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BALOTA 1:
A.El tiempo puede afectar las relaciones jurdicas.- El tiempo es un hecho natural y tiene una serie
de efectos en las relaciones jurdicas como son la prescripcin y la caducidad. En la doctrina se
sostiene que en el Derecho el concepto del tiempo se enlaza con el de las variaciones de los
fenmenos jurdicos, con el de la forma de sus cambios; y que al hablar del influjo del tiempo en las
relaciones del Derecho no se hace referencia al influjo del tiempo puro, abstrados de los fenmenos,
considerado como algo sustantivo, sino al tiempo medida de duracin o expresin del cambio de los
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hechos o estados con eficacia jurdica.
1. La prescripcin.- Es la consolidacin de una situacin jurdica por el transcurso del tiempo.
Sus dos modalidades son: adquisitiva y extintiva, y se encuentran reguladas en los artculos
950 a 953 y 1989 a 2002 del Cdigo Civil, Decreto Legislativo N 295, publicado el 25 de
julio de 1984 que entr en vigencia el 14 de noviembre del mismo ao.
Comentando las diferencias entre ambas modalidades Diez-Picazo seala que la usucapin
se refiere exclusivamente al dominio y a los derechos reales, mientras que la prescripcin
extintiva afecta a toda clase de derechos; la prescripcin tiene en cuenta la inactividad del
titular del derecho, mientras la usucapin exige una conducta positiva del beneficiario, que es
una continua y no interrumpida posesin; la prescripcin extintiva es causa de extincin de
los derechos o de las acciones que los protegen y la usucapin, en cambio, consolida la
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posicin del poseedor y le convierte en titular del derecho.
2. La caducidad.- Es la prdida de la accin y el derecho por el transcurso de un plazo
determinado. Se pierde toda posibilidad de reclamar el derecho. Los plazos son fijados
expresamente por ley y es declarada de oficio (a diferencia de la prescripcin que procede a
peticin de parte). Asimismo en contraposicin con la prescripcin no acepta interrupcin ni
suspensin del plazo, se produce al da siguiente de transcurrido el ltimo da del plazo.
Se encuentra regulada en los artculos 2003 a 2007 del Cdigo Civil.
B.3
Caracteres tradicionales propios del derecho de propiedad .1. Es perpetuo.- Se entiende que el derecho de dominio es indefinido en el tiempo y que
subsiste al margen de su ejercicio por parte del propietario. Est relacionado con el carcter
de los derechos reales en contraposicin a los obligacionales o personales que son
transitorios. La propiedad no tiene lmite temporal, pues contina a travs de la vida del titular
y an despus de su muerte en sus sucesores, solo por excepcin se pierde cuando otra
persona obtiene la prescripcin adquisitiva.
BERASTAIN QUEVEDO, Claudio; Cdigo Civil comentado, primera edicin, gaceta jurdica, Tomo V, Lima,
2003, Pg. 314
2
Ibidem, Pg. 315
3
ARIAS SCHREIBER PEZET, Max, Exgesis del cdigo civil peruano de 1984, tomo IV, gaceta jurdica, Lima,
1998, Pg. 185 y ss
2. Es inviolable.- Este derecho est consagrado constitucionalmente, por tanto nadie puede ser
privado arbitrariamente de l sino por mandato judicial debidamente motivado.
3. Es pleno o completo.- Confiere a su titular la facultad ms completa y amplia de dominio y
preferencia, asimismo establece sobre el bien una relacin directa e inmediata. Significa una
dominacin total del objeto, sin embargo pleno poder no significa que sea ilimitado, pues la
ley pone lmites al derecho de propiedad.
4. Es exclusivo.- Esta caracterstica est vinculada con el sujeto de la propiedad, pues ste es
el nico facultado a ejercer sobre el bien los atributos correspondientes al uso, goce y
disposicin sin interferencias extraas, es decir, con exclusin de terceros.
5. Es absoluto.- Es propio de la concepcin individualista, por ella el propietario lo es todo, la
colectividad no cuenta y la propiedad se agota en la unidad individual. Tiene un carcter erga
omnes se puede oponer ante los dems quienes estn obligados a respetar el dominio de
propietario, nadie ms que l puede disponer de ese derecho y nadie ms que el titular puede
hacer uso de todas las facultades y acciones que la ley le otorga
6. Autnomo e independiente.- Una vez surgido el derecho de propiedad, su existencia no
depende de otro derecho, en sntesis, es un derecho principal y no accesorio.
C.4
La declaratoria de la propiedad.- La prescripcin adquisitiva tiene tres finalidades : i) adquirir la
propiedad, ii) servir como medio de prueba de la propiedad, y iii) actuar como medio de defensa, por
ejemplo en una accin reinvindicatoria.
