instrumentos fehacientes de fecha anterior, agregados al expediente.

1. VALOR DE LA CONFESIN EXPRESA En el marco de la prueba de absolucin de posiciones la parte absolvente puede efectuar una confesin judicial expresa. Ello ocurrir cuando ante el juez de la causa responda categricamente -sea en forma afirmativa o negativa- a posiciones referidas a hechos personales contrarios a sus intereses y favorables a los de la parte ponente. Las circunstancias as admitidas o negadas quedarn fuera de debate. A su respecto, la confesin har plena prueba segn el mandato explcito del legislador. La confesin expresa, en efecto -se ha dicho-, es la prueba ms completa a que pueda aspirarse en el proceso y constituye por s elemento suficiente de juicio para tener por acreditado un hecho toda vez que tal especie de confesin constituye "plena prueba" (129) . Puede entenderse ste como un caso de prueba tasada o legal: la ley otorga un cierto valor probatorio (el mximo) a una determinada probanza. La confesin as emitida es la probatio probatissima (nota)[FD 8010 F- 1239]. Si, en cambio, no se trata de hechos personales del confesante sino del conocimiento que ste tenga de otros hechos controvertidos y versando la posicin formulada sobre una circunstancia ajena al actor en estos casos su valor probatorio bien puede ser desvirtuado por otros medios, toda vez que la creencia del absolvente puede no ser la correcta (131) .

2. EXCEPCIONES El principio sentado reconoce excepciones. La ley a rengln seguido establece supuestos donde aun existiendo confesin judicial expresa, la misma no tendr fuerza de plena prueba. El primero de los casos previstos se vincula con la admisibilidad de este tipo de prueba. Si la ley excluye la confesin como forma de acreditar ciertos hechos que hacen al objeto del juicio, la misma -por inadmisible- no tendr el efecto mencionado. Por otro lado, la confesin implica un reconocimiento de hechos que lleva -a la postre- a admitir como vlidos derechos de la contraparte e implica la renuncia a propias pretensiones. Renuncia total o parcial que podra dar lugar a una transaccin. Como en la base de la confesin existe, pues, un acto dispositivo, no tendr el efecto de plena prueba cuando "incidiere sobre derechos que el confesante no puede renunciar o transigir vlidamente".

Se vincula con la proteccin del orden pblico por la que el juez debe velar en todo proceso. Otro supuesto est dado por la circunstancia de que el hecho sobre el que recae la confesin no puede ser investigado por prohibicin expresa de la ley. Si el orden jurdico positivo veda que se indague sobre el acaecimiento de cierto evento no podr tener valor -mucho menos de plena prueba- la confesin que se haya producido a su respecto. Se trata en este caso de un hecho fuera del campo probatorio por imperio de la norma. Y finalmente, la ltima excepcin al pleno valor acreditante de la confesin judicial expresa est dado por el conflicto que puede plantearse respecto del otro medio de prueba privilegiado: los instrumentos fehacientes, esto es, los pblicos o privados reconocidos en juicio (art. 1026) de fecha anterior a la confesin y que obren en el expediente (132) . Entre las dos fuentes de conviccin ms fuertes que regula el Cdigo Procesal Civil y Comercial, el legislador prioriza aquella que fuera producida con anterioridad en el tiempo. Si los instrumentos fehacientes son de fecha anterior a la confesin, prevalece la prueba documental. Si, en cambio, son posteriores, la confesin que tenga las caractersticas apuntadas conservar su valor de plena prueba. Ello surge de una interpretacin a contrario sensu del ltimo inciso del artculo en anlisis.

3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 423 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 422 . Alcance de la confesin En caso de duda, la confesin deber interpretarse en favor de quien la hace. La confesin es indivisible, salvo cuando:

1) El confesante invocare hechos impeditivos, modificativos, o extintivos, o absolutamente separables, independientes unos de otros. 2) Las circunstancias calificativas expuestas por quien confiese fueren contrarias a una presuncin legal o inverosmiles. 3) Las modalidades del caso hicieren procedente la divisibilidad.

1. VALOR DE LA CONFESIN. REGLA GENERAL Cuando el juez tenga dudas acerca del alcance de las manifestaciones vertidas en el marco de una absolucin de posiciones, deber estar a la interpretacin ms favorable respecto del absolvente. Hemos visto que -en mayor o menor medida- una confesin implica abdicar de una pretensin o parte de ella (su sustento fctico). Por ese motivo y dado que las renuncias no pueden ser presumidas conforme la regla general que en esta materia sienta el art. 874 Ver Texto , CCiv. sino que deben surgir en forma expresa del tenor de las declaraciones de quien las haga, la confesin debe ser clara (133) , no dejando lugar a dudas respecto de la intencin de su autor. Faltando certidumbre a su respecto, el magistrado deber ponderarla en el sentido menos gravoso para la parte que la efecta.

2. TIPOS DE CONFESIN. EFECTOS Existen varias formas de confesin segn el alcance de las aclaraciones o agregados que la parte absolvente realice en el marco de la prerrogativa contenida en el art. 411 . Si se limita a contestar por s o por no a una posicin debidamente formulada, habr confesin simple o pura. Si en lugar de ello agrega a la circunstancia confesada otros elementos que modifican en todo o en parte el alcance jurdico del hecho reconocido, estamos frente al caso de la confesin calificada. Y si el absolvente adems de reconocer el supuesto fctico contenido en la posicin afirma la existencia de otro, con autonoma respecto del primero pero que incide sobre l impidiendo que surta efectos o extinguiendo los producidos, estar brindando una confesin compleja.

La ley establece por regla que quien requiera de su oponente prueba de absolucin de posiciones deber admitir sus declaraciones tanto en lo que lo beneficia como en aquello que no lo hace, soportando que todas las manifestaciones sean valoradas en conjunto. A ello se refiere cuando el artculo en anlisis reza que la confesin es indivisible. Sin embargo, frente a las modalidades sealadas, la regla se flexibiliza en pos de una adecuada distribucin de la carga probatoria (134) . Ello as por cuanto si el confesante incorpora en su declaracin hechos totalmente autnomos y separables de los que plantea la parte contraria en sus posiciones (sea por su naturaleza modificativa, extintiva, impeditiva, por ser calificativos -y por ello no autnomos- pero contrarios a una presuncin de la ley (135) , o, en fin, inverosmiles por las particularidades fcticas del caso) a travs de los cuales -por lo general- intentar colocarse en una postura menos gravosa para sus intereses, el ponente tendr derecho a que el juez en la ponderacin final de este material compute a su favor slo aquellos tramos de la declaracin confesional que sustentan sus pretensiones u oposiciones. El resto de las afirmaciones que no tengan esa virtualidad corrern por cuenta del absolvente y sobre l pesar la carga de su acreditacin (136) . As se ha dicho que ningn valor cabe acordarle a las negativas expuestas por el accionado al absolver posiciones, pues la confesin constituye plena prueba solamente en el caso en que una de las partes, mediante proposiciones afirmativas introduce un hecho y logra la adhesin de su contraria y la explicacin que agregue el absolvente contraria al hecho propuesto por el ponente slo constituye una mera alegacin y, como tal, requiere apoyatura probatoria (137) . Ello as por cuanto el principio de divisibilidad aparece plasmado en la ley procedimental y se halla nsito en toda confesin compleja de manera que su aplicacin autoriza a tener por acreditados slo determinados hechos principales, restando toda trascendencia a otros datos aadidos por el absolvente (138) .

3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 424 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. (129) Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 20/3/2001, "Reppetti, Hctor Ricardo v. Pujol de Reppetti, Nelly Cndida s/disolucin y liquidacin de sociedad conyugal". (130) "La confesin judicial expresa constituye plena prueba (probatio probatissima), con las solas excepciones taxativamente enunciadas en el art. 421 , CPCC, y tiene valor de prueba tasada, escapando a la regla general del art. 384 , CPCC para la apreciacin

de las pruebas". Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 26/5/1994, "Gonceba, Jos A. v. Hairabedian, C. s/daos y perjuicios" Ver Texto . "Carece de relevancia que los hechos admitidos en la absolucin de posiciones -probatio probatissima- hayan sido negados al contestar la demanda, pues la confesin expresa, prestada con las formalidades de ley, constituye `plena prueba en contra del absolvente de la verdad de los hechos que han sido objeto de ella, estando las excepciones a tal afirmacin contenidas en el art. 421 , CPCC y, entre las mismas, no se encuentra contemplado que al contestarse la demanda pueda haberse sostenido una posicin distinta en cuanto al hecho objeto de la posicin y su contestacin. No es ocioso puntualizar que la contestacin a la demanda contiene una mera versin subjetiva del demandado, en tanto la absolucin de posiciones constituye un medio de prueba exigido entre las partes y que se recibe bajo juramento o promesa de decir verdad (art. 402 , CPCC), presumiendo la ley que en tales condiciones el absolvente no ha podido faltar a la verdad". Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 28/11/2000, "Cuenga, Luis Daniel v. DEufemia, Rubn y otros s/transferencia de automotor e indemnizacin de daos y perjuicios". "Si bien -en principio- la confesin judicial expresa constituye plena prueba en contra del absolvente, sobre la verdad de los hechos que han sido objeto de ella (art. 421 , prr. 1, CPCC); ello es as sin mengua de la obligacin judicial de apreciar su validez; determinar su contenido, fijando cules son los hechos confesados; y asignarle el mrito probatorio que le corresponda como instrumento de conviccin, analizando el conjunto del contenido y la vinculacin de las posiciones entre s y con relacin a los dems elementos de juicio que constan en la causa; en especial, para verificar si la contradicen. En tal sentido, se erigen en parmetros ineludibles de una apreciacin vlida los contenidos en el art. 422 , CPCC, en cuanto establece, por un lado, el principio de que la duda favorece al confesante, ya que no cabe presumir la intencin de reconocer hechos perjudiciales; y el de indivisibilidad, por el otro, que conduce a una apreciacin integral -no parcializada- de todas y cada una de las posiciones y de sus respuestas". Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 26/11/2001, "Cimetta, Aldo Domingo v. Ciacciulli, Basilio Humberto s/daos y perjuicios" Ver Texto . (131) Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 30/4/1992, "Bartel, Rubn v. Perticara, Daniel Alfredo s/cobro de pesos s/sumario" Ver Texto . (132) "La confesin judicial carece de entidad frente a la existencia de prueba instrumental agregada a la causa que la desmerezca (art. 421 , inc. 3, CPCC)". Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 22/3/2001, "Bruni, Eduardo Jos v. Oliva, Martn Manuel s/cobro sumario de pesos". (133) "Para que una manifestacin pueda computarse como confesin en perjuicio de quien la hace, debe ser terminante, cierta, ya que, de lo contrario debe interpretarse a favor de quien la hace (art. 422 , Cdigo Procesal)". Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 9/11/1993, "Gajate, Carlos Alberto y otra v. Gonzlez, Gustavo Daniel y otro s/daos y perjuicios" Ver Texto . (134) "El principio de la indivisibilidad de la confesin no es absoluto y admite las excepciones que el art. 422 , CPCC contempla en sus tres incisos". SCBA, Ac. 71.830, 3/10/2001, "Cabaj, Dora Esther y otro v. Mguez, Carlos Humberto s/accin de exclusin hereditaria" Ver Texto .

(135) "En principio la confesin es indivisible, pero se admite su divisibilidad cuando las circunstancias calificativas expuestas por quien confiese fueren contrarias a una presuncin legal (art. 422 , inc. 2, Cdigo Procesal) como lo es la incorporada por el art. 1113 Ver Texto , prr. 2, 2 parte in fine, CCiv., en cuanto establece una `presuncin legal de responsabilidad del dueo o guardin de la cosa". Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 7/6/1990, "Artaza, Andrs y otra v. Alberti, Juan Cruz s/daos y perjuicios" Ver Texto . (136) "La prueba de confesin tiene por finalidad, desde la perspectiva de la verdad, que el absolvente reconozca hechos que le resultan desfavorables (arts. 402 , 409 , Cdigo Procesal). Adems, constituye un principio comn, que las alegaciones de las partes nunca pueden servir como elementos de conviccin favorables a quien las emite, sino que es menester que las acrediten por los medios probatorios admisibles (arts. 358 , 375 , ap. 2, 384 , Cdigo Procesal)". Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 2/10/1995, "Colegio de Psiclogos de la Provincia de Buenos Aires v. Romero, Juan Jos y otros s/escrituracin" Ver Texto . (137) Cm. Civ. y Com. Morn, sala 1, 24/3/1994, "Coscia, Oscar Miguel y otros v. Rosas, Aldo Ren y otra s/daos y perjuicios" Ver Texto . (138) Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 16/8/1994, "Zanetto, Silvia Alejandra v. Vieytes Productos Lcteos SRL y otro s/cumplimiento contractual, daos y perjuicios" Ver Texto .

Art. 423 . Confesin extrajudicial La confesin hecha fuera de juicio, por escrito o verbalmente, frente a la parte contraria o a quien represente (139) , obliga en el juicio siempre que est acreditada por los medios de prueba establecidos por la ley. Quedar excluida la testimonial, cuando no hubiere principio de prueba por escrito. La confesin hecha fuera de juicio a un tercero constituir fuente de presuncin simple.

1. CONFESIN HECHA FUERA DE JUICIO ANTE LA PARTE INTERESADA Hasta ahora hemos hecho referencia a la confesin que se da en el marco de la absolucin de posiciones, esto es, una tpica confesin judicial y provocada. Pero tambin la confesin puede haber tenido lugar fuera de ese continente procesal, incluso antes de iniciado el litigio. Esa manifestacin de voluntad de un sujeto reconociendo hechos favorables a otro y desfavorables a quien declara pudo haberse plasmado por escrito o verbalmente frente al interesado o su representante.

stos podrn -entonces- hacerla valer en juicio en su favor. Pero para ello no bastar con sostener la configuracin de una confesin extrajudicial sino que ser necesario probarla. La ley requiere que se empleen los medios establecidos en general a estos fines con la sola excepcin de la prueba testimonial: esta va no es suficiente por s sola respecto de la confesin verbal. Slo ser admisible si viene acompaado de un principio de prueba por escrito (por ejemplo, un instrumento privado donde conste la alegada confesin). Debidamente acreditada (140) , este tipo de confesin extrajudicial tendr la misma validez que la judicial entre las partes del pleito (141) . Se ha dicho que si el actor ha confesado en un instrumento privado (contrato de cesin incorporado al juicio como prueba instrumental) haber recibido la posesin material del inmueble, mal puede valerse despus de prueba testimonial para destruir el valor de su confesin y sostener que nunca se cumpli con la tradicin del mismo mxime cuando no se encuentra demostrado en autos ningn vicio de la voluntad o alguna maquinacin de la contraria (142) . Tambin, que las declaraciones realizadas por una de las partes en un instrumento pblico, aun cuando no queden aprehendidas dentro de la fe pblica en los trminos del art. 993 Ver Texto , CCiv., valen como confesin extrajudicial y equivalen a plena prueba. Y por consiguiente, la parte a quien beneficia tal confesin se halla relevada de la carga de producir prueba tendiente a acreditar los hechos confesados (143) . Es frecuente que esta figura se ponga en discusin en los juicios de daos y perjuicios derivados de accidentes de trnsito donde es de uso comn adjuntar como prueba el acta de choque donde la polica recoge manifestaciones de una o de ambas partes involucradas en el pleito. Aqu la jurisprudencia ha dicho que es cierto que la confesin extrajudicial hecha ante un funcionario pblico -segn ocurre en la especie, con la versin del actor que recoge el acta policial- tiene igual fuerza probatoria que la prestada en juicio, pero de all no puede colegirse que constituye una prueba absoluta, es decir, incuestionable o indisputable en condiciones de erigirse en elemento de juicio de tal carcter aun en el caso de absurdo o frente a un complejo probatorio que desvirte su contenido. Otra interpretacin convalidara una evaluacin irracional o ilgica de la prueba (144) . Tambin que el acta de choque que ha sido labrada ante un funcionario de la Polica de la Provincia de Buenos Aires, en forma descriptiva y circunstanciada, y fundamentalmente suscripta por ambas partes, en la que el propio demandado reconoce que su vehculo embisti al del accionante al intentar doblar hacia la izquierda resulta ser una confesin extrajudicial que lo obliga en forma total (145) . Otro tanto ocurre en los juicios por responsabilidad mdica en el caso de la historia clnica. Esta pieza, al ser confeccionada por quien atiende a la paciente -en el caso el propio mdico accionado- constituye una verdadera confesin extrajudicial en los trminos del art. 423 y, por otro lado, si la misma es incompleta el profesional debe aportar al proceso los datos faltantes ya que fue l quien tuvo en sus manos el tratamiento de la paciente y por ello, al no ser arrimados al proceso, crean en su contra

una presuncin de verdad sobre su conducta antiprofesional que a l corresponde desvirtuar (146) .

2. CONFESIN HECHA FUERA DE JUICIO ANTE UN TERCERO Tambin es posible llevar a juicio la declaracin autoperjudicante que una de las partes realiza en relacin con hechos y derechos de la otra pero no frente a sta sino ante un tercero (147) . Claro que la diferencia esencial entre ambos tipos de confesin radica en que aun debidamente acreditada no tendr el mismo valor probatorio: ser una mera presuncin simple que el juez ponderar junto con el resto de los elementos colectados en bsqueda de la certeza requerida para fallar. Es principio recibido -se ha dicho- que la confesin hecha ante terceros carece de valor como tal, a los efectos judiciales, por faltarle el requisito esencial de haberse prestado sabiendo el confesante que suministraba una prueba a su contrario y, por ende, slo constituye una presuncin simple (nota)[FD 8010 F- 1257]. En este sentido, el contenido de una historia psiquitrica configura una confesin extrajudicial en los trminos del art. 423 que por no haberse prestado ante la contraparte sino ante un tercero, constituye una presuncin simple que como tal carece de eficacia probatoria plena debiendo ser corroborada por otros medios para alcanzar dicho atributo (149) .

3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 425 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. (139) Rectius est: quien la represente. (140) "Cuando es negada la autenticidad de la grabacin, es indudable que sta deber ser acreditada en forma fehaciente, recurriendo a otros elementos de prueba. Logrado ello, la referida grabacin tendr el mismo valor probatorio que un documento escrito cuya autenticidad, a pesar de su desconocimiento, resultara justificada por los medios de prueba admitidos (v.gr., pericial caligrfica, etc.). Lo que pretende justificar la parte actora con el elemento de juicio en estudio, es la existencia de una confesin extrajudicial relacionada con el crdito que se reclama (art. 423 , 1 parte, CPC)". Cm.

Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 9/8/2001, "Rome, ngela v. Chijlis, Marcela Diana s/cobro de pesos" Ver Texto . (141) "La declaracin efectuada en la causa penal por la actora, cnyuge de la vctima del accidente, de la cual surge la actitud imprudente del occiso al cruzar la calzada, puede ser tenida en cuenta, ya que no se trata de un testimonio, sino de una verdadera confesin en los trminos del art. 423 , CPCC, no resultando aplicable por consiguiente el art. 425 del mismo ordenamiento". Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 2/3/1993, "Villena de Celora, Avelina y otro v. Atkinson, Gustavo Jos y otro s/indemnizacin de daos y perjuicios" Ver Texto . (142) Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 7/11/1995, "Mazza, Jorge Alberto v. Di Cesare, Daniel Osvaldo y otro s/resolucin de contrato - pago - daos" Ver Texto . (143) Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 24/4/1997, "Pierangeli, Hugo Aquiles v. Parra, Ral y otra y/o quien resulte responsable s/daos y perjuicios" Ver Texto . (144) Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 10/9/1987, "Nez, Juan V. v. Gandini, Pedro J. s/daos y perjuicios" Ver Texto . (145) Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 16/6/1998, "Esteban, Eduardo v. Saracho, Hctor Fabin s/daos y perjuicios" Ver Texto . "El acta de choque suscripta por todos los protagonistas del accidente ante la autoridad policial, configura una confesin extrajudicial en los trminos del art. 423 , CPCC, la que prestada ante un funcionario pblico tiene mayor fuerza probatoria". Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 18/5/1998, "Lamas v. Aguirrezabala s/daos y perjuicios" Ver Texto . (146) Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 8/7/1999, "Martnez, Paula Alejandra v. Poncet, Lydia y otros s/daos y perjuicios" Ver Texto . (147) "La solicitud para un crdito agropecuario presentado ante el Banco de la Provincia de Buenos Aires, suscripta por el actor, y que por ende, al no contener una declaracin formulada frente a la parte contraria o a quien la represente, no configura una confesin extrajudicial, sino, en el mejor de los casos una confesin hecha fuera del juicio a un tercero que no puede llegar a constituir procesalmente, ms que una fuente de presuncin simple (art. 423 , Cdigo Procesal). De modo que carece de eficacia plena y debe ser corroborada por otros medios probatorios". Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 14/5/1991, "Hernndez, Humberto v. Lepore, Gerardo H. s/cobro de australes" Ver Texto . (148) Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 18/4/1995, "Martigano, Edith v. Novelli, Juan C. s/ordinario" Ver Texto . (149) Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 13/7/2000, "S. B. v. C., F. E. F. s/divorcio vincular contradictorio".

SECCIN 5 - Prueba de testigos

Art. 424 . Procedencia Toda persona mayor de catorce (14) aos podr ser propuesta como testigo y tendr el deber de comparecer y declarar, salvo las excepciones establecidas por la ley.

1. EL TESTIGO Ser testigo todo sujeto que haya captado un determinado suceso mediante sus sentidos (150) y se encuentre en condiciones de transmitir esas vivencias a travs de una declaracin. La percepcin sensorial y la memoria son elementos esenciales en la construccin de un testimonio. Si bien es cierto que por lo general el testigo refiere lo que vio, tambin podr ser convocado en los casos en que sus percepciones provengan de los restantes sentidos. En ciertos casos ser determinante un testigo que, por dar algunos ejemplos, escuch ciertas exclamaciones o ruidos, o percibi cierto temblor en edificios, o capt cierto sabor extrao en alimentos o un olor particular en las proximidades de un establecimiento fabril. Tales imgenes sensoriales quedan plasmadas en la memoria de este sujeto. Recurso que -sin embargo- no es infalible y dado los efectos que el paso del tiempo puede provocar en los recuerdos ser conveniente realizar cuanto antes la reconstruccin de los acontecimientos pasados, ya que de ese modo ms frescas estarn las huellas en el espritu del deponente. Al respecto se ha sostenido en la jurisprudencia que no resulta adecuado exigir al testigo una declaracin rigurosa y rica en detalles certeros sobre circunstancias sucedidas tres aos antes de la misma pues el transcurso del tiempo influye generalmente en forma negativa en la exactitud de la evocacin de los acontecimientos. Por esto, en algunos casos, a pesar de alguna discordancia no sustancial del relato con otros elementos de la causa, es posible atender al testimonio dado siempre que proporcione una adecuada razn del dicho y resulte verosmil -considerado en su totalidad- el contenido de la narracin (151) . Puede darse el caso de que adems de lo percibido directamente, el testigo efecte manifestaciones provenientes de personales deducciones de hechos por l captados o transmita lo que otra persona le dijo. Aqu se ha entendido que existir igualmente testimonio, slo que su valor o mrito ser determinado por el juez en ejercicio de la sana crtica (152) .

Si los hechos captados por el testigo son aquellos controvertidos y conducentes para la resolucin de un litigio judicial respecto del cual es ajeno (153) y su intervencin en el pleito ha sido requerida formalmente en el marco de determinadas pautas rituales, nos encontramos frente a la prueba testimonial, una de las ms trascendentes -por su peso y frecuente utilizacin- dentro de nuestro sistema procesal civil y comercial.

2. DEBER DE COMPARECER, DECLARAR Y DE DECIR VERDAD La prueba de testigos presupone la existencia de sujetos ajenos al proceso -de lo contrario, la declaracin podra constituir una confesin- que, por el contacto que han tomado con los hechos all debatidos, constituyen una fuerte valiossima de informacin para el juez. De all la particularmente detallada regulacin que de este medio probatorio efecta la ley. Y tambin las obligaciones que el legislador ha hecho nacer respecto del testigo en pos de evitar que se malogre esta forma de acreditar circunstancias a travs de directas vivencias. En este sentido, todo aquel que sea convocado como testigo en una causa judicial tiene la obligacin de comparecer, de declarar y de decir la verdad. Dada la contribucin que esta actividad importa al esclarecimiento de los hechos y -en definitiva- a lograr la paz social eliminando conflictos es que se han arbitrado medios para lograr un acabado cumplimiento de aqullas. As, el traslado por la fuerza pblica o figuras penales especficas que castigan el falso testimonio. A diferencia de las cargas procesales -referidas a las partes-, estos terceros respecto de la relacin que nace con la presentacin de la demanda tienen un verdadero deber, previndose sanciones concretas por su incumplimiento. Queda en la misma ley que establece estas reglas fijar las excepciones en cada caso a la regla expuesta (154) .

3. TESTIGOS EXCLUIDOS (I) He aqu la primera excepcin legal. No podr ser propuesto como testigo una persona menor de catorce aos. Si se lo hace, recaer a su respecto un rechazo por inadmisibilidad. Otros casos de inadmisibilidad de testigos se incluyen en el artculo siguiente. En el caso de que sea mayor de catorce aos, podr ser ofrecido su testimonio aun cuando haya constatado los hechos sobre los que declarar antes de la edad sealada.

Ello, por supuesto, dentro de parmetros razonables -esto es, desde que tenga capacidad suficiente para poder comprender el alcance de lo captado-. Si a pesar de esta exclusin, el juez por las particulares circunstancias admite su declaracin, ella podr ser valorada -eventualmente y de acuerdo con la apreciacin judicial- como un indicio ms respecto de los hechos en debate del cual se podr extraer -as como del resto de los elementos reunidos- presunciones para elaborar prueba indirecta (art. 163 , inc. 5) en el marco de las reglas de la sana crtica.

4. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 426 Ver Texto , Cdigo nacional. Se agrega un prrafo donde se consigna que los testigos que tengan su domicilio fuera del asiento del tribunal pero dentro de un radio de setenta kilmetros estn obligados a comparecer para prestar declaracin ante el tribunal de la causa si lo solicitare la parte que los propone y el testigo no justificare imposibilidad de concurrir ante dicho tribunal. (150) "Testigo es aquella persona que conoce los hechos acerca de los cuales se le interroga, por haber cado estos bajo la apreciacin de sus sentidos". Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 14/7/1998, "Salvador, Jorge v. Sanatorio Panamericano s/daos y perjuicios" Ver Texto . (151) Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 30/5/2002, "Fernndez, Mara Susana v. Salomone, Nstor Roque s/daos y perjuicios" Ver Texto . (152) Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 30/4/1992, "Galeano, Fernando Palmiro v. Pacheco, Julia Noem y otro s/restitucin de bienes" Ver Texto . (153) "Si uno de los testigos es el codemandado en autos no puede ser sujeto del testimonio, porque ste es siempre un acto procesal de terceros ajenos al pleito caracterstica de extraneidad-". Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 10/11/1992, "Truppi, Higinio J. y otro v. Torres, Norberto Jos y otro s/daos y perjuicios" Ver Texto . (154) "Nada impide que se tenga en cuenta la declaracin prestada como testigo por quien es letrado patrocinante de una de las partes, ya que en la Ley de Enjuiciamiento Ver Texto no existe disposicin alguna que prohba tal testimonio". Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 6/8/1991, "Morassut, Aldo Hermenegildo v. Blanco, Flix Fernando y otro s/posesin veinteaal" Ver Texto .

Art. 425 . Testigos excluidos

No podrn ser ofrecidos como testigos los consanguneos o afines en lnea directa de las partes, ni el cnyuge, aunque estuviere separado legalmente, salvo que se tratare de reconocimiento de firmas.

1. TESTIGOS EXCLUIDOS (II) Contina el Cdigo Procesal Civil y Comercial indicando qu sujetos no podrn ser trados a juicio como testigos. Ahora se trata de los parientes y del cnyuge de alguna de las partes. La ley busca proteger la estabilidad de los vnculos familiares que se veran puestos en riesgo frente a la tensin que significa emitir un testimonio ya sea en beneficio o en perjuicio de un pariente o de su propio consorte (155) . Por otra parte, se preserva al sujeto declarante del conflicto tico que importa debatirse entre ser fiel a la verdad constatada -por un lado- y a la persona con la que lo une un vnculo parental o conyugal por el otro. Sobre la base de tales fundamentos -escuetamente reseados- es que la ley dispone que no pueden ser ofrecidos como testigos los parientes por consanguinidad y afinidad en lnea recta de las partes. Ello no impide, claro est, que frente a situaciones especialsimas el juez admita un testigo excluido si ello constituye una va esencial e imprescindible para llegar a la verdad. Nuestra Corte ha sealado que la limitacin a que alude el art. 425 , CPCC respecto de la declaracin testimonial de los parientes -en el caso, el hijo- puede considerarse como condicionante de la idoneidad de la deposicin de quien result ser el nico testigo presencial del hecho y que por ende lo convierte en necesario y pudo razonablemente merituarse en todo caso con mayor estrictez con arreglo a la restante prueba habida en la causa, pues de lo contrario se fustrara la posibilidad probatoria (156) . Permanecen hbiles a estos fines los parientes colaterales (nota)[FD 8010 F- 1266], aunque frente a su testimonio -por ejemplo, hermano o to- habr que prestar especial atencin respecto de su versin de los hechos desde el momento que tambin estos sujetos se encuentran en la situacin de conflicto a la que aludimos ms arriba. Tambin se excluyen los cnyuges de las partes (158) . La exclusin persiste an despus de una separacin o divorcio vincular legalmente decretado. Ms all de la persistencia o no del vnculo, la ley evita aqu tener que constatar si despus de esos trmites normalmente desgastantes y causantes de nuevos enconos, el testigo mantiene la objetividad suficiente como para dar una versin fctica en apoyo de una pretensin o defensa que beneficie a quien fuera su cnyuge conviviente.

Por otro lado, siendo alcanzada la cnyuge del demandado por la prohibicin citada no puede haber distincin sobre si su casamiento fue posterior a su ofrecimiento como testigo (159) . No se encuentra excluido quien se dice "consuegro" del demandado (160) pero s el yerno (161) o el nieto (162) de una de las partes.

2. EXCEPCIN DE LA EXCEPCIN Por regla -como vimos- se excluyen como testigos a los parientes y cnyuge. Sin embargo, una excepcin a esta regla la constituyen los testimonios para reconocer firmas. Cuando la diligencia se limite a sealar si determinada firma dubitada corresponde a alguna de las partes del proceso podrn concurrir parientes y esposos, ya que se ha entendido que esta declaracin queda harto acotada frente a la exhibicin de una signatura respecto de la cual slo se habr de responder afirmativa o negativamente a la interpelacin formalmente efectuada en la sede del rgano judicial. Siendo, por otra parte, estas personas las que se encuentran en una posicin privilegiada -por la habitualidad de trato que normalmente habr de existir- a los fines de reconocer si la firma en cuestin corresponde a la faccin del pariente o consorte (163) .

3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 427 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 426 . Oposicin Sin perjuicio de la facultad del juez de desestimar de oficio y sin sustanciacin alguna el ofrecimiento de prueba testimonial que no fuese admisible, o de testigos cuya declaracin no procediese por disposicin de la ley, las partes podrn formular oposicin si indebidamente se la hubiere ordenado.

1. ADMISIBILIDAD DE LA PRUEBA DE TESTIGOS. CONTRALOR Las partes en ejercicio de su derecho de defensa -ahora referido a la propuesta de los medios probatorios a partir de los cuales podrn abonar las afirmaciones hechas previamente en los escritos principales- ofrecern diferentes alternativas acreditantes: las que entienden ms adecuadas para cumplir con la funcin sealada. El juez como rbitro de la litis, siguiendo las pautas legales, una vez enterado de las propuestas probatorias de las partes habr de admitirlas o no. Por supuesto que al estar en juego la garanta del debido proceso y la defensa en juicio, normalmente el criterio de los magistrados tender hacia la amplitud. En la duda, se inclinar por admitir la prueba y as contar con un elemento ms con el que sustentar su decisin ya que -en definitiva- el descarte puede ser hecho en el momento de la evaluacin previa al fallo. Claro que ello slo en caso de duda. Normalmente el criterio basilar para efectuar estos rechazos tempranos viene dado por la admisibilidad legal de las pruebas. La ley seala casos concretos en los que las pruebas no pueden ser tradas a juicio, ya sea en forma genrica o bien por haberse incumplido pasos procesales especficos dentro de un expediente determinado. De tal modo, por dar ejemplos cercanos, de los datos de los testigos propuestos puede surgir que alguno de ellos no rene la edad mnima (art. 424 ) o que es pariente o cnyuge de alguno de los litigantes (art. 425 ). O que de los relatos de la demanda surge que se pretende probar mediante testigos la existencia de un contrato "que tenga por objeto una cantidad de ms de diez mil pesos" (art. 1193 Ver Texto , CCiv.). En ambos casos, nada ms resta al juez que la declaracin de inadmisibilidad de la prueba as ofrecida: en el primer caso por estar esas personas excluidas como testigos y en el segundo por no ser aceptado ese medio de prueba por el derecho de fondo. Este contralor podr hacerlo tanto de oficio como a pedido de parte. La aplicacin de la ley es -en este tramo- imperativa por lo que no requiere peticin del interesado. Sin embargo, para mayor seguridad de aquel que conociendo la prueba ofrecida por la contraria encuentra obstculos legales a su admisibilidad, puede plantearse esta circunstancia formalmente ante el juez ya sea antes o despus de emitido el auto que admite y ordena la produccin de la prueba. En el segundo caso, se trata de la oposicin a la prueba proveda por el juez frente a impedimentos legales hecha por la parte interesada en que no se produzca la misma. El magistrado resolver en el sentido que corresponda y sin sustanciacin mediante una decisin que tampoco podr ser impugnada por ninguna de las partes atento la regla del art. 377 , a cuya nota remitimos. Toda actividad impugnaticia respecto de la prueba debe ser llevada adelante -segn la regla basilar- en debido tiempo (164) .

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 428 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. (155) "Reputar excluido al testigo padre del demandado resulta inobjetable, pues al margen de que se recibiera su declaracin y de que haya declarado en favor o en contra de la parte que lo propuso -que en la especie lo fue la actora-, slo cuadra abstenerse de ponderar sus dichos con apego a la norma del art. 425 , CPCC, que es de carcter absoluto e indisponible para las partes, por estar inspirada en comprensibles principios de moralidad y de orden pblico atinentes a la organizacin de la familia". Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 17/5/1994, "S., I. B. v. G., R. R. s/liquidacin de sociedad conyugal" Ver Texto . (156) SCBA, L. 65.022, 13/4/1999, "Casco, Lidia Crescencia v. Merin SA s/muerte por accidente de trabajo" Ver Texto . (157) "En los juicios en los que se ventilan cuestiones de familia, los amigos ntimos, los familiares y la gente del servicio domstico de los litigantes, son las personas ms idneas para conocer las cuestiones de hecho que se debaten en aqullas. As, resultan admisibles las declaraciones de quienes son prima o hermana de una de las partes, pues el art. 425 del rito no alcanza a los colaterales". Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 13/12/2001, "M., M. v. C., R. s/divorcio vincular y tenencia" Ver Texto . "La prohibicin contenida en el art. 425 , CPCC, no comprende a los parientes consanguneos en la lnea colateral, ni a la situacin de ser curador del actor, sin perjuicio de la apreciacin que de las declaraciones de los testigos deber efectuar el tribunal en oportunidad de dictar sentencia definitiva conforme a las reglas que establece el art. 456 , CPCC". SCBA, B.56.993, 4/2/1997, "Etcheverry, Luis H. v. Caja de Previsin Social del Colegio de Escribanos de la Provincia de Buenos Aires s/demanda contencioso administrativa" Ver Texto . "La circunstancia de ser la testigo sobrina del accionado, no resulta por s sola suficiente para desmerecer la credibilidad de sus dichos (arts. 425 y concs., CPC)". Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 15/8/1996, "Galvn, Roco Margarita v. Bazarnik, Nicanor s/cobro ordinario" Ver Texto . "No podrn ser ofrecidos como testigos `los cosanguneos o afines en lnea directa de las parte, ni el cnyuge, aunque estuviere separado legalmente... y, siendo ello as, se hecha de ver sin esfuerzo que quedan al margen de la prohibicin legal los hermanos de las partes por tratarse de un parentesco colateral y no es lnea directa". Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 15/2/1998, "Abbatangelo, Carlos Miguel y otro v. Venturn, Eugenio s/daos y perjuicios" Ver Texto . (158) "Revisten la condicin de testigos excluidos los consanguneos o afines en lnea directa de las partes, as como el cnyuge aunque se encuentre divorciado, salvo que se tratare del reconocimiento de firmas. Resulta una disposicin de orden pblico que las partes no pueden dejar de lado y donde la conformidad expresa o tcita no juega. Por lo

tanto, si por error o inadvertencia se haya recibido el testimonio de un testigo excluido, no debe ser considerado en la sentencia". Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 14/3/2001, "Guerra, Maximiliano v. Facci, Norberto s/daos y perjuicios". (159) Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 4/2/1993, "Prez de Rovetta de Rodrguez Rossi, Victoria v. Ballina, Juan Carlos s/daos y perjuicios" Ver Texto . (160) Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 9/4/1991, "Godoy, Florinda Demetria v. Bosco, Nstor Osvaldo s/daos y perjuicios" Ver Texto . (161) Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 17/5/1991, "Pea, Adelaida Antonia v. Jurez, Javier Damin s/desalojo" Ver Texto . (162) Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 28/8/1990, "Gonzlez Orono de Venegas, Dolores Lauden v. Besoin, Eduardo y otra s/accin posesoria" Ver Texto . (163) "Procede citar como testigo a quien debe reconocer un instrumento privado". Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 4/4/1991, "Rossi, Ricardo v. Gushiken, Saiki s/daos y perjuicios". (164) "Si en las declaraciones testimoniales, se encontraban presentes el recurrente y su letrado patrocinante, donde fueron repreguntados los deponentes y que, a su vez, ante la vista del art. 81 , Cdigo Procesal, guard silencio el quejoso, devienen inatendibles en esta instancia las pretensas tachas de los testigos y observaciones sobre el modo de interrogarlos, al haber desaprovechado las oportunidades procesales que detent al respecto en el instancia de origen". Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 10/2/1994, "Buceri, Mnica s/beneficio de litigar sin gastos" Ver Texto . "Para la tramitacin del beneficio de litigar sin gastos son aplicables las normas generales compatibles contenidas en el captulo V de la prueba, seccin 5 de los testigos. En consecuencia `fiscalizar debe entenderse como la posibilidad legal de oponerse -art. 426 -, de solicitar la caducidad -art. 430 - y de formular preguntas -art. 440 -". Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 30/6/1998, "Barn, Marcelo Alejandro s/beneficio de litigar sin gastos".

Art. 427 . Ofrecimiento Cuando las partes pretendan producir prueba de testigos, debern presentar una lista de ellos con expresin de sus nombres, profesin y domicilio. Si por las circunstancias del caso a la parte le fuera imposible conocer alguno de esos datos, bastar que indique los necesarios para que el testigo pueda ser individualizado sin dilaciones y sea posible su citacin. El interrogatorio podr reservarse por las partes hasta la audiencia en que deban presentarse los testigos.

1. INCORPORACIN DE TESTIGOS A LA CAUSA El ofrecimiento de la prueba testimonial debe venir necesariamente acompaado de la identificacin de las personas que habrn de ser convocadas para que ilustren al juez acerca de cmo ocurrieron los hechos en debate a travs del relato descriptivo de las percepciones directas al respecto conservadas en la memoria. La identificacin certera de quienes habrn de declarar es tarea esencial en esta prueba ya que los testigos -a diferencia de lo que ocurre con los peritos- no son normalmente intercambiables: en muchas ocasiones una y slo una persona ha captado determinados sucesos y slo ella podr -por ende- describirlos en sede judicial. De all que si bien la ley exige ciertos recaudos para cumplir esta meta -nombres, profesin y domicilio de las personas que testimoniarn- en definitiva y teniendo en cuenta los supuestos en que se carezca de alguno de estos datos, lo importante ser consignar la informacin que permita tanto la individualizacin como su citacin a juicio. Por eso, en casos extremos, si se carece del apellido de una persona convocada como testigo se lo podr suplir por su nombre y seudnimo o alias acompaando esos datos con descripciones fsicas, empleo, etc. y si hay dudas respecto del domicilio exacto (calle y nmero) se podr utilizar un croquis con la ubicacin del inmueble donde habita o bien utilizar el domicilio laboral si se carece de toda otra informacin al respecto. En muchos casos -como veremos- ser la propia parte interesada en el testimonio quien se encargar de hacerlo comparecer a la audiencia, ms all de los trminos y el lugar de diligenciamiento de la notificacin. Por otra parte, los datos relativos a su identificacin resultarn de importancia para la contraparte, interesada en conocer exactamente a quin se convocar a prestar declaracin y as poder determinar si existe a su respecto alguna causal que lo inhabilite como testigo.

2. INTERROGATORIO: RESERVA Por regla no es necesario en este tipo de proceso acompaar con el ofrecimiento de los testigos el pliego de preguntas a tenor de las cuales debern responder los mismos. Esta pieza ser de importancia -para cumplir con la carga respectiva- al momento de la audiencia, por lo que la parte oferente puede esperar hasta esa ocasin para introducirla en juicio.

Veremos que la excepcin estar dada -para resguardo del derecho de defensa de la contraparte- en los casos donde el testigo habr de declarar ante un juez de otra jurisdiccin tal como se indica en el art. 451 al que remitimos.

3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 429 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 428 . Nmero de testigos Cada parte podr ofrecer hasta doce (12) testigos, como mximo, salvo peticin expresa y debidamente fundada que justifique el ofrecimiento de un mayor nmero. Tambin podrn las partes proponer, subsidiariamente, hasta tres (3) testigos para reemplazar a quienes no pudieren declarar por causa de muerte, incapacidad o ausencia. Si el juez hubiere ampliado el nmero, podrn ofrecer hasta cinco (5).

1. CANTIDAD DE TESTIGOS El proceso ordinario es -por definicin- aquel tipo de proceso de conocimiento donde el debate alcanza su mxima amplitud dados los mayores plazos de que se dispone y las mayores posibilidades probatorias con que se cuenta. Este artculo lo demuestra. Aqu se admiten -como regla- hasta doce testigos. Sin embargo ante el pedido fundado de alguna de las partes el nmero puede ampliarse (nota)[FD 8010 F- 1274]. El fundamento del pedido podr recoger la gran complejidad fctica del caso a dilucidar, lo que requerir ms versiones sobre los acontecimientos debatidos para llegar a la certeza judicial. La peticin que contenga esas razones se har por escrito y al momento de ofrecer la prueba testimonial. En tal ocasin, la parte interesada brindar los datos identificatorios de todos los testigos de los que intente valerse.

Conviene presentar la nmina ordenada, colocando en las primeras posiciones los testigos de mayor importancia dejando para el final los que pueden ser considerados secundarios o menos importantes. Ello as porque si el juez no acepta la ampliacin, se limitar a admitir los primeros doce descartando los dems. El juez atender las razones esgrimidas y decidir -mediante resolucin irrecurrible- si admite o no la ampliacin. Tngase en cuenta que una ampliacin del nmero de testigos importar mayor tiempo de trmite al generar ms citaciones, audiencias, eventuales impugnaciones posteriores, etc. De all que el juez deber ponderar equilibradamente tanto el derecho de defensa de quien requiere ampliar la cantidad de testimonios con los principios de celeridad y seguridad jurdica.

2. TESTIGOS SUPLETORIOS Muchas son las contingencias eventuales que pueden llegar a impedir que alguien ofrecido como testigo pueda prestar testimonio. El Cdigo Procesal Civil y Comercial seala la ausencia, muerte o incapacidad. Se trata -evidentemente- de graves razones que determinarn la necesidad de recurrir a otros testigos si los hay. Por eso es que la ley, en pos del principio de eventualidad o subsidiariedad, requiere que junto con la lista de los testigos "principales" se incluya otra, de testigos "supletorios" cuyo nmero vara de acuerdo con si existi o no ampliacin del nmero de testigos "principales": cinco o tres, respectivamente. La identificacin de estos testigos "supletorios" se realizar de la misma manera que respecto de los "principales" y su ingreso al proceso se dar previa admisin por parte del juez ante el simple pedido de la parte oferente dando cuenta del impedimento de uno o ms de los testigos "principales".

3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 430 Ver Texto , Cdigo nacional. All no se admiten ms de ocho testigos por parte y si se propusieron ms, se citar a los primeros ocho y luego de examinados el juez decidir -de oficio o a pedido de parte- si dispone la recepcin de otros testimonios propuestos si fueren estrictamente necesarios y, en su caso, "ejercer la facultad que le otorga el art. 452 ". (165) "La limitacin al nmero de testigos que prescribe el art. 428 , Cdigo Procesal, no tiene vigencia en lo que se refiere a terceros citados para el reconocimiento de documentos, desde que si bien es cierto que el tercero a los fines de dicho

reconocimiento concurre como testigo, tambin es verdad que esa pieza probatoria, reviste el carcter de instrumental, debiendo limitarse la intervencin de los terceros excluyentes al reconocimiento de los documentos". Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 4/8/1998, "Triolo, Horacio v. Vivas, Ceferino s/daos y perjuicios" Ver Texto .

Art. 429 . (Texto segn ley 11593, art. 1 Ver Texto ) Audiencia Si la prueba testimonial fuese admisible en el caso, el juez mandar recibirla en la audiencia pblica que sealar para el examen, en el mismo da, de todos los testigos. Cuando el nmero de testigos ofrecido por las partes permitiere suponer la imposibilidad de que todos declaren en la misma fecha, se sealarn tantas audiencias como fuesen necesarias en das seguidos, determinando cules testigos depondrn en cada una de ellas, de conformidad con la regla establecida en el art. 437 . El juzgado prover una audiencia supletoria con carcter de segunda citacin, en fecha prxima, para que declaren los testigos que faltaren a las audiencias preindicadas. Al citar al testigo se le notificarn ambas audiencias, con la advertencia de que si faltare a la primera, sin causa justificada, se lo har comparecer a la segunda por medio de la fuerza pblica y se le impondr una multa de cincuenta pesos ($ 50) a quinientos pesos ($ 500).

1. RECEPCIN DE LA PRUEBA TESTIMONIAL: INMEDIACIN En el marco del proceso civil y comercial que delinea nuestro Cdigo, de marcada impronta escrituraria, la recepcin de la prueba testimonial importa una nota de oralidad e inmediacin. Salvo los casos exceptuados expresamente que se consignan en el art. 455 -ver su notadonde la declaracin se produce por escrito, en todos los dems supuestos el testigo deber expedirse oralmente en audiencia pblica ante el juez o quien lo reemplace legalmente y frente a las partes -y sus letrados- que asistan a esta diligencia procesal. Se busca de esta manera lograr la tan beneficiosa inmediacin entre el juez y quienes tomaron contacto directo con los sucesos debatidos para que de ese modo el primero pueda nutrirse con las versiones fcticas y utilizarlas para ir elaborando la certeza judicial. Claro est que para que ello se logre acabadamente estar en las partes solicitar la presencia del magistrado en la audiencia. Slo all tendr el deber de concurrir, bajo pena de nulidad de la diligencia (art. 34 , inc. 1). Desgraciadamente, son pocos los casos en que ello es requerido y tambin escasos los supuestos en que los magistrados de oficio disponen su concurrencia a estas audiencias, con lo que la inmediacin -en la prctica de este fuero- no es un principio que adquiera la suficiente vigencia.

La publicidad de la audiencia ser la regla, ms all de que ciertas pretensiones -por el tenor de su objeto- puedan requerir que el juez disponga como excepcin su realizacin sin pblico tal como lo seala el art. 125 , inc. 1. En la prctica y salvo casos de gran repercusin periodstica, es casi nula la presencia de pblico en la misma. Suele darse la concurrencia de alumnos de la carrera de derecho, cuya presencia tiene fines didcticos o formativos. Las reglas generales de las audiencias de testigos son las mismas que contiene el art. 125 en lo que no resulte modificado por el rgimen especfico de esta prueba.

2. RECEPCIN DE LA PRUEBA TESTIMONIAL: CONCENTRACIN La celeridad procesal es uno de los principios por los cuales debe velar el juez. El plazo mximo para producir toda la prueba -cuarenta das- que fija la ley y ms all de ciertas deformaciones que exhibe la prctica tribunalicia, es exiguo. Por ello es que se debe trabajar -rgano y partes- con dinamismo para que el proceso no se estanque y avance con ritmo sostenido hacia la sentencia de mrito. Entre los medios para lograr ese efecto es que la ley ordena celeridad en la produccin de la prueba testimonial a travs de la concentracin de las declaraciones de todos los testigos en audiencias durante un mismo da. Tngase en cuenta la facultad de que dispone el juez -con la finalidad de cumplir con ese objetivo- de habilitar expresamente horas por la tarde, fuera del horario judicial, lo cual no ser necesario si las audiencias comienzan en horario hbil y se extienden ms all del mismo sin interrupcin segn las pautas de los arts. 153 y 154 , a cuyas notas remitimos. Sin embargo, para los casos donde el nmero de testigos imposibilita esa concentracin -tngase en cuenta que en el proceso ordinario si cada parte hace uso de su facultad de ofrecer doce testigos puede llegar a haber ms de una veintena de declaraciones a tomar, cantidad que puede incluso aumentar si el juez acepta la ampliacin de aquel lmite- el juez en el momento de proveer esta prueba separar grupos de testigos asignndole a cada uno de ellos una audiencia diferente, con fecha y hora determinada. Se establece que esas audiencias se fijen en das consecutivos y en los grupos se debern mezclar testigos de ambas partes siguiendo la pauta del art. 437 , salvo que el juez determine otro orden "por razones especiales".

3. AUDIENCIA SUPLETORIA. NOTIFICACIONES

Al proveer la prueba testimonial, la ley establece que el juez junto con la primera audiencia que establezca respecto de cada testigo debe fijar una segunda, denominada "audiencia supletoria", previendo que ste no comparezca a la primera. La segunda audiencia ser establecida con unos das de diferencia respecto de la primera. Sin embargo no debe entenderse que el testigo puede optar libremente entre una y otra oportunidad para concurrir a los tribunales. Su obligacin estar en acudir al primer llamado y slo motivos justificados pueden determinar su concurrencia al segundo sin consecuencia alguna ya que si el incumplimiento de ste se da en forma infundada, el traslado a la segunda audiencia se har con intervencin de la fuerza pblica y adems ser pasible de una multa a determinar por el juez para lo cual este artculo brinda los parmetros cuantitativos (entre cincuenta y quinientos pesos). Todas estas circunstancias deben estar informadas al testigo mediante la citacin. En la cdula donde se le notifique su convocatoria se le har saber la fecha de la primera audiencia y de la supletoria junto con aquellas indicaciones respecto del deber de acudir y de las consecuencias que acarrea su renuencia infundada. El testigo que prevea la imposibilidad de presentarse a la primera audiencia deber exponer antes de ese momento los motivos justificantes por los que no habr de comparecer o bien, si ello no es posible, apenas pueda luego de la fecha en que debi presentarse, acudir ante el juez sealando las circunstancias que imposibilitaron su concurrencia y comprometer su presencia para la segunda citacin. El juez ponderar los motivos esgrimidos y eximir o no de las sanciones legales a este sujeto.

4. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 429 Ver Texto , Cdigo nacional. Se indica que la audiencia de testigos -si procede esta prueba- se sealar "en las condiciones previstas en el art. 360 ". Tambin se seala que si todos los testigos no pueden declarar en el mismo da deber habilitarse hora y si an as no fuera posible completar las declaraciones en un solo acto, se sealarn audiencias en das sucesivos.

Art. 430 . Caducidad de la prueba A pedido de parte y sin sustanciacin alguna se tendr por desistida del testigo a la parte que lo propuso si:

1) No hubiere activado la citacin del testigo y ste no hubiese comparecido por esa razn. 2) No habiendo comparecido aqul a la primera audiencia, sin invocar causa justificada, no requiriere oportunamente las medidas de compulsin necesarias. 3) Fracasada la segunda audiencia por motivos no imputables a la parte, sta no solicitare nueva audiencia dentro de quinto da.

