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Rosario Nicol( ** )
1.
El ordenamiento jurdico opera sobre aquel dato de la realidad humana
que es representado por intereses y por actividades que se desenvuelven sobre
el plano social, e interviene precisamente para valorar, calificar, tutelar, dirigir,
limitar o impedir la realizacin de los intereses y la explicacin de las
actividades y de los relativos resultados, referidos a cada individuo o a
entidades organizadas.
Por lo tanto, la norma jurdica, en su contenido imperativo, tiene como
destinatario principal al hombre, en cuanto l es potencialmente: a) un centro de
intereses; b) un centro motor de actividades tendientes a la realizacin de los intereses
mismos.
En efecto, uno y otro aspecto son los caracteres socialmente relevantes
del hombre, que justifican la posible relevancia( 1 ), sobre el plano de la norma,
o sea, de la valoracin jurdica, de aquellos intereses y de aquellas actividades.
Pero ya que es posible identificar intereses y actividades que no
solamente tienen su centro de referencia en un solo individuo, sino lo tienen en
un grupo de hombres o que ellos mismos (intereses) se colocan como centro de
imputacin de las consecuencias derivadas de la norma, es posible
individualizar, sobre el plano de la realidad social, entidades subjetivas diversas
del hombre, tambin formadas por hombres, a travs de una organizacin
ms o menos compleja (grupos, colectividades consideradas en su unidad
organizada, o sea, como sntesis y no como suma o simple pluralidad de
individuos) o bien formadas por los hombres, es decir (entidades sociales) que
el ordenamiento califica en sentido subjetivo propio porque tambin son
centros de intereses y de actividades, a los cuales hay que referir
inmediatamente aquellos intereses y de imputar aquellas actividades y a sus
consecuencias.
2.
Determinada as la direccin y, por tanto, los destinatarios del precepto
normativo, es necesario examinar cuales son las consecuencias que derivan de
esta direccin de la norma hacia una entidad subjetiva, es decir, cuales son las
(*)
(**)
(1)
Tomado de Letture di Diritto Civile raccolte da Guido Alpa e Paolo Zatti Cedam- Casa
editrice Dottore Antonio Milano. Padova, 1990, en Tratto da: Instituzioni di Diritto Privato,
Dott. A. Giuffr Editore, Milano, 1962, pp. 129-148. Publicado en Advocatus, Revista
editada por alumnos de la Facultad de Derecho de la Universidad de Lima, N 12,
Lima, 2005, pp. 103-116
Traduccin libre de Carlos Zamudio Espinal, egresado de la Facultad de Derecho y
Ciencia Poltica de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos en 2004. Revisin
y notas de Rmulo Morales Hervias.
Se dice posible, porque no todos los intereses humanos, y no todas las actividades
humanas se califican como relevantes desde el punto de vista del ordenamiento
jurdico, existiendo, de hecho, actividades o intereses jurdicamente indiferentes
1
La categora del deber jurdico, cuyos rasgos esenciales son los mismos del deber
moral, es de considerarse fundamental, en cuanto que, dada la naturaleza imperativa
de la norma, es la primera en ser tomada en consideracin y el adjetivo jurdico
indica la particular naturaleza de la fuente (la norma) y su funcin.
2
4.
b) Si al contenido la norma no ordena un comportamiento del sujeto
que es el destinatario; sino prescinde de aquel comportamiento, en cuanto lo
considera un elemento irrelevante, y dispone inmediata y directamente que
una cierta consecuencia, potencialmente desfavorable, se produzca en su
esfera subjetiva (por ejemplo: la prdida de un derecho, la prdida de la
libertad personal), entonces la situacin pasiva del destinatario se califica
como necesidad absoluta de sufrir tal consecuencia. Esta situacin, segn una
acreditada terminologa, viene indicada como sujecin.
Resulta evidente la diferencia de semejante posicin respecto a la
situacin de deber jurdico. No hay en esta situacin un deber de
comportamiento, porque el comportamiento del sujeto, cualquiera que sea, es
del todo irrelevante; y no se trata de una situacin de necesidad relativa, sino
de una necesidad absoluta, siendo excluida la posibilidad de violacin por
parte del sujeto, el cual no puede no sufrir la consecuencia a l desfavorable.
Deber jurdico y sujecin son las dos verdaderas situaciones pasivas que
derivan de la norma. Sin embargo, se puede identificar una tercera situacin,
en apariencia similar a la sujecin, pero en realidad conceptualmente diferente.
Es la situacin que no tanto impone al sujeto sufrir una consecuencia a
l desfavorable; sino que se determina y se resuelve en la imposibilidad de
desconocer los efectos de una actividad libremente desenvuelta por otro
sujeto, incluso, de reflejo, tales efectos vienen a repercutir en la propia esfera
jurdica-patrimonial.
