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persona. VERDADERO
Delito Comn y Delito Especial
-El Delito Comn es el sancionado por la Legislacin Penal Ordinaria; es decir;
la que est en los Cdigos aplicables a todos los ciudadanos por igual, sin
excepcin de rangos, cargos o funciones, sin fueros ni privilegios".
-En este sentido dice Cabanellas "los delitos comunes se contraponen a los
delitos especiales, que son castigados por otras leyes especiales".
2) La Escuela Clsica mantuvo el criterio legitimante de justicia a travs de las
teoras absolutas de la pena. VERDADERO.
3) Las medidas de seguridad se aplican a ciertos estados que revelan la
peligrosidad del autor. VERDADERO.
4) Las legislaturas provinciales pueden tipificar delitos. FALSO.
5) La tipificacin de contravenciones se encuentra reservada a las provincias.
VERDADERO.
6) Nadie puede ser penado por un hecho que al tiempo de comisin no era
delito. VERDADERO.
7) La inmunidad penal implica que ningn senador o diputado, desde el da
de su eleccin hasta su cese, puede ser detenido, excepto el caso de ser
sorprendido in fraganti comisin de delito. FALSO
8) La antropologa Lombrosiana se dedic a la bsqueda de caracteres
animales en los delincuentes. FALSO
9) Las personas jurdicas pueden ser sujetos activos de la comisin de delitos.
FALSO
Responsabilidad de la persona jurdica
-Tradicionalmente se ha rechazado la posibilidad de que una persona jurdica
tenga responsabilidad penal por un delito.
-El argumento es que el dolo o la culpa no puede recaer en ella, sino en las
personas fsicas que estn detrs de una persona jurdica y toman las
decisiones.
-Segn esta concepcin doctrinal, la persona jurdica sera slo responsable
su reincidencia.
Para tener en cuenta:
General: tiene en cuenta a los que no han delinquido, se dirige a potenciales
autores.
Especial: Tiene en cuenta a los autores concretos.
Positiva: Su fin es restablecer la confianza de la sociedad y resocializar al
reo.
Negativa: su fin es evitar que se comenten nuevos delitos.
2) La teora retributiva persigue la reinsercin social del delincuente. FALSO
3) El derecho penal de acto es constitucional. VERDADERO
4) El derecho penal es una rama del derecho pblico. VERDADERO
5) El Cdigo Penal se aplicar por delitos cuyos efectos deban producirse en
el territorio de la nacin argentina. VERDADERO
6) El principio de legalidad formal establece que la nica ley penal es la ley
formal emitida por los rganos polticos habilitados por la Constitucin
Nacional, verbigracia, el Congreso. VERDADERO
7) La ley penal puede aplicarse retroactivamente en beneficio del imputado.
VERDADERO
8) El non bis in idem establece que no se puede juzgar o penar dos veces a
una persona por un mismo hecho. VERDADERO
9) Para Lombroso el delincuente era un ser atvico que no culminaba su
desarrollo embrionario-fetal. VERDADERO
10) Conducta es, para los finalistas, un hecho humano voluntario final.
VERDADERO
11) Para la consumacin de las omisiones propias es suficiente no cumplir con
el mandato de accin exigido por la ley. VERDADERO
12) El error sobre la posicin de garante es un error de tipo. VERDADERO?
13) La aberractio ictus es un error en el golpe que se analiza en el tipo
subjetivo. FALSO
LEY 22.278
Sancin: 20/VIII/1980
Promulgacin: 20/VIII/1980
Publicacin: B.O. 28/VIII/1980
Artculo 1. No es punible el menor que no haya cumplido diecisis aos de
edad.
-Tampoco lo es el que no haya cumplido dieciocho aos, respecto de delitos
de accin privada o reprimidos con pena privativa de la libertad que no
exceda de dos aos, con multa o con inhabilitacin.
-Si existiere imputacin contra alguno de ellos.
-La autoridad judicial lo dispondr provisionalmente, proceder a la
comprobacin del delito.
-Tomar conocimiento directo del menor, de sus padres, tutor o guardador y
ordenar los informes y peritaciones conducentes al estudio de su
personalidad y de las condiciones familiares y ambientales en que se
encuentre.
-En caso necesario pondr al menor en lugar adecuado para su mejor estudio
durante el tiempo indispensable.
-Si de los estudios realizados resultare que el menor se halla abandonado,
falto de asistencia, en peligro material o moral, o presenta problemas de
conducta, el juez dispondr definitivamente del mismo por auto fundado,
previa audiencia de los padres, tutor o guardador.
Artculo 2. Es punible el menor de diecisis a dieciocho aos de edad que
incurriere en delito que no fuera de los enunciados en el artculo 1.
-En esos casos la autoridad judicial lo someter al respectivo proceso y
deber disponerlo provisionalmente durante su tramitacin a fin de posibilitar
la aplicacin de las facultades conferidas por el artculo 4.
-Cualquiera fuese el resultado de la causa, si de los estudios realizados
apareciera que el menor se halla abandonado, falto de asistencia, en peligro
material o moral o presenta problemas de conducta.
-El juez dispondr definitivamente del mismo por auto fundado, previa
audiencia de los padres, tutor o guardador.
-http://www.portaldeabogados.com.ar/codigos/22278.htm
8- En todos los casos que recayese condena los delitos de la misma, decidir
el decomiso de las cosas que han servido para cometer el hecho.
VERDADERA
9- La condena condicional es viable para los casos de primera condena a
pena de reclusin que no exceda los 3 aos. VERDADERA ART 26 A 28
10- La condena condicional podr ser otorgada por segunda vez si el nuevo
delito ha sido cometido despus de transcurrido 10 o 18 aos a partir de la
fecha de la primera condena firme, de resultar ambos ilcitos dolosos. FALSO,
ES 8 O 10 AOS, EN ESTE ULTIMO SI UNO DE LOS DELITOS ES DOLOSO
11- En caso de tentativa, la pena que correspondiere al agente se disminuir
de un cuarto a la mitad. FALSO (ES DE UN TERCIO A LA MITAD)
12- Si el delito fuere imposible, la pena se disminuir a la mitad y podr
reducrselo al mnimo legal o eximirse de ella, segn el grado de peligrosidad
que revele el delincuente. VERDADERO
13- Existe la participacin culposa en el hecho doloso de otro. FALSO
14- Segn la teora finalista objetiva, autor es quien realiza totalmente la
accin. (VERDADERA)
15- El co-autor, entre otros requiere el co-dominio funcional del hecho.
VERDADERA
16- En nuestra legislacin la participacin se rige por la teora de la accin
mnima. FALSO (SE RIGE POR LA ACCESORIEDAD LIMITADA ART. 47 CP)
17- En el concurso ideal si el hecho cayera bajo ms de una sancin penal.
FALSO
18- La muerte del imputado es causal de extincin de la accin penal.
VERDADERO
19- Todas las acciones se inician de oficio salvo las dependientes de instancia
privada y acciones privadas. VERDADERO
20- El error de tipo siempre excluye el dolo. VERDADERO
18- Las omisiones impropias requieren en todos los casos posicin de garante
por parte del autor.
19- Las causas de justificacin solo, surgen del derecho penal no as del resto
del ordenamiento jurdico.
20- El error de prohibicin s un error que recae sobre el conocimiento objetivo
del tipo penal.
1-El legislador solo puede tipificar conductas como delitos cuando lesionen o
pongan en peligro bienes jurdicos.
2- La pena es la manifestacin de la coercin penal.
3-La teoras preventivas de la pena son teoras absolutas.
que el hombre opera como una mera masa mecnica y es causal de exclusin
de la culpabilidad.
35- El error de tipo siempre excluye el dolo.
36-Las omisiones propias requieren en todos los casos posicin de garante
por parte del autor.
37- Las causa de justificacin no surgen del derecho penal, sino de todo el
ordenamiento jurdico.
38-El error de prohibicin es un error que recae sobre la comprensin de la
antijuricidad de la conducta.
39-El legislador puede tipificar conductas como delitos, an e los casos en
que no se lesionen o pongan en peligro bienes jurdicos.
40-El estado se encuentra facultado a imponer una moral, en consecuencia
todas las conductas inmorales son delitos.
41- Las teoras preventivas de la pena son teoras relativas.
42-La teora retributiva de la pena, legitima la pena justa aunque no sea til.
43- El derecho penal de autor es constitucional.
44-El principio de reserva est consagrado en el Art. 19 de la constitucin
nacional en cuanto establece que ningn habitante de la nacin ser obligado
a hacer lo que la ley no manda, ni privado de lo que ella no prohbe.
45-Las leyes en sentido material pueden tipificar delitos.
46-Ferry es un fiel exponente de la criminologa crtica.
47-Nuestra constitucin no admite que la pena trascienda de la persona del
reo y pueda ser aplicada a un familiar.
48-Nuestro cdigo penal entr en vigencia en el ao 1922.
49-Los penalistas del contractualismo sostenan el determinismo del sujeto.
50-El principio de obicuidad justifica la aplicacin de la penal a hechos
Para comprender el papel que desempean las normas del derecho penal en
el seno del ordenamiento jurdico, es preciso tener en cuenta las siguientes
premisas.
a) el derecho penal cumple la misin de tutelar los bienes jurdicos contra
aquellos ataques que, por su naturaleza, comportan un absoluto menosprecio
o rechazo del valor que esos bienes revisten para la subsistencia de la
comunidad. El derecho penal acta cuando el quebrantamiento de las normas
crea un estado de alarma general que implica la necesidad de una reaccin
pblica.
b) Si como dice Jellinek, el derecho es un mnimo de tica, el derecho penal
es un mnimo del minimum de tica.
c) El derecho penal funciona en forma complementaria en el sentido de que
refuerza la proteccin que el resto del derecho otorga a los bienes jurdicos.
DEFINICIONES DOGMTICAS.
La definicin del delito tiene significacin dogmtica, puesto que en ella se
sealan todas las caractersticas de la accin amenazada con pena, cuyo
estudio, en conjunto, constituye el objeto de la teora del Delito.
La tarea que realiza el intrprete, consiste en identificar o diferenciar el acto
real, que va a ser juzgado y el descriptivo en la sntesis abstracta contenida
en los tipos penales de la ley.
En el orden de las definiciones que consideran el delito esencialmente como
una accin humana, podemos distinguir dos grandes perodos, separados por
la definicin de Beling, en la cual aparece como esencial un elemento no
considerado de ese modo hasta entonces: la tipicidad.
La caracterstica especfica del delito que sealan las definiciones anteriores a
Beling, es el tener una pena fijada por la ley, el delito es un hecho o acto
prohibido por la ley bajo amenaza de pena.
Von Liszt: el delito ha de ser un acto humano antijurdico y culpable. La pena
es un elemento especfico del delito, ya que el legislador la reserva como
consecuencia nicamente del delito y no de los dems actos antijurdicos.
Completa su definicin diciendo que el delito es un acto humano, culpable,
antijurdico y sancionado con una pena.
Beling: dice que el delito es una accin tpica antijurdica, culpable, subumible
bajo una sancin penal adecuada y que satisfaga las condiciones de
punibilidad.
Para que el acto sea delito hacen falta los siguientes requisitos:
1) Accin descripta en la norma jurdica (tipicidad).
2) Que dicha accin sea contraria al derecho (antijurdica).
3) Culpabilidad (dolo o culpa).
4) Que sea subsumible bajo una sancin penal.
5) Que se den las condiciones de punibilidad.
Para Beling solamente las acciones punibles son tpicas y no hay ms delitos
que aquellos que pueden adecuarse a un tipo penal.
El delito se dice una accin porque en el Art. 18 CN se habla del hecho como
sinnimo de la accin.
En segundo lugar, la expresin hecho est empleada en el Art. 34, 45, 54, 55
CP y por ltimo, todas las figuras delictivas contempladas en la parte especial
consisten en acciones: despojar, sustraer, etc. Son acciones denominadas por
verbos, por eso es una accin humana, y quedan excluidos los
acontecimientos producidos por animales. Tampoco las personas jurdicas son
capaces de delinquir. El Art. 43 CC dice en su nota que las sociedades no
pueden delinquir.
Al respecto Vlez Sarsfield dice en esa nota que se violara un principio del
derecho criminal, pues la pena debe corresponder a quien cometi el hecho y
de castigar a las personas jurdicas probablemente se castigara a gente que
no cometi el hecho.
Sin embargo algunas disposiciones legales vigentes consagran penas para las
personeras jurdicas: Por ejemplo la ley penal cambiaria y la ley de
contrabando.
Existe una corriente de la cual Beling es miembro, que sostiene que la accin
es un concepto natural, objetivado de la voluntad, que produce cambios o
efectos en el mundo exterior perceptibles por los sentidos; de acuerdo con
este modo de ver, el delito de injurias, por ejemplo consistira en una serie de
movimientos de la laringe, produccin de ondas, estmulos auditivos y
procesos cerebrales.
Las crticas que se le pueden hacer son:
1) Que en los delitos por omisin falta el concepto natural de accin.
2) El Art. 208 CP dice que para que haya ejercicio ilegal de la medicina tiene
que haber una reiteracin.
3) Hay delitos de culpa en los cuales tampoco est el concepto natural de
accin.
4) Los tipos penales limitan la relacin de causalidad.
5) Las consecuencias de los hechos que la ley no tiene en cuenta, por lo que
el concepto de la accin natural no sirve.
Frente a la concepcin naturalista de la accin, ya en los aos 30 se levanta
la teora de la accin finalista de Welzel que dice que la actividad final es una
actividad dirigida conscientemente en funcin del fin, mientras que el
acontecer causal no est dirigido en funcin de su fin. Por ello la finalidad es
vidente y la causalidad es ciega.
Pero en los delitos culposos, es claro que el sujeto no ha querido el resultado.
Por otro lado esta teora tambin se encuentra con el problema de los delitos
por omisin y de comisin por omisin.
ELEMENTOS OBJETIVOS .
En la accin encontramos 3 elementos:
precisar los perfiles de la actuacin prohibida. Ej.: Tipo penal del hurto en el
art. 162.
El verbo constitutivo del ncleo del tipo aparece acompaado de
componentes de ndole fctica y de ndole normativa.
Elementos fcticos: (2 clases)
Objetivos: Cuentan el lugar, el tiempo, el medio empleado, y la ocasin: a) art.
167, inc 1, la escala penal al robo aumenta si es cometido en lugar
despoblado.
b) art. 198, delito de piratera los actos de depredacin o violencia cometidos
contra una aeronave mientras realiza las operaciones inmediatamente
anteriores al vuelo. c) art. 80. Inc2, la pena de homicidio se agravara si es
cometido mediante el empleo de veneno. d) art.165, se impondr reclusin o
prisin perpetua, o reclusin o prisin de 10 a 20 aos, con motivo de ocasin
del robo resultare un homicidio.
Subjetivas: - Estados psicofsicos.
- Elementos subjetivos del tipo.
Estados psicofsicos: Emocin violenta: art. 81, inc1cp establece una pena
disminuida para el que matare a otro encontrndose en 1 estado de emocin
violenta.
Puerperio: art. 81, inc2 cp, fija una pena menor para la madre que, con el fin
de ocultar su deshonra, matare a su hijo durante el nacimiento.
Elementos subjetivos del tipo: Generalmente son de finalidad, motivacin o
conocimiento.
Elementos subjetivos de finalidad: art. 80, inc7, castigo con reclusin o prisin
perpetua al que matare a otro para preparar, facilitar u ocultar otro delito o
procurar la impunidad para si o para otro.
Elementos subjetivos de motivacin: art. 80, inc 4, reprime con reclusin
perpetua al que matare a otro por placer, codicia, odio racial o religioso.
Elementos subjetivos de conocimiento: art. 284, sanciona al que recibi
moneda falsa de buena fe, la circula con conocimiento de su falsedad.
Mezger Estos elementos subjetivos pertenecen al injusto. Los llama
elementos subjetivos del injusto.
Elementos normativos: Descripciones legales de las hiptesis delictivas se
integran con componentes de ndole valorativa.
Existen una serie de disposiciones en los que los tipos se complementan de
modo expreso con referencias a la ilegalidad o ilegitimidad del modo de obrar.
La admisin de esta clase de elementos integran los tipos penales, descarta
entonces la opinin de que estos son aromticos o incoloros; pero su
presencia obedece al hecho de que el legislador insista en destacar la
ilegalidad del modo de obrar que describe en determinados tipos, de ningn
modo excluye la ilegalidad intrnseca de toda conducta amenazada con pena,
aunque esta caracterstica no aparezca mencionada en la generalidad de los
tipos de modo expresa.
Delitos que exigen pluralidad de sujetos: activos como por Ej. la asociacin
ilcita.
3. Segn la Accin:
Delitos de comisin.
Delitos de omisin.
4. Segn la exigencia o no de un resultado externo tpico:
Delitos de pura actividad: no se exige el resultado tpico (falso testimonio)
Delitos de resultado que lo exigen.
5. Segn el tiempo:
Instantneos: los que se consuman en el momento.
Permanentes: los que perduran mientras persiste la actuacin del agente
(privacin ilegitima de la libertad).
6. Hay tipos penales bsicos que pueden atenuarse o agravarse segn ciertas
circunstancias son llamados bsicos (Ej. el homicidio puede ser calificado
(agravado) el parricidio o privilegiado (atenuado) el cometido en estado de
agrescion violenta.
Por ultimo hay tipos simples y complejos estos ultimos son los que resultan de
la combinacion de dos o mas delitos simples ( ej: el latrocinio).
La antijuricidad: comportamiento no permitido o justificado.
Antijuridicidad: es el resultado de un juicio en cuya virtud se afirma el disvalor
objetivo y substancial de una accin humana, confrontndola con el
ordenamiento jurdico en su totalidad; incluyendo los principios generales del
derecho.
La antijuridicidad constituye la sustancia del delito. El delito es por esencia un
acto contrario al derecho (nullum cirmen sine iniuria)
La adecuacin tpica constituye un indicio de antijuridicidad.
L a antijuridicidad supone el enjuiciamiento de una accin, adecuada a un tipo
penal, a la luz de lo que disponen las reglas que integran el ordenamiento
jurdico, y la afirmacin de su disvalor.
La antijuridicidad es el resultado de un juicio en cuya virtud afirmamos la
injusticia de una accin concreta.
El derecho es un todo unitario y coherente, en cuyo seno rige el principio
lgico de no contradiccin; una accin no puede ser simultneamente
conforme y contraria a las reglas que integran ese todo.
El derecho penal no contiene ilicitudes que no sean tales para el resto del
derecho.
La antijuridicidad es una sola; no se puede sostener la tesis de una
antijuridicidad especficamente penal: la unidad de esa totalidad normativa, lo
expresa la regla del art. 1071 Cod.Civil el ejercicio regular de un derecho
propio o el cumplimiento de una obligacin legal no pueden constituir como
ilcito ningn acto causa general de exclusin de la antijuridicidad, esta que
repite el Cod. Penal art. 34, inc 4, al declarar impunes las acciones cometidas
en tales circunstancias.
Antijuridicidad Objetiva y Subjetiva:
La antijuridicidad afirma el disvalor de una accin humana objetivamente
considerada, y no el disvalor de la actitud asumida por su autor (es posible
que una accin sea contraria al derecho, y que el autor no sea culpable Ej
acciones de los inimputables).
Binding opina lo contrario y afirma que no hay ilicitudes inculpables, toda
antijuridicidad para ser tal debera ser culpable. Esta teora es rechazada por
el derecho vigente.
En primer lugar la aplicacin por el juez penal de una medida de seguridad a
un inimputable requiere la comisin de una accin tpica objetivamente
antijurdica.
En segundo lugar, si las acciones de los inimputables no son antijurdicas, no
cabria responsabilidad penal para el que colabora con un loco en la comisin
de un delito, porque no estara ayudando a realizar una accin antijurdica.
En tercer lugar, el art. 34 inc,1 Cod. Penal demuestra que una accin puede
ser considerada objetivamente como criminal, aunque su autor no haya
podido comprender esa criminalidad.
Existe para nuestra ley una criminalidad objetiva al margen de la culpabilidad,
lo cual explica la existencia de medidas de seguridad exclusivas del derecho
penal.
El que acta coaccionado art. 34 inc 2, no es culpable pero tan antijurdico es
su modo de obrar que esta justificado Ej: la reaccin en legitima defensa (art.
34 inc 6), obrar en virtud de obediencia debida (art. 34 inc.5).
La antijuridicidad constituye el resultado de un juicio de valor que recae sobre
la accin considerada en si misma, con tal independencia de la culpabilidad
del autor.
Antijuridicidad substancial o formal:
Segn Von Diszt El acto es formalmente contrario al derecho, en tanto que es
transgresin de una norma establecida por el Estado, de un mandato o de una
prohibicin del orden jurdico; el acto es materialmente antijurdico en
cuanto significa una conducta contraria a la sociedad (antisocial).
Soler acierta en que aquello que Von Liszt llama antijuridicidad formal, no es
otra cosa que la adecuacin al tipo, o sea, el punto de partida para sospechar
la antijuridicidad substancial de la accin. La afirmacin de la antijuridicidad
de una accin, no depende de la transgresin de una prescripcin legal, sino
la consideracin de la accin a la luz de lo que establece la totalidad del
ordenamiento jurdico, incluidos los principios generales del derecho, es
decir aquellos que son comunes a todas sus normas, precisamente porque no
son especificas o particulares de algunos sectores de ellas.
-Lesiones deportivas
Doctrinas supralegales de la justificacin:
Doctrina en las cuales el concepto de antijuridicidad aparece influenciado de
contenidos sociolgicos, prejuridicos o metajuridicos, hasta llegar a justificar
las acciones conforme a un derecho supralegal.
La Justificacin:
La justificacin es la contrapartida, el opuesto de la antijuridicidad; de ah que
la justificacin exija la puesta en juego de todo el ordenamiento jurdico. Es
por eso que las causas de justificacin provienen de los principios generales
del derecho, de ah que las enumeradas en el cdigo penal son solo algunos y
no las agotan.
Las causas generales de justificacin expresamente previstas en el cdigo
penal pueden clasificarse en dos grandes grupos. Por una parte las que
responden al imperio de la necesidad (art. 34 inc 3,6 y 7) y por la otra las que
obedecen a la lgica interna propia del sistema jurdico (art. 34 inc 4). A las
primeras corresponden el estado de necesidad y la legitima defensa, y en las
segundas esta el cumplimiento del deber y el legitimo ejercicio del derecho.
Enumeracin:
El cumplimiento de un deber: art. 34 inc 4. Ese deber deber ser legal, este
principio radica en el art. 1071 del Cod. Civil el ejercicio regular de un
derecho propio o el cumplimiento de una obligacin no pueden constituir
ilcito alguno.
El Legitimo Ejercicio de un Derecho: art. 34 inc 4. Seria contradictorio
reconocer la existencia de un derecho cuyo ejercicio constituyera un ilcito.
Excluye la antijuridicidad de la conducta de quien obra conforme al derecho.
Legitimo ejercicio de autoridad: art.34 inc 4. Entre estos se encuentran los
poderes de correccin que imparte la patria potestad de los padres sobre sus
hijos menores.
El ejercicio de los poderes disciplinarios sobre sus asociados que es propio de
ciertas corporaciones civiles (clubes, federaciones deportivas, etc.).
El estado de necesidad: no es punible, el que causare un mal por evitar otro
mayor inminente a que ha sido extrao(art. 34 inc 3). En este caso la
ausencia de antijuridicidad proviene de la necesidad de evitar un riesgo cuya
concrecin no puede ser evitada sino mediante el sacrificio de un bien
jurdico. Ej.: arrojar la mercanca que transporta un avin para no caerse por
sobrepeso.
Supone la preexistencia de una situacin de peligro para un bien jurdico que
solo puede ser salvado con el sacrificio de otro bien jurdico inferior al primero.
-Requisitos del estado de necesidad:
a) existencia de un bien jurdico en peligro inminente.
Delitos Preterintencionales:
Art. 81 inc. 1 apartado b) del CP hace referencia al delito causado por quien
con el propsito de causar un dao en el cuerpo o en la salud produjere la
muerte de alguna persona, cuando el medio empleado no debia
razonablemente ocasionar la muerte.
Tres son los elementos:
1. El propsito de causar a otro un dao, elemento subjetivo del tipo proposito
o finalidad2. Causacin de la muerte de la persona como consecuencia de obrar del
agente (relacin de autora que permite atribuir la autora de la muerte del
sujeto).
3. El medio empleado por el agente no deba razonablemente producir la
muerte.
El resultado extremo causado por la actuacion voluntaria del agente excede
su intencion.
En el articulo del CP se requiere que el medio empleado no aparezca como
razonablemente apto para producir la muerte excluyendo asi la hipotesis de
que el agente previo el resultado, ya sea que lo aceptara (dolo eventual) o lo
rechazara (culpa con representacion).
El homicidio preterintencional es un homicidio culposo, bajo la forma de culpa
agravada (Cabral). Ademas dice que el proposito de causar dao (frase que
surge del art.) no es el dolo, sino un elemento subjetivo del tipo.
Culpa o Imprudencia.
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La Culpa: en este caso de forma de culpabilidad, el reproche es menor que en
el caso del dolo ya que este ultimo se reprocha el querer lo que esta mal y en
la culpa el haber causado sin querer, un resultado de dao que podria haberse
evitado mediante la observancia de los deberes del cuidado que jurdicamente
le incumban.
La menor gravedad de la culpa, se traduce en la menor gravedad de las penas
que se imponen en los delitos culposos.
En el CP solo algunos delitos estn contemplados bajo la forma culposa, y no
acepta la existencia del principio crimen culpae por el cual cualquier delito
podra cometerse en forma culposa. Nuestro derecho establece un nmero
claro de delitos culposos.
En el fondo en todo obrar culposo subyace una actitud de menosprecio al
derecho pero que es siempre voluntaria. Dice Carrara la culpa es voluntaria
omisin de las diligencias. El concepto de culpa supone la voluntaria
infraccin de un deber jurdicamente impuesto.
Nuestro cdigo al referirse a la culpa hace referencia:
1. A la imprudencia, inobservancia del deber de obrar con prudencia, actuar
precipitadamente, hacer mas de lo indicado.
Con respecto a esto los finalistas coinciden en que un error sobre concurrencia
de una causa de justificacion debe determinar la impunidad del autor, pero
para ellos se trata de un error invencible de prohibicion equiparando esta
situacion a la de quien no conoce la antijuridicidad del hehco por ignorancia
insuperable de derecho. Este modo de enfocar la cuestion es consecuencia de
la ubicacin del dolo en el ambito de la accion, asi como tambien del rechazo
de la distincion entre erro de derecho y error de hecho.
2. La Coaccion: Art.34 inc.2 el que obrare violentamente por amenaza de
sufrir un mal grave e inminente esta es la segunda causa de inculpabilidad y
se la conoce como coaccion.
Diferencia con la violencia: cuando media fuerza fisica irresistible, se produce
una inexistencia de la accion, ya que el empujado no ha realizado ninguna
accion y el autor inmediato es el que le ha dado el empujon.
En cambio el que lo hace violentado por la amenaza de sufrir un mal grave e
inminente actua voluntariamente, aunque se querer este viciado por el temor
que despierta en su animo la existencia del peligro.
La coaccion se diferencia tambien del estado de necesidad porque en este
ultimo la impunidad radica en la falta de antijuricidad e implica una valoracion
de bienes.
El texto referente a la coaccion se atiende al efecto de temor que causa en el
animo del destinatario la amenaza de sufrir un mal mientras que en el estado
de necesidad se atiende a la situacion objetiva, sin que juegue la subjetividad
del agente.
En la coaccion lo que interesa es la turbacion producida en el animo del
coactor por el peligro que asecha que ademas debe ser grave requisito que
no es mencionado en el estado de necesidad.
Soler afirma que para que haya coaccion debe existir una causa externa
humana del temor. Pero esto es criticado por Cabral ya que puede provenir de
hechos de la naturaleza.
Gonzalez Roura dice que puede provenir del hombre, de una bestia o de
elementos de la naturaleza.
La admision de esta causa de inculpabilidad requiere:
1. La situacion de peligro inminente para un bien juridico propio.
2. Que provoque en el animo del que obra coaccionado en estado de violencia
moral que vicie el libre ejercicio de la libertad.
3. Que el mal que se trata evitar sea lo suficientemente grave para explicar de
modo razonable su obrar.
4. Que el mal amenazado solo pueda ser evitado mediante el empleo de un
obrar tipico y antijuridico.
3. La Obediencia debida: art. 34 inc 5 el que obrare en virtud de obediencia
debida. De entrada la expresion legal puede confundir porque claro esta que
si es obediencia, es debida. Quien obre acatando un mandato no hace mas
que cumplir con su deber, y el que asi lo hace no solo esta excento de pena
sino que su obrar es conforme a derecho.
Ahora no hay que confundir la obediencia debida con el cumplimiento de un
deber porque en el caso de la obediencia debida el codigo lo que hace es
solucionar el problema que puede traer el cumplimiento de una orden
ilegitima lo cual excluye la posibilidad de encuadrar su ejecucion justificante
de cumplimiento del deber. Respecto de esto hay que hacer un enfoque
subjetivo a saber:
Si el ejecutor cree que la orden es ilegitima pero la cumple igual esta
eximente no lo ampara.
Si el ejecutor cree que la orden es legitima, debe cumplirla, y corresponde
eximirlo de la pena.
Si el ejecutor duda sobre la legitimidad de la orden debe cumplir y si resulta
de que era ilegitima tambien corresponde eximirlo.
Para que una orden reuna la apariencia legitima tiene que darse:
Debe existir una relacion estatal de dependencia.
Debe ser impartida por un funcionario que goce de competencia para
dictarla
La orden debe estar revestida de las formalidades propias de esa clase de
orden.
La orden debe ser obviamente delictiva.
Cuando la orden es groseramente delictiva, pero de igual forma es cumplida
entonces habria responzabilidad tanto del autor como del mandante. El
problema surge cuando hay dudas. El principio seria que ante la duda no
obrar para no caer en dolo eventual, pero si esto sucediera se paralizaria
toda la actividad administrativa solo por cuestiones de dudas; entonces se
procede a invertir el principio en caso de duda el agente debe obrar
quedando excluidas toda responsabilidad por el cumplimiento de las ordenes
impartidas. Todos estos casos son para las relaciones estatales.
Soler y Fontan Balestra consideran a la obediencia debida como causa de
exclusion de la accion.
La no exigibilidad de otra conducta:
Hay situaciones vitales en las que no es posible pretender que una persona
actua como si las circunstancias en las que se desenvuelva fueran normales.
Una cosa es afirmar que una conducta es antijuridica, y otra cosa distinta es
afirmar que es reprochable, porque no obstante de ser ilicita puede no ser la
exigible otra conducta debido a una circunstancia anormal que afecta el
normal ejercicio de las facultades intelectivas.
El fundamento radica en queno se le puede exigir a nadie que haga lo que no
esta humanamente a su alcance.
El problema es saber cuando no es razonable exigir a una persona que obre
conforme al derecho.