1. PRDIDA DE LA PRUEBA TESTIMONIAL (I) Encontramos variadas cargas procesales especficas respecto de cada medio probatorio. Si bien genricamente existe la sancin de la negligencia (ver arts. 382 y 383 ), para el incumplimiento de algunas de ellas la ley reserva la declaracin de caducidad, lo que tambin importar la grave consecuencia de perder la prueba (en este caso, se entiende que se "desiste del testigo") a travs de una medida que puede ser decretada por el juez sin sustanciacin y -una vez ms- sin posibilidad de ser controvertida en este momento a tenor de lo que ordena el mismo Cdigo. Aqu se exige pedido de parte aunque tambin se admite la declaracin oficiosa al igual que otros casos de caducidad -por ejemplo, el supuesto del art. 432 -. Los motivos de esta declaracin de caducidad son taxativos. En primer lugar, se contempla el supuesto en que el testigo no compareci porque la parte que lo ofreci no activ su notificacin. Por ejemplo, no confeccion la cdula respectiva o fracasada la diligencia, no corrigi los datos del domicilio, etc. En tal sentido se ha dicho que la parte interesada en la produccin de una prueba tiene la carga de colaborar con el juzgado en la realizacin de los actos necesarios para que el diligenciamiento tenga lugar en la oportunidad debida y no despus. Si los testigos no han comparecido a la audiencia y la parte no ha activado la citacin, se dan los extremos para que la caducidad prevista en el art. 430 , inc. 1 sea procedente. La audiencia supletoria slo rige para la recepcin de los testimonios de quienes, debidamente notificados, no hubieran asistido a la audiencia principal (166) . En segundo lugar, si el testigo no acudi a la primera audiencia injustificadamente, la parte que lo ofreci debe requerir que se recurra a la fuerza pblica para que realice su traslado hasta la sede del tribunal. Deber peticionar ante el juez, obtener y diligenciar un oficio a travs del cual el magistrado requiera a la comisara con jurisdiccin en el domicilio del testigo colaboracin para que se efectivice el traslado a la audiencia frente a la renuencia de aqul. Si tal trmite no se lleva a cabo en la confianza de que el testigo vendr a la audiencia supletoria por sus medios y ello -a la postre- no ocurre, tambin se lo "tendr por desistido" de ese testimonio (167) .

Y por ltimo, puede darse que la audiencia supletoria se frustre por motivos no imputables a la parte -por ejemplo, habiendo requerido efectivamente el auxilio de la fuerza pblica, la polica no cumple ese da con su cometido-. En ese caso, su carga ser requerir que excepcionalmente se fije una tercera audiencia dentro de cinco das. Si omite activar este procedimiento, una vez ms perder la oportunidad de requerir la declaracin del testigo de marras.

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 432 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. (166) Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 3/3/1993, "Choque v. Daz s/daos y perjuicios" Ver Texto . (167) "Si el testigo propuesto por la parte no comparece a la primera audiencia, sin invocar causa justificada, y la apoderada de dicha parte no requiere en tiempo oportuno las medidas de compulsin necesarias para tal comparecencia (art. 430 , inc. 2, CPCC), corresponde declarar procedente el acuse de negligencia planteado". SCBA, B. 52.649, 4/5/1993, "OGrady, Juan C. v. Municipalidad de Berazategui s/demanda contencioso administrativa" Ver Texto .

Art. 431 . Forma de la citacin La citacin a los testigos se efectuar por cdula. sta deber diligenciarse con tres (3) das de anticipacin por lo menos, y en ella se transcribir la parte del art. 429 , que se refiere a la obligacin de comparecer y a su sancin.

1. ANOTICIAMIENTO DEL TESTIGO El testigo es alguien ajeno al proceso. Ser convocado a ste para que ayude en el esclarecimiento de los hechos pero hasta ese momento permanece lejos e ignorante de los avatares litigiosos entre las partes (168) . De all que la comunicacin de este llamado -que hace nacer a su respecto estrictos deberes cuyo incumplimiento tiene previstas expresas y graves sanciones- deba hacerse

mediante cdula. Lo manda este artculo reiterando lo que estableci genricamente el art. 135 en su inc. 10. La forma de este documento seguir las pautas del art. 136 y su diligenciamiento se regir -en lo pertinente- por las reglas de los arts. 137 a 141 . Tngase en cuenta que para el caso de los testigos habr que incluir en el texto de la cdula la advertencia a la que alude el art. 429 , prr. 2, parte final, vinculada a las sanciones por incumplimiento. La ley contempla una notificacin con al menos tres das de anticipacin a la fecha de la audiencia. Ello es razonable pues se busca que el testigo pueda organizar con tiempo sus actividades a los fines de concurrir a los tribunales a cumplir con esta carga. No se contempla -en cambio- que sea la cdula la forma de anoticiar de estas audiencias a las partes. Se ha dicho que no existe disposicin legal que exija el anoticiamiento personal o por cdula a los justiciables de las audiencias fijadas para las declaraciones de testigos pues slo es exigencia normativa la de la resolucin que ordena la apertura a prueba y la citacin a los testigos, pero respecto de stos y no de las partes (169) .

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 433 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 432 . Carga de la citacin Si en el escrito de ofrecimiento de prueba la parte no hubiese solicitado que el testigo sea citado por el juzgado, se entender que ha asumido la carga de hacerlo comparecer a la audiencia. En este caso, el testigo no concurriere sin justa causa, de oficio o a pedido de parte y sin sustanciacin alguna, se lo tendr por desistido.

1. FORMAS DE CONVOCAR AL TESTIGO. PRDIDA DE LA PRUEBA (II) Se prevn dos maneras de convocar al testigo al juicio: una formal que realiza el juzgado a travs de la notificacin de las audiencias por cdula diligenciada por

funcionarios de la oficina correspondiente con los recaudos ya vistos -y la remisin al rgimen general de esta forma de anoticiamiento- y otra menos formal que realiza la parte interesada en que el testimonio se produzca efectivamente mediante una comunicacin directa con el testigo de las fechas y hora en las que deber acudir a los tribunales a declarar. Cuando se ofrecen los testigos, la parte debe requerir expresamente que esta notificacin se haga a travs del juzgado mediante cdula tal como se regula en el Cdigo Procesal Civil y Comercial. Si no lo hace de este modo, se entender que asume personalmente la carga de hacer comparecer al testigo en la fecha estipulada. En este caso, si a la postre el testigo no comparece sin justa razn, aqu tambin operar la caducidad de la prueba (se lo tendr por "desistido"), medida que puede ser decretada por el juez tanto a pedido de la parte contraria como de oficio. Al igual que en el caso del art. 430 , se dispone sin sustanciacin alguna y mediante auto irrecurrible.

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 434 Ver Texto , Cdigo nacional. Se establece aqu la regla opuesta: "el testigo ser citado por el juzgado salvo cuando la parte que lo propuso asumiere la carga de hacerlo comparecer a la audiencia". (168) "La circunstancia de que se hubiere recibido declaracin al testigo luego de vencido el trmino de prueba, sin haberse notificado la audiencia a las partes, no resta valor a sus dichos, porque no se advierte de qu manera pudo influir desfavorablemente sobre el demandado y citada en garanta el hecho de que tal prueba se hubiere producido una vez vencido el trmino probatorio, con mayor razn si no se haba acusado negligencia o pedido certificacin alguna (arts. 365 y 382 , CPCC). La nica obligacin del actor era notificar al testigo, no a su contraparte (arts. 135 , inc. 3, y 431 , Cdigo cit.)". Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 16/10/1990, "Montao, Miguel ngel v. Dury, Abraham y otro s/daos y perjuicios" Ver Texto . (169) Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 14/11/1995, "G., G. v. C., N. s/divorcio vincular" Ver Texto . "No existe en el Cdigo procesal disposicin alguna que exija en el juicio ordinario el anoticiamiento, personal o por cdula a los justiciables, de las audiencias fijadas para las declaraciones testimoniales. La exigencia en cuestin se circunscribe, en cuanto a las partes, a la resolucin que ordena la apertura a prueba (art. 135 , inc. 3, CPCC), reservando el art. 431 el mismo modo de notificacin nicamente para efectivizar la citacin de los testigos. No alcanza esta normativa a las partes para quienes rige en consecuencia, el principio general que en materia de notificaciones prescribe el art. 133 del ritual". Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 12/10/1999,

"Corporacin Mdica Gral. San Martn v. Ioscor (Instituto Obra Social Provincia de Corrientes) s/cobro de australes".

Art. 433 . Excusacin Adems de las causas de excusacin libradas a la apreciacin judicial, lo sern las siguientes: 1) Si la citacin fuera nula. 2) Si el testigo hubiese sido citado con intervalo menor al prescripto en el art. 431 , salvo que la audiencia se hubiese anticipado por razones de urgencia, y constare en el texto de la cdula esa circunstancia.

1. INCOMPARECENCIA DE LOS TESTIGOS: EXCUSAS ADMISIBLES Como ya hemos visto, causas justificadas pueden impedir que el testigo concurra a los tribunales a cumplir con su deber de declarar. stas debern ser planteadas antes de la fecha de la audiencia o, si ello no es posible, apenas pueda hacrselo luego del momento en que debi haber tenido lugar la declaracin. El juez deber ponderar la entidad del obstculo y admitir los justificativos permitiendo que declare en una futura ocasin o los rechazar y aplicar las sanciones previstas. Ms all de estas excusas que en cada caso el magistrado habr de evaluar, la ley cita dos casos taxativos en los que el testigo queda relevado de la obligacin de concurrir a la audiencia fijada. Uno de ellos es la nulidad de la notificacin. Ello es lgico: si se acredita que el acto no cumpli con su finalidad -por ejemplo, el domicilio era errado- no puede exigrsele al testigo que cumpla con un deber del que no tuvo noticia. El otro es la citacin con tiempo menor a tres das respecto de la fecha de la audiencia prefijada segn las pautas normales del art. 431 . Esta regla no opera si la audiencia debi ser fijada -o adelantada- por motivos de urgencia y no se pudo respetar el plazo mnimo aludido. En esa hiptesis, la citacin tiene que receptar expresamente las especiales circunstancias alegadas y de ese modo, no podr el testigo ampararse en la falta de tiempo mnimo para presentarse ante el juez de la causa.

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 435 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 434 . (Texto segn ley 11593, art. 1 Ver Texto ) Testigo imposibilitado de comparecer Si alguno de los testigos se hallase imposibilitado de comparecer al juzgado o tuviere alguna otra razn atendible a juicio del juez para no hacerlo, ser examinado en su casa, ante el secretario, presentes o no las partes, segn las circunstancias. La enfermedad deber justificarse en los trminos del art. 417 , prr. 1. Si se comprobase que pudo comparecer, se le impondr multa de cincuenta pesos ($ 50) a un mil pesos ($ 1000) y se proceder a fijar audiencia de inmediato, la que deber realizarse dentro del quinto da, quedando notificados en ese mismo acto el testigo y las partes que estuvieren presentes.

1. IMPOSIBILIDAD PERMANENTE DE COMPARECER A TRIBUNALES Si la razn para no poder acudir a la audiencia que se desarrollar en el recinto de tribunales es una imposibilidad permanente, ya sea que surja objetivamente de los hechos alegados o bien se configure a juicio del magistrado, entonces la audiencia podr llevarse a cabo donde el testigo se encuentre. El artculo seala "su casa" pero tambin podr realizarse en un hospital, casa de descanso, otro domicilio, etc. En el prr. 1 se alude a "razn atendible" y en el segundo se alude a "enfermedad". Entendemos que el criterio ha de ser amplio al momento de ponderarse los motivos que esgrima el testigo para no trasladarse hasta la sede del rgano judicial y que en definitiva quedar a criterio del juez disponer relevarlo del deber de concurrir y arbitrar los medios para que la audiencia tenga lugar fuera de su mbito natural. Esta diligencia se desarrollar con la presencia del secretario. Si las partes concurren a la misma podrn intervenir en ella. Si no lo hacen, de todos modos se realizar la declaracin testimonial.

Si se trata de un caso de enfermedad, el Cdigo remite a las pautas de acreditacin de esta circunstancia reguladas en la prueba de confesin (art. 417 : presentacin de certificado mdico detallado con anterioridad, revisacin por parte de un forense si la contraria impugna la validez de aquella certificacin, etc.) a cuya nota enviamos. La gran diferencia estar dada por la sancin para el caso de que se haya utilizado falsamente esta excusa: en el supuesto de la prueba de confesin, se tendr por absuelto a la parte falaz mientras que en el caso del testigo y dado que a su respecto esa conducta no puede tener efectos dentro del proceso, se determin la procedencia de una multa a fijar entre cincuenta y mil pesos. Si esta maniobra del testigo -falsedad de su afirmacin relativa a la imposibilidad de trasladarse- se advierte en ocasin de constituirse las autoridades judiciales en el lugar donde se encuentra, la multa podr ser aplicada en ese mismo momento por el juez si ste concurri a efectuar la diligencia debiendo adems fijar nueva audiencia para la que quedarn notificados en el acto el testigo y las partes que hayan estado presentes.

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 436 Ver Texto , Cdigo nacional. Se agrega que si se comprueba que el testigo no estaba enfermo como adujo, ante el informe del secretario se fijar audiencia de inmediato notificndose a las partes con habilitacin de das y horas y disponiendo la comparecencia del testigo por medio de la fuerza pblica.

Art. 435 . Incomparecencia y falta de interrogatorio Si la parte que ofreci el testigo no concurriere a la audiencia por s o por apoderado y no hubiese dejado interrogatorio, se la tendr por desistida de aqul, sin sustanciacin alguna.

1. PRDIDA DE LA PRUEBA DE TESTIGOS (III) Aqu encontramos otro caso de caducidad de la prueba de testigos que puede ser declarada an de oficio, tambin sin sustanciacin y mediante auto irrecurrible.

Como se seal antes, el pliego de preguntas puede ser presentado hasta el momento de la audiencia tal como lo seala el art. 427 ltima parte. En muchos casos, con el ofrecimiento de los testigos ya se acompaa el interrogatorio no constituyendo esta actividad temprana fuente de perjuicio alguno ya que las partes tienen luego la posibilidad de ampliar el listado de preguntas en la audiencia. Es condicin indispensable, entonces, o bien la presentacin previa del pliego que contenga el interrogatorio o bien la concurrencia de la parte que ofreci la prueba testimonial ya que este sujeto tiene la carga no slo de ofrecer a una determinada persona como testigo sino tambin de indicar cul ser el tenor de la indagacin, ms all de los poderes instructorios del juez al respecto. Si ninguna de esas dos circunstancias se ven debidamente abastecidas por el litigante por s o por apoderado, operar la caducidad de la prueba testimonial por resolucin judicial (170) . En el caso en que la parte que ofreci esta prueba haya agregado en forma previa el pliego de preguntas al expediente y el da de la audiencia no concurre a la misma, la diligencia tendr lugar igualmente a partir de la lectura del cuestionario al testigo por parte del tribunal, dejndose constancia de las respuestas as como de las acotaciones que realice -eventualmente- la parte contraria as como los dichos motivados por la indagacin que realice el juez. Como es obvio, el debate pierde riqueza por la ausencia de una de las partes del conflicto aunque en ese caso no se malogra el testimonio.

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 437 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 436 . Pedido de explicaciones a las partes Si las partes estuviesen presentes, el juez o el secretario en su caso, podr pedirles las explicaciones que estimare necesarias sobre los hechos. Asimismo, las partes podrn formularse recprocamente las preguntas que estimaren convenientes.

1. INDAGACIN CRUZADA: ORALIDAD Una de las ventajas de la oralidad es el mayor dinamismo de las actividades procesales, lo que lleva a una mejor indagacin fctica. Aqu, en la audiencia de testigos, puede verse un caso de aplicacin de este principio. Si a la misma concurren las partes y el juez -o el secretario en su lugar- el debate sobre los hechos controvertidos no habr de restringirse a las preguntas dirigidas al testigo sobre la base del interrogatorio de la parte que ofrece el testimonio sino que est prevista la posibilidad de un intercambio de preguntas y pedidos de explicaciones entre los mismos litigantes y tambin por parte del juez -o secretario- hacia ellos respecto de los hechos controvertidos y conducentes de la causa. Esta fase de esclarecimiento servir para contextualizar mejor los dichos de los testigos y permitir una mejor indagacin respecto de sus conocimientos directos, todo lo cual quedar plasmado como parte del acta a levantarse (art. 125 , inc. 5).

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 438 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. (170) "El desistimiento de la prueba testimonial declarado por el juez a quo por no haberse acompaado el interrogatorio para que declararan los testigos -comparecientes(arts. 427 y 435 , CPCC), resulta procedente pues comporta la consecuencia legal que edicta el art. 435 , CPCC para la alternativa escogida por el proponente de la prueba en orden a la oportunidad de presentacin del interrogatorio". Cm. Civ. y Com. Azul, sala 1, 7/2/2001, "Marn, Enrique Humberto v. Guarrochena, Jorge y otro s/daos y perjuicios".

Art. 437 . Orden de las declaraciones Los testigos estarn en lugar desde donde no puedan or las declaraciones de los otros. Sern llamados sucesiva y separadamente, alternndose, en lo posible, los del actor con los del demandado, a menos que el juzgado estableciere otro orden por razones especiales.

1. ORDEN Y OBJETIVIDAD DE LAS DEPOSICIONES Cuando se trate de varios testigos, el Cdigo busca que los sujetos que habrn de declarar no se vean influenciados por las circunstancias narradas por otros en igual condicin. Se persigue preservar la integridad de la versin de los hechos que cada uno ha conformado a partir de las percepciones directas realizadas para as poder realizar un confronte vlido entre ellas y si eventualmente surgen contradicciones, efectuar un careo tilmente (art. 446 ). De all que debe preverse la ubicacin de los testigos fuera del recinto donde se toma la declaracin para que esta diligencia se desarrolle con un testigo por vez ("sern llamados sucesiva y separadamente") y su declaracin no sea oda por el resto. Lo ideal sera que los testigos tampoco esperen a ser convocados en el mismo recinto, pero ello resulta casi imposible de lograr en la prctica y -en realidad- carecera de todo efecto prctico ya que la realidad tribunalicia ensea que por lo general los testigos -al menos los de la misma parte- se conocen entre s antes de llegar a la audiencia para la que fueron convocados. El Cdigo Procesal Civil y Comercial tambin regula el orden en que -en lo posibledebern declarar los testigos: se debe disponer la deposicin alternada entre los ofrecidos por el actor y los del demandado. Orden que no es ptreo sino que el juez podr cambiar de acuerdo con razones que estime de peso.

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 439 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 438 . Juramento o promesa de decir verdad Antes de declarar, los testigos prestarn juramento o formularn promesa de decir verdad, a su eleccin, y sern informados de las consecuencias penales a que pueden dar lugar las declaraciones falsas o reticentes.

1. SERIEDAD DEL ACTO: DEBER DE CONDUCIRSE VERAZMENTE En forma inmediatamente previa a ser identificado en debida forma, se requerir al testigo juramento o promesa de decir verdad. La frmula queda a eleccin del declarante para no atentar -eventualmente- con sus convicciones religiosas o creencias. Este recaudo se ha entendido esencial, junto con la informacin que este mismo artculo obliga a suministrarle respecto de las sanciones que puede acarrear una deposicin falaz. No slo se le otorga as mayor solemnidad y seriedad al acto sino que estas formalidades ponen en conocimiento del declarante su obligacin de decir verdad y buscan conminarlo a que as se conduzca. El juez civil podr tomar provisoriamente cartas en el asunto si encuentra configurada alguna conducta delictiva segn lo establece el art. 447 a cuya nota remitimos (171) .

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 440 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. (171) "La ausencia de constancia expresa en el acta de declaracin testimonial de que se haya informado al deponente `de las penalidades del falsario como lo dispone el art. 438 , CPCC no desplaza ningn elemento del tipo del art. 275 Ver Texto , CPen.". SCBA, P.47.680, 14/11/1995 Ver Texto . "Dada la sistemtica legal, la imposicin del art. 438 in fine, CPCC sobre la informacin respecto `de las consecuencias penales a que pueden dar lugar las declaraciones falsas o reticentes resulta incluida en el concepto de `juramento o promesa de decir verdad que encabeza dicho art. 438 . De modo que en tal supuesto la exigencia legal resulta captada mediante la expresin `prest juramento en legal forma obrante en el acta de la audiencia en cuestin". SCBA, P.47.680, 14/11/1995 Ver Texto .

Art. 439 . Interrogatorio preliminar Aunque las partes no lo pidan, los testigos sern siempre preguntados: 1) Por su nombre, edad, estado, profesin y domicilio; 2) Si es pariente por consanguinidad o afinidad de alguna de la partes, y en qu grado; 3) Si tiene inters directo o indirecto en el pleito;

4) Si es amigo ntimo o enemigo; 5) Si es dependiente, acreedor o deudor de alguno de los litigantes, o si tiene algn otro gnero de relacin con ellos. Aunque las circunstancias individuales declaradas por el testigo no coincidieran totalmente con los datos que la parte hubiese indicado al proponerlo, se recibir su declaracin si indudablemente fuere la misma persona y, por las circunstancias del caso, la contraria no hubiera podido ser inducida en error.

1. LAS "GENERALES DE LA LEY" Luego del juramento a que alude el art. 438 y antes de realizarle las preguntas que propongan las partes interesadas, es deber legal efectuar al testigo este interrogatorio preliminar conocido, para el lenguaje del foro, como "generales de la ley". Ello as tanto si las partes lo solicitan -por lo comn, a travs de una primera pregunta "por las generales de la ley"- como si omiten este recaudo. Estas preguntas previas tienden a dos finalidades esenciales para el proceso -de all que deban hacerse siempre-: identificar debidamente al deponente y obtener elementos para juzgar su veracidad y objetividad. Lo primero, atento que como dijimos el testigo no es intercambiable. Debe haber total identidad entre la persona que la parte propuso como testigo seguramente sobre la base de sus percepciones personales y directas de alguno de los hechos litigiosos- y quien concurra a la audiencia en respuesta al formal llamado. Para eso es que la primera de las preguntas busca obtener informacin que deber coincidir perfectamente con los datos del testigo propuesto en su oportunidad as como con el documento de identidad que habr de exhibir la persona presente en la audiencia. De todas maneras, aun cuando esos datos no sean absolutamente coincidentes, la ley permite que declare esa persona si no existen dudas de que se trata del sujeto propuesto y que ello no perjudica el derecho de defensa -bsicamente a partir de la posibilidad de idneo control de la prueba- de la contraparte. Y lo segundo -juzgamiento de su veracidad y objetividad- porque a los fines de la valoracin de este tipo probatorio con las reglas de la sana crtica, el juez debe contar con elementos que le permitan convencerse de que el testigo no miente ni distorsiona la realidad en beneficio de uno u otro litigante. El hecho de que el testigo est vinculado a alguna de las partes por alguna de las circunstancias all consignadas en los incs. 2 a 5 por lo general y salvo que est expresamente contemplada la exclusin como en el caso de los menores de catorce aos

o parientes en lnea recta o cnyuge segn los arts. 424 y 425 , no invalida el testimonio en forma automtica. El testigo puede ser amigo o enemigo, acreedor, deudor, etc. de alguna de las partes y an as declarar con la verdad. Ello habr de tenerlo en cuenta el juez al analizar globalmente todas las respuestas de un mismo testigo, el grupo de testimonios y el resto de la prueba. En esta fajina hermenutica ser til al magistrado saber de tales vnculos entre el deponente y una de las partes. Y tambin servir esta informacin a la parte contraria permitindole desplegar en forma previa a esa valoracin, su estrategia impugnaticia en el marco de los alegatos que contempla el art. 480 . La jurisprudencia ha sido prolfica en analizar esta problemtica de la valoracin de los testimonios de sujetos vinculados a las partes (172) . Junto con el interrogatorio preliminar, otro elemento esencial a tener en cuenta en el control de objetividad de los testimonios es la "razn de los dichos", aspecto sobre el que el juez -o quien lo reemplace legalmente- debe siempre interrogar al deponente tal como lo manda el prr. 2 del art. 443 , al cual remitimos.

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 441 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. (172) "Los testigos son agentes de la reparticin demandada quienes se encuentran comprendidos por las generales de la ley -art. 439 , inc. 5, CPCC-, y por lo tanto resulta lgico suponer la predisposicin a declarar la inocencia del chofer del micro de su empleadora, razn por la cual para acordarle efecto probatorio decisivo y con poder convictivo para el sentenciante, sus afirmaciones debern estar corroboradas por otros medios de prueba, toda vez que sus declaraciones no constituyen por s misma plena prueba por cuanto han sido, en alguna medida, protagonistas del hecho, lo que hace sus dichos sospechados de parcialidad, necesitando otras probanzas que los fortalezcan -art. 456 , CPCC-". Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 3/2/2000, "Dvila, Juan Carlos v. Pierini, Ricardo s/daos y perjuicios"; 12/6/2001, "Ramells, Daniel Antonio v. Transportes Metropolitanos Roca s/daos y perjuicios". "La calidad de dependiente o empleado constituye una tacha relativa y no absoluta, que puede obligar a una valoracin ms rigurosa pero que en modo alguno apareja la descalificacin del testigo". Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 10/2/1987, "Forte, Jos Emilio v. Faura, Jos B. y otro s/daos y perjuicios" Ver Texto . "Que la testigo sea dependiente de la actora, es decir se encuentre comprendida en los generales de la ley -art. 439 , inc. 5, CPCC-, no

es suficiente para descartarla, aunque su declaracin deba ser examinada con mayor rigor y estrictez, dicha severidad encuentra sustento en la coincidencia con los dichos de otro testigo y que no han sido impugnados en su idoneidad durante el plazo probatorio, mxime que la parte estuvo presente en el acto de la audiencia y asistida por su letrado, estando en condiciones de efectuar todas las repreguntas que estimara convenientes a fin de demostrar en qu medida los testigos no eran sinceros, no obraban espontneamente o no conocan por directa percepcin de sus sentidos los hechos respecto de los cuales eran preguntados". Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 22/5/1998, "Gallardo, Carolina v. Galvn, Ricardo A. s/cobro ejecutivo" Ver Texto ; 20/6/2000, "Velzquez Ayala, Pablo v. Taba, Ricardo s/daos y perjuicios". "Al referirse el inc. 4 del art. 439 , CPCC a los conceptos `amigo ntimo enemigo no debe interpretarse que es necesario que se configuren exactamente estas situaciones afectivas, ya que en la vida cotidiana, si bien es fcil hablar de amistades ntimas, no lo es calificar a alguien como nuestro `enemigo. Lo que interesa a los efectos de valorar la declaracin del testigo es averiguar si existe alguna circunstancia personal que pueda determinarlo a declarar de una u otra manera, favoreciendo o perjudicando a una de las partes". Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 26/5/1999, "Cirigliano, Susana v. Mer Plast de Csar s/cobro de pesos". "El inters personal que el testigo pueda tener en los hechos que se tratan de demostrar, afecta la fuerza probatoria de su testimonio, pudiendo hablarse en este caso de ineptitud subjetiva del testimonio (arts. 439 , inc. 3, y 456 , CPCC)". Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 24/8/1989, "Seguros Bernardino Rivadavia Cooperativa Limitada v. Leyria, Mario s/daos y perjuicios" Ver Texto . "Cabe valorar prudencialmente a tenor del interrogatorio preliminar si el testigo es amigo ntimo o no (art. 439 , inc. 4, Cdigo Procesal), mas cuando frente a una respuesta positiva, los dichos de esos testigos se hallan respaldados por otros datos objetivos, cabe asignarles atendibilidad (arts. 163 , inc. 6, 164 , 384 , Cdigo Procesal). Es lo que ocurre en el caso de autos, ya que esos testimonios resultan corroborados por el resultado que verificara la actuacin notarial, as como la prueba del perito arquitecto". Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 7/4/1992, "Sella, Ral v. Corbelli, Omar y otro s/daos y perjuicios" Ver Texto .

Art. 440 . Forma del examen Los testigos sern libremente interrogados, por el juez o por quien lo reemplace legalmente, acerca de lo que supieren sobre los hechos controvertidos, respetando la sustancia de los interrogatorios propuestos. La parte contraria a la que ofreci el testigo, podr solicitar que se formulen las preguntas que sean pertinentes, aunque no tengan estricta relacin con las indicadas por quien lo propuso. Se aplicar, en lo pertinente, lo dispuesto en el art. 409 , prr. 2 (173) . Se podr prescindir de continuar interrogando al testigo cuando las preguntas que se propongan, o las respuestas dadas, demuestren que es ineficaz proseguir la declaracin.

1. DESARROLLO DE LA AUDIENCIA DE TESTIGOS En esta audiencia el tribunal a travs de su titular -juez- o quien lo reemplace legalmente tiene la posibilidad de enfrentarse a alguien que percibi directamente los hechos sobre los que las partes no se ponen de acuerdo y que resultan esenciales para resolver el pleito (174) . Se trata de una ocasin fundamental para obtener datos que sern esenciales en la tarea de reconstruccin histrica que le cabe al rgano decisorio y por ello es que debe extraerse de esa diligencia el mayor provecho posible. La clave estar dada por el interrogatorio libre que este artculo establece. Como ya se ha visto, las partes al momento de ofrecer la prueba testimonial o posteriormente pero antes de la audiencia, han acompaado un pliego de preguntas a tenor de las cuales habr de responder el testigo. La parte contraria que asiste a la audiencia podr formular otras preguntas (175) que entienda conducentes al esclarecimiento de los hechos aun cuando no se relacionen directamente con las que hizo su contraria. Esta actitud no viene impuesta por el derecho procesal, sin embargo su no cumplimiento puede determinar que posteriores impugnaciones a lo manifestado en la audiencia sean consideradas dbilmente fundadas o extemporneas (176) . Existir entonces una cantidad de preguntas establecidas por las partes que constituirn el eje central de esta diligencia. El Cdigo manda que se respete la "sustancia" de estos interrogatorios. Sin embargo, sin descuidar las inquietudes de los litigantes, el juez -o su reemplazantepodr interrogar libremente al testigo. Ello importar conocer previamente los hechos debatidos en el expediente para as dirigir en forma idnea la audiencia, descartando intervenciones sobre la base de preguntas superfluas o inconducentes y, por el contrario, profundizar en la indagacin de aquellos hechos verdaderamente determinantes de la relacin jurdica alegada. Obviamente ser clave la habilidad del juez para ahondar en la memoria del testigo y captar con la mayor amplitud posible los detalles fcticos percibidos, sin perjuicio de que en el marco de su actividad oficiosa pueda luego volver a convocarlo si lo asaltan nuevas dudas frente al cmulo total de prueba reunida (art. 450 ). Se ha dicho que la inmediacin del magistrado en la produccin de la prueba de testigos tiene por un lado el valor de la presencia de quien, en ejercicio de la jurisdiccin, puede y debe activar sus facultades para calar en la difcil bsqueda de la verdad y por otro el de permitir que el magistrado perciba objetivamente la realidad del testimonio con todos sus matices, personales y de exteriorizacin, para detectar si est o no frente a un testigo veraz (177) .

Esta "libertad" de indagacin del juez se corrobora cuando observamos que, en la medida de lo posible, el magistrado cuenta respecto de la prueba de testigos -al igual que en relacin con la absolucin de posiciones- con la facultad de suprimir aquellas preguntas que entiende improcedentes por no ayudar en la bsqueda de la verdad jurdica objetiva que requiere el caso en anlisis y de alterar su orden o contenido reformularlas- de oficio y sin que ello pueda ser objeto de impugnacin alguna (arts. 409 , prr. 3 y 377 ). Del mismo modo, si en el curso de la audiencia se advierte que el testigo ya no tiene nada ms que aportar a la causa, aun cuando queden preguntas pendientes de las partes, se podr dar por terminada la diligencia. Razones de economa procesal as lo imponen.

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 442 Ver Texto , Cdigo nacional. Se agrega como prrafo final un texto similar al del ltimo prrafo del art. 443 provincial. (173) Rectius est: 3. (174) "El testigo debe limitarse a narrar lo que sinti o percibi con sus sentidos, porque su misin es precisamente dar testimonio `...acerca de lo que supiere sobre los hechos controvertidos... segn lo que expresa el art. 440 , CPCC". SCBA, Ac. 78.526, 19/2/2002, "Caravaca, Cristian v. Plesofsky, Alicia Rosa s/daos y perjuicios" Ver Texto . "La interpretacin de las leyes es funcin del juez y no del testigo quien debe limitarse a narrar lo que sinti o percibi con sus sentidos, porque su misin es precisamente dar testimonio `...acerca de lo que supieren sobre los hechos controvertidos..., segn lo expresa el art. 440 , CPCC". SCBA, Ac. 57.422, 28/12/1995, "Blanco, Hugo Daniel y otro v. Picciano, Martn O. s/daos y perjuicios" Ver Texto . (175) "A los efectos de descalificar la declaracin de un testigo que trata de favorecer indebidamente a una parte, no interesa que la contraria no le haya repreguntado, pues no se encontraba obligada a proceder de tal modo ya que el art. 440 , CPC le otorga un derecho que poda o no ejercer". Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 4/4/1989, "Puebla, Jorge Ramn v. Salvatores, Oscar ngel s/daos y perjuicios" Ver Texto . (176) "No puede argumentarse respecto de la supuesta sugerencia contenida en las repreguntas o ampliaciones que se le formularon al testigo, si el que las impugna ante la Alzada se encontraba presente en la respectiva audiencia, e incluso efectu repreguntas, sin hacer observacin alguna". Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 4/4/1991, "Rossi, Ricardo v. Gushiken, Saiki s/daos y perjuicios" Ver Texto . "No puede reprocharse al juez de la primera instancia no haber interrogado a los testigos, si el letrado de la apelante concurri a las audiencias respectivas y limit su actuacin a algunas ampliaciones, mas cuidndose mucho de contribuir a esclarecer la verdad del hecho

debatido". Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 4/8/1992, "Duarte de Castaeda, Feliciana v. Bentez, Estanislao s/daos y perjuicios" Ver Texto . (177) Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 16/3/1999, "Hereu, Jorge Daniel v. Rucci, Francisco Carlos y otros s/daos y perjuicios".

Art. 441 . Forma de las preguntas Las preguntas no contendrn ms de un hecho; sern claras y concretas; no se formularn las que estn (178) concebidas en trminos afirmativos, sugieran la respuesta o sean ofensivas o vejatorias. No podrn contener referencias de carcter tcnico, salvo si fueran dirigidas a personas especializadas.

1. ELABORACIN DEL CUESTIONARIO Al igual que respecto de las posiciones, existen pautas legales para la redaccin de preguntas dirigidas a un testigo que habrn de ser respetadas por el letrado de la parte que ofrezca este tipo de pruebas y frente a cuyo incumplimiento el juez podr rechazarlas tanto de oficio como frente al pedido de otro de los litigantes realizado oralmente durante la audiencia. Se busca no slo que las preguntas sean fcilmente entendibles por quien vaya a responderlas sino que tambin sean adecuadas a los hechos en investigacin para no dilatar intilmente la diligencia con cuestiones inatingentes. Por eso es que deben ser claras y concretas, slo referidas a un hecho por vez y no deben hacer alusin a cuestiones tcnicas salvo que el testigo tenga especial preparacin al respecto. En relacin con esto ltimo, tngase en cuenta que la formacin especfica (tcnica, cientfica, artstica, etc.) del testigo no permite reemplazar automticamente la prueba de peritos. Se trata de medios probatorios con autonoma: el testigo responde sobre percepciones directas, el perito sobre razonamientos tcnicos sobre la base de una especial formacin. Quedar en manos del juez deslindar las cuestiones y disponer a travs de qu medio probatorio habr de hacer su aporte al esclarecimiento de los hechos un sujeto que pueda encuadrar en ambas categoras (179) . Contrariamente a lo que se exige en las posiciones, aqu las preguntas no pueden ser confeccionadas en trminos afirmativos. Deben estar orientadas a que el testigo desarrolle una descripcin. Para eso, es importante que sean amplias, permitiendo al deponente la narracin de lo constatado o vivido respecto de cierto evento.

Cuanto mayor detalle aporte el testigo sobre los hechos controvertidos, mayor utilidad brindar el testimonio. Una pregunta redactada con la forma de una posicin limitar al declarante, llevndolo a la simple afirmacin o negacin con riesgo de sugerir la respuesta, lo cual tambin viene vedado por la letra de este artculo. Por supuesto, se debe velar por el respeto de la persona del testigo. De all que sean impropias las preguntas que estn concebidas en trminos ofensivos o vejatorios, esto es, las que expongan al declarante a dar versiones fcticas que -al mismo tiempo- constituyan relatos sobre aspectos de su intimidad o que develen circunstancias que lo descalifiquen o humillen. En todos los casos donde la pregunta formulada no se ajusta a los parmetros enunciados, ya sea de oficio o a pedido de parte (180) el juez -o quien conduzca la audiencia- por el principio de convalidacin que alberga el art. 34 , inc. 5 b) deber solicitar a la parte que la redact -si se encuentra presente en la audiencia- que la reformule siguiendo las reglas mencionadas en la medida en que verse sobre temas conducentes. Si la pregunta no se dirige a indagar sobre este tipo de hechos o bien la parte no quiere o no puede -por no estar presente- cambiar su tenor, se proceder a su eliminacin mediante resolucin no susceptible de recurso alguno.

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 443 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. (178) Rectius est: estn. (179) "Hacer mrito de los conocimientos tcnicos de un testigo no resulta objetable slo si se limita a valorar los hechos percibidos por el declarante". SCBA, L. 53.534, 12/4/1994, "Jara, Jos Enrique v. La Puntual SCS s/haberes adeudados" Ver Texto . (180) "No es posible quejarse ante la alzada por una presunta infraccin a las reglas del art. 441 , CPCC, cometida en el interrogatorio respectivo, si se concurri a la audiencia y nada se dijo, seal u observ acerca de la forma de redaccin de las preguntas del referido interrogatorio". Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 12/7/1990, "Coulon, Norberto Oscar v. Snics de Lpez, Mara s/indemnizacin por daos y perjuicios" Ver Texto ; 4/4/1991, "Rossi, Ricardo v. Gushiken, Saiki s/daos y perjuicios" Ver Texto .

Art. 442 . Negativa a responder El testigo podr rehusarse a contestar las preguntas: 1) Si la respuesta lo expusiere a enjuiciamiento penal o comprometiera su honor. 2) Si no pudiere responder sin revelar un secreto profesional, militar, cientfico, artstico o industrial.

1. OBLIGACIN DE RESPONDER: EXCEPCIONES El testigo tiene la obligacin de comparecer a la audiencia y, una vez en ella, de contestar todas las preguntas que se le formulen. Regla que reconoce excepciones. Ms all de las preguntas ofensivas, vejatorias o cuya formulacin sea defectuosa segn las pautas ya vistas en el art. 441 donde a la oposicin del testigo puede seguir una reformulacin -o eventual eliminacin- de las mismas, aqu el Cdigo Procesal Civil y Comercial contempla dos supuestos frente a los cuales puede vlidamente omitir la respuesta. Se trata de los casos donde la misma pueda implicar el inicio de un proceso penal respecto del propio testigo, o ponga en juego su honor o requiera para ella la revelacin de un secreto cuando existe un deber de guardarlo. Aqu la manda contiene una aplicacin concreta de la garanta constitucional de la prohibicin de la autoincriminacin en materia penal y tambin veda que se exija una respuesta que ponga al sujeto entre la disyuntiva de responder verazmente y poner en evidencia circunstancias que afecten su honor o buen nombre. Algo similar ocurre respecto de la revelacin de secretos, tema para el que remitimos a la nota del art. 395 , donde se alude al mismo aspecto de la prueba de informes. All se contemplan los caminos que puede seguir el juez frente a la necesidad de que se produzca -de todos modos- la declaracin testimonial de que se trate. En todos estos casos, las previsiones reguladas tienen por meta la eliminacin de factores que puedan influir sobre la voluntad del declarante alejndolo de la verdad al momento de manifestarse frente a los requerimientos del juez y de las partes. El declarante y el magistrado estarn atentos al tenor de las preguntas y sea a pedido del primero o de oficio, el juez dispondr la eliminacin de la pregunta, su reformulacin o -en su caso- el levantamiento del secreto a los fines de deponer sobre la verdad de los hechos sin exponer al testigo a sanciones por haber sacado a la luz determinadas circunstancias sobre las que tena el deber de callar.

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 444 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 443 . Forma de las respuestas El testigo contestar sin poder leer notas o apuntes, a menos que por la ndole de la pregunta, se le autorizara. En este caso, se dejar constancia en el acta, de las respuestas dadas mediante lectura. Deber siempre dar la razn de su dicho; si no lo hiciere, el juez la exigir. El acta se extender, en lo pertinente, de conformidad con lo establecido en el art. 414 .

1. RESPUESTAS, "RAZN DE LOS DICHOS" Y CONSTANCIA DE LA DILIGENCIA Al igual que el absolvente (art. 410 ) el testigo responde de acuerdo con los dictados de su conciencia y memoria (181) . No puede ayudarse con elementos externos (por ejemplo, el auxilio del letrado de la parte que lo propuso) salvo que por la naturaleza de la interrogacin el juez autorice el uso de apuntes o borradores. Como en la absolucin de posiciones, el testigo que quiera valerse de tales elementos deber llevarlos consigo a la audiencia, diligencia que no podr suspenderse por falta de tal documentacin: se entender que el testigo no responde y ser pasible de las sanciones respectivas. De la autorizacin para su uso y de la respuesta sobre la base de la lectura de notas se dejar constancia en el acta. A los fines de ponderar la objetividad y veracidad del declarante, la ley impone que se lo interrogue siempre -pdalo o no la parte que lo ofrece- respecto de la "razn de sus dichos". El testigo luego de dar la versin de los hechos que ha constatado en forma directa debe explicar de qu modo tom contacto con esa realidad pasada que describe. Esta informacin es primordial en la tarea de evaluar la credibilidad del testimonio y -por ende- determinar el peso que tendr en el momento en que el juez deba construir la certeza respecto de los hechos en debate.

Respecto de este tpico, se ha dicho en un fallo que el testimonio es ineficaz cuando quien declara no da suficiente razn de su dicho ya que es deber del testigo explicar cmo, cundo y porqu conoci las circunstancias o datos que aporta a efectos de que el juez al momento de valorar las pruebas pueda determinar el grado de conocimiento, de veracidad con que se condujo, grado de conviccin, etc. En suma, hacer aplicacin de las reglas de la sana crtica (182) . Tambin, que es menester puntualizar que la razn del dicho se vincula a las circunstancias de tiempo, modo y lugar en que conoci el hecho sobre el cual depone o, en otras palabras, la explicacin de la forma en que ha adquirido el conocimiento de los hechos sobre los que declara, por tanto, si de la declaracin emana que tal conocimiento lo adquiri por haber presenciado los hechos ello es suficiente para avalar su testimonio o fundar la credibilidad de sus declaraciones y, por tanto, no puede exigrsele que d razn del porqu del empleo de un trmino que indica un cruce de calle efectuado en forma inesperada, imprevista o sbita y que aparece claro en consonancia con lo que sealan las normas de la experiencia universal y para las situaciones en que vulgarmente se lo emplea, denotando una forma de actuar que ha pasado bajo el dominio de los sentidos del testigo (183) . Finalmente en lo que hace a la forma en que deben ser plasmadas las declaraciones de los testigos -y otros sujetos intervinientes- en el acta de la audiencia, su lectura final, agregados y rectificaciones, se reitera -remisin mediante- la pauta contenida en el art. 414 , respecto de la prueba de confesin, al cual remitimos.

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en los art. 442 Ver Texto -ltimo prrafo- y 445 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias esenciales entre los textos normativos referidos.

Art. 444 . (Texto segn ley 11593, art. 1 Ver Texto ) Interrupcin de la declaracin Al que interrumpiese al testigo en su declaracin podr imponrsele una multa que no exceda de quinientos pesos ($ 500). En caso de reincidencia, incurrir en doble multa sin perjuicio de las dems sanciones que correspondieren.

1. MEDIDAS DISCIPLINARIAS ESPECFICAS As como el juez posee las amplias facultades que le otorga el art. 35 , en casos particulares el Cdigo contempla potestades especiales a los fines de reforzar el poder disciplinario de los magistrados. Se evidencia de esta manera una mayor preocupacin del legislador por proteger el normal desenvolvimiento de ciertos trmites o actos procesales individuales. Aqu, esta mayor proteccin se dirige a conservar el buen orden de la audiencia de testigos. Se entiende que quien depone debe encontrarse en un mbito de tranquilidad suficiente para poder evocar de manera detallada los hechos del pasado sobre los que se lo est interrogando y debe gozar del tiempo necesario para reflexionar y poder as dar una versin completa de los mismos. De all que si alguien atenta contra esa tranquilidad espiritual del testigo interrumpiendo la audiencia, la ley contempla una multa que no podr exceder del tope legal (quinientos pesos), la cual se duplica en casos de reincidencia. Ello sin perjuicio de otras sanciones como podr ser la exclusin de la audiencia o si se trata de un letrado, ponerse esta conducta en conocimiento del Colegio respectivo, etc. Como siempre en estos casos, ser el juez el que tenga que evaluar si la interrupcin de la audiencia es abusiva o incorrecta y por ello su autor es merecedor de la sancin legal o bien se trata del razonable ejercicio del derecho de defensa de alguna de las partes, en cuyo caso podr ser admitida sin perjuicio de las advertencias que respecto de la manera de intervenir en una diligencia oral podr hacer el magistrado a los participantes de la misma. Con relacin al destino de esta multa -al no estar expresamente previsto- se aplicar lo que contempla el art. 35 , inc. 3: ser el que fije la Suprema Corte de Justicia.

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 446 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 445 . Permanencia

Despus que prestaren su declaracin, los testigos permanecern en la sala del juzgado hasta que concluya la audiencia, a no ser que el juez dispusiese lo contrario.

1. TESTIGOS A DISPOSICIN DEL TRIBUNAL Una vez concluida la declaracin de cada testigo, stos debern quedarse en el recinto del juzgado hasta la finalizacin de la audiencia. En ocasin de concurrir a los tribunales, el testigo queda a disposicin del rgano que lo convoca para que ste pueda obtener del deponente la mayor cantidad posible de informacin referente al conflicto. Si bien el testigo ya declar, el juez puede -de oficio o a pedido de parte- requerir que vuelva a ser indagado en forma individual o a travs de la figura del careo que se analiza en el art. 446 . Todo ello en el marco de las amplias facultades instructorias genricamente plasmadas en el art. 36 , incs. 2, 5 y 6 y de manera especfica respecto de los testigos en el art. 450 , 2 parte, que permiten a los magistrados bucear en sus dichos en busca de la verdad jurdica objetiva. Con base en estas razones y por celeridad y economa procesal es que se prefiere mantener a los testigos en el recinto de tribunales durante todo el tiempo que lleven las audiencias antes que volver a convocarlos en otra oportunidad, con el consiguiente dispendio de tiempos y esfuerzos (fijacin de nueva audiencia, notificaciones, traslado del deponente, etc.). Por supuesto, esta medida puede quedar sin efecto si el juez entiende adecuado -y as lo resuelve- que los testigos pueden retirarse.

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 447 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. (181) "No existiendo razones que permitan dudar de la veracidad de lo dicho por los testigos, ya que cuando comunican hechos concretos que han cado bajo el dominio de sus sentidos, dando adecuada razn de ciencia de sus dichos (art. 443 , prr. 2, CPCC), que resultan coincidentes con las declaraciones, que no parecen desvirtuadas por prueba contraria, no puede prescindirse de tales testimonios so riesgo de establecer una

presuncin de mendacidad sin adecuada base de sustentacin". Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 28/5/1998, "M., S. V. v. V., D. A. s/divorcio". (182) Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 8/2/1990, "R., O. M. v. O., J. s/divorcio" Ver Texto . "La razn del dicho exigida por el art. 443 , Cdigo procesal tiene especial gravitacin para la apreciacin del testimonio, y su existencia o inexistencia es determinacin reservada al tribunal ordinario, salvo arbitrariedad". SCBA, Ac. 70.623, 21/6/2000, "Lima, Irma Ofelia y Tolosa Chaneton, Horacio J. s/beneficio de litigar sin gastos" Ver Texto . (183) Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 8/6/1999, "Prez, Ral v. Polica de la Provincia de Buenos Aires s/daos y perjuicios".

Art. 446 . Careo Se podr decretar el careo entre testigos o entre stos y las partes. Si por residir los testigos o las partes en diferentes lugares, el careo fuere dificultoso o imposible, el juez podr disponer nuevas declaraciones por separado, de acuerdo con el interrogatorio que l formule.

1. CONFRONTE DE VERSIONES En el proceso se habrn de or normalmente ms de una versin sobre la forma en que ocurrieron los mismos hechos. Estas discrepancias aparecen ya en el inicio de la litis: las partes se enfrentan respecto de los hechos aportados en la demanda y contestacin y de all nace la categora de "hechos litigiosos" o "controvertidos" sobre los que recaer la prueba. Nacer as tambin la duda en el juez respecto de si se dieron o no los presupuestos de las normas que tiene que aplicar. A partir de all, la tarea de reconstruccin histrica lo llevar a buscar una apoyatura objetiva respecto de una u otra versin y as dar la razn -jurdicamente fundada- a una parte o a la otra. Hace a la esencia del proceso la exposicin de diferentes versiones de los hechos por parte de cada uno de los litigantes. Podemos encontrar que el planteo de distintas descripciones fcticas se realiza intencionadamente y en la medida en que no implique una violacin a los principios de moralidad y buena fe procesal, habrn de justificarse en el marco del ejercicio del derecho de defensa de las partes ya que, en definitiva, se estar a la versin que resulte debidamente acreditada en la causa. Si ello se admite en los contendientes, se busca que no ocurra en los testigos. stos como terceros respecto de los intereses en pugna en el proceso deberan poder estar en

condiciones de referirse al hecho constatado de una nica forma, brindando una sola descripcin. Sin embargo, ello no siempre ocurre. Dejando de lado la posibilidad de delito (falso testimonio), diferentes versiones por parte de los testigos de un mismo evento pueden darse por efecto de dismiles percepciones o a raz de un debilitamiento de los recuerdos. Para intentar llegar a una nica descripcin del suceso en cuestin es que el legislador previ la figura del careo. Los testigos que discrepan son colocados "frente a frente" y el juez habr de indagarlos respecto de sus contradicciones para que reflexionen sobre sus dichos y puedan corregirlos o ratificarlos. De all la importancia de que permanezcan en el recinto de tribunales hasta que finalice la audiencia. Este confronte tambin podr darse entre testigos y partes si el juez lo entiende conveniente. Se trata de una herramienta muy til que, utilizada con sagacidad por el juez -o quien lo reemplace legalmente- a los fines de indagar en la realidad fctica, permite rpidamente determinar si las discrepancias son sustanciales o bien producto de una confusin o un error en las previas declaraciones individuales.

2. CAREO "POR SEPARADO" Si resulta imposible o muy dificultoso reunir a las personas que deben ser careadas, el Cdigo Procesal Civil y Comercial contempla la posibilidad de que el juez -a partir de las contradicciones que desea disipar- elabore un cuestionario y sobre la base del mismo declaren por separado los sujetos en cuestin. Se trata de la figura conocida como "medio careo". Esta forma de llevar adelante la diligencia carece normalmente de la eficacia que tiene un careo "frente a frente". La inmediacin se sacrifica en pos de la economa y celeridad procesal quedando el xito de esta particular medida en la habilidad del juez al momento de elaborar las preguntas.

3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN

Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 448 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 447 . Falso testimonio u otro delito Si las declaraciones ofreciesen indicios graves de falso testimonio u otro delito, el juez podr decretar la detencin de los presuntos culpables remitindolos a disposicin del juez competente, a quien se enviar tambin testimonio de lo actuado.

1. DEBER DEL TESTIGO DE DECIR LA VERDAD La conducta del testigo -a diferencia de lo que ocurre en general con las partes- no se pondera teniendo en cuenta como parmetro la nocin de carga procesal. A su respecto rigen deberes establecidos concretamente por la ley y cuya violacin acarrea diversas sanciones. Uno de estos deberes -el principal- es el de declarar completa y verdicamente respecto de los hechos por l percibidos. El Cdigo Penal en su art. 275 Ver Texto reprime con prisin al testigo que afirmare una falsedad o negare o callare la verdad, en todo o en parte, en su deposicin hecha ante la autoridad competente. Se impondr al reo, adems, inhabilitacin absoluta por doble tiempo del de la condena. Y, de acuerdo con lo que establece el art. 276 Ver Texto de ese mismo cuerpo normativo, si se demuestra que esa declaracin fue prestada mediando cohecho, la pena se agravar con una multa igual al duplo de la cantidad ofrecida o recibida. Esta figura -falso testimonio- u otro delito -por ejemplo, amenazas, lesiones, injurias, etc.- puede configurarse en el seno de una audiencia de prueba dentro de un proceso civil y comercial. Si ello es advertido por el juez durante la diligencia misma, el Cdigo le otorga facultad para detener a los "presuntos culpables" y ponerlos a disposicin de las autoridades judiciales penales competentes, remitindoles los elementos documentales que recepten los dichos o hechos -el acta- del imputado. Se trata de uno de los pocos casos en que el juez civil tiene poder para detener a una persona. No tenemos noticia de que haya existido algn caso de este tipo de detencin en la realidad tribunalicia del fuero civil y comercial. Lo que s existe es la remisin a las autoridades penales de las constancias de la causa civil de donde surgira la comisin de este delito lo cual puede ser advertido de inmediato o bien a pedido de parte o de oficio al momento de ponderarse todo el plexo probatorio.