Entonces, se puede demandar la declaratoria de propiedad en el caso i) antes mencionado, cuando
un poseedor ha cumplido con los requisitos sealados en la ley, dependiendo de la clase de bienes
(muebles o inmuebles).
Los artculos 950 y 951 del Cdigo Civil distinguen dos clases de prescripcin:
1. Ordinaria (corta).- Necesita lo siguiente: i) posesin continua, pacfica, pblica y como
propietario, ii) el transcurso del tiempo, iii) justo ttulo, y iv) buena fe. Para adquirir un bien
inmueble se necesita 5 aos y para muebles, 2 aos.
2. Extraordinaria (larga).- Necesitan lo siguiente i) posesin continua, pacfica, pblica y como
propietario, y ii) el transcurso del tiempo. Para la adquisicin de bienes inmuebles se necesita
10 aos y para bienes muebles, 4 aos.
La demanda debe reunir los requisitos del artculo 424 y 425 del Cdigo Procesal Civil (CPC), Texto
nico Ordenado aprobado mediante Resolucin Ministerial N 010-93-JUS publicada el 23 de abril de
1993. El proceso se tramita en la va abreviada de acuerdo a lo previsto en los artculos 486 y 504
del mismo cuerpo normativo.
La sentencia que declara fundada la pretensin, es entendida como una declaracin judicial de la
propiedad, por lo tanto, la eficacia de su inscripcin es plena y tiene igual efecto que cualquier otro
ttulo inscrito en el registro respectivo.
BALOTA 2
A.El saneamiento.- Es la reparacin de los daos que se producen como consecuencia de la
celebracin de los contratos relativos a la transferencia de la propiedad, la posesin o el uso de un
bien, mediando responsabilidad del transferente.
Al respecto Arias Schreiber seala que la institucin est orientada a que el enajenante responda por
el desmedro que sufra el adquirente en el disfrute del bien y que le impida satisfacer, en forma total o
parcial, el objetivo para el cual se ha destinado. Siendo esto as, es irrelevante el hecho de que el
contrato haya sido celebrado a ttulo oneroso o gratuito; pues lo que se protege es el derecho del
adquirente a gozar en forma pacfica y til el bien que se le ha transferido, sea en propiedad,
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posesin o uso.
Finalmente, para Romero Zavala sanear significa reparar o remediar alguna cosa, pero incluye
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tambin la idea de limpiar o liberar de cargas los bienes .
Las clases de saneamiento son:
1. Saneamiento por eviccin.- La obligacin de sanear nace cuando el adquirente del bien
pierde el derecho sea de propiedad, uso o usufructo, en virtud de i) una resolucin judicial, ii)
resolucin administrativa, o iii) por el derecho de un tercero anterior a la transferencia. Se
encuentra regulado en el artculo 1491 del Cdigo Civil.
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SCHREIBER PEZET, Max; Cdigo Civil peruano de 1984 -exgesis, tomo I, segunda edicin, Librera
Studium, Lima, 1987 , Pg. 319
6
ROMERO ZAVALA, Luis; Derecho de los contratos en el Cdigo Civil Peruano, tomo II, editora Fecat, Lima,
2001, Pg. 249
7
Ibidem, Pg. 275 y 276
Los actos del transferente que den lugar a eviccin son: i) disminuir el valor del bien, ii) hacer
intil el bien para el destino que iba a darle el comprador, y iii) reducir las cualidades del bien
para tal destino.
B.Concepto legal del contrato.- Segn lo dispuesto por el artculo 1351 del Cdigo Civil, el contrato
es el acuerdo de dos o ms partes para crear, regular, modificar o extinguir una relacin jurdica
patrimonial. Este acuerdo debe exteriorizarse mediante la declaracin respectiva.
El artculo citado se inspira casi textualmente en el artculo 1321 del Cdigo Civil italiano,
especialmente en lo que se refiere a la creacin, regulacin y extincin de una relacin jurdica
patrimonial. Sin embargo, en la doctrina italiana la expresin relacin jurdica patrimonial tiene tal
contenido que permite que el contrato cree derechos reales.
En nuestro medio la expresin relacin jurdica patrimonial tiene otro contenido, por ello el artculo
1351 de nuestro Cdigo Civil debe interpretarse a la luz de lo dispuesto en el artculo 1402 del
mismo cuerpo normativo, que equipara la expresin citada con la de relacin obligacional. En
consecuencia, () el objeto del contrato consiste en crear, regular, modificar o extinguir
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obligaciones .
Los elementos del contrato son los siguientes.
1. Consentimiento.- El contrato por se un acto jurdico, est articulado sobre la base de la
declaracin de voluntad orientada a establecer una relacin jurdica.
2. Agente capaz.- Al ser el contrato una especie del acto jurdico, el consentimiento debe ser
emitido por persona con capacidad, de modo tal que su manifestacin de voluntad no sea
invalidada posteriormente.