Dos soluciones se plantean :
Dejarlo al arbitrio del juez.
esta etapa anterior. Los meros actos preparatorios no son punibles, en cambio
si lo es el comienzo de ejecucion del delito llamado tentativa, aunque en
menor medida que el delito consumado.
El principal problema subsiste en establecer cuando los actos son
preparatorios y cuando hay actos de ejecucion, porque de la ubicacin de sus
accionar en una u otra categoria dependera si se castiga o no. Esta cuestion
trae aparejado el fundamento de la punicion de la tentativa.
El delito es consumado cuando el bien juridico tutelado ha sido lesionado o
puesto en peligro mediante la produccion del resultado esterno previsto en el
tipo.
En cambio el delito se nos aparece bajo la forma de la tentativa cuando el
bien juridico atacado corrio efectivamente peligor de que se produjera ese
resultado externo tipico.
Asi es que Cabral siguiendo a Carrara dice que el fundamente del castigo de la
tentativa es el peligro corrido por el bien juridico que la ley tutela. Por lo tanto
la tentativa nace en el momento mismo en el que el agresor ilegitimo crea con
su actividad una situacion de peligro para un bien juridico.
3. Ausencia de Consumacion: el concepto de tentativa se complementa con la
falta de consumacion del delito por circunstancias ajenas a la voluntad del
autor. Esto supone que el proceso ejecutivo del delito se interrumpe antes de
la consumacion por una circunstancia ajena a la voluntad del autor. Quiere
consumar el delito pero no puede.
La no consumacion del delito por circunstancias ajenas al autor, implica por
parte de este el efectivo comienza de la ejecucion del delito.
Hay tentativa cuando el autor ha desplegado una actividad peligrosa idoneo
para lograr la consumacion pero su proposito se interrumpe a pesar suyo.
Teorias Objetivas y Subjetivas: volviendo al tema del comienzo de ejecucion,
con respecto a la diferenciacion entre acots preparatorios y comienzo de
ejecucion dos fueron las formas de interpretacion de los autores y tribunales.
Teoria Objetiva: exige que los actos ejecutados por el autor sean actos de
iniciacion de la conducta que constituyen el tipo delictivo, asi por ej. En el
caso de hurto es necesario poner la cosa en las manos; en el homicidio seria
el acto de disparar.
Tesis subjetiva objetiva: atiende al significado de los actos; considera que
hay comienzo de ejecucion si el actor realiza actos demostrativos de que ha
puesto en obra su finalidad delictivia. Sin lugar a dudas es esta la tesis
correcta ya que el comienzo de ejecucion no comprende solo los actos tipicos;
si que de aquellos que careciendo de tal capacidad, demuestran que el autor
ha puesto en obra su finalidad de cometer el delito.
Desestimiento de la tentativa: Guarda estrecha relacion con la ausencia de
consumacion, ya que en este caso tampoco se consuma el delito, pero la
diferencia fundamental es que en el desistimiento no se llega a la
consumacion del delito porque el agente no quiere que ocurra contrario a lo
adecua a dos o mas tipos penales que no se excluyen entre si; en tanto que
cuando se trata de un concurso aparente, la adecuacion multiple es uan
ficcion porque en realidad la adecuacion es unica, dado que los tipos penales
en juego resultan incompatibles entre ellos y se desplazan en virtud de que
resulta imposible su concurrencia simultanea.
Concurso Real: art. 55 y 56 del CP. Existe concurso real o material, cuando
concurren varios hechos independientes unos de otros, y se trata de fijar una
pena unica que abarque la represion de todos ellos.
El concurso ideal se da un solo hecho con pluralidad de encuadramiento. El
concurso de leyes la pluralidad de encuadramiento es aparente, ficticia.
El concurso real se trata de una pluralidad de hechos independientes que
pueden encuadrar en el mismo tipo penal o en diferentes tipos, y es a la unica
que se la debe considerar como concurso de delitos.
El rasgo distintivo no radica exclusivamente en que hay varios hechos si no en
que esos hechos son independientes entre si.
Un ejemplo es el art. 208 que requiere varios hechos pueden constituir un solo
delito en cuanto a la adecuacion al tipo de ejercicio ilegal de la medicina
requiere habitualidad.
Penalidad: la legislaciones adoptan diferentes cirterios para el sistema de
penalidad del concurso real.
Sistemas de absorcion: la pena mas grave circunstancias agravantes. Se
critico porque a veces no es suficiente castigo.
Sistema de la acumulacion aritmetica: consiste simplemente en sumar las
penas divisibles correspondientes a cada uno de los diversos hechos, este
metodo puede la pena ser excesiva y no alcanzar toda la vida para cumplirla.
Acumulacion Juridica: parte de la suma aritmetica de las penas de la misma
naturaleza, pero fija un limite, no se puede sobrepasar.
Sistema del Codigo:
Para el concurso real se aplica el art. 55 se aplica la acumulacion juridica, asi
el minimo sera el minimo mayor y el maximo la suma resultante de la
acumulacion de las penas correspondeintes a cada hecho, esta suma no podra
exceder el maximo legal de esta especie de pena.
En los demas casos se adopta el sistema de la absorcion. Hay que hacer en
estos casos una diferenciacion:
1. Si las penas son divisibles se aplica unicamente la pena mas grave.
2. Si alguna de las penas no es divisible, se aplica esa. En nuesto Codigo la
unica indivisible es la pena perpetua.
3. Si concurren prision perpetua y reclusion temporal se aplica reclusion
perpetua.
4. Las penas de inhabilitacion y multa no pueden ser absorvidas, por lo tanto
pueden ser accesorias de una pena mas grave.
Unificacion de Condenas:
2. Exclusion por consuncion: las formas mas completas del delito excluyen las
mas imperfectas. Asi la consuncion excluye la tentativa. Se da generalmente
en las agresiones progresivas de esta manera la agresion gravisima primero
fue grave, y antes leve (la primera excluyo las otras dos).
Implica que los encuadramientos posteriores que por su mayor gravedad
excluyen los anteriores Ej una persona que roba un automovil, este delito
excluye el delito posterior de uso ilegitimo del automotor en cuestion.
3. Exclusion por especialidad: es quizas la de mayor importancia practica. El
legislador ha construido sobre la base de delitos o figura basicas, tipos
calificados (agravados o privilegiados (atenueados).
Aca rigiendonos por el principio de que la ley especial deroga la general
cuando un hecho encuadra en una figura basica y al mismo tiempo en una
privilegiada o en una calificada, estas ultimas desplazan o excluyen a las
anteriores.
4. Exclusion por subsidiariedad: una figura es subsidiaria de otra, dice Soler,
cuando la ley dispone que su aplicacin esta condicionada a la circunstancias
de que no sea de aplicacin otra figura cuando entran en la composicion de
otra.
La Subsidiariedad puede ser:
Expresa: cuando en el texto de un tipo penal se declara expresamente, que
su aplicacin esta condicionada a que no exista ningun otro tipo de vocacion
para regir el caso Ej. Violacion de domicilio, dao, sin importar el delito mas
severamente penado.
Tacita: cuando el tipo penal es complejo, (compuesto por diferentes tipos
simples)en cuyo caso el tipo complejo excluye los simple. Soler pone como Ej.
El robo agravado (como tipo complejo) en el concurren, el robo , la violacion
de domicilio, el dao
Que embole!
La Pena:
Teora sobre el fundamento y la finalidad: (porque y para que?
1)Teoras Absolutas:
La pena es un fin en si, juzga a la pena como una necesidad ineludible del
delito (es causa y efecto) ya sea porque tenga que ser reparado o retribuido.
a) De la Reparacin: Kohler. El dolor de la pena representa hace expiar y
purificar la voluntad inmoral que hizo nacer el crimen. El mal del delito no esta
en el hecho exterior sino en la voluntad interna por motivos inmorales.
b) De la Retribucin: parte de que el delito es un mal en si mismo
incancelable. Se las diferencia de acuerdo al fundamento: 1) Retribucin
Divina: Stahl. La concepcin de la pena es algo dependiente del sistema
penal-politico. El Estado es la exteriorizacin terrena de un orden querido por
el derecho. La pena es el medio por el cual el Estado vence a la voluntad que
Computo: los plazos se contaran con arreglo a las disposiciones del cdigo
civil enunciados en el modo de contar los intervalos del derecho, los plazos de
das se cuentan de medianoche a medianoche, los plazos de meses o aos
(calendario gregoriano) terminan el da que los respectivos meses tengan el
mismo numero de da que se fecha.
Formas especiales de cumplimentacion:
La ley, al disponer las formas en que se cumplen hace algunas diferencias
basadas en las personas que deben sufrirlas. La mas importante es la que
manda a que menores y mujeres cumplan condenas en establecimientos
especiales. (Principios de clasificacin por sexo).
Las diferencias no son solo con respecto al establecimiento sino a la forma
misma de la sentencia y al contenido de medidas aplicables.
En cuanto a la pena de reclusin enfermos, hombres dbiles y mayores de 60
aos se cumplen en prisin, con respecto a la pena de prisin menor de 6
meses, mujeres honestas y mayores de 60 aos pueden practicar la detencin
domiciliaria.
Si el penado se vuelve loco se proceder al traslado a un establecimiento
especial.
Sistemas Penitenciarios:
a)Sistema Celular o Filadelfico: consiste en la reclusin celular diurna y
nocturna, con trabajo en la celda y sin comuniacion con otros reclusos. El
sistema se origino como una reaccin contra el mas grave mal que Howard
haba comprobado: el hacinamiento y el contacto permanente de los
prisioneros, que no solo contribua a la propagacin de epidemias sino
tambin a la perversin moral. La separacin de los condenados es absoluta,
el aspecto educativo esta contemplado mediante la institucin de los
visitadores quienes visitan a los reos en sus celdas tratando de ejercer
influencias moralizadoras sobre ellos.
Beneficios: facilita vigilancia, gran efecto intimidatorio, impide la corrupcin y
asociaciones delictivas posteriores a la condena.
Defectos: es incompatible con la naturaleza social del hombre, traba la
readaptacin social del delincuente y expone al abatimiento.
b)Sistema Auburniano: En Auburn, la comprobacin de los malos efectos del
sistema celular puro hizo introducir una modificacin fundamental, el trabajo
diurno en comn. Pero mantenindose siempre la idea del aseo moral, de la
incomunicacin entre reclusos, que se lograba mediante el silencio cuyo
quebrantamiento daba lugar a castigos corporales.
c)Sistema Progresivo: se caracteriza por el paso del penado por diferentes
etapas en el cumplimiento de la pena para lograr la libertad. Ese progreso
esta regulado por la conducta y el trabajo del mismo condenado. La sentencia
comienza a ejecutarse con periodo de reclusin celular cuyo principal objeto
es la observacin del recluso, el cual pasa despus a una casa de trabajo y
finalmente viene un periodo de libertad condicional. Para llegar a ella el
Pena de Multa:
Concepto:
Obligacin del condenado a pagar una suma de dinero impuesta por el juez,
cuyo destino es el fisco o patrimonio general del estado.
Se diferencia de la indemnizacin por perjuicio: este vuelve las cosas al
estado anterior; el dinero va a ir a un patrimonio privado.
La indemnizacin por daos (art. 29 inc 4) es una accesoria de la condena.
La finalidad de la pena de multa es la retribucin, herir al delincuente en su
patrimonio.
Importancia:
Presenta la ventaja de substituir, con eficacia, muchas penas privativas de la
libertad de corta duracin.
La ley la emplea en numerosos delitos ya sea como:
Pena nica: delito de abandono de personas (art. 108)
Pena conjunta: son las que poseen inhabilitacin (delito de funcionario que
haga pasar a otro por persona idnea y no lo sea (art. 253)), y prisin falso
testimonio (art. 275 y 276).
Pena Alternativa con respecto a prisin: delito de injurias (art. 110).
Pena Adicional: hecho cometido con animo de lucro (art. 22).
Caracteres:
1)Divisible: se adecua muy justamente a los delitos cometidos por mvil de
lucro. Por otra parte, se presta a una fcil adecuacin, ya que puede
fraccionarse en cualquier tipo de magnitudes.
Abanio seala desventajas no es moralizadora porque a una persona de alto
poder adquisitivo no le va a ser significativa.
- es til para todos los delitos que tengan como mvil el lucro, pero no para
otros.
- no existen limites previstos para su determinacin. No hay normas
establecidas para fijarlo.
2)Personal: solo la persona que cometi el delito. Es inaceptable el pago por
un tercero ni puede heredarse la obligacin de pagarla. Si el autor del delito
muere antes de que la sentencia haya pasado en autoridad de cosa juzgada,
queda extinguida la accin penal, si muere despus y la multa no ha sido
pagada o no lo ha sido totalmente, tal obligacin queda extinguida.
Limites generales de la pena de multa:
No estn expresamente fijados en la parte general.
Limite superior: es indeterminado (algunas veces depende del monto del dao
causado).
Limite inferior: no existe una medida especifica.(2 excepciones Ley 12331 Ley
de profilaxis y art. 262 CP tiene en cuenta el dao.
Pena de Inhabilitacin:
Concepto y distinciones:
Es la restriccin de la capacidad jurdica, importando la privacin de algunos
derechos, ya sean civiles, honorficos o profesionales.
Hoy se admite la conveniencia y eficacia de estas inhabilitaciones o
privaciones de derechos, cuando se trata de prohibir el goce de algunas
actividades a quien ha demostrado, por su conducta criminosa, la falta de
capacidad para el ejercicio de las funciones mas importantes de la vida civil,
como tambin cuando se lo priva de funciones y derechos especficos, que,
utilizados abusivamente, permitieron la ejecucin de un hecho punible. De ah
que la inhabilitacin recaiga comnmente en cargos profesionales
susceptibles de un riesgo general, como los de carcter publico, sanitario o de
transportes, careciendo de todo sentido prohibir, por ejemplo, segn lo ha
resuelto la jurisprudencia, el oficio de sastre o zapatero o el uso de bicicleta.
De ello resulta clara la funcin de prevencin especial de esta pena.
Clases de Inhabilitacin:
Atendiendo a su duracin, esta pena, al igual que las de encierro, pueden ser
perpetua o temporal. Tanto la inhabilitacin absoluta como la espacial pueden
ser perpetuas.
En cuanto al alcance de la extensin pueden ser absoluta y espacial.
Inhabilitacin Absoluta: no implica una perdida total de derechos para el
condenado. Ello importa la privacin del empleo o cargo publico, la
incapacidad para obtener otros; la privacin del derecho electoral y la
suspensin de toda jubilacin o pensin o retiro cuyo importe ser percibido
por los parientes que tengan derecho a pensin. Pero esto no es definitivo
pues la pena tiene trminos. Este grupo de derechos preestablecidos caducan
conjuntamente.
Inhabilitacin Especial: esta producir la privacin del empleo, cargo,
profesin o derecho sobre que recayera y la incapacidad para obtener otro del
mismo genero durante la condena.
La inhabilitacin especial para derechos polticos producir la incapacidad de
ejercer durante la condena, aquellos sobre que recayere.
Esta tiene en su esencia un carcter de sancin de seguridad preventiva, pues
se aplica para limitar la actividad del sujeto en el terreno en que cometi el
delito.
Rehabilitacin:
El condenado a inhabilitacin absoluta puede ser restituido al uso y goce de
los derechos y capacidades de que fue privado, si se ha comportado
correctamente durante la mitad del plazo de aquella, o durante diez aos
cuando la pena fuera perpetua, y ha reparado los daos en la medida de lo
posible.
El condenado a inhabilitacin especial puede ser rehabilitado, transcurrida la
mitad del plazo de ella, o cinco aos cuando la pena fuere perpetua, si se ha
Rama del Derecho Publico. Procura tutelar bienes jurdicos contra ataques que
los afectan, y lesionan con ello la seguridad jurdica.
El Estado acta sancionando al sujeto que ha cometido un delito.
Se encarga de estudiar el delito y la pena. Es eminentemente sancionador.
Sus leyes se dividen en dos partes: Antecedente y Consecuente
Antecedente: Descripcin que la norma hace de una conducta
Consecuente: La pena, la sancin
Codigo penal
Se divide en 2 libros:
Parte general: del articulo 1 al 78 inclusive (Reglas de Juego)
Parte especial: del articulo 79 al 302 (Delitos)
Final: Leyes complementarias, Disposiciones penales insertas en leyes
comunes.
Principios Constitucionales de Derecho Penal
La ley penal encuentra un limite, un marco, en el Derecho Constitucional.
Carta Magna, limite al poder coercitivo del Estado
Art.18: Principio de Legalidad.
Ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en
ley anterior al hecho del proceso... (Principio de irretroactividad de la ley,
salvo ley mas benigna Art.2 CP)
Tres pasos fundamentales: Acusacin, defensa y prueba. Todo proceso debe
concluir con una Sentencia (derivacin razonada de los hechos probados en el
expediente y del derecho vigente).
Art.19: Principio de reserva.
Consagra el limite a la ingerencia jurdica del Estado y, con ello, el Principio de
respeto a la autonoma tica.
Las acciones privadas de los hombres que de ningn modo ofendan al orden
y a la moral publica, ni perjudiquen a un tercero, estn solo reservadazas a
Dios y exentas de la autoridad de los magistrados...
UNIDAD 2
La ley penal en el espacio
Hasta donde de aplica la Ley Penal en un Estado
Territorialidad: Se aplica a los hechos ilcitos cometidos dentro de los limites
de su territorio.
Real o de Defensa: Se aplica a los hechos ilcitos cometidos en el extranjero
que produzcan algn efecto al Estado.
Deben afectar al Estado como ente publico, no a las personas que viven en
el
Personal o Nacionalidad: El Estado sigue a su nacional y lo juzga (Espaa).
Universal: Se aplica la ley del Estado que atrapa al delincuente
Segn Art. 1 del Codigo penal Argentino se aplica el principio de Territorialidad
y de Defensa.
La ley penal en el tiempo
El principio de irretroactividad de la ley penal tiene carcter constitucional,
de modo que la ley penal debe entenderse como aplicable a hechos que
tengan lugar solo despus de su puesta en vigencia. (Art.18 CN)
Excepcin: Ley Penal mas benigna sancionada desde la comisin del delito
hasta el fin de la condena. (Art.2 CP)
Formas mas benignas son aquellas que desincrimina el delito.
Ej.: Cuando computa distinto la prisin preventiva (2x1); La que interpone un
nuevo tiempo de prescripcin; Aquella que da nuevo causal de justificacin.
En esta tarea deben tomarse por separado una y otra ley, pero no es licito
tomar preceptos aislados de una y otra, sino cada una en su totalidad. De nos
ser as estaramos aplicando una tercera ley inexistente, solo creada por el
interprete.
Hay un solo supuesto en el que pueden tomarse preceptos en forma separada
del resto del contexto legal, lo que constituye una excepcin prevista en el
Art.3 CP:
En el computo de la prisin preventiva se observara separadamente la ley
mas favorable al procesado...
UNIDAD 3
Teora del delito
Parte de la ciencia del derecho penal que se ocupa de explicar que es el delito
en general, es decir, cuales son las caractersticas que debe tener cualquier
delito.
Teora estratificada y unitaria del delito
Para los partidarios del concepto unitario del delito, delito es una infraccin
punible (negndose al anlisis). Coincidencia entre el hecho y lo que describe
el codigo.
Lo estratificado es el concepto obtenido por anlisis, no el delito.
Varios estratos, niveles o planos de anlisis
Niveles analticos de la teora del delito
Conducta humana = carece de sentido hablar de delitos que no sean
conductas humanas
Tpica = Normativa legal que encuadre en el codigo.
UNIDAD 4
Teora de la accin o conducta
Conducta: Hacer voluntario final
El derecho penal no altera el concepto de conducta
Existen 2 tipos de actos:
Conocimiento y Voluntad
Acto de conocimiento: es que se limita a proveer de datos al observador,
apunta a la descripcin del objeto sin alterarlo.
Acto de voluntad: es el que dirige al objeto alterndolo, produciendo una
modificacin.
El legislador hace un acto de conocimiento
Estructura ontica = Conducta
Ser de la conducta = la conducta en si misma
Ontologica: referente al concepto de conducta
El concepto ontico-ontologico de la conducta, es el concepto cotidiano y
corriente que tenemos de la conducta
El Derecho en general, y el derecho penal en particular, se limita a agregar un
desvalor jurdico a ciertas conductas, pero no cambia para nada el concepto
de conducta.
Accin = Conducta = Hecho humano voluntario
Accin (causa) + resultado (efecto)
Nexo de causalidad
Para que haya delito NO se tiene que romper el nexo de causalidad
El principio nullum crimen sine conducta es una elemental garanta jurdica
Todo ente jurdico No es responsable desde el punto de vista Penal ; SI lo
sern sus representantes o administradores.
Conducta implica voluntad
Voluntad y finalidad
Teora finalista: Toda conducta humana persigue una finalidad y esta finalidad
debe tenerse en cuenta
Teora causalista: Hay un tipo de conducta humana que es voluntaria y sobre
la cual no nos interesa que finalidad tuvo.
La voluntad implica siempre una finalidad porque no se concibe que haya
voluntad de nada, voluntad para nada, siempre la voluntad es voluntad de
algo.
En razn de que es inconcebible la conducta sin voluntad, y la voluntad sin
finalidad, resulta por consecuencia que la conducta requiere siempre una
finalidad.
Voluntad y deseo
Voluntad: es el querer activo, el querer que cambia algo. Poner
mecanismos en marcha para lograrlo.
Desear: es algo pasivo, que no se pone en movimiento para cambiar algo. No
hago nada para que ese deseo se cumpla. No puede ser juzgado.
Estructura de la conducta
Existen 2 aspectos:
Proposicin de un fin
Interno = Ideas
Seleccin de los medios para obtener ese fin
Externo = conducta Exteriorizacin de la conducta. Se pone en marcha la
causalidad
Cadena de causa y efecto que produce el resultado
La anticipacin bio-ciberntica
1.Propongo
2.Vuelvo hacia atrs
3.Lo traduzco en actos
Las ideas NO son punitivas NO hay conducta NO hay delito
Aspecto negativo de la conducta
accin no accin
NO es delito
4B. Estado de inconciencia = resultado de la actividad de las funciones
mentales.
desmayos; sueo fisiolgico; transes hipnticos; sonambulismo.
Tampoco puede dirigir su comportamiento
La conciencia puede estar perturbada o simplemente NO existir
La mera perturbacin de la conducta NO implica inconciencia
La NO EXISTENCIA de conciencia puede ser transitoria (Se debe probar si en el
momento de ocurrido el hecho estaba inconsciente).
Si es permanente NUNCA hay conducta.
UNIDAD 5
Tipicidad
Tipo penal: Instrumento legal, lgicamente necesario y de naturaleza
predominantemente descriptiva; que tiene por funcin la individualizacin de
conductas humanas penalmente relevantes (por estar penalmente prohibidas)
El tipo esta en la ley: Es en la ley donde hallamos los tipos penales: en la parte
especial del CP y en la leyes especiales. Es sancionado por el Congreso de la
Nacin.
El tipo es lgicamente necesario: Porque sin el tipo nos pondramos a
averiguar la antijuridicidad y la culpabilidad de una conducta que en la
mayora de los casos resultara sin relevancia penal alguna.
El tipo es predominantemente descriptivo: Porque los elementos descriptivos
son los mas importantes para individualizar una conducta y, entre ellos de
especial significacin es el verbo, que es precisamente la palabra que sirve
gramaticalmente para connotar una accin.
Aquellas que establecen una pena para una conducta que resulta
individualizada en otra ley.
Art. 205.- Ser reprimido con prisin de seis meses a dos aos, el que violare
las medidas adoptadas por las autoridades competentes, para impedir la
introduccin o propagacin de una epidemia.
Art.206.- Ser reprimido con prisin de uno a seis meses el que violare las
reglas establecidas por las leyes de polica sanitaria animal.
(Nota: texto conforme ley N 23.077)
La ley penal en blanco NO es inconstitucional en tanto que su estructura
venga impuesta por la divisin de los poderes del Estado.
Tipos dolosos de comisin
Tipos dolosos activos: Configuran el grueso de los tipos penales, es decir, la
tcnica legislativa a que mas frecuentemente se acude para prohibir
conductas con relevancia penal.
El tipo doloso implica siempre la causacin de un resultado (aspecto externo),
pero se caracteriza porque requiere tambin la voluntad de causarlo (aspecto
interno).
Esa voluntad del resultado, el querer del resultado, es el dolo
Dolosos: el autor quiso el resultado Activos: describen una conducta
TIPOS que significa un hacer
Culposos: violar un deber de cuidado Omisivos: la conducta es dejar
de hacer (Art.108)
Art. 108.- Ser reprimido con multa de $ 750 a $ 12.500, el que encontrando
perdido o desamparado a un menor de diez aos o a una persona herida o
invlida o amenazada de un peligro cualquiera, omitiere prestarle el auxilio
necesario, cuando pudiere hacerlo sin riesgo personal o no diere aviso
inmediatamente a la autoridad.
(Nota: texto con la modificacin dispuesta por ley N. 24.286)
En los tipos activos dolosos se pueden diferenciar 2 aspectos:
Objetivo: Curso natural de las cosas
Teora compleja de la tipicidad
Subjetivo: Si no existi dolo ni culpa, la figura es atpica
Bien jurdico tutelado
Art. 88.- Ser reprimida con prisin de uno a cuatro aos, la mujer que
causare su propio aborto o consintiere en que otro se lo causare. La tentativa
de la mujer no es punible.
(que sea mujer la autora del auto aborto)
Segn el numero de sujetos activos, hay tipos que solo pueden ser cometidos:
Por una sola persona: Auto aborto
Varios autores: hurto simple (Art.162), lo que no es necesario.
Art. 162.- Ser reprimido con prisin de un mes a dos aos, el que se
apoderare ilegtimamente de una cosa mueble, total o parcialmente ajena.
(Nota: texto conforme ley N. 23.077)
Varias personas necesariamente: Asociacin ilcita (Art.210), robo en poblado
o en banda (Art.166 inc.2, Art.167 inc.2)
Se los denominan tipos plurisubjetivo, colectivos o de concurso necesario
Art. 210.- Ser reprimido con prisin o reclusin de tres a diez aos, el que
tomare parte en una asociacin o banda de tres o ms personas destinada a
cometer delitos por el solo hecho de ser miembro de la asociacin.
Para los jefes u organizadores de la asociacin el mnimo de la pena ser de
cinco aos de prisin o reclusin.
(Nota: texto conforme leyes N 20.509 y N 20.642)
Art. 166.- Se aplicara reclusin o prisin de cinco a quince aos:
1 si por las violencias ejercidas para realizar el robo, se causare alguna de las
lesiones previstas en lo artculos 90 y 91;
2 si el robo se cometiere con armas, o en despoblado y en banda.
(Nota: texto conforme leyes N. 20.642 y N. 23.077)
Art. 167.- Se aplicara reclusin o prisin de tres a diez aos:
1 si se cometiere el robo en despoblado;
2 si se cometiere en lugares poblados y en banda;
3 si se perpetrare el robo con perforacin o fractura de pared, cerco, techo o
piso, puerta o ventana de un lugar habitado o sus dependencias inmediatas;
4 si concurriere alguna de las circunstancias enumeradas en el artculo 163.
(Nota: texto conforme leyes N. 20.642 y N. 23.077)
Resultado
Modificacin del mundo exterior por la conducta del sujeto.
No es un elemento indispensable en los tipos activos dolosos. Es un
elemento componente del tipo objetivo.
A veces ... Es un requisito del tipo (si no hay muerte no hay homicidio)
Forma parte de la accin (violacin)
Es eventual (prevaricato)
Instantneos: se consuman en un instante (muerte)
Delitos de resultado:
(homicidio, falsificacin) Permanentes: se mantiene el estado consumativo
privacin Ilegitima de la libertad)
Consumacin
Agotamiento
Art. 140.- Sern reprimidos con reclusin o prisin de tres a quince aos, el
que redujere a una persona a servidumbre o a otra condicin anloga y el que
la recibiere en tal condicin para mantenerla en ella.
(Nota: texto conforme ley N. 20.509)
El resultado material
Toda conducta tiene una manifestacin en el mundo fsico; es un cambio que
se opera en este.
El legislador sabe que cada conducta causa una mutacin en el mundo
externo: el resultado.
El resultado es un ineludible fenmeno fsico que acompaa a toda conducta:
no hay conducta sin resultado
La relacin de causalidad
Para quienes conciben el tipo en forma objetiva, es decir, como la causacin
de un resultado, no queda otra alternativa que buscar una limitacin a la
relevancia penal de la causalidad.
La causalidad como categora del ser (onticamente concebida) es un proceso
ciego, una cadena de causas y efectos. Toda condicin que no puede ser
mentalmente suprimida sin que con ello desaparezca el efecto, es causa.
Esta es la teora que se conoce como la condictio sine qua non y es la nica
que responde a la realidad, al ser de la causalidad como proceso fsico.
La relevancia penal de la causalidad se halla limitada dentro de la misma
teora del tipo, por el tipo subjetivo, es decir, por el querer del resultado.
Mediante la causalidad es posible determinar el limite mnimo de la
responsabilidad. Pero dado que no toda causalidad implica responsabilidad,
los limites de la causalidad tpicamente relevante en el delito doloso sern
fijados por el tipo subjetivo: solo es relevante la causalidad material dirigida
por la voluntad de acuerdo a un fin.
Esta posicin la podemos sostener porque nos movemos con una teora
compleja del tipo (objetiva-subjetiva). Porque con la teora de la condictio sine
qua non las mas inslitas conductas resultaran tpicas.
UNIDAD VI
DOLO
CONCEPTO: Dolo es el querer del resultado tpico, la voluntad realizadora del
tipo objetivo.
TIPO ACTIVO DOLOSO
Sujetos
Resultado
Aspecto objetivo Nexo de causalidad
Referencias o circunstancias
Aspecto cognoscitivo
Aspecto subjetivo
Aspecto conativo
ASPECTO COGNOSCITIVO DEL DOLO
Actual
El dolo requiere siempre conocimiento efectivo
Actualizable
Conocimiento potencial = posibilidad de conocimiento No pertenece al dolo
El querer matar a un hombre (dolo del tipo de homicidio del Art.79 CP), no
se integra con la posibilidad de conocer que se causa la muerte, sino con el
efectivo conocimiento de que se causa la muerte de un hombre y, por ende,
no puede ser una voluntad homicida.
El dolo requiere siempre un cierto grado de actualizacin del conocimiento
El grado de actualizacin que requiere el dolo no exige siempre un pensar en
ello, es decir, un conocimiento actual, sino que puede tambin integrarse con
algunos conocimiento actualizables.
El concepto legal de dolo puede obtenerse de la formula de la tentativa
(Art.42), que dice el que con el fin de cometer un delito determinado
comienza su ejecucin... El dolo es precisamente el fin de cometer un delito
determinado
El aspecto cognoscitivo del dolo abarca el conocimiento de los elementos
requeridos en el tipo objetivo. El conocimiento de los elementos normativos
del tipo, requiere un conocimiento de la valoracin jurdica o tica a que
responde estos elementos.