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 449 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 448 . Suspensin de la audiencia Cuando no puedan examinarse todos los testigos el da sealado, se suspender el acto para continuarlo en los siguientes sin necesidad de nueva citacin, expresndolo as en el acta que se extienda.

1. AUDIENCIA DE TESTIGOS Y ECONOMA PROCESAL Como hemos visto, se busca la mayor concentracin posible en la fijacin de audiencias para que declaren los testigos y de esa manera abreviar los tiempos de la etapa probatoria. El art. 429 indica que todos los testigos deben declarar el mismo da o bien en das consecutivos si el nmero de deposiciones impide aquella reunin. De all que -en definitiva- se tienda a incluir dentro de la misma audiencia a la mayor cantidad posible de testimonios. Sin embargo puede darse que por la extensin de los mismos no todos puedan ser rendidos en la misma jornada. Ms all de que pueda habilitarse tiempo inhbil en forma tcita (art. 154 ), la manda en anlisis prev el caso de que se disponga la suspensin de la diligencia hasta el da que se establezca en el acta, quedando los comparecientes notificados del aplazamiento sin necesidad de otro trmite.

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 450 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 449 . Reconocimiento de lugares Si el reconocimiento de algn sitio contribuyese a la eficacia del testimonio, podr hacerse en l el examen de los testigos.

1. AUDIENCIA DE TESTIGOS: EFICACIA Este artculo contiene un claro ejemplo de cmo dar vigencia al principio de inmediacin en pos de una mejor indagacin de los hechos para as llegar a la verdad jurdica objetiva. Se autoriza a que la audiencia de testigos se realice fuera del recinto de tribunales. No se trata de un supuesto de imposibilidad del testigo de desplazarse (art. 434 ) sino del caso en que el juez considere (de oficio o a pedido de parte ya sea en el escrito de ofrecimiento de la prueba testimonial o en un momento posterior) que una medida complementaria -reconocimiento de lugar- puede contribuir a dar mayor eficacia al testimonio. En ese caso, as lo dispondr determinando en qu lugar y momento se llevar a cabo la audiencia de testigos. Salvo el hecho de que habr de realizarse fuera del mbito del tribunal son de aplicacin todas las dems reglas referidas a las audiencias tradicionales. En este caso la presencia del juez ser determinante y ello podr otorgarle gran flexibilidad a la diligencia. Se labrar acta de todo lo actuado.

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 451 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 450 . Prueba de oficio

El juez podr disponer de oficio la declaracin de testigos mencionados por las partes en los escritos de constitucin del proceso. Asimismo, podr ordenar que sean examinados nuevamente los ya interrogados, para proceder al careo o aclarar sus declaraciones.

1. FACULTADES INSTRUCTORIAS DEL JUEZ El juez goza de facultades instructorias generales ya analizadas en la nota al art. 36 . Si bien rige el principio dispositivo, el magistrado puede y debe adoptar las medidas necesarias para esclarecer los hechos controvertidos. Esta actividad oficiosa tiene como lmite los hechos que los litigantes presentan como controvertidos. La relacin procesal as construida no debe ser alterada bajo ningn punto de vista por el juez quien slo puede oficiosamente buscar ms pruebas sobre esos hechos. Aqu se trata del caso de la convocatoria a testigos no ofrecidos por las partes pero que surgen de menciones realizadas en los escritos constitutivos. Si el juez considera que los mismos son de trascendencia y encuentra pertinente escuchar su deposicin, de oficio dispondr su comparecencia luego de haber recabado los datos filiatorios pertinentes para lo cual podr convocar a las partes a audiencia previa. A los testigos se los anoticiar de la audiencia pertinente de la misma manera que a los testigos ofrecidos por las partes y la audiencia se regir por las mismas pautas ya analizadas. Si bien el Cdigo menciona que esta prueba testimonial oficiosa debe surgir de menciones hechas en los escritos constitutivos, la interpretacin debe ser amplia ya que tambin puede surgir la existencia de testigos tiles de la documentacin agregada, de la declaracin de los testigos ofrecidos por las partes, de informes, etc. Y adems de convocar nuevos testigos, tambin podr volver a interrogar a los que ya declararon a los fines de que realicen un careo o simplemente brinden aclaraciones respecto de los dichos vertidos previamente. Todas estas medidas oficiosas podrn darse tanto dentro del plazo probatorio como una vez concluido ste, en el marco de las previsiones del art. 482 .

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 452 Ver Texto , Cdigo nacional.

Se le otorga ms precisin al texto del prr. 1 ("El juez podr disponer de oficio la declaracin en el carcter de testigos, de personas mencionadas por las partes en los escritos de constitucin del proceso o cuando, segn resultare de otras pruebas producidas, tuvieren conocimiento de hechos que puedan gravitar en la decisin de la causa").

Art. 451 . Testigos domiciliados fuera del lugar del asiento del juzgado o tribunal En el escrito de ofrecimiento de prueba, la parte que hubiese presentado testigos que deban declarar fuera del lugar del asiento del juzgado o tribunal, en razn de su domicilio, acompaar el interrogatorio e indicar los nombres de las personas autorizadas para el trmite del exhorto u oficio, quienes debern ser abogados o procuradores de la matrcula de la jurisdiccin del tribunal requerido, excepto cuando por otras leyes estuvieren autorizadas otras personas. Los comisionados podrn sustituir la autorizacin. No se admitir la prueba si en el escrito no se cumplieren dichos requisitos.

1. TESTIMONIO ANTE OTRO JUEZ (I) Para la prueba de confesin, la ley establece que el absolvente que resida a menos de trescientos kilmetros de la sede del juzgado debe comparecer a declarar ante el juez de la causa, autorizndose a contrario sensu a que los que se encuentran a una distancia mayor puedan declarar ante el juez de su localidad (art. 418 ). No existe esa misma precisin respecto de los testigos. Aqu se seala que sus deposiciones se harn ante otro juez cuando "en razn de su domicilio" deban declarar fuera del lugar del asiento del rgano judicial que los convoca. El ttulo de la norma habla de "testigos domiciliados fuera del lugar del asiento del juzgado o tribunal". Interpretando el alcance de estos trminos con el de los arts. 379 y 380 , podemos entender que el "lugar del asiento del juzgado" es la localidad donde se encuentra el juez y por ello, quien se domicilie fuera de l pero dentro del departamento judicial ya est en condiciones de ser llevado a declarar ante el magistrado de la localidad donde se encuentra su domicilio -jueces de paz letrados-. Obviamente si su domicilio se encuentra en otro departamento judicial, el juez ante el que declarara -en lo Civil y Comercial o de Paz- depender de la localidad donde viva. Para otras provincias e incluso otros pases, las reglas sern las vigentes en cada jurisdiccin territorial.

En los casos en que una de las partes ofrezca el testimonio de quien no reside en la localidad donde se encuentra el tribunal, las cargas al respecto se agudizan. Debern acompaar con el escrito de ofrecimiento, el interrogatorio y sealar quin es la persona (abogado o procurador) autorizada para tramitar este pedido de colaboracin al juez requerido que se instrumentar a travs de un oficio o un exhorto, de acuerdo con la ubicacin del destinatario de este acto procesal de comunicacin. La ley pide que el letrado autorizado a diligenciar esta medida sea de la matrcula del lugar donde se llevar a cabo la diligencia, salvo regulacin expresa en contrario. Admite que el comisionado pueda a su vez autorizar a otro para este trmite. Estas cargas son importantes, tanto que su incumplimiento -como sentencia el artculo en estudio en su parte final- genera una causal de inadmisibilidad de la prueba testimonial (184) . Ello se justifica primordialmente respecto de la entrega previa del cuestionario ya que eso permitir su contralor por la contraria segn veremos en el art. 452 , respetndose as su derecho de defensa.

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 453 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias esenciales entre ambos textos normativos.

Art. 452 . Depsito y examen de los interrogatorios En el caso del artculo anterior, el interrogatorio quedar a disposicin de la parte contraria, la que podr, dentro de quinto da, proponer preguntas. El juez examinar los interrogatorios, pudiendo eliminar las preguntas superfluas, y agregar las que considere pertinentes. Asimismo, fijar el plazo dentro del cual la parte que ofreci la prueba debe informar acerca del juzgado en que ha quedado radicado el exhorto u oficio, y la fecha de la audiencia, bajo apercibimiento de tenerlo por desistido.

1. TESTIMONIO ANTE OTRO JUEZ (II)

La carga de entregar el interrogatorio -a tenor del cual va a deponer el testigo ante un juez distinto de aquel de la causa- junto con el escrito de ofrecimiento tiene su correlato con el derecho de la contraparte a analizar esas preguntas y proponer las propias. As es como se concreta la bilateralizacin de la diligencia y el debido contralor sobre la misma, ms all de la actividad que podr desplegarse en los alegatos (art. 480 ) previo a la valoracin judicial de estos testimonios en la sentencia. El Cdigo Procesal Civil y Comercial establece que el cuestionario que agrega quien ofrece la prueba estar a disposicin de la contraria por cinco das desde la notificacin ministerio legis del auto que as lo disponga, durante los cuales sta aportar las que estime convenientes. Obviamente y como ocurre con todos los testigos, tambin aqu podr la contraparte oponerse fundadamente a la declaracin del mismo por encontrarse incurso en una causal de exclusin. Una vez que la parte contraria al que ofreci este especial testimonio agreg sus propias preguntas o bien se venci el plazo para hacerlo, el juez analizar ambos interrogatorios y en uso de sus facultades ordenatorias e instructorias eliminar las improcedentes, podr reformularlas, alterar su orden e incluso agregar otras preguntas nuevas. Ello es importante ya que el juez requerido que tenga a su cargo la diligencia, al desconocer los hechos se limitar a transmitir las preguntas provenientes del juzgado requirente sin perjuicio de las facultades de los letrados que establece el art. 454 , ltima parte. Una vez ms, aqu se sacrifica la inmediacin en pos de la celeridad y economa procesal. Asimismo, el juez impondr a la parte que ofrece este testimonio la carga de denunciar en el expediente -dentro de un plazo fijado al efecto- el juzgado donde qued radicado el pedido de colaboracin y la audiencia establecida para que declare el testigo bajo apercibimiento de tenerlo por desistido de la prueba. Tambin aqu la sancin se justifica en defensa del derecho de la otra parte de tener la oportunidad -sabiendo dnde y cundo declarar el testigo- de controlar esa diligencia mediante un letrado comisionado al efecto. Se ha dicho que segn lo dispone en forma expresa el art. 452 , el juez debe fijar el plazo dentro del cual la parte que ofreci los testigos que deben declarar fuera del lugar del asiento del juzgado debe informar acerca del rgano judicial en que ha quedado radicado el oficio y de la fecha que ste ha fijado para la celebracin de la audiencia, bajo apercibimiento de tener al proponente de la prueba por desistido del testigo o testigos ofrecidos. El fundamento de tal solucin normativa reside, por un lado, en la necesidad de asegurar a la otra parte el efectivo control sobre el diligenciamiento de la prueba y, por otro lado, en la de determinar con precisin el comienzo del plazo previsto por el art. 454 a fin de que el proponente asuma la carga que le impone el artculo precedente del mismo ordenamiento (nota)[FD 8010 F- 1294].

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 454 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 453 . Demora en la fijacin de las audiencias Si la audiencia hubiese sido sealada por el juzgado requerido en un plazo que excediere de tres (3) meses, la parte que propuso al testigo deber solicitar al juez del proceso, la fijacin de una audiencia para la declaracin asumiendo la carga de hacerlo comparecer.

1. TESTIMONIO ANTE OTRO JUEZ (III) La posibilidad de que el testigo declare ante otro juez es admitida en tanto no cause una demora exagerada del proceso. Ello se dara en el caso de que el juzgado requerido fijase una audiencia testimonial ms all de los tres meses desde la recepcin del requerimiento formal va oficio o exhorto. En esos supuestos, la parte que ofreci el testimonio deber pedir una audiencia en plazo menor al juez de la causa y tendr la carga -adems- de hacer comparecer ante la sede del rgano interviniente al testigo domiciliado en otra localidad. Aqu la cuestin estar dada por las distancias que deber recorrer el testigo lo que debe ser informado debida y previamente para que la audiencia sea establecida contemplando el tiempo que insumir el viaje. Todo ello, claro est, si se considera esencial el testimonio ya que de lo contrario, se habr de desistir del mismo y el juez resolver sin l. En los casos en que la audiencia se realice ante el juez del trmite, se utilizarn los interrogatorios previamente elaborados pudiendo las partes y el magistrado hacer uso de las amplias facultades conferidas por el art. 440 al que remitimos.

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN

Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no se encuentran reguladas en el Cdigo nacional.

Art. 454 . Pedido de audiencia Si el pedido de audiencia a que se refiere el artculo anterior no se formulare dentro de los cinco (5) das de haber vencido el plazo fijado para la presentacin del informe, se lo tendr por desistido de dicha prueba. En el acto de la declaracin, las personas autorizadas podrn ampliar el interrogatorio.

1. TESTIMONIO ANTE OTRO JUEZ (IV) Se plasma aqu una nueva causal de prdida de la prueba de testigos ante otro juez: si dentro de los cinco das posteriores al vencimiento del plazo establecido por el juez requirente para que se informe sobre la fecha de la audiencia ante el juez requerido a que alude el art. 452 no se solicita la fijacin de la nueva audiencia a que se refiere el art. 453 para los casos en que aqulla haya sido establecida ms all de los tres meses, se tiene por desistido de la prueba testimonial a quien la ofreci. Si ello no ocurre y la audiencia se realice ante el juez requerido, el testigo declarar -si es que concurren- en presencia de los letrados autorizados por las partes. stos podrn ampliar el interrogatorio remitido por los litigantes a travs del oficio o exhorto recibido por el juez de la localidad donde se domicilia el deponente.

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no se encuentran reguladas en el Cdigo nacional. (184) "No indicndose en tiempo oportuno los nombres de las personas autorizadas para el trmite del oficio o exhorto librado a efectos de la produccin de prueba testimonial referida a testigos domiciliados fuera del lugar del juzgado, al ofrecerse la prueba en el escrito de demanda -tratndose de un proceso sumario- (art. 320 , Cdigo Procesal) la misma debe denegarse por inadmisible". Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 17/3/1992, "Cuello, Jorge Luis v. Costa, Manuel y otros s/daos y perjuicios" Ver Texto . "Es irrecurrible la resolucin que admite prueba testimonial que no rene los requisitos del art. 451 , CPCC, pues no constituye una excepcin al principio general enunciado en el

art. 377 , Cdigo cit.". Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 26/8/1986, "Pisauri, Luis A. s/recurso de queja en autos: `Mirn, Celia v. Cala, Julio s/divorcio" Ver Texto . (185) Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 26/2/1998, "Waist, Margarita v. Fernndez Arroyo, Milo s/daos y perjuicios" Ver Texto .

Art. 455 . Excepciones a la obligacin de comparecer Exceptase de la obligacin de comparecer a prestar declaracin a los funcionarios que determine la reglamentacin de la Suprema Corte. Dichos testigos declararn por escrito, con la manifestacin de que lo hacen bajo juramento o promesa de decir verdad, dentro del plazo que fije el juzgado, debiendo entenderse que no exceder de diez (10) das si no se lo hubiese indicado especialmente. La parte contraria a la que ofreci el testigo podr presentar un pliego de preguntas a incluir en el interrogatorio.

1. OBLIGACIN DEL TESTIGO DE CONCURRIR A DECLARAR: EXCEPCIN La regla es que el testigo tiene el deber de concurrir al lugar donde es citado para realizar la audiencia de prueba. Si no lo cumple injustificadamente puede ser llevado por la fuerza pblica y multado (art. 429 ). Sin embargo la regla contempla excepciones. El Cdigo Procesal Civil y Comercial prev que la Suprema Corte seale cules sern los funcionarios exceptuados de esta obligacin. Este tribunal fij las pautas al respecto mediante la res. 760/1968 Ver Texto (modificada por acuerdo 1795 y res. 715/1970 , 868/1977 -derogada por res. 425/2001 -, 1059/1978 , 1993/1994 Ver Texto y res. 425/2002 texto segn res. 870/2002 ). As, en lo que aqu interesa, estableci mediante el art. 9 Ver Texto de esa norma: "Exceptase de la obligacin de comparecer a prestar declaracin testimonial a las siguientes personas: presidente o vicepresidente de la Nacin; ministros y secretarios del Poder Ejecutivo de la Nacin; subsecretarios de los ministerios y secretaras de Estado; gobernadores y vicegobernadores de provincias y territorios; ministros y secretarios del Poder Ejecutivo de las provincias y territorios; legisladores nacionales y provinciales; magistrados de la justicia nacional y provincial y funcionarios judiciales asimilados a esa calidad; obispos y prelados; procurador del Tesoro y fiscales de Estado; intendentes municipales y presidentes de concejos municipales; oficiales superiores de las Fuerzas Armadas; embajadores, ministros plenipotenciarios y cnsules generales; rectores y decanos de universidades nacionales; presidentes de bancos oficiales, nacionales o provinciales; presidentes, directores o titulares de cargos

equivalentes que importen la representacin legal de entidades autrquicas y empresas del Estado, nacionales o provinciales; jefes y subjefes de la Polica Federal y de las provincias; jefes de reparticiones de la Administracin Pblica, nacional, provincial o comunal, que, en atencin al buen servicio de la funcin que desempean no deban, a juicio del juez y segn circunstancias del caso, comparecer personalmente a declarar como testigos". Excepcin que, sin embargo, no exime del deber de declarar. Los referidos funcionarios cuando sean convocados como testigos si bien no estn obligados a concurrir a tribunales -donde normalmente se desarrollan las diligencias de este tipo- siguen teniendo la obligacin de responder. En su caso ello se har por escrito, con expresa manifestacin de que se lo hace bajo juramento o promesa de decir verdad y siguiendo un interrogatorio preestablecido. Cuando la parte ofrece el testimonio de estos funcionarios acompaar el pliego de preguntas. Entendemos que deber seguirse el mismo trmite que respecto de la prueba testimonial a rendirse ante otro juez (art. 452 ). El cuestionario quedar a disposicin de la contraria para que agregue sus propias preguntas si lo considera necesario y luego ser el juez el que componga el cuestionario final suprimiendo, reformulando y hasta agregando preguntas nuevas. Estos testigos tienen un plazo para contestar las preguntas que se les formule. Ser el juez quien determine este trmino que, sin embargo, no puede superar los diez das.

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 455 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 456 . Idoneidad de los testigos Dentro del plazo de prueba las partes podrn alegar y probar acerca de la idoneidad de los testigos. El juez apreciar, segn las reglas de la sana crtica, y en oportunidad de dictar sentencia definitiva, las circunstancias y motivos que corroboren o disminuyan la fuerza de las declaraciones.

1. CREDIBILIDAD DE LOS TESTIGOS La de testigos es una prueba muy importante en el proceso. Se trata de la versin directa de los hechos tal como fueron percibidas por sujetos que brindan detalles a su respecto. Si esta versin convence al juez normalmente -y salvo que la cuestin requiera de la dilucidacin de aspectos tcnicos o de documentacin especfica- alcanzar para generar en l la conviccin necesaria para resolver el entuerto. De all que sea una estrategia defensista habitual intentar menoscabar la credibilidad del testigo que abona los hechos que benefician a la parte contraria. Al no existir ms en nuestro ordenamiento procesal la vieja figura del incidente de tachas, hoy en da para minar la fuerza probatoria de un testigo ser necesario convencer al juez de su parcialidad o deficiente percepcin de los acontecimientos sobre los que declara. En otras palabras, de que carece de idoneidad a los fines de acreditar los hechos controvertidos (186) . Este artculo seala genricamente cundo y cmo puede hacrselo: durante el plazo de prueba, las partes alegarn -entendemos que de manera fundada- con el necesario respaldo de constancias objetivas ("probar") la falta de idoneidad del testigo, pudiendo frente a ello- la contraria tambin alegar y probar en favor del testigo cuya versin lo beneficia. El juez ser quien arbitre la forma en que estos debates respecto de la validez del testimonio se llevarn adelante sin entorpecer ni alongar excesivamente los tiempos del proceso. Frente al ofrecimiento del testigo por una de las partes puede aparecer la reaccin impugnativa de la otra intentando oponerse a que se provea tal prueba. Luego, durante la audiencia, la parte puede intentar un nuevo cuestionamiento dejndose constancia de ello en el acta. Con posterioridad a la audiencia tambin las partes pueden presentar escritos controvirtiendo la idoneidad del testigo. Y finalmente, puede realizarse un nuevo intento en los alegatos. Claro que en no todas estas ocasiones estarn en condiciones de ofrecer prueba. Normalmente ser admisible un debate con trmite probatorio respecto de la idoneidad de testigos cuando la presentacin se hace luego de la audiencia y antes de los alegatos del art. 480 . De esta impugnacin se conferir traslado a la contraria para que exponga sus argumentos y tambin ofrezca prueba. Podr drsele el trmite de los incidentes si la cuestin lo justifica. Sin embargo la resolucin del mismo se dar necesariamente en el marco de la sentencia de mrito ya que all se ponderar -en definitiva- la idoneidad del testimonio de acuerdo con lo que reza el artculo en anlisis.

2. SANA CRTICA Y TESTIGOS El juez posee amplia libertad en la ponderacin de la prueba. La regla genrica de la "sana crtica" que contempla el art. 384 alcanza a toda la tarea hermenutica, no slo a la que se refiere a los testimonios. De all que la mencin expresa que se hace en esta norma resulte sobreabundante. Una vez que el magistrado rene frente a s todo el material probatorio de la causa tiene un panorama amplio dentro del cual cobrarn virtualidad definitoria aspectos que hasta ese momento podan ser considerados secundarios al ser vistos en forma aislada. As, del confronte de la totalidad de las declaraciones, en relacin con los dichos de las partes, las informaciones que surgen de los documentos y de las pericias, etc. el juez puede encontrar que ciertos testimonios son intrascendentes y omitir su valoracin o bien son falsos y descalificarlos por tal motivo. Se ha resuelto que el juzgador debe dar razones suficientes para evitar que la prelacin de unas probanzas sobre otras represente el ejercicio de su sola voluntad porque esta preferencia no implica que pueda ignorar la existencia de otras pruebas. Por definicin, seleccionar constituye el ejercicio de una eleccin de una persona o cosa entre otras, como prefirindola a otras; en este concepto est nsita la nocin de comparacin o cotejo lo que conlleva un juicio de valor (conforme a determinados parmetros) que determina esa preferencia. De no ser as no habra seleccin sino eleccin a travs del azar lo cual no se compadece con el sistema que rige la apreciacin de la prueba en el proceso civil (187) . El juez tambin puede corroborar la idoneidad de la prueba que brinda un testigo nico (188) si sus dichos son coherentes y adecuados al resto de las circunstancias acreditadas. As, en torno de la prueba testimonial se ha desechado la idea de que siempre es menester pluralidad de testigos para conformar conviccin vlida, porque significa una inaceptable cortapisa a la libre valoracin del juez. Se revaloriza as al testigo nico, cuyos dichos, si bien requieren de un anlisis estricto, es idneo como medio de reconstruccin del hecho histrico en tanto sus afirmaciones ofrezcan garantas de imparcialidad, seriedad y verosimilitud (189) . A los fines de esta tarea axiolgica por parte del juez habr de servir la actividad impugnativa de las partes respecto de la idoneidad de los testigos y las eventuales pruebas que hayan arrimado para sostener sus asertos, ms all de que la falta de esta funcin de control en esta instancia no es condicin sine qua non para la valoracin de las declaraciones (190) . Tambin ser esencial remitirse al interrogatorio preliminar y a la razn de los dichos manifestada en cada caso. Libre ser, pues, el juzgador en este campo para seleccionar y ponderar prueba, siempre que se desarrolle dentro de las reglas de la lgica y siguiendo las mximas de experiencia. Todo ese iter a travs del cual llega al razonamiento final debe exponerse

en la sentencia como manera de darle sustento y permitiendo el contralor del acto jurisdiccional por las partes. Muchas son las pautas que provienen del derecho jurisprudencial respecto de este tpico (191) .

3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 456 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. (186) "La juez quit valor probatorio a la testifical producida, por cuanto los testigos que deponen `han tenido conocimiento del hecho por la propia versin dada por el demandado. Siendo as, no se trata siquiera de `testigos de odas que puedan generar prueba indiciaria como pretende el apelante, pues para ello es necesario que ese conocimiento provenga de terceros que hayan sabido por s del hecho y cuyos dichos, adems, encuentren apoyatura en otros elementos de conviccin". Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 23/11/1995, "S. de L., M. A. v. L., M. A. s/divorcio" Ver Texto . (187) SCBA, Ac. 73.150, 21/11/2001, "Caporaletti, Gladys y otro v. Faisal, Rodolfo s/desalojo"; Ac. 81.003, 23/4/2003, "Demucho, Miguel ngel v. Acua, Calixto y otro s/desalojo" Ver Texto . (188) "El sistema de apreciacin regido por la sana crtica -esquema de persuasin racional- (arts. 384 y 456 , CPC), no le impide al juez fundar su pronunciamiento en un testigo nico pues los testigos se `pesan y no se `cuentan". SCBA, Ac. 73.750, 7/2/2001, "Zuanetti, Margarita y otro v. Rinaudo, Ariel Antonio y otros s/daos y perjuicios" Ver Texto . "El sistema de apreciacin regido por la sana crtica -esquema de persuasin racional- (arts. 384 y 456 , CPC), no le impide al juez fundar su pronunciamiento en un testigo nico". SCBA, Ac. 66.561, 31/3/1998, "R., M. J. v. T., O. H. s/divorcio vincular contradictorio. Tenencia de hijo" Ver Texto ; Ac. 70.266, 22/12/1999, "Oliva, Oscar Idelfonso v. La Primera de Grand Bourg SA de Transportes, Comercial e Industrial y otro s/daos y perjuicios" Ver Texto ; Ac. 78.288, 19/2/2002, "Vallejo, Roberto Anselmo y otra v. Escuela Centro de Formacin Profesional nro. 53, Escuela Malvinas Argentinas y/o APAND s/daos y perjuicios". (189) Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 19/5/1982, "Lescano, Fabin Simn v. Municipalidad de Gral. Pueyrredn s/daos y perjuicios" Ver Texto ; 13/8/1991, "Magnoni, Nstor y otro v. Girardo, Heriberto Horacio y otro s/daos y perjuicios" [J 14.21183-1]; 22/11/1994, "Masuh, Rubn Gabriel s/incidente de verificacin en autos: `Gonzlez, Cndido s/concurso" [J 14.21183- 2]; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 2/12/1999, "Gonzlez, Gustavo Omar v. Osinaga, Hctor Jos s/daos y perjuicios".

(190) "No puede alegarse que ante la falta de `cuestionamiento a la idoneidad de los testigos sus dichos quedan `consentidos, pues tal afirmacin supone lisa y llanamente la abrogacin del art. 456 , CPCC". SCBA, Ac. 40.543, 13/6/1989, "Coscarelli, Mariano v. Transportes Almafuerte y otros s/daos y perjuicios" Ver Texto . (191) "No se puede calificar de absurdo un razonamiento por la mera circunstancia de que el juzgador otorgue distinta entidad probatoria a las declaraciones de un mismo testigo respecto de distintos puntos sobre los que fue interrogado". SCBA, Ac. 47.048, 24/11/1992, "Marini, Ferruccio y otra v. Escobar, Ramn A. y otra s/daos y perjuicios" Ver Texto ; Ac. 62.779, 6/8/1996, "Longueira, Juana Asuncin v. Arin, Juan Jos s/disolucin sociedad de hecho" [J 14.34489-1]. "En momento de analizar la prueba testimonial, debe partirse de la presuncin de veracidad con que se conduce el testigo, es decir que l no se engaa ni ha querido engaar al juez". Cm. Civ. y Com. La Plata, sala especial, 22/10/2002, "R., G. A. s/recurso de ley 9671 - Colegio de Mdicos de la Provincia de Buenos Aires". "La diversidad de versiones narradas por los testigos que declararon a instancias de partes diversas, slo podra tener por efecto, la absoluta neutralizacin de sus dichos. Ello debe suceder, de conformidad con las reglas de la sana crtica, toda vez que se detecten relatos contrapuestos sobre la materialidad sustancial de los hechos que describen. Todo esto, mientras no resulte posible extraer de las dems constancias del proceso, datos objetivos que permitan acordar mayor verosimilitud a unos que a otros relatos". Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 22/11/2001, "Capelletti, Rubn Jos y otro v. Leones, Miguel ngel y otro s/daos y perjuicios" Ver Texto . "Quien ofrece un medio probatorio al rgano jurisdiccional lo hace en el convencimiento cabal de que el mismo constituir un elemento de peso que ha de persuadir al magistrado acerca de la veracidad de la postura que esgrime y desde luego, en el caso de tratarse de un testigo, porque se lo considera con pleno, directo y objetivo conocimiento del desarrollo de los hechos sobre los cuales se lo ha de interrogar, importando un verdadero contrasentido, una contradiccin inaceptable de quienes lo ofrecieran como tal, la pretensin de no audir su declaracin por resultar adversa a los intereses de su parte". Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 11/12/2001, "Robustelli, Francisco v. Di Lorenzo s/accin simulacin" Ver Texto .

SECCIN 6 - Prueba de peritos

Art. 457 . Procedencia Ser admisible la prueba pericial cuando la apreciacin de los hechos controvertidos requiriere conocimientos especiales en alguna ciencia, arte, industria o actividad tcnica especializada.

1. CUESTIONES TCNICAS La prueba pericial ser indispensable cuando en el proceso existan aspectos discutidos para cuya dilucidacin se requieran conocimientos especficos sobre "ciencia, arte, industria o actividad tcnica especializada". Las partes y el juez contarn en su bagaje cultural con conocimientos comunes generales. Dentro de esa categora podemos incluir los hechos notorios y tambin respecto del juez- las mximas de experiencia. Los testigos y las partes aportarn -por lo general- datos sobre cmo ocurrieron ciertos hechos respecto de cuya comprensin no se requiere ningn saber tcnico especial. Sin embargo, no siempre ello alcanza para resolver un conflicto intersubjetivo (192) . Con ms razn en nuestros das donde se observa una creciente complejizacin de las relaciones sociales -sumado al avance de la tecnologa- que invade todos los aspectos de la vida, incluso los ms cotidianos y domsticos. La incapacidad sobreviniente de la vctima de un ilcito (193) , el dao esttico (194) , la identificacin de voces (195) son algunos de los muchos casos donde se torna indispensable recurrir a esta forma probatoria para que el juez se ilustre respecto de aspectos que escapan al saber de un lego en las diferentes ramas de la ciencia o tcnica. En este sentido, poco importa que el magistrado sea -al mismo tiempo- un especialista en el tema sobre el que se habr de requerir pericia. La especial versacin del juez en este terreno no desplaza la necesidad de que el experto produzca su dictamen ya que las partes deben poder estar en condicin de controlar la produccin de esa prueba en virtud del derecho de defensa que les asiste (196) , cosa que no podran realizar si el saber tcnico parte del juez que -por esencia- debe mantener su independencia en relacin a las partes. Se ha sostenido en la jurisprudencia que se recurre al auxilio de los peritos para suministrar conocimientos tcnicos que, aplicados a las circunstancias de hecho sometidas al juzgador, sirvan para esclarecer la verdad. El carcter profesional o el oficio del experto brindar el respaldo suficiente a sus conclusiones no resultando necesario que el perito agregue prueba documental para demostrar la justeza de sus asertos, ello sin perjuicio de que sus conclusiones deban estar debidamente fundadas (197) .

2. PRUEBA PERICIAL Y ACCESO A LA JUSTICIA Respecto de ciertos procesos, la prueba pericial determinar la suerte de la litis.

Si bien -como veremos- ninguna de estas opiniones ser vinculante para el juez, la complejidad de ciertos planteos fcticos slo podr resolverse atendiendo al criterio que sienten especialistas en la materia. Tal fenmeno se observa -por dar slo algunos ejemplos- en juicios de filiacin extramatrimonial, por responsabilidad derivada de mala praxis mdica, de contaminacin ambiental, de productos alimenticios en mal estado, de accidentes automovilsticos complejos, etc. En estos supuestos, tambin ser necesario tener en cuenta que si bien la opinin tcnica del perito ayudar al juez a conformar su conviccin sobre los hechos controvertidos en el proceso, las partes debern contar con apoyatura del mismo tipo al momento de plantear los presupuestos fcticos vinculados con un conflicto donde los conocimientos especficos sern determinantes. De all que para estas hiptesis, en la preparacin de la demanda y contestacin no bastar con disponer de un letrado sino que adems se requerir la asistencia de un especialista en la materia de que se trate que ayude a comprender los hechos ocurridos y los exponga de la manera ms clara y conveniente para la parte. Especialista cuya intervencin tambin ser esencial en el momento en que deban formularse los puntos de pericia, as como cuando se deba cuestionar el dictamen mediante el requerimiento de explicaciones o ampliaciones. Luego, ser necesario para evaluar las pericias en el marco de los alegatos y eventualmente, su ayuda permitir ser certeros en la impugnacin de la sentencia que resulte desfavorable. Entendemos que en los casos donde la prueba pericial es determinante, la parte que cuente con un especialista particular de su lado en forma permanente tiene grandes ventajas respecto de su oponente. Por eso sostenemos que en los casos donde los procesos de este tipo enfrentan a sujetos con gran disparidad econmica, la sola asistencia letrada a los carentes de recursos no ser suficiente para asegurarles un adecuado acceso a la justicia. Sera necesario -para eliminar la profunda "desigualdad de armas" a la que nos hemos referido- que operen mecanismos creativos y de ese modo buscar una mayor justicia dentro del proceso. El tema excede el propsito de esta obra, sin embargo podemos citar rpidamente -como algunas de las soluciones que consideramos viables- la atribucin por parte del juez a quien tiene conferido a su favor un beneficio de litigar sin gastos un perito de lista para que trabaje juntamente con el defensor oficial o el particular en la redaccin de la demanda y contine apoyndolo en todo el proceso o bien dar otro alcance a la teora de las cargas dinmicas de la prueba, anuncindose previamente que recaern sobre aquel que est en mejores condiciones fcticas y econmicas de probar, etc.

3. ADMISIBILIDAD DE LA PRUEBA DE PERITOS

Tal como reza la norma, el juez slo declarar esta prueba admisible si en el juicio los hechos controvertidos y conducentes son de una complejidad tal que requieren para su interpretacin de conocimientos especiales en alguna ciencia, arte, industria o actividad tcnica especializada. Nuestra Corte ha dicho, por ejemplo, que si los puntos de pericia propuestos por el incidentista al ofrecer la prueba pericial contable que la parte demandada observ, guardan relacin con la pretensin indemnizatoria sometida a decisin y resultan tiles para brindar al tribunal elementos de conviccin a los fines de su adecuada y justa resolucin corresponde desestimar la oposicin planteada, sin perjuicio de la valoracin que al sentenciar merezca el dictamen del experto (nota)[FD 8010 F- 1307]. Por otro lado, se ha sostenido que la pericia producida en la causa penal no puede ser tenida en cuenta porque no ha podido ser controlada por la parte actora, como tampoco se ha cumplido con los recaudos impuestos por los arts. 457 y ss., Cdigo Procesal (199) .

4. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 457 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. (192) "La prueba pericial es un medio de excelencia para determinados casos integrando los conocimientos del juez a travs de explicaciones tcnicas. Ciertas apreciaciones que efecta el experto caben presumirlas sustentadas precisamente en el conocimiento que emana de la circunstancia de detentar un ttulo universitario habilitante de rigor cientfico con incumbencia en el tpico". Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 11/5/1993, "Fratta, Teresa Esther v. Ferrari, Ernesto s/daos y perjuicios" Ver Texto ; 9/8/1994, "Figueiras, Gabriela S. v. lvarez de Czernichow, Mara s/daos y perjuicios" [J 14.25855-1]; 28/11/2000, "Guardans, Nilda v. Blanco, Justo s/daos y perjuicios" Ver Texto ; 2/10/2001, "Morales, Rubn v. Provincia Seguros s/cobro"; 7/3/2002, "Arribillaga Hnos. SCC v. Fisco de la Provincia de Buenos Aires s/expropiacin inversa". (193) "La prueba pericial mdica es la fundamental para formar conviccin sobre la incapacidad de la vctima, cuestin fctica eminentemente cientfica, que, adems, no puede ser acreditada a travs de declaraciones de testigos, insusceptibles de abastecer los aspectos que hacen a la incumbencia inherente a la ciencia de la medicina". Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 26/9/2002, "Maldonado, Norberto Horacio v. Ahumada, Oscar s/daos y perjuicios" Ver Texto . "La prueba pericial de mdico traumatlogo, es la fundamental a los fines de formar la conviccin sobre la incapacidad fsica de la vctima, cuestin fctica eminentemente cientfica, que no puede ser acreditada a travs de la absolucin de posiciones o las declaraciones de testigos (arts. 384 y 457 , Cdigo Procesal). Obviamente cabe atenerse a la atendibilidad que se extrae de una pericia

mdica, resultando totalmente secundarias para verificar lo atingente a la incapacidad fsica, lo que pudiera surgir de la confesin del apelante, o de las frgiles declaraciones de terceros, las cuales son insusceptibles de abastecer los aspectos que hacen a la incumbencia inherentes a la ciencia de la medicina". Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 2/3/1995, "Magnicaballi, Gaspar v. Vanlide, Alberto s/daos y perjuicios" Ver Texto . (194) "La prueba del dao esttico requiere, en principio, la pertinente pericia mdica que evidencie la naturaleza de la afectacin que ha sufrido el cuerpo, su extensin, su posibilidad de cicatrizacin, la viabilidad de una operacin reparadora". Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 8/10/1998, "Santander, Elizabeth v. Sucesores de Castaa s/daos y perjuicios". (195) "Se encuentra aceptado que la voz humana configura una caracterstica individualizadora de cada persona, y ello debe producir los efectos jurdicos pertinentes, posibilitando la identificacin a travs de las pericias cientficas de anlisis de la voz". Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 9/8/2001, "Rome, ngela v. Chijlis, Marcela Diana s/cobro de pesos" Ver Texto . (196) "Testigo es aquella persona que conoce los hechos acerca de los cuales se le interroga, por haber cado stos bajo la apreciacin de sus sentidos, no requirindose para ejercer este rol en el proceso ms que esa nica condicin, mientras que perito es aquella persona, profesional habilitado a tal efecto, cuya funcin en el proceso es la de asesorar al juez cuando la apreciacin de los hechos controvertidos requiere conocimientos especiales en alguna ciencia, arte, industria o actividad tcnica especializada. Para la produccin de la prueba pericial debe seguirse un trmite especialmente fijado por los arts. 457 a 476 y 492 y que tiende a asegurar por un lado, la facultad del juez de ser asesorado por quien rena las mejores condiciones -y a tal garanta apunta la obligacin de los peritos de inscribirse en las listas controladas por las cmaras departamentales- y por otro a asegurar a las partes y al juez la imparcialidad del dictamen pericial, y a tal garanta apuntan las normas referentes al sorteo, a la forma de practicarse la pericia, a las impugnaciones, etc.". Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 14/7/1998, "Salvador, Jorge v. Sanatorio Panamericano s/daos y perjuicios" Ver Texto . (197) Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 22/2/2000, "Lago, Horacio Ral v. De Franci, Orlando Jos y otros s/daos y perjuicios" Ver Texto . (198) SCBA, B.57.469B, 5/9/2001, "Tettamanti s/demanda contencioso administrativa" Ver Texto . (199) Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 9/10/1990, "Flores de Sessa Alix, Elvira v. Polichella, Edgardo Osvaldo s/daos y perjuicios" Ver Texto .

Art. 458 . Ofrecimiento de la prueba Al ofrecer la prueba pericial se indicar la especializacin que han de tener los peritos y se propondrn los puntos de pericia. La otra parte, al contestar la vista que se le

conferir si se tratare de juicio ordinario, o la demanda, en los dems casos, podr proponer otros puntos que deban constituir tambin objeto de la prueba y observar la procedencia de los mencionados por quien la ofreci. El juzgado dictar resolucin y si considerare admisible la prueba pericial, sealar audiencia.

1. INTRODUCCIN DE LA PRUEBA PERICIAL AL PROCESO Las cargas respecto del ofrecimiento de esta prueba vienen descriptas en la norma bajo anlisis. Este acto procesal tendr lugar dentro de los primeros diez das del plazo probatorio segn la pauta genrica del art. 365 para el tipo de juicio en estudio -ordinario- ya que como ha dicho nuestra Corte, los arts. 458 y 459 , CPCC no resultan aplicables al proceso sumario (200) . Remitimos a las notas de los arts. 484 y 492 donde se regula la cuestin en los plenarios abreviados. No bastar con peticionar que se designen peritos sino que la parte que los requiera tendr que sealar concretamente cul es la especialidad que debern tener estos expertos para poder brindar informacin til al proceso. Una vez ms se aplicar aqu la nocin de pertinencia de la prueba, esto es, la especialidad ofrecida deber guardar relacin con los hechos controvertidos y conducentes para la resolucin del pleito. Si ello no ocurre, el juez no har lugar a esta prueba. Podr ofrecerse ms de una pericia, indicndose las correspondientes especialidades requeridas. Adems, debern incluirse tambin los puntos de pericia. Se trata de los interrogantes que se plantearn al experto y que ste deber evacuar sobre la base de la observacin de datos de la realidad y a los razonamientos construidos a partir de sus particulares conocimientos en la materia. Si hay ms de una pericia ofrecida, los puntos de pericia debern agruparse por especialidad. En esta tarea -as como en la contestacin del traslado que analizaremos seguidamentees donde consideramos de gran trascendencia una apoyatura especializada brindada a la parte por un experto que analice los hechos desde el prisma tcnico y seale cules son las cuestiones a dilucidar y -ms importante an- cules son las preguntas claves a realizar al perito que designe el juez con el objeto de llegar ms rpidamente a la verdad.

2. BILATERALIZACIN

En el marco del juicio ordinario, del ofrecimiento de prueba pericial se contempla un traslado a la contraria. Esta bilateralizacin tiene lugar en el proceso sumario con la contestacin de la demanda. Para el primero de los supuestos (traslado autnomo en el juicio ordinario) el plazo ser el genrico de cinco das (art. 150 ) y correr a partir de la notificacin automtica del auto que la dispone. En los dems casos, ser el trmino que se determine para la contestacin de demanda. Durante ese lapso, la parte contraria podr oponerse a la prueba pericial ofrecida, lo cual tendr eventualmente incidencia en la condena en costas (201) , tal como veremos en la nota al art. 476 . Con ese objetivo podr alegar, por ejemplo, que la misma no es pertinente para la averiguacin de los hechos en disputa. O bien, de no oponer reparos respecto de la prueba ofrecida, podr oponerlos en relacin a los puntos de pericia. En esta caso criticar los que introdujo la contraria y podr, asimismo, incluir propios. Cumplido este paso, el juez si encuentra admisible la prueba fijar una audiencia a la que convocar a una las partes.

3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 459 Ver Texto , Cdigo nacional. Esta ley contempla la intervencin de un perito nico, al que se alude en esta norma. Tambin se agrega la posibilidad de que las partes ejerzan la facultad de designar consultor tcnico -figura que no existe en el rgimen procesal local-, formulen la "manifestacin a que se refiere el art. 478 " (impugnacin de la procedencia de la prueba o manifestacin de falta de inters en la misma) o bien propongan otros puntos de pericia u observen los ya introducidos por la contraparte -en estos casos se le conferir traslado- y la potestad del juez de elegir consultor tcnico cuando los litisconsortes no se ponen de acuerdo sobre la persona de este asistente de las partes. (200) SCBA, Ac. 52.168, 17/2/1998, "Aramburu, Nstor Hilario v. Bosnich de Berardi, Catalina y/o dems herederos s/daos y perjuicios" Ver Texto . (201) "En caso de que una de las partes se oponga a la produccin de prueba pericial, el magistrado apreciar, en la oportunidad del dictado de la sentencia de mrito, si dicha prueba era necesaria para la solucin de la litis, siendo prematuro cualquier pronunciamiento anterior que determine a quin corresponde cargar con los gastos causdicos de su produccin". Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 20/2/2003, "Pafundi, Mario y otras v. Jewkes, Jorge s/incidente de desindexacin" Ver Texto .

Art. 459 . Nombramiento de peritos. Puntos de pericia En la audiencia a que se refiere el artculo anterior: 1) Las partes, de comn acuerdo, designarn el perito nico o, si consideran que deben ser tres (3), cada una de ellas, con la conformidad de la contraria, propondr uno y el tribunal designar el tercero; los tres (3) peritos deben ser nombrados conjuntamente. En caso de incomparecencia de una o de ambas partes, falta de acuerdo para la designacin del perito nico o de conformidad con el propuesto por la contraria y cuando los litisconsortes no concordaren en la designacin del perito de su parte, el juez nombrar uno (1) o tres (3) segn el valor y complejidad del asunto. 2) Se oir a las partes acerca de las observaciones que formularen respecto de los puntos de pericia. El juez los fijar, pudiendo agregar otros, o eliminar los que considere improcedentes o superfluos, y sealar el plazo dentro del cual debern expedirse los peritos. Si la resolucin no fijare dicho plazo se entender que es de treinta (30) das.

1. PRUEBA DE PERITOS: AUDIENCIA La diligencia aqu regulada reviste una gran importancia a los efectos de la determinacin de la forma y alcance de la prueba pericial que habr de realizarse en un expediente correspondiente al proceso de conocimiento plenario (202) . Mediante el despacho judicial a que se alude en el artculo anterior qued admitida la prueba pericial y tambin la especialidad -o especialidades- sobre la que se llevar a cabo. Es decir que aqu no puede ya volverse sobre tal punto. Recurdese que las decisiones respecto de la admisibilidad de las pruebas resultan irrecurribles (art. 377 ). En esta audiencia, entonces, se avanzar en el tema determinndose quin realizar la o las pericias, cules sern los puntos sobre los cuales debern expedirse los peritos designados y en qu plazo tendrn que hacerlo. Se busca que sean las partes quienes se pongan de acuerdo sobre estas cuestiones, previndose supletoriamente la intervencin del juez en los casos de falta de coincidencia. Por supuesto, esta diligencia presupone que de la prueba pericial habrn de participar ambas partes ya que si en el traslado aludido la contraria se opone a la misma manifestando que no tiene inters alguno en la medida, intil ser la fijacin de audiencia cuando el juez sabe de antemano que la misma habr de fracasar. All entendemos que deber proceder de oficio a designar el perito -o los peritos- y establecer los puntos de pericia as como a fijar el plazo para la realizacin de la misma.

2. DESIGNACIN DE LOS EXPERTOS Las cuestiones a estudiar dentro del expediente por estos especialistas pueden ser de gran envergadura, ya sea por su valor o complejidad. De all que la ley prevea la posibilidad de que intervenga uno o tres peritos para realizar los estudios pertinentes. Si se trata de perito nico, puede ser designado por el acuerdo de las partes. Aqu los contendientes proponen el nombre de un experto y ste ser el encargado de llevar adelante el estudio. Si -en cambio- acuerdan que sean tres, cada parte designar un determinado profesional con el acuerdo de su contraria y la eleccin del tercero quedar a criterio del juez. Ms all de la forma cmo se determine quienes intervendrn, las tres designaciones se harn conjuntamente segn manda la norma. Hasta aqu se ha analizado la situacin menos conflictiva desde el momento que la eleccin de los expertos se realiza con el acuerdo de los litigantes presentes en la audiencia. Pero puede darse que alguna de las partes -o ambas- no concurra o concurriendo, no acepte la propuesta de la contraria respecto del perito nico o bien no brinde conformidad en relacin al que designa como parte del tro de idneos. Tambin se contempla el caso de litisconsorcio y falta de acuerdo entre ellos respecto del nombre del experto de su parte. Para todos estos supuestos frente a los que no existe posibilidad de que las designaciones se hagan consensuadamente, el Cdigo Procesal Civil y Comercial dispone que sea el juez el que termine con la controversia decidiendo tanto la cantidad como la identidad de los peritos para la causa, mediante resolucin -aqu tambinirrecurrible. Son escasos los supuestos que la prctica forense exhibe de designacin de tres peritos siendo lo corriente la figura del perito nico el que normalmente es designado por el magistrado del cuerpo de expertos de la Suprema Corte -"peritos oficiales"-, organismo que se rige por las normas de las acordadas 1870/1979 y 1962/1981 o bien de la nmina de profesionales auxiliares de la justicia -"peritos de lista"- que regula la acordada 2728/1996 (segn acuerdo 2873/1999 ). El primero de los regmenes (acuerdo 1870/1979 Ver Texto ) establece que en los casos donde no haya acuerdo de partes para el nombramiento de peritos, "la designacin deber recaer en un perito oficial de los integrantes de la Direccin General de Asesora Pericial o de las asesoras departamentales en su caso" (art. 1 Ver Texto ). Para estos supuestos, "las designaciones sern realizadas, a requerimiento de los jueces, por el director general de la Asesora Pericial o por los jefes de las asesoras departamentales segn corresponda" (art. 2 Ver Texto ). La acordada 1962/1981 regula aspectos particulares del desarrollo de esta prueba por parte de peritos oficiales. All se plasman requisitos especiales respecto de copias de

escritos a ser presentados (art. 1 ), del oficio y de la documentacin que habr de enviarse para lograr esta prueba (art. 2 ), sorteo del perito y comunicacin para su recusacin (art. 3 ), particularidades referidas a pericias mdicas (arts. 4 a 7 ) y elevacin del informe una vez concluido el estudio (art. 8 ). Advirtase que no se contempla en este rgimen la figura de la aceptacin del cargo, lo cual es razonable ya que aqu el perito por ser un integrante del Poder Judicial tiene la realizacin de las tareas encomendadas como parte de sus deberes funcionales. Respecto de estos profesionales que integran los cuadros de la Direccin de Asesora Pericial de la Suprema Corte de Justicia -cuya objetividad y capacidad se presumen-, se ha dicho que su dictamen prevalece, en asuntos tcnicos, sobre cualquier otra opinin (aun profesional) salvo supuestos de incongruencia manifiesta, falta de fundamentacin suficiente o evidente absurdo. La creacin de dicha Direccin ha tenido por principal objeto el dotar al rgano jurisdiccional -en aquellos aspectos litigiosos que exijan conocimientos cientficos o tcnicos que el magistrado no est obligado a poseer- de la seguridad de una opinin especializada, objetiva y altamente capacitada, que le evite el entorpecimiento y desconcierto que suponen la posible existencia de dictmenes encontrados as como el recurso dudoso a seguir sumando a la causa las opiniones de nuevos expertos y -por ltimo- que lo aleje de la posibilidad de todo intrngulis. Por ello prevalece sobre toda otra opinin referente aportada al proceso. De ah la gran responsabilidad que cabe a los profesionales que integran dicho organismo y tambin lo lamentable y frustrante que resulta la imposibilidad frecuente en que se encuentran de poder brindar permanentemente su aporte a este fuero civil y comercial, conforme invocadas razones de gran cantidad de trabajo. Y es tambin por lo expuesto, que dicha prevalencia slo puede caer frente a la incongruencia, el dislate o la insuficiencia de razones (203) . El art. 3 , acordada 1870/1979 indica que los jueces slo podrn designar peritos de la lista de profesionales auxiliares de la justicia en los siguientes supuestos: "a) Cuando la Direccin General de Asesora Pericial o las asesoras departamentales carezcan de perito en la especialidad de la materia sobre la que deber versar la pericia. b) Cuando existiendo peritos de la especialidad, los mismos resultaren insuficientes para absorver el cmulo de pericias que hubiera". En tales casos, el magistrado se encuentra habilitado para recurrir a la lista regulada por el acuerdo 2728/1996 Ver Texto . Aqu la designacin se realiza enviando el juez de la causa al organismo de contralor (designado por la Suprema Corte de Justicia en cada caso) una planilla de solicitud de sorteo de perito de la especialidad que resulta del listado que se encuentra confeccionado al efecto (art. 27 Ver Texto ). Ese organismo realizar el sorteo pblico mediante un sistema informtico que asegure transparencia y distribucin equitativa de las pericias requeridas (art. 29 Ver Texto ) y el resultado ser comunicado al juez (art. 33 Ver Texto ). El perito de esta lista debe aceptar el encargo y luego de ello no puede renunciar sin ser sancionado (arts. 34 Ver Texto y 36 Ver Texto ). Convocado por cdula, deber aceptar el cargo de acuerdo con las reglas y dentro del plazo del Cdigo Procesal Civil y Comercial pudiendo dejar nota en el libro de asistencia si concurre y el expediente no se encuentra a su disposicin (art. 35 Ver Texto ). Tngase en cuenta que estos

profesionales -a diferencia de los "peritos oficiales"- no son integrantes del Poder Judicial de la provincia.

