EVOLUCIN DEL DERECHO EN LA HISTORIA

Historia del Derecho como ciencia

Para que haya ciencia hace falta una esfera cientifica delimitada, y un metodo cientifico.para
estudiar esta asignatura hay que hacer un estudio de cada perodo historico Las fuentes histricojurdicas, en un principio, haran referencia exclusiva a la ley. Tal atribucin procede de la
concepcin racionalista asentada en el siglo XVII. No obstante, a lo largo de los dos siglos
siguientes, una serie de corrientes cientficas europeas incluiran dentro de las fuentes directas a la
costumbre, las sentencias judiciales y la doctrina jurdica.
Objeto de estudio
La Historia del Derecho se ocupa de la Historia de la formulacin, aplicacin y comentarios del
Derecho, y la historia de las instituciones sociales reguladas por l. De esta manera, se integra la
historia del mundo del derecho, obtenida de los textos jurdicos, y la historia de las instituciones,
bien sean pblicas o privadas.
Especificacin material
Existe unanimidad a la hora de precisar con claridad el mbito material del que se ocupa la Historia
del Derecho. A priori se dice que la norma moral queda excluida. En lo referido a los usos sociales,
existe mayor desacuerdo, pese a que la mayor parte de la historiografa jurdica toma su base en la
distincin realizada por Ortega y Gasset entre usos sociales "fuertes" y "dbiles".
Por otro lado, tambin se ha intentado establecer la frontera de la norma jurdica basndose en su
coactividad. No obstante, es un planteamiento que no acaba de resolver el problema, pues
excluira de la Historia del derecho a campos jurdicos tan evidentes como el derecho internacional
por no existir una fuerza coactiva vlida para restablecer la juridicidad. Por otro lado, existen
multitud de casos en los que una norma coactive tiene de ninguna manera carcter jurdico, como
por ejemplo la norma que obliga a mantenerse dentro de un canon de belleza, seguramente.
La postura mayoritaria trata de distinguir el campo de actuacin de la Historia del Derecho dentro
de las normas cuya violacin es perseguida por el grupo social organizado mediante coaccin.
Otros autores van ms all, y aportan una serie de rasgos que consideran indiciarios para la
existencia de materia jurdica. As, puede considerarse que las consecuencias derivadas de la
infraccin de la norma que incluyan una "conducta distinta y clara del infractor, modificaciones en el
rango jurdico-social o la satisfaccin de una pena" son, en principio, norma jurdica.
Especificacin espacial
Tradicionalmente, se ha hecho la distincin entre Historia del Derecho interna y externa. De esta
manera, el objeto habitual de la Historia del Derecho de cada pas suele ser el mundo jurdico de
mbito nacional. No obstante, tambin se ha pretendido realizar una Historia Universal del
Derecho. En este sentido, el primer intento slido de elaborar una historia supranacional del
Derecho fue realizado por Heinrich Mitteis en 1891, con su Derecho imperial y popular en las
provincias orientales del Imperio romano. Aqu se intent realizar una historia global del derecho
utilizando fuentes romanas, griegas, egipcias, as como en menor cantidad, usando fuentes de
pueblos orientales. Pese a ello, cabe sealar que la obra de Mitteis no tendra un carcter
plenamente universal, sino que adoptara una posicin intermedia, en la que ampliaba el mbito
geogrfico a un nivel supranacional, pero no llegaba a abarcar una Historia global.
Hay que sealar que pese a que en la actualidad la Historia del Derecho Universal y el Derecho
comparado se hallan diferenciados con claridad, debido a que ste ltimo se centra en el anlisis