PREVISIN DE LA CAUSALIDAD Y DEL RESULTADO
El dolo presupone que el autor haya previsto el curso causal y la produccin
del resultado tpico.
No obstante, no se requiere que la previsin de la causalidad o de la forma en
que se produzca el resultado lo sea en sumas mnimos detalles.
no elimina el dolo
(Ejemplo: Si un sujeto quiere empujar a otro desde un puente para que muera
ahogado y cuando lo empuja la victima muere porque se fractura el crneo
con la piedra, se configura una desviacin irrelevante del curso causal que no
elimina de modo alguno el dolo)
Curso causal sufre un desvo se produce el resultado
(relevantes)
elimina el dolo
(Ejemplo: Si un individuo da a otro una dosis de arsnico para matarle, pera
matarle, pero confunde los frascos y le da un antibitico y el sujeto muere
porque casualmente ese antibitico le causa una reaccin alrgica, habr una
desviacin relevante del curso causal que eliminara el dolo)
ERRORES SOBRE LA CAUSALIDAD
Aberratio ictus: Cuando una conducta se dirige contra un objeto, pero afecta a
otro objeto, al que no quera ni se aceptaba la posibilidad de afectar. (Error en
el golpe)
Cuando los objetos son equivalentes
A dispara contra B, pero la bala se deba y mata a C desviacin del curso
causal y
del resultado
A con respecto a B = Homicidio doloso en grado de tentativa (Art.42)
A con respecto a C = Homicidio culposo
(cuando la conducta encuadra en 2 o mas tipos penales se denomina
concurso ideal)
2. Delitos incompletos de dos actos: Son aquellos en que el sujeto realiza una
conducta como paso previo para otra. (Homicidio calificado. Art.80 inc.7)
Art. 80.- Se impondr reclusin perpetua o prisin perpetua, pudiendo
aplicarse lo dispuesto en el artculo 52, al que matare:
1. a su ascendiente, descendiente o cnyuge, sabiendo que lo son;
2. con ensaamiento, alevosa, veneno u otro procedimiento insidioso;
3. por precio o promesa remuneratoria;
4. por placer, codicia, odio racial o religioso;
5. por un medio idneo para crear un peligro comn;
6. con el concurso premeditado de dos o ms personas;
7. para preparar, facilitar, consumar u ocultar otro delito o para asegurar sus
resultados o procurar la impunidad para si o para otro o por no haber logrado
el fin propuesto al intentar otro delito.
Cuando en el caso del inciso 1 de este artculo, mediaren circunstancias
extraordinarias de atenuacin, el juez podr aplicar prisin o reclusin de ocho
a veinticinco aos.
(Nota: texto conforme ley N. 21.338, ratificado por ley N. 23.077)
Peculiar: Son los que se configuran con el requerimiento de una tendencia
interna del sujeto que no se exterioriza en forma completa, es decir, lo que se
ha llamado momentos especiales del animo (Alevosa. Art.80 inc.2)
UNIDAD VII
CULPA
TIPOS CULPOSOS
En nuestro CP no hay una definicin o concepto de culpa en su parte
general; pero dicho concepto puede constituirse a partir de los tipos culposos
que hay en la parte especial.
Solo son tpicas las conductas culposas que as se tipifican en la parte especial
y a ellas hay que recurrir para construir el concepto general de culpa.
Tanto los tipos dolosos como los culposos prohben conductas.
Dolo = prohbe el resultado
Diferencia:
Culpa = forma en que se prohbe la conducta
Tipo culposo = Negligencia, imprudencia, impericia en el arte o profesin e
inobservancia de los reglamentos.
Si no aparece esta forma es un tipo doloso
Los tipos culposos son tipos abiertos No es posible individualizar la conducta
prohibida sino se acude a otra norma que nos indique cual es el cuidado a su
cargo que tenia el sujeto.
Funcin de la finalidad y el fin en el Tipo Culposo
Elemento mas importante del aspecto objetivo del tipo culposo = El deber de
cuidado violado.
Para su determinacin, debemos tener un dato: Cual era la finalidad que
persegua la conducta?
No hay deber de cuidado general, sino que a cada conducta corresponde un
deber de cuidado.
El deber de cuidado debe ser violado por una conducta, no se admite que
haya procesos causales que violen deberes de cuidado.
Los deberes de cuidado se hallan establecidos en la ley, como sucede en las
actividades reglamentadas. La violacin de los preceptos reglamentarios sera
un indicio de violacin al deber de cuidado, pero una infraccin administrativa
NO es un delito.
Diferentes casos:
1. Autor viola el deber de cuidado = conducta tpica responde por el delito
2. Un tercero viola un deber de cuidado (EJ. Nio que cruza la calle)
Autor = conducta tpica
Nio = violo el deber de cuidado
Cmo se soluciona este caso?
Por el Principio de la confianza = Cualquier actividad compartida mantiene la
confianza en que el otro se comportara conforme al deber de cuidado
mientras no tenga razn suficiente para dudar o creer lo contrario.
(El conductor no debe fiarse de lo que el otro va a hacer, violara el deber de
cuidado si no disminuye o detiene la marcha)
Estos casos demuestran que no basta con que la conducta sea violatoria del
deber de cuidado y cause el resultado. La violacin del deber de cuidado
deber ser determinante del resultado.
El fundamento legal para exigir la relacin de determinacin en nuestro
derecho lo hallamos en el por del Art.84 (el que por imprudencia,
negligencia...o inobservancia de los deberes de cuidado a su cargo), que
implica que par nuestra ley no basta con que el resultado se haya causado,
sino que requiere que se lo haya causado en razn de la violacin del deber
de cuidado.
Conducta diligente = resultado No fue determinante
Conducta diligente = evita el resultado Es determinante
Aspecto Subjetivo del Tipo Culposo
Aspecto objetivo = violacin del deber de cuidado
Finalidad
Aspecto subjetivo
Previsibilidad = prever el resultado
El tipo subjetivo culposo se integra en un aspecto conativo y un aspecto
cognoscitivo
Aspecto conativo = es la voluntad de realizar la conducta final (igual dolo)
Aspecto cognoscitivo = es la posibilidad de conocer el peligro que la conducta
crea
para los bienes jurdicos ajenos. Este aspecto se conoce como
Previsibilidad
Atipicidad culposa
Cuando el resultado no era previsible para el autor, ya sea porque se hallaba
mas all de la capacidad de previsin (ignorancia invencible) o porque el
sujeto se encontraba en un error invencible de tipo.
Ignorancia invencible: es imprevisible el resultado para el albail, que no
puede prever que el ladrillo que coloca se aflojara pasados veinte aos y
caera hundiendo en crneo de un paseante.
Error invencible de tipo: Cuando alguien conduce por un camino sinuoso
atendiendo todas las indicaciones, pero causa un accidente porque circula en
contramano, debido a que alguien haba cambiado las indicaciones originales.
TIPOS OMISIVOS
Tipos Activos Prohben conductas Prohibitivos
Se e antepone una norma enunciada prohibitivamente (No mataras)
Tipos Omisivos Describen la conducta debida Preceptivos
Se le antepone una norma enunciada preceptivamente (Ayudaras)
Art. 108.- Ser reprimido con multa de $ 750 a $ 12.500, el que encontrando
perdido o desamparado a un menor de diez aos o a una persona herida o
invlida o amenazada de un peligro cualquiera, omitiere prestarle el auxilio
necesario, cuando pudiere hacerlo sin riesgo personal o no diere aviso
inmediatamente a la autoridad.
(Nota: texto con la modificacin dispuesta por ley N. 24.286)
Como puede observarse , se trata de una descripcin de la conducta que el
sujeto debe hacer en esa eventualidad: prestar el auxilio necesario, o dar
inmediatamente aviso a la autoridad. Lo prohibido es realizar cualquier otra
conducta distinta de esas.
Este es un tipo omisivo.
Accin y omisin son, en definitiva, dos tcnicas diferentes para prohibir
conductas humanas.
OMISIONES PRE-TIPICAS
Antes del Tipo, es decir, a nivel de la conducta, no hay omisiones, sino que
todas son acciones. Omitir es solo no hacer lo que se debe hacer y esto
ultimo nunca puede saberse hasta que no se alcanza la norma, es decir, hasta
que no se llega a la tipicidad.
Los tipos omisivos se analizan siempre desde la tipicidad
ESTRUCTURA DEL TIPO OMISIVO OBJETIVO
Que exista una determinada situacin
3 requisitos Exteriorizacin de la conducta diferente a la debida
Posibilidad tpica
Deben darse los 3
EQUIVALENTE TPICO DE LA CAUSACION
En el tipo objetivo omisivo, la conducta distinta de la debida no causa el
resultado tpico. (La madre que en lugar de alimentar al nio teje calcetines,
no causa la muerte de nio en sentido fsico) la conducta de tejer calcetines
causa calcetines, pero no la muerte del nio. En realidad, la muerte del nio
es causada por la inanicin, es decir, por un proceso causal que se desarrolla
en forma independiente.
En el tipo omisivo no se requiere un nexo de causacin entre la conducta y el
resultado, sino un nexo de evitacion, es decir, la muy alta probabilidad de que
la conducta debida hubiese interrumpido el proceso causal que desemboco en
el resultado.
En los tipos omisivos NUNCA hablar de Nexo de causalidad
ACCIN RESULTADO = NEXO DE CAUSALIDAD
INACCION RESULTADO = NEXO DE EVITACION
EL AUTOR DE LOS TIPOS OMISIVOS
OMISIONES PROPIAS: Aquellos en que el autor puede ser cualquiera que se
encuentre en la situacin tpica. Estos tipos de omisin propia se caracterizan
porque no tienen un tipo activo equivalente. Son excepcionales en el CP. No se
requiere tener cualidades especificas.
OMISIONES IMPROPIAS: Aquellos en que el autor solo puede ser quien se
encuentra dentro de un limitado circulo (delictia propia), que hace que la
situacin tpica de la omisin equivalga a la de un tipo activo. Los tipos de
omisin impropia tienen un tipo activo equivalente y la posicin en que debe
hallarse el autor se denomina: posicin de garante. (ej. Art.176 inc.2)
Art. 176.- Ser reprimido, como quebrado fraudulento, con prisin de dos a
seis aos e inhabilitacin especial de tres a diez aos, el comerciante
declarado en quiebra que, en fraude de sus acreedores, hubiere incurrido en
algunos de los hechos siguientes:
1 simular o suponer deudas, enajenaciones, gastos o prdidas;
2 no justificar la salida o existencia de bienes que debiera tener; substrae u
ocultar alguna cosa que correspondiere a la masa;
3 conceder ventajas indebidas a cualquier acreedor.
(Nota: texto conforme ley N. 23.077)
UNIDAD VIII
ANTIJURIDICIDAD
Orden normativo y orden jurdico: El orden jurdico no se agota en las normas
prohibitivas sino que se integra tambin con preceptos permisivos.
El orden jurdico se compone del orden normativo completado con los
preceptos permisivos.
Concepto general de antijuridicidad:
La antijuridicidad no surge del derecho penal, sino de todo el orden jurdico,
porque la antinormatividad puede ser neutralizada por un permiso que puede
provenir de cualquier parte del derecho.
La antijuridicidad es, pues, el choque de la conducta con el orden jurdico,
entendido no solo como un orden normativo, sino como un orden normativo y
de preceptos permisivos.
Antijuridicidad e injusto: Antijuridicidad es la caracterstica que tiene una
conducta de ser contraria al orden jurdico; injusto penal es la conducta que
presenta los caracteres de ser penalmente tpica y antijurdica. La
antijuridicidad es una caracterstica del injusto.
Tipos permisivos: As como el tipo prohibitivo individualiza conductas
prohibidas, el tipo permisivo selecciona de entre las conductas antinormativas
las que permite.
La naturaleza ultima de las causas de justificacin es la de ejercicio de un
derecho. No obstante, no cualquier ejercicio de derechos es una causa de
justificacin o tipo permisivo.
Los ejercicios de derechos que surgen de los tipos permisivos no son
fomentados por el Estado, sino solamente concedidos ante la imposibilidad de
resolver la situacin conflictiva de otra manera.
Teora del fin
Esta teora mas que el fundamento comn parece indicar un limite comn. La
co-existencia, como el limite de tolerancia del ejercicio del derecho que surge
del precepto permisivo.
Es difcil sealar un fundamento comn para todos los tipos permisivos,
aunque la teora del fin puede ser quizs un indicador: el fin de co-existencia
demanda que en ciertas situaciones conflictivas se concedan derechos a
realizar conductas antinormativas que tienen por limite la co-existencia.
Legitima defensa
CAUSAS DE JUTIFICACION Estado de necesidad justificante
Legitimo ejercicio de un derecho
LEGITIMA DEFENSA
El nico fundamento se basa en el principio de que nadie puede ser obligado
a soportar lo injusto
Se trata de una situacin conflictiva en la cual el sujeto puede actuar
legtimamente porque el derecho no tiene otra forma de garantizarle el
ejercicio de sus derechos o, mejor dicho, la proteccin de sus bienes jurdicos.
La legitima defensa tiene lugar cuando media una situacin de necesidad., lo
que la vincula a otra causa de justificacin: el estado de necesidad. No
obstante, ambas se mantienen ntidamente separadas:
Legitima defensa Para repeler una agresin antijurdica
MEDIO LESIVO
Estado de necesidad Para evitar un mal mayor
Esta diferencia hace que en el estado de necesidad deba mediar una
estricta ponderacin de los males, el que se causa y el que se evita, debiendo
ser mayor el que se quiere evitar.
En la Legitima defensa, NO hay una ponderacin de esta naturaleza.
La ponderacin de los males en la legitima defensa solo puede funcionar
como correctivo, es decir, como limite: cuando entre el mal que evita quien
se defiende y el que quiere causar quien le arremete media una desproporcin
inmensa, porque el primero es nfimo comparado con el segundo, la defensa
deja de ser legitima.
Agresin ilegitima
REQUISITOS DE LA Racionalidad del medio elegido
LEGITIMA DEFENSA Falta de provocacin suficiente
Antijuridicidad disminuida
Art. 35.- El que hubiere excedido los lmites impuestos por la ley, por la
autoridad o por la necesidad, ser castigado con la pena fijada para el delito
por culpa o imprudencia.
Solo caben en el art.35 los casos de conductas que comienzan siendo
conforme a derecho y se prolongan en el tiempo ya fuera del amparo del tipo
permisivo, por haber cesado sus caracteres
Por qu disminuye la ley la pena?
UNIDAD X
CULPABILIDAD
Injusto penal = conducta tpica y antijurdica (no es delito) Da lugar a
reparaciones civiles.
Culpabilidad: Es la irreprochabilidad del injusto penal.
Se le reprocha el injusto, porque no se motivo en la norma, cuando le era
exigible que as lo hiciera.
Este concepto de culpabilidad es un concepto de carcter normativo, que se
funda en que el sujeto poda hacer algo distinto a lo que hizo y le era exigible
en esas circunstancias que lo hiciese.
Causalistas: Dolo y Culpa se encontraba en la culpabilidad. Entendan que la
tipicidad tenia solo un aspecto objetivo.
Finalistas: (1930) Dolo y Culpa aparecen en la tipicidad.
Una conducta esta justificada cuando el derecho le concede al autor un
permiso, solo esta permitida, pero no esta fomentada y menos ordenada por
el derecho.
Hay en ello una suerte de resignacin ante la fatalidad.
En la inculpabilidad, ni siquiera se trata de un permiso. El derecho no le puede
exigir al individuo que no haya hecho lo que hizo, que no haya cometido el
injusto.
Ante una conducta inculpable puede haber una legitima defensa o cualquier
otra causa de justificacin, caben las reparaciones civiles, sanciones
administrativas, etc.
Para reprocharle una conducta a su autor (es decir, para que haya
culpabilidad) se requiere que esta haya tenido la posibilidad exigible de
comprender la antijuridicidad de su conducta y que haya actuado dentro de
un cierto mbito de autodeterminacin mas o menos amplio.
Posibilidad de comprensin de la antijuridicidad de
la conducta.
Teora normativa = es reprochabilidad que presupone Que el mbito de
autodeterminacin del sujeto
haya tenido cierta amplitud
La culpabilidad es un concepto eminentemente graduable, es decir, que
admite grados de irreprochabilidad.
Ausencia de culpabilidad
Afecta la comprensin de la antijuridicidad
Inimputabilidad: (capacidad psquica de la culpabilidad)
- insuficiencia de sus facultades mentales
- alteraciones morbosas de las mismas.
Hay casos NO patolgicos de insuficiencia mental: menor de edad; los casos
crepusculares entre dormido y despierto (el individuo posee conciencia pero
esto
no es suficiente como para comprender la antijuridicidad).
Error de prohibicin: (inculpabilidad) El autor sabe lo que hace, pero no
sabe que esta prohibido.
Error de conocimiento
Falta de conocimiento de la antijuridicidad del tipo:
Directo: afecta el conocimiento de la norma
Indirecto: Supone errneamente la existencia de un permiso; suposicin de la
existencia de una justificacin que no existe.
Error de comprensin
El individuo conoce la norma pero no puede internalizarla; (indgena que
masca
coca en Capital). No puede introyectarla (cuando se tienen costumbres muy
distintas).
Error de prohibicin invencible: Cuando obrando en forma diligente incurre en
el
error. (excluye la culpabilidad: NO hay delito)
Error de prohibicin vencible: Cuando se actu sin la debida diligencia (existe
culpabilidad pero disminuye la irreprochabilidad).
Afecta la direccin de las acciones
Estado de necesidad inculpante: (inculpabilidad) Art.34 inc.2
UNIDAD XII
TENTATIVA
Iter criminis: Camino del delito
No todo Iter criminis puede ser penado, porque de ser as, la seguridad
jurdica se desbaratara, puesto que estaramos penando la idea, es decir,
etapas que son puramente internas del autor.
De all que la ley ample la tipicidad con la formula de la tentativa hasta
abarcar los actos que implican un comienzo de ejecucin del delito.
Art. 42.- El que con el fin de cometer un delito determinado comienza su
ejecucin, pero no lo consuma por circunstancias ajenas a su voluntad, sufrir
las penas determinadas en el artculo 44.
Esta formula legal, que proviene del CP francs, deja fuera del mbito de la
tentativa los actos preparatorios previos a la ejecucin del hecho.
Excepcin: Asociacin Ilcita (art.210) y la conspiracin para cometer traicin
(art.216)
Art. 210.- Ser reprimido con prisin o reclusin de tres a diez aos, el que
tomare parte en una asociacin o banda de tres o ms personas destinada a
cometer delitos por el solo hecho de ser miembro de la asociacin.
Para los jefes u organizadores de la asociacin el mnimo de la pena ser de
cinco aos de prisin o reclusin.
(Nota: texto conforme leyes N 20.509 y N 20.642)
Art. 216.- Ser reprimido con reclusin o prisin de uno a ocho aos, el que
tomare parte en una conspiracin de dos o ms personas, para cometer el
delito de traicin, en cualquiera de los casos comprendidos en los artculos
precedentes, si la conspiracin fuere descubierta antes de empezar su
ejecucin.
(Nota: texto conforme ley N 23.077)
Afectacin del bien jurdico en la tentativa
Por regla general, la tentativa, implica una puesta en peligro del bien jurdico
tutelado.
Toda accin que se aproxima mas o menos a la materializacin de una
tipicidad de una tipicidad penal que afectara alguno de nuestros bienes
jurdicos, aunque no haga correr efectivo peligro al mismo, no cabe duda de
que nos puede perturbar en nuestro sentimiento de disponibilidad.
Delito incompleto
Dos posiciones en la doctrina
Naturaleza de tentativa Tipo independiente
Tipos de tentativa
Acabada
Inacabada
4 clases de tentativa
Idnea
Inidonea (delito imposible)
Tentativa Acabada: (Delito frustrado) Es aquella en que el sujeto realiza la
totalidad de la conducta tpica, pero no se produce el resultado tpico (cuando
el autor va a disparar la pistola se traba).
Tentativa Inacabada: Es la que tiene lugar cuando el sujeto interrumpe
voluntariamente la realizacin de la conducta tpica (motivado por agentes
externos).
Desistimiento voluntario: Cuando la decisin a no continuar con la actividad
ilcita es personal. Cuando el individuo puede continuar pero no quiere.
En poltica criminal Causal de exclusin de pena (art.43) Puente de Oro que
se le tiende al delincuente (Franz Liszt).
La consecuencia mas importante respecto de su naturaleza jurdica de causa
personal de exclusin de pena es que el desistimiento del autor no beneficia
a los participes ni viceversa.
NO hay desistimiento voluntario cuando la voluntad del sujeto se paraliza por
la representacin de una accin especial del sistema penal o se convence de
la imposibilidad de consumar el hecho. En estos casos, NO seria voluntario,
sino que obedece a una causa ajena a su voluntad, aunque solo sea producto
de su imaginacin.
Art. 43.- El autor de tentativa no estar sujeto a pena cuando desistiere
voluntariamente del delito
Modalidades de desistimiento: Tiene modalidades distintas segn se trate de
una tentativa acabada o inacabada.
En tanto en la tentativa inacabada basta con que el sujeto interrumpa
voluntariamente la conducta, en la tentativa acabada, el desistimiento puede
darse, pero debe consistir en un hacer activo
El desistimiento solo puede tener lugar hasta la consumacin formal del
delito. Ya producida la misma no es admisible. (Excepcin: La ley otorga
eficacia excusante al desistimiento posterior a la consumacin del hecho en el
caso de retractacin publica en la injuria (art. 117 CP)
Tentativa en la omisin: Si tomamos como punto de partida el peligro que
amenaza el bien jurdico; habr una tentativa cuando las demoras en
intervenir con fin salvador tienen por efecto aumentar ese peligro (baero que
deja transcurrir el tiempo sin acudir al llamado de la persona que pide auxilio,
con lo que aumenta cada vez mas el peligro para la vida de la misma).
Los actos ejecutivos en la omisin comienzan cuando se haya dejado pasar la
ultima oportunidad que tuvo de apartar el peligro y el dao no sobreviene
Tentativa idnea: Cuando el medio utilizado, comnmente puede producir el
resultado.
Tentativa Inidonea: (Delito imposible) Cuando los medios empleados por el
autor son notoriamente inadecuados para causar el resultado.
Absoluta incapacidad de los medios aplicados. (envenenar con azcar). Error
grosero, burdo.
La Idoneidad tiene que ver con el medio utilizado por el autor para lograr el
resultado
Ambas son punibles. Pero en la tentativa inidonea, la falta de peligrosidad,
opera aqu como una causa personal de exclusin o de disminucin de pena,
por meras razones de poltica criminal.
Art. 44.- La pena que correspondera al agente, si hubiere consumado el
delito, se disminuir de un tercio a la mitad.
Si la pena fuere de reclusin perpetua, la pena de la tentativa ser reclusin
de quince a veinte aos.
Si la pena fuese de prisin perpetua, la de tentativa ser prisin de diez a
quince aos.
Si el delito fuera imposible, la pena se disminuir en la mitad y podr
reducrsela al mnimo legal o eximirse de ella, segn el grado de peligrosidad
revelada por el delincuente.
(Nota: texto conforme a las leyes N 11.221, de fe de erratas, y N 23.077)
El fundamento de la punicin de la tentativa
Criterio objetivo: Porque pone en peligro un bien jurdico
(critica: la tentativa inidonea, donde no hay puesta en peligro de un bien
jurdico, no seria punible) Rechazada, nuestro CP pena la tentativa inidonea.
Criterio subjetivo: Porque revela una voluntad contraria a derecho.
(critica: ya que la voluntad contraria a derecho que hay en la tentativa es la
misma a la que hay en el delito consumado, se penara de la misma forma la
tentativo y el delito consumado) Rechazada, nuestro CP establece pena
reducida para la tentativa.
Hay dolo, hay un querer
Doble fundamentacion:
UNIDAD XIII
AUTORA Y PARTICIPACIN
Art. 45.- Los que tomasen parte en la ejecucin del hecho o prestasen al autor
o autores un auxilio o cooperacin sin los cuales no habra podido cometerse,
tendrn la pena establecida para el delito. En la misma pena incurrirn los que
hubiesen determinado directamente a otro a cometerlo.
Autores
Concurso de personas
en el delito Instigadores
Participes
Cmplices
Toman parte de la Autor (singularidad sujeto activo)
ejecucin del hecho Ejecutores
Co-autor (pluralidad sujeto activo)
Prestar cooperacin indispensable Cmplice necesario o primario
Determinar a otro a cometerlo Instigador
Igual Pena
Cooperen o ayuden Cmplices secundarios Pena menor
Autora:
Dominio del hecho: lo tiene quien retiene en sus manos el curso, el si y el
como del hecho, pudiendo decidir preponderantemente a su respecto; el
que tiene el poder de decisin sobre la configuracin central del hecho.
Autor Directo: El que ejecuta personalmente el hecho.
Ejecucin personal
Ejecucin por medio de un involuntable
Autor indirecto o mediato:
Se vale de una persona que realiza una conducta atpica
(Tipicidad conglobante: Cumplimiento de un deber, causal de atipicidad:
Policia que detiene al seor acusado de robar una billetera)
Se vale de una persona que realiza conducta sin dolo
(Actor que dispara creyendo que las balas no son reales. Autor = quien cargo
el arma)
Se vale de una persona que realiza conducta tpica justificada
(Quien obliga a otro a realizar una conducta tpica bajo amenaza)
Autor de la determinacin:
En los casos de delictia propia y delitos de propia mano, son aquellos que
sin ser autores ni participes, determinan a otro a cometer el delito.
(ej. Mujer que da un somnfero a otra e hipnotiza a un amigo para que durante
el trance la viole).
Art. 45.- Los que tomasen parte en la ejecucin del hecho o prestasen al autor
o autores un auxilio o cooperacin sin los cuales no habra podido cometerse,
tendrn la pena establecida para el delito. En la misma pena incurrirn los que
hubiesen determinado directamente a otro a cometerlo.
Distintas teoras
Teora subjetiva: Autor es aquel que quiera el derecho como propio.
No sirve. Deja fuera de la autora a personas que si lo son.
Teora objetiva: Autor es el que ejecuta la accin. No sirve
Teora material objetiva: Se basaba en la causalidad. Distingua entre causa
relevantes y coadyuvantes.
Teora del dominio del hecho: Autor va a ser el que tenga el dominio del
hecho, el que maneje el curso causal.
Puede suceder que en un delito concurran varios autores. Si los varios autores
concurren en forma que cada uno de ellos realiza la totalidad de la conducta
tpica, habr una co-autora que no admite dudas. Pero tambin puede
acontecer que haya una divisin de tarea, lo que puede provocar confusiones
entre la co-autora y la participacin.
La explicacin para estos casos se da por el llamado dominio funcional del
hecho",
Cada uno debe dominar su rol, y ese rol debe ser indispensable para la
comisin del hecho, con relacin al plan trazado, al hecho concreto. Estamos
entonces frente a un supuesto de co-autora
Naturalmente que en la co-autora cada uno de los co-autores debe reunir los
requisitos tpicos exigidos para ser autor. Si estos requisitos no se dan, NO hay
co-autora. Se trata de una limitacin legal al principio del dominio del hecho.
Autora culposa: La misma se basa exclusivamente en la causacin.
Recordemos que autor culposo es el que causa un resultado (determinado por
la violacin de un deber de cuidado), no pudindose hallar all dominio del
hecho.
En tanto que la autora dolosa se basa en el dominio del hecho, la culposa lo
hace en la causacin del resultado
INCUBRIDOR
Penal I todo
Bolilla I:
EL DERECHO PENAL: concepto.(Cabral)
El derecho penal es el conjunto de las normas que describen los crmenes o
delitos y establecen las especficas consecuencias jurdicas penas y medidas
de seguridad- que importa el hecho de haberlos cometido.
El derecho penal es una rama del derecho. En consecuencia, sus normas no
estn desvinculadas del resto de las que componen el orden jurdico.
SU CARCTER ESPECFICO CON RESPECTO A LAS DEMS RAMAS DEL
DERECHO (Cabral).
Para comprender el papel que desempean las normas del derecho penal en
el seno del ordenamiento jurdico, es preciso tener en cuenta las siguientes
premisas.
a) el derecho penal cumple la misin de tutelar los bienes jurdicos contra
aquellos ataques que, por su naturaleza, comportan un absoluto menosprecio
o rechazo del valor que esos bienes revisten para la subsistencia de la
comunidad. El derecho penal acta cuando el quebrantamiento de las normas
crea un estado de alarma general que implica la necesidad de una reaccin
pblica.
b) Si como dice Jellinek, el derecho es un mnimo de tica, el derecho penal
es un mnimo del minimum de tica.
c) El derecho penal funciona en forma complementaria en el sentido de que
refuerza la proteccin que el resto del derecho otorga a los bienes jurdicos.
LA SANCIN RETRIBUTIVA. (Cabral).
La caracterstica distintiva de toda norma jurdica consiste en que su
incumplimiento acarrea como consecuencia la imposicin de una sancin
coactivamente aplicada por el Estado. Las normas jurdico-penales se
distinguen de las del resto del derecho por la naturaleza retributiva de las
sanciones que les son propias.
El orden jurdico prev dos clases de sanciones: unas reparatorias, otras
retributivas.
Las sanciones reparatorias pueden asumir dos formas: la reposicin de las
cosas al estado anterior existente al momento de la infraccin (statu quo
ante); y la indemnizacin de daos y perjuicios que trata de compensar el
dao causado mediante el pago de una suma de dinero, cuando la reposicin
de las cosas al statu quo ante no es posible o no alcanza a borrar dicho dao.
Las sanciones retributivas son propias y especficas del derecho penal. Su
objetivo no es compensar el dao infligido a este ltimo (indemnizacin) ni
borrar los efectos jurdicos de la infraccin (reposicin), sino herir al
delincuente a travs del sufrimiento de un mal consistente en la prdida o
disminucin de un bien jurdico que le pertenece. El mal en que el delito
consiste debe ser retribuido con otro mal (el castigo) as como el bien debe
ser retribuido con otro bien (el premio).
LAS MEDIDAS DE SEGURIDAD (Cabral).
El mbito del derecho criminal abarca, adems de las sanciones retributivas,
que lo caracterizan otra clase de consecuencias jurdicas: las medidas de
seguridad. De estas no es reparar ni retribuir el mal causado; su finalidad es
esencialmente preventiva por cuanto mediante ellas se procura poner a la
sociedad al abrigo de futuros ataques por parte de quienes son peligrosos
para s mismos o para los dems.
La aplicacin de las penas encuentra su fundamento ltimo en la culpabilidad
del delincuente. La aplicacin de las medidas de seguridad, en cambio, se
apoya en la peligrosidad del autor. En ambos es necesario que su destinatario
haya realizado antijurdicamente una accin especficamente descripta por la
ley y amenazada con una sancin retributiva. Las medidas de seguridad
pueden ser; curativas si el infractor es inimputable, educativas cuando se
trata de un menor o eliminatorias cuando se trata de sujetos multireincidentes
y en cuyo caso corresponde adems de la pena la reclusin por tiempo
indeterminado.