3. El objeto del contrato (obligacin) debe ser lcita.- De acuerdo a lo sealado por Mximo
Bianca, la licitud no es un requisito positivo del objeto del contrato sino no uno negativo, pues
indica que el contrato no viola el ordenamiento jurdico. Por ello, De la puente y Lavalle
manifiesta que () la ilicitud de los contratos est fundada en su ilegalidad, cuando son
contrarios a las leyes imperativas (incluidas las que interesan al orden pblico, que son
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siempre imperativas); o en su inmoralidad, cuando son contrarios a las buenas costumbres.
4. La posibilidad de la prestacin y el bien contenidas en la obligacin.- Cabe sealar que
la imposibilidad de la prestacin (y en algunos casos del bien) puede ser fsica o jurdica,
originaria y sobrevenida, absoluta o relativa, objetiva y subjetiva, total o parcial, y perpetua o
temporal.
5. La forma.- En nuestro medio se consagra la libertad de forma, entendida en el sentido que
los interesados son soberanos para escoger la forma que prefieran, de tal manera que si la
ley no designa un forma determinada, no podr impugnarse un contrato por razn de su
forma. Debe tenerse presente que la forma es el medio por el cual se exterioriza el acuerdo
de voluntades, por ello, la forma por s sola, carece de significado.
Cabe distinguir la forma de la formalidad, sta es la forma que es exigida por la ley para
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que la declaracin de voluntad tenga determinado sentido y produzca un cierto efecto .
Finalmente, es importante sealar que el contrato es un fenmeno distinto a la relacin contractual;
as Diez Picazo manifiesta que () la relacin contractual es algo diverso. No es el acto, ni la norma
DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel; El contrato en general, tomo II, segunda edicin, palestra, Lima, 2001,
Pg. 25
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Ibidem, Pg. 34
10
Ibidem, Pg. 142
en que el contrato consiste, sino la situacin en que las partes se colocan despus de haber
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celebrado el contrato, es decir, la situacin que crean, modifican o extinguen.
Modalidades en el derecho positivo peruano.- Se pueden clasificar en:
1. Por la tipicidad
Contratos tpicos.- Los contratos tpicos vendran a ser aquellos que tienen una
disciplina legal objetiva general que los regule, por ejemplo: la compraventa que se
encuentra normalizada en el Ttulo Primero de la Seccin Segunda del Libro Sptimo
del Cdigo Civil. Este cuerpo normativo regula solo 16 contratos tpicos, pero en
nuestro ordenamiento jurdico hay ms de 30 contratos tpicos; regulados en el
Cdigo de Comercio y otros en las leyes especiales.
Contratos atpicos.- Son aquellos que carecen de reconocimiento legal y de
disciplina legal. Hablamos de disciplina legal. No precisamente que no estn
regulados en el Cdigo Civil. Por ejemplo, el contrato de corretaje inmobiliario que se
celebra cotidianamente es uno atpico.
2. Por su celebracin
Consensuales.- Son aquellos en los que basta el consentimiento para perfeccionar
el contrato.
Formales o solemnes.- Son aquellos que para su validez o plena eficacia precisan
una forma especial impuesta por la ley o por la voluntad, no se pueden celebrar a
travs de otra forma.
Por negociacin.- Son aquellos en los que las partes debaten o discuten, o por lo
menos se encuentran en posicin de debatir y discutir el contenido del que el futuro
contrato ha de ser dotado.
Por adhesin.- Consisten en la existencia previa del contrato, hay una prerredaccin
unilateral del contrato que es obra de una de las partes contratantes, por medio de
formularios, impresos, plizas o modelos preestablecidos y a la otra parte solo le es
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permitido declarar su aceptacin o eventualmente su rechazo .
3. Por la prestacin
Contratos con prestacin unilateral.- Ese contrato lo habrn celebrado dos o ms
partes. Sin embargo solo una parte se ha obligado a ejecutar la prestacin en la que
podra o no podra ser beneficiaria un tercero. El ejemplo clsico es la donacin, en
donde el donante se obliga a transferir la propiedad de un bien en favor de un
donatario y punto.
Contratos con prestaciones recprocas.- Las partes se obligan a ejecutar
prestaciones recprocamente conectadas, es decir, una est vinculada con la otra.
Ejemplo tpico es la compraventa, en la que hay transferencia a cambio de pago en
dinero.
Contratos con prestaciones plurilaterales autnomas.- Las partes, todas ellas, se
obligan a ejecutar prestaciones que no estn conectadas: son autnomas,
independientes unas de otras. El incumplimiento de una parte no tiene porque
afectar la relacin obligacional. Ejemplo es el contrato de sociedad: varios socios
celebran un contrato por el cual se obligan a hacer aportes.