AnG*

de sistemas jurdicos vigentes, hubo un tiempo en que ambas disciplinas se confundan. As,
hemos heredado de la escuela comparativa francesa el trmino "analogas chocantes" (analogies
frappantes), que haca referencia a situaciones jurdicas similares entre culturas y ordenamientos
extremadamente distantes entre s, tanto cronolgica como espacialmente.
Hay que destacar que en la actualidad, el deseo de elaborar una Historia Universal del Derecho
plantea los mismos problemas que los proyectos de elaborar una Historia Universal general. Pese
a ello, los intentos por elaborar una Historia del Derecho con un carcter cada vez ms
supranacional se han intensificado en los ltimos tiempos. En Europa, por ejemplo, se est
avanzando rpidamente gracias, entre otras cosas, a la creacin de ctedras de Historia del
Derecho europeo comparado, o al esfuerzo realizado por instituciones de gran prestigio, como el
"Instituto Max Planck de Historia del Derecho Europeo" de Frncfort, o el Centro di Studi per la
Storia del Pensiero Giuridico Moderno de la Universidad de Florencia.
Especificacin cronolgica
La periodificacin, o agrupacin de los diversos hechos histricos por etapas, realizada por los
historiadores no puede extrapolarse tal cual al mundo jurdico, debido en parte a las peculiares
caractersticas que imponen la distinta evolucin de los sistemas iusnormativos. De esta manera,
dentro de la Historia del derecho, se han delimitado tres mtodos de anlisis histrico:

Mtodo histrico o cronolgico: Su anlisis comienza realizando una separacin de los

hechos histricos en distintos periodos, y con base en tal divisin, investiga los diferentes
ordenamientos jurdicos.
Mtodo sistemtico: Establece que ha de comenzarse el anlisis partiendo de una divisin
de sistemas jurdicos, para posteriormente situar el hecho histrico en la etapa
correspondiente.
Mtodo mixto: Similar al mtodo cronolgico, aunque su estudio parte de situar distintas
etapas para cada rama del saber jurdico, de manera que no se sita plenamente dentro de
ninguno de los mtodos anteriores, siendo as fruto de un planteamiento sincrtico.

Fuentes
El mundo jurdico tiene manifestaciones que trascienden los meros textos legales, de manera que
las fuentes de las que se nutre la Historia del derecho abarcan cualquier testimonio que aporte
datos sobre la realidad jurdica del momento. De esta manera, las fuentes se han dividido en
directas e indirectas.
Clasificacin

Directas:
o Ley.
o

Costumbre (requiere efectos jurdicos conocidos).

Sentencias judiciales.

Doctrina jurdica.naturales y gubernamentales

Evolucin de las fuentes

Las fuentes histrico-jurdicas, en un principio, haran referencia exclusiva a la ley. Tal atribucin
procede de la concepcin racionalista asentada en el siglo XVII. No obstante, a lo largo de los dos

AnG*

siglos siguientes, una serie de corrientes cientficas europeas incluiran dentro de las fuentes
directas a la costumbre, las sentencias judiciales y la doctrina jurdica.
La primera de estas corrientes cientficas se originara en el corazn de la tradicin jurdica
anglosajona del siglo XVIII, con doctores tan importantes como Edmund Burke, quien incluira
conceptos tales como la "costumbre inmemorial" (inmemorial custom). Junto con la inclusin de la
costumbre, es tambin mrito de la escuela anglosajona el haber incluido dentro de las fuentes
primarias a la sentencia judicial, ya no slo en el sistema del common law, sino en menor
intensidad, en la totalidad de las tradiciones jurdicas occidentales.
Por otro lado, a lo largo del siglo XIX, la Escuela Histrica alemana desarrollar, con Friedrich Karl
von Savigny y Gustav von Hugo al frente, un planteamiento nuevo sobre el mundo jurdico.
Abogarn por enlazar el mundo jurdico con el "espritu del pueblo" (Volksgeist), de manera que
incluan dentro del anlisis histrico a las manifestaciones culturales que pudieran tener relevancia
para el derecho. De esta manera, sus planteamientos supondran la inclusin de una nueva
categora de fuentes histricas indirectas.
Desarrollo histrico del Derecho
A continuacin, se realiza un anlisis de la Historia del Derecho siguiendo el mtodo cronolgico
mixto, as como el mtodo espacial nacional:
Europa

Roma: Derecho Romano

Espaa: Historia del Derecho de Espaa

AnG*