Dado que para que se apliquen las medidas de seguridad hace falta la
aplicacin de una norma de carcter retributiva, podemos entender a Soler
cuando dice que el derecho penal es la parte del derecho compuesta por el
conjunto de normas dotadas de sancin retributiva.
Principios fundamentales del derecho penal: (Cabral)
a) Principio de legalidad: no puede haber delito del derecho criminal ni pena,
sin una ley previa en la que se describa concreta y circunstanciadamente la
conducta incriminada y en la que se establezca la correspondiente sancin
retributiva. Principio enunciado por Feuerbach: nullum crimen nulla poena sine
lege. Est consagrado en el art. 18 de nuestra CN ningn habitante de la
nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del
proceso. Este principio constituye una real garanta individual, pues asegura
al ciudadano que slo podr ser perseguido en sede criminal por aquella
acciones a las que (de modo taxativo) el legislador amenaza con pena.
b) Principio de culpabilidad: no se puede aplicar una pena (sancin retributiva)
si el autor no ha obrado culpablemente es decir de modo que le sea
reprochable. Debe haber una participacin subjetiva. Algo que est en el alma
del individuo, de modo que se pueda penar. Este principio no est explcito en
la CN, pero se deduce del principio de legalidad.
c) Principio de exterioridad: no puede existir delito sin accin. El derecho penal
castiga al hombre por lo que hace y no por lo que piensa o por lo que es. La
CN reconoce en el art. 19 las acciones privadas de los hombres que de
ningn modo ofendan al orden y a la moral pblica, ni perjudiquen a tercero,
estn slo reservadas a Dios, y exentas de la autoridad de los magistrados.
parientes de cualquier grado. El art. 109 dice que ninguna provincia puede
declarar ni hacer la guerra a otra provincia.
b) Relaciones con el derecho internacional.
Se est por crear una Corte Penal Internacional dotada de imperium para
establecer y aplicar normas penales, por encima de la voluntad de los estados
soberanos. A partir de 1945 hay una conciencia internacional de condenar a
los autores de los crmenes de guerra, lesa humanidad y genocidio. Por otro
lado nuestro cdigo penal reprime la falsificacin de moneda extranjera, la
violacin de tratados internacionales, la violacin de las inmunidades del jefe
de un estado o del representante de una potencia extranjera, etc.
c) Relaciones con el derecho privado.
El derecho privado regimenta las relaciones de los ciudadanos entre s,
relaciones tambin objeto de tutela por parte del derecho penal, cuando la
naturaleza de la infraccin as lo exige.
Es necesario el conocimiento de las normas del derecho privado para la recta
aplicacin del derecho.
Bolilla II:
Formas Primitivas:
Dice Soler que buscando las raices del derecho penal, encuentra la primer
gran relacion entre este con lo prohibido en grado supremo; esta idea
prehistorica se encuentra vinculada a un sistema en el que se confunde lo
prohibido en un principio magico, religioso, el cual modernamente se lo ha
llamado sistema de prohibicion, TABU.
Este tipo de prohibiciones tiene un fundamente magico que asume la forma
de hechizo en forma positiva, y como desgracia en forma negativa.
Por lo tanto no es dable considerar a la venganza como el origen de la
actividad represiva, ya que se estarian descuidando un gran numero de
prohibiciones que no tienen su sundamento simple y natural, sino que en algo
sobrenatural o religioso.
Caracteres del Derecho Penal Primitivo:
Las primitivas formas de la ilicitud no importa la transgresion a bienes
elementales, sino que encuentra sus razones artificiosas y sociales.
El conjunto de prohibiciones no forma un sistema acabado, como los
codigos actuales ya que tiene un gran numero de preceptos que no tuteaban
bienes juridicos.
Las sanciones tienen un carcter expiatorio religioso y fatal.
La relacion punitoria, o expiatoria es objetiva, o sea que no importa si el
sujeto actuo conciente o inconcientemente.
La responsabilidad no es siempre individual.
Estas formas de prohibiciones tabu son de enorme trascendencia.
Todo cambio que traiga la venganza importa una evolucion y son mas propio
de pueblos barbaros que de salvajes.
BOLILLA V
Fuente de produccin y de cognicin del derecho penal.
La expresin fuente tiene un doble sentido. Fuente de produccin, cuando
hablamos de ella, nos referimos a quien crea o dicta el derecho penal, o sea
hablamos de la voluntad que dicta el derecho penal. La fuente de Cognicin,
tambin llamada de conocimiento o manifestacin cuando hablamos de ella
nos referimos a la forma o medio por el cual aquella voluntad se hace conocer
o se manifiesta. En derecho penal la nica fuente de produccin es el Estado;
y la de cognicin es la ley.
Fuente de produccin. Es el Estado. Este procede a crear el derecho penal por
medio del Congreso Nacional en el orden nacional, y por medio de las
provincias y los municipios en el orden provincial. Por medio del Congreso
Nacional porque la Constitucin Nacional en el art. 75 inc.12, establece que
corresponde al Congreso Nacional la creacin del Cdigo Penal y leyes
complementarias con aplicacin en toda la Repblica. El derecho penal
tambin contiene las disposiciones sobre faltas y contravenciones, y legislar
sobre esta materia es facultad de las provincias en virtud del art.121 de La
C.N.
Fuente de cognicin. Las fuentes de cognicin pueden ser mediatas o
inmediatas.
Fuentes inmediatas. Es aquella que tiene fuerza obligatoria por s misma y en
consecuencia, no necesita de ninguna otra fuente para ser obligatoria.
Fuente mediata. Es aquella que por si misma no tiene fuerza obligatoria, sino
que por el contrario para tener fuerza obligatoria necesita que una fuente
inmediata, le atribuya dicha fuerza. Siendo el Estado la nica fuente de
produccin, la nica fuente inmediata de cognicin, es la Ley. Est sostenida
por los principios de legalidad en los arts. 18 y 19 de La C.N.
Art. 18. Ningn habitante de La Nacin puede ser penado sin juicio previo
fundado en ley anterior al hecho del proceso.
Art. 19. Ningn habitante de la Nacin ser obligado a hacer lo que no manda
la ley, ni privado de lo que ella no prohibe.
Con respecto a las fuentes mediatas, el derecho en general considera que son
tales: la costumbre, la jurisprudencia, los principios generales del derecho y la
doctrina.
La Costumbre. En derecho penal, en general la costumbre no es fuente del
derecho, salvo que se trate de la costumbre secundum legem, o integrativa;
es decir que la ley penal diga que determinada costumbre, o determinada
norma civil o comercial, etc., que admite la costumbre, es vlida en derecho
penal. En estos casos estamos frente a la costumbre integrativa y ella es
fuente mediata del derecho penal, pues tiene fuerza porque la ley se refiere a
ella. Un caso concreto de costumbre integrativa, son las leyes penales en
blanco.
La Jurisprudencia. Fallos Plenarios.
La jurisprudencia no es fuente inmediata ni mediata del derecho penal. Este
rango distingue profundamente nuestro sistema de derecho codificado del
sistema del common law, en el cual el derecho se va haciendo precisamente
por medio de la jurisprudencia de los tribunales.
Bolilla VI.
AMBITO ESPACIAL DE VALIDEZ DE LA LEY PENAL. CONCEPTO.
Su determinacin es el resultado de un conjunto de principios jurdicos que
fijan el alcance de la validez de las leyes penales del Estado con relacin al
hora cero del da fijado para entrar en vigor y la hora veinticuatro del da
anterior al de su derogacin.
Retroactividad y Ultraactividad de la ley penal ms benigna.
Los principios generales no son de aplicacin estricta en materia penal. La
garanta de la ley previa, y el inters de la punicin, hacen que la ley penal
deba ser aplicada retroactiva y ultraactivamente cuando es ms benigna.
Cuatro situaciones posibles al sucederse las leyes penales:
1) La ley nueva crea un nuevo tipo.
2) La ley nueva desincrimina un hecho.
3) Manteniendo la incriminacin, la ley nueva es ms severa.
4) Manteniendo la incriminacin, la ley nueva es ms benigna.
En lo que respecta a la oportunidad de aplicacin de la ley, dos son los casos
en que ser necesario resolver:
1) Delitos cometidos durante la vigencia de la vieja ley, que van a ser
juzgados luego de entrar en vigor la nueva.
2) Sentencias dictadas sobre la base de las disposiciones de la vieja ley, que
se hallan en ejecucin al tener vigencia la ley nueva.
La ley aplicable en ambas situaciones es la que resulte ms favorable en el
caso concreto.
Los fundamentos de esa solucin son los siguientes.
1) Cuando la nueva ley tipifica una conducta no penada anteriormente; o es
ms severa que las leyes precedentes resulta inaplicable por el principio de
reserva o legalidad.
2) Cuando la ley quita carcter delictivo a una accin, no existe inters en
aplicar una pena, en virtud del principio de defensa social.
3) La nueva ley que, apreciada en su totalidad y en el caso concreto, resulta
ms favorable, es aplicable, lo que resulta de la correcta apreciacin del juez.
El Cdigo Penal Argentino: Resuelve la cuestin adoptando el sistema de
retroactividad y ultraactividad de la ley penal ms benigna.
Art. 2: Si la ley vigente al tiempo de cometerse el delito fuera distinta de la
que exista al pronunciarse el fallo o en el tiempo intermedio, se aplicar
siempre la ley ms benigna. Si durante la condena se dictara una ley ms
benigna, la pena se limitar a la establecida por esa ley. En todos los casos del
presente art., los efectos de la nueva ley se operarn de pleno derecho.
El Cdigo dispone que la nueva ley se aplique a los hechos cometidos con
anterioridad a su vigencia, si sus disposiciones resultan ms benignas
(retroactividad). Y decide, tambin, la aplicacin de la ley derogada, para los
actos realizados durante su vigencia, cuando es ms favorable
(ultraactividad).
Sin embargo algunas disposiciones legales vigentes consagran penas para las
personeras jurdicas: Por ejemplo la ley penal cambiaria y la ley de
contrabando.
Existe una corriente de la cual Beling es miembro, que sostiene que la accin
es un concepto natural, objetivado de la voluntad, que produce cambios o
efectos en el mundo exterior perceptibles por los sentidos; de acuerdo con
este modo de ver, el delito de injurias, por ejemplo consistira en una serie de
movimientos de la laringe, produccin de ondas, estmulos auditivos y
procesos cerebrales.
Las crticas que se le pueden hacer son:
1) Que en los delitos por omisin falta el concepto natural de accin.
2) El art. 208 CP dice que para que haya ejercicio ilegal de la medicina tiene
que haber una reiteracin.
3) Hay delitos de culpa en los cuales tampoco est el concepto natural de
accin.
4) Los tipos penales limitan la relacin de causalidad.
5) Las consecuencias de los hechos que la ley no tiene en cuenta, por lo que
el concepto de la accin natural no sirve.
Frente a la concepcin naturalista de la accin, ya en los aos 30 se levanta
la teora de la accin finalista de Welzel que dice que la actividad final es una
actividad dirigida conscientemente en funcin del fin, mientras que el
acontecer causal no est dirigido en funcin de su fin. Por ello la finalidad es
vidente y la causalidad es ciega.
Pero en los delitos culposos, es claro que el sujeto no ha querido el resultado.
Por otro lado esta teora tambin se encuentra con el problema de los delitos
por omisin y de comisin por omisin.
ELEMENTOS: EL QUERER INTERNO, LA ACTUACIN VOLUNTARIA; EL
RESULTADO.
En la accin encontramos 3 elementos:
1) Un mnimo de participacin subjetiva. Un querer interno que a veces se
reemplaza con una posibilidad de dirigir la accin.
2) Exteriorizacin voluntaria. Es la posibilidad de dirigir la accin. Ulpiano
deca en el Digesto que los pensamientos no se castigan. A veces puede
manifestarse en la falta de algo que el Derecho espera. (art. 19 CN).
3) Resultado tpico que debe darse en algunos delitos. Por ejemplo en el
homicidio, la muerte de una persona. Pero en otros delitos como asociacin
ilcita slo basta con que se renan para que el mismo sea considerado delito,
pues no hace falta un resultado. Otro ejemplo resulta de la tenencia de
armas.
Causas que excluyen la accin:
1) El art. 34 inc. 2 CP dice que falta la accin cuando media fuerza fsica
irresistible, cuando el sujeto fue obrado y no obrador de la accin.
2) Cuando el sujeto padece inconsciencia absoluta (si falta toda participacin
subjetiva. Ej. Desmayo) o relativa (hay participacin de conciencia pero
perturbada. Ej. Alcohol, drogas).
3) La doctrina acepta que no hay accin en el caso de los actos reflejos, donde
no interviene la conciencia.
4) Soler tambin considera que no hay accin en los casos de obediencia
debida, es decir cuando existe una orden de un superior que el inferior no
puede controlar. Esta opinin es aceptada por Balestra y no por el resto de la
doctrina.
COMISIN:
Cuando se ejecuta un delito en forma positiva de obrar (verbal por medio de
movimientos corporales o no, pero que cambien una situacin del mundo
exterior.
LA RELACIN CAUSAL. PROBLEMA DE LA RELACIN DE CAUSALIDAD.
Este problema se origina entre los 2 ltimos elementos de la accin: consiste
en determinar cundo una actuacin voluntaria ha querido causar un
determinado resultado.
Los prcticos decan que la causa de la causa es la causa de las causas. Se
explica diciendo que aqul que causa una causa, la misma es causa del resto
de las causas.
En el s. XIX surge la TEORA DE LA EQUIVALENCIA DE LAS CONDICIONES, que
divulg un jurista llamado VON BURI. Para l la causa era un conjunto de
condiciones. As producido un resultado hay que establecer el conjunto de
condiciones que llevaron al mismo.
Para el Derecho Penal interesa cundo una de estas condiciones, que es la
actuacin voluntaria, ha causado el resultado. Esto se determina por el
Mtodo de supresin mental hipottica: si suprimimos la actuacin voluntaria,
el resultado no se produce. Caso a modo de ejemplo, es el supuesto de una
persona que hiere a otra, que es trasladada al hospital y ste, luego, se
incendia.
Esta teora llevaba consecuencias aberrantes pues era una condicin
necesaria para llegar al resultado, la fabricacin del arma, pues si no
fabricamos armas no habra homicidios. Si el padre no engendra al hijo
asesino no hay condicin necesaria. Esto es gravsimo.
De todas maneras haba un lmite que era el de la culpabilidad, pues
evidentemente un juez no va a procesar por homicidio al que produjo el arma.
Pero hay delitos en los que no se exige culpabilidad por el resultado el cual le
es atribuido objetivamente al sujeto.
TEORA DE LA EQUIVALENCIA DE LAS CONDICIONES.
Tiempo de la accin.
- Delitos instantneos: son los que se consuman en un momento que no
puede prolongarse en el tiempo: homicidio.
- Delitos permanentes: son los que permiten que el acto consumativo se
prolongue en el tiempo. Ej. Rapto.
Bolilla 10
La tipicidad
Concepto: Los tipos penales son modelos de comportamientos construidos por
notas que el legislador reputa esenciales para descubrir las acciones punibles,
dejando de lado todo lo que desde el punto de vista de los fines que persigue
la ley, resulta accesorio o contingente.
De esta forma la comisin concreta de un delito se presenta infinitamente rica
en datos y en detalles, en cambio el tipo o concepto legal resulta de una
absoluta parquedad.
El tipo legal de un homicidio es una abstraccin.
La accin concreta de matar es un hecho histricamente acaecido. Pero si en
esta se dan las notas que integran esa abstraccin legal existe una
adecuacin tpica.
Funcin.
La tipicidad de las acciones que son punibles, constituyen el recurso tcnico
del que se vale el legislador para lograr la vigencia del principio.
Tiene una triple funcin.
1) garantiza a los ciudadanos contra toda clase de persecucin penal que no
este fundada en una orden expresa dictada con anterioridad a la comisin del
hecho, excluyendo la posibilidad de aplicar las leyes penales por analoga o en
forma retroactiva.
2) Fundamenta la responsabilidad criminal. Tanto la imposicin de una pena
como la aplicacin de una medida de seguridad requieren que el agente haya
realizado una accin adecuada a un tipo penal.
3) Sirve de soporte para l instituto de la participacin criminal. Dada la
naturaleza accesoria de esta, solo podr ser considerada punible quien ha
colaborado con el autor de una accin adecuada a un tipo penal.
Elementos del tipo legal.
Los elementos de los tipos penales estn suscriptos en la parte especial del
cdigo penal.
Los elementos son: a) Sujeto activo. (autor del hecho).
b) 1 Verbo. (describe el modo de obrar que constituye el ncleo del tipo que
aparece acompaado de elementos que pueden revestir naturaleza fctica o
normativa.)
Estados psicofisicos: Emocin violenta: art. 81, inc1cp establece una pena
disminuida para el que matare a otro encontrndose en 1 estado de emocin
violenta.
Puerperio: art. 81, inc2 cp, fija una pena menor para la madre que, con el fin
de ocultar su deshonra, matare a su hijo durante el nacimiento.
Elementos subjetivos del tipo: Generalmente son de finalidad, motivacin o
conocimiento.
Elementos subjetivos de finalidad: art. 80, inc7, castigo con reclusin o prisin
perpetua al que matare a otro para preparar, facilitar u ocultar otro delito o
procurar la impunidad para si o para otro.
Elementos subjetivos de motivacin: art. 80, inc 4, reprime con reclusin
perpetua al que matare a otro por placer, codicia,odio racial o religioso.
Elementos subjetivos de conocimiento: art. 284, sanciona al que recibi
moneda falsa de buena fe, la circula con conocimiento de su falsedad.
Mezger Estos elementos subjetivos pertenecen al injusto. Los llama
elementos subjetivos del injusto.
Elementos normativos: Descripciones legales de las hiptesis delictivas se
integran con componentes de ndole valorativo.
Existen una serie de disposiciones en los que los tipos se complementan de
modo expreso con referencias a la ilegalidad o ilegitimidad del modo de obrar.
La admisin de esta clase de elementos integran los tipos penales, descarta
entonces la opinin de que estos son aromticos o incoloros; pero su
presencia obedece al hecho de que el legislador insista en destacar la
ilegalidad del modo de obrar que describe en determinados tipos, de ningn
modo excluye la ilegalidad intrnseca de toda conducta amenazada con pena,
aunque esta caracterstica no aparezca mencionada en la generalidad de los
tipos de modo expresa.
Otros componentes de ndole valorativo pueden ser, conceptos de ndole
jurdico: pertenecen a conceptos de cosa mueble o inmueble, conjugue,
tenencia, documento, persona jurdica.
De ndole extra jurdicos, como mujer honesta, obra de arte.
Esta clase de elementos valorativos obliga en unos casos a ubicarse en el
plano del derecho y en los mbitos de la moral, de la cultura y de la esttica.
C- Objeto material de la accin: En la mayora de las hiptesis delictivas la ley
menciona el objeto material sobre el que recae la actuacin voluntaria del
autor. Ej.: descripcin de homicidio simple (matar a otro), en el hurto
(apoderarse de una cosa ajena).
El objeto material de la accin no se identifica con la persona que es vctima
del delito o sujeto pasivo, ni tampoco con el bien jurdico protegido cuya tutela
se trata de reforzar mediante la creacin del respectivo tipo penal.
En ciertas oportunidades estas tres nociones pareceran ser una sola y misma
cosa, se trata de tres conceptos ntidamente diferenciados entre si. Lo
demuestra el caso del hurto (art. 162); objeto material de la accin: cosa
mueble total o parcialmente ajena, Sujeto pasivo del delito: propietario o
Puesto que la mujer con quien efectivamente tuvo acceso carnal era mayor de
15 aos.
En ambos supuestos los sujetos activos del hecho crean subjetivamente estar
cometiendo un delito. Pero las acciones por ellos realizadas no se adecuan a
un tipo penal, por cuya razn corresponde de declarar su impunidad.
Bolilla XI.Clasificacin de los tipos legales:
Welsen: clasifica los delitos, teniendo en cuenta las condiciones objetivas y
dice que hay tipos abiertos, que son aquellos que deben ser completados por
otros, y los tipos cerrados cuando la descripcion esta completa en el tipo. Ej:
en los delitos culposos no dice en que consiste la accion, es el juez el que
debe determinar cuando hubo imprudencia o impericia, y los deltiso de
comision por omision, en los que el juez determina que el sujeto era garante
(estos son tipos abiertos).
Clasificacion General:
1. Segn el Sujeto Activo:
Delitos Comunes: los puede cometer cualquier persona.
Delitos Especiales: pueden ser cometidos por personas que tengan una
calidad determinada.
2. Segn el Numero:
Delitos numericamente indiferentes: lo que pueden ser cometidos por uno o
mas sujetos.
Delitos que exigen pluralidad de sujetos: activos como por Ej la asociacion
ilicita.
3. Segn la Accion:
Delitos de comision.
Delitos de omision.
4. Segn la exigencia o no de un resultado externo tipico:
Delitos de pura actividad: no se exige el resultado tipico (falso testimonio)
Delitos de resultado que lo exigen.
5. Segn el tiempo:
Instantaneos: los que se consuman en el momento.
Permanentes: los que perduran mientras persiste la actuacion del agente
(privacion ilegitima de la libertad).
6. Hay tipos penales basicos que pueden atenuarse o agravarse segn ciertas
circunstancias son llamados basicos (ej el homicidio puede ser calificado
(agravado) el parricidio o privilegiado (atenuado) el cometido en estado de
agrescion violenta.
Por ultimo hay tipos simples y complejos estos ultimos son los que resultan de
la combinacion de dos o mas delitos simples ( ej: el latrocinio).
Bolilla XII:
Antijuridicidad: es el resultado de un juicio en cuya virtud se afirma el disvalor
objetivo y substancial de una accin humana, confrontndola con el
ordenamiento jurdico en su totalidad; incluyendo los principios generales del
derecho.
La antijuridicidad constituye la sustancia del delito. El delito es por esencia un
acto contrario al derecho (nullum cirmen sine iniuria)
La adecuacin tpica constituye un indicio de antijuridicidad.
L a antijuridicidad supone el enjuiciamiento de una accin, adecuada a un tipo
penal, a la luz de lo que disponen las reglas que integran el ordenamiento
jurdico, y la afirmacin de su disvalor.
La antijuridicidad es el resultado de un juicio en cuya virtud afirmamos la
injusticia de una accin concreta.
El derecho es un todo unitario y coherente, en cuyo seno rige el principio
lgico de no contradiccin; una accin no puede ser simultneamente
conforme y contraria a las reglas que integran ese todo.
El derecho penal no contiene ilicitudes que no sean tales para el resto del
derecho.
La antijuridicidad es una sola; no se puede sostener la tesis de una
antijuridicidad especficamente penal: la unidad de esa totalidad normativa, lo
expresa la regla del art. 1071 Cod.Civil el ejercicio regular de un derecho
propio o el cumplimiento de una obligacin legal no pueden constituir como
ilcito ningn acto causa general de exclusin de la antijuridicidad, esta que
repite el Cod. Penal art. 34, inc 4, al declarar impunes las acciones cometidas
en tales circunstancias.
Antijuridicidad Objetiva y Subjetiva:
La antijuridicidad afirma el disvalor de una accin humana objetivamente
considerada, y no el disvalor de la actitud asumida por su autor (es posible
que una accin sea contraria al derecho, y que el autor no sea culpable Ej
acciones de los inimputables).
Binding opina lo contrario y afirma que no hay ilicitudes inculpables, toda
antijuridicidad para ser tal debera ser culpable. Esta teora es rechazada por
el derecho vigente.
En primer lugar la aplicacin por el juez penal de una medida de seguridad a
un inimputable requiere la comisin de una accin tpica objetivamente
antijurdica.
En segundo lugar, si las acciones de los inimputables no son antijurdicas, no
cabria responsabilidad penal para el que colabora con un loco en la comisin
de un delito, porque no estara ayudando a realizar una accin antijurdica.
En tercer lugar, el art. 34 inc,1 Cod. Penal demuestra que una accin puede
ser considerada objetivamente como criminal, aunque su autor no haya
podido comprender esa criminalidad.
El cumplimiento de un deber: art. 34 inc 4. Ese deber deber ser legal, este
principio radica en el art. 1071 del Cod. Civil el ejercicio regular de un
derecho propio o el cumplimiento de una obligacin no pueden constituir
ilcito alguno.
El Legitimo Ejercicio de un Derecho: art. 34 inc 4. Seria contradictorio
reconocer la existencia de un derecho cuyo ejercicio constituyera un ilcito.
Excluye la antijuridicidad de la conducta de quien obra conforme al derecho.
Legitimo ejercicio de autoridad: art.34 inc 4. Entre estos se encuentran los
poderes de correccin que imparte la patria potestad de los padres sobre sus
hijos menores.
El ejercicio de los poderes disciplinarios sobre sus asociados que es propio de
ciertas corporaciones civiles (clubes, federaciones deportivas, etc.).
El estado de necesidad: no es punible, el que causare un mal por evitar otro
mayor inminente a que ha sido extrao(art. 34 inc 3). En este caso la
ausencia de antijuridicidad proviene de la necesidad de evitar un riesgo cuya
concrecin no puede ser evitada sino mediante el sacrificio de un bien
jurdico. Ej.: arrojar la mercanca que transporta un avin para no caerse por
sobrepeso.
Supone la preexistencia de una situacin de peligro para un bien jurdico que
solo puede ser salvado con el sacrificio de otro bien jurdico inferior al primero.
-Requisitos del estado de necesidad:
a) existencia de un bien jurdico en peligro inminente.
b) Que esta situacin no pueda conjurarse sino a travs de sacrificio de otro
bien jurdico.
c) Que el bien jurdico sacrificado sea de jerarqua inferior al salvado.
d) Que el que obra en estado de necesidad haya sido totalmente ajeno a la
produccin de la situacin de peligro que trata de conjurar. Ya que no podra
justificarse si hubiera obrado culposa o dolosamente.
e) Que el agente no haya tenido a su cargo la obligacin jurdica de confrontar
el riesgo, o sea el deber de soportar el mal que lo amenaza.
-Conflicto entre bienes:
En caso de que los bienes sean iguales (matar a otro para salvar la propia)
hay diferencias doctrinarias. Soler que lo mira desde el punto de vista
subjetivo dice que la propia vida es siempre mas importante que la ajena, en
cambio Cabral que lo analiza desde el punto de vista objetivo, dice que nunca
hay justificacin por matar a otro en estado de necesidad (art. 34 inc 2).
Legitima Defensa:
Es una especie de estado de necesidad, ya que el agente obra acuciado por la
necesidad de impedir o repeler la agresin de que es objeto.
Aqu tambin, en el caso de conflicto entre dos bienes debe prevalecer el de
mayor jerarqua. Pero en este caso la valoracin cambia porque la accin del
agresor es injusta, mientras que la del que se defiende esta dentro del
derecho, es por eso que en el caso de que se trate de matar a otra para que
Teora Normativista:
Concibe a la culpabilidad como un juicio de reproche (valor). La culpabilidad
es Reprochabilidad. Este juicio se produce cuando median los siguientes
antecedente: Sujeto es imputable; intencin (dolo o culpa); imprudencia; falta
de motivos para exigir otro comportamiento.
Se le reprocha haberse comportado contrariamente al derecho pudiendo
haber actuado de acuerdo a el.
El juicio no es declarativo de un sistema preexistente, sino constitutivo de la
culpabilidad. La comparacin de lo que es el sujeto ha hecho con lo que pudo
hacer es hecha por el juez, y es de ella que surge el reproche en que la
culpabilidad consiste. Pero es cmbiente (la valoracin), no se fija porque son
un complejo tico social. Debe haber una discordancia valorativa que
desaparecer si existe coaccin o ignorancia o error (Art. 34, inc. 1y2).
La Reprochabilidad es exigibilidad tanto debes cuanto puedes.
El error de hecho no es imputable, las causas de exclusin que prev la ley de
modo expresa son la coaccin y la obediencia debida.
La Imputabilidad:
Objeto valorado es el estado mental del autor.
La posicin de reproche quedara excluida si el agente no se ha encontrado en
situacin de comprender la criminalidad del acto y dirigir sus acciones
El inimputable es incapaz de culpabilidad y consecuentemente de pena, solo
puede ser pasible de medidas de seguridad fundamentadas exclusivamente
en el peligro de que el agente se dae a si mismo o a los dems.
Def. art. 34 Inc 1 Es la posibilidad, condicionada por el estado de salud mental
y la madurez espiritual del autor, de comprender la criminalidad de sus actos
y dirigir sus acciones.
El cdigo adopta el criterio dualista al distinguir entre imputacin e
inimputacion. Esta declaracin es el resultado de un juicio de valor, surge del
art. 34 inc 1 del cual se desprende que es el juez, en definitiva quien debe
decidir si el sujeto estaba en condiciones de comprender la criminalidad de
actos y dirigir sus acciones.
Criterio Psiquitrico, Psicolgico y jurdico:
Porque exige la combinacin de estos tres elementos a los fines de la
determinacin de la imputacin.
De acuerdo a la legislacin vigente la diferencia entre imputacin e
inimputacion es pasante: un sujeto es plenamente imputable o no lo es en
absoluto. Deben admitirse, sin embargo, categoras intermedias integradas
por sujetos semiinimputables, cuya capacidad de comprender y dirigir se
encuentra notablemente disminuida.
Causas de Exclusin de la Imputabilidad:
a) Menor de 16 aos: que concibe un hecho previsto por la ley penal no esta
sujeto a pena. Se delinque despus de haber cumplido 16 aos pero antes de
Bolilla XVI:
La Culpa: en este caso de forma de culpabilidad, el reproche es menor que en
el caso del dolo ya que este ultimo se reprocha el querer lo que esta mal y en
la culpa el haber causado sin querer, un resultado de dao que podria haberse
evitado mediante la observancia de los deberes del cuidado que juridicamente
le incumbian.
La menor gravedad de la culpa, se traduce en la menor gravedad de las penas
que se imponen en los delitos culposos.
En el CP solo aglunos delitos estan contemplados bajo la forma culposa, y no
acepta la existencia del principio crimen culpae por el cual cualquier delito
podria cometerse en forma culposa. Nuestro derecho establece un numero
claro de delitos culposos.
En el fondo en todo obrar culposo subyace una actitud de menosprecio al
derecho pero que es siempre voluntaria. Dice Carrara la culpa es voluntaria
omision de las diligencias. El concepto de culpa supone la voluntaria
infraccion de un deber juridicamente impuesto.
Nuestro codigo al referirse a la culpa hace referencia:
1. A la imprudencia, inobservancia del deber de obrar con prudencia, actuar
presipitadamente, hacer mas de lo indicado.
2. A la negligencia, inobservancia del obrar diligente, hacer menos de lo
debido.
3. A la impericia, es una forma de imprudencia, negligencia en el ejercicio del
propio arte o profesion.