3. PUNTOS DE PERICIA DEFINITIVOS Las partes al ofrecer la prueba pericial y al contestar el respectivo traslado conferido ya expusieron los puntos de pericia -por un lado- y las crticas a los mismos as como otros puntos de pericia diferentes -por el otro-. Ahora, en audiencia frente al juez, tienen la ocasin de volver sobre el tema sustentando oralmente las razones para mantener o modificar los puntos plasmados por escrito. De ese debate surgir el listado final de los puntos de pericia donde habrn intervenido las partes y tambin el juez, admitindolos, eliminando los superfluos y agregando nuevos.

4. PLAZO DE REALIZACIN DE LA PERICIA Finalmente, de esta audiencia exclusiva para la prueba pericial surgir el plazo para que el perito realice su tarea y presente su dictamen. ste ser determinado por el juez de acuerdo con la complejidad de las tareas pero siempre dentro del trmino de prueba prefijado. Si nada se dice expresamente, el plazo ser de treinta das.

5. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 460 Ver Texto , Cdigo nacional. Este norma remite a la oportunidad de la audiencia del art. 360 para determinar puntos de pericia, designar al perito nico que intervendr en el juicio y establecer el plazo en el que habr de presentar su dictamen -si nada dice, ser de quince das-.

Art. 460 . Acuerdo previo de las partes Antes de la audiencia, las partes, de comn acuerdo, podrn presentar un escrito proponiendo peritos y puntos de pericia, en cuyo caso no se la sealar o se la dejar sin efecto, segn correspondiere.

1. COINCIDENCIA DE LAS PARTES La ley busca que sean las partes las que se pongan de acuerdo en la propuesta de peritos y en los puntos de pericia. Ello importar economa procesal y mayor rapidez en la tramitacin de esta particular probanza. Esta coincidencia de los litigantes es alentada en el marco de la audiencia a la que son convocados por el juez pero tal diligencia podr ser reemplazada por un escrito donde ambas partes manifiesten su conformidad tanto respecto de la identidad de los expertos que habrn de intervenir como sobre los puntos de pericia sobre los que tendrn que edificar su dictamen. En esos casos, si an no se fij la audiencia de los arts. 458 y 459 , no habr necesidad de hacerlo y si ya haba sido establecida, se la dejar sin efecto por carecer de sentido ante el acuerdo a que han arribado los contendientes.

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 462 Ver Texto , Cdigo nacional. La actividad de las partes debe darse antes de la audiencia del art. 360 . En esa ocasin tambin podrn designar consultores tcnicos. (202) "En un proceso sumario ha sido bien decretada la caducidad de instancia si la falta de cumplimiento del plazo se la sostiene en que se encontraba pendiente la audiencia prevista en los arts. 458 y 459 , CPCC que no resulta aplicable en este tipo de proceso". SCBA, Ac. 52.168, 17/2/1998, "Aramburu, Nstor Hilario v. Bosnich de Berardi, Catalina y/o dems herederos s/daos y perjuicios" Ver Texto . (203) Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 19/12/1996, "Fernndez Barn, Daniel Germn v. Fernndez, lida Susana y otro s/indemnizacin por daos y perjuicios".

Art. 461 . Anticipo de gastos Si los peritos lo solicitaren dentro de tercero da de haber aceptado el cargo, y si correspondiere por la ndole de la pericia, la o las partes que han ofrecido la prueba deber depositar la suma que el juzgado fije para gastos de las diligencias. Dicho importe deber ser depositado dentro de quinto da de ordenado y se entregar a los peritos, sin perjuicio de lo que en definitiva se resuelva respecto de las costas y del pago de honorarios. La resolucin slo ser susceptible de recurso de reposicin. La falta de depsito dentro del plazo importar el desistimiento de la prueba.

1. COSTO DE LAS PERICIAS: ANTICIPO DE GASTOS Es frecuente que la tarea de los peritos genere gastos que van ms all de los honorarios por su labor profesional. La necesidad de traslados para realizar sus estudios, cotejos, entrevistas, etc., la compra de insumos, la contratacin de equipamiento especial, el alquiler de herramientas o laboratorios donde procesar muestras, etc. son todas actividades que deben ser solventadas en forma previa a la presentacin del informe y no pueden estar a cargo del perito sino que deben ser soportadas por aquellos que motivaron su intervencin. De all que los expertos luego de haber aceptado el cargo tienen un breve lapso para analizar el tipo de tareas que se les encarga y determinar si deben realizar ineludiblemente estas erogaciones tempranas para ir avanzando en los estudios periciales a su cargo. Si entienden que ello es as, dentro del tercer da de su aceptacin del cargo habrn de requerir por escrito en el cuaderno de prueba de la parte que la haya ofrecido un anticipo o adelanto de gastos indicando el monto solicitado y explicando sucintamente el destino de los fondos. La figura en anlisis tambin opera respecto de la intervencin de peritos oficiales, tal como lo seala el art. 14 , acordada 1870/1979 sin embargo no tendr la carga de satisfacer este requerimiento quien acte con beneficio de litigar sin gastos. Se ha dicho que el "anticipo para gastos" tiene por objeto cubrir los presuntos costos de las diligencias que le puede irrogar al perito el desempeo de la misin encomendada mientras que los honorarios tienden a retribuir las tareas cumplidas por el perito en el proceso, de conformidad con el estatuto profesional respectivo, en funcin del monto del juicio y en correlacin con los honorarios de los letrados intervinientes en la causa. No cabe duda de que esos anticipos no equivalen a una regulacin, ya que poseen una

finalidad bien distinta a los estipendios profesionales y, por su naturaleza, aqullos no pueden ser incluidos o imputados a los honorarios que en definitiva le corresponda al perito por los trabajos realizados en autos. De tal modo, deviene improcedente la pretensin de la actora que intenta compensar el monto de los honorarios regulados al perito designado en autos con la suma fijada como "anticipo de gastos" (204) .

2. CARGA DE DEPOSITAR: CADUCIDAD DE LA PRUEBA PERICIAL Frente a esa peticin, el juez considerar si corresponde la entrega del dinero teniendo en cuenta los fundamentos del pedido y la entidad de la tarea a desplegar por el experto. Si lo encuentra viable, ordenar que sea depositada la suma que determine (205) dentro del plazo de cinco das desde que esa providencia queda notificada ministerio legis. La parte que tiene la carga de hacer el depsito es la que ofreci la prueba o bien ambas si la misma es comn, esto es, si la contraria no se opuso a la realizacin de la pericia (con ms razn si adems propuso sus propios puntos de pericia). Si quien tiene la carga aludida no la cumple, se configurar un caso de caducidad de la prueba pericial: ello "importar el desistimiento de la prueba" reza este artculo en su tramo ltimo. Realizado el depsito judicial, el dinero ser puesto a disposicin del perito. ste podr retirarlo a travs del juzgado y lo utilizar para sus actividades especficas. Se trata de una entrega de dinero por parte de los litigantes a cuenta de los gastos que insuma el estudio pericial de la que queda constancia en el expediente y que deber ser luego incluida en la liquidacin final. Esta cuenta total servir de base para determinar las costas del juicio cuya imposicin -si bien en principio sigue las pautas generales sobre el tema contenidas en los arts. 68 y concs.- en el caso de la prueba de peritos se ver influenciada por reglas especiales plasmadas en el art. 476 a cuya nota remitimos.

3. POSIBILIDAD DE IMPUGNACIN Si bien limitada, existe la posibilidad de impugnar el decisorio del juez que dispone que se deposite el adelanto de gastos que pide el perito mediante recurso de reposicin (206) : se trata de una resolucin asimilable a una providencia simple a pesar de que se dicta a pedido no de una parte sino del perito que reviste la condicin de auxiliar de la justicia. Esta medida constituye una excepcin a la regla de la irrecurribilidad vigente en todo el perodo probatorio (207) (art. 377 ).

4. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 463 Ver Texto , Cdigo nacional. El plazo de cinco das para depositar el anticipo corre a partir de la notificacin personal o por cdula de la providencia que lo ordena. (204) Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 15/10/1998, "Siemmens v. Edine s/cobro ejecutivo" Ver Texto . (205) "El anticipo de gastos al perito por la parte actora, sin que se haya respetado el trmite previsto por el art. 461 , Cdigo Procesal, no permite incluirlo como gasto a cargo de los accionados vencidos, toda vez que si bien es optativo para los peritos pedir o no adelante, es el juzgado y no el experto ni el interesado en la pericia quien debe fijar el monto correspondiente". Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 29/11/1990, "Anizn de Gabrieli, Alicia B. y otros v. Huerta, Juan Carlos y otro s/daos y perjuicios" Ver Texto . (206) "De conformidad a lo dispuesto por el art. 461 , Cdigo Procesal -aplicable en el proceso ejecutivo por la remisin dispuesta por los arts. 547 y 495 del mismo ordenamiento legal- la resolucin que se dictase respecto de la fijacin de gastos para la pericia a realizarse slo es susceptible de recurso de reposicin". Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 13/4/1993, "Viskovic, Antonio Domingo v. Castillo, Flix Armando s/cobro ejecutivo" Ver Texto . (207) "Conforme a lo dispuesto por el art. 377 , CPCC, las resoluciones del juez de primera instancia sobre produccin, denegacin y sustanciacin de las pruebas son -por principio- irrecurribles; tal limitacin recursiva alcanza a las resoluciones que, como la atacada, desestiman el pedido de trasladar la carga del anticipo de gastos (art. 461 , CPCC), a la parte que no ofreci la respectiva prueba pericial". Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 28/11/1996, "SGP v. SAD s/reconocimiento de filiacin" Ver Texto .

Art. 462 . Idoneidad Si la profesin estuviese reglamentada, los peritos debern tener ttulo habilitante en la ciencia, arte, industria o actividad tcnica especializada a que pertenezcan las cuestiones cerca de las cuales deban expedirse. En caso contrario, o cuando no hubiere peritos en el lugar del proceso, podr ser nombrada cualquier persona entendida aun cuando careciere de ttulo.

1. APTITUD DEL PERITO As como hace a la esencia del testigo su capacidad de percepcin y su memoria, hace a la esencia del perito su idoneidad en el campo de la "ciencia, arte, industria o actividad tcnica especializada". El perito aporta al proceso saberes especficos a los fines de ilustrar al juez sobre circunstancias que escapan al conocimiento comn o vulgar y que resultan imprescindibles para un correcto anlisis jurdico del caso. Con base en estos conocimientos especiales, el experto ser capaz de analizar los hechos que se pongan a su consideracin y emitir juicios fundados respecto de las cuestiones cuya dilucidacin se busca a travs de los puntos de pericia propuestos. De este modo, las partes podrn controlar la forma en que esas conclusiones se adoptan ya sea asistiendo a las diligencias periciales o bien requiriendo explicaciones respecto del dictamen producido. Este conocimiento especial caracteriza al perito pero tambin lo hace "intercambiable" en lo que hace a su relacin con los hechos de la causa. Por oposicin a lo que ocurre con la prueba testimonial donde normalmente las personas convocadas a declarar lo han sido por un particular y personal vnculo perceptivo respecto de determinados hechos pasados, aqu la prueba pericial podr ser encargada a una gran cantidad de sujetos, siendo indiferente su identidad desde el momento que ningn vnculo previo existe entre estos expertos y las circunstancias controvertidas en el proceso. Ello con la condicin de que revistan la idoneidad suficiente para desempearse en el juicio que corresponda atento la naturaleza de las cuestiones tcnicas a abordar. La ley regula la forma en que habr de determinarse cundo un sujeto posee esa idoneidad que lo habilita a actuar como perito en una causa. Se distinguen dos situaciones: el caso donde la profesin se encuentre reglamentada y cuando no lo est. En el primer supuesto, se requerir el correspondiente ttulo habilitante que provendr de una entidad educativa del tipo y nivel que determine aquella reglamentacin. En el segundo caso, el Cdigo permite que se designe para desarrollar las tareas periciales a "cualquier persona entendida". Esta cualidad queda a la libre ponderacin del juez siendo su decisin al respecto irrecurrible, aunque podr ser objeto de cuestionamiento a travs de la va de la recusacin tal como lo pautan los arts. 463 y 464 a cuyas notas remitimos. Cabe destacar que esta ltima solucin se aplica tambin en los casos donde requirindose un perito en una especialidad que se encuentra reglamentada, no es posible encontrar una persona con esas condiciones formales en el "lugar del proceso".

Actualmente, son muy pocas las especialidades a las que puede recurrirse en el proceso que no se encuentren reglamentadas o que carezcan de una carrera o curso formativo especfico que brinden una formal certificacin de conocimientos (208) . Por otra parte, dado que normalmente el juez acudir para las designaciones de peritos tanto al cuerpo de la Asesora Pericial de la Suprema Corte como a la nmina de profesionales auxiliares de la justicia (ver nota al art. 459 ) los regmenes aplicables en ambos mbitos exigen que todos los expertos all incluidos cuenten con ttulo habilitante en las diversas actividades contempladas, por lo que existe un control previo de esta idoneidad. Y con el actual desarrollo del transporte y los medios de comunicacin, difcilmente pueda argumentarse imposibilidad de contar con un especialista calificado en los departamentos judiciales de la provincia de Buenos Aires. Por todo ello, creemos que hoy la posibilidad de designacin como perito de un simple "entendido" queda reservada a muy pocos y excepcionales supuestos. La condicin de "idneo" ser -como veremos- un elemento a tener en cuenta por las partes a los fines de la recusacin del perito. Se ha dicho que los peritos deben efectuar por s mismos las respectivas tareas periciales, sin delegarlas en terceros, salvo que por la naturaleza de las mismas sea necesario la realizacin de estudios complementarios (radiografas, anlisis qumicos, etc.) y fuere imprescindible la intervencin de especialistas, en cuyo caso, deben informar al juez acerca de tales circunstancias para que ste, con el debido contralor de las partes, disponga las medidas que correspondan. No resulta ocioso recordar que los "peritos" que deben actuar en los procesos judiciales tienen que inscribirse previamente en las listas correspondientes de acuerdo con el Reglamento establecido en la acordada 2728/1996 de la Suprema Corte de Justicia, cumpliendo los pertinentes requisitos de admisin sin perjuicio del supuesto que expresamente contempla el art. 462 (209) .

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 464 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. (208) "Ciertas apreciaciones de un perito deben presumirse sustentadas precisamente en el conocimiento que emana de la circunstancia de detentar un ttulo universitario de rigor cientfico que lo habilita en la especialidad requerida". Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 28/5/1992, "De Maio, Ciriaco v. Sgro, Jos Luis y otros s/accin de reduccin, etc." Ver Texto ; 28/5/1992, "De Maio, Ciriaco v. De Maio, ngela y otros s/colacin, rescisin de particin por donacin y reduccin" [J 14.25631-1]. "La prueba pericial es un medio de excelencia para determinados casos integrando los

conocimientos del juez a travs de explicaciones tcnicas y ciertas apreciaciones que efecta el experto caben presumirlas sustentadas precisamente en el conocimiento que emana de la circunstancia de detentar un ttulo universitario habilitante de rigor cientfico con incumbencia en el tpico". Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 11/5/1993, "Fratta, Teresa Esther v. Ferrari, Ernesto s/daos y perjuicios" Ver Texto ; 9/8/1994, "Figueiras, Gabriela S. v. lvarez de Czernichow, Mara s/daos y perjuicios" [J 14.25855-1]; 28/11/2000, "Guardans, Nilda v. Blanco, Justo s/daos y perjuicios" Ver Texto ; 2/10/2001, "Morales, Rubn v. Provincia de seguros s/cobro"; 7/3/2002, "Arribillaga Hnos. SCC v. Fisco de la Provincia de Buenos Aires s/expropiacin inversa". (209) Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 28/11/2000, "Rusconi, Mara Cristina v. Micromnibus Quilmes SACIF s/daos y perjuicios" Ver Texto .

Art. 463 . Recusacin Los peritos nombrados de oficio podrn ser recusados por justa causa, hasta cinco (5) das despus de notificado el nombramiento. Los nombrados por las partes, slo sern recusables por causas sobrevinientes a la eleccin, o cuya existencia se hubiese conocido con posterioridad.

1. OPORTUNIDAD DE LA RECUSACIN El perito debe ser imparcial y conducirse con la verdad. De hecho, su comportamiento en juicio est alcanzado por la figura penal del falso testimonio tal como se lo analizara en la nota al art. 447 a la que remitimos. Para asegurar esta objetividad en la tarea del experto, las partes cuentan aqu tambin con la figura de la recusacin (210) . El Cdigo diferencia dos casos: el de los peritos nombrados de oficio por el juez y el de los peritos nombrados por el juez a eleccin de las partes. La distincin tiene obvios fundamentos. Si el perito es elegido por el juez de oficio, las partes tendrn conocimiento de su identidad recin en el acto de la designacin por lo que la impugnacin a su respecto slo puede hacerse a partir de ese momento. Se fija el plazo de cinco das para manifestar las circunstancias citadas en el art. 464 , los que corren desde la notificacin del nombramiento que se har ministerio legis. Por el contrario, si se da la situacin -extremadamente excepcional- de que el perito designado lo haya sido a propuesta de las partes, como se supone que los contendientes conocen a quien postulan para desarrollar las tareas periciales, no podrn aducir como

causal de impugnacin circunstancias anteriores a la designacin y slo podrn recusarlo por motivos que sobrevengan a la misma o que sean conocidas con posterioridad. Los planteos se harn por escrito, fundados en las razones legales que se vern a continuacin.

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 465 Ver Texto , Cdigo nacional. Se limita a expresar que la recusacin del perito ser por justa causa dentro del quinto da de la audiencia preliminar.

Art. 464 . Causales Sern causas de recusacin las previstas respecto de los jueces. Tambin sern recusables por falta de ttulo o por incompetencia en la materia de que se trate, en el supuesto del art. 462 , prr. 2.

1. RECUSACIN DEL PERITO DESIGNADO: CAUSAS Los motivos legales para apartar a un perito designado judicialmente pueden ser clasificadas en genricas y especficas. La genricas son las que contempla el art. 17 para los jueces (211) y secretarios en la medida en que resulten compatibles con el tipo de profesin seleccionada. Es obvio que la causa contenida en el inc. 6 de ese artculo no ser operativa respecto de un perito. Las especficas son aquellas que se vinculan concretamente con la figura del perito. Se trata de la falta de la idoneidad para el desempeo del cargo, requisito al que hace alusin el art. 462 . Ello opera ya sea en los casos donde estando la profesin reglamentada, el designado carezca del ttulo habilitante o bien, si la materia no est reglamentada, la persona en cuestin carece de las aptitudes que lo hacen "entendido" en la materia.

Las causales sern introducidas en las oportunidades contempladas en el art. 463 , por escrito, fundadas y eventualmente acompaadas del ofrecimiento de prueba que avale las afirmaciones que se realizan.

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 466 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 465 . Resolucin Si la recusacin fuese contradicha, el juez resolver procediendo sumariamente, y de su resolucin no habr recurso. Esta circunstancia podr ser considerada en la alzada al resolver sobre lo principal.

1. TRMITE DE LA RECUSACIN DE PERITOS De la recusacin se dar traslado al perito. Esta posibilidad de bilateralizacin que se plantea respecto de un auxiliar de la justicia, tercero ajeno a las partes que integran la litis, se infiere del tenor de este artculo cuando admite que el planteo puede ser "contradicho" y del trmite equivalente respecto de los jueces contemplado en los arts. 22 a 24 , siendo coherente -adems- con un sistema procesal que resguarde los derechos de quien ha sido designado para ejercer esta funcin dentro de la litis. Advirtase que el perito puede tener legtimos motivos para desvirtuar las recusaciones planteadas: poder efectuar la tarea pericial por la que tendr derecho al cobro de honorarios, discutir la afirmacin de falta de idoneidad para seguir integrando listados de especialistas a los que recurrir el juez en futuras designaciones, etc. El perito tendr cinco das (art. 150 ) para contestar la vista conferida que se le notificar por cdula (aplicacin analgica del art. 135 , inc. 10). Si nada opone a la recusacin, el juez analizar los fundamentos de la misma y resolver su rechazo o bien su admisin. En este ltimo caso se tornar operativa la manda del art. 466 .

Si, en cambio, la "contradice" por escrito, rebatiendo los fundamentos de la parte que lo recusa y -eventualmente- ofreciendo prueba en apoyo de su postura, el juez decidir sumariamente mediante fallo irrecurrible. Tal decisorio podr ser analizado por la alzada ante la eventualidad de una apelacin concedida libremente (art. 255 ) a los fines de ponderar el criterio del juzgador respecto de la imparcialidad del testigo o su idoneidad tcnica.

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 467 Ver Texto , Cdigo nacional. Se comunica la recusacin al perito para que en el acto de la notificacin o dentro de tercero da manifieste si es o no cierta la causal. Si la reconoce o guarda silencio, se lo remover. Si la contradice, el incidente tramitar por separado sin interrumpir el curso del proceso.

Art. 466 . Reemplazo En caso de ser admitida la recusacin, el juez, de oficio, reemplazar al perito o peritos recusados, sin otra sustanciacin.

1. REMOCIN DEL PERITO RECUSADO Planteada la recusacin por los litigantes contra el perito designado en la causa, ste podr o no controvertirla. Ms all de la diferencia que esta oposicin acarrea en cuanto a los procedimientos a seguir para su sustanciacin, ser el juez quien admita o rechace la impugnacin mediante fallo que -como vimos- resulta irrecurrible. A continuacin y de oficio proceder a reemplazar al perito sin dar nuevo traslado. Se trata de una medida que busca imprimir celeridad al proceso frente a estas incidencias que si bien propenden a que el trmite se desarrolle en forma regular a travs de la intervencin de auxiliares de la justicia idneos e imparciales, provocan demoras importantes en la sustanciacin de una de las pruebas ms importantes.

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 468 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. (210) "Debe partirse del presupuesto de que el perito se conduce con veracidad y neutralidad respecto de los intereses puestos en juego por los justiciables, no tratando de engaar al juez del que es su auxiliar en cuestiones especficas que en el caso, requieren el mencionado conocimiento cientfico adecuado. De otra forma, si es que una parte entiende que existe arbitrariedad manifiesta en el actuar del perito puede plantear oportuna recusacin debidamente fundada (arts. 463 , 464 , CPCC) la que en el supuesto hipottico de resultar exitosa pudiera haber generado la concrecin de otra pericia, as como si hubiese impugnado con argumentos certeros demostrativos de que el auxiliar mencionado se condujo con arbitrariedad manifiesta". Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 21/12/2000, "Berln, Guillermo v. Tobra SRL s/daos y perjuicios" Ver Texto . (211) "Dispuesta la intervencin del perito oficial, el mismo es recusable (arts. 463 y 464 , CPC) en cuanto ya ha emitido opinin o dictamen sobre los hechos juzgados en el marco de la anterior causa penal. Es recalcable al respecto que habiendo la parte ofrecido la produccin ex novo de la pericia, lo cual fue receptuado favorablemente, tiene derecho a que la diligencia se concrete por quin no tenga ya comprometida su opinin respecto del asunto sobre el que ha de versar tal peritacin, sin que fuere suficiente a tal fin la posibilidad de pedir aclaraciones o la realizacin de otra pericia por persona distinta, previsiones legales que apuntan a otras distintas situaciones procesales". Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 13/8/1992, "Rivas, Teresa Isabel v. Sefiagro SA y otro s/daos y perjuicios" Ver Texto .

Art. 467 . Aceptacin del cargo Los peritos aceptarn el cargo ante el secretario, dentro de tercero da de notificado cada uno de su designacin, bajo juramento o promesa de desempear fielmente el cargo, en el caso de no tener ttulo habilitante. Se los citar por cdula u otro medio autorizado por este Cdigo. Si el perito no aceptare, o no concurriere dentro del plazo fijado, el juez nombrar otro en su reemplazo, de oficio y sin otro trmite.

1. INCORPORACIN AL PROCESO DEL PERITO DESIGNADO: REGLAS DEL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL Con la resolucin judicial que tiene por designado el perito -ya sea el que sealan las partes o el que oficiosamente dispone el juez- nacen luego de su notificacin dos plazos: respecto de las partes, el de cinco das para la recusacin previsto en el art. 463 y para el perito el de tres das para que concurra al tribunal a aceptar el cargo. En el caso del perito, el cumplimiento de estas funciones judiciales -salvo los casos alcanzados por las reglamentaciones especiales que citaremos luego- no es obligatorio. El dictaminar no constituye un deber como en el caso de la declaracin de los testigos. Sin embargo, aceptada la designacin all s nacen derechos y obligaciones para el experto. Entre estas ltimas se encuentran las de cumplir debidamente y en tiempo con la misin encomendada por el magistrado respecto de la investigacin de los hechos. Si ello no se da, el mismo Cdigo prev las sanciones que tendrn normalmente carcter pecuniario a menos que la conducta de este auxiliar de la justicia se vea encuadrada en las previsiones de los arts. 275 Ver Texto o 276 Ver Texto , CPen., en cuyo caso habr penalidades de otro tenor (prisin e inhabilitacin). De all la trascendencia de la aceptacin del cargo por parte del perito designado. A ste se le notificar de su designacin por medio de cdula. Ello es razonable, desde que se trata de una citacin "de persona extraa al proceso" (art. 135 , inc. 10). Desde el diligenciamiento de la cdula el perito tiene tres das para presentarse en el tribunal que lo convoca aceptando el cargo por escrito ante el secretario. Si el convocado carece de ttulo habilitante en la especialidad de que se trate, en ese momento deber tambin realizar un juramento o promesa de ejercer fielmente el cargo conferido. La ausencia a esta convocatoria o la falta de aceptacin motivar que el juez lo reemplace oficiosamente y sin traslado a las partes. Tal actitud no acarrea -salvo en los casos que analizaremos a continuacin- sancin alguna al perito convocado.

2. REGMENES ESPECIALES DE PERITOS. REMISIN Las reglas mencionadas operan en su integridad respecto de aquellos expertos que no se encuentran alcanzados por los regmenes de las acordadas 1870/1979 , 1962/1981 y 2728/1996 que, en la prctica, son los que habitualmente se aplican. En estos casos se dan modificaciones al sistema de seleccin de peritos, adelanto de gastos, aceptacin del cargo, etc. Remitimos a la nota del art. 459 as como a las normas de la Suprema Corte de Justicia aludidas.

3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 469 Ver Texto , Cdigo nacional. La aceptacin se har ante el oficial primero y se agrega que la cmara determinar el plazo por el cual quedarn excluidos de la lista los peritos que reiterada o injustificadamente se hubieren negado a aceptar el cargo o incurrieren en causales de remocin del art. 470 .

Art. 468. Remocin Ser removido el perito que despus de haber aceptado el cargo renunciare sin motivo atendible, rehusare dar su dictamen o no lo presentare oportunamente. El juez de oficio, nombrar otro en su lugar y lo condenar a pagar los gastos de las diligencias frustradas y los daos y perjuicios ocasionados a las partes, si stas los reclamasen. El reemplazado perder el derecho a cobrar honorarios. La negligencia de uno de los peritos no excusar a los otros, quienes debern realizar las diligencias y presentar el dictamen dentro del plazo.

1. OBLIGACIN DE CUMPLIR CON LA PERICIA La aceptacin del cargo para el perito hace nacer -como vimos- la obligacin de realizar la tarea, de efectuarla correctamente y en debido tiempo. El incumplimiento injustificado de tales deberes viene aqu sancionado por la ley con la remocin del experto, la condena a pagar los gastos de las diligencias frustradas as como los dems perjuicios que causara a las partes -slo a pedido de stas- y la prdida del derecho a la percepcin de honorarios. A este catlogo de sanciones deben agregarse las que provienen del mbito de la superintendencia respecto de los peritos oficiales y las especficamente previstas en el rgimen de la acordada 2728/1996 . La remocin la puede disponer el juez ya sea a requerimiento de parte o de oficio, debiendo al mismo tiempo designar otro experto que se haga cargo del estudio pendiente.

La condena al pago de gastos y perjuicios slo podr ser establecida a pedido de la parte damnificada y proceder luego de una determinacin de los mismos a travs de un procedimiento incidental o -eventualmente frente a la entidad del caso- un juicio sumario -por aplicacin analgica del art. 208 , prr. 2-. En todos estos casos, el perito no tendr derecho a remuneracin alguna. Si el juez estima que los mentados incumplimientos se deben a causas razonablemente atendibles, se entiende que no aplicar los correctivos legales y arbitrar los medios para que la pericia sea realizada correctamente en el plazo ms breve posible. Estas reglas juegan tambin cuando se trata de tres peritos donde la diligencia de los profesionales se pondera de modo individual. Si uno de ellos incumple, esa sola circunstancia no justifica la inaccin de los dems quienes deben realizar la tarea en la medida en que sea posible la actividad pericial con slo dos expertos. Nuestra Corte ha sealado que la designacin de un nuevo perito debe ser cumplida de oficio por el rgano jurisdiccional por lo que su omisin no puede ser imputada a la parte ya que la facultad que tiene sta de instar esa designacin no puede imponrsele como carga (212) .

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 468 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos, slo se omite el prrafo que alude al actuar conjunto de peritos (aqu slo opera el perito nico). (212) SCBA, Ac. 41.269, 3/10/1989, "Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Giacometti, Fabin Alfredo y Q. R. P. s/daos y perjuicios" Ver Texto ; Ac. 45.193, 13/8/1991, "Alfonso, Cornelio v. Llanderrozos, Miguel ngel s/daos y perjuicios" [J 14.10455-1].

Art. 468. Remocin Ser removido el perito que despus de haber aceptado el cargo renunciare sin motivo atendible, rehusare dar su dictamen o no lo presentare oportunamente. El juez de oficio, nombrar otro en su lugar y lo condenar a pagar los gastos de las diligencias frustradas y los daos y perjuicios ocasionados a las partes, si stas los reclamasen. El reemplazado perder el derecho a cobrar honorarios.

La negligencia de uno de los peritos no excusar a los otros, quienes debern realizar las diligencias y presentar el dictamen dentro del plazo.

1. OBLIGACIN DE CUMPLIR CON LA PERICIA La aceptacin del cargo para el perito hace nacer -como vimos- la obligacin de realizar la tarea, de efectuarla correctamente y en debido tiempo. El incumplimiento injustificado de tales deberes viene aqu sancionado por la ley con la remocin del experto, la condena a pagar los gastos de las diligencias frustradas as como los dems perjuicios que causara a las partes -slo a pedido de stas- y la prdida del derecho a la percepcin de honorarios. A este catlogo de sanciones deben agregarse las que provienen del mbito de la superintendencia respecto de los peritos oficiales y las especficamente previstas en el rgimen de la acordada 2728/1996 . La remocin la puede disponer el juez ya sea a requerimiento de parte o de oficio, debiendo al mismo tiempo designar otro experto que se haga cargo del estudio pendiente. La condena al pago de gastos y perjuicios slo podr ser establecida a pedido de la parte damnificada y proceder luego de una determinacin de los mismos a travs de un procedimiento incidental o -eventualmente frente a la entidad del caso- un juicio sumario -por aplicacin analgica del art. 208 , prr. 2-. En todos estos casos, el perito no tendr derecho a remuneracin alguna. Si el juez estima que los mentados incumplimientos se deben a causas razonablemente atendibles, se entiende que no aplicar los correctivos legales y arbitrar los medios para que la pericia sea realizada correctamente en el plazo ms breve posible. Estas reglas juegan tambin cuando se trata de tres peritos donde la diligencia de los profesionales se pondera de modo individual. Si uno de ellos incumple, esa sola circunstancia no justifica la inaccin de los dems quienes deben realizar la tarea en la medida en que sea posible la actividad pericial con slo dos expertos. Nuestra Corte ha sealado que la designacin de un nuevo perito debe ser cumplida de oficio por el rgano jurisdiccional por lo que su omisin no puede ser imputada a la parte ya que la facultad que tiene sta de instar esa designacin no puede imponrsele como carga (212) .

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 468 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos, slo se omite el prrafo que alude al actuar conjunto de peritos (aqu slo opera el perito nico). (212) SCBA, Ac. 41.269, 3/10/1989, "Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Giacometti, Fabin Alfredo y Q. R. P. s/daos y perjuicios" Ver Texto ; Ac. 45.193, 13/8/1991, "Alfonso, Cornelio v. Llanderrozos, Miguel ngel s/daos y perjuicios" [J 14.10455-1].

Art. 470. Dictamen inmediato Cuando el objeto de la diligencia pericial fuese de tal naturaleza que permita a los peritos expedirse inmediatamente, podrn dar su dictamen por escrito o en audiencia, en cuyo caso informar uno de ellos si existiere unanimidad.

1. DICTAMEN PERICIAL Y CELERIDAD PROCESAL Si las cuestiones abordadas lo permiten por su sencillez o escaso nmero, los peritos pueden dar el resultado inmediatamente luego de haber realizado los estudios a que se refiere el art. 469 . Podrn hacerlo por escrito o en audiencia a la que convocar el juez, con presencia de las partes. Si se realiza oralmente, informar uno solo de los expertos el criterio al que se arribara por unanimidad. Si hubo dictamen en minora, se expresarn ambas posiciones dejndose constancia de todo ello en el acta respectiva. Se busca celeridad en la produccin de la prueba de peritos. Sin embargo, entendemos que por la naturaleza de las cuestiones objeto de esta prueba, ya sea que se produzca un informe escrito o se brinden las conclusiones oralmente en audiencia, las mismas deben ponerse a consideracin y anlisis de las partes mediante notificacin por cdula por un plazo de cinco das para, vencido el cual, poder hacer uso de las facultades del art. 473 .

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 474 Ver Texto , Cdigo nacional. Se agrega la posibilidad de que en ese acto los consultores tcnicos puedan formular las observaciones pertinentes.

Art. 471. Planos, exmenes cientficos y reconstruccin de los hechos De oficio o a pedido de parte, el juez podr ordenar: 1) Ejecucin de planos, relevamientos, reproducciones fotogrficas, cinematogrficas, o de otra especie, de objetos, documentos o lugares, con empleo de medios o instrumentos mecnicos. 2) Exmenes cientficos necesarios para el mejor esclarecimiento de los hechos controvertidos. 3) Reconstruccin de hechos, para comprobar si se han producido o pudieron realizarse de una manera determinada. A estos efectos podr disponer que comparezcan los peritos y testigos.

1. PRUEBA COMPLEMENTARIA El Cdigo contempla aqu una serie de medidas que pueden disponer los jueces a pedido de partes o de oficio para, en definitiva, llegar a la verdad jurdica objetiva: obtencin de registros grficos y sonoros de cosas o sucesos, pericias y reconstruccin de hechos. Entendemos que se trata de una manda sobreabundante frente a las reglas legales ya establecidas de la amplitud de medios probatorios (art. 376 ), del ofrecimiento de los mismos por las partes (art. 365 ) y de las facultades instructorias del juez (art. 36 , inc. 2). Como peculiaridad, advirtase que se prev la posibilidad de que testigos o peritos (o ambos) concurran a una reconstruccin de hechos para una mayor ilustracin del juez sobre la ocurrencia de los acontecimientos cuestionados.

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 475 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos, slo se agrega la posibilidad de que si se ordenan pericias las partes puede designar o hacer concurrir a los consultores tcnicos.

Art. 472. Forma de presentacin del dictamen El dictamen se presentar por escrito, con copias para las partes. Contendr la explicacin detallada de las operaciones tcnicas realizadas y de los principios cientficos en que los peritos funden su opinin. Los que concordaren, los presentarn en un nico texto firmado por todos. Los disidentes lo harn por separado y siempre en un mismo escrito, salvo que por circunstancias especiales ello no fuere posible.

1. DICTAMEN PERICIAL Se trata del documento que se agrega al expediente donde constan las descripciones de las operaciones realizadas por los peritos, los fundamentos tcnicos y las conclusiones a las que arriban respecto de los puntos de pericia planteados por el juez de oficio o a propuesta de las partes. Los expertos debern ser claros y exhaustivos en la descripcin que hagan, utilizando en lo posible un lenguaje que permita a un lego en el campo especfico -como normalmente son el juez y las partes- comprender el sentido de los asertos all contenidos (213) . Ello no puede implicar la resignacin del rigor cientfico que debe presidir la actuacin de los peritos. El dictamen escrito es la forma habitual a travs de la que se documenta la intervencin de los expertos en un proceso escriturario como el nuestro, sin perjuicio de que la misma informacin se brinde en audiencia (art. 470 ). El escrito que contenga ese dictamen se acompaar con tantas copias como partes haya en el proceso ya que ello facilitar el ejercicio del derecho de defensa de los litigantes al poder analizar detenidamente los trminos del informe.

Para el caso de que sean tres los autores del informe, si hay uniformidad de criterio firmarn todos el dictamen nico. Si no, se dejar a salvo el criterio disidente en la misma pieza. As, se ha dicho que la importancia de dar acabado cumplimiento, por parte del experto, a la exigencia impuesta por el art. 472 del ritual en relacin a su fundamento reside en la necesidad de garantizar tanto a las partes la posibilidad de rebatir el dictamen como al rgano jurisdiccional la de comprender sus conclusiones y ponderar su razonabilidad para adoptarlo o decidir su exclusin. Si el perito se limita a emitir su concepto sin explicar las razones basadas en su ciencia que lo condujeron a las conclusiones del caso concreto, el dictamen carece de eficacia probatoria y el juez al apreciarlo puede negarse a su adopcin si no lo encuentra convincente (214) .

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 472 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos, agregndose la posibilidad de que los consultores tcnicos dentro del plazo fijado al perito presenten por separado sus respectivos informes cumpliendo los mismos requisitos. (213) "La norma del art. 472 , CPC le impone al perito el dar explicacin detallada de las operaciones tcnicas realizadas y de los principios cientficos en que funda su opinin. La total ausencia de tales extremos hacen incurrir al experto en incumplimiento de la norma aludida y provocan la insuficiencia del informe". Cm. Civ. y Com. Lomas de Zamora, sala 1, 9/2/1988, "Rossi, Juan Jos v. Bodei, Carlos Alberto s/daos y perjuicios" Ver Texto . (214) Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 3/8/2000, "Albicoro, Graciela Blanca y otro v. Lapeire, Hctor Omar y otro s/daos y perjuicios". "La importancia de dar acabado cumplimiento, por parte del experto, a la exigencia impuesta por el art. 472 del ritual, en relacin a su fundamento, reside en la necesidad de garantizar, tanto a las partes la posibilidad de rebatir el dictamen, como al rgano jurisdiccional la de comprender sus conclusiones, y ponderar su razonabilidad para adoptarlo o decidir su exclusin (art. 474 , cit.)". Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 21/3/2000, "Ramos, Elba Fabiana v. Provincia de Buenos Aires s/daos y perjuicios". "El mnimo de fundamentacin que exige el art. 472 , CPCC no puede lograrse con la sola observacin de las fotografas obrantes y su anlisis, pues por ms que la especializacin y los conocimientos que se ha de suponer posee el perito tienen que haber alimentado tal anlisis y sus conclusiones, ellos no pueden quedar in pectore del experto, sin posibilidad de que las partes y el juez conozcan los fundamentos de su dictaminar, permitiendo a los primeros contradecir o discutir aquellas conclusiones y al segundo apreciar la vala del dictamen para aceptarlo o rechazarlo -total o parcialmente- al tiempo de abrevar en l para forjar su conviccin". Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 4/8/1993, "Arasati de Higa v. Alfaro, Ral s/daos y perjuicios" Ver Texto ; 4/8/1993, "Correia de Torello, E. y otros

v. Alfaro, Ral A. y otro s/daos y perjuicios" [J 14.29689-1]; 4/8/1994, "Angelelli, Luis Vctor v. Guagnano, A. y otro s/daos y perjuicios" [J 14.29689-2]. "Carece de toda eficacia probatoria un pretendido dictamen pericial (en verdad una nuda opinin), desde que su hacedor se limita a `poner un precio sobre una hoja de papel, sin dar la ms mnima razn o explicacin de cmo y por qu estima al mismo como valor locativo. Ni la ms mnima referencia a los valores en plaza para unidades similares, ni opiniones o precios que manejan otras inmobiliarias de la zona o surjan de protocolos notariales o de publicaciones periodsticas y que pudieran haber ilustrado su conclusin, ni -mucho menos- rastros, siquiera, de una simple operacin tcnica por l realizada a partir de valores de la tierra en la zona y del metro cuadrado de una construccin de calidad similar a la que se orden tasar. Tal dictamen viola el art. 472 , CPCC y debe darse por perdido al perito el derecho a cobrar honorarios". Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 30/5/1995, "Pizzolo, Luis Humberto v. Conti, Daniel y otro s/cobro de pesos - alquileres" Ver Texto . "Si en la pericia el experto se refiere a `las tablas publicadas por la Asociacin de Talleres de Reparacin de Automotores y Afines de Rosario las debe adjuntar para acreditar su publicacin. En caso contrario no se presentara el dictamen segn lo dispuesto por el art. 472 , CPC". Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 5/10/1989, "Defeis, Jorge v. Raffo Rosiello, Heber s/daos y perjuicios" Ver Texto . "Un dictamen pericial no tiene fuerza vinculante para el magistrado, y su seguimiento o apartamiento no depende de la actitud del justiciable de observancia o impugnacin o falta de ella, sino del grado de conviccin que tal elemento de prueba produzca en el nimo del juzgador en sustento de la aplicacin de las reglas de la lgica y experiencia (sana crtica, art. 384 , CPCC) y del adecuado procedimiento para la realizacin o produccin de tal medio". Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 7/12/1989, "Vitaller, Arley Rolando y otro v. lvarez, Mabel Alicia y otros s/daos y perjuicios" Ver Texto ; 23/11/1993, "Cinquetti, Walter Hctor v. lvarez, Jorge Oscar s/daos y perjuicios" [J 14.25058-1].

Art. 473. (Texto segn ley 11874, art. 1 Ver Texto ) Explicaciones Del dictamen se dar traslado a las partes que se notificar por cdula y a instancia de cualquiera de ellas, o de oficio, el juez podr ordenar que los peritos den las explicaciones que se consideren convenientes, en audiencia o por escrito, atendiendo a las circunstancias del caso. El perito que no concurriere a la audiencia o no presentase el informe ampliatorio o complementario dentro del plazo, perder su derecho a cobrar honorarios, total o parcialmente. Cuando el juez lo estimare necesario podr disponer que se practique otra pericia, o se perfeccione o ample la anterior, por los mismos peritos u otros de su eleccin.

1. PEDIDO DE EXPLICACIONES

El derecho de defensa en juicio se manifiesta en la etapa probatoria con la posibilidad de que las partes puedan aportar las probanzas con las que pretenden sustentar sus asertos y de que puedan controlar la forma en que se produce la prueba dentro del proceso. En este artculo se contempla la va para hacer efectivo ese contralor respecto del dictamen pericial, elemento esencial respecto de esta prueba, mediante la figura del oportuno pedido de explicaciones (215) . Figura a la que no slo pueden recurrir las partes sino tambin el juez, no ya en pos de la vigencia del derecho de defensa sino animado por otro principio procesal cada da ms trascendente a partir de la creciente publicizacin del litigio judicial: la bsqueda de la verdad jurdica objetiva. Cuando el dictamen que presentan los expertos es incompleto, confuso, poco fundado, etc., ello generar consecuencias negativas en ambos aspectos: las partes encontrarn que faltan respuestas o que las conclusiones que les son desfavorables no estn sostenidas con la robustez que deberan y el juez no podr construir certezas sobre la base de esa informacin. Ello ser advertido por los litigantes de la lectura de la copia de ese informe que les ser remitido junto con la notificacin. Recordemos que es obligacin del perito acompaar tantas copias como partes haya en el proceso (art. 472 ) y que la presentacin de ese dictamen se notifica mediante cdula, reiterando este artculo sobreabundantemente la previsin del art. 135 , inc. 8. Claro que existen lmites en esta tarea. Se ha dicho en la jurisprudencia que el art. 473 del digesto adjetivo nicamente permite pedir explicaciones al experto para que aclare aspectos oscuros, complemente o supla alguna omisin. Pero si lo que se quiere es impugnar o formular observaciones al dictamen, la etapa procesal pertinente es el momento de alegar en los juicios ordinarios o el de expresar agravios en los procesos sumarios (216) . Por otro lado, en atencin a que el pedido de explicaciones a los dictmenes periciales efectuado por las partes debe tener por objeto salvar alguna omisin o aclarar una contestacin que no se considere suficientemente explcita con relacin a los puntos de pericia formulados oportunamente no siendo dable a las mismas introducir -por esta va- extemporneamente prueba instrumental y no configurando el caso de autos ninguno de los supuestos previstos por el art. 38 Ver Texto , Cdigo Procesal Contencioso Administrativo, corresponde practicar el desglose de la documentacin acompaada al formular las explicaciones a los peritos (217) . Una vez ms, en esta fase ser de trascendente utilidad para los litigantes recurrir a la apoyatura tcnica de un experto particular para que asista a la parte y su letrado en la tarea de ponderar los alcances del dictamen tcnico atento la especificidad de la informacin all contenida y as poder advertir errores, insuficiencias u omisiones, presupuesto ineludible para el planteo idneo del pedido de explicaciones. Las partes tienen cinco das para efectuar este anlisis (art. 150 ) y dentro de ese plazo debern presentar al juez el pedido de explicaciones correspondiente. Ser por escrito y

sealando dnde radica -a juicio del litigante- el error, la omisin o cul es la cuestin a ampliar. El juez tambin puede disponer de oficio esta medida. Ya sea a pedido de parte u oficiosamente, si el juez entiende que el informe pericial debe ser objeto de explicaciones o ampliaciones, as lo dispondr (218) ordenando al perito que las brinde. Para ello podr remitirse tanto a la presentacin de la parte -donde el perito deber ir en busca de los puntos a aclarar o completar- o bien determinar l mismo los tem a clarificar, fundar mejor o contestar. Y tambin la forma: por escrito estableciendo plazo o en audiencia, la que fijar en ese acto. De todo ello se notificar por cdula al perito y ministerio legis a las partes.

2. DEBER DE BRINDAR EXPLICACIONES El perito que fuera requerido por el juez para brindar las explicaciones del caso tiene el deber de evacuarlas en debido tiempo y forma. Deber dar satisfactoria respuesta a la requisitoria siguiendo los lineamientos sentados en la resolucin que la ordena: ya sea sobre la base del pedido de la o las partes o bien a tenor de lo que disponga especficamente el juez. Ello en cuanto a la materia de las explicaciones. En lo que hace al aspecto formal deber presentar su respuesta por escrito en el plazo que se le haya estipulado o bien, oralmente en la audiencia fijada al efecto. En el primer caso, se tratar de un nuevo informe "ampliatorio" -si vuelve a tratar los puntos originalmente abordados- o "complementario" -si agrega temas nuevos o puntos omitidos-. Regirn respecto de la presentacin por escrito las mismas formalidades que para la presentacin del primer dictamen y que regula el art. 472 . Tambin se presentar con copias para las partes, as stas vuelven a tener ocasin de controlar este nuevo informe del perito. Sin perjuicio del derecho que tienen las partes de solicitar explicaciones al perito, una vez que se ejerci la misma -se ha dicho- el principio de preclusin excluye que se pueda continuar desplegando el pedido de sucesivas explicaciones. Con la respuesta que suministr el experto, se estar en condiciones de evaluar, en la ocasin de pronunciar la sentencia de mrito, cul es la atendibilidad de la experticia pues si las explicaciones son insuficientes o inatendibles, basta con que la parte interesada exteriorice esa situacin a los fines de que el magistrado al dictar la sentencia valore la crtica formulada a la labor pericial (219) .

Tanto si se incumple injustificadamente con la obligacin de presentar el informe en tiempo y forma como si no concurre a la audiencia establecida a los fines de presentar las explicaciones requeridas, el perito ser sancionado con la prdida de sus honorarios en forma total o parcial. El juez deber determinar cul ha sido el perjuicio que acarre la demora o el incumplimiento respecto de este segundo informe para as graduar la privacin de los emolumentos del experto. Se sostuvo que ante la contestacin fuera de trmino del perito de las explicaciones que le fueron solicitadas, lo que corresponde es la prdida del derecho de cobrar honorarios, en forma total o parcial o en el peor de los casos la designacin de otro experto para que practique otra pericia o se perfeccione o ample la anterior pero nunca que se las tengan por no evacuadas (220) . Finalmente, se contempla la posibilidad de que el juez -cuando lo crea convenientedisponga la realizacin de una nueva pericia o que se complete o ample la anteriormente realizada, ya sea por los mismos profesionales o por otros que designar de oficio (221) . La medida importa una ratificacin -sobreabundante a nuestro criterio- de los poderes instructorios de la judicatura ya analizados (arts. 36 , inc. 2, y 471 , entre otros).

3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 473 Ver Texto , Cdigo nacional. Se agregan dos prrafos donde se contempla la posibilidad de que los consultores tcnicos -o en su defecto los letrados- observen con autorizacin del juez las explicaciones del perito vertidas en audiencia. Si las da por escrito, las observaciones las harn las partes a travs de sus consultores dentro del quinto da de la notificacin ministerio legis del traslado de las explicaciones. Se aclara que la falta de impugnacin o pedido de explicaciones u observaciones a las explicaciones vertidas no es bice para que la eficacia probatoria del dictamen pueda ser cuestionada por los letrados hasta la oportunidad de alegar. (215) "La discrepancia o cuestionamiento a los dictmenes periciales deben realizarse tempestivamente en la instancia ordinaria, mediante los mecanismos previstos en el ordenamiento procesal como son el pedido de explicaciones, observaciones y fundamentalmente, las impugnaciones a las conclusiones vertidas por el experto". Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 27/8/2002, "Correa, Alicia v. Parise, Alfredo s/incidente liquidacin de sociedad". "El art. 473 , Cdigo Procesal confiere a las partes la posibilidad de requerir explicaciones al experto, brindando con ello una clara y concreta oportunidad para manifestar las eventuales discrepancias que pudiesen tenerse con el dictamen. Pues bien, si a la misma se la deja pasar, ya no ser posible que se

planteen estas cuestiones en la expresin de agravios, por un lado, porque precluy la etapa a que alude el referido art. 473 , Cdigo Procesal, a lo que habra adunar que tampoco ya podra ser odo el perito y, por otro, porque tales cuestiones debieron ser sometidas a la consideracin del magistrado originario, no pudiendo irrumpir ex novo ante este tribunal". Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 22/8/2002, "Luchessi de Vzquez, Oneida v. Katzman, Alfredo y otro s/daos y perjuicios" Ver Texto . (216) Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 14/11/1996, "Monzn, Eleuterio v. Empresa Lnea de Transporte y otro s/daos y perjuicios" Ver Texto ; 1/4/1997, "Semprini, Martn v. Luciano, Marcelo Alberto s/indemnizacin - daos y perjuicios" [J 14.43691-1]. (217) SCBA, B. 52.067, 9/11/1993, "Maragua SA v. Provincia de Buenos Aires (PE) s/demanda contencioso administrativa" Ver Texto . (218) "La facultad que tiene el juez de ordenar, sea de oficio o a peticin de cualquiera de las partes, que los peritos den explicaciones (art. 473 , CPC) no significa que se encuentre obligado a hacerlo de oficio `presumiendo la disconformidad de las partes pues en ese caso, la misma normativa dispone el traslado, para que ellas `en esa oportunidad y no otra interroguen al perito y puedan impugnar aquello que crean que no es correcto". SCBA, Ac. 47.998, 8/6/1993, "Vodanovich, Hctor Silvio Antonio v. Khourian, Carlos s/indemnizacin daos y perjuicios" Ver Texto ; Ac. 78.160, "Toms Hermanos y Ca. SA v. Fuentes, Julio C. y otra s/escrituracin". (219) Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 3/5/1999, "Farinelli, Alfredo v. Leruga, Juan s/cobro de honorarios". (220) Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 15/7/1999, "Mazo, Carlos v. Micromnibus Quilmes s/daos y perjuicios"; 2/10/2001, "Fernndez, Julio v. Bargo, Horacio s/daos y perjuicios - beneficio de litigar sin gastos" Ver Texto . (221) "El art. 473 , CPCC otorga facultades al juez que no constituyen un derecho de las partes. El magistrado es quien ha de valorar si dispone una nueva pericia". Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 23/4/2002, "Primomo, Bruno v. Boschiero, Rafael s/cobro ejecutivo de dinero" Ver Texto . "Existiendo puntos de discordancia entre pericia llevada a cabo por perito mdico que actu en proceso penal y quienes lo hicieron en estos autos -daos y perjuicios- y tambin discrepancias en torno de criterios mdico anestesiolgicos planteadas a travs de bibliografas que se ha acompaado pero que el tribunal no est en condiciones de evaluar sin el apoyo cientfico de los expertos indicados, es apropiado que, en uso de las atribuciones instructorias que concede la ley adjetiva, disponga la realizacin de nueva pericia". Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 1/12/1998, "Cucit de Merse, Regina Adriana v. Clnica San Pedro SA s/daos y perjuicios". "Corresponde acordar preferencia al dictamen pericial realizado en el pleito civil puesto que ste ha sido realizado de acuerdo con los puntos de pericia propuestos por ambas partes, y del mismo se corri traslado, brindando el experto las explicaciones que le fueran solicitadas (arts. 458 , 473 y 473, CPCB) ya que los aqu condenados no han tenido intervencin en el proceso penal, y ms all de que la necropsia pueda favorecer la posicin jurdica por ellos asumida, como no han podido controlarla no puede tener primaca sobre la realizada en este pleito; por otra parte ambos informes tienen distintas finalidades, puesto que diferentes son las responsabilidades que se

estudian en uno y otro fuero, por lo que el informe realizado en este fuero, resulta ser ms especfico al debate planteado en el pleito civil". Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 15/7/1997, "Villalba, Lorenzo v. Aguirre Vila, Mximo y otros s/daos y perjuicios" Ver Texto .