En estas hiptesis la norma no considera autnomamente la situacin
pasiva (si bien es verdaderamente tal) de los sujetos que pueden sufrir las
consecuencias de una actividad ajena, sino slo la situacin activa de quin
tiene el poder de desarrollar aquella actividad, y que no puede ser perjudicado,
ni siquiera de hecho, por una oposicin extraa( 4 ). Tenemos, pues, una
situacin que no es propiamente aquella de sujecin, en el sentido ya
analizada; sino pura y simplemente de ausencia de una posibilidad de hecho
que pueda impedir o disminuir la relevancia y los efectos de un obrar ajeno
(que la norma autoriza y garantiza en su resultado), y aquello en dependencia
(4)
Si, por ejemplo, muere una persona, su patrimonio pasa al heredero, el cual lo
obtiene, en cuanto cumpla la aceptacin de la herencia. Aceptar o no la herencia es
indiscutiblemente una manifestacin de libertad del sujeto. Pero puede existir otros
sujetos interesados (de hecho o de derecho a que el llamado acepte la herencia,
como por ejemplo quienes eran acreedores del difunto y que se convertirn en
acreedores del heredero que ha aceptado, quienes concurrirn a la sucesin en
grado ulterior, etc. Todas stas personas no pueden, en sustancia, oponerse a
aquellos que son los efectos de la actividad libre de quin tiene el derecho de
aceptar... la herencia. Estos se encuentran en una situacin as caracterizada: si el
llamado acepta la herencia, podrn verificarse consecuencias, tambin, en su esfera
jurdica; pero se tratara de simples consecuencias reflejas, de simples efectos
mediatos de una actividad ajena, a la cual no hay posibilidad de oponer un
verdadero comportamiento.
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9.
El ordenamiento jurdico puede tener, en relacin a los intereses
humanos, una postura de triple naturaleza:
a) Antes de todo, puede asumir una postura de absoluta indiferencia, lo que
se verifica para aquellos intereses, que siendo tales para el sujeto, no tienen,
sin embargo, aquel peso y aquella relevancia social que puede justificar la
intervencin del ordenamiento( 5 ).
b) En segundo lugar, el ordenamiento jurdico puede asumir una postura
positiva, es decir, de valoracin favorable al inters mismo. Esta valoracin
favorable, en cuanto proviene de la norma, no puede ms que asumir el
significado de proteccin y tutela del inters y, por ende, de garanta de su
realizacin. Lo que significa que el ordenamiento jurdico entiende poner a
disposicin del sujeto titular del inters su aparato, para hacer precisamente
posible o ms fcil la realizacin del inters mismo.
c) Finalmente, se puede verificar la hiptesis opuesta, o sea la hiptesis en
la cual el ordenamiento jurdico no considera el inters digno de ser protegido. y
ms bien lo sacrifica subordinando a intereses ajenos. En este caso, pues,
no hay de parte del ordenamiento jurdico una simple posicin de
indiferencia (como es el primer caso); sino de un juicio desfavorable y de
hostilidad. No se trata slo de no proteger un inters; sino de predisponer
los instrumentos idneos para impedir que tal inters pueda ser realizado.
A este tercer tipo de valoracin por parte del ordenamiento jurdico
corresponden aquellas situaciones de deber y de sujecin (como sacrificio
de intereses a un diferente comportamiento o a un diferente resultado), de
las cuales ya se ha hablado.
10. Es necesario, ahora, observar el otro dato de la realidad social,
representado por las actividades humanas.
Tambin respecto de estas se puede hacer una, anloga, triple
distincin:
(5)
(7)
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(9)
(10)
En base a esta razones se explica como la inercia, en ciertos casos puede llevar a
traer la falta de proteccin del inters (extincin del derecho subjetivo por no uso),
en cuanto, precisamente por esta inercia en el hacer valer el propio inters, el
ordenamiento jurdico puede, lgicamente, deducir que el inters no existe o sea
muy dbil, por lo cual la proteccin por parte del derecho parece hasta exorbitante.
Por eso el instituto de la prescripcin, o sea de la extincin del derecho en
dependencia de la inercia del titular a hacer valer el propio inters, prorrogada por
un tiempo ms o menos largo segn las determinaciones del ordenamiento.
En relacin a la inercia del sujeto se puede verificar, tambin, otras situaciones. Por
ejemplo: en ciertos casos el ordenamiento jurdico prev que otras personas, a su
vez portadores de otros intereses, puedan sustituirse al sujeto y colocar en su lugar y
por su cuenta lo que el habra podido hacer- dado que su inercia daa a estos sus
intereses que el ordenamiento jurdico considera dignos de proteccin
(subrogatoria).