4. Inobservancia de los reglamentos, ordenanzas o deberes propios del cargo,
es una forma caracterizada porque la precaucion exigible esta determinada
por las normas reguladoras de la actividad o cargo.
Los delitos culposos son de resultado, pero este resultado no querido tiene
que ser previsible y evitable ya que si no caeria en el caso fortuito (art. 514
CC) y por el cual se excluye la culpabilidad.
Definicion de Culpa: obra con culpa el que produce un resultado delictuoso
sin quererlo, cuando por imprudencia, negligencia, impericia o inobservancia
de los deberes que en concreto le incumbian no previo que ocurriera, o
previendolo creyo que podia evitarlo.
Clases de Culpa: Modernamente se habla de:
Culpa conciente o con representacion: se da cuando el agente a pesar de
que se le representa que con su actividad puede producirse un resultado
contrario a la ley, obra igual animado por la ingenua creencia de que podra
sortear el riesgo, evitando la concrecion del resultado.
Culpa inconciente o sin representacion: es la que se da cuando el agente se
despreocupa de las consecuencias daosas que puede acarrear su falta de
diligencia. Es lo que nuestro codigo llama negligencia y las partidas olvidanza.
La culpa en el Codigo Penal:
Nuez: el error de hecho debe definirse de acuerdo como el que recae sobre
los elementos o circunstancias objetivas, subjetivas o normativas que
fundamentan la ciriminalidad del hecho.
El error debe ser esencial: el sujeto creyendo que concurren los elementos
constitutivos de tipo penal, cuando ello no ocurre en la realidad. Ej: El acceso
carnal con una mujer de 16 aos convencido de que tiene 14. Si se hubiese
equivocado porque no conocia o porque interpreto mal la ley el error seria de
derecho y por lo tanto inexcusable.
Para que el error sea excusable debe ser esencial. Esencial es el error que
versa sobre uno de los elementos constitutivos del tipo. Por oposicion no es
excusable el error accidental.
El error debe ser invencible: el error de hecho, esencial debe ser ademas
insuperable o invensible para el agente, a esto se refiere el art. cuando dice
no imputable debe considerarse asi al que empleando la debida diligencia
exigibles en situaciones de esa naturaleza, no ha podido evitarse. Si no se han
empleado las diligencias debidas corresponde entonces una pena a titulo de
culpa y en caso de que no exista entonces la absolucion.
La justificacion putativa: es un caso de error esencial que versa sobre la
existencia de una causa de justificacion.
Con respecto a esto los finalistas coinciden en que un error sobre concurrencia
de una causa de justificacion debe determinar la impunidad del autor, pero
para ellos se trata de un error invencible de prohibicion equiparando esta
situacion a la de quien no conoce la antijuridicidad del hehco por ignorancia
insuperable de derecho. Este modo de enfocar la cuestion es consecuencia de
la ubicacin del dolo en el ambito de la accion, asi como tambien del rechazo
de la distincion entre erro de derecho y error de hecho.
2. La Coaccion: Art.34 inc.2 el que obrare violentamente por amenaza de
sufrir un mal grave e inminente esta es la segunda causa de inculpabilidad y
se la conoce como coaccion.
Diferencia con la violencia: cuando media fuerza fisica irresistible, se produce
una inexistencia de la accion, ya que el empujado no ha realizado ninguna
accion y el autor inmediato es el que le ha dado el empujon.
En cambio el que lo hace violentado por la amenaza de sufrir un mal grave e
inminente actua voluntariamente, aunque se querer este viciado por el temor
que despierta en su animo la existencia del peligro.
La coaccion se diferencia tambien del estado de necesidad porque en este
ultimo la impunidad radica en la falta de antijuricidad e implica una valoracion
de bienes.
El texto referente a la coaccion se atiende al efecto de temor que causa en el
animo del destinatario la amenaza de sufrir un mal mientras que en el estado
de necesidad se atiende a la situacion objetiva, sin que juegue la subjetividad
del agente.
Bolilla XIX:
La Participacion: es un instituto que cumple una funcion similar a la de la
tentativa, ya que amplia el radio de accion de los tipos penales. Extiende la
punicion de personas que no revisten la calidad de autores del delito debido a
que intervienen en calidad de instigadores o complices.
Autores y Coautores:
Autor: es el que ejecuta el hecho descripto en el tipo penal y coautores son
todos los que toman parte en la ejecucion de ese hecho (art. 45 CP).
En general los delitos son llevados a cabo en una sola persona, pero tambien
es frecuente que en los hechos de ejecucion tomen parte diferentes personas,
en calidad de autores, ya sea realizando en forma conjunta y simultanea el
tipo penal o distribuyendose entre ellos las tareas que imponen la realizacion
total del tipo.
Teoria del autor mediato: esta teoria fue construida por los autores alemanes.
Soler define el autor mediato como el que ejecuta la accion por medio de
otro sujeto que no es culpable o no es imputable, por ese autor.
Nuestra ley equipara al instigado con el autor y adopta una accesoriedad
limitada ya que basta con que el accionar del autor haya sido antijuridico, sin
necesidad tambien de que sea culpable. Esto se refleja en el art 48 CP porque
se puede ser instigador de un inimputable o de un ininculpable y sin embargo
ser responsable.
Por consiguiente Cabral considera que la figura de autor mediato, es una
institucion propia de otras legislaciones y que no tiene cabida en la nuestra. Y
siguiendo al mismo Soler que dice frente a nuestra ley, la cuestion tiene mas
bien un interes teorico dada la equiparacion entre el autor y el instigador.
Nuestra ley preve y define con claridad y amplitud la situacion de las diversas
personas que pueden participar en un delito, por eso parece innecesario
hablar de autor mediato, sino que solo se habla de autor a secas.
La Participacion en sentido estricto:
La participacion es de naturaleza accesoria, de un modo general se dice que
hay participacion cuando varias personas intervienen en la realizacion de un
mismo delito.
Pero en un sentido mas estricto la participacion solo comprende dos formas:
1) La Instigacion y 2) La Complicidad, y ambas son accesoria por naturaleza.
Esto quiere decir que la responsabilidad del instigador o del complice
dependen de la del autor porque solo exisitira la responsabilidad si alguien ha
ejecutado o ha comenzado a ejecutar la accion descripta en el tipo penal.
Como la accesoriedad es limitada puede existir participacion sin culpabilidad
del autor.
En la participacion lo principal es la autoria y lo accesorio la complicidad y la
instigacion que como lo principal sigue a lo accesorio, el que instiga sin xito
queda impune, tampoco es punible el que intenta colaborar o ayudar a la
comision de un delito que nisiquiera comenzo a ejecutarse.
ayuda para que otro ejecute el hecho. Esto puede realizar por actos de
comision o por actos de omision, y puede darse en dos formas que se
denominan complicidad primaria y complicidad secundaria.
Complicidad Primaria: art. 45 son complices primarios los que prestan al autor
o autores un auxilio o cooperacion sin los cuales el hecho no habria podido
cometerse. El autor ejecuta el hecho, el complice primario se limita a
auxiliar o cooperar, pero su ayuda es indispensable, a tal punto que sin ella el
hecho no hubiera podido cometerse. El complice primario es castigado de
acuerdo a la escala penal correspondiente al autor.
No es facil determinar cuando el aporte ha sido indispensable, para esto hay
que colocarse en el lugar del autor y en la constelacion de circunstancias que
acompaan a su autor.
El complice primario no es autor ni coautor, no realiza total ni parcialmente
actos ejecutivos del delito. Pero merece la misma pena que el autor porque su
cooperacion ha sido indispensable para cometer el hecho en la forma en que
fue cometido.
Complicidad Secundaria: se diferencia de la primaria porque no reviste el
carcter de imprescindible o necesaria para la perpetuacion del hecho en las
formas en que tuvo lugar.
El Codigo prevee dos variedades:
Cualquier modo de cooperacion en el hecho que no sea indispensable para
su comision.
La ayuda posterior a la ejecucion del hecho prestado en cumplimiento de
promesas anteriores a la comision del mismo.
Diferencia con el Encubrimiento:
En la primera variante no hay mayores problemas el que coopera de esa
forma es complice secundario. El problema se plantea con la segunda
hipotesis; debido a que la ayuda posterior a la comision de un hecho
delictuoso no importa una participacion, sino un encubrimiento hecho que
esta legislado en forma autonoma.
La diferencia entre el encubrimiento y esta forma de complicidad radica en la
promesa anterior. El art 277 hace referencia al encubrimiento y dice el que
prestare ayuda sin promesa anterior .
Por el contrario si existio promesa entonces hay complicidad secundaria (art.
46), la diferencia es importante ya que es diferente la pena aplicada.
La promesa anterior constituye un factor determinante para la comision del
delito.
La Instigacion: Art. 45 CP es punible a titulo de instigador con la misma pena
que corresponde al autor, el que hubiese determinado directamente a otro a
cometer un delito.(es un especie de autor psiquico del delito).
El autor es el que realiza la accion descripta mientras que la actividad propia
del instigador es la de incitar o inducir a otro a cometer un delito sin realizar el
que hay delito continuado cuando los hechos son independientes entre si
como lo exige el art. 55 al legislar concurso real.
Por eso Cabral considera que al no estar legislado en el codigo debe ser
entendido como un concurso real y como ej: pone el art. 208 de ejercicio ilegal
de la medicina.
Ademas cabe aclarar que la razon determinante por la cual se habia creado
esta figura desaparece en nuestro sistema ante la aplicacin del art. 55 que
permite al juez adoptar la pena unica.
Por ultimo cuando el codigo en el art. 63 hace referencia al delito continuo,
esta queriendo decir delito permanente y para nada se vincula con la idea de
delito continuado.
Relacion de los Tipos penales entre si:
Es necesario conocer las relaciones de exclusion de los tipos penales entre si,
concurso ideal, del concurso aparente de leyes, porque en esta ultima
hipotesis los tipos se excluyen entre si cosa que no pasa en el concurso ideal.
Las relaciones que determinan la exclusion de unos tipos por otros, o sea de la
incompatibilidad entre ambos son:
1. Exclusion por alternativa: ciertas hipotesis delictivas no pueden coexistir
por lo que establece una ley. Un solo hecho no podra adecuarse a uno y otra.
Es el caso por eje: de la estafa y el pago de cheques sin provision de fondos, o
el caso del encubrimiento o la complicidad de segundo grado. NO pueden
darse ambos es uno u otro.
2. Exclusion por consuncion: las formas mas completas del delito excluyen las
mas imperfectas. Asi la consuncion excluye la tentativa. Se da generalmente
en las agresiones progresivas de esta manera la agresion gravisima primero
fue grave, y antes leve (la primera excluyo las otras dos).
Implica que los encuadramientos posteriores que por su mayor gravedad
excluyen los anteriores Ej una persona que roba un automovil, este delito
excluye el delito posterior de uso ilegitimo del automotor en cuestion.
3. Exclusion por especialidad: es quizas la de mayor importancia practica. El
legislador ha construido sobre la base de delitos o figura basicas, tipos
calificados (agravados o privilegiados (atenueados).
Aca rigiendonos por el principio de que la ley especial deroga la general
cuando un hecho encuadra en una figura basica y al mismo tiempo en una
privilegiada o en una calificada, estas ultimas desplazan o excluyen a las
anteriores.
4. Exclusion por subsidiariedad: una figura es subsidiaria de otra, dice Soler,
cuando la ley dispone que su aplicacin esta condicionada a la circunstancias
de que no sea de aplicacin otra figura cuando entran en la composicion de
otra.
La Subsidiariedad puede ser:
Expresa: cuando en el texto de un tipo penal se declara expresamente, que
su aplicacin esta condicionada a que no exista ningun otro tipo de vocacion
para regir el caso Ej. Violacion de domicilio, dao, sin importar el delito mas
severamente penado.
Tacita: cuando el tipo penal es complejo, (compuesto por diferentes tipos
simples)en cuyo caso el tipo complejo excluye los simple. Soler pone como Ej.
El robo agravado (como tipo complejo) en el concurren, el robo , la violacion
de domicilio, el dao
Bolilla XXI:
La Pena:
Teora sobre el fundamento y la finalidad: (porque y para que?
1)Teoras Absolutas:
La pena es un fin en si, juzga a la pena como una necesidad ineludible del
delito (es causa y efecto) ya sea porque tenga que ser reparado o retribuido.
a) De la Reparacin: Kohler. El dolor de la pena representa hace expiar y
purificar la voluntad inmoral que hizo nacer el crimen. El mal del delito no esta
en el hecho exterior sino en la voluntad interna por motivos inmorales.
b) De la Retribucin: parte de que el delito es un mal en si mismo
incancelable. Se las diferencia de acuerdo al fundamento: 1) Retribucin
Divina: Stahl. La concepcin de la pena es algo dependiente del sistema
penal-politico. El Estado es la exteriorizacin terrena de un orden querido por
el derecho. La pena es el medio por el cual el Estado vence a la voluntad que
se sobrepuso a la ley suprema. Es una necesidad para mostrar el predominio
del derecho.
2)Retribucin Moral: Kant. Ley moral es un mandato y su transgresin es algo
digno de pena. El castigado esta obligado a reconocer que el mal que sufre
el merecido. Lo que es esencial que haya en toda pena es justicia. El vicio
lleva consigo la pena que debe aplicarse solamente al que ha delinquido. El
mal no merecido que hace a otro de tu pueblo, te lo haces a ti mismo...Por
ello concluye Kant en la estricta aplicacin de la formula talional.
3)Retribucin Jurdica: Hegel. Doctrina de la nulidad o la irrealidad de lo
ilcito porque el derecho es la realizacin de la libertad del espritu, que es la
nica realidad, y el delito no es mas que una aparente destruccin del
derecho. Ante un mal este se reafirma de inmediato y restablece su imperio.
La pena aparece como la negacin de la pretendida negacin del derecho, es
la demostracin de mi irrealidad. De ah su necesidad absoluta.
1) Teoras Relativas:
La pena es un medio tendiente a otros fines. Tiene un fin. Su justificacin no
se encuentra en ella misma sino en otro principio; la hace justa su necesidad
social. Las doctrina divergen en el modo en que la pena acta para el logro de
aquella finalidad.
a) Teora Contractualista: Beccarra-Rousseau. El orden social es un derecho
que no viene de la naturaleza; esta fundado en convenciones. La pena es una
disposiciones del Libro I del Cdigo Penal, sern de aplicacin a los delitos
militares, en cuanto lo permita su naturaleza y no se opongan a las
prescripciones del presente cdigo
La distincin entre derecho penal militar y derecho disciplinario militar est
hecha con toda claridad en los arts. 508 y 509, el primero de los cuales
concepta al delito militar y el segundo a la falta de disciplina.
Art. 508: Constituye delito militar toda violacin de los deberes militares que
tenga pena sealada en este cdigo y dems leyes militares, que no se
encuentre comprendida entre las faltas de disciplina; y, adems, todo hecho
penado por los bandos que las autoridades militares facultadas al efecto
dicten, en tiempo de guerra.
Art. 509: Constituye falta de disciplina toda violacin de los deberes militares,
que la ley o los reglamentos repriman con alguna de las sanciones
enumeradas por el art. 549.
Por ltimo, la ntima vinculacin entre el derecho penal militar y comn la
revela la remisin que hace el art. 870 del Cdigo de Justicia Militar al Cdigo
Penal para los delitos por violacin de la ley penal comn o de una ley
especial en los casos sometidos a la jurisdiccin militar.
Se le asigna como contenido al Derecho Penal Fiscal, el grupo de normas que
fija sanciones para los actos que violan los intereses de la hacienda pblica.
Algunos prefieren denominarla Derecho Penal Financiero. Se intenta fijar
caractersticas diferenciales entre el Derecho Penal Comn y Fiscal:
1. 1. Se seala el carcter peculiar de la pena fiscal, que si bien es cierto en
algn aspecto tiene carcter disciplinario, es esencialmente sancin
retributiva y pecuniaria (multas fijas, proporcionales o sujetas a escalas de
porcentaje). Ello responde a que las sanciones financieras no son tan slo
reacciones penales, sino que se persigue la obtencin de ventajas econmicas
para el Estado.
2. 2. Con respecto al bien jurdico violado, se dice que, en general, el delito
fiscal supone dao jurdico, en tanto que la contravencin slo importa una
alteracin del orden jurdico objetivo, pero sin que necesariamente se cause
un dao o lesin de derecho subjetivo.
3. 3. Se seala, con respecto a la responsabilidad, que para el fisco n hay
diferencia entre capaces e incapaces: hay, simplemente, contribuyentes. Por
otra parte, se hace resaltar la incuestionable responsabilidad de las personas
jurdicas y la responsabilidad indirecta, en razn de que la obligacin fiscal
vincula ms al patrimonio que a la persona.
4. 4. El delito financiero se encuentra legislado en disposiciones que no
siempre constituyen un cuerpo orgnico.
Por eso, porque con ello se desvirta frecuentemente el principio nullum
crimen sine praevia lege poenale al no asegurarse la existencia de verdaderas
figuras penales, algunos autores prefieren considerar el Derecho fiscal como
una rama del Derecho administrativo.
c) c) Relaciones, especialmente con otras ramas del derecho
Dogmtica penal.
Es la reconstruccin cientfica de un derecho positivo vigente. El derecho es
un cdigo que tiene que ser descifrado, es decir un sistema cerrado de
interpretacin tcnica. Hacer dogmtica significa descomponer analticamente
para luego volver a recomponer por medio de un sistema dado, descomponer
a los efectos de saber qu quiso decir el legislador entonces. No solamente se
puede hacer dogmtica de un derecho vigente, puede ser por ejemplo sobre
el derecho romano que no es vigente en purismo, o sobre el cdigo penal
argentino.
Es la exposicin ordenada de todas las leyes penales de un pas, aunndolas
siempre por medio de un mtodo jurdico. El objeto es el estudio del fenmeno
jurdico.
Un dogmtico:
1) 1) Asla conceptos
2) 2) Infiere reglas generales
3) 3) Somete los dogmas a verificaciones. Va de lo inductivo a lo deductivo.
Ihering (su creador general) deca que la construccin deba ser: primero,
lgica, segundo, la verdad sacada no tiene que resultar contra la ley; tercero,
debe ser esttica y coherente.
Trabaja fundamentalmente con el mtodo sistemtico histrico gramatical
(el delito como ente jurdico es una creacin del hombre).
Jimnez de Aza, por ejemplo, adopta el mtodo sistemtico inductivo
deductivo.
Fontn Balestra se refiere al mtodo teleolgico, porque es la bsqueda de un
fin, la voluntad del legislador.
Soler fue el nico que defendi la dogmtica en su poca ms oscura.
Un dogmtico penal parte de la base de que el derecho no es una cosa
esttica, que depende de un corte gramatical de la fra letra de la ley. Es
sistemtico porque el estudio de hace en forma ordenada, histrico porque
hay que ver la fuente, la voluntad del legislador.
tratando de terminar con la lucha entre ambas. Como disciplina es la que trata
de encauzar una poltica (un delineamiento a seguir) criminal beneficiosa para
una sociedad determinada, en Argentina ser liberal. Sus principales
fundamentos son:
1) 1) Propugnaba el principio supresin de las penas privativas de la libertad
de corta duracin, porque decan que stas no cumplan un rol, ni de castigo
ni de resocializacin, sino que slo contribuan a crear inquinas sociales.
Sostenan que se deban reemplazar por multas.
2) 2) Facilitaban los institutos penales que permiten salir antes de la crcel,
por ej. La libertad condicional.
3) 3) Sostenan que se deban aplicar la condena de ejecucin condicional, es
decir una condena en suspenso, condicionada al buen comportamiento del
individuo, es decir, no se lo encarcela pero debe cumplir con ciertos requisitos
formales que se le exigen, por ejemplo, que se presente cada tanto al juzgado
que entendi la causa.
4) 4) Rescata de ambas escuelas, y entiende que los individuos para el
derecho penal pueden ser imputables e inimputables, y en lneas generales se
le van a dar penas al imputable, en tanto que al inimputable se lo sancionara
con una medida de seguridad (correctiva, asegurativa).
5) 5) Toda la legislacin debe tender a prevenir el delito ms que a reprimirlo.
Penologa:
No es muy trascendente actualmente. Comprenda el estudio de los sistemas
penales de las distintas sociedades, es decir el sistema penitenciario hasta
llegar a preguntarse Para qu sirve la pena?
Tomaba datos de la estadstica criminal para saber y sugerir cul pena es
mejor o peor para los distintos delitos. En la argentina por el momento est
absorbida por otras ciencias.
Hoy en da es el estudio serio de la finalidad que debe cumplir la pena y de los
fundamentos que tiene (en base a qu penamos, y si lo hacemos si es para
castigar, para resocializar, etc.). Puede ser el derecho del futuro.
Criminalstica:
Es aquella disciplina penal que asocia los descubrimientos modernos del tipo
de las ciencias exactas o fsicas, que ayudan a la labor de todos los que estn
en la materia penal.
Es lo que debe saber todo juez, legislador o abogado, por ejemplo,
conocimientos de escopometra, sobre huellas dactilares, cunto tiempo hace
que muri una persona, es decir conocimientos que deben tener todos los que
estn en la lucha del fenmeno penal.
Se cree tener origen hacia 1890/3, cuando aparece una obra de Hans Gross,
no podemos decir que verdaderamente sea una ciencia, aunque tiene su
importancia. Algunos incluyen aqu a la polica cientfica, por el tema de las
periciales tcnicas por ejemplo.
y de la pena. El hombre, como individuo, est lejos de ser libre, y las cuatro
castas forman un todo natural y casi petrificado. El cumplimiento de ese
paso, para los pueblos de Occidente, deba ser la obra del pueblo griego.
El derecho penal Griego: en la historia del derecho griego, podemos distinguir
dos perodos; al primero podemos llamarlo poca legendaria y al segundo
poca histrica.
Al principio de la poca legendaria dominaba la venganza de sangre. Luego
con el perodo religioso, es el Estado el que dicta las penas, como delegado de
Jpiter.
Durante este perodo el derecho penal est vinculado ntimamente con la
religin.
Al comienzo del proceso ambas partes prestaban juramento, de modo que en
caso de que el inocente resultara condenado, el culpable como perjuro estara
expuesto a los espritus de la venganza.
En el llamado perodo histrico la pena deja de tener un fundamento religioso
para tener su base en criterios morales y civiles; y desaparecen con el tiempo
los castigos colectivos para dar lugar a la responsabilidad individual.
La desaparicin de los castigos colectivos demora en desaparecer,
fundamentalmente cuando la ofensa se comete contra el Estado. Los traidores
y los tiranos eran muertos o desterrados y con ellos toda su familia.
Casa ciudad estado tena sus propias leyes.
En Atenas los delitos se distinguan segn lesionasen a todos o un derecho
individual. Los primeros eran severa y cruelmente castigados. El catlogo de
delitos no era cerrado y los jueces podan castigar hechos no previstos en la
ley fundndose en la equidad.
En Esparta, estado heroico y guerrero, se castigaba a los clibes, a los
afeminados, se ordenaba dar muerte a los nios dbiles o mal formados. Los
castigos tuvieron objetivos simblicos, a los reos de delitos sexuales se les
sacaban los ojos por ser el lugar por donde penetr la pasin.
Lo que se diga genricamente sobre las normas jurdicas griegas es por
dems de dudoso. Brugi, citado por Jimnez de Asa ha dicho al respecto: Lo
que nosotros llamamos derecho griego, es una masa incoherente de
pensamientos filosficos, de interpretaciones oratorias de valer jurdico
bastante dudoso, de normas ms o menos verdaderas de leyes; pero la
coordinacin jurdica falta totalmente.
Por otra parte la justicia griega no fue un ejemplo de seguridad e
imparcialidad, recordemos que en Atenas se sancionaba por delitos no
incluidos en las leyes, que Scrates fue condenado a beber cicuta por obrar
contra las leyes, sin creer en los dioses del Estado, corrompiendo a la juventud
introduciendo cosas nuevas y demonacas, Protgoras fue desterrado por
poner en duda la existencia de los dioses y Anaxgoras sufri destierro y una
multa por afirmar que el sol era una piedra incandescente.
Pese a ello la importancia de Grecia para nuestro estudio fue la de ser el lugar
en que se liber, por primera vez, al derecho del decisivo influjo teocrtico
que lo conformaba hasta ese momento y se dieron las bases para una nueva
concepcin poltica de Estado y de Derecho.
Como consecuencia de la base poltica de las ciudades- estado griegas,
fundamentalmente Atenas, la ley penal se desprendi de su originaria
teocrtica.
El derecho penal griego se desprende de sus races teocrticas y se hace
laico. Se fundamenta en normas jurdico - polticas y pierde el carcter
religioso.
El derecho griego sienta las bases que posibilitan el surgimiento de las
primeras escuelas jurdicas romanas, en Roma se trazan importantes
lineamientos jurdicos que van a consolidar con el tiempo las bases del
derecho continental occidental.
b) b) Escuela romana: en la Roma de los primeros tiempos, el derecho tuvo
origen sagrado. Con la Repblica el derecho se empieza a desprender de su
vinculacin con lo religioso.
A partir de la ley de las XII tablas se distinguen los delitos pblicos de los
delitos privados. Los primeros eran perseguidos por los representantes del
Estado en inters de ste, en tanto que los segundos eran perseguidos por los
particulares en su propio inters. Es de destacar que la ley de las XII tablas no
estableca distinciones de clases sociales ante el derecho.
Con el correr del tiempo los delitos privados pasan a ser perseguidos por el
Estado y sometidos a pena pblica.
Durante la poca de la Repblica, el pueblo romano era legislador y juez, y
fueron quedando como delitos privados slo los ms leves. El derecho penal
romano se fundaba en el inters del Estado. As el derecho penal se afirmaba
en su carcter pblico.
El carcter pblico se ve claramente y al extremo durante la poca del
Imperio, que fue corrompiendo las instituciones republicanas. Los tribunales
actuaban por delegacin del emperador; el procedimiento extraordinario se
convirti en jurisdiccin ordinaria en razn de que el mbito de los crmenes
contra la majestad del imperio se fue ampliando cada vez ms. Con el
desarrollo del perodo imperial no se tratar ya de tutelar pblicamente
intereses particulares, sino de que todos sern intereses pblicos. La pena en
esta etapa recrudece su severidad.
3) 3) Edad media y moderna:
a) a) Derecho penal germnico y cannico:
Derecho penal germnico: los pueblos germanos consideraban al Derecho
como el orden de la paz. El delito entonces era la privacin de la paz.
Si la ofensa era pblica cualquiera poda dar muerte al ofensor.
Si se trataba de un delito privado era el grupo, familia o gens del ofendido la
que tena el derecho y el deber de vengar la muerte dando muerte al ofensor
o a miembros de su grupo. Esto es la venganza de sangre.
acusar, queda firmemente fijado el sentido subjetivo de esta ley penal, la cual,
en este terreno, traza ntidas diferencias entre la simple comisin de un hecho
y su comisin culpable.
Contiene tambin, especialmente en el homicidio, la diferencia entre el hecho
doloso, el culposo y el justificado.
Se prevn ciertas formas de instigacin, de tentativa y complicidad.
El punto censurado de las Partidas consiste en al extraordinaria severidad de
las penas en los delitos de hereja, que tenan carcter mere eclesistica,
conforme con la tesis cannica, cuya influencia es aqu manifiesta. Los herejes
eran juzgados por el tribunal eclesistico y entregados al brazo secular, el
cual, segn el caso, condenaba a la hoguera, al destierro o a la crcel.
La Carolina: en 1532 Carlos V sancion la Constitutio Criminalis Carolina u
Ordenanza de Justicia Penal. Si bien esta norma no poda ser impuesta a los
Seores Feudales en sus Estados, fue la base del derecho penal comn
alemn, hasta el triunfo de la codificacin.
Tipificaba delitos tales como la blasfemia, la hechicera, la sodoma, la
seduccin, el incesto, etc. las penas que prevea eran, entre otras, el fuego, la
espada, el descuartizamiento, la horca, la muerte por asfixia, el enterramiento
del cuerpo vivo, el hierro candente y la flagelacin.
La Carolina es un cdigo penal, de procedimiento penal y una ley de
organizacin de tribunales. No est constituido con un verdadero mtodo,
tiene largas reglamentaciones sobre pruebas legales, sobre los indicios y las
questiones (torturas); admite la interpretacin analgica; prodiga la pena de
muerte cuya agravacin en diversas formas admite, mostrando claramente
que el objeto principal de la pena es la intimidacin, prev detenidamente
diversas formas de legtima defensa, especialmente para el homicidio.
La importancia de este cdigo consiste en que por l se logra una efectiva
afirmacin del carcter estatal de la actividad punitiva, se da fijeza al derecho,
lo cual es uno de los objetos ms claramente expresados por el emperador.
Por otra parte, desaparece definitivamente el sistema composicional y
privado, y la objetividad del derecho germnico, con la admisin de la
tentativa.
La influencia cannica se muestra especialmente en el sistema procesal
inquisitivo que la Carolina consagra.
4) 4) Perodo humanitario y contemporneo: A) influencia de la Aufklanrung
alemana y de la enciclopedia francesa en el derecho penal y en la
codificacin; las ideas penales de Rousseau y Montesquieu; b) Beccaria:
significado e influencia de su obra; c) Howard; d) cdigos y principios penales
de la revolucin francesa.
Para comprender la transformacin humanista del derecho penal, se hace
necesaria una somera referencia a la situacin terica y prctica imperante
hasta mediados del siglo XVII.
positiva), tiene que ser previamente establecida por ley y proporcional al dao
causado y al peligro corrido.
BECCARIA: desarrollado en unidad 2.
ENRICO PESSINA: ha dicho que la aparicin del libro Dei delitti e delle pene,
no fue un momento en la historia de la ciencia, sino el anuncio de una
revolucin; ms an, la revolucin misma; la cual antes de atacar a la
autoridad en su fundamento, la combata en sus excesos, que son ms
visibles.
HOWARD: es un crtico y observador de la realidad carcelaria. Critica al
derecho penal. Se dedica a investigar y recorrer todas las prisiones de Europa.
Sus obras son: El estado de las prisiones y las casas de correccin y El
estado de las prisiones de Inglaterra. Eran obras de denuncia.
A estos autores tambin se los denomin humanistas, porque hacen una
crtica de las penas crueles y plantean una humanizacin del castigo penal. Es
este un pensamiento que legitima a la prisin pero realmente como pena (ya
que en esa poca el encierro era un trnsito a la pena pero no la pena en s),
las prisiones eran el lugar de espera para que se le aplicara la pena, por
ejemplo: el descuartizamiento.
Una de las crticas fundamentales era la falta de eficacia de la pena corporal,
porque significaba, para la poca, un desperdicio de fuerza humana. En
realidad, lo que planteaban los humanistas, era aprovechar castigndolos,
porque ese castigo era un provecho econmico y social; as aparece la pena
de prisin.