Art. 474. Fuerza probatoria del dictamen pericial La fuerza probatoria del dictamen pericial ser estimada por el juez teniendo en consideracin la competencia de los peritos, la uniformidad o disconformidad de sus opiniones, los principios cientficos en que se fundan, la concordancia de su aplicacin con las reglas de la sana crtica y dems pruebas y elementos de conviccin que la causa ofrezca.

1. VALOR DE LA PRUEBA PERICIAL El juez tendr a su cargo la ponderacin del valor de la prueba pericial en la etapa previa a dictar la sentencia de mrito -o interlocutoria- para la que haya sido producida. Como vimos, respecto de determinados procesos, la prueba pericial habr de ser determinante. Entre algunos de esos casos podemos citar el proceso de declaracin de incapacidad y el dictamen de los tres mdicos psiquiatras o legistas (art. 620 , inc. 3), el caso de la pericia gentica respecto de los procesos de filiacin, etc. Sin embargo, aun cuando la informacin que surja de aquellos dictmenes aparezca como irrefutable, la ley no le otorga valor vinculante respecto de la decisin del juez. En lugar de ello, el Cdigo establece las pautas que tendr que seguir el magistrado para ponderar el valor probatorio del informe y a partir de all construir su certeza sobre la base de este material. La valoracin de la eficacia probatoria de la prueba de peritos debe hacerse aplicando las pautas objetivas que brinda el art. 474 del ritual: competencia, principios cientficos en los que se funda, concordancia con las reglas de la sana crtica y su correlacin con las dems probanzas que la causa ofrezca; es un elemento de conviccin para poder decidir y para apartarse del mismo deben mediar razones serias y fundadas, argumentos cientficos de mayor peso (222) . El juez tendr en cuenta en primer trmino la competencia de los peritos. Se trata de la idoneidad de estos profesionales. Este aspecto ha sido ya objeto de contralor mediante el trmite de la recusacin (arts. 463 y 464 ), sin embargo, aun contando con ttulo habilitante el juez podr indagar acerca de la particular capacidad, especializacin o trayectoria acadmica del profesional actuante para fundar su criterio.

Otro parmetro -slo vlido para el trabajo pericial de tres expertos- ser la uniformidad de criterios. Como es obvio, tendr mucho ms peso un dictamen suscripto por unanimidad que otro donde existan opiniones divergentes. Tambin, los principios cientficos en que se funden. El recurrir a obras especializadas, el citar trabajos o informes de organismos competentes, la elaboracin de hiptesis y conclusiones de forma ordenada y lgica sern aspectos a tener especialmente en cuenta por el magistrado al momento de dar valor probatorio al dictamen. Es fundamental, pues, la forma en que se llevan a cabo los pasos previos al informe y tambin cmo se los analiza cientficamente y se expone todo este proceso por escrito en el dictamen final (223) . Y finalmente, las reglas de la sana crtica y la concordancia con otros elementos probatorios reunidos. Ello nos da la pauta de que en definitiva son las reglas bsicas del art. 384 las que habrn de gobernar -aqu tambin- la hermenutica judicial. Lgica y mximas de experiencia a partir del anlisis global de todas las pruebas reunidas ser la frmula a aplicar siempre, aun cuando dentro de este cmulo existan dictmenes especializados que -en abstracto- puedan ser entendidos como verdad irrefutable (224) . El magistrado es el que ejerce la jurisdiccin con imperio sobre la base de la conviccin que en su espritu se conforma a partir de toda la actividad procesal desarrollada en un juicio determinado y no simplemente recurriendo de manera mecnica a un dictamen pericial. Si bien lo normal es que el juez no se aparte de la conclusin de los expertos, ello es as por el convencimiento que nace de aquel estudio global del plexo probatorio donde la pericia est enclavada. No son pocos los casos donde existen apartamientos de esos dictmenes, debiendo en tales supuestos el juez exhibir las razones que lo llevan a discrepar con el perito (225) .

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 477 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Se omite -obviamente- lo referido a la uniformidad o disconformidad de opiniones cuando haya ms de un perito.

Art. 475. Informes cientficos o tcnicos

A peticin de parte o de oficio, el juez podr solicitar informes a academias, corporaciones, institutos y entidades pblicas o privadas de carcter cientfico o tcnico, cuando el dictamen pericial requiriese operaciones o conocimientos de alta especializacin. A pedido de las entidades privadas se fijar el honorario que les corresponda percibir.

1. INFORMES DE INSTITUCIONES El Cdigo autoriza al juez a requerir informes a instituciones de carcter cientfico o tcnico especializadas en la materia sobre la que versa el litigio respecto de los puntos all controvertidos. Ya sea por ofrecimiento de las partes o por iniciativa oficiosa, el magistrado que considere pertinente contar con el anlisis y conclusiones de una entidad prestigiosa o reconocida en el campo del conocimiento vinculado a los temas en debate puede requerir este informe que, a diferencia de la prueba del mismo nombre, no se dirige a solicitar que se transmitan o vuelquen los datos o la informacin que obra en sus archivos o registros sino que se estudie una cuestin controvertida para que, sobre la base de la especial formacin de los profesionales que integran ese ente y a tenor de las reglas del arte, ciencia o tcnica aplicables, emitan una opinin fundada sobre el tpico que ilustre al juez de la causa (226) . El pedido se hace -en lneas generales- como lo pauta el art. 459 , inc. 2 requirindose el informe por oficio. La respuesta se hace por escrito. El magistrado arbitrar los medios para que esta prueba se realice de la forma ms gil posible. Normalmente se recurre a universidades, academias, colegios profesionales, consultoras especializadas, etc. Estas entidades pueden ser tanto nacionales como extranjeras, esto ltimo si la cuestin lo justifica a criterio del juez. La ley contempla tambin la posibilidad de que sean tanto pblicas como privadas. La nica diferencia se establece respecto de los honorarios por las tareas a realizar: a pedido de las privadas, el juez podr fijar una suma en tal concepto. A contrario sensu, podramos entender que las entidades pblicas no pueden exigir suma alguna por ese trabajo. Ello tendr que ser establecido en cada caso y quedar en la prudencia del juez su resolucin de forma tal que no afecte la debida y clere evacuacin del informe solicitado. Se ha expresado alguna vez que los jueces no han de transformar su estrado "en Sorbona mdica" y deben "evitar el ridculo de arbitrar entre Hipcrates y Galeno". Aparte de la temeridad que conllevara una actitud semejante por la carencia formativa, desbordara la funcin que como juez les concierne. No pueden incursionar en tal terreno, porque para abastecer cientficamente la materia del juicio, para ilustrar idneamente y

esclarecer dudas, estn los peritos e informes de academias, universidades, entidades especializadas o cualquier otro ente apto a tal fin (227) .

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 476 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias esenciales entre ambos textos normativos (vara la mencin de entes que pueden proveer este tipo de prueba). (222) Cm. Civ. y Com. Pergamino, 25/11/1993, "Carmelino, Osvaldo v. Ayestarn, lvaro y otro s/daos y perjuicios"; 30/3/2000, "Tabares, Carlos y otro v. Clnica Centro S. A. y otros s/daos y perjuicios". (223) "Carece de valor probatorio suficiente el dictamen pericial que no se funda en motivaciones cientficas concretas ni contradice suficientemente los anlisis efectuados por las oficinas tcnicas de la comuna demandada". SCBA, B49.103, 5/7/1988, "STS Electromecnica SCA v. Municipalidad de La Plata s/demanda contencioso administrativa" Ver Texto . (224) "Las mximas de experiencia especficas -sean de ciencia o de tcnica- el juez las conocer, lo ms lgicamente, a travs de la prueba pericial, pero de ello no se sigue, desde luego, que todo peritaje deba merecer una obediencia ciega y erigirse en factor incondicional de solucin del litigio en el cual se ha originado y producido, pues el hecho de que su autor posea conocimientos especiales en alguna ciencia, arte, industria o actividad tcnica especializada (art. 457 , CPCC) no releva al juez de estimar su fuerza probatoria, teniendo en consideracin -as lo impone el art. 474, CPCC - la competencia de los peritos, la uniformidad o disconformidad de sus opiniones, los principios cientficos en que se funden, la concordancia de su aplicacin con las reglas de la sana crtica y dems pruebas y elementos de conviccin que la causa ofrezca". Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 2/11/2000, "Gavarotto, Hortensia v. Galli, Alberto Cristbal y otros s/daos y perjuicios" Ver Texto . "Por va de principio, los dichos de un testigo no pueden prevalecer sobre un dictamen pericial debidamente fundado, motivo por el cual la opinin del testigo, que corresponden a un profano, no puede enervar el juicio tcnico de un perito, que se ha expedido en una materia propia de su incumbencia profesional y que se halla respaldado por sus fundamentos cientficos". Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 7/6/2001, "Dedomenici, Fernando v. Gallaman, Felipe Luis y otros s/daos y perjuicios". "Por mucho que concurran sobradas razones para que un perito pueda emitir un dictamen y suficientes sean los criterios cientficos que avalen a las mismas y aniden en su mente, si el tcnico se limita a dar su conclusin sin explicar clara, detallada y coherentemente el proceso lgico que le permitiera llegar a ella, su dictamen no valdr, carecer de fuerza convictiva, pues no es l el que pueda dictar la sentencia, ni puede el juez limitarse a ser un mero `Sacristn de amn, haciendo suyos asertos dogmticamente expuestos por quien fuera llamado para ilustrar su conocimiento". Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 30/8/2001,

"Monzn, Mara Cristina v. Correa, Eduardo Fabin s/indemnizacin - daos y perjuicios" Ver Texto . (225) "El apartamiento del juez frente al dictamen pericial no es ms que otra alternativa legal autorizada por el art. 474 , CPCC, pero la obligatoriedad de brindar razones suficientes para evitar que el apartamiento represente el ejercicio de su sola voluntad, constituye para el juzgador el lmite a su ejercicio de ponderacin de la prueba". SCBA, Ac. 57.268, 8/7/1997, "Gudio, Omar Alcides y otro v. Ligotti, Omar y otro s/daos y perjuicios" Ver Texto . "Las conclusiones periciales no obligan al sentenciante (art. 474 , CPC) mxime cuando se refieren a circunstancias o hechos cuyo acaecimiento surgira del clculo de probabilidades efectuado dentro del contexto de la mecnica del evento pero que no fuera luego corroborado por prueba alguna aportada por quien estaba obligado a ello". SCBA, Ac. 49.735, 26/10/1993, "Gmez, Jos Ramn v. Pappalardo, Francisco s/daos y perjuicios" Ver Texto . "As como la aceptacin de las conclusiones no supone la declinacin de sus facultades, el apartamiento del juez frente al dictamen pericial no es ms que otra alternativa legal autorizada por el art. 474 , CPCC; y del mismo modo, as como el dictamen pericial no es imperativo ni obligatorio, pues ello convertira al perito -auxiliar del juez- en autoridad decisoria dentro del proceso, la obligatoriedad de dar razones suficientes para evitar que el apartamiento represente el ejercicio de su sola voluntad, constituye para el juzgador el lmite a su ejercicio de ponderacin de la prueba". SCBA, Ac. 53.849, 16/11/1993, "Nelson Roca de Eiras, Edelmira y otra v. Haln, Narciso Sergio y otros s/daos y perjuicios" Ver Texto ; Ac. 54.702, 29/8/1995, "Bucich, Nora y otro s/incidente de redargucin de falsedad" [J 14.34995-1]; Ac. 68.468, 26/10/1999, "Lpez Montero, Daniel y otro v. Sanatorio Panamericano SA y otro s/daos y perjuicios"; Ac. 71.624, 15/3/2000, "Anriquez, Zacaras y otros v. Corral, Hctor y otros s/daos y perjuicios" Ver Texto . (226) "El juez de la causa puede disponer aun oficiosamente el informe de rigor cientfico y tcnico que est a cargo de un especialista reconocido en la materia, por solicitud en tal sentido a entidades pblicas o privadas que tengan ese carcter, para que mediante `dictamen pericial quien en definitiva resulte designado a tal fin, se expida en sustento de operaciones o conocimientos de alta especializacin que pblicamente se le ha reconocido". Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 5/11/1991, "Altamirano, Santos v. Peralta, Pablo s/daos y perjuicios" Ver Texto . (227) Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 24/3/1994, "Romang Ciuza, Ramona v. Graziosi, Luis Enrique y otro s/daos y perjuicios" Ver Texto ; 26/6/1996, "Santacreu, Mirta Blanca v. Echaniz, Diego s/daos y perjuicios" [J 14.7038-1].

Art. 476. Cargo de los gastos y honorarios Si alguna de las partes al contestar la vista a que se refiere el art. 458 , hubiese manifestado no tener inters en la pericia, abstenindose por tal razn de participar en ella, los gastos y honorarios de los peritos sern a cargo de quien la solicit, excepto cuando aqulla hubiese sido necesaria para la solucin del pleito, circunstancia sta que se sealar en la sentencia.

1. COSTO DE LAS PERICIAS Normalmente las pericias suelen ser costosas. No slo por los honorarios de los profesionales que las efectan sino porque en muchos casos son necesarios ciertos estudios o diligencias previas que requieren la inversin de dinero para su realizacin. Dinero que pudo haber sido adelantado parcialmente a travs del pedido que contempla el art. 461 . De all que se contemplen reglas especiales a su respecto que importan -en cierto modouna alteracin de la pauta genrica del art. 68 que -como vimos- consagra el principio objetivo de la derrota al hacer cargar con todos los gastos del proceso al que result vencido en la litis. Aqu el legislador establece una distincin respecto de la prueba pericial: si sta es comn o no lo es. Ser "comn" la pericia si la parte contraria a la que la ofreci, frente al traslado que contempla el art. 458 , no se opone a su produccin -o simplemente calla al respecto- o, con ms razn, cuando adhiera a la misma participando de su produccin al pedir ella tambin puntos de pericia o cuestionando los planteados por la contraria. Por el contrario, la pericia no ser "comn" cuando en esa misma oportunidad procesal traslado o vista del art. 458 -, la parte contraria a la que la ofrece se oponga expresamente a su produccin, manifestando no tener inters en ella y abstenindose totalmente de participar en el trmite de la misma. A partir de tales pautas, entonces, se habr de determinar el carcter de esta prueba. La ley establece que el costo total de la misma (honorarios, insumos, traslados, anlisis, alquiler de instrumental, etc.) ser sufragado por quien solicit la pericia si la misma no es comn. Ello as salvo "cuando aqulla hubiese sido necesaria para la solucin del pleito, circunstancia sta que se sealar en la sentencia". En este caso y tambin cuando -segn entendemos- la pericia es comn, su costo se incluir dentro de los generales del proceso y seguir la suerte de todos ellos a tenor de las pautas genricas de imposicin de costas (arts. 68 y sus concordantes). En suma, slo correr con los gastos de la pericia la parte que la ofreci -sin importar su condicin final de vencedor o vencido- si la contraparte se opuso a la misma y el dictamen constituy una prueba prescindible (nota)[FD 8010 F- 1337]. En todos los dems supuestos, el costo de la pericia seguir la suerte del resto de los costos del proceso. Ello es razonable: si la prueba aun rechazada por uno de los

contendientes sirvi para fundar la sentencia que da solucin a una controversia de la que es parte, eso la torna til al proceso y por ello, comn. Tngase en cuenta que el juez debe expedirse en forma expresa en la sentencia respecto de la utilidad de esta prueba para la resolucin del caso, tal como lo manda el ltimo tramo del artculo en anlisis, cuando ha mediado oposicin de una de las partes a su respecto (229) . No bastar con que el dictamen haya sido citado entre los elementos que dan basamento a la solucin a que se arriba en el decisorio. Es ms: entendemos que las partes podrn requerir que se cumpla con esta manda a travs de una aclaratoria. En cuanto a la naturaleza de las obligaciones que nacen de la imposicin de costas, se ha dicho que son concurrentes y no conjuntas ni solidarias las obligaciones de pagar los honorarios del perito que tienen como deudores al que solicit la pericia (art. 1627 Ver Texto , CCiv.), a la otra parte en los supuestos del art. 476 , CPCC y al condenado en costas (230) . Por otro lado, se ha sostenido que cuando el solicitante de la prueba pericial goza del beneficio provisional del art. 83 , Cdigo Procesal y la parte contraria no ha requerido la produccin de esa prueba corresponde que el profesional sorteado afronte los gastos necesarios para la realizacin del dictamen ya que ello constituye un riesgo propio de la inscripcin en las listas de designaciones de oficio. Sin embargo, el perito podr pedir su reembolso al que actu con beneficio, si mejorare de fortuna o fuere vencedor en el pleito con los lmites establecidos por el art. 84 del citado cuerpo legal y al litigante contrario, cuando fuere condenado en costas -salvo que se d el supuesto del art. 476 - o hubiese resultado vencedor en el pleito con apoyo del dictamen pericial (231) .

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 478 Ver Texto , Cdigo nacional. Se brindan expresas pautas ("naturaleza, complejidad, calidad y extensin en el tiempo de los respectivos trabajos") para el juez al momento de establecer los honorarios del perito y otros auxiliares de la justicia "conforme a los respectivos aranceles, debiendo adecuarlos, por debajo de sus topes mnimos inclusive, a las regulaciones que se practicaren en favor de los restantes profesionales intervinientes". Luego se indica que al momento de contestar el traslado del "prr. 2 del art. 459 ", la parte contraria a la que ofreci la prueba pericial podr impugnar su procedencia o manifestar que no tiene inters en la pericia y que se abstendr de participar en ella. En el primer caso, si no obstante habrsela declarado procedente de la sentencia surge que no fue de utilidad para sustentar la decisin, los gastos de peritos y consultores tcnicos sern a cargo del proponente.

En el segundo caso, estos gastos sern siempre a cargo de quien solicit la prueba "excepto cuando para resolver a su favor se hiciere mrito" de la pericia. (228) "El derecho de los peritos para exigir el pago de los honorarios y gastos es independiente de la forma en que se hayan impuesto las costas del proceso, pudiendo reclamarlos de cualquiera de los litigantes. Slo est vedado ello en el supuesto prescripto por el art. 476 del ritual en la medida en que la contraparte manifieste no tener inters en la pericia y siempre y cuando la misma no hubiere sido necesaria para la solucin del pleito. Ello se fundamenta en el carcter de tercero del perito en el proceso, ajeno a los derechos de las partes, en cuanto se desempea como un auxiliar de la justicia". Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 29/3/2001, "Garrido, Norberto H. v. Julia, Antonio A. y otros s/cobro de pesos - indemnizacin". (229) "En caso de que una de las partes se oponga a la produccin de prueba pericial, el magistrado apreciar, en la oportunidad del dictado de la sentencia de mrito, si dicha prueba era necesaria para la solucin de la litis, siendo prematuro cualquier pronunciamiento anterior que determine a quin corresponde cargar con los gastos causdicos de su produccin". Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 20/2/2003, "Pafundi, Mario y otras v. Jewkes, Jorge s/incidente de desindexacin" Ver Texto . (230) Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 5/12/2000, "Lavi, Horacio v. Jurez, Mara s/ejecutivo". "Son concurrentes y no conjuntas ni solidarias las obligaciones de pagar los honorarios del perito que tienen como deudores al que solicit la pericia -art. 1627 Ver Texto , CCiv.-, a la otra parte en los supuestos del art. 476 , CPCC y al condenado en costas". SCBA, L. 58.822, 17/2/1998, "Efler, Daniel O. v. Juan D. Lpez y otro s/cobro de pesos" Ver Texto . (231) Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 13/2/2001, "Demaestri, Oscar Rubn v. Cooperativa Telefnica Carlos Tejedor s/cobro de pesos".

SECCIN 7 - Reconocimiento judicial

Art. 477. Medidas admisibles El juez o tribunal podr ordenar, de oficio o a pedido de parte: 1) El reconocimiento judicial de lugares o de cosas. 2) La concurrencia de peritos y testigos a dicho acto. 3) Las medidas previstas en el art. 471 .

Al decretar el examen se individualizar lo que deba constituir su objeto y se determinar el lugar, fecha y hora que se realizar. Si hubiere urgencia, la notificacin se har de oficio y con un da de anticipacin.

1. RECONOCIMIENTO JUDICIAL Para ciertas circunstancias puede ser til en la bsqueda de la verdad jurdica objetiva el contacto directo del juez con los lugares o las cosas involucradas en el litigio. Esta medida persigue la percepcin directa del magistrado a travs de todos sus sentidos de estos datos de la realidad. De all que resulte inadecuada -por limitada- la designacin tradicional de esta medida, conocida como "inspeccin ocular" ya que al igual que el testigo respecto de los hechos pasados, el magistrado podr no slo ver sino tambin or, oler, palpar o degustar para luego utilizar estas impresiones sensoriales en la conformacin de su conviccin. Esta medida puede ser ofrecida entre las pruebas que proponen las partes o bien ser adoptada de oficio. En el primer caso, ser el juez quien determinar su procedencia y arbitrar los medios para su realizacin. En este ltimo supuesto, la ley le otorga amplias facultades flexibilizndose las formas en que este reconocimiento puede ser llevado adelante. En la resolucin que la admita se indicar qu lugar o cosa se habr de reconocer, si habrn de concurrir peritos o testigos a esa diligencia, si se habrn de obtener registros visuales o sonoros, si tendr lugar una reconstruccin de hechos y toda otra medida que entienda adecuada para que la diligencia d un resultado ms ilustrativo. Determinar el da y la hora as como el lugar donde se la concretar, notificndose de ella a los intervinientes por los distintos medios previstos (cdulas a los sujetos ajenos al proceso y ministerio legis a las partes) salvo que haya urgencia. En este caso la notificacin se har "de oficio y con un da de anticipacin".

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 479 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 478. Forma de la diligencia A la diligencia asistir el juez o los miembros del tribunal que ste determine. Las partes podrn concurrir con sus representantes y letrados y formular las observaciones pertinentes, de las que se dejar constancia en acta.

1. DESARROLLO DEL RECONOCIMIENTO En el da y la hora establecida, se debern hacer presentes todos los convocados oportunamente. Asistir el juez (232) o los integrantes del rgano colegiado que ste establezca (por ejemplo, su presidente). Tambin el secretario que deber levantar un acta de todo lo que ocurra. Como en esta diligencia puede desarrollarse parcialmente la sustanciacin de otros medios probatorios -pericial o testimonial-, el magistrado arbitrar los medios para que se apliquen -en lo pertinente- las reglas de stos. Las partes podrn concurrir a controlar la diligencia con sus letrados e intervenir activamente en la misma, haciendo observaciones o comentarios que sern objeto de registro por parte del actuario. Tambin el juez podr interrogarlos buscando aclaraciones o precisiones fcticas, as como dirigirse a cualquiera de los dems participantes con el mismo fin en uso de las facultades instructorias del art. 36 .

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 480 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. (232) "La constatacin de autos no constituye un reconocimiento judicial en cuanto no fue efectuado por el juez de la causa, ni se fij fecha para su realizacin a los fines de que pudieran asistir las partes (art. 478 , Cdigo Procesal). Por ello la afirmacin del oficial de justicia, que no reviste la calidad de perito, de que los alambrados tienen una antig edad de ms de veinte aos, carece de toda eficacia probatoria". Cm. Civ. y

Com. 1 San Nicols, 24/5/1994, "Gard, Leopoldo Antonio s/posesin veinteaal" Ver Texto .

SECCIN 8 - Conclusin de la causa para definitiva

Art. 479. Alternativa Cuando no hubiese mrito para recibir la causa a prueba, deber procederse con arreglo a lo establecido en el ltimo prrafo del art. 357 .

1. CAUSA "DE PURO DERECHO" Una vez concluido el tramo del Cdigo Procesal Civil y Comercial dedicado a regular minuciosamente el trmite probatorio y los diferentes medios utilizables en esta tarea, este artculo retoma el curso del proceso en el momento donde el juez debe disponer o bien la apertura a prueba (cuando hay hechos litigiosos -art. 358 -) o bien (si no los hay o, habindolos, resultan suficientes las constancias agregadas a la causa hasta ese momento) la declaracin de la causa como "de puro derecho". La manda en anlisis recoge esta ltima hiptesis y reitera la situacin que ya se regul en el art. 357 , al cual remite en lo atinente al traslado "por su orden" -primero al actor, luego al demandado- del auto que dispone que no se abrir la causa a prueba por no haber mrito para ello (nota)[FD 8010 F- 1342]. Esa resolucin es una de las que se notifican por cdula segn reza el art. 135 , inc. 3. Estos traslados sern por cinco das cada uno (art. 150 ) cumplidos los cuales, si no hay objecin alguna, la causa quedar concluida para definitiva, llamndose autos para sentencia (art. 481 ).

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 481 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

(233) "Habiendo el magistrado de la primera instancia desembocado sbitamente en la sentencia de mrito, sin haber declarado la cuestin de puro derecho -si es que entenda que ello era pertinente-, ni llamado `autos para sentencia (arts. 357 , 362 , 479 , 481 y concs., CPCC), omisiones stas que constituyen errores in procedendo, de haberse atacado ello mediante la va incidental de nulidad, hubiera cado la sentencia por va de consecuencia". Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 11/4/1989, "Fredes, Carlos Alberto s/tercera de dominio y mejor derecho en autos: `Poggio, Antonio v. Prediger de Lehrman, Lelia s/cobro ordinario de pesos" Ver Texto .

Art. 480. Agregacin de las pruebas. Alegatos Si se hubiese producido prueba, el juez, sin necesidad de gestin alguna de los interesados, o sin sustanciarla si se hiciere, ordenar, en una sola providencia, que se agregue al expediente con el certificado del secretario sobre las que se hayan producido. Cumplidos estos trmites, el secretario entregar el expediente a los letrados por su orden y por el plazo de seis (6) das a cada uno, sin necesidad de peticin escrita y bajo su responsabilidad para que presenten, si lo creyeren conveniente, un escrito alegando sobre el mrito de la prueba. Se considerar como una sola parte a quienes acten bajo representacin comn. Transcurrido el plazo sin que el expediente haya sido devuelto, la parte que lo retuviere perder el derecho de alegar, sin que se requiera intimacin. El plazo para presentar el alegato es comn.

1. FIN DE LA ETAPA PROBATORIA. AGREGACIN DE LA PROBANZAS PRODUCIDAS Si bien existen en la prctica muchos casos de causas "de puro derecho", lo normal es que se transite la etapa probatoria. De all que una vez cumplido el plazo fijado al momento de su apertura (art. 365 ), el Cdigo seale que de oficio o a pedido de parte -sin sustanciacin en este ltimo casoel juez ordenar que se agreguen al expediente las pruebas producidas. La realidad forense indica que es muy frecuente que las etapas probatorias excedan el plazo originalmente determinado. De all que en muchas ocasiones la solicitud de una de las partes de que se d por concluido ese estadio determinar que el juez requiera al secretario la certificacin de las pruebas producidas hasta ese momento (234) . El actuario realizar el informe teniendo en cuenta el contenido de los cuadernos de prueba confrontndolos con la resolucin que provey las diferentes medidas ofrecidas. De este informe surgir la prueba pendiente frente a lo cual es normal que el juez analice la esencialidad de las mismas. Si entiende que alguna es imprescindible para el

proceso intimar a su activacin. Ello as en la medida en que no exista un acuse de negligencia a su respecto. Cuando ya no queda prueba pendiente o, habindola, no se la activa o recae declaracin de caducidad o negligencia a su respecto, el juez ordenar que se agregue la producida al expediente. La medida ser cumplida por el secretario quien incorporar a la causa principal los dos cuadernos de prueba por orden -primero el de la actora y luego el de la demandadaprocediendo a unificar la foliatura. El proceso vuelve as a reunirse en un solo expediente a los fines de que las partes puedan contar con todos el material fctico para elaborar sus alegatos.

2. DERECHO DE DEFENSA Y PRUEBA: ALEGATOS Otra manifestacin del derecho de defensa en juicio se da en la figura del alegato. Hace a la esencia de este derecho el que las partes hayan podido alegar hechos sobre los que sustentar las normas cuya aplicacin reclaman. Tambin que hayan tenido la ocasin de ofrecer y producir prueba al respecto. Pues bien, ahora se cierra el crculo al poder alegar a favor del valor probatorio de las mismas (235) . Estos "alegatos de bien probado" contendrn la ponderacin de todo el plexo probatorio reunido y la valoracin del mismo de acuerdo -claro est- al prisma a travs del cual lo observa cada litigante. Esta visin ser naturalmente parcial pues tender a favorecer a quien la emite, sin embargo podr contener razonamientos atendibles o fundamentos slidos que convenzan al magistrado y contribuyan a la construccin de la certeza a partir de la cual edificar la solucin del diferendo. No han sido pocos los casos donde los letrados mediante estas intervenciones y los argumentos de sus dems presentaciones han inspirado soluciones nuevas a partir de lo creativo o innovador de aquellos aportes, erigindose en factores "cocreadores" del derecho al contribuir a dar sustancia innovativa a los pronunciamientos judiciales. El alegato no es canal idneo para incluir nuevas circunstancias de hecho, otras defensas o argumentos jurdicos ni la impugnacin de los criterios judiciales vertidos con anterioridad. Todos esos contenidos son impropios en este momento y sern dejados de lado por efecto del principio de preclusin.

Slo ser atendible la versin de los hechos que cada parte construya sobre la base de las pruebas que entienden la sustentan y la explicacin de por qu el juez debe seguir ese camino de razonamiento y no otro. Tambin servir el alegato para poner en evidencia la orfandad probatoria en que ha incurrido la contraparte y para desvirtuar la que haya alcanzado a incorporar al proceso. Para ello, un captulo esencial lo constituir el anlisis del onus probandi especficamente operativo respecto de los hechos en disputa. Recordemos aqu -una vez ms- la importancia de contar con especialistas tcnicos o cientficos que asistan al abogado de la parte en la fajina de alegar respecto de la valoracin de prueba que involucra conocimientos especficos como es bsicamente la pericial.

3. TRMITE Agregados los cuadernos de prueba al expediente principal, ser tarea del secretario entregar la causa a las partes por su orden por el plazo de seis das a cada una sin que se requiera pedido escrito, para que lo estudien y elaboren -si lo desean- los alegatos. El vencimiento del plazo sin entregar el expediente -con o sin el alegato- importar para la parte que lo tiene en su poder la prdida automtica ("sin que se requiera intimacin") de la posibilidad de presentarlo en lo sucesivo. Se sanciona de tal modo el incumplimiento de la carga de devolver las actuaciones en tiempo ya que el plazo para alegar de todas las partes es comn y se computa desde que ha quedado firme la resolucin que deja los autos en estado de alegar (236) . Esto es, la demora en presentar la causa implica restar tiempo a la parte que sigue en orden para realizar este acto procesal. Claro que el litigante que lo recibe con muy poco tiempo para su estudio podr requerir que se ample el plazo para que no se perjudique su derecho de defensa materializado en la posibilidad plena de elaborar esa pieza valorativa en el tiempo estipulado legalmente y del que fue privado por la desidia o negligencia de su contraria. A estos fines, todos los que litiguen con representacin unificada o comn sern considerados una nica parte. Debe diferenciarse -en suma- el plazo para retener el expediente a los fines de su estudio (seis das por cada parte) del plazo para presentar el alegato, el cual es comn y consta de tantos "seis das" como partes haya en el proceso (de este modo, quien recibe primero la causa contar con ms tiempo que el que la recibe en segundo o tercer lugar). Se ha dicho que la omisin de presentar el alegato no causa la nulidad de la sentencia, porque si bien constituye una importante pieza procesal esencialmente destinada al examen de la actividad probatoria no es parte esencial ni fundamental del proceso siendo su presentacin una facultad de carcter potestativo. Por otra parte, tal

circunstancia puede encontrar reparacin en la alzada por va del recurso de apelacin tornando inviable la pretensin del recurrente (nota)[FD 8010 F- 1346].

4. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 482 Ver Texto , Cdigo nacional. Aqu, quien agrega las pruebas es el prosecretario administrativo, luego de lo cual pondr los autos en secretara para alegar notificndose esa resolucin por cdula y una vez firme entregar los autos a las partes para que tengan oportunidad de producir alegatos. (234) "La clausura del perodo de prueba -etapa de actividad comn de las partesreclama precisin previa acerca del destino de la que pudo haberse producido o no (a lo que tiende el art. 480 , Cdigo Procesal en procesos ordinarios). De ello no se sigue que el litigante que ha diligenciado enteramente la suya se despreocupe de la marcha del proceso, dejando al juez la tarea de controlar y decidir sobre la clausura de tal etapa, importando ello una palmaria declinacin de su deber de impulsarlo". Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 26/2/1991, "B., R. E. v. C. de B. L. s/divorcio vincular" Ver Texto . "Estando pendientes de produccin diversos medios probatorios, ello determinaba que el juez, en oportunidad de acusarse la caducidad de la instancia, no se hallara en condiciones de actuar por propia iniciativa, liberando a las partes de la carga de instar el proceso, y por ende, no poda tener por cumplidos los trmites que prev el art. 480 , prr. 2, Cdigo Procesal". Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 28/4/1992, "Olivera, Jos Mara v. Eduardo Valot SRL s/daos y perjuicios" Ver Texto . (235) "Nada impide, al rebelde que comparece a estar a derecho y que no produjo prueba, alegar sobre las que haya producido la contraria, pues la ley faculta a las partes a alegar `sobre el mrito de la prueba sin hacer distingo alguno que permita fracturar el principio que enuncia la norma (art. 480 , Cdigo Procesal), de lo contrario, se estara condicionando indebidamente el ejercicio del derecho subjetivo de alegar, al cumplimiento de un requisito no exigido por el legislador. Se refuerza la conclusin apuntada desde la perspectiva de uno de los principios formativos del proceso, cual es el de adquisicin procesal, en virtud del cual, la prueba no pertenece slo a quien la aporta, y todas las partes vienen a beneficiarse o a perjudicarse por igual con el resultado de los elementos aportados a la causa por cualquiera de ellas". Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 21/4/1998, "Basurto, Alberto Hernn s/resolucin de contrato e indemnizacin de daos y perjuicios". (236) Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 24/8/1995, "Daz de Araldi, Aurea v. Rathjen, Carlos s/simulacin" Ver Texto . (237) Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 15/10/1997, "Fugazza, Mara Alejandra v. Odus SRL s/cobro ordinario de pesos" Ver Texto .

Art. 481. Llamamiento de autos Sustanciado el pleito en el caso del art. 479 , o transcurrido el plazo fijado en el artculo anterior, el secretario, sin peticin de parte pondr el expediente a despacho agregando los alegatos si se hubiesen presentado. El juez, acto continuo, llamar autos para sentencia.

1. "AUTOS PARA SENTENCIA" Si la causa es de puro derecho, debe darse un ltimo traslado por su orden a las partes por cinco das. Si se abri a prueba, se deben agregar los cuadernos y entregar las actuaciones a las partes para que aleguen, presentando esas piezas dentro del plazo comn que surge de multiplicar seis das por la cantidad de partes que haya en el juicio. En uno u otro supuesto, vencidos estos trminos el secretario -luego de agregar alegatos si corresponde y fueron presentados- pondr el expediente en condiciones de ser abordado por el juez para su estudio final. Llegado este momento, el magistrado lo recibe dictando la providencia que llama "autos para sentencia", la que se notifica ministerio legis y tendr los efectos que se describen en el art. 482 . Se ha resuelto que el consentimiento del llamado de autos para sentencia implica que los justiciables tienen conocimiento de las actuaciones realizadas en la litis hasta esa ocasin, de forma tal que entre los efectos procesales que la relacionada actitud trasunta puede mencionarse la circunstancia de considerarse purgado todo vicio de procedimiento existente con antelacin operndose los efectos de la preclusin (238) .

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 483 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 482. Efectos del llamamiento de autos Desde el llamamiento de autos quedar cerrada toda discusin y no podrn presentarse ms escritos ni producirse ms pruebas, salvo las que el juez dispusiere en los trminos del art. 36 , inc. 2. stas debern ser ordenadas en un solo auto. El juez pronunciar sentencia dentro del plazo establecido en el art. 34 , inc. 3, ap. c), contando (239) desde que quede firme la providencia de autos o desde el vencimiento del ampliatorio que se le hubiere concedido. Si se ordenare prueba de oficio, no se computarn los das que requiera su cumplimiento.

1. ESTUDIO DE LA CAUSA PARA EL DICTADO DE LA SENTENCIA DE MRITO Una vez dictada la providencia que llama "autos para sentencia" se inicia una etapa procesal regida -por regla- por el impulso de oficio. Este perodo se extender hasta el dictado de esa resolucin de mrito. Por ello, se ha dicho que el llamado de autos para sentencia, una vez firme, convalida los supuestos vicios procesales anteriores a la resolucin. Dicha providencia subsana la deficiencia que pudiera haber mediado y el procedimiento -hasta all- resultar inobjetable. La firmeza de los actos procesales es una necesidad jurdica que justifica la validez de los mismos, no obstante los vicios que pudieran presentar si no se formul en su oportunidad la correspondiente impugnacin (240) . Durante este lapso, las partes no tienen la carga de impulsar el procedimiento. De hecho, nada ms podrn alegar ni tienen la posibilidad de agregar escrito alguno, tal como lo indica esta norma. No tendrn la carga de concurrir a la secretara los das de notificacin por nota ya que las providencias que se dicten entre el llamado de autos para sentencia y sta se anotician por cdula (art. 135 , inc. 4). Se inicia en ese momento -con las salvedades que veremos a continuacin- el plazo para el dictado de la sentencia que est determinado en cada caso -de acuerdo, entre otros parmetros, por el tipo de rgano interviniente- por las pautas del art. 34 , incs. 2 y 3.c. Se trata de un deber esencial de los jueces cuyo incumplimiento los har pasibles de las consecuencias reguladas en los arts. 167 y 168 , a cuyas notas remitimos. Durante este tiempo el juez tomar contacto con la realidad probatoria acumulada a lo largo del trmite, probanzas que seleccionar y ponderar a la luz de las reglas de la sana crtica y sobre la base de los hechos alegados por las partes. Su tarea se sujetar -en lo formal- a cubrir los puntos que establece el art. 163 . Ir de los hechos controvertidos

a la prueba producida y de sta obtendr los hechos probados que evaluar a la luz de la normativa aplicable. Todo este iter deber ser construido lgicamente y expuesto en el desarrollo de la sentencia para que los litigantes lo conozcan y eventualmente lo impugnen. Cobrarn virtualidad tambin en este momento las reglas de la carga de la prueba. Aqu se determinar en definitiva qu prueba es pertinente y atendible, descartndose la que no rena tales condiciones. De la restante, el juez tomar slo la que entienda til para fundar la solucin. En esta oportunidad puede ocurrir que el magistrado encuentre insuficiente la prueba colectada y requiera de elementos extras para poder dar una respuesta satisfactoria a los litigantes, basada en la verdad jurdica objetiva y no en meras ficciones o aplicaciones ritualistas de las reglas del onus probandi que frustren el objetivo ltimo de la judicatura: el dictado de una sentencia justa y, por ello, til. Recurrir, entonces, a las medidas para mejor proveer (241) .

2. MEDIDAS PARA MEJOR PROVEER Se trata del momento donde habitualmente el juzgador echa mano de las facultades instructorias que consagra en su favor el art. 36 , inc. 2 -a cuya nota remitimos- y que le permite ordenar de oficio medidas probatorias para esclarecer los hechos controvertidos del proceso. Estas facultades rigen durante todo el proceso. Hemos visto casos concretos mencionados en las mandas que regulan el trmite probatorio. Sin embargo, luego del llamado de autos para sentencia es donde por lo general se hace uso de esta prerrogativa conferida en pos de la bsqueda de la verdad jurdica objetiva (242) . El juez es libre de requerir las medidas que crea necesarias. La ley slo le impone dos condiciones: que se las disponga en un solo provedo -artculo en anlisis- y que se respete el derecho de defensa de las partes (art. 36 , inc. 2). Esta providencia se notifica a las partes por cdula (art. 135 , inc. 4) y la sustanciacin de las medidas ordenadas importar la virtual suspensin del plazo para el dictado de la sentencia. La ley seala que "no se computarn los das que requiera su cumplimiento". Durante este pequeo y especial perodo de prueba sern de aplicacin las pautas que regulan cada uno de los medios legalmente contemplados. De all que sea posible que renazcan cargas procesales en cabeza de las partes referidas a la produccin de prueba tal como se regula en las normas especficas ya analizadas.

3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 484 Ver Texto , Cdigo nacional. No se menciona el plazo de los jueces para resolver ni el efecto suspensivo sobre este trmino de la prueba de oficio. (238) Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 14/11/1995, "G., G. v. C., N. s/divorcio vincular" Ver Texto . "Al existir dos expedientes acumulados a los fines de emitir una decisin nica, el llamado de autos para sentencia en uno de ellos extiende sus efectos a ambos (arts. 188 y 194 , Cdigo Procesal), y purga cualquier inactividad anterior en que hubieran incurrido las partes (arts. 313 , inc. 3, 481 y 482 , Cdigo Procesal), por lo que no puede decretarse la caducidad de instancia en el momento de dictar sentencia". Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 2/12/1997, "Moretti, Ana V. v. Cao Valado, Manuel s/posesin veinteaal" Ver Texto . (239) Rectius est: contado. (240) Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 13/2/1990, "Cambio Mildesa SA v. Ortiz Basualdo, Luis Mara y otros s/daos y perjuicios" Ver Texto . "Desde el llamamiento de autos queda cerrada toda discusin y no pueden presentarse ms escritos, ni producirse ms pruebas, infirindose entre otros efectos, que no cabe, una vez consentida la providencia de autos, la invocacin de nulidades supuestamente ocurridas durante el curso de la instancia". Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 19/10/1995, "Cosentino, Jos L. v. vila, Alberto R. s/daos y perjuicios" Ver Texto . "Al producirse el llamamiento de autos para sentencia queda clausurado el procedimiento, no admitindose ms escritos y considerndose subsanados, por el silencio observado, cualquiera de aquellos vicios". Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 19/10/1995, "Cosentino, Jos L. v. vila, Alberto R. s/daos y perjuicios" Ver Texto . (241) "Es cuando se cierra el plazo que las partes tenan para aportar pruebas (art. 482 , CPCC) cuando el juzgador puede realizar un primer anlisis de los elementos de juicio con que cuenta y tomar conciencia que alguno, de particular importancia, presenta deficiencias o est ausente y que ello le impedir esclarecer la verdad de los hechos controvertidos". Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 14/4/1994, "E., M. E. v. M., H. A. s/reconocimiento de filiacin" Ver Texto . (242) "El llamamiento de autos produce el cierre de la etapa de instruccin del proceso, quedando agotada para las partes la posibilidad de aportar elementos convictivos y precluido el debate sobre cuestiones litigiosas, salvo los poderes del juez para dictar ex oficio las medidas del art. 36 , inc. 2, CPCC". Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 2/4/2002, "Vinardell, Mara Mercedes v. Tellera, Francisco Antel s/nulidad de contrato" Ver Texto .

Art. 483. Notificacin de la sentencia La sentencia ser notificada de oficio, dentro de tercero da. En la cdula se transcribir la parte dispositiva. Al litigante que lo pidiere, se le entregar una copia simple de la sentencia, firmada por el secretario o por el oficial primero.

1. ANOTICIAMIENTO DEL FALLO Luego del llamamiento de autos para sentencia, las partes -salvo que existan medidas para mejor proveer- slo tienen que esperar a ser anoticiados de esa resolucin judicial. Se efectuar de oficio (243) y por cdula a los litigantes -artculo en anlisis y 135, inc. 12-, dentro del tercer da de su dictado. El tribunal transcribir en la cdula la parte dispositiva. Luego, si la parte lo desea y requiere, se le proveer de una copia simple del fallo certificada por el secretario o el oficial primero. El conocer el texto ntegro del resolutorio posibilitar al litigante disconforme con la solucin recada en primera instancia controvertir o criticar la sentencia siguiendo los diversos carriles revisores de que dispone. La aludida notificacin reviste una importancia crucial ya que a partir del momento de su diligenciamiento nacen los plazos que deben ser respetados a los fines de ejercer idneamente la aludida tarea impugnativa.

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 485 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. (243) "Es improcedente la declaracin de caducidad de la instancia por la falta de notificacin de la sentencia, la que debe ser notificada de oficio de acuerdo con la previsin del art. 483 del ritual". SCBA, Ac. 59.664, 8/7/1997, "Municipalidad de Tigre v. Usina Ulyt s/modificacin de inscripcin dominial" Ver Texto ; Ac. 79.314, 5/12/2001, "Figueira, Gladys Norma v. Musimesi, Juan Rodolfo y otro s/daos y perjuicios". "La omisin de practicar la notificacin de la sentencia -que debe ser

cumplida de oficio por el rgano, segn lo establece el art. 483 , CPCC- no puede ser imputada a la parte ya que la facultad que tiene sta para instar la realizacin no puede imponrsele como carga". SCBA, L. 32.521, 29/5/1984, "Fisco de la Provincia de Buenos Aires s/tercera de dominio" Ver Texto . "Es improcedente la declaracin de caducidad de la instancia por falta de notificacin de la sentencia la que debe ser notificada de oficio de acuerdo con la previsin del art. 483 del ritual, porque no puede desplazarse la obligacin del juez al litigante transformando una facultad de ste en una carga". Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 6/4/1993, "Municipalidad de General Pueyrredn v. Oliver de Laspiur, Julia y otra s/apremio" Ver Texto .

TTULO III - PROCESOS SUMARIO Y SUMARSIMO

CAPTULO I - Proceso sumario

Art. 484. Demanda, contestacin y ofrecimiento de prueba Presentada la demanda con sujecin a lo dispuesto por el art. 330 , se dar traslado por diez (10) das. Para la contestacin regir lo establecido en el art. 354 . Con la demanda, reconvencin y contestacin de ambas, deber acompaarse la prueba instrumental, en los trminos del art. 332 , y ofrecerse todas las dems de que las partes intentaren valerse. Dentro del plazo de cinco (5) das contados desde la notificacin de la providencia que tiene por contestada la demanda o la reconvencin, en su caso, el actor o reconviniente podr ampliar su prueba respecto de los nuevos hechos invocados por el demandado o reconvenido. En esta clase de proceso no proceder la recusacin sin causa.

1. PLENARIOS ABREVIADOS Luego de haber regulado el proceso de conocimiento modelo, conocido como plenario mayor u "ordinario", el Cdigo Procesal Civil y Comercial hace lo propio respecto de los plenarios abreviados.

Se trata tambin de procesos de conocimiento ya que el juez investigar el conflicto en forma completa al no limitarse slo a una parte de l -como en el caso del conocimiento fragmentario que se da en los procesos de ejecucin- y al ahondar en el mismo contrastando con la investigacin superficial o "epidrmica" de los procesos cautelares-. Razones de poltica legislativa han determinado que ciertos conflictos llevados a tribunales se desarrollen en un marco procesal ms simple y breve. Se ha entendido que algunos conflictos son ms sencillos que otros (vase la enumeracin del art. 320 ) y por ende toleran una reduccin del andamiaje procesal del que se servirn las partes y el juez para llegar a una solucin. Por otro lado, tambin se pens en la urgencia que revisten algunos temas. se es otro de los argumentos de peso para simplificar y reducir los pasos del juicio que se dirija a darles adecuada y oportuna respuesta. Nacen as los "juicios sumarios" y los "juicios sumarsimos" que si bien tambin son procesos de conocimiento, se diferencian del plenario mayor ("ordinario") en cuanto su estructura procedimental es ms liviana al carecer de ciertos actos procesales que estn presentes en aqul, al acortarse los plazos para realizar diferentes diligencias y al restringirse la posibilidad de las partes de recurrir decisiones del juez de primera instancia. A travs de estas vas se ha intentado imprimir celeridad y simplificacin a este grupo de trmites, lo cual en la prctica no siempre se ha logrado. Estadsticamente, el plenario abreviado ("sumario") es el tipo de proceso por el que tramita la mayor cantidad de pretensiones de conocimiento en nuestros das, superando en mucho a los juicios ordinarios y sumarsimos. Aquel fenmeno ha llevado a un sobredimensionamiento de la figura y en muchos casos, a una desnaturalizacin de la misma ya que difcilmente en la realidad se pueda encontrar un juicio plenario abreviado que cumpla con la finalidad -celeridad y simplificacin- que la norma tuvo al instaurarlo. De este modo, se observa que los plazos se alongan, las incidencias aumentan, algunos tribunales de alzada en pos de la defensa en juicio admiten recursos no contemplados en el ordenamiento vigente, etc. Estas realidades -en muchos casos sustentadas en buenas intenciones y en otros, en conductas negligentes o dilatorias- operaron el efecto inverso al buscado por el sistema. Estos plenarios resultan ser abreviados slo en la letra de la ley ya que su duracin a veces suele superar en mucho la que corresponde a un juicio ordinario. Al respecto se ha dicho -en punto a la limitada apelabilidad en este marco- que la expresin legal del art. 494 "nicamente sern apelables" respecto de las cuestiones enunciadas en el precepto, debe ser respetada por los jueces concediendo la apelacin para los casos taxativamente enumerados. Caso contrario, el sumario concluye ordinarizndose. Es as como las resoluciones que implcitamente concluyen el juicio, como el supuesto de declaracin de la caducidad de instancia, en la prctica admiten el recurso de apelacin. Fuera de estos casos realmente excepcionales debe estarse a la letra de la ley (244) .

De all la necesidad de volver a los inicios y propender a que el molde del plenario abreviado sirva tal como fue concebido. Ello es tarea conjunta de jueces y letrados. Los primeros, haciendo uso de sus poderes ordenatorios, saneadores y disciplinarios para imprimir ritmo a la tramitacin, evitar planteos y conflictos secundarios que atrasan y complejizan el expediente y sancionar severamente las conductas dilatorias que exhiban abuso o mala fe. Y los segundos, siendo diligentes y cleres en la realizacin de los actos procesales que les incumbe a la parte a la que asisten para as obtener rpidamente -en los tiempos legales- una solucin al litigio que aflige a su cliente y -junto con muchos otrosatiborran los anaqueles de los juzgados atrasando toda la maquinaria judicial.

2. APLICACIN DE LAS REGLAS PROCESALES GENERALES Y PARTICULARIDADES DEL JUICIO SUMARIO Como veremos en el art. 495 , al juicio sumario se le aplican todas las pautas del proceso ordinario. Ello as con dos condiciones: que no haya regulaciones legales especiales al respecto y que no se desnaturalice el carcter abreviado y rpido previsto para estos trmites. Este artculo comienza a establecer pautas especficas que van a caracterizar al juicio sumario. Nos habremos de referir slo a estos aspectos diferenciales.

3. PLAZO PARA CONTESTAR DEMANDA Se trata de un plazo de diez das -en lugar de los quince previstos en el art. 337 - que se computan tambin desde la notificacin por cdula del traslado de la demanda. Regir aqu la ampliacin de plazos por efecto de la distancia del art. 158 .

4. OFRECIMIENTO DE PRUEBA. "NUEVOS HECHOS" Adems de agregarse la prueba documental como en el juicio ordinario (art. 332 ), en el sumario se ofrece en los mismos escritos de demanda, reconvencin y contestacin de ambas todo el resto de la prueba de que intenten valerse las partes (245) . Se diferencia as el sistema del previsto en el art. 365 para el plenario mayor (246) .

Ello obliga a otra modificacin respecto del ofrecimiento de la prueba en relacin a los nuevos hechos que incorpora el demandado o reconvenido en sus respectivos escritos de responde (247) . En el plenario mayor, el actor o reconviniente slo poda agregar documentos que sustenten su postura en relacin con los mismos (art. 333 ) ya que en un momento posterior se habra de ofrecer el resto de la prueba. Aqu, como en estos escritos de responde se acompaa documental y adems se ofrece la prueba restante, lo que pueden hacer tanto actor como reconviniente en el plazo establecido -cinco das a contar desde la notificacin de la providencia que tiene por contestadas sus presentaciones- es ampliar la prueba (248) : ello importa no slo adunar nuevos documentos sino ofrecer todo otro tipo de probanza respecto de estas circunstancias fcticas no contempladas originalmente (249) .