A veces, finalmente, la proteccin puede ser hasta un deber de defensa que limita la
libertad; y eso en relacin a los intereses cuya defensa interesa a particulares
exigencias sociales.
Por ejemplo: si el objeto de mi inters es un libro y yo lo tengo, en relacin a este
libro yo puedo tener varios comportamientos: puedo leerlo, dejarlo en la biblioteca,
destruirlo, entre otros. Es decir, respecto a aquel bien , puedo comportarme
libremente de diverso modo.
Por ello, el derecho de contenido ms amplio, en relacin a estos comportamientos
que el sujeto puede elegir para realizar su inters en relacin al bien, es el derecho de
propiedad, porque el propietario puede respecto al bien, tener todos los
comportamientos posibles, salvo aquellos que eventualmente el ordenamiento
jurdico prohbe especficamente. Mientras hayan otros derechos subjetivos
(enfiteusis, superficie, usufructo, servidumbre, etc) en los cuales los
comportamientos que el titular puede tener son menos numerosos y esta diferencia
de contenido lleva a la necesidad de diferenciar las figuras de los derechos
subjetivos.
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(13)
Nota del traductor. Esta palabra es el plural de obbligo que se traduce como deber u
obligacin. Hay autores que establecen una distincin entre obbligo (deber no
patrimonial) y obbligazione ( obligacin deber patrimonial).
Por ejemplo: yo puedo ser obligado a no tocar el piano en las horas matutinas para
no molestar a los vecinos de la casa. Pero en este caso es siempre un deber
especfico de no tener un cierto comportamiento , que, por ende, no se puede
confundir con el deber general de abstenerse de cualquier comportamiento lesivo;
que nace del derecho absoluto.
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Ejemplo del primer tipo: el poder de obtener la comunione coattivo [copropiedad legal]
del muro (Artculo 974 del Codice Civile de 1942), poder de hacer valer la
prescripcin extintiva del derecho de crdito, etc., en los cuales los efectos
(obtencin del derecho en el primer caso; extincin del derecho en el segundo) se
operan inmediatamente en el momento en el cual se ejercita el poder, donde en el
caso de la notificacin de la eventual sentencia del juez tiene una eficacia puramente
declarativa.
Ejemplo del segundo tipo: el poder de obtener una servidumbre legal (Artculo
1051 del Codice Civile) en la cual la hiptesis del efecto adquisitivo se produce slo
con la sentencia (as llamada sentencia constitutiva).
[Ad. del R] Artculo 974 del Cdigo Civil italiano.- Derechos de los acreedores del
enfiteuta.- Los acreedores del enfiteuta pueden intervenir en el juicio de devolucin
para conservar sus derechos, valindose al objeto tambin del derecho de liberacin
que corresponda al enfiteuta; pueden ofrecer el resarcimiento de los daos y dar
caucin para el futuro.
Los acreedores que han inscrito hipoteca contra el enfiteuta con anterioridad a la
inscripcin de la demanda de devolucin y a los cuales sta no ha sido notificada en
tiempo til para poder intervenir, conservan el derecho de liberacin aun despus
de ocurrida la devolucin.
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Artculo 1051 del Cdigo Civil italiano.- Servidumbre legal.- El propietario, cuyo
fundo est rodeado de fundos ajenos, y que no tiene salida a la va pblica ni puede
procurrsela sin excesivo dispendio o molestia, tiene derecho a obtener el paso por
el fundo vecino para el cultivo y para el uso conveniente del fundo propio.
El paso se debe establecer en aquella parte por la que el acceso a la va pblica es
ms corto y resulta de menor dao para el fundo por el cual se consiente. Dicho
paso puede establecerse tambin mediante subterrneo, cuando esto sea preferible
teniendo en consideracin el beneficio para el fundo dominante y el perjudicado
para el fundo sirviente.
Las mismas disposiciones se aplican en el caso de que alguien, teniendo un paso por
el fundo ajeno, tenga necesidad a los indicados fines de ampliarlo para el trnsito de
vehculos, incluso a traccin mecnica.
Estn exentos de esta servidumbre las casas, los patios, los jardines y las eras
correspondientes a ellas.
El Cdigo Civil del Per de 1984 regula la servidumbre legal:
Artculo 1051.- La servidumbre legal de paso se establece en beneficio de los
predios que no tengan salida a los caminos pblicos.
Esta servidumbre cesa cuando el propietario del predio dominante adquiere otro
que le d salida o cuando se abre un camino que d acceso inmediato a dicho
predio.
Artculo 1052.- La servidumbre del artculo 1051 es onerosa. Al valorizrsela,
debern tener tambin en cuenta los daos y perjuicios que resultaren al
propietario del predio sirviente.
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