Cabe aclarar que tambin por esa poca es que se produce un gran cambio en
la produccin, dejando de ser la tierra la fuente de riqueza, empezando a serlo
el trabajo productivo de los centros urbanos. Por la miseria, toda la mano de
obra va emigrando del campo a las ciudades, hacindose a su vez necesario
disciplinar a toda esta masa de personas, por eso aparecen las casas de
correccin. En ellas se ubicaban los campesinos, mendigos, vagabundos, y
aqu se les impona la pena de horario. Esto es el antecedente de la prisin
que luego va quedando como castigo. Por eso se dice que los humanistas le
dieron fundamento a la pena privativa de la libertad.
FILANGIERI: su obra fue Scienza della Legislazione, en el que sigue los
lineamientos de Beccaria, aunque se mostr adversario a la pena capital,
defendiendo la necesidad de esta en caso de crmenes atrocsimos, fundando
esta necesidad sobre la misma hiptesis del contrato social.
No concibe al contrato social como lo haca Beccaria. Para l, el hombre nos
estaba aislado, sino que se hallaba en un estado de sociedad natural,
sociedad en la que no haba jerarqua, leyes civiles, siervos ni patrones, slo
imperaba la ley del fuerte fsicamente y como nica consecuencia las leyes de
la naturaleza. Pero como ese estado no puede mantenerse por mucho tiempo,
dado que la desigualdad natural llev a una situacin en que los dbiles
deban someterse a las arbitrariedades de los de ms fuerza fsica, fue
necesario un acuerdo para establecer la paz social, como consecuencia de
todo esto, Filangieri, atribua al Pacto Social la funcin de conservar la
tranquilidad, que era la nica que asignaba a las leyes.
Lo que se le reconoce a Filangieri es haber formulado con mayor precisin
jurdica planteos parecidos a los de Beccaria en cuanto al contractualismo,
pero manejando un mejor material tcnico- jurdico.
Su gran figura de jurista se debe al estudio que realiz sobre los clsicos de la
antigedad griega y romana.
A diferencia de sus predecesores, no slo expone las nuevas ideas y critica las
viejas instituciones an vigentes, sino que pretenda constituir un sistema
perfecto de legislacin, acorde con los nuevos tiempos.
En cuanto a la pena, para l tambin cumplen una funcin utilitaria, aunque
paralelo a ese pensamiento tambin est la idea de la defensa legtima de la
sociedad creado por los mismos individuos.
Sostiene que hay que conservar la tranquilidad, que es para l la consciencia
de la seguridad, o sea, la opinin que un ciudadano debe tener de no ser
perturbado, mientras obre de acuerdo a la ley.
Al igual que Beccaria, sostena la necesidad de que la pena fuese proporcional
al delito, y que la misma tenga por lmite la necesidad, afirmando que toda
pena que exceda el lmite de la necesidad es contraria a la justicia social.
La escuela Clsica no lleg a ser una escuela pero los positivistas le dieron
este nombre.
Se puede dividir en:
I. I. Escuela utilitaria: Bentham (1747- 1832)- Feuerbach- Romagnosi (17611835).
II. II. Escuela intermedia: Rossi.
III. III. Escuela ontolgica o escuela de Toscana: Carmignani y Carrara.
1- 1- BENTHAN: fue el pensador ingls que ejerci decisiva influencia tanto en
la reforma penal de su pas como en los redactores del cdigo Napolen, fue
quien mejores argumentos proporcion para el control social institucionalizado
de las masas miserables.
Bentham adopta una actitud pragmtica que, en el fondo, es una posicin
positivista. Se ha dicho que el pragmatismo es un positivismo con clculo de
rendimiento. Es curioso observar que el capitalismo incipiente se inclin a
argumentos idealistas cuando se enfrent al poder de la nobleza en la pugna
por la hegemona del Estado, en tanto que lo hizo con argumentos prcticos y
positivistas cuando se enfrent a la amenaza de las masas desposedas.
Bentham no aceptaba que hubiese ningn derecho subjetivo natural anterior
al Estado y, por ende, rechazaba la Declaracin francesa de 1789. Afirma que
el nico criterio para establecer cuando una accin debe ser delito es la
Para ello, Feuerbach sostiene que al lado de la razn prctica moral existe una
razn prctica jurdica y, en tanto que la primera seala cules son los
deberes morales, la segunda nos seala cules son nuestros derechos
subjetivos. A esto responde que Kant considerase al Estado como creador de
la condicin jurdica, en tanto que Feuerbach lo consideraba como un
instrumento tutelar de derechos que preexisten a l. De all que Feuerbach
fuese contractualista, aunque reconociendo que el contractualismo tena el
mero valor de un smbolo explicativo.
Lo ms divulgado del pensamiento de F. fue su teora de la pena. Su mxima
obra terica penal publicada fue Revisin de los principios y conceptos
fundamentales del derecho penal vigente. Para F., segn lo expone en este
trabajo, la pena se aplica en razn de un hecho consumado y pasado y tiene
por objeto contener a todos los ciudadanos para que no cometan delitos, es
decir, de coaccionarios psicolgicamente. De all que no slo sea necesaria la
conminacin (intimacin, amenaza) sino tambin la ejecucin, y que la
conexin del mal con el delito deba hacerla una ley, en forma de no lesionar
derechos a nadie, puesto que la amenaza abstracta opera cuando se han
lesionado derechos y crea la certeza de que al delito sigue la pena. Para que
la pena opere como coaccin psicolgica, es necesario que sea una pena
cierta y no indefinida.
Sntesis: es el autor de la teora de la coaccin psquica, que se ejerce
mediante la amenaza de la pena; ya que para l, el constreimiento fsico no
resultar suficiente como amenaza. El delito se pena para asegurar la vida en
sociedad y es preciso asociarle a la idea de delito, la idea de un mal, que es la
pena y que a su vez es su consecuencia.
Escuela intermedia: (Rossi) dice que la pena, aunque produzca efectos
intimidatorios o resulte un medio para alcanzar el bien, es considerada en s
misma retribucin.
Constituye, el delito, la infraccin de un deber en perjuicio de la sociedad o de
los individuos.
Escuela ontolgica: distingue entre imputacin y pena, cantidad y grado de
delito. Coincide en el tema de la prevencin general y el derecho de castigar
lo fundamenta en que es un derecho de necesidad poltica. Centr su atencin
en el delito como ente jurdico (tambin Carrara).
CARMIGNANI: en 1795 public un Saggio di Giurisprudenza Criminale. En l
defenda la pena de muerte. Luego cambi de criterio y lo consider un
pecado de juventud.
Este autor deriva en el derecho de la razn y su funcin como ciencia era de
averiguar como se construyen las mejores leyes y como se deben aplicar e
interpretar las leyes positivas. Dice que los hombres se asocian por naturaleza
de all deduce que el objeto de la sociedad poltica es la prosperidad y la
del derecho penal. Carrara no fue un filsofo y menos un filsofo aristotlicotomista, pero fue un insigne jurista, que elabor su obra monumental con
muchos elementos aristotlicos- tomistas, con gran respecto a la persona
humana. Debido a estas caractersticas es difcil calificarlo filosficamente. Se
ha dicho que fue un catlico liberal. Para Carrara la ciencia penal est al
servicio de la libertad del hombre: El derecho es la libertad. La ciencia
criminal bien entendida es, pues, el supremo cdigo de la libertad, que tiene
por objeto sustraer al hombre de la tirana de los otros y ayudarlo a librarse de
la tirana de s mismo y de sus propias pasiones.
Sntesis: se lo calific de clsico, pretendiendo definirlo como caduco, pero
contrariamente, es clsico por su permanencia en el tiempo y su solidez.
En cuanto a sus pensamientos fundamentales, el derecho natural se basa en
la ley eterna del orden como un arquetipo de valor universal, el fundamento
del derecho de punir est en la ley natural que establece derechos y deberes
y por ello tambin un orden de justicia. El fundamento de la responsabilidad
es el libre albedro y la imputabilidad moral del hombre. Estas ideas
presuponen la libertad de elegir y sobre l se van a ejercer las fuerzas
sociales.
Delito: es una idea de relacin: es la relacin contradictoria que existe entre
el hecho del hombre y la ley.
El delincuente es un sujeto de derecho y esa condicin no se pierde por haber
cometido una falta. Tiene derecho a no ser intilmente martirizado.
Pena: es un mal, pero sobre todo es retribucin y tiene un doble fin:
1- 1- Un fin primario: restablecer el orden interno de la sociedad.
2- 2- Un fin secundario: que es intimidacin, justicia y tambin es un medio de
tutela jurdica: medio de defensa del derecho y no de la sociedad.
Postulados fundamentales:
El derecho penal es una ciencia jurdica autnoma.
El fundamento es la tutela jurdica. Se crea el derecho penal para defender
todos los derechos de la sociedad.
El delito tiene 2 elementos fundamentales: el delito y la pena.
El delito es un ente jurdico, es la relacin de contradiccin entre el hecho
del hombre y la ley. Los delincuentes pueden ser imputables o inimputables.
Imputables son aquellos que pueden comprender la criminalidad del acto.
Inimputables son aquellos a los que no se les van a aplicar penas, sino
medidas de seguridad. Ej. menores, dementes.
El fundamento de la pena es la responsabilidad moral, que se basa en el
libre albedro: es la facultad de determinarse libremente hacia el bien o hacia
el mal.
Pena: deber ser proporcional al dao causado y como caracterstica la
pena es fija, pblica e infalible.
Mtodo: lgico, abstracto, pero genricamente es el deductivo.
Escuela positivista:
Surge a fines del siglo XIX y nace como consecuencia de varias causas:
Filosofa positiva de Comte.
Visin materialista del mundo.
La teora de la evolucin de Darwin.
Pero fundamentalmente surge porque la teora de los clsicos no haba
logrado frenar la criminalidad.
El positivismo se caracteriz por pretender una identidad de la filosofa con la
ciencia.
Para esta corriente, la filosofa nunca fue otra cosa que una sntesis de la
ciencia. Por ciencia, para el positivismo, debe entenderse como un conjunto
de leyes establecidas a partir de la observacin emprica. Despus de
observar los hechos, se establecen inductivamente las leyes que los rigen y
as se llega a una concepcin mecanicista del mundo a partir de la fsica de
Newton.
El Positivismo, entonces, se basa en el mtodo experimental, principalmente
inductivo: parte de la observacin, de all formula una hiptesis y luego
verifica su validez. Es un mtodo cientfico.
El valor del Positivismo fue la utilizacin del mtodo mecanicista inductivo,
que surge de las ciencias biolgicas.
Este movimiento cientfico fue tan revolucionario que se va extendiendo a
todas las ramas del saber, aparece en la fsica, biologa y despus en la
sociologa con Comte.
El fenmeno mismo del Positivismo fue facilitado porque se desarroll en una
poca de desarrollo industrial, en que el hombre se deslumbr ante el poder
adquirido sobre la naturaleza, a la que consideraba harto simple, y a la
tcnica como instrumento de dominio de la naturaleza, esto les llev a creer
que por va de esa tcnica podan superar cualquier lmite y acceder
libremente al infinito.
Los Positivistas entendan al hombre en el puro sentido biolgico naturalista.
Una antropologa cientifista, desarrollada sobre la base causal- mecanicista,
no puede distinguir al hombre de los dems entes, a no ser, por el mayor
grado de complejidad del ser del hombre. El hecho de que el hombre no pase
de ser una cosa ms complicada que las otras cosas, no justifica que se lo
considere con mayor dignidad que al resto de las cosas. Esta es la
consecuencia lgica de la consideracin del hombre al mero nivel biolgico.
Un concepto del hombre que se limita a sealar un rincn muy pequeo de la
rama de los vertebrados sirve para fundamentar un derecho penal que tiene
las manos libres para hacer lo que quiera el hombre.
En cuanto al fundamento de la pena, es la responsabilidad social.
Estos pensadores rechazaban el libre albedro porque dice que es una
abstraccin incomprobable, ya que para ellos todo deber ser observable,
comprobable y verificable.
Es propio de este pensamiento el determinismo, que sera lo contrario al libre
albedro, por lo tanto, yo no puedo elegir mi conducta porque estoy
Repblica Rusa del 1922 y Cdigo peruano de 1924. Entre nosotros, ha tenido
influencia sobre el Proyecto de Peco y en el Proyecto de Coll y Gmez.
S/ Zaffaroni: Hacia 1923 surgi en Viena un crculo filosfico que se conoci
como crculo de Viena, encabezado por Moritz Schlick e integrado por
Reichenbach, Carnap, Wittgenstein, Neurath, etc. No hay una coincidencia
entre todos los autores de esta corriente, aunque puede afirmarse que
consideran ciencia slo lo que tiene un mtodo similar a la fsica, por lo cual
propugnan una llamada ciencia unificada (fisicalismo). Todo lo que no es
verificable no es un problema sino un seudo- problema. Al mundo de los
seudo- problemas va a dar toda la metafsica. Las preguntas sobre el ser, la
libertad, etc., son para ellos preguntas vacas. En lo que hace a la ciencia
jurdica, esta teora se inclina a reducirla a la sociologa, entendida en sentido
de sociologa emprica. Esto ha dado lugar a los realismos jurdicos ms
extremados. Para esta corriente, los trminos ticos no tienen ms valor que
el emotivo.
Sntesis: Defienden la autonoma del derecho penal, como una ciencia jurdica.
Se le tiene que aadir la poltica criminal. Tiene que ser una ciencia de
observacin e experimentos (se observa la causa).
Tanto la sociologa, la antropologa, la psicologa, son disciplinas auxiliares
pero no pueden reemplazar al derecho penal como escuela jurdica.
Unidad 4: Evolucin moderna de las ideas penales (continuacin)
2. 2. Las llamadas escuelas intermedias o eclcticas (positivismo crtico).
a- a- La Terza Scuola,
b- b- La escuela de la Poltica criminal.
Escuelas intermedias (o menores):
a- TERZA SCUOLA
Fue Emmanuelle Carnevale quien, en su artculo Una tercera escuela de
Derecho penal en Italia, publicado en julio de 1891, sent las bases de esta
nueva direccin. Su doctrina es desenvuelta en el Diritto criminale (Roma
1932).
He aqu los rasgos fundamentales de esta escuela:
a) a) Como escuela positiva, niega el libre albedro, toma la concepcin del
delito como un fenmeno individual y social, y presta atencin al estudio
cientfico del hombre delincuente y de la criminalidad;
b) b) Rechaza el principio de la responsabilidad legal y la absorcin del
Derecho Penal por la Sociologa Criminal;
c) c) De la Escuela Clsica toma el principio de la responsabilidad moral,
distinguiendo entre imputables e inimputables, segn que sean capaces o no
de sentir la eficacia intimidatoria de la pena; pero no considera al delito como
un ente jurdico, ni como un acto de un ser dotado de libertad;
d) d) La imputabilidad emana de la voluntad y de los motivos que la
determinan y tiene su base en la dirigibilidad del sujeto, es decir, en su
actitud para sentir la coaccin psicolgica, de ah que slo son imputables los
que sean capaces de sentir la amenaza de la pena;
e) e) Rechaza la doctrina de la semirresponsabilidad: las penas y las medidas
de seguridad, tienen un mismo fin, la defensa social.
Sntesis: Carnevale: Fundamento: niega el libre albedro.
Toma al delito como un fenmeno individual y social.
Rechaza la absorcin del derecho penal por la sociologa penal.
Principio de responsabilidad moral (tomada de la escuela clsica), distingue
imputabilidad e inimputabilidad: segn la persona sea capaz o no de sentir la
eficacia de la pena (si merece la pena).
Las penas y las medidas de seguridad tienen un mismo fin: la defensa social.
b- Escuela de la poltica criminal (1889)
VON LISZT: (Berln Franz von Liszt) Atac la teora de la pena como retribucin
y sostuvo que la pena tiene un sentido teleolgico preventivo, general y
especial, pero insistiendo particularmente en su funcin de prevencin
especial, es decir, sobre su accionar teraputico sobre el delincuente mismo.
Von Liszt lleg a desconfiar de la dogmtica jurdica como ciencia,
reducindola a la categora de una prctica para juristas.
Consideraba que los intereses defendidos por el derecho penal eran los
individuales y los defendidos por la poltica criminal los sociales. Debido a ello
conceba a la poltica criminal en un permanente enfrentamiento con el
derecho penal, que era la Carta Magna del delincuente.
El delito era para Liszt un producto social y la antijuricidad un dao social.
Negaba la autodeterminacin y, por ende, fundaba la responsabilidad penal
sobre la normal motivacin o posibilidad de normal motivacin del
delincuente.
Para Liszt la poltica criminal consista en el ataque a la delincuencia mediante
el estudio cientfico de sus causas.
Hay una contradiccin entre el sistema terico de Liszt y su concepcin
sociolgica del delito. Esta contradiccin se evidencia especialmente en que si
el delincuente est determinado al delito, no se ve la razn para distinguir
entre motivacin normal y anormal, como no sea por razones administrativas,
es decir, para saber como tratarlo en concreto, pero ello no implica ninguna
diferencia terica.
Von Liszt es menos coherente que los positivistas italianos, precisamente
porque sobre l pesaba el dualismo del pensamiento alemn: lo fsico tena
sus reglas y lo espiritual las suyas.
Sntesis:
Poltica criminal:
1 fue una ciencia.
2 fue una escuela.
Como ciencia, la poltica criminal, estudia el conjunto de los medios de lucha
contra la delincuencia: medios que tiene el hombre para defenderse.
Atacaba el nullum crimen sine lege, pero no para sostener el derecho penal
autoritario, sino porque conceba un gran cambio social, en que el delincuente
fuese tratado como un ser necesitado y la sancin como un derecho subjetivo.
Semejantes ideas son totalmente utpicas, pero no por ello pierden su
generosidad, como tampoco su peligrosidad.
c- Escuela humanista:
Aunque sin identificarse con Krause y con el correccionalismo, en el siglo XX
surgi la teora de Vincenzo Lanza, llamada escuela penal humanista, que
prcticamente desapareci con la muerte de su creador en 1929. La similitud
con el correccionalismo finca en que Lanza tambin sostena que el derecho
penal tena fundamentalmente una misin tica y el delito era, en su esencia,
una lesin grave al sentimiento moral. Postula la eliminacin del catlogo de
los delitos a todos aquellos que no lesionan gravemente el sentimiento moral.
No admite la legtima defensa como causa de justificacin, porque cree que
fomenta sentimientos egostas.
Para Lanza, la medida de la pena era la necesaria para educar moralmente al
delincuente. Esto obedece a que su concepcin del Estado es la que
corresponde a un estado tico, que procede como un buen padre de familia.
Su teora parece un correccionalismo pasado en limpio, es decir, sin la
oscura y complicada superestructura del correccionalismo.
Por supuesto que estas ideologas, como no ofrecan mayores atractivos al
sistema de poder, fueron en general ignoradas, sirviendo slo de recurso
secundario e intuitivo para algunos ribetes moralizantes del discurso penal.
Sntesis: Fue una postura personal. Equiparaba la moral al derecho, era
derecho todo lo que era moral.
Segn Lanza, el delito es aquella conducta que ofende a la moral media de la
sociedad.
La pena tiene una finalidad educativa.
e- e- Neoclasicismo, tendencia dualista e idealismo actualista o activista:
Jimnez de Aza dice: esta escuela la formaron los clsicos que no eran puros.
Estara dada por 2 tendencias:
1. 1. Tendencia dualista: con Birkmayer, Beling, Longhi: en realidad nace sobre
las ideas de Birmayer el 1922, quien sostiene que la captacin de las ideas
penales anteriores se exponen a travs de dos cdigos, uno exclusivamente
represivo que establece principios de culpabilidad y penas; y otro, social de
tipo preventivo, referido a la peligrosidad y medidas de seguridad.
Estas ideas son retomadas por Beling, un dogmtico puro, que llama al cdigo
preventivo, cdigo de seguridad.
Longhi, profesor de la Universidad de Miln, lo vuelve a llamar cdigo
preventivo, habla adems de peligrosidad pre y post delictual.
Esta tendencia no prosper ya que todos los cdigos de ese momento eran
positivistas.
mujer. Entre guaranes era crimen gravsimo el de la mujer pber que mirara a
un varn, antes de que le creciera el cabello, la cohabitacin de la impber
mereca la pena de muerte. Anlogas costumbres hallamos entre diaguitas
con respecto al varn; entre pampas y fueguinos.
Entre los patagones la mujer, despus de su iniciacin puberal, cumplida
con grandes ceremonias, era sexualmente libre, hasta casarse y, en cambio,
la violacin de la viudez era castigada con la muerte.
Despus de la ceremonia de la iniciacin de la pubertad, se cumpla con un
ayuno, el cual, los partcipes de dicha ceremonia no quebrantaban, pues su
inobservancia era castigada por Elel o prncipe de los diablos, que los
castigara con adversidades.
Las violaciones a las prohibiciones de este gnero sufran generalmente un
castigo ms grave que las correspondientes a otros hechos objetivamente
ms graves.
Formas aberrantes de imputacin: a estas prohibiciones no les
corresponden sanciones humanas, sino mgicas. El incumplimiento de ciertas
costumbres apareca como un hecho que determinaba necesariamente ciertas
desgracias individuales o colectivas. Por estas formas aberrantes de
imputacin: por ellas un individuo puede encontrarse vinculado a determinado
hecho con prescindencia absoluta de toda relacin de naturaleza subjetiva
(puesto que, en realidad, no la hay tampoco objetivamente). A la relacin real
de produccin se la substituye por una relacin Mgica, generadora de
responsabilidad.
Entre los diaguitas no haba nocin de la causa natural de la muerte y slo
exista la muerte violenta, todo fallecimiento se supona provocado, lo que
desencadenaba en que se le atribua este hecho, de modo arbitrario, a cierto
sujeto o grupo familiar y en consecuencia se generaban guerras o venganzas
de carcter colectivo.
Luego aparece la composicin: el adulterio, que deba en un principio ser
pagado con la muerte, pudo ser luego objeto de composicin. La composicin
aparece como lmite a las venganzas colectivas.
Venganza privada: era un tipo de venganza ms o menos personal o
limitada. Era frecuente entre los pampas, charras, etc.; entre los indgenas
del altiplano la venganza sola asumir significado mgico mediante el uso de
trofeos por los cuales la venganza era llevada ms all de la muerte. Estas
venganzas no asumen una forma talional, pues daban nacimiento a
verdaderos estados de guerra.
b) b) Derecho penal colonial; instauracin de la legislacin penal espaola.
La importancia del derecho espaol estriba en su influencia en la formacin
del actual rgimen jurdico.
Durante la colonia existieron disposiciones de carcter extraordinario por la
gran dificultad que representaba el manejo de los cuerpos legislativos.
Las leyes vigentes tenan por base la Recopilacin de 1567; pero esta dej
subsistentes las legislaciones anteriores y, entre stas, tuvo extraordinario
prestigio la legislacin de las Partidas.
La Nueva Recopilacin, promulgada por Felipe II, tuvo por principal objeto
salvar el extraordinario desorden que rega en la legislacin.
Las leyes penales de la Nueva Recopilacin, eran muy semejantes a las Siete
Partidas: marcada influencia cannica, penas rgidas y graves, sin arbitrio
judicial en cuanto a la graduacin; en fin, una ley caracterstica de su poca y
que no import un progreso sealado.
Pero el defecto grave de esta Recopilacin fue el mismo que se intentara con
ella remediar: al no aclarar debidamente cules eran los elementos
incorporados, cules los subsistentes y cules los derogados, hizo que la
confusin continuase y el derecho legislado fuese una cosa en apariencia y
otra en la realidad positiva. As, la Recopilacin cay en descrdito y en
incumplimiento por parte de los tribunales.
Los procesos coloniales contienen ordinariamente slo vagas referencias a
las leyes y ordenanzas, sin la cita concreta de la ley y de la pena aplicada.
No es, pues, de extraar que durante la Colonia se aplicara una especie de
derecho consuetudinario, inspirado principalmente en las Partidas, y que con
frecuencia se establecieran, con vigencia precaria, disposiciones ms o menos
arbitrarias, emanadas de autoridades locales. El orden de observancia de las
leyes era:
a- a- La Recopilacin de Indias;
b- b- La Recopilacin Castellana;
c- c- El Fuero Real y Fueros Municipales;
d- d- Las Siete Partidas.
2) 2) La independencia: a- principales disposiciones penales en el perodo
intermedio:
La nueva Recopilacin sigui rigiendo a pesar de que en Espaa haba sido
substituida por la Novsima en 1805, que no tuvo aplicacin aqu.
Uno de los ms importantes bandos dictados en los primeros aos de gobierno
propio, el Primer Triunvirato, a nombre de Fernando VII, declara vigente y
manda publicar la ley 3 y la 5 de la Novsima Recopilacin, relativas al robo.
Al revisar la larga serie de leyes, derechos y bandos, se advertir que ellos
suponen la efectiva carencia de una ley bsica y vigente, pues en esas leyes
se reglan las mismas situaciones de distinto modo; unas derogan a otras,
algunas hay de vigencia precaria y que caducan al poco tiempo de dictadas,
como el decreto del 18 de abril de 1812 sobre robo.
b- Normas penales de la Constitucin Nacional de 1853.
La superacin de este desorden fue una de las ms vivas preocupaciones a
partir del perodo constitucional. Sin embargo, las dificultades polticas
retardaron la realizacin del propsito. En el ao 1863, 6 de junio, la ley 36
autoriz al PE para nombrar comisiones encargadas de proyectar los cdigos.
El proyecto del Cdigo Penal fue encomendado al doctor Carlos Tejedor quien
presento la parte general en 1865 y la especial en 1868.
En los aos 1862 y 1863 se dictan dos importantes leyes. Por la primera, se
establece la naturaleza y funciones de la justicia nacional, de conformidad con
el rgimen que la Constitucin haba fijado. La segunda, del 25 de agosto de
1863, reviste la mayor importancia penal, pues adems de las cuestiones
jurisdiccionales, contiene una gran cantidad de definiciones de delitos, y
forma una especie de cdigo, incompleto desde luego, pues solamente se
refiere a las infracciones cuya definicin era ms urgente, en razn de la
jurisdiccin federal que la Constitucin creaba.
Las lagunas dejadas por las leyes 48 y 49 seguan siendo llenadas por la
legislacin espaola.
3) 3) La primera codificacin: a- El proyecto de Tejedor; su vigencia; b) el
proyecto de Villegas- Garca- Ugarriza, su vigencia.
El proyecto de Tejedor: tuvo poca fortuna, aun cuando ha tenido influencia
indudable en la sancin del Cdigo de 1886.
Contiene la clasificacin tripartita de los hechos de las infracciones (crmenes,
delitos, contravenciones), establece distintos grados de culpa, admite la pena
de muerte, establece causas generales de agravacin y de atenuacin, pero
en l casi todas las penas son fijas, contiene disposiciones sobre
responsabilidad civil.
Ese proyecto, en lugar de ser aprobado, fue sometido a una prolija revisin,
para lo cual el Congreso, en octubre de 1868 dict una ley autorizando al PE
para nombrar una comisin de juristas a ese efecto.
Tejedor haba tomado como modelo principal el cdigo de Baviera de 1813,
obra de Feuerbach, pero no de su lengua original, sino a travs de la
traduccin francesa de Ch. Vatel de 1852.
Ms tarde, el Congreso, cuando inicia el estudio del Cdigo Penal, en 1885,
toma como base el Proyecto de Tejedor, que diecisiete aos antes haba
mandado revisar, y desecha el trabajo de revisin.
En cuando el P. de Tejedor apareci, fue adoptado por muchas de las
legislaturas locales como ley, a libro cerrado, cosa que tambin hizo Buenos
Aires siendo capital de la provincia.
La ley 49, al definir las figuras delictivas cuyo castigo corresponde a la justicia
federal. Reglamenta una materia que fue respetada como autnoma, tanto
por el Proyecto Tejedor, como por el de Villegas, Ugarriza y Garca,
confundiendo con ello una cuestin jurisdiccional con una cuestin de fondo.
El Cdigo Penal que proyectaban no contena todos los delitos, sino solamente
los de jurisdiccin comn.
El proyecto de Villegas- Ugarriza- Garca: el congreso autoriz al PE a designar
a tres juristas para que revisaran el proyecto de Tejedor. La comisin se
expidi recin en 1881 y consider que, en lugar de revisar el proyecto de
Tejedor, convena elaborar un nuevo. As lo hizo, siguiendo el modelo del
Obarrio, Cabral, Rizzi, para lo cual haba sido nombrada por resolucin
ministerial de 1976.
En general todos los proyectos siguen la lnea del proyecto de Soler de 1960,
que entronca con el proyecto alemn de 1958, antecedente del proyecto
oficial de 1962.
d) d) Proyecto de Soler:
El PE por decreto del ao 1958 aprob el convenio celebrado por el seor
Ministro Secretario en el departamento de Educacin y Justicia con el doctor
Sebastin Soler, para la redaccin de un Proyecto de CP de la Nacin. Al
mismo tiempo invit a la Corte Suprema, a las Facultades de Derecho de
Buenos Aires, de Crdoba, La Plata, a la Federacin Argentina de Colegios de
Abogados, a la Sociedad Argentina de Criminologa, para que designaran
representantes, y constituir con ellos una Comisin asesora, consultiva y
revisora. Esta Comisin qued integrada por los doctores Jorge Fras Caballero,
Ernesto R. Gavier, Osvaldo Loudet, Jos Peco, Jaime Prats Cardona, Enrique
Ramos Meja y Ernesto J. Ure.
El proyecto fue elevado al PE en 1960. Ese mismo ao el PE lo puso a
consideracin de una comisin que hizo algunas observaciones aceptadas por
el autor y, con las mismas, fue elevado al Congreso. En comisin, fue
sometido a una encuesta pblica, a la que respondi el autor. Producida la
disolucin de las Cmaras en 1962, qued sin tratar.
Unidad 6: Fuentes del derecho penal.
1) 1) Concepto y clases:
a- a- Fuentes de produccin y de conocimiento;
b- b- Fuentes inmediatas y mediatas.
a- a- Fuentes de produccin y de conocimiento:
Fuentes de produccin: siendo monopolio del Estado la facultad de acuar
delitos y fijar sus penas, l se constituye en la nica fuente de produccin de
Derecho penal. En la Argentina, est sentado como principio que es el Estado,
de modo excluyente, quien est facultado para producir el Derecho penal.
Esta afirmacin no ha de ser entendida, sin embargo, como referida al
Congreso; no es privativo del Congreso el derecho de castigar, sino el de
dictar el Cdigo Penal. La ley penal no es slo el cdigo, sino tambin toda
disposicin de orden penal que se encuentre en las leyes de la Nacin o de
sus provincias. Si bien es cierto que los delitos slo pueden ser determinados
por el poder legislativo federal, las provincias mantienen la facultad de
incriminar faltas, o contravenciones, relacionadas con las facultades
explcitamente reservadas.
Fuentes de cognicin: las fuentes de conocimiento son los materiales en cuyo
conocimiento contribuye la ciencia jurdico penal.
La doctrina, la jurisprudencia y la costumbre no son fuentes de conocimiento
de la legislacin penal argentina. Puesto que la nica fuente de conocimiento
de la legislacin penal argentina es la ley (por imperio de los arts. 18 y 19
CN), resulta claro que la nica fuente de produccin del derecho penal
argentino son los rganos legislativos del Estado.