5. RECUSACIN SIN EXPRESIN DE CAUSA No opera en el juicio sumario la recusacin de jueces sin expresin de causa (250) , figura contemplada en el art. 14 . S, por supuesto, la que se basa en razones especficas previstas en el art. 17 . Y tambin, obviamente, la excusacin por los mismos motivos y los del art. 30 .

6. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no se encuentran reguladas en el Cdigo nacional.

Art. 485. Reconvencin La reconvencin ser admisible si las pretensiones en ella deducidas derivaren de la misma relacin jurdica o fueren conexas con las invocadas en la demanda. De la reconvencin se dar traslado por diez (10) das.

1. LMITES A LA RECONVENCIN EN EL JUICIO SUMARIO. REMISIN

Consideramos que esta norma establece una distincin entre las materias que pueden ser objeto de reconvencin en un juicio ordinario y un juicio sumario. Esto es, mientras en el juicio sumario las pretensiones del actor y del reconviniente deben derivar de la misma relacin jurdica o ser conexas entre s (251) , en el ordinario no hara falta este requisito. Remitimos en este tema a la nota del art. 355 . Se ha sostenido al respecto que tratndose de un juicio sumario, la reconvencin slo es procedente "si las pretensiones en ella deducidas derivan de la misma relacin jurdica o son conexas con las invocadas en la demanda" surgiendo del texto transcripto que la conexidad es el requisito de admisin sea que ella derive de la misma relacin jurdica o de una situacin jurdica distinta que afecte de algn modo la causa o el objeto del pleito. Ello se acenta tratndose de un desalojo por vencimiento de contrato, atento el carcter especial que reviste este proceso y la necesidad de no entorpecer el recupero de la cosa por parte del locador por cuestiones ajenas a la obligacin de restituir que pesa sobre el locatario. Motivos de economa procesal y de eficacia constituyen la ratio legis del art. 485 del Cdigo de rito, habida cuenta de que carece de toda razonabilidad que acciones independientes entre s y donde el resultado de cualquiera de ellas ninguna influencia puede ejercer sobre las otras tramiten todas en un mismo proceso entorpecindose mutuamente en su desarrollo y avance natural hacia la sentencia (252) .

2. PLAZO PARA CONTESTAR LA RECONVENCIN Es aqu de diez das en lugar de los quince del art. 356 .

3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no se encuentran reguladas en el Cdigo nacional. (244) Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 10/12/2002, "Cabrera, Delia Elizabeth v. Villafae, Jos Gabriel s/desalojo". (245) "La declaracin de puro derecho no implica un prejuzgamiento por parte del magistrado. Es simplemente una merituacin de los hechos expuestos y de los elementos agregados a los autos considerados suficientes para dictar un pronunciamiento justo (art. 487 , CPCC). No toda alegacin o negativa de un hecho hace que la causa deba abrirse a prueba mxime cuando el recurrente ha dejado transcurrir el plazo que establece el art. 484 , Cdigo Procesal para ofrecimiento de prueba sin haber hecho uso de tal derecho (art. 484 , CPCC)". Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 9/9/1997, "Banco Municipal v. Ruta, Jorge Nstor y Gimnez, Mara del Carmen s/cobro sumario de pesos y dlares" Ver Texto .

(246) "En los procesos plenarios abreviados, como el que nos convoca, slo a travs de la contestacin de demanda, es que se pueden controvertir los hechos expuestos por el actor, mxime cuando con dicho acto procesal, el demandado debi ofrecer toda la prueba de que intentare valerse". Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 28/10/1997, "Sanatorio Privado Santa Mara SA v. Cooperativa de Trabajo Santa Mara Ltda. s/desalojo por falta de pago" Ver Texto . (247) "Ampliada por el juzgador la prueba testimonial ofrecida en razn de aducirse el supuesto receptado por el art. 484 , ap. 3, Cdigo Procesal y admitindose entonces que antes de versar sobre una cuestin atingente al ofrecimiento y produccin de prueba, tal decisin se relaciona con la procedencia o no del nuevo hecho invocado por la parte contraria, la inapelabilidad establecida -y razn de la no concesin del recurso de apelacin interpuesto- est justificada legalmente por el art. 364 de aquel cuerpo legal. Dicha norma es de aplicacin general a cualquier tipo de juicio y por ende al incidental, cuya naturaleza exige el mximo de los acatamientos y cuya sustanciacin, obviamente, no puede desorbitar limitaciones que la ley procesal ha establecido para debates del todo ms amplio". Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 6/7/1993, "R., L. J. y B. de R., M. R. s/divorcio vincular - recurso de queja" Ver Texto . (248) "En funcin de lo prescripto por el art. 484 , Cdigo Procesal, el derecho del actor se limita a ampliar su prueba respecto de los nuevos hechos invocados por el demandado". Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 19/12/1996, "Prez Muoz, Francisco Omar v. Leis, Emir Alberto y otras s/desalojo" Ver Texto . (249) "El llamado a la causa por parte del asegurado a su aseguradora implica necesariamente el ejercicio de una accin contra esta ltima por parte del demandado. Por tales razones, estimamos que los hechos introducidos al debate por parte de la citada, en tanto ellos presupongan la declinacin total o parcial de su cobertura, dan derecho a que el accionado, asumiendo el rol de `contraria, se expida sobre la autenticidad de la documentacin acompaada y, en el caso de haberse configurado un `nuevo hecho ofrezca otras pruebas". Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 16/10/1997, "Fernndez, Enrique A. v. Viqueira, Miguel A. y otro s/daos y perjuicios" Ver Texto . (250) "En los procesos que tramitan por las normas del juicio sumario est expresamente vedada la posibilidad de recusar sin expresar el motivo". Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 16/12/1999, "Dopico, Adriana v. Banco Ro de la Plata s/revisin y rectificacin de cuenta corriente". (251) "El ordenamiento procesal admite la reconvencin en los juicios plenarios abreviados, cuando las pretensiones en ellas deducidas deriven de la misma relacin jurdica o sean conexas con las invocadas en la demanda, pero para que aqulla sea admisible debe poder sustanciarse por los trminos propios del juicio iniciado". Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 2/6/1992, "Bogado, Ignacia v. Gonzlez, Hctor y/o cualquier otro ocupante s/desalojo por vencimiento de trmino con condena futura" Ver Texto ; 4/2/2003, "Pascale, Susana E. y otros v. Sommariva, Marcela L. s/desalojo por falta de pago" Ver Texto . (252) Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 3/8/1995, "Gmez, Fernando Rafael v. Veronelli, Horacio Carlos s/desalojo por vencimiento de contrato" Ver Texto ;

12/10/1999, "Bresa, Enrique Carlos v. Corbaln, Leandro Pedro; subinquilinos y ocupantes s/desalojo".

Art. 486. Excepciones previas Las excepciones previas se regirn por las mismas normas del proceso ordinario, pero se opondrn conjuntamente (253) con la contestacin a la demanda. Si las normas sobre competencia engendraren duda razonable, el juez requerido deber conocer de la accin.

1. EXCEPCIONES Todas las cuestiones referidas a las defensas denominadas "excepciones previas" y a las que el Cdigo Procesal Civil y Comercial regula en los arts. 344 , 345 y 346 sern resueltas sobre la base de las reglas generales ya analizadas. La nica diferencia importante es que su introduccin al proceso se har en el mismo escrito de contestacin de demanda o de reconvencin. En un captulo aparte de esa presentacin se indicarn cules son estas defensas "de previo y especial pronunciamiento" y luego, en virtud del principio de subsidiariedad, se debern traer las defensas de fondo que la parte entienda que le asisten para as cumplir acabadamente con la carga de contestar la demanda o la reconvencin cubrindose ante la eventualidad de que las excepciones previas no prosperasen. Si bien se oponen juntamente con las defensas de fondo, las "excepciones previas" pueden ser resueltas en el juicio sumario -al igual que en el ordinario- por medio de un auto interlocutorio antes de la sentencia de mrito, aspecto que diferencia -como veremos- este tipo de proceso del sumarsimo. Se ha dicho que en el proceso plenario abreviado las denominadas excepciones previas se rigen por las normas del proceso ordinario, con la salvedad de que deben oponerse al contestarse la demanda. En consecuencia deben resolverse con carcter previo, antes de pronunciarse sobre la procedencia o no de la apertura a prueba del proceso sin perjuicio de que tratndose de la excepcin de falta de legitimacin cuando la misma no es manifiesta, debe diferirse su consideracin para el momento de la sentencia definitiva (254) .

2. INCOMPETENCIA: REGLA ESPECIAL

Las reglas de competencia del rgano judicial son las mismas que rigen respecto del proceso ordinario. Slo que aqu -en lo que hace al juicio sumario- el legislador ha incluido una pauta que tiende evidentemente a la celeridad procesal al no tener que cambiar el juicio de juez una vez radicado (y luego del eventual trmite ante el rgano jerrquico superior): si las pautas de competencia no son claras en relacin con el caso especfico y generan "duda razonable" en el magistrado, ste debe as expresarlo y continuar con la tramitacin (255) .

3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no se encuentran reguladas en el Cdigo nacional. (253) Rectius est: juntamente. (254) Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 4/3/1997, "Terrile de Colombo, Dora Elba v. Ortiz Oubone, Julio Cecilio s/desalojo". (255) "Si no se opuso excepcin de incompetencia ni el juez la declar de oficio, la accin debe quedar radicada donde fuera iniciada". SCBA, Ac. 57.819, 25/10/1994, "Migliaso, Juan Omar v. Migliaso, Eugenio Rubn s/divisin de condominio" Ver Texto .

Art. 487. Contingencias posteriores Contestada la demanda o la reconvencin, vencido el plazo para hacerlo o desestimadas en su caso las excepciones previas, no habiendo hechos controvertidos, el juez declarar la cuestin de puro derecho, y una vez ejecutoriada esta resolucin, dictar sentencia. Si hubiere hechos controvertidos, el juez acordar el plazo que estimare necesario para la produccin de la prueba, fijando la audiencia en que tendrn lugar la absolucin de posiciones, testimonial y, eventualmente, las explicaciones que deban dar los peritos. Respecto de la prueba testimonial regir lo dispuesto en el art. 429 , prr. 2. Asimismo, ordenar los oficios que hayan sido solicitados por las partes.

1. PLAZO PROBATORIO

No se establece aqu duracin del perodo de prueba. Se deja la determinacin del mismo a la prudencia del juez, quien lo fijar a partir de la complejidad de la causa y la cantidad y calidad de las cuestiones controvertidas a dilucidar (256) . Por supuesto, no podr dejar de tener en cuenta la brevedad de los tiempos que debe regir en este proceso. De all que -para dar coherencia al sistema- entendemos que el plazo probatorio en el proceso sumario no podra superar los cuarenta das, perodo contemplado para el plenario mayor (art. 365 ). La jurisprudencia ha dicho que en el proceso sumario, no resultan necesarios los dos pasos sucesivos de apertura a prueba y proveimiento de la ofrecida por las partes. Esto se relaciona con la carga de las partes de ofrecer toda la prueba en los escritos liminares. Conforme el art. 487 , el trmite para este tipo de procesos implica una simultaneidad entre todas las resoluciones que la ley encomienda al juez. Las disidencias en torno a si debe abrirse o no la causa a prueba se reducen en lo terico a una cuestin formal: habindose sealado la fijacin de la audiencia, y en su caso, el plazo de prueba, ello implica de hecho la apertura a prueba. Si en un proceso sumario se dispuso expresamente la apertura a prueba pero se omiti proveer la ofrecida se cumpli lo no esencial y se omiti lo fundamental que la ley encomienda al juez. No es procedente entonces la declaracin de caducidad (257) . Y en cuanto a la forma de notificacin que aqu opera se sostuvo que el hecho de que el art. 487 no prevea el dictado de un auto que especficamente disponga la "apertura a prueba" del juicio, no obsta a que se aplique el art. 135 , inc. 3, a la resolucin que acuerda el plazo para la produccin de la prueba en el sumario, mxime cuando se trata de un principio general dispuesto expresamente para la providencia que cumple con similar funcin en otro tipo de proceso de conocimiento (258) .

2. CONCENTRACIN DE DILIGENCIAS: AUDIENCIA DE PRUEBA Se busca concentrar la mayor cantidad de diligencias posibles. Concretamente, la ley impone la fijacin de una audiencia a la que debern acudir las partes requeridas como absolventes, los testigos y eventualmente los peritos a brindar sus explicaciones oralmente. Para que esto ltimo sea posible, se debern seguir las pautas del art. 492 a cuya nota remitimos.

3. PRUEBA DE TESTIGOS (I). REMISIN En relacin a la prueba testimonial, la ley remite a lo ya regulado respecto de la fijacin de audiencias en das seguidos para el caso de insuficiencia de tiempo, supletorias por ausencias justificadas y sanciones por ausencias injustificadas (art. 429 , prr. 2).

4. OFICIOS Si las partes ofrecieron prueba que requiera el libramiento de oficios -prueba informativa, testimonial de aquellos que no tienen la obligacin de comparecer al juzgado para declarar, etc.- tambin sern ordenados sin demora por el juez.

5. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no se encuentran reguladas en el Cdigo nacional. (256) "En el proceso sumario se recibe la causa a prueba si hay hechos controvertidos (art. 487 , CPCC). Controvertir es discutir extensa y determinadamente sobre una materia. El hecho controvertido supone, por lo menos la negativa expresa al afirmarlo por la contraria. Cuando los hechos no son controvertidos no existe carga de la prueba a su respecto". Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 30/10/1991, "Riviere e Hijos SA v. Gyurkovits s/desalojo" Ver Texto . (257) Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 9/4/1996, "Cspedes, Vctor Alfredo v. Sagol, Juan Carlos s/modificacin de costas y devolucin de lo indebidamente pagado. Sumario" Ver Texto . (258) Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 10/5/1990, "Calandria v. Citadela s/daos y perjuicios" Ver Texto .

Art. 488. Absolucin de posiciones Slo podr pedirse la absolucin de posiciones en primera instancia una sola vez. Deber solicitarse en la oportunidad mencionada en el art. 484 , prr. 2.

1. CONFESIN El ofrecimiento de la prueba de confesin se limita a una vez por instancia. En la primera debe realizarse junto con la de todas las dems pruebas -en el escrito de demanda, reconvencin o contestacin de ambas-.

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no se encuentran reguladas en el Cdigo nacional.

Art. 489. Nmero de testigos Los testigos no podrn exceder de cinco (5) por cada parte. Si se hubiese propuesto un mayor nmero, el juez citar a los cinco (5) primeros y luego de examinados, de oficio, o a pedido de parte, podr disponer la recepcin de otros testimonios si fuesen estrictamente necesarios.

1. PRUEBA DE TESTIGOS (II) Se limita el nmero de los testigos. De los doce que pueden ser ofrecidos en el juicio ordinario, aqu slo es posible proponer cinco. Se hace la salvedad de que si en el escrito de ofrecimiento se mencionan ms personas a los fines de ser indagadas sobre los hechos percibidos que resulten conducentes para la solucin del litigio, el juez slo convocar a los primeros cinco y luego, si lo estima pertinente ("estrictamente necesarios" reza el Cdigo) de oficio o a pedido de parte convocar a otros. Se trata de una clara medida de reduccin de tiempos procesales, de ah que el letrado de parte que ofrezca testimonios deber seleccionar los ms importantes y ubicarlos en los primeros puestos de la lista.

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no se encuentran reguladas en el Cdigo nacional.

Art. 490. Citacin de testigos Para la citacin y comparecencia del testigo regir lo dispuesto en los arts. 431 y 432 .

1. PRUEBA DE TESTIGOS (III). REMISIN Una vez ms el Cdigo para regular lo que hace a la carga de la citacin de los testigos se remite a las reglas del juicio ordinario de los arts. 431 y 432 .

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no se encuentran reguladas en el Cdigo nacional.

Art. 491. Justificacin de la incomparecencia La inasistencia del testigo a la audiencia supletoria, slo podr justificarse por una vez, por causa grave invocada con anterioridad. La fuerza mayor que hubiese impedido la justificacin anticipada ser excusable si se la hiciere valer dentro de las veinticuatro (24) horas de celebrada la audiencia, para lo cual deber acompaarse la prueba del hecho, o acreditarse sumariamente dentro del plazo que fije el juez.

1. PRUEBA DE TESTIGOS (IV) Se regula especficamente el mecanismo que tiene la persona convocada como testigo en un juicio sumario para justificar su ausencia. Slo se admite una causa grave manifestada antes de la fecha de la audiencia y por nica vez. Si existi fuerza mayor que impidi la comunicacin anticipada de la razn de la ausencia, sta podr esgrimirse hasta veinticuatro horas despus de la fecha establecida para la declaracin acompaando tal manifestacin de prueba del hecho obstativo o bien acreditndolo sumariamente ante el juez cuando ste lo disponga.

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no se encuentran reguladas en el Cdigo nacional.

Art. 492. Prueba pericial Si fuese pertinente la prueba pericial, el juez designar perito nico de oficio, quien deber presentar su dictamen con anticipacin de cinco (5) das al acto de la audiencia de prueba. El perito podr ser recusado hasta el da siguiente al de su nombramiento. Deducida la recusacin, se har saber a aqul para que en el acto de la notificacin o hasta el da siguiente manifieste si es o no cierta la causal. Reconocido el hecho o guardndose silencio ser reemplazado. Si se negare, el incidente tramitar por separado sin interrumpir la sustanciacin del principal.

1. PRUEBA PERICIAL Respecto de este medio probatorio tambin es notoria la intencin de simplificar y abreviar pasos procesales. Si las partes ofrecen prueba pericial, indicarn la especialidad y los puntos de pericia en la ocasin del art. 484 , prr. 2-junto con toda la dems prueba-. No se desarrollar aqu la audiencia del art. 459 (259) . En lugar de ella, si el juez entiende admisible la prueba, en su resolucin designar un nico perito de oficio, establecer los puntos de pericia y fijar el plazo para que presente el dictamen. Esta fecha debe ser necesariamente anterior (cinco das) a que tenga lugar la audiencia de prueba a que se alude en la norma del art. 487 . Este tiempo se utilizar para que las partes tomen contacto con el dictamen, lo estudien y puedan requerir las explicaciones ya sea por escrito antes de la audiencia o bien en ese acto, oralmente (260) .

2. PERITO: RECUSACIN Se contemplan reglas especiales respecto de la recusacin del perito. Este control puede hacerse hasta el da despus de haber sido designado. La recusacin se pondr en conocimiento del experto para que en el momento de la notificacin o al da siguiente manifieste si son ciertas o no las circunstancias alegadas por la parte impugnante. Si las admite o calla al respecto, el juez sin ms trmite lo habr de reemplazar. Si, en cambio, las niega, se inicia un trmite incidental que no debe entorpecer el principal. Los plazos aqu sern determinados por el juez siguiendo las pautas del art. 187 a cuya nota remitimos.

3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no se encuentran reguladas en el Cdigo nacional. (259) "En el proceso sumario no procede la audiencia prevista en los arts. 458 y 459 , CPCC, rigiendo el art. 492 del mismo". SCBA, Ac. 52.168, 17/2/1998, "Aramburu, Nstor Hilario v. Bosnich de Berardi, Catalina y/o dems herederos s/daos y perjuicios" Ver Texto . (260) "Si la prueba pericial se ha producido por un perito nico, pues se trata de un proceso plenario abreviado (art. 492 , Cdigo Procesal), la discrepancia de la parte con el dictamen realizado no puede ser fundamento suficiente para que el rgano jurisdiccional ejerza facultades que le son propias y ordene una nueva pericia, ya que las partes no pueden jurdicamente compelerlo a ello, pues tanto la mentada en el art. 36 , inc. 2, como la del art. 473 , prr. 3, Cdigo Procesal, son facultades que el magistrado puede actuar `si lo estimara necesario, sin que pueda ser obligado a ello en virtud de peticin alguna de los litigantes". Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 16/4/1999, "Aguilar, Jonatan v. Lazarte, Rosa s/daos y perjuicios"; Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 31/8/2000, "Memolli, Mario A. v. Santos, Mara Cristina y otro s/indemnizacin por daos y perjuicios" Ver Texto .

Art. 493. Improcedencia del plazo extraordinario. Alegatos y prueba de informes pendientes En el juicio sumario no proceder el plazo extraordinario de prueba, ni la presentacin de alegatos.

Si producidas las pruebas, quedare pendiente nicamente la de informes en su totalidad o en parte, y sta no fuese esencial, se pronunciar sentencia prescindiendo de ella, sin perjuicio de que sea considerada en segunda instancia si fuese agregada cuando se encontrare la causa en la alzada.

1. PRUEBA EN EL EXTRANJERO La ley veda que en el marco de un proceso sumario se pueda disponer un plazo extraordinario de prueba como el que regula el art. 367 para producir prueba en el extranjero.

2. ALEGATOS No existe posibilidad de que las partes presenten alegatos en el proceso plenario abreviado.

3. PRUEBA DE INFORMES PENDIENTE Si concluida la produccin de las dems pruebas slo falta que se agreguen informes solicitados -todos o algunos de ellos- el juez podr disponer que se espere a su incorporacin al proceso para luego resolver el caso si considera que son esenciales a esos fines. Si, en cambio, los considera no esenciales (261) podr dictar sentencia sin ellos y eventualmente sern tenidos en cuenta en la segunda instancia si es que se agregan antes de esta oportunidad.

4. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no se encuentran reguladas en el Cdigo nacional. (261) "Siendo que la caducidad de instancia debe interpretarse restrictivamente y que si al tiempo de producirse el acuse se ha producido la totalidad de la prueba o se ha desistido de la pendiente la caducidad no resulta procedente pues el juez de oficio puede llamar autos para sentencia, temperamento que cabe en autos aun pendiente parte de la informativa que no es esencial (art. 493 , prr. 2, CPCC), la caducidad no debi haberse

decretado en el caso de autos. Ello as, tanto ms cuanto la parte que ofreci tal prueba desisti implcitamente de su produccin al solicitar el dictado de la sentencia. Habida cuenta de todo lo cual se revoca la resolucin apelada, con costas a la demandada". Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 4/6/1992, "Mannelli, Norberto y otro v. Di Rico, Carlos s/daos y perjuicios" Ver Texto .

Art. 494. Resoluciones y recursos El plazo para dictar sentencia ser de treinta (30) o cincuenta (50) das, segn se tratare de tribunal unipersonal o colegiado. nicamente sern apelables la resolucin que rechaza de oficio la demanda; la que declara la cuestin de puro derecho; la que decide las excepciones previas; las providencias cautelares; las resoluciones que pongan fin al juicio o impidan su continuacin y la sentencia definitiva. Las apelaciones deducidas contra resoluciones que desestiman las excepciones previstas en los incs. 6, 7 y 8 del art. 345 , se concedern en efecto diferido. Las interpuestas respecto de providencias cautelares tramitarn en incidente por separado. Las resoluciones sobre produccin, denegacin y sustanciacin de las pruebas, estarn sujetas al rgimen del art. 377 .

1. PLAZO PARA RESOLVER Segn la estructura del rgano judicial, la sentencia de un proceso de conocimiento plenario abreviado se dictar en treinta -unipersonal- o cincuenta das -colegiado, por ejemplo, tribunal de familia-. Ello, como siempre, contando desde la firmeza del llamamiento de autos para sentencia -o resolucin que sea equivalente- o sorteo del expediente respectivamente y en la medida en que el juez no disponga medidas para mejor proveer que, como sabemos, suspenden el curso de ese plazo (art. 482 ). Los tiempos legales para que el juez cumpla con su deber de dictar la sentencia de mrito son ms breves que los que corresponden respecto del juicio ordinario segn reza el art. 34 , inc. 3.c. Operan aqu tambin las reglas de retardo de justicia, prdida de jurisdiccin, etc. de los arts. 167 y 168 .

2. APELACIN LIMITADA

El Cdigo Procesal Civil y Comercial enumera las resoluciones que pueden ser objeto del recurso de apelacin. La lista es taxativa ya que tal limitacin hace a la esencia de la figura en anlisis al buscar celeridad en el trmite. Slo son apelables el rechazo oficioso de la demanda, la declaracin de puro derecho, la resolucin respecto de excepciones previas, las que disponen medidas cautelares, las interlocutorias que pongan fin al juicio o impidan su continuacin y -por supuesto- la sentencia de mrito. La apelacin contra esta ltima proceder en forma libre, lo que admite replanteo de prueba ante la cmara (arts. 243 y 255 ). En lo que hace a las excepciones previas, cuando se desestimen las de cosa juzgada, transaccin, conciliacin, desistimiento del derecho y las defensas temporarias, la apelacin contra esta resolucin se conceder con efecto diferido, esto es, la causa no ir inmediatamente a la alzada sino que estas impugnaciones recin sern sustanciadas en la oportunidad en que el expediente llegue a la segunda instancia por conducto de la apelacin contra la sentencia de mrito (arts. 247 y 255 , inc. 1). Aqu tambin, la apelacin contra la resolucin que dispuso medidas cautelares carece de efecto suspensivo (art. 198 ). Se contempla expresamente el trmite separado de esta apelacin -va incidental-. La jurisprudencia ha dicho en este tem y por aplicacin de la manda en estudio que no resultan apelables la resolucin que difiere el tratamiento de la excepcin de cosa juzgada (262) , la que deniega el pedido de intervencin de terceros (263) , la que hace lugar al pedido de ampliacin de la demanda (264) , la que desestima el pedido de libramiento de una cdula bajo responsabilidad de parte (265) , la que decreta la apertura a prueba (266) , la condena en costas que corresponde a una resolucin no apelable (267) , etc. Todo ello en virtud de que las nicas resoluciones apelables en el proceso sumario se hallan enumeradas en el art. 494 , Cdigo Procesal por lo que si no se encuadra la resolucin en esos supuestos resulta improcedente el recurso de apelacin (268) . Por otro lado, se ha entendido que ms all de la letra de la ley resulta apelable la resolucin que tiene por presentada extemporneamente la contestacin de la demanda (269) o la desestima (270) , la que rechaza el planteo de nulidad de notificacin del traslado de demanda (nota)[FD 8010 F- 1380], la que impide la apertura a prueba de la excepcin de incompetencia al rechazar la prueba ofrecida (272) , la que desestima la reconvencin (273) , la que difiere el tratamiento del derecho de retencin en el desalojo (274) . Ello as por cuanto no obstante lo dispuesto por el art. 494 , el juzgador puede apartarse de sus trminos si por su aplicacin pudiere resultar la vulneracin de un derecho de rango constitucional que como tal excedera la limitacin procesal (275) .

3. IRRECURRIBILIDAD DE RESOLUCIONES EN PERODO PROBATORIO

Se reitera para el juicio sumario la regla que para el ordinario establece el art. 377 a cuya nota remitimos, justificndose aqu plenamente por tender a no entorpecer el curso de este proceso an ms rpido mediante planteos referidos a la produccin, denegacin y sustanciacin de las pruebas.

4. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no se encuentran reguladas en el Cdigo nacional.

Art. 495. Normas supletorias En cuanto no se hallare previsto, regirn las normas generales en lo que fuesen compatibles con el carcter sumario del procedimiento.

1. APLICACIN SUPLETORIA En todo lo no regulado expresamente, el juicio sumario aplicar las reglas generales previstas para el proceso plenario mayor. La utilizacin supletoria de esas reglas no debe llevar a desnaturalizar el carcter sumario de este tipo de trmites por lo que el juez ser el encargado de realizar las adaptaciones necesarias que consistirn -bsicamente- en acortar plazos y simplificar o reunir trmites (276) .

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no se encuentran reguladas en el Cdigo nacional. (262) "La resolucin que difiere el tratamiento de la excepcin de cosa juzgada, al no encontrarse comprendida en los supuestos caracterizados por el art. 494 , CPC, no puede revisarse a travs del recurso de apelacin". Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 5/7/2001, "Jomor SA v. Chech SRL. s/cobro de pesos" Ver Texto .

(263) "Si bien el art. 96 , 2 parte in fine, CPCC otorga el recurso de apelacin contra el decisorio que deniega el pedido de intervencin de terceros, dicha disposicin resulta inaplicable en los procesos sumarios por ser ella de carcter general y no puede, por esa razn, tener prevalencia sobre una norma especial cual es la contenida en el art. 494 , ley ritual". Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 4/7/2002, "Mrquez, Gustavo Javier v. Mastellone Hnos. SA s/daos y perjuicios" Ver Texto . (264) "No resulta apelable, en el marco del juicio sumario, la resolucin que hace lugar al pedido de ampliacin de demanda, toda vez que no se encuentra enumerado en el catlogo de resoluciones apelables dispuesto por el art. 494 , Cdigo Procesal". Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 31/10/2000, "Allemanni, Benilda v. Gimnez, Jess Andrs s/desalojo". (265) "En el marco del juicio sumario no es apelable la resolucin que desestima el pedido de libramiento de una cdula bajo responsabilidad de parte, por no encontrarse dentro de los supuestos de procedencia establecidos por el art. 494 , Cdigo Procesal". Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 6/3/2001, "Barudi, Jorge Roberto v. Snchez, Pedro s/desalojo". (266) "No es apelable el decreto de apertura a prueba". Cm. Civ. y Com. Azul, sala 1, 17/8/2000, "Caldern de la Barca, Mara del Carmen - Caldern de la Barca, Julio v. Caldern de la Barca, ngel M. s/rendicin de cuentas". (267) "Cuando por aplicacin del art. 494 , CPCC una resolucin judicial no es apelable, tal inapelabilidad alcanza tanto a lo decidido en forma principal como a la condena en costas, ya que no es posible determinar la justicia o no de la materia principal". Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 28/11/1995, "Burrieza, Juan Manuel v. Gmez, Amado y otro s/daos y perjuicios - recurso de queja" Ver Texto . (268) Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 18/4/2000, "Ordas, Walter v. Ciadea SA s/daos y perjuicios" Ver Texto ; 27/11/2001, "Cortes, Eugenio E. v. Parma, Mario y otros s/tercera de dominio" Ver Texto ; 15/11/2001, "Sendra, Roberto E. v. Crespo, Ral F. s/daos y perjuicios" Ver Texto . (269) Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 2/3/1993, "Ginzo, Jos v. Agropecuaria Mar del Sur s/revindicacin y daos" Ver Texto . (270) "La apelabilidad que el art. 494 , CPCC establece respecto de la resolucin que rechaza de oficio la demanda, debe admitirse extendida al supuesto que desestima el responde de la demanda en razn de que ese escrito reviste para el demandado la misma importancia que la demanda para el actor; como as tambin ha de reconocerse que en ese caso y en razn de los efectos que tal resolucin conlleva, la providencia queda comprendida en el rgimen de notificacin personal, o por cdula, como se dispone para la situacin de declarada la rebelda". Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 6/3/1997, "Bellandi, Teresa Nlida v. Municipalidad de Ensenada s/daos y perjuicios" Ver Texto . (271) "Si bien la resolucin que rechaza el planteo de nulidad de notificacin del traslado de demanda no se encuentra comprendida en la enumeracin que realiza el art. 494 del ordenamiento ritual, atento el gravamen que causa y los efectos definitivos que

dicha situacin proyectara sobre el presunto afectado (art. 18 Ver Texto , CN), corresponde apartarse de la regla de inapelabilidad que la precitada norma prev. Las nulidades procesales tienen principios propios que se erigen en verdaderas condiciones de admisibilidad, siendo uno de ellos el de convalidacin, segn el cual, toda nulidad procesal queda subsanada por el consentimiento expreso o tcito de las partes, desde que las mismas -por regla general-, son de carcter relativo". Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 21/9/2000, "Flores, Csar Rodolfo v. Mignacco, Carlos Arturo s/daos y perjuicios". (272) "Si bien la resolucin que ordena agregar la prueba instrumental rechaza el resto de las ofrecidas con invocacin del art. 547 , CPC advendra inapelable (arts. 377 y 547 , CPC) cabe excepcionar tal principio cuando, como en el caso, al no abrir a prueba la excepcin de incompetencia de jurisdiccin, no existe posibilidad procesal de encontrar en la instancia segunda la compensacin reglada por los arts. 377 , cit., y 494 in fine, CPC". Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 9/10/1997, "Comercial La Madera SRL Ltda. v. Agro Industrias Inca SA s/cobro ejecutivo - recurso de queja". (273) "Si bien en los procesos sumarios las nicas resoluciones apelables son las enumeradas por el art. 494 , Cdigo ritual, cuando se trata de atacar la providencia que desestima la reconvencin intentada, la cual opera como una demandada hacia el actor, cabe efectuar una excepcin a las reglas de la inapelabilidad sealada, correspondiendo el tratamiento del recurso deducido". Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 26/8/1997, "Mele Aquiles, Albino v. Prsico, Mnica Viviana s/desalojo" Ver Texto . (274) "Corresponde hacer una excepcin a la regla de inapelabilidad prevista por el art. 494 , CPC, toda vez que el diferimiento del derecho de retencin invocado por el accionado en el desalojo, para ser tratado en otra accin puede constituir una violacin del derecho de defensa en juicio de raigambre constitucional y que hace a las reglas del debido proceso". Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 15/10/1996, "Sosa Villacorta, Jos Luis v. Zrate, Domnica s/desalojo" Ver Texto . (275) Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 24/8/1995, "Alonso, Eduardo v. Snchez, Alcides Daniel s/aprobacin de rendicin de cuentas" Ver Texto ; 20/6/1996, "Julio, Irma v. Consorcio de Propietarios Crdoba 552 s/incidente reg. copropietario" [J 14.26726-1]. (276) "Aun cuando el art. 393 no dice en qu procesos se permite el planteamiento de un incidente de redargucin de falsedad, en principio, por encontrarse ubicado dentro del ttulo referido al proceso ordinario, correspondera interpretar que resulta aplicable a esa clase de procedimiento y tambin al sumario y sumarsimo por remisin de los arts. 495 y 496 , prr. 2, CPC. Al contrario, no es procedente la promocin del referido incidente en el proceso ejecutivo, pues la naturaleza abreviada impide admitir este tipo de planteos". Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 21/10/1997, "Di Paolo de Firenze, Mara Jovina v. Ortz, Liliana y otro s/incidente de redargucin de falsedad en autos `Ortiz, Marta v. Di Paolo, Mara s/ejecucin hipotecaria" Ver Texto ; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 24/4/2001, "Riera, Carlos v. Fisco de la Provincia de Buenos Aires s/incidente redargucin de falsedad en Fisco v. Riera s/apremio".

CAPTULO II - Proceso sumarsimo

Art. 496. Trmite En los casos del art. 321 , presentada la demanda, el juez teniendo en cuenta la naturaleza de la cuestin y la prueba ofrecida, resolver de oficio y como primera providencia si corresponde su trmite segn las normas del juicio sumarsimo. La sustanciacin se ajustar a lo establecido en los artculos anteriores con estas modificaciones: 1) No ser admisible reconvencin ni excepciones de previo y especial pronunciamiento; 2) Todos los plazos sern de dos (2) das, salvo el de contestacin de la demanda que ser de cinco (5) das y el de la prueba, que fijar el juez; 3) La audiencia de prueba deber sealarse dentro de los diez (10) das de contestada la demanda o de vencido el plazo para hacerlo; 4) Slo sern apelables la sentencia definitiva y las providencias que decreten medidas precautorias. El recurso se conceder en relacin y en efecto devolutivo; 5) En el supuesto del art. 321 , inc. 1, la demanda rechazada nicamente podr reproducirse si tuviere lugar un nuevo acto, cuya reparacin no pueda obtenerse por va de ejecucin de sentencia; 6) El plazo para dictar sentencia ser de diez (10) o de quince (15) das, segn se tratare de tribunal unipersonal o colegiado.

1. "PROCESO SUMARSIMO": FUNDAMENTO Y APLICACIN SUPLETORIA DE NORMAS. REMISIN Se trata de la forma ms abreviada de los procesos de conocimiento. Aqu tambin operan las razones de poltica legislativa que podemos observar respecto de los llamados procesos "sumarios" y que llevan a que ciertos conflictos intersubjetivos sean resueltos mediante un trmite an ms breve y simplificado, aunque sin perder de vista la naturaleza de la pretensin de conocimiento que se hace valer en tal continente. Recurdese que en este contexto se desenvuelve la figura del amparo contra actos de particulares, garanta constitucional respecto de la que hicimos alguna mencin en la nota al art. 321 a la que remitimos.

Asimismo -como en el caso apuntado del proceso plenario abreviado- el legislador regula el juicio "sumarsimo" por remisin a reglas generales -en este caso del "sumario"- y aporta en un solo artculo las pautas diferenciales que caracterizan a la figura en estudio (277) . Por todo ello y en lo que hace a los aspectos generales de la "sumarizacin" remitimos a lo sealado en la nota al art. 484 . Slo habremos de aludir aqu a las notas propias de esta forma de proceso.

2. DETERMINACIN DEL TIPO DE PROCESO Dado el carcter restrictivo que tiene la utilizacin de la va del "sumarsimo", la ley frente a cada caso concreto deja en manos del juez la determinacin del tipo de proceso a transitar dependiendo del tipo de pretensin -y del objeto de la misma- as como de la prueba requerida, todo a la luz de los arts. 320 y 321 de aplicacin al respecto. La regla es reiteracin de la que obra en el art. 321 cuando se indica que "si de conformidad con las pretensiones deducidas por el actor no procediere el trmite del juicio sumario o sumarsimo, el juez resolver cul es la clase de proceso que corresponde" (278) . Los datos necesarios a estos fines surgirn de la demanda y la determinacin del magistrado se adoptar como primera providencia para que las partes puedan conocer desde el inicio del trmite cules habrn de ser las reglas de juego que regirn en la litis que los tiene como protagonistas. Como se ver, en esta figura procesal se agudizan las restricciones respecto de las posibilidades probatorias y recursivas en comparacin con lo que ocurre con el juicio sumario -y con ms razn respecto del plenario mayor u "ordinario"-. De all la trascendencia de una clara determinacin de la viabilidad de este tipo de trmite. La resolucin no ser recurrible tal como lo establece el art. 321 en su tramo final.

3. RECONVENCIN No se admite reconvencin. Se busca -aqu tambin- no complejizar ni demorar el juicio sumando una nueva pretensin dirigida por el demandado respecto del actor, con todo lo que ella implica en cuanto a trmite (plazos, excepciones, ms prueba, mayor posibilidad de impugnaciones, etc.). El demandado no ve violado su derecho de accin y de defensa en juicio ya que tiene siempre expedita la va del nuevo proceso donde ventilar la cuestin.

4. EXCEPCIONES DE PREVIO Y ESPECIAL PRONUNCIAMIENTO Esta previsin normativa debe ser interpretada debidamente. El inc. 1 en su segunda parte no impide que en un proceso sumarsimo se hagan valer las defensas que contemplan los arts. 344 , 345 y 346 conocidas como "excepciones previas". Ello importara una mengua al derecho de defensa en juicio y tornara -a nuestro verinconstitucional la manda en anlisis. Lo que veda esta norma es que estas defensas sean resueltas en forma anticipada respecto de la cuestin de fondo, tal como ocurre en los otros dos tipos de proceso de conocimiento mediante sentencias interlocutorias que en muchos casos pueden ser encuadradas dentro de la categora de "sentencias definitivas" por dar terminacin al proceso. Lo que no habr, entonces, en el sumarsimo es un "previo y especial pronunciamiento" pero s se podrn esgrimir las circunstancias apuntadas -en la medida de su compatibilidad con la celeridad y temtica propia de los juicios sumarsimos- y tendrn resolucin recin en la sentencia de mrito disponiendo el juez el orden en el que abordar cada uno de los planteos llevados.

5. PLAZOS La reduccin de plazos es uno de los medios para abreviar los juicios plenarios. La regla en el sumarsimo es que todos los plazos sern de dos das a excepcin del que corresponde a la contestacin de demanda que ser de cinco -acto bsico donde se plasma la estrategia defensista y por ende requiere de mayor reposo- y el probatorio que quedar a consideracin del juez quien lo estipular -como siempre- atendiendo a la naturaleza y complejidad de la cuestin pero sin perder de vista la extrema sumariedad del trmite (279) . Como pauta temporal dada por la ley, vemos la que obra en el inc. 3 a la que aludiremos a continuacin. La jurisprudencia ha sealado que el plazo de dos das no rige en el trmite ante la Suprema Corte donde se aplican los tiempos propios de los respectivos recursos extraordinarios tal como lo seala el Cdigo Procesal Civil y Comercial. El plazo al que aqu se alude es el que corresponde a los actos realizados por las partes. Respecto del tribunal y la sentencia, la previsin viene dada por el inc. 6.

6. AUDIENCIA DE PRUEBA En el sumarsimo opera tambin la audiencia de prueba regulada para el sumario en el art. 487 a cuya nota remitimos. Aqu se indica que la audiencia para tal diligencia deber ser fijada dentro de los diez das de contestada la demanda o de fenecido el trmino para cumplir esa carga. Se brinda de este modo una pauta temporal que habr de servir al juez al momento de establecer la duracin del perodo probatorio total.

7. MXIMA REDUCCIN A LA APELABILIDAD Se trata de otra de las formas de abreviar el juicio sumario. Aqu slo podrn ser objeto del recurso de apelacin la sentencia de mrito y las resoluciones que decreten medidas precautorias (280) . Entendemos que la previsin legal incluye tambin a las resoluciones que "denieguen" cautelares (281) , interpretacin que da prioridad al derecho de defensa del actor en las cuestiones normalmente graves y urgentes que transitan por esta va, aunque existen pronunciamientos en sentido contrario (282) . El recurso de apelacin se conceder en relacin y "en efecto devolutivo" segn reza la manda en anlisis (inc. 4). Cuando se impugnen resoluciones que concedan medidas precautorias, el mismo operar con efecto no suspensivo, tal como surge tanto de este articulado como de las reglas generales vistas con anterioridad en relacin a esta va impugnativa y a la materia cautelar (art. 198 ). No procede -por ende- el debate probatorio amplio ante la alzada a que da lugar el art. 255 , respecto de otros juicios de conocimiento. El plazo para apelar la sentencia dictada en juicio sumarsimo es tambin de dos das porque se trata de una excepcin al principio general consagrado en el art. 244 que establece el plazo de cinco das "no habiendo disposiciones en contrario" (283) . Asimismo, la Corte ha sostenido que las decisiones dictadas en un proceso sumarsimo son susceptibles de ser atacadas por va de los recursos extraordinarios, en la medida en que renan los requisitos exigidos por los arts. 278 , 296 , 299 y concs. del Cdigo Procesal Civil y Comercial (284) .

8. AMPARO CONTRA ACTOS DE PARTICULARES: RECHAZO Y COSA JUZGADA

Se regula aqu el efecto del rechazo de una pretensin de amparo contra actos u omisiones de particulares. Este rechazo no impedir la presentacin de una nueva demanda en la medida en que la causa sea otra manifestacin de esta conducta pretendidamente violatoria del orden constitucional. La nica excepcin est dada por la posibilidad de que este nuevo accionar indebido pueda ser neutralizado mediante un trmite de ejecucin de aquella sentencia dictada originariamente.

9. PLAZOS PARA EL TRIBUNAL El legislador al mismo tiempo que reduce los trminos para la actuacin de las partes, hace lo propio respecto del tribunal que interviene. As, dependiendo de su estructura, el plazo para dictar sentencia en un proceso sumarsimo es de diez das -tribunal unipersonal- o de quince -colegiado-.

10. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 498 Ver Texto , Cdigo nacional. Se remite a las pautas del "proceso ordinario" -tngase en cuenta que la reforma operada por la ley 25488 Ver Texto se suprimi la figura del juicio sumario- con las modificaciones que especifica. Dentro de stas -y aludiendo siempre a las diferencias con el rgimen provincial- podemos referir que con la demanda y contestacin se agregar toda la prueba documental y se ofrecer la restante (reproduciendo innecesariamente la pauta del art. 333 ), los plazos sern de tres das salvo el de contestacin de demanda, el otorgado para fundar la apelacin y contestar el traslado del memorial que sern de cinco das, se hace alusin a la audiencia del art. 360 que ser fijada dentro de los diez das de contestada la demanda o vencido el plazo para ello, no procede la presentacin de alegatos, se aclara que sern apelables las providencias que "decreten o denieguen medidas precautorias" y que el recurso se concede con efecto no suspensivo -devolutivo- "salvo cuando el cumplimiento de la sentencia pudiese ocasionar un perjuicio irreparable en cuyo caso se otorgar en efecto suspensivo". No se regulan aqu los temas contenidos en los incs. 5 y 6 de la norma provincial. (277) "Que el art. 484 , Cdigo Procesal establece, expresamente, la improcedencia de la recusacin sin causa en los procesos sumarios; lo que resulta de aplicacin a los procesos sumarsimos en virtud de la clara remisin establecida en el art. 496 del mismo Cdigo; que permite inferir, concluyentemente, la improcedencia de la misma en el caso

de autos". Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 25/2/1999, "Obispado de Quilmes v. Spagnolo, Alberto s/interdicto de recobrar". "Si el Cdigo Procesal reglamenta la recusacin sin causa en forma compatible con la razonable celeridad que debe presidir al desarrollo del proceso, excluyendo la posibilidad de deducirla en los procesos plenarios abreviados, con mayor razn puede concluirse en su inviabilidad en los procesos sumarsimos, en los cuales el rito se manifiesta aun con mayor severidad". Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 8/7/1997, "Giovenille, Estela v. Fisco de la Provincia de Buenos Aires s/interdicto de retener" Ver Texto . (278) "Conforme lo previsto por el art. 321 , ltimo prrafo, y 496 , Cdigo Procesal, el juez de primera instancia al sentenciar rechazando la va intentada por la actora debe sealar qu procedimiento corresponde otorgar a la demanda promovida conforme la normativa indicada". Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 20/2/1996, "Rodrguez, Roberto v. Alianza Francesa de Quilmes s/amparo" Ver Texto . (279) "Si bien dentro del proceso sumarsimo, el art. 496 , inc. 2, CPC fija salvo excepciones previstas que todos los plazos sern de dos das, es decir que ste ser para el recurso de apelacin y en su caso, para el recurso de hecho, no puede omitirse que la norma citada no incluye a los supuestos de sustanciacin de un planteo de inhibitoria. Esta incidencia se desenvuelve de conformidad a un trmite que no est alcanzado por las previsiones de la norma adjetiva arriba citada". Cm. Civ. y Com. Pergamino, 10/2/2000, "Ferreyra, Jorge A. v. Telefnica de Argentina S. A. s/accin de amparo". "Siendo los plazos en el juicio sumarsimo de dos das con excepcin del que corre traslado de la demanda y el de apertura a prueba (art. 496 , inc. 2, CPC), la contestacin de la memoria presentada al quinto da se encuentra fuera de trmino, sin que obste a ello el plazo otorgado por el juez, ya que la equivocacin incurrida en cuanto al mismo no habilita al alongamiento de ellos". Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 27/4/1999, "Parisi, Humberto y otros v. Cooperativa de Obras y Servicios Pblicos Batn Ltda. s/accin de amparo"; 28/2/2002, "Buttaro, Rodolfo v. Banco Quilmes s/habeas data". "El plazo para presentar la fundamentacin del recurso de apelacin en los juicios sumarsimos es de dos das, conforme lo normado por el art. 496 , inc. 2, del ritual". Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 18/5/1995, "G., R. v. L., R. s/exclusin del hogar" Ver Texto . (280) "En el proceso sumarsimo resultan apelables la sentencia definitiva y las providencias que decretan medidas precautorias; por tal motivo si la cuestin trada no encuadra en alguno de estos supuestos, resulta improcedente el recurso de apelacin". Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 28/11/1995, "Chopa, Rubn ngel v. N. N. y otros ocupantes s/interdicto de recobrar" Ver Texto . (281) "La resolucin recurrida (en cuanto deniega la medida cautelar innovativa), es apelable no obstante la redaccin del art. 496 , inc. 4, CPCB que establece que slo lo sern la sentencia definitiva y las providencias que decretan medidas precautorias". Cm. Civ. y Com. Azul, sala 1, 28/2/2003, "De Uco v. Coop. Ltda. de Consumo de Electricidad y Servicios Anexos de Olavarra s/amparo" Ver Texto (282) "El cuestionamiento de la decisin por la cual se deniega la sustitucin de una contracautela, tratndose de un proceso sumarsimo, de ningn modo podra subsumirse en el supuesto previsto en el art. 496 , inc. 4, CPC, ya que ste slo prev la apelabilidad del auto que decreta una medida cautelar y de la sentencia definitiva".

Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 22/6/2000, "Gil Morales, Juan v. Edea SA s/amparo recurso de queja"; 19/11/2002, "Latte, Gloria B. y otros s/accin de convocatoria a asamblea"; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 19/3/2002, "Manelli, Laura Mara v. Citibank NA s/amparo". "La denegatoria a una medida cautelar en un proceso sumarsimo, deviene inapelable por aplicacin del art. 496 , inc. 4, CPCC". Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 1, 21/11/2000, "Club Social y Deportivo Peribebuy v. Municipalidad de La Matanza s/interdicto de retener". "El marco de apelabilidad que prescribe el art. 496 , inc. 4, Cdigo Procesal, no habilita la va recursiva para la decisin que deniega el dictado de una medida cautelar". Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 2/3/1999, "Saavedra, Ricardo v. Fiat Crdito Argentina s/amparo - queja". "La resolucin del juez que rechaza el pedido de mejora de contracautela en el proceso sumarsimo, pues no encaja en ninguno de los supuestos del art. 496 , inc. 4, Cdigo Procesal". Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 25/6/1996, "Garca, David v. Cohen Arazi, Isabel y otra s/interdicto de retener" Ver Texto . (283) Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 17/12/2002, "Leone, Mariela Ins y otro v. Banco Ro de la Plata SA s/accin meramente declarativa" Ver Texto . (284) SCBA, Ac. 46.162, 27/11/1990, "Smata v. Compaa Laureza SA s/accin de amparo - recurso de queja" Ver Texto .

LIBRO III - PROCESOS DE EJECUCIN

TTULO I - EJECUCIN DE SENTENCIAS

CAPTULO I - Sentencias de tribunales argentinos

Art. 497. Resoluciones ejecutables Consentida o ejecutoriada la sentencia de un tribunal judicial o arbitral y vencido el plazo fijado para su cumplimiento, se proceder a ejecutarla, a instancia de parte, de conformidad con las reglas que se establecen en este captulo.

1. PRETENSIN EJECUTIVA Y PROCESOS DE EJECUCIN La misin de los tribunales es resolver controversias intersubjetivas que nacen en el seno de la sociedad. As es como se busca la paz comunitaria eliminando formas de justicia privada al otorgarse al Estado el monopolio del ejercicio legal de la fuerza. Para lograr estos altos propsitos, el sistema procesal prev ciertas vas para que el juez -tercero imparcial y ajeno a los hechos que dan lugar al diferendo suscitado entre dos o ms personas- pueda tomar contacto con el conflicto, conozca sus ribetes fcticos, comprenda su alcance a la luz de las normas vigentes y determine cul es la solucin que corresponde. se es el objetivo principal de las pretensiones de conocimiento que tramitan en marcos procesales del mismo nombre. Los procesos de conocimiento, entonces, tienen como finalidad bsica permitir al magistrado captar la real dimensin de los hechos alegados por las partes y declarar cul es la solucin que corresponde de acuerdo con el derecho vigente. Sin embargo, en los hechos, en la realidad cotidiana de la gente -en general- y de los litigantes -en particular- esta actividad judicial puede pasar desapercibida si no tienen lugar conductas especficas que lleven a la prctica los mandatos o directivas sentadas en aquella sentencia. Esto es, aquella paz social a la que hacamos referencia no slo se logra cuando no existen incertidumbres en las relaciones sociales sino cuando, existiendo certeza respecto de los derechos, las personas cumplen efectivamente con las obligaciones que de ellos se desprenden. Para obtener estos cambios en la realidad que reflejen la nueva situacin que debe darse a partir de los derechos que se declaran existentes o se crean en la sentencia, el sistema confa en el cumplimiento voluntario. Y slo para el caso de que ello no tenga lugar, existen vas judiciales especficas que permiten lograr que el deudor de la obligacin se vea finalmente satisfecho. Estas vas procesales son las que sirven de marco a pretensiones tambin especficas. Se trata de las pretensiones de ejecucin que dan lugar a los procesos ejecutivos. Tericamente, esta pretensin se distingue ntidamente de la de conocimiento. Mientras en sta se busca que el juez conozca y comprenda la naturaleza del conflicto y emita conclusiones al respecto, en la pretensin ejecutiva se requieren del magistrado medidas concretas tendientes a atacar el patrimonio del deudor y as satisfacer el derecho de acreedor. Sin embargo, los trmites judiciales vinculados con estas pretensiones tal como vienen regulados en nuestro Cdigo Procesal Civil y Comercial se apartan un poco de aquella diferenciacin tajante ya que admiten -a diferencia de las figuras que han servido de modelo al juicio ejecutivo local- una etapa de conocimiento bastante importante lo que

en cierto modo desnaturaliza la figura. Volveremos sobre este tema al referirnos a las defensas que en cada caso pueden ser opuestas. En suma, el proceso de ejecucin debe ser rpido, expeditivo y lograr de la manera ms sencilla posible la satisfaccin concreta y efectiva del derecho del acreedor ejecutante. Sin perjuicio de lo sealado, aclaremos que este derecho del ejecutante no siempre va a reconocer como antecedente una sentencia dictada en un proceso de conocimiento. Los derechos cuya satisfaccin se busca a travs de estas vas pueden tener diversa fuente dependiendo de la naturaleza del "ttulo ejecutivo" de que se trate.