Fuentes inmediatas y mediatas: fuente inmediata es la que tiene fuerza
obligatoria normativa por s misma, en tanto que la mediata la recibe de otra.
As, la ley es una fuente inmediata del derecho penal y la tica social es una
fuente mediata.
En es sentido lato de la voz fuente, lo que mediatamente es fuente de la ley
penal es la decisin poltica que la determina.
S/ F.B. se dividen en fuentes inmediatas y mediatas segn que se trate de una
manifestacin de voluntad estatal, que tenga por contenido directo una orden
o una prohibicin, o bien que se trate de actos que no son normas (actos
administrativos), o de normas de otros ordenamientos, estatales o no, a los
cuales se refiere expresa o implcitamente una norma.
2) 2) El principio de la legalidad de los delitos y de las penas en el derecho
argentino y el problema de las fuentes del derecho penal:
a- a- Origen, evolucin y fundamento,
El principio de legalidad, dentro de nuestro sistema jurdico positivo, se halla
consagrado en el art. 18 CN en la parte que dice: ningn habitante de la
Nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del
proceso. Tiene su correlativo en el principio de reserva legal que dice ningn
habitante de la Nacin ser obligado a hacer lo que no manda la ley ni privado
de lo que ella no prohibe (art. 19 in fine). Esta formulacin del principio de
reserva requiere adems que el sujeto pueda haber conocido lo prohibido,
puesto que el nico sentido de la ley previa es la posibilidad del conocimiento
de la prohibicin que de otro modo no existira. En esta forma, tambin en
estos textos se consagra el principio de culpabilidad.
Suele afirmarse que el principio de legalidad y su correlativo de reserva llega
a nosotros proveniente de la Carta Magna, a travs de la CN de los EEUU o de
sta y de la Declaracin Francesa de 1789. Ello no parece ser del todo cierto,
porque en la Carta Magna se garantizaba solamente la legalidad procesal y
porque en la CN de los EEUU y en la Declaracin Francesa se menciona
claramente la ley ex post facto, lo que nuestra frmula no hace.
A la ley de estos antecedentes y de casi conocimiento o por lo menos de la
gran analoga- del origen de nuestro art. 18 en la Carta Magna, y visto que la
Carta de 1215 no consagra el principio de legalidad penal sino el principio de
legalidad procesal, cabe volver sobre el interrogante primero: consagra el
art. 18 la legalidad penal y procesal o slo esta ltima? El principio de
legalidad fue enunciado en latn y en el sentido tcnico preciso con que se lo
conoce, por Anselm von Feuerbach, quien estableci las 3 mximas
fundamentales del mismo: nulla poena sine lege, nulla poena sine crimine,
nullum crimen sine poena legali.
La frmula en la Carta Magna no poda reformar a las leyes penales como
fundamento del proceso, porque esos procesos no se fundaban en leyes
penales, puesto que no las haba, en lugar, la misma frmula, que requiere el
fundamento legal del juicio, en un sistema de derecho legislado, demanda que
se ajuste a la ley previa tanto el procedimiento como el pronunciamiento, es
decir, que sea legal el proceso y la pena.
Conforme a esto, y por tener la misma frmula un alcance diferente en
nuestro sistema de derecho comn, creemos que el art. 18 consagra ambos
principios de legalidad; el penal y el procesal.
El principio de legalidad y el principio de reserva son, prcticamente, el
anverso y reverso de una misma medalla, aunque creemos que conviene
distinguirlos, porque son enunciados con diferentes destinatarios.
En tanto que el principio de legalidad tiene vigencia en el mbito penal, el
principio de reserva es aplicable a cualquier disposicin de autoridad que
tenga facultad de obligar o de privar.
El principio de legalidad no requiere, pues, el camino legislativo, sino slo la
determinacin, lo ms precisa posible, del mbito de lo relevante penalmente
como delito.
No obstante lo dicho, la legalidad de un sistema penal, siempre ser una
cuestin de grado en cuanto a la certeza de la punicin de conductas, porque
jams la ley puede hacerla surgir de forma totalmente acabada, dado que su
previsin siempre es abstracta y ello da lugar a un cierto margen de
relativizacin en la concretizacin de la aplicacin al caso sub judice. La
abstraccin es inherente a la previsin legislativa, de modo que, por s misma,
no es violatoria del principio de legalidad.
La abstraccin se torna violatoria del principio de reserva cuando posibilita la
arbitrariedad jurisdiccional, habiendo recursos tcnico legislativos para evitar
esa posibilidad.
Si pasamos ahora al enfoque ms directo del principio de legalidad al slo
efecto de determinar cuales son las fuentes de produccin y de conocimiento
del derecho penal, veremos que conforme al art. 18 CN, la nica fuente del
derecho penal en nuestro sistema positivo es la ley penal.
La nica fuente del derecho penal argentino es la ley penal en sentido
material, entendido por lates las leyes nacionales, las provinciales, las
ordenanzas municipales y los bandos militares, con las aclaraciones y
limitaciones que con respecto a cada uno de ellos hemos formulado.
Consiguientemente, con las mismas limitaciones, son fuentes de produccin
de nuestro derecho penal el Congreso Nacional y el PEN en cuanto a sus
poderes legislativos concurrentes, las legislaturas pciales. y los PE pciales. en
cuanto a los mismos poderes concurrentes regulados por las respectivas
constituciones, las municipalidades en orden a la facultad legislativa penal
que histricamente han tenido y que les reconocen los derechos pblicos
pciales. en funcin del deber constitucional de garantizar el rgimen municipal
y los comandantes militares de zonas de guerra en operaciones dentro de los
lmites de la necesidad.
b- b- La ley como nica fuente inmediata del derecho penal:
siquiera en los tiempos del jus respondendi, dado que en esos tiempos tena
directamente la categora de ley.
Bolilla 7: La ley penal y su interpretacin
1) 1) La ley penal:
a- a- Concepto:
Es aquella que establece los principios fundamentales del Derecho Penal
(normas de contenido jurdico) las que establecen o disponen una conducta o
modo de conducta, y le asocian una consecuencia jurdica como sancin.
Por un lado se habla de teora (elaboracin doctrinaria) y por otro lado de
dogmtica (reelaboracin de leyes vigentes, del derecho positivo). La ley
Penal es una doble garanta: limita al Estado; garantiza al individuo.
Jimnez de Aza dice: La ley Penal es la manifestacin de voluntad colectiva,
emanada por los rganos constitucionales habilitados para ello, que
determinan modos de conductas, adjudicndole como consecuencia una
sancin, y cumpliendo con la publicidad previa necesaria.
Tern Lomas define distinto: Son aquellas que tienen por objeto establecer
los principios generales que deben gobernar al Derecho Penal, definir los
delitos e imponer a sus autores las consecuencias jurdicas propias de esta
rama del ordenamiento jurdico.
Aunque la mayora de los autores se conforman con el concepto de Jimnez de
Aza, que da la idea de ley penal en sentido material, Tern Lomas adems de
referirse con sentido objetivo, incluye tambin los principios jurdicos
fundamentales del Derecho Penal y las sanciones que reciben determinadas
conductas.
Nuestro Cdigo Penal establece modos de conductas (desde el art. 79 al 302
inclusive) y adems principios penales (desde el art. 1 al 78) que son tambin
ley penal.
b- Elementos y Caracteres de la ley penal:
La ley penal tiene 2 elementos:
PRECEPTO
SANCIN
El precepto es una descripcin abstracta de modos de conductas humanas.
La sancin es la consecuencia jurdica que se le adjudica sea en forma de
pena o medida de seguridad, a un individuo.
Puede suceder que la ley penal no tenga expresado claramente el precepto,
estamos entonces frente a una ley penal en blanco.
Caracteres:
a) a) Solamente la ley puede determinar la aplicacin de una sancin
expresamente prevista para una conducta expresamente declarada delictiva
(principio de reserva). Dentro de ser lmite, la ley es obligatoria, irrefragable e
igualitaria.
b) b) El principio de obligatoriedad debe ser entendido en el sentido de que la
observancia de la norma que la ley penal implica es para los particulares la
Esa norma que completa y hace aplicable la ley en blanco, dada nuestra
organizacin poltica, puede depender de reglamentaciones variables y aun
distintas, emanadas de los poderes provinciales de legislacin.
De ah deriva la importancia de ese gnero de leyes penales, pues por medio
de ellas se da reconocimiento como fuentes mediatas de derecho penal a
otros actos que pueden no ser leyes en sentido estricto o tcnico (actos del
Poder Legislativo).
2) Estructura de la ley penal: a- ley y normas: teora de las normas de Binding;
importancia, dogmtica y crtica.
El alemn Binding se plantea primero la distincin existente entre norma y
ley, y advierte que la gente vulgarmente dice que frente al delito se viola la
ley, pero l dice que lo que el sujeto hace es actuar coincidentemente con lo
que la ley o el precepto establece. Evidentemente hay un imperativo que nos
dice que no se debe matar, esto sera la norma y lo que se viola es
precisamente la norma y no la ley, la norma no tiene sancin sino la ley.
Sobre estas pautas Binding hace una construccin general para determinar
quien es el destinatario de la ley penal: el estado, que tiene el derecho pero
tambin el deber de imponer las penas, las normas estn dentro del derecho
pblico.
El segundo planteo que se hace Binding es sobre el concepto de antijuricidad
subjetiva: sostiene que la valoracin de lo que es jurdico o antijurdico ser
conforme a la mente del sujeto. Para la antijuricidad subjetiva aquello que es
ilcito ser culpable o viceversa.
Dice que si lo que viola el delito es la norma, slo va a ser sujeto de reproche
penal el que tenga facultad de conocer el precepto que lo establezca, o sea
debe ser imputable. Alguien puede actuar igual pero ser inimputable, en ese
caso se va a eliminar la antijuricidad del acto, que viole la norma sin querer,
por ejemplo.
La norma es temporal y conceptualmente anterior a la ley. Toda ley presupone
la existencia de la norma. Esta no est contenida en la ley si no que est
implcita.
Afirma enfticamente este autor de que no hay ilicitudes inculpables porque
ningn hecho podra ser considerado antijurdico sin tener en cuenta el
elemento de la culpabilidad.
Al consistir la antijuricidad en la violacin al derecho subjetivo que el estado
tiene de exigir obediencia a los mandatos o prohibiciones que se derivan de
las normas, y dado que este derecho subjetivo slo existe en relacin con los
sujetos imputables, la determinacin de lo antijurdico se hace de las
condiciones y circunstancias subjetivas del sujeto y de all el nombre que
recibe este punto de vista, que se opone a la concepcin de la antijuricidad
como un juicio objetivo de valoracin que se realiza entre la accin del sujeto
y la ley vigente, independientemente de las condiciones subjetivas del autor.
frecuente que una disposicin contenida en otra rama del derecho resulte til
para interpretar un artculo del Cdigo penal.
Progresiva: las leyes disponen para lo futuro y no es posible exigirles que
prevean las transformaciones cientficas, sociales y jurdicas que puedan
producirse en el mbito de su aplicacin: un nuevo tipo de sociedad, una
forma nueva de contratar, etc., obligaran a modificar la ley a cada paso para
incluir o excluir esas nuevas concepciones en la descripcin legal
v (e) Segn los resultados obtenidos: son resultados de los medios de
interpretacin.
Declaratoria: lo es cuando existe coincidencia entre su letra y su voluntad.
Lo que se declara es que la ley debe entenderse tal como surge de sus
palabras.
Restrictiva: es restrictiva la interpretacin cuando, no obstante lo que
aparentemente surge de la parte discursiva del texto legal, su voluntad no es
la de darle esa aparente extensin. La consecuencia es que son menos las
hiptesis comprendidas en la ley.
Extensiva: es extensiva cuando, a juicio de quien la hace, el alcance de las
palabras empleadas en la ley debe ir ms all de su letra para que se cumpla
el fin, la voluntad de la disposicin.
4) Analoga:
Las disposiciones penales son exhaustivas, un cdigo penal no es un producto
sino una suma, una mera yuxtaposicin de incriminaciones cerradas,
incomunicadas, entre las cuales no hay ms relaciones que las establecidas
por las mismas disposiciones. La zona entre una y otra incriminacin es zona
de libertad (art. 19 CN), y las acciones que en ella caigan son acciones
penalmente irrelevantes. El problema de las lagunas de la legislacin no
existe para el derecho penal, que es un sistema discontinuo de ilicitudes.
Lo que est directamente prohibido, no ya por lgica, sino por la Constitucin,
es el acto de servirse de una incriminacin para castigar un hecho que cae en
la zona de libertad. Esto es lo que se llama analoga.
Nuestro derecho penal se empea en delimitar en forma precisa lo que
comprende, de modo tal, que ninguno de los multiformes fenmenos de la
vida sea inadvertidamente atrapado por la pena.
Este principio vale como principio interpretativo en cuanto apartarse de l
implica no interpretar la ley penal; con ello se vulnera una condicin
formalmente necesaria para la actividad jurdico- penal basada en el principio
de legalidad, y se acuerda a los jueces la facultad de imponer penas y de
crear las figuras en que las fundan.
Especies:
Existen dos clases de analoga:
v ANALOGA LEGIS: es querer aplicar otro tipo penal semejante, por ej.
aplicar a la usura leyes de la extorsin.
d) d) Derecho de asilo
Asilo: es el refugio que busca una persona al ser perseguido, ya sea por haber
cometido un delito poltico, o por persecucin racista, etc. En otro estado.
Trata de sustraerse de la jurisdiccin del pas que lo persigue.
Puede ser:
Territorial: cuando el sujeto alcanza a salir del territorio del pas que lo
persigue y se refugia en otro; o
Diplomtico: cuando el sujeto busca refugio en una embajada extranjera
dentro de un mismo territorio (del estado que lo persigue).
La evolucin histrica del asilo muestra en sus inicios que ste no slo
comprenda a una embajada sino tambin a sus alrededores (parque, casa),
era una exageracin. Durante el SXVII se dio en las Iglesias.
Se comenz a legislar a principios de siglo, luego de la Convencin de Viena.
El Tratado de Montevideo lo hace en su art. 15, en lo que respecta a
condiciones, estado asilante, actividad que tiene que realizar el asilado y
observar el asilante, asunto, trabajo, familia, etc.
En el ao 1961, la Convencin de Viena trat de instrumentar cules eran lo
locales que podran ser inmunes a la persecucin.
Anexo.
Ley 24.767 de cooperacin entre pases en materia penal.
Segn el art. 2 si existiera un tratado entre el Estado requirente y la Repblica
Argentina, debe aplicarse ese tratado, si no existiese tratado, debe aplicarse
la ley. Sin perjuicio de ello, la ley debe aplicarse para interpretar las normas
del tratado si existiese.
Segn el art. 6, para que proceda la extradicin de una persona, el hecho que
la motiva deber ser delito tanto en la ley argentina como en la del Estado
requirente y deber tener una pena privativa de la libertad con mnimo y
mximo tales que su semisuma sea de al menos un ao (Requisito de la doble
incriminacin). Si un Estado requiriese una extradicin por varios delitos,
bastar que uno de ellos cumpla con esta condicin para que la extradicin
pueda ser concedida respecto a los restantes.
En caso que la extradicin se solicitara para el cumplimiento de una pena, se
requerir, adems, que el tiempo de condena de privacin de la libertad que
le falte cumplir sea no menor de un ao.
Acorde con el art. 7, en el caso de las leyes penales en blanco, la doble
incriminacin se ver satisfecha en relacin con ellas, an cuando las normas
extrapenales a las que se refiere sean diferentes.
Art. 8. La extradicin no proceder cuando:
a) El delito que la motiva fuese un delito poltico;
b) El delito que motiva la extradicin fuese un delito previsto exclusivamente
por la ley penal militar;
c) El proceso que la motiva fuese tramitado por una comisin especial de las
prohibidas por el artculo 18 de la Constitucin Nacional;
Conforme al art. 12, el nacional argentino tiene la opcin de ser juzgado por
los tribunales argentinos, segn la ley penal argentina, a no ser que fuere
aplicable al caso un tratado que obligue la extradicin de nacionales.
Art. 15. Si varios Estados requiriesen una extradicin por el mismo delito, el
gobierno establecer la preferencia valorando, entre otras circunstancias
pertinentes, las siguientes:
a) a) La asistencia de relaciones regidas por tratados de extradicin;
b) b) Las fechas de las respectivas solicitudes, y en especial el progreso que
en el trmite hubiese logrado alguna de ellas;
c) c) El hecho de que el delito se haya cometido en el territorio de alguno de
los Estados requirentes;
d) d) Las facilidades que cada uno de ellos tenga de conseguir las pruebas del
delito;
e) e) La ubicacin del domicilio o de los negocios de la persona requerida, que
le permitira ejercitar su derecho de defensa con mayor garanta;
f) f) La nacionalidad de la persona requerida;
g) g) El hecho de que en el territorio de alguno de los Estados requirentes se
domicilie la vctima interesada en el proceso;
h) h) Las posibilidades que cada requerimiento tenga de lograr la concesin
de la extradicin;
i) i) La circunstancia de que la clase y el monto de las penas sean coincidentes
con la ley argentina, en especial que no se prevea la pena de muerte.
Art. 16. Si varios Estados reclamaren a la misma persona por distintos delitos,
el gobierno determinar la preferencia valorando, adems, las siguientes
circunstancias:
a) a) La mayor gravedad de los delitos, segn la ley argentina;
b) b) La posibilidad de que una vez concedida la extradicin a uno de los
Estados requirentes, ste pueda a su vez acceder luego a la reextradicin de
la persona reclamada hacia otro de tales Estados.
El art. 18 prescribe que es extraditado no podr ser juzgado por ningn otro
delito que no sea aqul que motiv la extradicin. Si cambia la calificacin del
hecho constitutivo del delito, no se podr continuar con el proceso hasta tanto
la nueva calificacin autorice la extradicin. Tampoco podr ser reextraditado
sin previa autorizacin. Ninguna de estas autorizaciones ser necesaria si:
- - El nacional renuncia libre y expresamente a esta inmunidad, ante una
autoridad diplomtica o consular argentina y con patrocinio letrado.
- - Cuando el extraditado, teniendo la posibilidad de hacerlo no abandonare
voluntariamente el territorio del Estado requirente dentro de un plazo de
treinta das, o cuando regresare voluntariamente a ese territorio despus de
haberlo abandonado.
Para el cumplimiento en la Argentina de condenas privativas de la libertad
dictadas en el extranjero, la ley contempla esta posibilidad siempre y cuando
se den las siguientes condiciones (art. 85):
Los lmites temporales mximos que se toman en cuenta en el art. 2 son los
de comisin del hecho y de duracin de cualquier efecto de la condena. Estos
son los lmites temporales respecto de los cules se hace necesario saber qu
leyes regan ambos momentos y los momentos intermedios.
Entendemos que por duracin de la condena debe abarcarse cualquier
tiempo en que subsista cualquier efecto jurdico de la condena o sentencia
condenatoria, que abarca, por supuesto el registro de la misma en el
correspondiente organismo estatal, lo que es de especial importancia en los
casos de reincidencia, particularmente cuando una ley posterior al
cumplimiento de la condena acorta el plazo de prescripcin de la misma.
Segn la teora de Zaffaroni, un delito se comete cuando se realiza la
conducta tpica, es decir, cuando se realiza la actividad voluntaria, y no
cuando se reduce el resultado de la misma. El delito estar cometido desde
que se realiza la conducta y, en los casos en que la conducta puede escindirse
temporalmente del resultado, se consumar con la produccin de ste.
Inversamente, en los delitos permanentes, el delito ya consumado se sigue
cometiendo. De all que sea menester distinguir comisin de consumacin y,
consiguientemente, tiempo de comisin y tiempo de la consumacin.
3- 3- Limitaciones personales y funcionales de la ley penal:
a) a) Principio de igualdad ante la ley;
La ley argentina en materia penal es aplicable dentro de su mbito espacial y
temporal, a todas las personas por igual, en virtud de lo dispuesto por el art.
16 CN y de lo que en consonancia preceptiva el art. 1 del Cdigo Civil.
b) b) Excepciones y privilegios fundados en el derecho interno
Respecto de algunas personas que desempean ciertas funciones, la CN
establece el cumplimiento de ciertos requisitos procesales para que puedan
ser sometidas a los jueces en casos de delitos. Se trata de un antejuicio, es
decir, de condiciones extraordinarias para el procesamiento. Cabe distinguir,
pues, entre indemnidad e inmunidad de ciertos funcionarios. La inmunidad es,
precisamente, la condicin extraordinaria de procedibilidad: el desafuero, el
juicio de responsabilidad poltica, por ej.
En lugar, hay indemnidad cuando los actos de una persona, ciertos actos de
una persona, quedan fuera de la responsabilidad penal. Este 2 aspecto toca
directamente al Derecho Penal, se trata de limitaciones a la aplicacin del
Derecho Penal que provienen de otras ramas del orden jurdico, de all que sea
ms propio denominarlas normas de derecho de aplicacin de la ley penal.
Dada la terminante disposicin del art. 16 de CN, en la Argentina nadie puede
ser excluido de la ley penal en consideracin a su persona. El carcter
procesal de las inmunidades tampoco autoriza su extensin por ley, porque de
cualquier manera implican excepciones al principio de igualdad y, por
consiguiente, slo corresponden cuando reconocen su fundamento y
consagracin en la CN:
Definicin de Florian.
Hace notar que el concepto de delito es por su misma esencia relativo, y que
la incriminacin representa la valoracin que, desde el punto de vista del
inters general, la sociedad, en ciertos perodos, hace determinadas acciones.
Definicin de Grispigni.
Define el delito, en su aspecto sustancial, como aquellas acciones que tornan
imposible o colocan en grave peligro la convivencia y la cooperacin de los
individuos que constituyen una sociedad. Se ha observado a esta definicin
que ella slo se adapta a los delitos ms graves, pero no resulta adecuada
para los ms leves.
b) b) Definiciones de carcter filosfico
Este tipo de definiciones no tuvo mayor trascendencia dentro del derecho
penal, algunos conciben al delito como un quebrantamiento de la justicia,
otros lo reducen a una violacin de un deber, y para otros es lo opuesto a la
voluntad de todos o a los fines humanos. Cada autor va a entender que delito
es lo contrario a lo que l entiende que filosficamente es bueno, en contra de
la moral, justicia, derecho de los dems.
Romagnosi: Delito es el acto de un hombre inteligente y libre, daosos para
los dems y para la justicia.
c) c) Definiciones no dogmticas condicionantes de la funcin legislativa.
Carmignani y Carrara, el delito como ente jurdico.
Carmignani, defini el delito como la infraccin de la ley del Estado
protectora de la seguridad pblica y privada, mediante un hecho del hombre
Mayer
Define el delito como acontecimiento tpico, antijurdico e imputable.
La palabra accin ha sido sustituida por el vocablo acontecimiento, y que
se suprime de la definicin de Beling todo lo referente a las condiciones de
punibilidad y a la exigencia de que el hecho sea subsumible bajo una sancin
penal adecuada. Adems, se califica el acontecimiento de imputable. Mayer
da la denominacin de imputabilidad al captulo en que encara el estudio de la
culpabilidad.
Excluye la penalidad. Refirindose a la primera definicin de Beling, dice
Mayer que si no concurre la circunstancia de ser subsumible bajo una sancin
adecuada, es indudable que una accin atribuible a ttulo de culpa no es
imputable (culpable).
En cuanto a la relacin de los elementos entre s, para Mayer, la tipicidad
no se desenvuelve dentro de la teora jurdica del delito con la independencia
que le fija Beling. Considera Mayer que la tipicidad es indicio de la
antijuridicidad, aunque no sea su fundamento; es vlida para la va del
conocimiento, pero no es de su esencia. Adems, niega Mayer que la tipicidad
tenga carcter puramente descriptivo; observa que los tipos penales
contienen elementos referidos al sujeto activo del delito elementos
subjetivos del tipo- y otros que encierran una nocin normativa - elementos
normativos -. De ello se sigue claramente que es necesaria una valorizacin
por parte de quien debe juzgar los hechos sobre la base de la figura contenida
en la ley.
Mezger
Para la primera doctrina de Mezger puede condensarse la definicin del delito
diciendo: Delito es la accin tpicamente antijurdica y culpable. Por eso
Mezger no trata independientemente la tipicidad, sino que para l es slo una
parte del estudio de la antijuridicidad.
1- 1- La accin. La accin se estudia siempre sobre un tipo jurdico penal.
Adems, no ha de concurrir ninguna causa de exclusin del injusto y ha de ser
imputable al agente.
2- 2- Tipicidad y antijuridicidad. El tipo es el injusto descripto concretamente
por la ley en sus diversos artculos, ya cuya realizacin va ligada la sancin
penal. El que acta tpicamente, acta tambin antijurdicamente, en tanto no
exista una causa de exclusin del injusto.
3- 3- Supresin de la amenaza da la pena. Mezger considera innecesaria la
inclusin de la pena en la definicin del delito.
4- 4- Las condiciones de punibilidad. Juzga, adems, que no es correcto hacer
referencia a las condiciones de punibilidad porque ellas, aunque en conexin
menos ntima, pertenecen tambin al tipo del delito y sera reducir demasiado
este ltimo, fijarles lugar independiente, por el hecho de que no son captadas
por la culpabilidad del agente.
El delito continuado no es entendido del mismo modo por todos los autores,
pero en lo que podramos decir que existe uniformidad, es respecto al
requisito de los diversos hechos, cada uno de ellos con todas las
caractersticas de un delito.
Es una creacin que se hace por razones de humanidad para eliminar una
consecuencia extrema: por ejemplo el hurto por hambre, la ley deca que a la
4 vez se lo condenaba, se le aplicaba la pena de muerte. Los prcticos de la
Edad Media decan que eran 4 actos, que entre todos formaban un solo delito
por ejemplo, el cajero que va sacando poco a poco dinero: hay una pluralidad
de actos que formaran un solo delito, con unidad de hecho y unidad de
designio o unidad de ocasin como dice Jimnez de Aza.
En el delito habitual tambin hay pluralidad de conductas discontinuas, pero
cada acto, por s mismo, no constituye delito. Ello as, porque la repeticin
hechos (la habitualidad) es un elemento de la figura de en los delitos
habituales: de modo que para que la accin sea tpica ha menester de varios
actos, cada uno de los cuales, por separado, no alcanza a satisfacer las
exigencias de la figura. Ejemplo: el art. 208 inc. 1 (ejercicio ilegal de la
medicina).
Delitos uni y plurisubsistentes.
Delito unisubsistente es aquel que est conformado por una sola accin
considerada como tpica. Ejemplo: el homicidio.
Delitos plurisubsistentes son aquellos que se concretan por un cmulo de
acciones, cada una de ellas independientes, no tpicas, formando un conjunto
la conducta no querida por el derecho, por ejemplo: el ejercicio ilegal de la
medicina. Dan ms la idea de una conducta que de una accin. Se diferencia
con el delito complejo ya que en ste cada accin es un delito. Por ejemplo:
matar y luego robar.
Otras categoras.
Delitos de accin doble. Para la configuracin de este delito se requieren dos
acciones, cada una de ellas independientemente no configura delitos. El
ejemplo que siempre se pone es el cheque sin fondo, pero este es muy
discutido, ya que algunos dicen que es un delito de una sola accin, otros que
es delito de accin simple, y otros que es un delito de accin omisiva, otros
que es un delito de doble accin porque una de ellas es la emisin del cheque
sin tener fondos y la otra no pagar luego de la interpelacin dentro del lapso
intimidatorio de 24 horas.
Delitos de accin bilateral. Es aqul delito en que el tipo penal requiere una
conducta bilateral, en el sentido que la contraprestacin debe darse en el
tiempo por ej. El adulterio (manceba - marido), el rapto consensual, el duelo.
Delito multilateral: para que se configure este delito es necesario tres o ms
conductas, por ej.: homicidio en ria.
Causas: 59
Prescripcin de la accin penal: 62
Prescripcin de penas: 65
Suspensin e interrupcin de la prescripcin: 67
Aplicabilidad:
Objeto
1. Este Cdigo se aplicar:
1. Por delitos cometidos o cuyos efectos deban producirse en el territorio de la
Nacin Argentina, o en los lugares sometidos a su jurisdiccin;
2. Por delitos cometidos en el extranjero por agentes o empleados de
autoridades argentinas en desempeo de su cargo.
Retroactividad
2. Si la ley vigente al tiempo de cometerse el delito fuere distinta de la que
exista al pronunciarse el fallo o en el tiempo intermedio, se aplicar siempre la
ms benigna.
Si durante la condena se dictare una ley ms benigna, la pena se limitar a la
establecida por esa ley.
En todos los casos del presente artculo, los efectos de la nueva ley se
operarn de pleno derecho.
Retroactividad en prisin preventiva
3. En el cmputo de la prisin preventiva se observar separadamente la ley
ms favorable al procesado.
Penas en el Cdigo
Tipos de pena
5. Las penas que este Cdigo establece son las siguientes: reclusin, prisin,
multa e inhabilitacin.
Reclusin:
6. La pena de reclusin, perpetua o temporal, se cumplir con trabajo
obligatorio en los establecimientos destinados al efecto. Los recluidos podrn
ser empleados en obras pblicas de cualquier clase con tal que no fueren
contratadas por particulares.
Excepciones:
7. Los hombres dbiles o enfermos y los mayores de sesenta aos que
merecieren reclusin, sufrirn la condena en prisin, no debiendo ser
sometidos sino a la clase de trabajo especial que determine la direccin del
establecimiento.
8. Los menores de edad y las mujeres sufrirn las condenas en
establecimientos especiales.
Prisin
9. La pena de prisin, perpetua o temporal, se cumplir con trabajo
obligatorio, en establecimientos distintos de los destinados a los recluidos.
Excepciones
10. Cuando la prisin no excediera de seis meses podrn ser detenidas en sus
propias casas las mujeres honestas y las personas mayores de sesenta aos o
valetudinarias.
Inhabilitacin
Absoluta
12.* La reclusin y la prisin por ms de tres aos llevan como inherente la
inhabilitacin absoluta, por el tiempo de la condena, la que podr durar hasta
tres aos ms, si as lo resuelve el tribunal, de acuerdo con la ndole del delito.
Importan adems la privacin, mientras dure la pena, de la patria potestad, de
la administracin de los bienes y del derecho de disponer de ellos por actos
entre vivos. El penado quedar sujeto a la curatela establecida por el Cdigo
Civil para los incapaces.
19. La inhabilitacin absoluta importa:
1. La privacin del empleo o cargo pblico que ejerca el penado aunque
provenga de eleccin popular;
2. La privacin del derecho electoral;
3. La incapacidad para obtener cargos, empleos y comisiones pblicas;
4. La suspensin del goce de toda jubilacin, pensin o retiro, civil o militar,
cuyo importe ser percibido por los parientes que tengan derecho a pensin.
El tribunal podr disponer, por razones de carcter asistencial, que la vctima
o los deudos que estaban a su cargo concurran hasta la mitad de dicho
Suspensin de la pena
27. La condenacin se tendr como no pronunciada si dentro del trmino de
cuatro aos, contados a partir de la fecha de la sentencia firme, el condenado
no cometiere un nuevo delito. Si cometiere un nuevo delito, sufrir la pena
impuesta en la primera condenacin y la que le correspondiere por el segundo
delito, conforme con lo dispuesto sobre acumulacin de penas.
La suspensin podr ser acordada por segunda vez si el nuevo delito ha sido
cometido despus de haber transcurrido ocho aos a partir de la fecha de la
primera condena firme. Este plazo se elevar a diez aos, si ambos delitos
fueran dolosos.
En los casos de sentencias recurridas y confirmadas, en cuanto al carcter
condicional de la condena, los plazos se computarn desde la fecha del
pronunciamiento originario.
Obligaciones que de no cumplirse puede dar lugar a la revocacin de la
condicin
27 bis.* [Al suspender condicionalmente la ejecucin de la pena, el tribunal
deber disponer que, durante un plazo que fijar entre dos y cuatro aos
segn la gravedad del delito, el condenado cumpla todas o alguna de las
siguientes reglas de conducta, en tanto resulten adecuadas para prevenir la
comisin de nuevos delitos:
1. Fijar residencia y someterse al cuidado de un patronato.
2. Abstenerse de concurrir a determinados lugares o de relacionarse con
determinadas personas.
3. Abstenerse de usar estupefacientes o de abusar de bebidas alcohlicas.
4. Asistir a la escolaridad primaria, si no la tuviere cumplida.
5. Realizar estudios o prcticas necesarios para su capacitacin laboral o
profesional.
6. Someterse a un tratamiento mdico o psicolgico, previo informe que
acredite su necesidad y eficacia.
7. Adoptar oficio, arte, industria o profesin, adecuado a su capacidad.
8. Realizar trabajos no remunerados en favor del Estado o de instituciones de
bien pblico, fuera de sus horarios habituales de trabajo.
Las reglas podrn ser modificadas por el tribunal segn resulte conveniente al
caso.
Si el condenado no cumpliere con alguna regla, el tribunal podr disponer que
no se compute como plazo de cumplimiento todo o parte del tiempo
transcurrido hasta ese momento. Si el condenado persistiere o reiterare el
incumplimiento, el tribunal podr revocar la condicionalidad de la condena. El
condenado deber entonces cumplir la totalidad de la pena de prisin
impuesta en la sentencia.]
Libertad condicional
277.* [1.- Ser reprimido con prisin de seis 6 meses a tres 3 aos el que, tras
la comisin de un delito ejecutado por otro, en el que no hubiera participado:
a) Ayudare a alguien a eludir las investigaciones de la autoridad o a sustraerse
a la accin de sta.
b) Ocultare, alterare o hiciere desaparecer los rastros, pruebas o instrumentos
del delito, o ayudare al autor o partcipe a ocultarlos, alterarlos o hacerlos
desaparecer.
c) Adquiriere, recibiere u ocultare dinero, cosas o efectos provenientes de un
delito.
d) No denunciare la perpetracin de un delito o no individualizare al autor o
partcipe de un delito ya conocido, cuando estuviere obligado a promover la
persecucin penal de un delito de esa ndole.
e) Asegurare o ayudare al autor o partcipe a asegurar el producto o provecho
del delito.
Reincidencia
50. Habr reincidencia siempre que quien hubiera cumplido, total o
parcialmente, pena privativa de libertad impuesta por un tribunal del pas
cometiere un nuevo delito punible tambin con esa clase de pena.
La condena sufrida en el extranjero se tendr en cuenta para la reincidencia si
ha sido pronunciada por razn de un delito que pueda, segn la ley argentina,
dar lugar a extradicin.
No dar lugar a reincidencia la pena cumplida por delitos polticos, los
previstos exclusivamente en el Cdigo de Justicia Militar, los amnistiados o los
cometidos por menores de dieciocho aos de edad.
La pena sufrida no se tendr en cuenta a los efectos de la reincidencia cuando
desde su cumplimiento hubiera transcurrido un trmino igual a aquel por la
que fuera impuesta, que nunca exceder de diez ni ser inferior a cinco aos.
Reclusin accesoria por reincidencia
52.* Se impondr reclusin por tiempo indeterminado, como accesoria de la
ltima condena, cuando la reincidencia fuere mltiple en forma tal que
mediaren las siguientes penas anteriores:
1. Cuatro penas privativas de libertad, siendo una de ellas mayor de tres aos;
2. Cinco penas privativas de libertad, de tres aos o menores.
Los tribunales podrn, por una nica vez, dejar en suspenso la aplicacin de
esta medida accesoria, fundando expresamente su decisin en la forma
prevista en el artculo 26.
53. En los casos del artculo anterior, transcurridos cinco aos del
cumplimiento de la reclusin accesoria, el tribunal que hubiera dictado la
ltima condena o impuesto la pena nica estar facultado para otorgarle la
libertad condicional, previo informe de la autoridad penitenciaria, en las
Concurso de delitos
54. Cuando un hecho cayere bajo ms de una sancin penal, se aplicar
solamente la que fijare pena mayor.
55.* Cuando concurrieren varios hechos independientes reprimidos con una
misma especie de pena, la pena aplicable al reo tendr como mnimo, el
mnimo mayor y como mximo, la suma aritmtica de las penas mximas
correspondientes a los diversos hechos.
Sin embargo, esta suma no podr exceder de cincuenta aos de reclusin o
prisin.
56. Cuando concurrieren varios hechos independientes reprimidos con penas
divisibles de reclusin o prisin, se aplicar la pena ms grave, teniendo en
cuenta los delitos de pena menor.
Si alguna de las penas no fuere divisible, se aplicar sta nicamente, salvo el
caso en que concurrieren la de prisin perpetua y la de reclusin temporal, en
que se aplicar reclusin perpetua.
La inhabilitacin y la multa se aplicarn siempre sin sujecin a lo dispuesto en
el prrafo primero.
Extincin de la accin
59. La accin penal se extinguir:
1.
2.
3.
4.
Por
Por
Por
Por
la
la
la
la
lo ser por instinto o por tendencia. Moral y Derecho son hechos sociales
naturales que cambian segn las causas.
18.Para los positivistas qu es el delito?
El delito es un fenmeno natural, producido por el medio social en que se
desarrolla el hombre que lo comete, con las necesarias consecuencias para la
sociedad. Por eso es importante para los positivistas el estudio del hombre y
de todos sus factores individuales y sociales que lo rodean. El delito es un
hecho natural del hombre que puede tener por causas o factores
antropolgicos, fsicos, telricos o sociales; como la edad, la raza, el sexo, el
estado civil, el clima, las estaciones, la altura, la miseria, la riqueza, el
analfabetismo, la droga, las organizaciones polticas, la caresta de insumos,
las necesidades insatisfechas, la religin, la economa....etc.
41.Es el Derecho Penal una disciplina que puede agotarse en si misma para
encontrar el criminal y descubrir el delito?
No. Las disciplinas ciencias y oficios auxiliares, harn el trabajo de localizacin
y aclaracin y el Derecho Penal har lo suyo: sancionar o absolver. Veamos: la
Criminalistica. Formada por un conjunto de ciencias y disciplinas auxiliares
que en determinado momento permiten la investigacin de un hecho
criminoso en especial, contribuyendo a su solucin en relacin a las
circunstancias en que el hecho ocurri, quien lo cometi, medios utilizados
para la comisin del mismo, cundo, dnde, cmo, para que se imponga la
justa sancin. Se ocupa pues del delito cometido en un tiempo, espacio y
lugar determinados.
42.Cules son ciencias auxiliares para la solucin de casos criminosos en
concreto?
La medicina legal, la psiquiatra forense, la psicologa judicial y clnica, la
polica cientfica o tcnica de la investigacin criminal. Veamos:
Medicina Legal. Ciencia que aplica los conocimientos mdicos a las diversas
cuestiones judiciales, especialmente en el campo penal, lo que reviste gran
importancia para la comprensin y anlisis del delincuente y del delito.
Permite la intervencin de los peritos mdicos en asuntos jurdicos. Ante una
muerte violenta, por ejemplo, es el mdico legista quien, luego del examen
del cadver, informa al juez respecto de la causa de la muerte. Sin el
peritazgo mdico no podra, en muchos casos, estructurarse plenamente el
tipo penal y hacer la adecuacin de valoracin de tipicidad. Tal el caso de las
lesiones personales, donde el mdico legista determina, la incapacidad y
secuelas, perdidas anatmicas y funcionales. En los delitos sexuales es el
medico legista luego de un detallado examen fsico y de laboratorio, si es
necesario, quien revela la presencia de violencia, huellas de rastros qumicos
fsicos, semen y otros que en la vctima quedan. Puede tambin el mdico
legista en su saber, determinar la edad de la vctima y del victimario, dados
determinados parmetros resultantes de estudios fsicos y mentales.
La Psiquiatra Forense. Campo de la medicina legal que se preocupa por el
estudio mental del delincuente, su insania puede conducir a la inimputabilidad
penal. Si la valoracin psiquitrica del forense da como resultante que el
delincuente acto sin capacidad mental, determina que no poda conducirse
tributa pleitesa a la letra de las leyes. Ella se interesa por estudiar uno a uno
los caracteres de las normas que describen conductas punibles.
44.Desde el punto de vista de la dogmtica jurdico penal, se plantean
soluciones tericas al problema de la criminalidad. Quien las plantea?, Quien
las aplica? Y quien las legitima?
Las plantean los estudios, catedrticos y doctrinantes del Derecho Penal; las
aplica el juez en su diarias decisiones y las legitima el legislador en su funcin
creadora.
45.La dogmtica jurdico penal pretende garantizar el orden jurdico
ciudadano y la seguridad pblica y privada. Cierto, falso, justifique.
Cierto. El estudio dogmtico del Derecho Penal permite avizorar los problemas
del mismo y entrar en correctivos que garantizan el orden ciudadano, el orden
jurdico y la seguridad publica, privada y estatal.
46.La dogmtica jurdico penal estudia el contenido de las normas desde el
punto de vista del deber ser, y de la causalidad desde el punto de vista del
ser. Cierto, falso, justifique.
Cierto. La dogmtica estudia el contenido normativo, esto es, el como debera
ser el Derecho Penal y a la vez la causacin material de la violacin de la
norma, esto es, el ser, que se concreta en realidades materiales y palpables.
47.La dogmtica jurdico penal analiza el momento volitivo (en que aparece la
norma), el de expresin (en que se expresa la norma por el legislador) y el
momento practico (aplicada por el juez). Cierto, falso, justifique.
El Derecho Penal es la voluntad del Estado expresada en normas tipo. La
dogmtica estudia esa voluntad, o lo que estudia es la norma donde se
expresa, o simplemente lo que estudia es el mtodo jurdico de interpretacin
de la norma, o solo sirve para orientar el poder de tomar decisiones por fuera
del el marco constitucional. O son todos estos aspectos o solo unos
determinados, explique. La dogmtica estudia la voluntad del Estado
expresada en normas. Estudia esa voluntad utilizando el mtodo jurdico y la
interpretacin de la Ley para orientar las decisiones de la jurisdiccin.
48.El objeto genrico (fin genrico) del Derecho Penal es: la conducta; o el
hombre dueo de esa conducta; o la justicia; o la injusticia; o el delito; o
combatir el delito (prevencin general y especial). Escoja y explique.
El objeto genrico del Derecho es la justicia, el objeto genrico del Derecho
Penal es la persecucin del delito, el objeto especifico y de estudio del
Derecho Penal es la conducta humana lesiva.
49.Son fuentes del Derecho Penal
Los hechos como fuentes materiales del Derecho Penal. Pero doctrinariamente
se dice que hay: fuentes de produccin; que se originan en el legislador, no
son otra cosa que la voluntad del Estado hecha norma. Fuentes de
que tener definidos sus limites y, por tanto, los postulados o principios de sus
sistema de argumentacin y aplicacin (tanto en la fase legislativa como
judicial), a partir de la definicin y configuracin que de ese poder del Estado
hace la Constitucin. Y esto es as, porque ese poder se hace mediante
normas y decisiones jurdicas y, tanto el legislador que las elabora, como el
juez que las aplica, estn vinculados por la prescripciones de la Constitucin.
Esta vinculacin se garantiza por la atribucin de un control supremo sobre el
legislador y el juez por un tribunal constitucional (Corte Constitucional, en
nuestro caso colombiano). Todo lo anterior es consecuencia del valor
normativo de la Constitucin, como norma fundamental. Los principios
rectores no deben ser considerados como meros lmites del ius puniendi, sino
como principios constituyentes del derecho de castigar. El Derecho Penal
habr de ser un Derecho Penal Constitucional y es consustancial al mismo la
funcin de garanta de los valores y derechos que en el texto constitucional se
recogen.
52.Dnde nace o de donde proviene el principio de la dignidad humana. Cul
es su importancia?
Son fruto los principios rectores de la Revolucin Francesa de 1789. Libertad e
Igualdad, principios fundamentales que reconocen la Dignidad del hombre
como ser prioritario dentro de la conformacin de la sociedad. Dignidad:
fundamento estatal que garantiza la correcta aplicacin del Derecho Penal
para proteger al individuo ya como sujeto activo, ya como sujeto pasivo. La
dignidad es la condicin meritoria de una persona. CN, Art. 1, 14, 16..., CP,
Art. 1, CPP, Art. 1.
53.Qu se conoce como bloque de constitucionalidad. Cul su importancia.
Ubquelo en el Derecho Penal y en la Constitucin Nacional.
El articulo 2 del CP que establece que las normas y postulados que sobre
derechos humanos se encuentren consignados en la Constitucin Nacional, en
los tratados y convenios internacionales ratificados por Colombia, harn parte
integral del mismo cdigo. Ver Constitucin Nacional, Art. 93.
54.Explique la teleologa de la sancin penal.
Art. 3 del Cdigo Penal. Concordado Art. 4, 35 y SS, 88 y 89 CP. 486, 472 CPP.
La pena es una sancin necesaria, justa y proporcionada que se impone a
quien ha delinquido, no para causarle dolor y sufrimiento sino para procurar la
redencin del dao social causado, la rehabilitacin, resocializacin y
reeducacin del individuo infractor. La pena indica que el ente estatal
mantiene su autoridad y esta dispuesto a seguir imponindose para preservar
las fundamentales reglas de juego del orden social establecido. Este principio
lleva a que la imposicin de las penas y medidas de seguridad debern
responder a los principios de Necesidad de proteccin del bien jurdico,
proporcionalidad entre delito y sancin penal o medida de seguridad
LOS SUJETOS: Uno Activo y otro Pasivo. Sujeto Activo es el que genera el
delito, el dueo de la voluntad criminosa, quien despliega la accin. Es el
delincuente o criminal. Es el autor o participe (Art. 29, 30 CP). Es un imputable
si tiene capacidad de comprensin de ilicitud y puede autodeterminarse segn
esa comprensin. Conoce la antijuridicidad de su actuar. Es inimputable (Art.
33 CP.) si carece de capacidad de comprensin o tenindola es incapaz de
autodeterminarse segn ese conocimiento. El sujeto activo solo puede ser un
ser humano. Se dice que el sujeto activo es calificado cuando se determina
por su cargo o funcin, es el caso de los servidores pblicos (Art. 20 CP.), es
cualificado cuando se le caracteriza por circunstancias, atributos o virtudes
especiales que le identifica, tal es el caso de la mujer en embarazo, la madre,
el padre de familia, el que ostenta la calidad de pariente, el comerciante, el
propietario, el administrador, el productor, fabricante, distribuidor, mayorista,
importador, el representante legal, etc. es especial si por razn de una
caracterstica biolgica esta excluido de la legislacin penal pero sometido a
otra de carcter especial como el menor de 18 aos que esta sometido a un
rgimen de responsabilidad penal juvenil (Art. 33 inciso final) o el que por una
funcin caracterstica se le ha designado otra forma penal de juzgamiento,
como los militares. O el caso de los aforados cuyo trmite punitivo (por
jurisdiccin y competencia) es de carcter especialsimo, como los juicios ante
el Senado y Corte para los altos dignatarios del Estado, el sujeto activo
tambin puede ser nico (singular) o plural, como los coautores (Art. 29
incisos 1 y 2), tambin puede ser un sujeto activo mltiple indeterminado,
como cuando una masa de gente airada (los hinchas del Medelln) causan un
delito en el que es imposible determinar quien lo cometi, porque entre todos
aportaron, directa o indirectamente para su comisin. El sujeto Pasivo es
quien recibe el dao delictual. Puede ser victima u ofendido o perjudicado.
Puede ser persona natural o persona jurdica, puede ser singular o plural,
puede, como en el caso de la victima del delito masa ser indeterminado.
LA ACCIN: se entiende por accin los movimientos musculares que el sujeto
realiza para cometer el delito. la accin en la norma esta representado en el
verbo rector que a su vez denota una conducta. La accin puede ser positiva
si es un hacer (una actividad) y negativa si es una abstencin o inactividad, a
esta se le denomina omisin (Art. 25 CP.). El verbo rector es un elemento
gramatical, la accin es un elemento material y la conducta es un elemento
sicolgico o subjetivo.
EL OBJETO: Es aquella cosa sobre la que recae el dao. El objeto tiene dos
formas: un objeto material que es la cosa con sustrato material que se daa o
se puso en peligro: el dinero, la joya, la billetera, en el caso del hurto. El
cuerpo de un hombre en el caso de las lesiones personales, y un objeto
jurdico que es equivalente al bien jurdico tutelado (los bienes jurdicos estn
en todos los ttulos del Cdigo Penal libro segundo) si me hurtaron la billetera
el bien jurdico tutelado es el patrimonio.
que le quitan al delito el carcter de tal. En todos los dems casos si, aunque
se disculpe al autor.
75.Es posible que un sujeto mate y no cometa delito? Acaso no viola una
norma penal?
Si mata en presencia de la causa justa de defensa legtima no comete delito
(Art. 32 Num. 6 CP.). Ahora si el sujeto es un inimputable, SI comete delito
pero no se le imputa responsabilidad (CP. Art. 9 inciso 2) y por tanto no hay
lugar a una pena, quizs si, a una medida de seguridad.
76.Cuando la norma penal es prohibitiva y cuando es permisiva?
Todas las normas que limitan conductas, esto es, que sealan delitos son
prohibitivas, pero si el sujeto despliega la conducta prohibida frente a una
causal de eximente de responsabilidad esa norma prohibida se vuelve
permitida. Todas las normas prohibidas frente a los motivos sealados en el
articulo 32 CP., se vuelven permitidas.
77.Descomponga una norma penal desde el punto de vista gramatical.
Quedara en sujeto y predicado. El sujeto es de quien se habla en la oracin y
el predicado es lo que se dice del sujeto.
La norma, sea penal o contravencional, merece un anlisis gramatical que
permite entenderla en su significacin mas inferencial, mas profunda, pues, el
conocimiento de los trminos gramaticales hace mas fcil definirla en
trminos jurdicos. Y, adems porque el legislador se expresa con palabras
comunes que estn al alcance comprensivo de sus destinatarios. El anlisis de
las normas descriptivas de las conductas punibles debe hacerse a partir del
VERBO RECTOR. Por tanto es necesario trabajar no con la conducta real o
material sino con la amplia y abstracta descripcin que de una hipottica
actividad del hombre hace el legislador en una norma penal; en el tipo penal.
El Estado tiene la obligacin de proteger la estabilidad del conglomerado
humano y lo hace mediante la regulacin de las conductas, de manera
hipottica, expidiendo normas de contenido prohibitivo o permisivo. Cuando
una sociedad se encuentra bajo la amenaza de una conducta daosa debe el
Estado entrar a remediar de manera preventiva el dao potencial y si este
efectivamente se causa, debe entonces imponer una sancin que servir de
estimulo negativo para aquellos que pretendan continuar en contra de los
intereses del conglomerado. La norma es solo un modelo o arquetipo dentro
del cual pueden quedar las diferentes conductas subsumidas. La norma por si
sola no es factor de coercin jurdica, su verdadero sentido hay que
descubrirlo y esto se logro solo mediante la adecuacin de su contenido
f. a los agentes del Ministerio Pblico ante los Tribunales de Distrito Judicial;
g. A los Directores de Departamento Administrativo,
h. a los Embajadores o Jefes de misin diplomtica o consular;
i. A los Gobernadores;
j. A los Magistrados de Tribunales y,
k. A los Generales y Almirantes de la fuerza pblica.
-Si los funcionarios enunciados han cesado en el ejercicio de su cargo, el
fuero solo se mantendr para las conductas punibles que tengan relacin
con el desempeo de sus funciones.
Fuero Militar. Los delitos cometidos por miembros de la fuerza pblica en
servicio activo y relacionados con este son conocidos por las cortes
marciales o tribunales militares de acuerdo con el Cdigo Penal Militar; este
fuero especial de juzgamiento se consagra en la Constitucin Nacional,
artculo 221
112. Cundo se entiende cometido el delito cuyo resultado no se da
en inmediatez?
-Segn lo dispone el artculo 26 del CP, en el mismo instante en que se
ejecuta la accin o en aquel en que debi tener lugar la accin omitida,
aunque sea otro el del resultado.
-La conducta punible se considera realizada, segn se desprende del artculo
en cita:
A - En el momento (en el tiempo) en que se de principio a la ejecucin de la
accin.
-No tiene que darse un resultado efectivo, pues de la norma establece que el
mero inicio de ejecucin ya da lugar a la configuracin delictual, la que puede
ser en modalidad de tentativa (art. 27 CP.) en este evento estamos hablando
de accin por activa.
B - En el momento en que debi llevarse a cabo la accin omisa.
Estamos aqu frente al evento de accin por omisin o por pasiva.
-Se desprende de lo anterior que la conducta punible se considera y puede
ser realizada por accin o por omisin. Art. 25 CP.
-El trmino "Realizar" utilizado por el legislador en el artculo 25 no es muy
afortunado pues el delito no se realiza.
-La Ley Penal se infringe, se viola.
-El delito se comete, se perpetra, se consuma.
EL DELITO aparece entonces, cuando se ha exteriorizado una conducta
humana que por estar prohibida, vulnera una norma formalmente hecha con
anterioridad por el legislador.
-En su calidad de garante del control del tejido social y el orden pblico
general de una colectividad legtimamente organizada a la que con la
disposicin se le salvaguardan sus intereses o bienes jurdicos y quien la
violenta lo hace de manera culpable.
113. Qu se entiende por imputacin objetiva?
-En los delitos de resultado (no en los de mera conducta o actividad) y en los
de accin (no en los de omisin), la consumacin del delito depende de la
produccin del resultado tpico.
-Accin y Resultado no se encuentran yuxtapuestos sino en conexin.
-Por ejemplo se dice que existe une nexo causal entre la accin (causa) y el
resultado (efecto producido).
-Cuando la empresa x vende productos adulterados que conducen a la
muerte a varios de sus usuarios.
-El producto adulterado es la razn por la que murieron o enfermaron varios
de sus usuarios:
-La relacin muerte - producto adulterado es directa.
-El sujeto ha causado con su accin la muerte de los consumidores, la
imputacin que se hace es que el sujeto distribuidor causo la muerte de los
sujetos consumidores.
-Es una imputacin objetiva. El sujeto ha contribuido con su accin a
causar el resultado constituye un requisito esencial del tipo objetivo.
-La comprobacin objetiva (imputacin objetiva) es determinar que concurren
los efectos externos de la accin tpica y que por ello se ha causado el
resultado.
-No se observan los elementos subjetivos; esto es, que puede haber una
causa de justificacin, que es posible que concurra un error, que no haya
dolo, sino culpa. Etc.
La imputacin objetiva conduce al nexo causal.
114. A qu se llama nexo causal, Y qu es concausa?
Nexo causal: A la Relacin de causalidad.
-l articulo 21 de Cdigo Penal derogado, Decreto Ley 100 de 1980.
Estableca.
-CAUSALIDAD: Nadie podr ser condenado por un hecho punible si el
resultado del cual depende la existencia de est, no es consecuencia de su
accin u omisin.
-La Ley 599 de 2000 no tipifica este principio de manera directa aunque en el
inciso primero parte final del artculo 9 dice que La causalidad por si sola no
producido por una o varias acciones o segn que la accin haya producido
varios resultados.
-Vale decir pues que la relacin de causalidad entre accin y resultado es
ms notoria en los delitos de resultado.
-La relacin entre el resultado y la accin desplegada debe ser directa y
como se indico, se denomina NEXO CAUSAL.
-Si Juan le pega tres tiros a Rubn en la cabeza y este muere, la muerte de
Rubn es necesariamente una consecuencia directa de la accin
desplegada por Juan.
-La relacin entre la muerte de Rubn y la accin de Juan es directa.
-Si Juan dispara contra Rubn y solo le causa heridas, y la herida se infecta
y por causa de la infeccin Rubn muere, no hay nexo causal.
Tenemos una concausa.
Teoras: La teora de la conditio sine Quanon, dice que:
-Es causa toda condicin del resultado.
-Esto es; el antecedente necesario para la produccin del hecho es la causa.
-La causa es un antecedente necesario del resultado.
La teora de la causalidad adecuada dice:
-Para que la conducta se considere como causa del resultado es necesario
que sea proporcionada, adecuada e idnea para su produccin.
Que sea suficiente y eficaz.
-La teora de la causalidad racional y voluntaria dice que el hombre es
un ser dotado de conciencia y voluntad y estas determinan sus relaciones en
el mundo exterior.
-Solamente los actos que son dominados por el hombre, en virtud de sus
poderes cognoscitivos y volitivos, pueden ser considerados causados por un
sujeto.
-Bajo este supuesto de dominio integral del resultado, surge la
posibilidad de que este pueda ser imputado:
-Que sea causa de l. Cuando el resultado no es la nica consecuencia de la
accin desplegada, surge la concausa:
-El resultado no es consecuencia directa del la accin desplegada.
-El Cdigo Penal poco utiliza en las normas la figura del autor plural (Art. 467
CP y SS), por lo general se refiera a el que.
-La coautoria puede ser Propia e Impropia.
125. Qu se entiende por concurso de delitos? Clases.
-El articulo 31 del Cdigo Penal establece Que con una accin u omisin o
con varias acciones u omisiones infrinja varias disposiciones de la Ley Penal o
varias veces la misma disposicin quedara sometido a la que establezca la
pena mas grave segn su naturaleza aumentada en otro tanto...
-Las combinaciones posibles entre hecho y delito abarcan desde la
confluencia de varios hechos diferentes para dar vida a varios delitos
(concurso real).
-Hasta los casos en que de un solo hecho se deriva la comisin de varios
delitos (concurso ideal).
-Y finalmente aparecer la figura del discutido delito continuado: Varios
hechos dan vida a varios delitos, pero jurdicamente se unifican en uno solo
continuado.
Cundo existe concurso de delitos?
-Cuando un hecho constituye dos o ms delitos.
-O cuando varios hechos de un mismo sujeto constituyen otros tantos
delitos.
-Si ninguno ha sido cometido despus de haber recado condena por alguno
de ellos.
-En el primer caso se habla de concurso ideal, mientras que en el segundo
se produce un concurso real.
-Ahora puede darse el supuesto de que uno de los delitos sea medio
necesario para cometer otro (concurso medial).
-El concurso ideal y el medial reciben el mismo tratamiento jurdico en
nuestro Derecho, contraponindose al rgimen general del concurso real.
-Una o varias personas cometen, con una o varias acciones, dos o mas
delitos que son valorados conjuntamente en el mismo proceso.
- La institucin del concurso real o efectivo nace cuando el hecho
humano que el juez debe examinar, conformado por uno o varios
conducta.
-El error puede recaer sobre:
El tipo
La antijuridicidad
Y la culpabilidad
-El error de tipo es ignorar la existencia de un tipo delictual, de alguno de
los elementos que lo integran (sujeto, objeto, conducta) o la norma
extrapenal que lo complementa.
-Error en la antijuridicidad (Llamado error de prohibicin), el sujeto est
convencido que le asiste una justa causa.
-Error sobre la culpabilidad el sujeto cree que equivocadamente en la
existencia de un hecho que realmente no existe pero que de haber existido lo
convertira en NO culpable.
149. Por qu el miedo insuperable es causa que justifique la ilicitud?
-Porque hay una perturbacin angustiosa del nimo por el riesgo o mal que
realmente amenaza o se finge la imaginacin y en este caso la voluntad no
acta, acta ms la reaccin instintiva, la razn frente al miedo se anula.
150. Qu es ignorancia en el Derecho Penal?
-Desconocimiento de la Ley. El que ignora no conoce, mientras que el que se
equivoca algo sabe.
sus fases.
-Desde el momento en que se concibe la idea criminal, el sujeto autor sigue
un recorrido o camino que solo termina con la consumacin o logro del fin
perseguido.
-Este camino se denomina ITER CRIMINIS e idealmente identifica el perfil del
delincuente que acta paso a paso, siguiendo un plan criminal siniestro y
voluntariamente trazado, no dejando pie a la especulacin porque todo se ha
calculado previa y sigilosamente.
-Su intencin dolosa est presente en cada centmetro recorrido hasta
obtener con airosidad y victoria el triunfo para el que puso todas sus fuerzas
y su inteligencia.
-En el Iter Criminis se distingue:
Una fase interna
Una fase externa
-Y dentro de esta estn los actos preparatorios, los actos ejecutivos y el
resultado o consumacin.
-Si los actos ejecutivos no terminan, o habiendo terminado el delito no se
consuma o no se obtiene el resultado o habindolo obtenido, este no alcanza
a cubrir los requerimientos del tipo penal para el delito buscado, estamos en
presencia de una Tentativa.
Veamos:
Fase Interna. En el arcano de su conciencia el delincuente delibera a cerca
de la ilicitud.
-Tomada la decisin, mentalmente, se diseara una estrategia para lograr tal
fin.
-Nadie, salvo l, conoce su malfico propsito.
-La observacin exterior que hagan del sujeto no afecta y es imposible
detectar lo que pasa por su cabeza.
-No hay una accin exterior que vulnere, que cambie, mute el mundo
fenomenolgico, nada que puedan percibir los sentidos en su apreciacin del
entorno.
-El Estado no interviene en este proceso mental del pensamiento, primero
porque no es conveniente que un Estado Democrtico de Derecho sancione el
pensamiento.
-El libre pensar es una garanta constitucional.
-Y segundo porque materialmente no podra hacerlo.
-Maquinar mentalmente es un proceso impunible.
-El pensamiento, por malo que sea, no delinque.
-El aparato represivo del Estado no puede reprimir a nadie por lo que piensa,
sino solo por loque hace.
No. Solo aquellos que admitan el Iter Criminis. Remitir a pregunta No. 158.
El artculo 33 CP., no deja por fuera a los menores que delinquen, lo que hace
es que los saca de la esfera punitiva del Cdigo Penal (Ley 599 de 2000) y los
pone en el Sistema de Responsabilidad Penal Juvenil.