2. TTULOS EJECUTIVOS Y VAS PROCESALES Existen variados tipos de ttulos ejecutivos. De sus diferentes caractersticas depender el tipo de proceso ejecutivo regulado legalmente para contener la respectiva pretensin de ejecucin. Podemos decir que los ttulos ejecutivos se clasifican en judiciales y extrajudiciales. Los primeros son resoluciones emanadas de rganos competentes del Poder Judicial -o asimilables- luego del cumplimiento regular de pasos procesales preestablecidos y con el debido resguardo de derechos de rango supralegal -defensa en juicio-, que han adquirido firmeza y contienen obligaciones respecto de una de las partes. Los segundos no surgen del Poder Judicial, pero se asemejan a los judiciales en cuanto deben respetar ciertas formalidades para que tengan fuerza ejecutiva respecto de las obligaciones que de ellos surgen. Estos ltimos pueden provenir tanto de la administracin pblica como de los particulares. El cumplimiento de las obligaciones que surgen de los ttulos ejecutivos judiciales se logra mediante el proceso de ejecucin de sentencias. Se trata del trmite que comienza a regularse en el artculo en comentario. Como veremos, se asimilan a las sentencias de mrito -tpicos ttulos ejecutivos judiciales o simplemente "ejecutorias"- otros ttulos tambin ejecutables como los laudos arbitrales o los casos del art. 498 . Para el supuesto de una sentencia extranjera se contemplan pautas especiales. Son las de los arts. 515 y 516 a cuyas notas remitimos. En cuanto a los ttulos ejecutivos extrajudiciales debemos diferenciar los administrativos de los convencionales. Los primeros surgen del poder administrador -provincial y municipal- y tienden en lneas generales a la percepcin de rentas o fondos pblicos.

De all la importancia de que cuenten con una va rpida que permita su pronta efectivizacin para as aumentar las arcas estatales. A estos fines se utiliza el juicio de ejecucin fiscal, ms conocido como "juicio de apremio" regulado fuera del Cdigo Procesal Civil y Comercial en el dec.-ley 9122/1978 cuyo art. 1 Ver Texto establece que "el cobro judicial de los crditos fiscales de la provincia o municipalidades contra sus deudores y responsables se har por el procedimiento de apremio establecido en el presente cuerpo legal". El art. 2 Ver Texto de esa norma describe las formalidades que debe reunir un documento para ser considerado "ttulo ejecutivo suficiente" a los fines del proceso de apremio. Los segundos -ttulos ejecutivos extrajudiciales convencionales- tienen por autores a las partes y deben ser confeccionados de acuerdo con las formalidades contempladas en las leyes de fondo. Deben diferenciarse -a su vez- dos subcategoras: los que dan lugar a ejecuciones "comunes" y los que dan fundamento a una ejecucin "especial". Los ttulos que corresponden a ejecuciones comunes son los enumerados en el art. 521 y su trmite es el del juicio ejecutivo que empieza a describirse a partir del art. 518 mientras que las ejecuciones especiales estn reservadas -dentro del texto del Cdigo y sin perjuicio de que el rgimen sea empleado por otros ttulos creados por otras normasa los crditos garantizados con prenda e hipoteca, tal como lo sealan los arts. 593 a 599 .

3. EJECUCIN DE SENTENCIAS Segn el subtipo de pretensin de conocimiento de que se trate, a la actividad cognoscitiva del magistrado -que la caracteriza y define- le seguir una simple manifestacin judicial que elimine la incertidumbre (pretensin declarativa o meramente declarativa), la creacin de una nueva situacin jurdica (pretensin constitutiva) o bien, el establecimiento de obligaciones en cabeza de una o ambas partes en litigio (pretensin de condena). La sentencia se constituye, de tal modo, en fuente de obligaciones. El juez luego de haber analizado el marco fctico y jurdico y ante el pedido de las partes, impondr el cumplimiento de ciertas conductas (dar, hacer o no hacer), el respectivo contenido de las mismas as como otras pautas (plazos, lugar, etc.). En esta etapa procesal y en el contexto de esta pretensin de conocimiento y condena, el juez se limitar a ello en la confianza de que las partes habrn de acatar el mandato judicial emitido por un rgano estatal luego de haberse transitado las diferentes etapas del juicio y habindose garantizado los derechos constitucionales elementales referidos a la defensa en juicio y al debido proceso. En virtud de todo ello es que se espera el voluntario cumplimiento de las obligaciones impuestas. Sin embargo, la conducta esperada no siempre es la que tiene lugar en la realidad.

Frente a la falta de cumplimiento voluntario de estas obligaciones de fuente judicial ya nada podr hacer el juez que emiti la sentencia en el marco de la pretensin de conocimiento llevada por el actor y resistida por el demandado. Su rol se limit a conocer y condenar extinguindose as -en este aspecto- su competencia acotada por el acto petitorio de las partes. Si stas quieren que el mandato judicial obtenido se cumpla compulsivamente en los hechos, debern acudir a otro tipo de pretensin que, a su vez, dar lugar a otro tipo de proceso diferente. Se trata, segn vimos, de un tipo de pretensin ejecutiva que da lugar al proceso de ejecucin de sentencia ante -normalmente- el mismo juez que dict aqulla (art. 166 , inc. 7). Ahora el litigante parte de un ttulo -"ttulo ejecutivo"- del cual surge un derecho previamente establecido a su favor y busca que lo all contemplado tenga correlato en la realidad. Esto es, que el deudor cumpla efectivamente con las obligaciones establecidas por el juez. La ejecutoria -nombre que el Cdigo otorga a este peculiar ttulo ejecutivo- presupone un juicio de conocimiento concluido y derechos establecidos con el grado de certeza en una sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada. Ello incidir en la gran limitacin de defensas que podrn oponerse al cumplimiento forzado de la misma (arts. 504 y 505 ). Se ha dicho que el proceso de ejecucin de sentencia no es ms que la materializacin de lo resuelto en el pronunciamiento que lo origina, al que no puede enmendar ni ampliar pues lo desnaturalizara a la vez que alterara la cosa juzgada que promedia al respecto (285) y que no reviste calidad de incidente, carcter reservado para toda cuestin que tuviere relacin con el objeto principal del pleito y no se hallare sometida a un procedimiento especial, por lo que no es de aplicacin al mismo lo previsto por el art. 69 , prr. 2, Cdigo Procesal (286) .

4. ASIMILACIN DE SENTENCIAS ARBITRALES. REMISIN Una de las diferencias esenciales entre el "juez judicial" y el "juez arbitral" es la falta de imperio de este ltimo, lo que le impide disponer actos coactivos contra alguna de las partes. De all que si bien pueden emitir resoluciones que diriman una controversia no pueden ejecutarla (art. 791 ). Por eso, para no desvirtuar la utilidad de estas vas "extrajudiciales" de resolucin de conflictos es que el Cdigo asimila esos laudos a la sentencia judicial y aplica las mismas reglas de ejecucin a ambos ttulos. Remitimos al rgimen de la jurisdiccin arbitral cuya regulacin va del art. 774 al 811 .

5. PROCEDENCIA DE LA EJECUCIN No cualquier sentencia reviste el carcter de "ejecutoria", esto es, de ttulo ejecutivo que pueda servir de base a una pretensin ejecutiva y al consiguiente proceso de ejecucin de sentencia. Ella debe encontrarse firme, ya sea a travs del consentimiento o de la ejecutoriedad y debe contener obligaciones de plazo vencido. A ello se le suma el pedido de parte. Analizaremos cada elemento por separado.

6. SENTENCIA FIRME El fallo para ser ejecutado debe encontrarse firme, esto es, debe haber pasado en autoridad de cosa juzgada. A su respecto habr operado la "preclusin mxima": no debe quedar ninguna va procesal que transitar a los fines de su impugnacin o modificacin. Se debe tratar de un pronunciamiento inmodificable lo cual determina la incorporacin de los derechos que de l surgen al patrimonio de la parte beneficiada por el resultado. De all la ntima conexin entre cosa juzgada y derecho de propiedad (art. 17 Ver Texto , CN) y la consiguiente y necesaria vinculacin entre la proteccin de este derecho supralegal y las vas procesales para canalizarla. Una ejecucin simple y rpida permitir una mejor satisfaccin del derecho de propiedad del acreedor. A ello debe tender no slo el ordenamiento legal local sino tambin los jueces al momento de aplicarlo. Sin desatender -por supuesto- el derecho de defensa del ejecutado, se deben arbitrar los medios para que los procesos ejecutivos sean expeditivos, aplicndose severamente las penas por violacin a la buena fe procesal que importan -por lo general- conductas dilatorias inaceptables. La norma establece que el fallo deber estar consentido o ejecutoriado. Se da el consentimiento del mismo cuando las partes debidamente notificadas de la sentencia manifiestan de modo expreso su conformidad con lo resuelto -consentimiento expreso- o dejan pasar los plazos estipulados para su impugnacin -consentimiento tcito- adquiriendo firmeza al vencimiento de los mismos. La ejecutoriedad, en cambio, implica la revisin de la sentencia por tribunales superiores y la confirmacin de sus trminos -si eran favorables al ejecutante- o bien la modificacin de los mismos -si eran desfavorables al ejecutante-.

Desde el momento en que adquiere firmeza la resolucin del ltimo tribunal que puede intervenir en el caso, all se considera "ejecutoriado" el fallo que dar lugar al trmite ejecutivo. Esta exigencia queda de lado -en la prctica- cuando la apelacin se concede con efecto devolutivo (no suspensivo), respecto de ciertos casos. En esos supuestos, pendiente el trmite ante la segunda instancia y aun cuando la sentencia no se encuentre an "ejecutoriada" -ni, obviamente, consentida-, el fallo recurrido podr ser ejecutado si fija una cuota alimentaria (art. 644 ) o si manda llevar adelante la ejecucin y el ejecutante da fianza suficiente para el caso de que la sentencia finalmente sea revocada (art. 533 , inc. 1). La sentencia consentida o ejecutoriada slo puede ser ejecutada contra quienes hayan sido partes en el proceso, ya que aqulla hace cosa juzgada nicamente para los mismos (287) .

7. PLAZO VENCIDO El Cdigo Procesal Civil y Comercial manda que la sentencia correspondiente a un proceso de conocimiento (pretensin de condena) fije el plazo en que habrn de cumplirse las obligaciones all establecidas (art. 163 , inc. 7). Se trata de un imperativo legal que opera aun ante la falta de requerimiento concreto de la parte. Su omisin puede dar lugar a un pedido de aclaratoria en los tiempos contemplados por la norma (art. 166 , inc. 2). El plazo comenzar a correr desde la firmeza del pronunciamiento que lo contiene, aplicndose las reglas vistas respecto del consentimiento y la ejecutoriedad de los fallos. Durante el trmino establecido, las partes debern cumplir voluntariamente con el mandato judicial. Si no lo hacen, una vez vencido, quedar expedita la pretensin ejecutiva del acreedor y podr -dentro del plazo de prescripcin- requerir la intervencin de los tribunales para que genere medidas que den lugar al cumplimiento forzado. Tngase en cuenta que al no ser stos plazos procesales, las reglas para su cmputo son exclusivamente las del Cdigo Civil a menos que en la sentencia se indique alguna modalidad especial.

8. PEDIDO DE PARTE Otra manifestacin del principio dispositivo lo encontramos en el requisito del pedido de parte para que un juez ejecute una sentencia.

La parte interesada en la ejecucin forzada deber realizar un nuevo acto petitorio al rgano competente sin el cual ste no realizar actividad alguna al respecto. Se trata como vimos- de una nueva pretensin, ahora de ejecucin, que respecto de la de conocimiento ya transitada muestra esenciales diferencias. Se aplican aqu las reglas de sustitucin procesal para el caso de que el acreedor original que conste en la sentencia a ejecutar haya fallecido o transmitido el derecho.

9. EJECUCIN DE SENTENCIAS CONSTITUTIVAS Las tpicas sentencias ejecutables son las que se originan en una pretensin de condena y contienen expresas obligaciones de dar, hacer o no hacer. Sin embargo en las sentencias derivadas de pretensiones constitutivas -tambin de conocimiento- como las que modifican el estado civil (decretan divorcio vincular, anulan matrimonios, reconocen el vnculo paterno-filial o lo destruyen, etc.) si bien no se establecen obligaciones, s surgen de las mismas la necesidad de que se desplieguen ciertas conductas tendientes a dar publicidad a la nueva situacin jurdica. Concretamente, la ejecucin en estos casos se limitar a la solicitud de que se ordenen los libramientos de oficios y comunicaciones pertinentes a los fines de la inscripcin registral correspondiente segn lo que edicta el art. 166 , inc. 4.

10. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 499 Ver Texto , Cdigo nacional. Se agrega la posibilidad de ejecucin parcial de la sentencia en los casos donde se interponga en su contra recurso ordinario o extraordinario por los importes de condena correspondientes a la parte de la misma que ha adquirido firmeza. En estos casos el ttulo ejecutorio consistir en un testimonio que deber expresar que ha recado sentencia firme respecto del rubro que se pretende ejecutar por haber sido consentido. Si existiera duda acerca de la existencia de este requisito se denegar el testimonio siendo la resolucin del juez -ya sea que acuerde o deniegue la emisin de ese ttuloirrecurrible.

Art. 498. Aplicacin a otros ttulos ejecutables

Las disposiciones de este ttulo sern asimismo aplicables: 1) A la ejecucin de transacciones o acuerdos homologados; 2) A la ejecucin de multas procesales; 3) Al cobro de honorarios regulados en concepto de costas.

1. OTRAS RESOLUCIONES EJECUTABLES Lo tpicamente ejecutable es la sentencia dictada en un juicio donde se ventil una pretensin de conocimiento y de condena. Sin embargo, el Cdigo Procesal Civil y Comercial extiende las reglas aplicables a otras resoluciones. Ya hemos visto que esta extensin alcanza al laudo que se emite en ejercicio de la jurisdiccin arbitral, esto es, un ttulo producido por quien no integra un rgano del Estado -aun cuando su actividad est receptada normativamente y bajo el contralor de los jueces-. En este artculo se hace referencia a otras resoluciones judiciales de diversos tipos.

2. SENTENCIAS HOMOLOGATORIAS Por un lado, las sentencias homologatorias de acuerdos o transacciones. Se refiere a las vas a travs de las cuales el magistrado admite la operatividad de medios "anormales" de terminacin del proceso. En cuanto a los supuestos (288) , remitimos a los arts. 304 a 309 y en cuanto a las formas de estos resolutorios, a los arts. 160 a 162 . Nuestra Corte ha dicho que mediante la homologacin judicial, el acuerdo celebrado por las partes se reviste de ejecutividad quedando equiparado a la sentencia en razn de que extingue los derechos y obligaciones que las partes hubieren renunciado y tiene la autoridad de cosa juzgada (289) . Esta homologacin de un convenio le otorga igual fuerza ejecutiva que la de una sentencia y dicha asimilacin hace que pueda ser objeto de recursos y tambin de un pedido de aclaratoria en el marco del art. 166 , inc. 2. De all que la apelacin sostenida a su respecto tiene entidad para revocar lo decidido en caso de haber error, lo que hace innecesario declarar su nulidad (290) . Tngase en cuenta que -como ha dicho la jurisprudencia- la intervencin judicial homologando un convenio, al nico efecto de dar certeza y ejecutoriedad a un

instrumento pblico o privado, slo resulta procedente cuando preexiste un conflicto que lo justifique pues las sentencias homologatorias se hallan previstas en supuestos especficos y taxativos (arts. 47 Ver Texto , ley 21342; 236 Ver Texto , prr. 3 y 1306 Ver Texto , CCiv., etc.) o cuando por esta va se concluye "anormalmente" un proceso ya iniciado (arts. 308 y 309 , CPCC). Ello pues la homologacin, al acordar al convenio efectos propios de una sentencia, convertira en ttulo ejecutorio a esa convencin extrapolndola de la esfera contractual a la que pertenece e insertndola en la de los actos jurisdiccionales, por lo que su posterior impugnacin slo podra efectuarse a travs de las defensas previstas para el proceso de ejecucin de sentencia implicando de esta manera- un virtual cercenamiento de la facultad de ejercer los derechos con plenitud (291) .

3. MULTAS PROCESALES Tambin se aplica este trmite a la ejecucin de resoluciones que establecen multas procesales. En muchos artculos el Cdigo habilita al juez a aplicar sanciones pecuniarias por casos concretos de violacin a la buena fe procesal. stas podrn estar fijadas en beneficio de la contraparte o bien sin destinatario. De ello depender la legitimacin de quien pida la ejecucin: o la parte o quien disponga la Suprema Corte mediante resolucin (art. 35 ). En tal sentido, la res. 760/1968 Ver Texto de ese tribunal (modificada por acuerdo 1795 y res. 715/1970 , 868/1977 -derogada por res. 425/2001 -, 1059/1978 , 1993/1994 Ver Texto y res. 425/2002 texto segn res. 870/2002 ) seala en su art. 3 Ver Texto que "no oblada la multa impuesta por una resolucin firme, el juez o tribunal lo har saber al agente fiscal que acte en la causa, o en su defecto al que se hallare de turno a la fecha en que quede ejecutoriada la sancin, para que, en incidente por separado proceda a su ejecucin dentro del tercero da". La res. 1059/1978 establece que deber regularse honorarios por la actuacin de los agentes fiscales por esta tarea. En este sentido, se ha dicho que habiendo ganado firmeza la resolucin que fij los astreintes, la misma resulta ejecutable por el procedimiento previsto en el Libro III, Ttulo I, Captulo I del Cdigo Procesal, dentro de los lmites cuantitativos del decisorio. Siendo ello as, resulta impropio sustanciar la ejecucin que se promueve, por la va incidental desde que el estadio procesal alcanzado, a raz de la resolucin firme que fija la multa, veda volver sobre las circunstancias que la predeterminaron. Por lo dems, tampoco se advierte menoscabo alguno al legtimo ejercicio del derecho de defensa en juicio para el ejecutado, desde que el trmite de ejecucin de sentencia le otorga razonable posibilidad de audiencia (292) .

4. HONORARIOS PROFESIONALES Finalmente, mediante el trmite de la ejecucin de sentencias podrn los profesionales intervinientes en el proceso cobrar los honorarios regulados como integrantes de las costas judiciales. Normalmente se hace referencia aqu a los honorarios de abogados pero tambin estas pautas son de aplicacin respecto de los de los peritos intervinientes. En estos casos si se trata de un letrado actuar en inters propio. Respecto de estos profesionales sern aplicables las reglas del dec.-ley 8904/1977 contenidas en los arts. 51 Ver Texto a 58 Ver Texto , entre otros. Esta ltima norma contempla dos vas alternativas para el mismo objetivo -percepcin de honorarios judiciales firmes-: el incidente o la ejecucin de sentencia. Se ha resuelto que de conformidad con lo prescripto en el art. 58 Ver Texto , dec.-ley 8904/1977, el profesional puede optar para la persecucin de su crdito por honorarios "por el procedimiento de ejecucin de sentencia en el mismo juicio en que se hayan regulado los honorarios" o por "incidente separado". Frente a la clara opcin que brinda la ley al letrado de elegir y disponer de las formas procesales, no puede oponerse a ello la decisin judicial de que el cobro tramite conforme la ltima opcin citada, lo que incluso excede las facultades ordinarias que el ritual otorga a los magistrados (293) . Y si bien el artculo citado del dec.-ley 8904/1977 Ver Texto establece que la regulacin judicial firme constituye ttulo ejecutivo contra el condenado en costas y solidariamente contra el beneficiario de los trabajos, la posibilidad de perseguir el cobro de los honorarios por la va de la ejecucin de sentencia slo es admisible cuando aqullos se encuentran impuestos en concepto de costas, puesto que el art. 58 Ver Texto mencionado debe conjugarse con la exigencia contenida en los arts. 497 y 498 , inc. 3 (294) . Ahora bien, conforme lo dispuesto en el inc. 3 del art. 498 debe aplicarse el procedimiento de ejecucin de sentencia cuando se persigue el cobro de honorarios regulados en concepto de costas, descartndose por ende este procedimiento contra quien no fue condenado en costas (295) . Del juego armnico de los arts. 54 Ver Texto , 57 Ver Texto y 58 Ver Texto , dec.-ley 8904/1977, surge que las regulaciones de honorarios deben ser notificadas personalmente o por cdula a los obligados a su pago, debiendo ser abonados stos dentro de los diez das de haber quedado firme el auto regulatorio, constituyendo esa regulacin firme ttulo ejecutivo. Es decir, que para la viabilidad de la ejecucin de la sentencia regulatoria de honorarios es menester que la misma hubiera sido consentida o quedado firme (296) . Por ltimo, se ha resuelto que habiendo optado el letrado por ejecutar sus honorarios al beneficiario de sus trabajos, la liquidacin practicada a esos efectos no necesariamente debe ser notificada a todos los deudores (297) .

5. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 500 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. (285) Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 26/9/1996, "Lamazou v. Bayala, Alberto s/ejecucin sentencia" Ver Texto . (286) Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 26/12/1991, "vila, Hctor Fidel v. Esteban, Rafael Fabin s/cumplimiento de contrato - daos y perjuicios" Ver Texto . (287) Cm. Civ. y Com. Pergamino, 13/12/1994, "Fuentes, Jos Bartolom v. Martn Hnos. Sociedad de hecho y otros s/ejecucin de sentencia" Ver Texto . (288) "La ejecucin del convenio alimentario homologado (arts. 498 , inc. 1, y 645 , Cdigo Procesal), se rige por un trmite especial distinto al previsto en los arts. 502 y ss. del Digesto ritual, fundado en la particularidad del derecho que involucra; razn por la cual no es indispensable liquidacin ni citacin de venta ni menos an, ventilar -como en el sub discussio- una faz probatoria integral, toda vez que slo es menester intimar el pago y si no es efectivizado motorizar el embargo pertinente sin ms trmite y la consecuente venta de bienes o detraccin dineraria que corresponda y de all que el obligado slo puede oponer excepcin de pago documentado". Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 5/12/2000, "S., A. G. v. L., O. J. s/alimentos". "El proceso homologatorio es por su naturaleza un sometimiento jurisdiccional voluntario, que tiene por objeto otorgar al acuerdo de las partes el efecto propio de una sentencia y hacer adquirir a dicha convencin el carcter de un verdadero ttulo ejecutorio (arts. 162 y 498 , inc. 1, Cdigo Procesal), siendo necesario que quienes resulten involucrados en l hayan prestado -expresa o tcitamente- su conformidad para que se proceda a la convalidacin judicial aludida". Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 20/6/2000, "Di Odoardo, Julia v. Martnez, Roberto s/daos y perjuicios". "El proceso homologatorio es por su naturaleza un sometimiento jurisdiccional voluntario, que tiene por objeto otorgar al acuerdo conciliatorio y extrajudicial de las partes el efecto propio de una sentencia y hacer adquirir a dicho acuerdo el carcter de verdadero ttulo ejecutorio (art. 498 , inc. 1, Cdigo Procesal). As pues, cuando la demandada controvierte el contenido del convenio extrajudicial, esta circunstancia obsta a la homologacin solicitada, dada la naturaleza no contenciosa del presente proceso. Es que al haberse tornado litigiosa la materia, su dilucidacin debe encauzarse a travs del correspondiente proceso de conocimiento y nunca por esta va rpida y acotada". Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 27/11/1997, "L., N. O. v. M., M. V. s/homologacin convenio rgimen de visitas" Ver Texto ; 6/10/1998, "Lacalle de Gonzlez, Beatriz Marta s/homologacin de convenio" [J 14.11709-1]; 11/5/1999, "Echaniz, Adela Raimunda y Luna, Anbal Julio; Gonzlez, Evarista s/homologacin judicial"; 2/11/1999, "Yanniello, Alicia v. Doukatas, Jorge s/homologacin"; 7/3/2000, "Snchez, Fabin y otra v. Lorenzo, Orlando y otra s/daos y perjuicios"; 22/2/2000, "Garesio, Mnica Liliana s/homologacin"; 14/8/2001, "Giassone de Martnez, Mara Luisa v. vila, Carlos Julio s/cobro de alquileres". "Si producida la disolucin de la sociedad conyugal (art. 1306 Ver Texto , CCiv.) las partes convinieron la forma de dividir los bienes, mediante

acuerdo que recibi judicial homologacin, el acuerdo ha quedado a partir de entonces dotado de la eficacia propia de la cosa juzgada". Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 6/7/1995, "R., A. F. v. M., A. s/liquidacin sociedad conyugal" Ver Texto . "El Cdigo Procesal Civil y Comercial prev la transaccin entre los modos anormales de terminacin del proceso. Le otorga la investidura de cosa juzgada con fuerza ejecutoria, es decir, configura un acto jurisdiccional cuyo cumplimiento debe efectivizarse por la va de ejecucin de sentencia (art. 498 , inc. 1, CPCC)". SCBA, Ac. 38.469, 22/12/1987, "Dezeo, Josefina v. Corregidor SA y otros s/daos y perjuicios" Ver Texto . (289) SCBA, Ac. 77.255, 22/3/2000, "Casquino Valenzuela, Hiplito v. Berstein, Omar y otros s/indemnizacin por despido, etc. - recurso de queja" Ver Texto . (290) Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 10/9/2002, "M., N. v. L. Q., O. s/alimentos" Ver Texto . (291) Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 15/8/2000, "Citrano, Graciela Herminia v. Altamirano, Elsa s/homologacin de convenio" Ver Texto . (292) Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 1/4/1997, "Menizabal, Mnica v. Gmez, Eduardo s/alimentos provisorios". (293) Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 21/5/1991, "Cozzarn, Jos ngel v. De la Campa, Manuel subinquilinos u ocupantes s/desalojo" Ver Texto . (294) Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 2/4/2002, "Abad, Amalia v. Figueredo, Mario s/reivindicacin" Ver Texto . (295) Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 28/3/2000, "Araujo, Csar R. v. Arg ero Fragueyro, Nlida S. y otro s/ejecutivo de honorarios". (296) Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 7/11/2000, "Orellano v. Coomarpes s/ejecucin de honorarios". (297) Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 10/5/1990, "Municipalidad de Magdalena v. Ros, Francisco y otro s/cumplimiento de convenio" Ver Texto .

Art. 499. Competencia Ser juez competente para la ejecucin: 1) El que pronunci la sentencia; 2) El de otra competencia territorial si as lo impusiere el objeto de la ejecucin, total o parcialmente; 3) El que haya intervenido en el proceso principal si mediare conexin directa entre causas sucesivas.

1. REGLAS DE COMPETENCIA Se brindan aqu pautas especficas respecto de la manera en que habr de establecerse la competencia del magistrado ante el que tramitar el proceso de ejecucin de una sentencia previamente dictada. La primera de las reglas es la que seala como competente al mismo juez que dict la ejecutoria. No se hace otra cosa que reproducirse lo que sealan los arts. 6 , inc. 1 y 166 , inc. 7. Es la regla bsica (298) . Se busca que el mismo juez que conoci de los hechos de la controversia, los valor jurdicamente y emiti resolucin al respecto sea el que tambin conozca respecto de la nueva pretensin que tiene como punto de partida la sentencia de su autora (299) . Ello es correcto ya que nadie mejor que quien determin previamente la existencia y alcance de las obligaciones para ejecutar las medidas compulsorias que nacen de esos vnculos establecidos judicialmente. Inmediacin y economa procesal son principios que se vinculan con el fundamento de esta manda. Una excepcin a esa regla viene dada por la naturaleza del objeto sobre el que recae la ejecucin. Si la sentencia no puede ser ejecutada en el lugar y por el juez que la dict deber plantearse esta pretensin ejecutiva ante el magistrado competente de la jurisdiccin que corresponda, sea en el pas como fuera de ste. Se puede dar el caso de obligaciones que deban ser cumplidas -y por lo tanto ejecutadas- en el lugar donde se encuentran ubicados ciertos bienes inmuebles o donde se encuentra el domicilio del obligado -que pudo haber cambiado desde, o incluso antes, del dictado de la sentencia en el juicio de conocimiento-. Finalmente, en el caso de vinculacin de procesos por conexidad ya sea que existan varias sentencias o una nica a ejecutar entender el juez que intervino en el proceso de conocimiento considerado "principal" respecto de los dems. Se trata de una aplicacin del principio general del inc. 1 para el supuesto de acumulacin de procesos.

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 501 Ver Texto , Cdigo nacional.

No existen diferencias entre ambos textos normativos. (298) "El juez que dict el fallo sigue siendo competente para entender en su ejecucin, por cuanto la jurisdiccin de un tribunal no termina con la sentencia, sino que contina hasta su cumplimiento". Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 10/9/1998, "Barroso, Alejandra s/ejecucin de honorarios en autos `Castresana v. Velazques s/cobro de alquileres" Ver Texto . (299) "La jurisdiccin internacional del juez de Espaa, determinada con un criterio acorde al que establece el art. 227 Ver Texto , CCiv., no se agot con el dictado de la sentencia que declarara la separacin del matrimonio y que a su vez mantuviera en su totalidad las medidas que han versado sobre la guarda y custodia de las hijas del matrimonio, as como el rgimen de visitas, el uso del domicilio conyugal y los alimentos para las hijas y esposa, medidas que hacen al cumplimiento o ejecucin de dicha sentencia y, por lo tanto, subsiste la competencia en la esfera internacional para conocer de dichas cuestiones por aplicacin de la doctrina que emerge del art. 499 , inc. 1, Cdigo Procesal. De all que todo lo relativo a la modificacin o cesacin de las aludidas medidas hace la jurisdiccin internacional del juez de dicha causa". Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 1/7/1994, "F., A. M. v. Z., E. F. s/cambio rgimen de visitas - abone cuotas alimentarias atrasadas - se eleve" Ver Texto . "Tratndose de la ejecucin de una sentencia de alimentos dictada en extraa jurisdiccin, en orden a lo dispuesto por los arts. 6 , inc. 1, y 499 , Cdigo Procesal el magistrado que debe entender en ella es el que pronunci el fallo". Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 3/6/1997, "Mansilla, Berta A. R. v. Jujnovic, Juan C. S. s/incidente de ejecucin de sentencia" Ver Texto ; 25/4/2000, "Pizzolo, Luis v. Spagnoletti, Mnica s/cobro ejecutivo de alquiler".

Art. 500. Suma lquida. Embargo Si la sentencia contuviere condena al pago de cantidad lquida y determinada o hubiese liquidacin aprobada, a instancia de parte se proceder al embargo de bienes, de conformidad con las normas establecidas para el juicio ejecutivo. Se entender que hay condena al pago de cantidad lquida siempre que de la sentencia se infiera el monto de la liquidacin, aun cuando aqul no estuviese expresado numricamente. Si la sentencia condenase a una misma parte al pago de una cantidad lquida y de otra ilquida, podr procederse a la ejecucin de la primera sin esperar a que se liquide la segunda.

1. DEUDA POR "SUMA LQUIDA"

Comienza aqu el Cdigo Procesal Civil y Comercial a regular las diferentes formas de ejecutar sentencias teniendo en cuenta la naturaleza de la obligacin que contenga. Dado que se trata de las ms frecuentes, inicia esta tarea con las sentencias que condenan a dar sumas de dinero. El caso de las obligaciones de dar cosas se contemplar en el art. 513 , de obligaciones de hacer en los arts. 510 y 511 y de no hacer en el art. 512 . Adems de las condiciones generales ya vistas de toda ejecucin -sentencia firme, plazo vencido y pedido de parte- cuando la obligacin es de dar sumas de dinero se agrega un nuevo recaudo: el que se trate de suma lquida. El mismo Cdigo nos dice cundo hay suma lquida: "siempre que de la sentencia se infiera el monto de la liquidacin aun cuando aqul no estuviese expresado numricamente". Esto es, en la sentencia puede constar el monto adeudado "expresado numricamente" o bien, si no existe el monto total y definitivo, pueden aparecer los parmetros para su clculo. Por ejemplo, el monto del capital, las tasas de inters aplicables y el momento a partir del cual comenzaron a correr estos accesorios. Slo habr que realizar una simple operacin aritmtica sobre la base de esas pautas. Se ha dicho que frente a la impronta de orden pblico y jerarqua constitucional que exhibe la cosa juzgada surgente de la sentencia firme, la liquidacin a concretar debe acompasarse a las precisas pautas sealadas en la misma pues la fase ejecutoria ha de estar delimitada por el alcance de la sentencia que dinamiza y, a su vez, legitima la determinacin de la suma lquida a oblar sin que sea admisible resolucin alguna que contrare lo decidido con autoridad de cosa juzgada sea sobre lo principal o lo accesorio como son los intereses. De tal modo, no puede adicionarse una tasa de inters que no haba sido pedida ni contemplada en la sentencia definitiva, porque ello importa un avasallamiento al principio de autoridad de la cosa juzgada (300) . La liquidez de la suma puede provenir, entonces, del texto de la sentencia o de un clculo sencillo siguiendo sus parmetros (301) . Y tambin de una liquidacin aprobada. En este caso es evidente que se ha dado cumplimiento al trmite de los arts. 501 y 502 y del mismo surge el monto a ejecutar. Remitimos a las notas de esas mandas.

2. TRABA DE EMBARGO Existiendo suma lquida, a pedido de la parte se trabar embargo por ese monto sobre bienes del deudor (302) . Este recaudo es esencial ya que sobre estos bienes embargados se habr de hacer efectivo el crdito ante la renuencia al cumplimiento voluntario del deudor. Todo lo concerniente a la traba de esta medida protectoria se habr de regir por las reglas que al mismo efecto se contemplan dentro del proceso ejecutivo a partir del art. 529 .

Remitimos a ese tramo del Cdigo.

3. DEUDA PARCIALMENTE LQUIDA Y PRINCIPIO DE CELERIDAD Cuando se trate de una sentencia compleja que contenga condenas a pagar al mismo tiempo una suma lquida y otra que no lo es, se podr iniciar la ejecucin de aqulla sin esperar a que se practique liquidacin respecto de la segunda (303) . Cumplida esta medida, se habr de ampliar la ejecucin y -de ser necesario- el embargo. Estas previsiones buscan evitar demoras innecesarias que pueden dar la posibilidad al deudor de disipar su patrimonio y frustrar as el intento del ejecutante.

4. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 502 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. (300) Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 6/7/1995, "Irazusta, Antonio Mara Leandro y otros v. Cuevas, Roberto Alfredo (Suc.) s/cumplimiento de contrato" Ver Texto ; 17/9/1996, "lvarez Murcia, Rolando v. Montoya, Juan Carlos s/cobro de pesos". (301) "La liquidacin que se practica en el juicio ejecutivo es una operacin numrica mediante la cual se establece de conformidad con las bases fijadas en la sentencia, el saldo resultante de lo debido por capital, intereses y costas, por lo que la misma se ha de ajustar a las precisas pautas sealadas en aqulla". Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 19/11/2002, "Banco Bisel SA v. Pealoza, Miguel s/ejecucin"; 22/5/2003, "Toria SA v. Medina, Juan Jorge y otro s/ejecucin" Ver Texto . (302) "Cuando se transita el proceso de ejecucin de sentencia, por expresa disposicin del art. 500 , CPCC que remite a las normas que regulan el embargo de bienes en el proceso ejecutivo, el juez puede, para evitar perjuicios o gravmenes innecesarios al titular de los bienes, disponer una medida distinta de la solicitada o bien limitarla teniendo en cuenta la importancia del derecho que se intenta ejecutar (art. 204 , CPCC). Atenta esa facultad, es irrelevante que el caso planteado no encuentre cobijo en lo normado por el art. 2 , ley 9511, punto en que el recurrente y el juzgador concuerda desde que la limitacin del embargo encuentra sustento suficiente en las previsiones del citado art. 204 , CPCC. Habida cuenta de ello y siendo que del bruto percibido por el ejecutado como fletero, cerca de un sesenta (60) por ciento lo insumen los gastos de

explotacin y que aun de considerarse incluidos en ellos la amortizacin del vehculo, la suma restante est afectada a sufragar los alimentos propios y de los alimentados, aparece como razonable expresin de dicha facultad judicial limitar el embargo al veinticinco (25) por ciento de las entradas brutas que perciba el ejecutado. Por tal motivo, se confirma la resolucin apelada con costas a la ejecutante". Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 14/6/1990, "De Santis, Jos Mara v. Montequin, Alberto s/ejecucin de honorarios" Ver Texto . (303) "No existe impedimento legal que vede la condena a una prestacin dineraria ilquida. Lo admite el ordenamiento normativo en distintos preceptos (arts. 774 Ver Texto , 819 Ver Texto , CCiv.) a lo que cabe agregar que los arts. 500 , ltimo prrafo, y 501 , Cdigo Procesal reglamentan el trmite de ejecucin de la sentencia que condena a cumplir una obligacin ilquida". SCBA, Ac. 81.495, 5/3/2003, "O. M. Construcciones v. Constructora Lanusse SA s/cobro de pesos" Ver Texto .

Art. 501. Liquidacin Cuando la sentencia condenare al pago de cantidad ilquida y el vencedor no hubiese presentado la liquidacin dentro de diez (10) das contados desde que aqulla fuere ejecutable, podr hacerlo el vencido. En ambos casos se proceder de conformidad con las bases que en la sentencia se hubiesen fijado. Presentada la liquidacin se dar vista a la otra parte por cinco (5) das.

1. SUMA ILQUIDA Si la sentencia no contiene una suma lquida -ni fcilmente liquidable- habr que cumplir con el trmite de la liquidacin. Para ello, es carga del ejecutante presentar una liquidacin confeccionada a partir de las pautas de la sentencia a ejecutar. Debe ser clara y detallada, permitiendo a la contraria y al juez advertir los pasos seguidos, los ndices utilizados, los plazos aplicados y dems rubros y pautas extrados de la ejecutoria. Para los supuestos donde esta tarea revista una complejidad muy alta o sea necesario procesar una cantidad de datos mayor de lo normal, est previsto un trmite diverso en el art. 514 a cuya nota enviamos. La ley fija un plazo para que el acreedor pueda presentar esta liquidacin: diez das desde el momento en que venci el plazo fijado en la sentencia para su cumplimiento, el cual corre desde que qued firme ese decisorio. Entendemos que recin all el fallo es "ejecutable" a tenor de lo que indica el art. 497 .

Se trata de un perodo en el cual slo el acreedor puede cumplir con esta carga (304) . Vencido el trmino que contempla este artculo, consideramos que tanto el acreedor como el deudor pueden presentar la liquidacin respectiva, siempre siguiendo las pautas de la ejecutoria (305) .

2. SUSTANCIACIN Sea quien fuere el que presenta la liquidacin en juicio, el juez dar traslado a la contraria por el plazo de cinco das que se computa desde la notificacin de ese auto por cdula conforme la letra del art. 135 , inc. 8. La medida se sustenta en el derecho de defensa del litigante que no realiz esta liquidacin para que pueda controlar si su faccin ha sido adecuada. Ajustndose el clculo efectuado por las partes en forma conjunta a las pautas sealadas en el decisorio que lo ordena, corresponde aprobar en cuanto ha lugar por derecho la liquidacin que contiene (306) . En este terreno, se ha dicho que los jueces cuentan con facultades suficientes para efectuar las correcciones que crean convenientes a una liquidacin, aun cuando no se hayan formulado objeciones o fueran presentadas extemporneamente. Ello es as, pues de admitirse una equivocada liquidacin por el simple hecho de la omisin de impugnarla, se tergiversaran las bases a tener en cuenta para su realizacin. La aprobacin no reviste la calidad de cosa juzgada, por lo que puede ser rectificada si hubiere error al practicarla (307) . Tambin se sostuvo que las liquidaciones pueden ser ulteriormente rectificadas en virtud de que son aprobadas en cuanto ha lugar por derecho y a que de concluir en una solucin contraria se estara convalidando un enriquecimiento sin causa y una conducta abusiva del derecho que la ley no ampara (308) .

3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 503 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 502. Conformidad. Objeciones Expresada la conformidad por el deudor, o transcurrido el plazo sin que se hubiese contestado la vista, se proceder a la ejecucin por la suma que resultare, en la forma prescripta por el art. 500 . Si mediare impugnacin se aplicarn las normas establecidas para los incidentes en los arts. 178 y ss.

1. CARGA DE CONTROLAR LA LIQUIDACIN La norma contempla el caso de que sea el acreedor ejecutante el que produjo la liquidacin. Se requiere entonces la conformidad del deudor ejecutado mediante el traslado notificado por cdula del art. 501 visto. Existe aqu la carga de controlar en debida forma y eventualmente controvertir la liquidacin efectuada. Ser a veces necesario recurrir al auxilio de un profesional especializado -contador, etc.- para que supervise la realizacin de estas cuentas que darn lugar a la suma lquida objeto de la ejecucin. Como toda carga, podr o no ejercerse en la prctica. Ya sea que se ejerza presentndose por escrito la expresa conformidad con la suma obtenida de acuerdo con los clculos realizados por la contraria o que nada se haga al respecto dejando simplemente vencer el plazo, la ley en ambos casos tendr por admitida la liquidacin y se proceder a pedido de parte a trabar el embargo segn las pautas vistas del art. 500 con su remisin al rgimen del juicio ejecutivo. Ya hemos visto que sin perjuicio de la falta de contestacin del traslado de la liquidacin practicada por la actora por parte del obligado al pago de los honorarios devengados en autos es funcin del tribunal ajustar la liquidacin a lo que corresponde segn derecho (309) .

2. OPOSICIN A LA LIQUIDACIN Otra posibilidad es que el ejecutado oponga reparos a la liquidacin en tiempo oportuno. Ya sea por haber errores en los clculos, por haberse apartado de los parmetros fijados en la sentencia u otros motivos fundados debidamente -explicados en el escrito respectivo- se puede controvertir la cuenta efectuada. Estos planteos debern ser canalizados a travs de la va incidental donde podr existir -incluso- etapa probatoria al efecto.

Hasta tanto no se resuelva este incidente no existir "deuda lquida" por lo que no podr seguirse adelante con el trmite ejecutivo. Se trata, en los hechos, de un caso de incidente con efectos suspensivos del trmite principal.

3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 504 Ver Texto , Cdigo nacional. Se seala que sin perjuicio de lo que dispone este artculo y los dos anteriores, el acreedor podr solicitar que se intime por cdula al ejecutado el pago de lo adeudado cuando se trate de cantidad lquida y determinada o hubiere liquidacin aprobada. (304) "De acuerdo a la ley adjetiva, corresponde en principio practicar liquidacin a la actora (art. 501 , CPCC). Mal podra entonces hacerlo la apelante sin mediar mora de la interesada en la carga practicada". Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 1/2/1990, "Sanguinetti, Horacio J. y otro v. Puleo, Arnaldo s/cobro de pesos" Ver Texto . (305) "Tratndose de una condena relativa a una cantidad ilquida, el trmite previsto por el art. 501 , CPCC, resultaba ineludible; por ende, hasta tanto no se encuentre aprobada la correspondiente liquidacin los obligados al pago no se pueden considerar en mora y, en consecuencia, no corresponde al clculo de los intereses sobre los gastos". Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 28/4/1994, "Longo, Enzo y otros v. Cercatto, Jorge A. y otros s/daos y perjuicios" Ver Texto ; 9/11/1995, "Platacard SA v. Murados, Oscar A. y otra s/cobro ejecutivo" [J 14.15879-1]. (306) SCBA, B. 56.127, 24/4/2002, "Salinas, Vctor M. v. Municipalidad de La Plata s/demanda contencioso administrativa" Ver Texto . (307) Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 1/2/2000, "Seguir SRL v. Hurtado, Mara Estela s/cobro ejecutivo". "Las cuestiones atinentes a la liquidacin en el trmite de la ejecucin, no revisten el carcter de decisiones con autoridad de cosa juzgada, desde que su aprobacin lo es en todos los casos, `en cuanto hubiere lugar por derecho. En mrito de ello, esta Alzada se encuentra facultada para corregir, incluso de oficio, los errores cometidos al practicar la liquidacin de la deuda -aun cuando no mediare observacin oportuna de la contraparte-, habida cuenta de que una solucin contraria equivaldra a imponer a los rganos jurisdiccionales cohonestar los defectos encerrados en las liquidaciones que tergiversen el contenido de la sentencia, convalidando de ese modo, un enriquecimiento sin causa y una conducta abusiva del derecho que la ley no ampara". Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 11/8/1999, "Y. A. y otra s/divorcio vincular por presentacin conjunta"; Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 10/12/1996, "Multicompras v. Garca Amigo, Toms s/cobro ejecutivo - preparacin va ejecutiva"; 20/2/1997, "Multicompras SA v. Allan, Julio Miguel s/cobro sumario". (308) Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 14/11/1996, "Gonzlez, Antonio v. Alari, Juan Blas s/daos y perjuicios" Ver Texto .

(309) SCBA, B. 50.576, 16/3/1993, "Conobras SA v. Municipalidad de La Matanza s/demanda contencioso administrativa" Ver Texto .

Art. 503. Citacin de venta Trabado el embargo se citar al deudor para la venta de los bienes embargados. Las excepciones deber oponerlas y probarlas dentro de quinto da.

1. ETAPA DE CONOCIMIENTO REDUCIDO Con la traba de embargo sobre los bienes del deudor ejecutado se lo "citar para la venta" de los mismos. Ms all de la frmula legal, lo trascendente de este acto es que marca el inicio del plazo de cinco das dentro de los cuales el ejecutado puede oponer ciertas defensas acompandolas de la prueba de que intente valerse. Se trata de una diligencia equivalente a la que se contempla en el juicio ejecutivo en el art. 540 y a travs de la misma se sacrifica la celeridad que normalmente caracteriza las ejecuciones -particularmente en las figuras que sirven de antecedente de estos tipos de juicios, como es el proceso monitorio- en pos de dar mayor vigencia al derecho de defensa del ejecutado. As, se ha dicho que la citacin para la venta del deudor para que oponga excepciones en los trminos del art. 503 integra la garanta de la inviolabilidad de defensa en juicio y es equiparable a la notificacin del traslado de la demanda y similar a la citacin de remate, lo que impone, obviamente, la notificacin por cdula en el domicilio real (310) . Aqu se le permite al deudor oponerse a la pretensin ejecutiva dirigida en su contra a travs de ciertas defensas -muy reducidas como veremos- que dilatarn el trmite (311) . Aun cuando la redaccin del art. 503 se refiere al embargo y citacin de venta como actos sucesivos, no existe obstculo alguno para que se realicen en forma simultnea, solucin que se justifica no slo en la aplicacin analgica del art. 540 sino adems de la directiva del art. 34 , inc. 5, acpite a) (312) . Como ya lo hemos dicho, en la ejecucin de sentencias se persigue la transformacin econmica de los bienes embargados del deudor por conducto de su venta judicial a fin de que el vencedor quede satisfecho, razn por la cual el embargo ejecutorio constituye un presupuesto visceral y previo a la citacin de venta (313) .

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 505 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. (310) Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 5/9/1996, "Vzquez, Eduardo E. v. La Central del Plata SA s/ejecucin de honorarios" Ver Texto . (311) "Establecido como est que el auto que ordena el libramiento del mandamiento de embargo o el oficio -si se trata de un bien registrable- no es susceptible de apelacin, de ello se extrae que la oposicin del deudor a la ejecucin comienza recin con la traba de la medida y la citacin de venta para que oponga excepciones". Cm. Civ. y Com. Pergamino, 27/6/1996, "Pacfico Annan, Juan Carlos v. Martn Hnos. SH s/ejecucin de honorarios" Ver Texto . (312) Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 18/9/2001, "Noya, Enrique Luis v. Ca. Financiera Argentina v. Hilandera Matheu SACIF s/ejecucin hipotecaria s/incidente de ejecucin de honorarios" Ver Texto ; 18/9/2001, "Glaniver, Silva Diana v. Ca. Financiera Argentina v. Hilanderas Matheu SACIF s/ejecucin hipotecaria s/incidente de ejecucin de honorarios" Ver Texto . (313) Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 27/12/2001, "Garibotti, Juan Mara v. Romeri, Mara Cristina y otros s/incidente de ejecucin de honorarios y aportes" Ver Texto . "Luego de citar de venta al ejecutado, se establece que se mandar continuar la ejecucin (arts. 503 , 506 , Cdigo Procesal), y, consentida o ejecutoriada sta, se proceder segn las reglas establecidas para el cumplimiento de la sentencia de remate (art. 508 , Cdigo Procesal), hasta hacerse ntegro pago al acreedor (art. 557 , Cdigo Procesal). Es que esta norma legal que importa el inicio de la ejecucin de sentencia posibilita nicamente que, al existir sentencia firme o dada la fianza del art. 553 , Cdigo Procesal, el acreedor practique la liquidacin de capital, intereses y costas, con el nico objeto de que luego de aprobada se haga inmediato pago el mismo del importe resultante". Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 13/8/1996, "Multicompras SA v. Hudz, Alberto Omar s/cobro sumario" Ver Texto .

Art. 504. Excepciones Slo se considerarn legtimas las siguientes excepciones: 1) Falsedad de la ejecutoria; 2) Prescripcin de la ejecutoria; 3) Pago;

4) Quita, espera o remisin.

1. DEFENSAS EN EL PROCESO EJECUTIVO Sin perjuicio de que se seale a estas "excepciones" como las nicas admisibles en un proceso ejecutivo ("slo se considerarn legtimas..."), lo cierto es que tambin el deudor ejecutado puede plantear aquellas defensas que se vinculan con presupuestos procesales como es la competencia del juzgador, la deficiente personera, defecto legal, etc. Se ha resuelto que el art. 504 no excluye las excepciones que jurisprudencialmente se consideran admisibles por no poder negarse al ejecutado el derecho de atacar la fuerza ejecutiva del ttulo (314) y que si bien es cierto que esta manda restringe la posibilidad de defensa a las que especifica, no lo es menos que ello no significa una veda irrestricta al anlisis de otras defensas vinculadas de manera directa con la justa composicin del litigio y con el ejercicio del derecho de defensa (315) . No obstante la taxatividad que para el nmero de excepciones oponibles en el proceso de ejecucin de sentencia se establece aqu, es indudable que no pueden ser ignoradas aquellas defensas que cuestionan alguno de los presupuestos procesales destinados a controlar la constitucin de un proceso vlido y la regularidad del contradictorio, tal las que sealan defectos de capacidad, competencia o legitimacin para obrar de las partes o la habilidad del ttulo (316) .

2. FALSEDAD DE LA EJECUTORIA Tcnicamente, se hace referencia a adulteraciones en la sentencia que se quiere hacer cumplir forzadamente. La ejecutoria -presentada en testimonio- resulta falsa total o parcialmente por haber sido modificada luego de su firma por el juez. Sin embargo, se ha ampliado el alcance de esta defensa incluyndose en la misma la inhabilidad de ttulo a travs de la que puede ponerse de manifiesto el incumplimiento de los requisitos de toda ejecucin -sentencia firme y plazo vencido-, la inexistencia de suma lquida cuando corresponda e incluso las faltas de legitimacin y defectos en la personera ya mencionados. Muy abundante es la jurisprudencia que abona esta posibilidad (nota)[FD 8010 F1426].

Como se sealara, la ampliacin de este campo defensista protege los intereses del deudor en detrimento de un rpido cumplimiento de la obligacin, lo que redunda en perjuicio del acreedor ejecutante.

3. PRESCRIPCIN DE LA EJECUTORIA El trmino para iniciar la ejecucin de una sentencia es el de la prescripcin decenal que contempla el art. 4023 Ver Texto , CCiv. Se cuenta desde que la sentencia adquiri firmeza y no desde la fecha de su dictado. Entre uno y otro momento pueden haber pasado muchos aos, por lo que slo se tendr en cuenta la oportunidad en que el derecho se incorpor al patrimonio del acreedor en forma definitiva e inmodificable. De tal modo, se resolvi que la excepcin de prescripcin de la ejecutoria, prevista en el art. 504 , inc. 2, no se refiere a la prescripcin de la accin que acogi la sentencia sino precisamente a la que ha nacido con motivo del pronunciamiento de sta. De all que en ausencia de un texto legal expreso, le es aplicable el plazo de diez aos previsto por el art. 4023 Ver Texto , CCiv. debiendo entenderse que dicho plazo comienza a correr desde que la sentencia est firme y no desde el da en que se la pronunci, menos an desde el vencimiento o mora de la relacin, obligacin ya juzgada (318) .

4. PAGO El cumplimiento es la defensa por excelencia en el juicio ejecutivo (319) . Debe demostrarse adecuadamente el pago en forma total, ya que la figura del "pago parcial" no viene contemplada en el Cdigo. Debe ser de fecha posterior a la sentencia condenatoria de marras.

5. QUITA, ESPERA O REMISIN Se trata de modos de extinguir las obligaciones que deben surgir de actitudes del acreedor posteriores a la sentencia, formalmente acreditadas y que le impiden ejecutar la sentencia en sus trminos originales. Si existi una quita, el monto de la deuda ser menor. Si concedi una espera, el plazo de cumplimiento no ser el fijado judicialmente sino que por voluntad del deudor se

habr visto alongado. Y si medi remisin de deuda, sta habr desaparecido en virtud de la dispensa o perdn de la misma. El deudor tendr la carga de demostrar debidamente las circunstancias alegadas.

6. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 506 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 505. Prueba Las excepciones debern fundarse en hechos posteriores a la sentencia o laudo. Se probarn por las constancias del juicio o por documentos emanados del ejecutante que se acompaarn al deducirlas, con exclusin de todo otro medio probatorio. Si no se acompaasen los documentos, el juez rechazar la excepcin sin sustanciarla. La resolucin ser irrecurrible.

1. LIMITACIONES PROBATORIAS Si bien existe una etapa reducida de conocimiento dentro de este proceso de ejecucin al permitrsele al ejecutado oponer defensas al embate del ejecutante, las pruebas que se admitirn son harto limitadas. En primer lugar, todas las defensas que oponga el deudor debern sustentarse en circunstancias posteriores a la sentencia o laudo. Lo anterior a estas resoluciones queda alcanzado por la cosa juzgada, invariable e inmodificable (320) . Por conducto de excepciones dentro de un juicio ejecutivo en ningn caso podrn revisarse cuestiones que fueron sometidas oportunamente -o debieron haberlo sido- al juez o tribunal arbitral que tuvo a su cargo el proceso de conocimiento y sobre las cuales se expidieron en resolucin hoy consentida o ejecutoriada. Si existe disconformidad con esas circunstancias se debi haber recurrido a las vas hbiles para lograr cambios o

modificaciones en las decisiones judiciales. Si ello no se realiz, opera la caducidad fatalmente (321) . En segundo lugar, slo podr utilizarse como prueba la documental. Slo podrn llevarse "constancias del juicio" o "documentos emanados del ejecutante" y sern acompaados al presentar las defensas. Todo otro medio probatorio se encuentra excluido expresamente por la ley (322) . Entendemos que esta restriccin probatoria puede generar algn grave perjuicio al menoscabar el derecho de defensa del deudor. Si bien ello se dispone en pos de no alongar todava ms la etapa de conocimiento con la fijacin de un perodo amplio para la produccin de prueba dentro de un proceso de ejecucin, es claro que la medida constituye un ejemplo de "limitaciones establecidas por la ley" respecto de la prueba, uno de los supuestos que habilita la va del juicio de conocimiento posterior contemplado en el art. 551 . Consideramos, pues, que este nuevo juicio de conocimiento debe ser procedente tambin respecto de los procesos de ejecucin de sentencias a los nicos fines de que el deudor que contaba con alguna de las defensas admisibles y no logr acreditarlas por disponer slo de medios probatorios diferentes del nico admisible legalmente, pueda hacerlos valer y as conciliar el derecho de defensa en juicio con la celeridad del trmite ejecutivo. La prueba documental debe acompaar el escrito en el que se plantea la excepcin. Ello es condicin de admisibilidad de la misma. Si se incumple la carga, la defensa ser rechazada sin traslado y sin posibilidad de recurso alguno.

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 507 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. (314) Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 24/8/1989, "Labaronnie, Vctor v. Buratti, Mirta s/incidente de disolucin sociedad" Ver Texto . (315) SCBA, Ac. 56.649, 7/3/1995, "Itoiz, Juan Jos e Itoiz, Carlos v. Cuende, Matilde s/cobro de honorarios, cuadernillo de apelacin" Ver Texto ; Ac. 56.604, 10/3/1998, "Rasuk, Pablo ngel v. Cuende, Matilde Brgida s/cobro de honorarios"; Ac. 81.274, 19/2/2002, "Castro, Juan B. v. Banco Comercial de Tres Arroyos s/incidente de regulacin y cobro de honorarios en Quantin, Emilio s/quiebra".

(316) Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 15/10/1991, "Marker, Alberto v. Zaiper SRL s/recisin parcial de contrato social". (317) "Ms all de que en la enumeracin del art. 504 , CPCB no est prevista la posibilidad de oponer la excepcin de inhabilidad de ttulo, la jurisprudencia en su mayora, se ha inclinado por su admisibilidad cuando se cuestiona la falta de algunos de los requisitos del ttulo ejecutorio, o de las condiciones exigidas para que proceda la ejecucin de la sentencia". Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 28/9/1999, "Rinaldi, Marta Alicia v. Organizacin Mdica Atlntica s/ejecucin de honorarios" Ver Texto . "Cuando se cuestiona la falta de alguno de los requisitos del ttulo ejecutorio o de las condiciones exigidas para que proceda la ejecucin de sentencia, resulta admisible la excepcin de inhabilidad de ttulo, pues se asimila a la excepcin de falsedad de ejecutoria". Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 15/2/2001, "Cspedes, Eduardo v. Nogues, Eduardo s/incidente de ejecucin de honorarios". "Si bien en el trmite de ejecucin de sentencia, las excepciones estn limitadas a las que enumera el art. 504 , Cdigo Procesal, entre las que no se menciona a la de inhabilidad de ttulo, ello en manera alguna puede ser inconveniente para que se la considere, si se tiene en cuenta que por su significacin jurdica, es esencial a toda accin los requisitos del ttulo ejecutorio o de las condiciones exigidas para que proceda la ejecucin que se pretende hacer valer; motivo por el cual, puede denunciarse por esta va que la ejecucin de sentencia es promovida por quien no reviste la condicin de vencedor, o que no ha sido dictada a favor de quien intenta ejecutarla, o bien que se ha promovido la ejecucin contra quien no est obligado a su pago". Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 16/7/1998, "Zambelli, Mario Alberto v. Occar de Cccaro, Delia y otro s/ejecucin de honorarios". "No obstante que entre las limitadas excepciones que enumera el art. 504 , CPC, no se prev a la inhabilidad de ttulo, no lo es menos que la jurisprudencia mayoritaria se ha inclinado por su admisibilidad, por considerarla implcita en la prevista en el inc. 1 de dicha norma, cuando se cuestiona la falta de alguno de los requisitos del ttulo ejecutorio, o de las condiciones exigidas para que proceda la ejecucin de sentencia". Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 13/5/1999, "Bronzini, Roberto v. Morando, Adolfo s/ejecucin de honorarios". "Si bien la inhabilidad de ttulo no se encuentra entre las enumeradas en el art. 504 del ritual, se encuentra incluida en la prevista por el inc. 1 de dicha norma". Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 5/11/1998, "Bottaso, Mara Julia s/incidente de honorario"; SCBA, Ac. 56.649, 7/3/1995, "Itoiz, Juan Jos e Itoiz, Carlos v. Cuende, Matilde s/cobro de honorarios, cuadernillo de apelacin" Ver Texto ; Ac. 56.604, 10/3/1998, "Rasuk, Pablo ngel v. Cuende, Matilde Brgida s/cobro de honorarios". "La defensa de falta de legitimacin pasiva, opuesta por el ejecutado por no haber sido sujeto condenado en el proceso ordinario precedente, puede y debe ser asimilada a la defensa de inhabilidad de ttulo, la que en el proceso de ejecucin de sentencia, va implcita en la falsedad de la ejecutoria (art. 504 , inc. 1, CPC), cuando como en la especie, se funda en el hecho de no estar obligados los ejecutados por la condena impuesta en el fallo". Cm. Civ. y Com. Pergamino, 13/12/1994, "Fuentes, Jos Bartolom v. Martn Hnos. Sociedad de hecho y otros s/ejecucin de sentencia" Ver Texto . "En el proceso de ejecucin de sentencia estn limitadas las excepciones a las cuatro mencionadas en el art. 504 , CPC, entre las que no se encuentra la de inhabilidad de ttulo, por lo que en principio no resultara admisible. Pero cuando se cuestiona la falta de algunos de los requisitos del ttulo ejecutorio o de las condiciones exigidas para que proceda la ejecucin de sentencia, s resultara admisible pues se asimila a la excepcin de falsedad de la ejecutoria". Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 28/6/1994, "Tenaglia, Carmelo

s/incidente de ejecucin en autos: `Tenaglia s/exclusin de socio" Ver Texto ; 28/11/2002, "Llan de Rosos, Ernesto s. sucesorio v. Intermar SA s/ejecucin de honorarios" Ver Texto ; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 18/10/1995, "Rodrguez, Rodolfo v. Garca, Oscar Alfredo y otro s/incidente de apelacin (art. 250 Ver Texto , CP) en autos: `Rodrguez v. Garca s/incidente de ejecucin de honorarios" [J 14.21270-1]; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 26/5/1998, "Villegas, Edgardo Nstor v. Holler, Pedro Eduardo s/incidente ejecucin de honorarios". (318) Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 23/3/1995, "M., A. s/ejecucin de multa en autos: `B., M. N. v. M., A. s/alimentos" Ver Texto . (319) "En los procesos de ejecucin de sentencia, la excepcin de pago debe ser total y fundarse en hechos posteriores a la sentencia (arts. 504 , inc. 3, y 505 , CPCC). Sentada tal premisa, habiendo reconocido el ejecutado que opuso excepcin de pago parcial, pretendiendo sostenerla en un documento de fecha anterior a la de la sentencia que se ejecuta, cabe concluir que la resolucin que desestim la misma, se ajusta a derecho y debe ser confirmada". Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 24/8/2001, "Godoy, Luis Alberto s/incidente de ejecucin de honorarios" Ver Texto . "Resulta ineficaz a los fines de demostrar idneamente la extincin de la obligacin de pagar alimentos como lo exige el rito (arg. art. 504 , inc. 3, CPC), el argumento de haber afrontado numerosos gastos para la alimentada desde que ello ha de entenderse que lo hizo el alimentante voluntariamente en beneficio de su hija, circunstancia que no lo exime de dar cumplimiento a la cuota pactada en su oportunidad". Cm. Civ. y Com. Pergamino, 10/10/1996, "Garca, Nilda Mabel v. Gonzlez, Carlos A. s/ejecucin cuota alimentaria". "El pago para que pueda servir de base a la excepcin prevista en el art. 504 , inc. 3, Cdigo Procesal, debe reunir las condiciones exigidas para su validez por la ley de fondo. No es un contrato, de manera que ni an por aplicacin de la regla del art. 16 Ver Texto , CCiv. podran aplicarse las disposiciones del mismo destinadas a reglar los contratos. En consecuencia, los medios de prueba de l no pueden buscarse en el Cdigo de fondo. Debe estarse a lo dispuesto en el Cdigo Procesal, no resultando aplicable la figura de la gestin de negocios a la prueba del mismo". Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 11/5/1993, "Sassano, Mario v. Empresa Micromnibus 25 CISA s/ejecutivo" Ver Texto . "El pago y, por ende la excepcin del art. 504 , inc. 3, CPC, imponen el cumplimiento de la prestacin debida, y sta no se logra si no es a partir de la integridad cuantitativa de lo que se paga con la cantidad debida y de su disponibilidad jurdica, esto es, con la entrega de la misma cosa objeto de la obligacin y en tanto su transferencia sea material y jurdicamente posible. Si se trata de un pago mediante cheque o por depsito en cuenta bancaria, el mismo no se configura sino desde que aqul se hace efectivo o, en este ltimo caso, desde que el acreedor lo acepta y se encuentra en condiciones de percibirlo". Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 9/3/1995, "Flaqu, Ral M. v. Ramognini, Juan s/incidente de ejecucin de sentencia" Ver Texto ; 5/6/1997, "Castro, Herminia v. Blangar SA s/ejecucin hipotecaria". "Si el documento mediante el cual el ejecutado pretende probar el pago alegado, no fue extendido por los acreedores, sino por la entonces apoderada de stos, hecho controvertido en la ejecucin como as tambin las facultades que contaba la ex mandataria para recibir pagos (arts. 731 Ver Texto , inc. 1, 733 Ver Texto , 1881 Ver Texto , inc. 1, 1884 Ver Texto y 1888 Ver Texto , CCiv.); no cabe sino concluir que, ante el desconocimiento del mentado recibo, la excepcin de pago debe desestimarse (arts. 505 y 504 , CPCC); ello sin perjuicio de que dicho pago pueda acreditarse en un

juicio de conocimiento posterior". Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 28/5/1992, "Perrota, Pablo H. v. Das Baliero, Humberto s/daos y perjuicios" Ver Texto . (320) "En el proceso de ejecucin de sentencia, el condenado slo puede oponer excepciones que se funden en hechos posteriores al pronunciamiento (art. 505 , 1 parte, Cdigo Procesal). El fundamento radica en que aqullos pudieron alegarse durante el desarrollo del proceso, y la finalidad estriba en mantener y asegurar los efectos de la cosa juzgada". Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 24/10/2000, "Turrin, Celestina y otra s/ejecucin de sentencia en autos `Turrin, Celestina y otra s/sucesin testamentaria y sucesin". (321) "Aunque en el trmite de ejecucin de sentencia las excepciones deben fundarse en hechos posteriores al dictado del pronunciamiento (conf. art. 505 , CPCC), tal principio resulta coherente cuando se trata de una sentencia definitiva que puso fin a un proceso en el que se debati una cuestin de fondo. Empero, cuando se trata de una regulacin de honorarios en que, por hiptesis, no se resolvi sino sobre su monto y nada se dijo acerca del derecho a percibirlos, ni sobre su procedencia, parece claro concluir que slo en el momento de excepcionarse puede el obligado aducir aquellos hechos anteriores a la fijacin judicial de los honorarios". SCBA, Ac. 81.274, 19/2/2002, "Castro, Juan B. v. Banco Comercial de Tres Arroyos s/incidente de regulacin y cobro de honorarios en `Quantin, Emilio s/quiebra" Ver Texto . (322) "No obstante que el art. 505 , Cdigo Procesal slo admite la prueba instrumental emanada del ejecutante, puede equiparrsele otra que sea susceptible de fcil e inmediata comprobacin. La ejecucin de la sentencia de alimentos no exige un nuevo debate en que se puedan oponer otras excepciones de las que resultan del expediente o de otros documentos que debe forzosamente acompaar" Ver Texto . Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 2/8/1990, "F., M. C. y otros v. M., A. A. s/ejecucin convenio de alimentos".

Art. 506. Resolucin Vencidos los cinco (5) das sin que se dedujere oposicin, se mandar continuar la ejecucin sin recurso alguno. Si se hubiese deducido oposicin, el juez, previo traslado al ejecutante por cinco (5) das, mandar continuar la ejecucin, o si declarare procedente la excepcin opuesta, levantar el embargo.

1. TRMITE DE LAS EXCEPCIONES Si en el plazo conferido a los fines de articular alguna de las limitadas defensas (art. 503 ) nada opone el ejecutado (323) , se ordenar llevar adelante la ejecucin. Habindose incumplido la carga referida, ningn recurso podr interponerse en lo sucesivo.

A este respecto se ha resuelto que si bien es cierto que el art. 506 veda la apelacin de la sentencia de venta cuando no se han opuesto excepciones, se ha sealado que sobre el principio de la irrecurribilidad debe prevalecer el criterio de reparar injusticias evidentes, debiendo el tribunal ingresar excepcionalmente al conocimiento del recurso. Por ello, y sin perjuicio de analizar en su oportunidad el contenido de la memoria a presentar y las constancias de la causa, corresponde admitir la queja deducida y conceder en relacin el recurso de apelacin interpuesto (324) . Si, en cambio, se plantea alguna de las circunstancias mencionadas en el art. 504 con el debido respaldo documental tal como se seala en el art. 505 , el juez dar traslado de la presentacin al ejecutante por cinco das que corren desde la notificacin de ese auto ministerio legis. En esta contestacin, el ejecutante podr -adems de controvertir los argumentos y la autenticidad de los documentos agregados- acompaar tambin la documental que pretenda hacer valer en contra del planteo de su oponente. Luego de este traslado, el juez resolver. Si entiende fundada la excepcin esgrimida, mandar levantar el embargo trabado. Si, en cambio, la desestima ordenar llevar adelante la ejecucin por la suma reclamada.

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 508 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 507. Recursos La resolucin que desestime las excepciones ser apelable en efecto devolutivo, siempre que el ejecutante diere fianza o caucin suficiente. Todas las apelaciones que fueren admisibles en las diligencias para la ejecucin de la sentencia, se concedern en efecto diferido.

1. APELABILIDAD DEL AUTO RECADO RESPECTO DE LAS EXCEPCIONES OPUESTAS Opuestas excepciones y luego de la sustanciacin descripta, la resolucin interlocutoria que recaiga a su respecto causar un perjuicio irreparable a alguna de las partes: al deudor ejecutado si la excepcin es desestimada y al acreedor ejecutante si es favorablemente acogida. De all que la parte agraviada pueda interponer recurso de apelacin respecto de la misma. Tanto en un caso como en el otro, el recurso ser concedido con efecto suspensivo (art. 243 , prr. 3). Si apela el ejecutante, se suspender el rechazo de la ejecucin decretada y, por ende, se contina con los actos compulsorios. Si apela el ejecutado -por el contrario- se suspender la realizacin de bienes. Ello as salvo que el acreedor ejecutante diere fianza o caucin suficiente para responder por los daos que pueda irrogar la subasta realizada sobre la base de un resolutorio luego revocado por la alzada. La ley permite al ejecutante ofrecer esta caucin ante la apelacin de la contraria para que no opere el efecto normal del recurso intentado y de ese modo, sea concedido con efecto no suspensivo. Ms all de todo eso, la ley indica que en todos los casos en que proceda la apelacin respecto de resoluciones judiciales emitidas en el marco de una ejecucin de sentencia, el recurso ser concedido con efecto diferido. La doctrina explica que no debe entenderse esta manda en el mismo sentido que tienen las previsiones de los arts. 247 y 255 , inc. 1 sino que simplemente se refieren a que una vez interpuestas esas apelaciones contra la resolucin agraviante en el plazo legal, la fundamentacin de las mismas se har en el momento en que se expresan agravios respecto de la resolucin que admite o rechaza las excepciones.

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 509 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. (323) "Si no se han opuesto, dentro del plazo legal que se encuentra vencido, excepciones legtimas a la ejecucin de honorarios promovida corresponde darle por perdido el derecho que ha dejado de usar y llevar adelante la ejecucin hasta hacerse ntegro el pago al acreedor del capital reclamado, con ms intereses y costas". SCBA, B.52.326, 17/10/2001, "Schwarz, Rodolfo G. v. Municipalidad de Pinamar s/demanda contencioso administrativa" Ver Texto .

(324) Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 12/3/1991, "Boating Club SA v. Metalrgica Rader SA s/daos y perjuicios - recurso de queja" Ver Texto .

Art. 508. Cumplimiento Consentida o ejecutoriada la resolucin que mande llevar adelante la ejecucin se proceder segn las reglas establecidas para el cumplimiento de la sentencia de remate, hasta hacerse pago al acreedor.

1. EFECTO DE LA FIRMEZA DE LA SENTENCIA DE VENTA En el caso de que no se opusieran excepciones en esta ejecucin de sentencia o que opuestas fueran inadmisibles o improcedentes el juez dictar sentencia de venta (art. 506 ). Una vez firme esta resolucin judicial -por consentimiento de partes o ejecutoriedad derivada del trmite apelatorio- se pasar a la etapa siguiente, la que tramitar de acuerdo con las reglas de cumplimiento de la sentencia de remate en los juicios ejecutivos (art. 557 en adelante) hasta la satisfaccin del crdito del acreedor. Remitimos a las normas que regulan ese rgimen para conocer los detalles de la operatoria. Se ha dicho que el art. 508 dispone que una vez consentida o ejecutoriada la resolucin que manda llevar adelante la ejecucin, se proceder segn las reglas establecidas para el cumplimiento de la sentencia de remate siendo en virtud de esta norma que, en la ejecucin de la sentencia de venta, podra regir el art. 591 llegado el caso inapelabilidad de resoluciones dictadas durante el trmite de cumplimiento de la sentencia de remate-. Pero no debe dejarse de lado que, tratndose de la ejecucin de la sentencia dictada en un juicio de conocimiento, no existe posibilidad de revisin ulterior por medio de otro proceso de iguales caractersticas, lo cual constituye una diferencia sustancial con el supuesto contemplado en la norma citada para el proceso ejecutivo. Por ello, corresponde conceder en relacin el recurso de apelacin interpuesto (325) .

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 510 Ver Texto , Cdigo nacional.

No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 509. Adecuacin de la ejecucin A pedido de parte, el juez establecer las modalidades de la ejecucin o ampliar o adecuar las que contengan la sentencia, dentro de los lmites de sta.

1. PARTICULARIDADES DE LA EJECUCIN El juez a requerimiento del ejecutante podr disponer medidas tendientes a un mejor y ms completo cumplimiento de los trminos de la sentencia que acta aqu como ttulo ejecutivo. Se trata de una aplicacin concreta de los poderes-deberes del magistrado (arts. 34 a 36) en virtud de los cuales podrn flexibilizarse algunos requerimientos o formas de realizacin de bienes, o ampliacin de la ejecucin -vencimiento de nuevos perodos, liquidacin aprobada respecto de la parte de deuda que originalmente no era lquida, etc.- siempre en la bsqueda de una mejor satisfaccin de los derechos del ejecutante sin descuidar el respeto por el derecho de defensa del deudor ejecutado, las caractersticas patrimoniales y personales de ste y las dems circunstancias de caso. El lmite estar dado por los parmetros que brinda la ejecutoria. El juez deber atenerse siempre a ellos cuando son claros, complementndolos en aquello no previsto. Y si tales pautas resultan oscuras o ambiguas, ser misin del juez interpretarlas teniendo en cuenta los principios procesales inherentes al juicio de ejecucin de sentencia.

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 511 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. (325) Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 5/3/1991, "Pampliegas, Ricardo v. Natatorios Motta SA s/cumplimiento de contrato - recurso de queja" Ver Texto .

Art. 510. Condena a escriturar La sentencia que condenare al otorgamiento de escritura pblica, contendr el apercibimiento de que si el obligado no cumpliere dentro del plazo fijado, el juez la suscribir por l y a su costa. La escritura se otorgar ante el registro del escribano que proponga el ejecutante, si aqul no estuviere designado en el contrato. El juez ordenar las medidas complementarias que correspondan.

1. OBLIGACIN DE ESCRITURAR Se trata de un tipo de obligacin de hacer. La conducta debida consiste aqu en el otorgamiento de escritura pblica. Viene regulada especialmente ya que se trata de una prestacin que aparece de modo frecuente en las sentencias a ejecutar. Lo trascendente en este caso es determinar cmo se cumplir la sentencia que ordena suscribir una escritura pblica si el deudor se niega. Sabido es que no pueden ser utilizados medios de compulsin personal para lograr esa finalidad. Y si bien se puede recurrir a sanciones pecuniarias compulsivas y progresivas (las "astreintes procesales" del art. 37 ) para quebrar la resistencia del contumaz y lograr que sea l en persona quien estampe su firma ante el notario, lo cierto es que la vertiginosidad del trfico jurdico ha llevado a que se recurra a otra medida mucho ms expeditiva. Tal la contemplada en este artculo. La misma sentencia que establece la condena a escriturar y fija plazo para ese acto deber contener el apercibimiento de que si el obligado no cumple voluntariamente en el trmino acordado, ser el propio juez quien la suscribir por l y a su costa. De all que para el cumplimiento de lo as consignado en este ttulo bastar con presentarse ante el magistrado competente en el trmite de ejecucin de sentencia exhibiendo la ejecutoria -ya firme-, acreditando el vencimiento del plazo conferido para la escrituracin, manifestando el incumplimiento voluntario de la contraria, sealando cul es el escribano autorizante convenido oportunamente entre las partes o bien -si no se previ esta circunstancia- proponiendo uno y requiriendo que sea ste el designado para autorizar el acto (nota)[FD 8010 F- 1435]. Se peticionar al juez -finalmente- que sea l quien otorgue la escritura de marras en lugar del deudor remiso, condenndolo a cargar con los costos respectivos tal como lo establece el art. 510 .

All mismo se contempla la posibilidad de que el juez disponga las medidas complementarias (327) que correspondan para una mejor ejecucin de la sentencia (citaciones, inscripciones, pedido de informes, etc.). Se trata de una previsin equivalente a la del art. 509 , adaptada a la diferente naturaleza de la obligacin a cumplir. Una vez suscripta la escritura pblica por el magistrado en nombre del deudor y condenado ste a afrontar los costos irrogados por ese acto notarial, la resolucin que pone a su cargo la obligacin de pagar constituir un nuevo ttulo ejecutivo. Ahora, con una obligacin de dar sumas de dinero por lo que sern de aplicacin las pautas previamente analizadas (arts. 500 a 509 ).

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 512 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. (326) "No encontrndose designado escribano en el boleto de compraventa origen del proceso, sino tan slo la facultad de designarlo por los vendedores, se difuma el condicionamiento de la facultad que edicta el art. 510 , ltimo prrafo, Cdigo Procesal y cobra plena operatividad la prerrogativa que detenta la parte ejecutante, en consonancia con la tlesis normativa de favorecer el cumplimiento de la condena a escriturar habilitando a quienes se han visto obligados a litigar ante la conducta renuente de los vendedores, a motorizar la citada prerrogativa del ordenamiento ritual". Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 16/7/1992, "Furer, Gerson v. Rizzo, Nazareno y otro s/cumplimiento de contrato" Ver Texto . "Si en el boleto de compraventa que anudara las voluntades de ambos contendientes se estableci que la escritura traslativa de dominio se otorgar por ante el escribano que designen los vendedores, no se justifica la oficiosa intervencin del juzgador en la letra del contrato modificando lo convenido. Precisamente, la norma que cita el a quo al tiempo de modificar y suplir unilateralmente la voluntad de las partes, ordenando que el escribano lo propongan los ejecutantes (el art. 510 , CPCC), permite ello siempre que `aqul no estuviere designado en el contrato. Y en el caso de autos, si bien no hay una expresa designacin e identificacin del escribano, no puede dudarse que la facultad de hacerlo le fue conferida, de comn acuerdo, a los vendedores". Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 3/2/1998, "Bruno, Adrin Claudio y otra v. Bruno, Ral Oscar y otros s/escrituracin" Ver Texto . (327) "Tratando de concluir los trmites necesarios para ejecutar la sentencia que condena a escriturar y en orden a lo que prescriben los arts. 16 Ver Texto , CCiv., y 510 de la ley adjetiva, el juzgador se encuentra facultado para dictar las medidas complementarias que crea necesarias para el cumplimiento de lo que resolvi en la sentencia". Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 25/2/1999, "Ordriozola, Miguel v. Galacho, Carlos s/cumplimiento de contrato - daos y perjuicios".

Art. 511. Condena a hacer En caso de que la sentencia contuviese condena a hacer alguna cosa, si la parte no cumpliese con lo que se le orden para su ejecucin dentro del plazo sealado por el juez, ser (328) a su costa o se le obligar a resarcir los daos y perjuicios provenientes de la inejecucin, a eleccin del acreedor. Podrn imponerse las sanciones conminatorias que autoriza el art. 37 . La obligacin se resolver tambin en la forma que establece este artculo cuando no fuere posible el cumplimiento por el deudor. La determinacin del monto de los daos tramitar ante el mismo juez por las normas de los arts. 501 y 502 o por juicio sumario, segn aqul lo establezca. La resolucin ser irrecurrible. Para hacer efectiva la indemnizacin se aplicarn las reglas establecidas segn que la sentencia haya fijado o no su monto para el caso de inejecucin.

1. OBLIGACIN DE HACER Luego de haberse previsto una forma particular -y frecuente- de obligacin de hacer como es la de escriturar, aqu el legislador brinda las pautas generales respecto de este tipo de prestacin que involucra la actividad personal del deudor (329) . Aqu tambin -como en el caso del art. 511 - se debe determinar la forma en que habr de reemplazarse ese cumplimiento en especie para el supuesto de negativa total y absoluta por parte del ejecutado. En esta hiptesis, se contempla expresamente la aplicacin de las sanciones conminatorias del art. 37 . Ello as por cuanto -a diferencia de lo que ocurre con la firma de una escritura donde lo que interesa en verdad son los efectos jurdicos del acto, perfectamente idnticos si la firma la estampa el obligado o el juez en su nombre y ante su negativa- en muchos casos de obligaciones de hacer, la actividad personal del obligado ha sido tenida muy en cuenta al momento de celebrarse el negocio base de la ejecucin. En estos supuestos, una cierta habilidad o especial capacidad del deudor hacen que el cumplimiento personal de la prestacin -a criterio del acreedor- no puede ser reemplazado por lo que se busca vencer la resistencia mediante ataques a su patrimonio en beneficio de la contraria (330) . La sentencia ordenar, entonces, la realizacin de cierta actividad al vencido y fijar el plazo para ello.

Agotado el mismo, habindose -eventualmente- hecho uso de las astreintes procesales del art. 37 y cuando ya se han perdido todas las esperanzas de un cumplimiento en especie, el trmite de ejecucin importar para el acreedor una toma de decisin. Deber escoger entre dos posibilidades: o requerir la ejecucin de los actos por un tercero a costa del obligado remiso o bien conformarse con una indemnizacin por los daos y perjuicios que acarre el incumplimiento de la prestacin debida (331) . La ley aclara que estas dos opciones tambin son operativas en el caso en que "no fuere posible el cumplimiento por el deudor". A pedido de la parte, entonces, el juez ordenar la realizacin de las obras por un tercero a cuenta del deudor, o bien dispondr lo pertinente a los fines de que se liquiden los gastos y perjuicios causados. Para esto ltimo se cuenta con dos vas posibles, determinando el juez la que habr de transitarse mediante decisin irrevisable: o el trmite de la liquidacin de los arts. 501 y 502 cuando las operaciones a realizar sean sencillas o bien el juicio sumario. Una vez que se cuente con la suma lquida (ya sea derivada de la liquidacin aprobada o de la sentencia del juicio sumario referido o de la liquidacin que siga las pautas de sta), se proceder segn las reglas de la ejecucin de obligaciones de dar sumas de dinero contempladas en los arts. 500 y ss.

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 513 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. (328) Rectius est: se har. (329) "Tratndose la condena impuesta al demandado entregar los certificados de transferencia `08 con su firma certificada por escribano pblico de una obligacin de hacer, la judicante ha procedido correctamente al imponer la misma bajo el apercibimiento que prev el art. 511 del Cdigo adjetivo para el supuesto que el condenado no cumpliera la condena que se le impuso, dentro del plazo previsto". Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 27/8/1996, "Barilli, Rubn Ernesto v. Anello, Marcelo A. s/transferencia automotor" Ver Texto . "Si bien la pretensin de resolver la obligacin en el pago de daos va nsita en el pedido de cumplimiento, y as lo establece el art. 511 , CPCC, ello es materia de la etapa de cumplimiento de la sentencia, por lo que infringe el principio de congruencia el tribunal que al dictar sta omite pronunciarse sobre la procedencia de la escrituracin pretendida, disponiendo la condena al pago de daos y perjuicios". SCBA, Ac. 41.937B, 26/3/1991, "Ale, Roberto Amado v. DallOrto, Jorge Lorenzo s/escrituracin" Ver Texto .

(330) "Las astreintes previstas en la norma del art. 37 , CPCC, constituyen una medida excepcional de aplicacin restrictiva, por lo que las circunstancias de cada caso son las que deben determinar su viabilidad, debiendo optarse por admitirlas slo cuando no exista otro medio legal o material para evitar una burla a la autoridad de la justicia o impedir que el pronunciamiento resulte meramente terico, mxime cuando en nuestro ordenamiento jurdico procesal existen otras vas y expresas disposiciones o mandatos judiciales. Su procedencia explcitamente extendida a las previsiones del art. 511 , CPCC encuentra justificacin en la necesidad de impedir que el cumplimiento de las decisiones judiciales dependa exclusivamente de la voluntad del obligado, al no estar permitida la coaccin fsica sobre la persona del deudor de una obligacin de hacer, y siendo de inters el cumplimiento, in natura de la presentacin". Cm. Civ. y Com. Dolores, 19/11/1996, "Lafrancesca, Miguel v. Costa, Lux s/cumplimiento de contrato Ver Texto ". (331) "Cuando el actor, con fundamento en el art. 511 , CPCC solicita la resolucin de la obligacin de hacer del demandado en la de daos y perjuicios, da al vocablo resolucin alcances y efectos distintos a los que cabe atribuirle, cuando la resolucin se nos presenta como un mecanismo extintor de los contratos frente al incumplimiento imputable de la otra parte (la lex comissoria del art. 1204 Ver Texto , CCiv.). En este caso, el contrato sigue vivo y frente al incumplimiento de la obligacin debida, sta se resuelve (transforma o convierte) en su equivalente pecuniario". Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 23/2/1999, "Durn, Reinaldo Ramn y otros v. Senz, Ruric s/ejecucin de sentencia y daos y perjuicios".

Art. 512. Condena a no hacer Si la sentencia condenare a no hacer alguna cosa y el obligado la quebrantase, el acreedor tendr opcin para pedir que se repongan las cosas al estado en que se hallaban, si fuese posible, y a costa del deudor, o que se le indemnice (332) los daos y perjuicios, conforme a lo prescripto en el artculo anterior.

1. OBLIGACIN DE NO HACER Cuando el contenido de la obligacin sea una abstensin y ello sea violado por el deudor realizando las conductas prohibidas por sentencia -forma de incumplir la obligacin de no hacer-, aqu tambin podr el acreedor optar entre requerir que las cosas sean puestas en su estado original, el que exista antes de la conducta indebida del deudor o que se dejen como estn y se indemnice el detrimento causado. Si es posible la reconstruccin o reposicin volviendo al estado previo, el juez a pedido de parte dispondr que las tareas las realice un tercero a costa del incumplidor.

En muchos casos habr imposibilidad fsica de volver al estado originario de las cosas modificadas sin derecho, por lo que en estos supuestos no habr otra solucin que la reparacin pecuniaria de las consecuencias. Ya sea que la indemnizacin se prefiera antes que la reposicin al estado previo o que esta ltima posibilidad sea inviable, la determinacin de aqulla se regir por las pautas ya vista en el artculo anterior (511) al que remitimos.

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 514 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. (332) Rectius est: indemnicen.

Art. 513. Condena a entregar cosas Cuando la condena fuere de entregar alguna cosa, se librar mandamiento para desapoderar de ella al vencido, quien podr oponer las excepciones a que se refiere el art. 504 , en lo pertinente. Si la condena no pudiera cumplirse se le obligar a la entrega del equivalente de su valor, previa determinacin si fuere necesaria (333) , con los daos y perjuicios a que hubiere lugar. La fijacin de su monto se har ante el mismo juez, por las normas de los arts. 501 o 502 , o por juicio sumario segn aqul lo establezca. La resolucin ser irrecurrible.

1. OBLIGACIN DE DAR COSAS La prestacin debida -ordenada en la sentencia- consiste aqu en entregar cosas que no sean sumas de dinero. Puede tratarse tanto de muebles como de inmuebles, aunque en este ltimo caso deber adems existir el otorgamiento de una escritura pblica y su respectiva inscripcin por lo que la ejecucin puede complejizarse un tanto. Cuando se trata de este tipo de obligaciones fijadas judicialmente e incumplidas de manera voluntaria, vencido el plazo conferido, el ejecutante requerir al juez -previa acreditacin de los extremos de rigor comunes a toda ejecucin de sentencia- que se libre mandamiento de secuestro del bien objeto del proceso.

Frente a esta diligencia y como en todos los casos donde se pretende el cumplimiento de una ejecutoria el deudor podr oponer las defensas del art. 504 siempre en lo pertinente, esto es, adecundolas a la naturaleza de la obligacin de que se trate y con las formas y requisitos regulados a su respecto (334) (arts. 505 a 507 ). El desapoderamiento ocurrir de todos modos quedando en suspenso el destino final del bien hasta tanto se resuelvan las defensas planteadas. Si el objeto no puede ser entregado -por no existir ms, por haber sido enajenado, etc.ser reemplazado por su valor al que se le agregarn las sumas correspondientes a los daos y perjuicios que esta sustitucin cause al acreedor (335) . Aqu otra vez, los montos ser fijados o bien por liquidacin o por la va del juicio sumario a criterio del juez quien lo dispondr mediante resolucin irrecurrible, tal como se regula en el art. 511 .

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 515 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. (333) Rectius est: necesario. (334) "Es cierto que cuando una sentencia condena a entregar alguna cosa, el vencido puede oponer en el trmite de ejecucin las excepciones que autoriza el art. 504 , Cdigo Procesal (art. 513 del mismo Cdigo). Empero las defensas aptas deben fundarse en hechos posteriores a la sentencia y deben probarse por las constancias de autos o por documentos emanados del ejecutante, porque en caso contrario, debe desestimrselas sin ms trmite". Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 25/6/1992, "Sandoval Nez, Cristina s/homologacin de convenio" Ver Texto . (335) "Si la obligacin de dar cosas ciertas para restituirlas a su dueo resulta incumplida, el quejoso deber seguir la va que establece el art. 513 , Cdigo Procesal, requiriendo el respectivo mandamiento de desapoderamiento, y slo en caso de fracasar esta va podr reclamar el equivalente de su valor, previa determinacin del mismo por el procedimiento que en la instancia de grado se determine". Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 23/12/1993, "Alvez, Jorge Luis v. Mangone, Domingo y/o s/locacin de obra" Ver Texto .

Art. 514. Liquidacin en casos especiales

Siempre que las liquidaciones o cuentas fueren muy complicadas y de lenta y difcil justificacin o requirieren conocimientos especiales, sern sometidas a la decisin de amigables componedores. La liquidacin de sociedades incluida la determinacin del carcter propio o ganancial de los bienes de la sociedad conyugal, impuesta por sentencia, se sustanciar por juicio ordinario o sumario, segn lo establezca el juez de acuerdo con las modalidades de la causa. Esta resolucin ser irrecurrible.

1. COMPLEJIDAD DE LAS LIQUIDACIONES Como hemos visto, la existencia de una suma lquida es un elemento fundamental en el proceso de ejecucin de sentencias. Importancia que va ms all del tipo de obligacin que se pretenda cumplir de manera forzada ya que aun aquellas que no implican la entrega de sumas de dinero como las de hacer, no hacer o dar cosas, pueden -y normalmente ocurre- mutar en obligaciones de dar sumas de dinero cuando el mandato del juez no se cumple en especie por el obligado y entonces deben pagarse trabajos de otro o indemnizarse los perjuicios causados o reemplazar el valor del bien en cuestin. De all que el Cdigo Procesal Civil y Comercial contenga numerosas previsiones respecto de la manera en que habr de llegarse a la suma lquida, intentando que todas las posibilidades queden cubiertas. De este modo se contempla el trmite de la liquidacin y del juicio sumario (arts. 501 y 502 y 320 , inc. 3). En el presente artculo se regulan las liquidaciones para casos especiales. Esto es, cuando las operaciones a realizar sean "muy complicadas y de lenta o difcil justificacin o requirieren conocimientos especiales". La ley manda que en estos supuestos -cuya configuracin queda a criterio del juzgadorse someter el tema a la decisin de amigables componedores siguindose las pautas de los arts. 804 y ss. Un caso de liquidacin compleja suele ser siempre la que se vincula con el fin de las sociedades y particularmente la sociedad conyugal atento los diferentes tipos de bienes que pueden haberla integrado y es necesario partir. Sin embargo para estos casos se reserva expresamente la va del juicio de conocimiento. Ser ordinario o sumario segn lo establezca el juez atento la complejidad de las cuestiones a ventilar, el caudal de bienes a considerar, etc. mediante resolucin -una vez ms- no susceptible de recurso alguno.

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 516 Ver Texto , Cdigo nacional. En los casos de las liquidaciones o cuentas aqu previstas, se estipula que sern sometidas a la decisin de peritos rbitros o, si hubiere conformidad de las partes, a la de amigables componedores.

CAPTULO II - Sentencias de tribunales extranjeros

Art. 515. Procedencia Las sentencias de los tribunales extranjeros tendrn fuerza ejecutoria en los trminos de los tratados celebrados con el pas de que provengan. Cuando no hubiese tratados, sern ejecutables si concurrieren los siguientes requisitos: 1) Que la sentencia, con autoridad de cosa juzgada en el Estado en que se ha pronunciado, emane de tribunal competente en el orden internacional y sea consecuencia del ejercicio de una accin personal o de una accin real sobre un bien mueble, si ste ha sido trasladado a la Repblica durante o despus del juicio tramitado en el extranjero; 2) Que la parte condenada, domiciliada en la Repblica, hubiese sido personalmente citada; 3) Que la obligacin que haya constituido el objeto del juicio sea vlida segn nuestra leyes; 4) Que la sentencia no contenga disposiciones contrarias al orden pblico interno; 5) Que la sentencia rena los requisitos necesarios para ser considerada como tal en el lugar en que hubiere sido dictada, y las condiciones de autenticidad exigidas por la ley nacional; 6) Que la sentencia no sea incompatible con otra pronunciada, con anterioridad o simultneamente, por un tribunal argentino.

1. EJECUTORIEDAD DE LAS SENTENCIAS EXTRANJERAS. TRATADOS INTERNACIONALES Como se seala en el art. 499 , en muchos casos una sentencia dictada en un determinado territorio debe ser cumplida en otro diferente "si as lo impusiere el objeto de la ejecucin". Ello hace que en nuestra provincia puedan ser ejecutadas sentencias que fueron emitidas por autoridades judiciales de otras naciones. Previendo esta contingencia, el Cdigo Procesal Civil y Comercial regula cules sern las pautas que tendr que seguir el juez requerido mediante una pretensin ejecutiva de este tipo sobre la base de un ttulo judicial proveniente de otro pas. Como la materia involucra cuestiones naturalmente regidas por el derecho internacional, las reglas basilares para que esa ejecutoria tenga validez estarn contenidas en los tratados que vinculen a la Argentina con la nacin de la que proviene la sentencia. De all que lo primero que debe hacer el juez bonaerense requerido en estos casos es consultar si existen tales normas del derecho internacional convencional que nos ligue con aquel Estado extranjero. Si existen, sus pautas sern las que corresponder aplicar al caso. Entre los tratados de este tipo podemos citar los de Montevideo de 1889 Ver Texto y 1940 Ver Texto , la Convencin sobre Procedimiento Civil de 1954 que adopt la Conferencia de La Haya -incorporada al derecho interno por conducto de la ley 23502 Ver Texto -, la Convencin sobre Eficacia Extraterritorial de Sentencias y Laudos Arbitrales Extranjeros (1979), la Convencin de Nueva York, el Protocolo de Cooperacin y Asistencia (en el marco del Mercosur al que se adhiri mediante la ley 24578 Ver Texto ), etc.

2. AUSENCIA DE TRATADOS INTERNACIONALES. EXEQUTUR Para el caso en que no existan convenciones internacionales entre nuestro pas y aquel del que proviene la sentencia, el legislador ha establecido que el juez de la ejecucin deber controlar ciertos aspectos externos del fallo cuyo cumplimiento se persigue. En ningn caso revisar el acierto o mrito de la decisin dado que carece de competencia para ello. Slo se limitar a controlar si se cumplen a su respecto los recaudos que el artculo en anlisis exige para que una sentencia extranjera pueda generar vlidamente actos compulsorios en nuestro mbito. Este trmite es conocido con el nombre de "exequtur" y una vez superado exitosamente, la ejecucin de la sentencia es "autorizada" segn nuestro derecho. Se crea as un "ttulo ejecutorio compatible con el derecho interno argentino".

Los recaudos a controlar mediante la va del exequtur estn expuestos en los cinco incisos de la manda en estudio. A travs de los mismos se analizan aspectos del decisorio extranjero que tienen que ver con derechos y garantas esenciales de las partes y, fundamentalmente, del ejecutado. As se busca preservar el derecho de defensa del demandado (determinndose si el ejecutado con domicilio en este pas fue personalmente citado a juicio), la garanta del juez natural y las reglas de competencia (si la sentencia surge de un tribunal competente, si se vincula con un objeto mueble trasladado a la Argentina durante o luego del juicio), el orden pblico local (si la obligacin a cumplir es vlida segn nuestro derecho, si la sentencia no transgrede el orden pblico interno argentino) y bsicos recaudos procesales (si es formalmente vlida en su lugar de origen y aqu fue trada respetndose las normas de autenticidad aplicables, si en el Estado del que emana cuenta con fuerza de cosa juzgada, si se contrapone con otro fallo argentino anterior o simultneo).

3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 517 Ver Texto , Cdigo nacional. En el inc. 1 se seala que la sentencia extranjera debe emanar del tribunal competente segn las normas argentinas de jurisdiccin internacional y en el 2, que la parte demandada contra la que se pretende ejecutar la sentencia hubiese sido personalmente citada y se haya garantizado su defensa. Los incs. 3, 4 y 5 reproducen los textos de los incs. 5, 4 y 6 del rgimen provincial.

Art. 516. Competencia. Recaudos. Sustanciacin La ejecucin de la sentencia dictada por un tribunal extranjero se pedir ante el juez de primera instancia que corresponda, acompaando su testimonio legalizado y traducido y de las (336) actuaciones que acrediten que ha quedado ejecutoriada y que se han cumplido los dems requisitos, si no resultaren de la sentencia misma. Para el trmite del exequtur se aplicarn las normas de los incidentes. Si se dispusiere la ejecucin, se proceder en la forma establecida para las sentencias pronunciadas por tribunales argentinos.

1. TRMITE La pretensin ejecutiva respecto de una sentencia fornea se habr de plantear ante el juez con competencia en nuestro mbito. Esta demanda de ejecucin requiere de documentacin esencial. En primer trmino se debe acompaar el testimonio del fallo incumplido legalizado y traducido. Las pautas de legalizacin sern las que rijan respecto de todo documento extranjero a menos que existan previsiones especiales respecto de las resoluciones judiciales. La traduccin deber ser hecha por profesional matriculado. Tambin se habrn de acompaar las constancias de las que surja que el fallo se encuentra consentido o ejecutoriado (tambin legalizadas y traducidas) as como toda otra documentacin que abone el cumplimiento de todos los recaudos que dejan a la sentencia en condicin de ser ejecutada si es que tal informacin no surge del texto del fallo mismo. Con este pedido se formar un incidente a travs del que tramitar el exequtur. Las partes podrn ofrecer la prueba que permita formar conviccin en el juez respecto del cumplimiento de los recaudos pertinentes. En este marco el magistrado se limitar a constatar todos los aspectos que contempla el art. 515 y admitir o no la validez de la sentencia extranjera como ttulo ejecutivo judicial. Si lo admite, se aplicarn para la ejecucin de las obligaciones all contenidas las mismas pautas que para una sentencia local. La resolucin ser apelable por el agraviado y el recurso se conceder en relacin y con efecto suspensivo (art. 243 ).

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 518 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 517. Eficacia de sentencia extranjera Cuando en juicio se invocare la autoridad de una sentencia extranjera, sta slo tendr eficacia si rene los requisitos del art. 515 .

1. "AUTORIDAD" DE UNA SENTENCIA EXTRANJERA Puede darse el caso de que se pretenda hacer valer el contenido de una sentencia extranjera pero no a los fines de su ejecucin -ya que esta resolucin puede ser de aquellas que no contengan la condena a cumplir con una obligacin determinada- sino que sean simplemente declarativas o constitutivas. En estos casos ser necesario un simple "reconocimiento como vlida" para nuestro derecho. El reconocimiento de la sentencia extranjera es un paso imprescindiblemente previo a la ejecucin pero no necesariamente deben darse juntos. Puede haber reconocimiento sin ejecucin. En este caso -supuesto aprehendido por la norma en anlisis- bastar con el trmite incidental del exequtur donde se controle si se cumplen los recaudos de los tratados internacionales especficos o, en su defecto, los del art. 515 vistos.

2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 519 Ver Texto , Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. (336) Rectius est: y las.

TTULO II - JUICIO EJECUTIVO

CAPTULO I - Disposiciones generales

Art. 518. (Texto segn ley 11593, art. 1 Ver Texto ) Procedencia Se proceder ejecutivamente siempre que en virtud de un ttulo que traiga aparejada ejecucin, se demandare por obligacin exigible de dar cantidades lquidas de dinero o fcilmente liquidables. Si la obligacin estuviera subordinada a condicin o prestacin, la va ejecutiva proceder si del ttulo o de otro instrumento pblico o privado reconocido que se presente junto con aqul, o de la diligencia prevista en el art. 523 , inc. 4, resultare haberse cumplido la condicin o prestacin. Si la obligacin fuere en moneda extranjera, la ejecucin deber promoverse por su equivalente en moneda de curso legal, segn la cotizacin que las partes hubiesen convenido o, en su defecto, la del Banco de la Nacin Argentina del da anterior a la iniciacin -tipo comprador-, sin perjuicio del reajuste que pudiere corresponder a la fecha de pago.

1. EL "JUICIO EJECUTIVO" Se trata de la va procesal a travs de la cual tramitarn las pretensiones de ejecucin que se sustenten en un ttulo ejecutivo extrajudicial no administrativo que contenga una obligacin de dar sumas de dinero (337) . El legislador ha buscado dinamizar el trfico de bienes y la prestacin de servicios onerosos permitiendo que las partes celebren convenciones de las que surjan crditos cuya percepcin judicial -en caso de falta de cumplimiento voluntario- se vea facilitada. Es con ese objeto que nace el "juicio ejecutivo", rgimen regulado detalladamente y que contiene previsiones aplicables tanto en las ejecuciones de sentencia (arts. 500 , 508 ) como en las ejecuciones hipotecarias o prendarias (art. 594 ) y en las ejecuciones fiscales (art. 22 Ver Texto , dec.-ley 9122/1978) en lo que no se encuentre especficamente contemplado. Mediante esta va se busca una rpida satisfaccin del crdito a travs del dictado inmediato de medidas que importan inmovilizar bienes del deudor y su ulterior realizacin, obtenindose de esta forma los fondos para pagar al acreedor ejecutante. Como se ver, el hecho de que el juicio ejecutivo tal como se encuentra regulado en nuestro Cdigo verse sobre cumplimiento de obligaciones de dar sumas de dinero hace que sea connatural al mismo la traba de embargo a los fines del remate de los bienes y posterior obtencin de dinero para cumplir con la deuda impaga. No aparece aqu -en ese sentido- la complejidad que existe respecto de las ejecuciones de sentencias donde pueden darse obligaciones tanto de hacer como de no hacer o de dar cosas que no sean sumas de dinero. En tales casos es comn que se busque el cumplimiento en especie y slo ante su imposibilidad se recurrir al sucedneo monetario.

Por otro lado, la ausencia de un juicio de conocimiento necesariamente previo como el que da lugar a una ejecutoria hace que el ttulo ejecutivo aqu tenga menos fuerza que la sentencia que viene respaldada por una declaracin de certeza de un magistrado investido de imperio. Ello se evidencia -entre otras cosas- en la mayor cantidad de defensas que podrn oponerse en el juicio ejecutivo -tanto posteriores como tambin contemporneas a la creacin del ttulo- y en la posibilidad de que el ttulo no se encuentre completo y sea necesario un breve trmite previo a los fines de ponerlo en condiciones de ser ejecutado -"preparacin de la va ejecutiva"-. En un juicio ejecutivo, el conocimiento del juez ser tambin parcial, acotado. Slo se le permite conocer en este marco un tramo del conflicto: simplemente el aspecto externo del ttulo, su existencia y validez. Nada ms. Y todo ello en tiempos abreviados y con ciertas restricciones probatorias. No sern cuestiones a indagar por el magistrado en el juicio ejecutivo las referidas al negocio subyacente al ttulo que plasma la obligacin que se persigue cumplir forzadamente (338) . Esa relacin quedar fuera del acotado marco de conocimiento en este proceso donde el ttulo ejecutivo vale por s solo en virtud de la autonoma que la ley le otorga respecto de aquel vnculo contractual original. Tal pauta puede ser vista como gravemente violatoria del derecho de defensa del deudor ejecutado que puede contar con defensas referidas al negocio base que constituyan circunstancias obstativas a la existencia de la obligacin por la que se le reclama y no puede esgrimirlas ante este formal requerimiento judicial. O que, contando con defensas canalizables a travs de las "excepciones" admisibles, no logra acreditarlas por las limitaciones probatorias inherentes a esta va. Frente a ello, la ley establece la manera de conciliar la celeridad de la ejecucin del ttulo con el resguardo del derecho de defensa, postergando el pleno ejercicio de ste en el tiempo al prever que todas las defensas ajenas al trmite ejecutivo quedarn reservadas a un juicio de conocimiento posterior, donde no operarn las restricciones a la acreditacin de los hechos que caracterizan a la va en anlisis. Sin perjuicio de ello y como lo sealamos respecto de las ejecuciones de sentencias, aqu tambin el legislador se aparta del proceso monitorio clsico, introduciendo en el trmite ejecutivo una etapa de