4. Por el valor
Onerosos.- Son aquellos en los que las partes sufren desventajas al mismo tiempo
que obtienen beneficios.
Gratuitos.- Son aquellos contratos en los que una de las partes experimenta
beneficios (incremento patrimonial) porque la otra experimenta desventajas,
(detrimento patrimonial).
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DIEZ - PICAZO, Luis, Fundamentos del Derecho Civil Patrimonial, quinta edicin, tomo I, civitas, Madrid,
1996, Pg. 123
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Ibidem, Pg. 139
5. Por la previsin
Conmutativos.- Cuando las partes han previsto todo lo relativo a las prestaciones
que se obligan a ejecutar en el momento en que celebran el contrato.
Aleatorios.- Cuando hayan extremos relativos a esas prestaciones que quedan
sometidas a un alea, que es un evento incierto (por ejemplo: cosechas riesgosas).
6. Por el tiempo
El contrato de ejecucin inmediata e instantnea.- Por ejemplo, las partes
celebran un contrato de compra-venta e inmediatamente despus se transfiere la
propiedad y se paga el precio.
C.La autonoma privada de la voluntad.- Es un poder en virtud del cual los hombres son soberanos
para vincularse obligatoriamente entre si dentro de las normas establecidas en un ordenamiento
jurdico, este poder se le otorga le otorga a los sujetos la libre facultad de celebrar cualquier contrato y
determinar su contenido libremente de manera tal que puedan crear, regular, modificar o extinguir
relaciones jurdicas.
Al respecto, Diez-Picazo seala lo siguiente () poder de autogobierno de los propios fines e
intereses o un poder de autorreglamentacin de las propias situaciones y relaciones jurdicas al que
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la doctrina denomina autonoma privada o autonoma de la voluntad
Por otro lado, Anbal Torres hace una diferencia entre la autonoma de la voluntad y la autonoma
de la voluntad privada sealando lo siguiente () los que hablan de la autonoma de la voluntad dan
relieve a la voluntad real o psicolgica del agente o agentes, en cambio, los que hablan de
autonoma de la voluntad privada (acto de autonoma privada o precepto de autonoma privada
o autorregulacin dirigida de los intereses propios) ponen de resalto a la declaracin o
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manifestacin de voluntad como la fuente de los efectos jurdicos .
Relacin con la contratacin.- La autonoma privada es causa fuente de relaciones jurdicas. Ese
poder se expresa a travs del acto jurdico. Este el instrumento usado por la autonoma privada para
crear relaciones jurdicas, y el contrato es un acto jurdico que regula relaciones jurdicas
patrimoniales.
En concreto, la autonoma privada es poder que se expresa a travs del contrato, porque l le permite
crear relaciones jurdicas y autorregular la vida privada de los sujetos.
Esta autonoma se expresa en dos libertades i) libertad de contratar que se presenta en el momento
previo a la celebracin del contrato, es decir que se es libre para decidir si celebrar o no un contrato, y
ii) libertad contractual por la cual las partes definen libremente los trminos y condiciones del contrato,
es decir, su contenido. La primera se encuentra recogido en el artculo 2 inciso 14 de la Constitucin
y segunda en los artculos 62 del mismo cuerpo normativo y 1354 del Cdigo Civil.
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Segn su naturaleza. Obligaciones de dar.- Es aquella que tiene por objeto la entrega de un bien.
Comprende no solo la obligacin que tiene como propsito la transmisin de la
propiedad, sino toda aquella en la que el acreedor tiene adquirido algn derecho
sobre algn bien. En opinin de Barchi, La prestacin de dar comprende al bien
previsto por las partes: el bien debido, (...) y se ejecuta mediante la adquisicin de
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la posicin (y adems puede implicar la transferencia de la titularidad) .
La relacin obligatoria con prestacin de dar se clasifica de la siguiente manera: )
de dar bien cierto (prestaciones de dar especficas), ii) de dar bien incierto
(prestaciones de dar genricas) y iii) de dar dinero (obligaciones pecuniarias).
Cabe sealar que la obligacin de dar comprende no slo las cosas objeto de la
misma ,sino todos su accesorios, aunque en los ttulos no se mencione, o aunque
momentneamente hayan sido separados de ellas. En principio, pues, se debe
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entregar la cosas y sus accesorios .
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Ibidem, Pg. 95
BARCHI VELAOCHAGA, Luciano; Cdigo Civil comentado; tomo VI, primera edicin, gaceta jurdica, Lima,
2004, Pg. 25
17
Ibidem, Pg. 31
16
2.
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BALOTA 4
A.Los derechos subjetivos.- Para definir este concepto, en la doctrina del siglo pasado se
contrapusieron dos teoras:
1. La de la voluntad desarrollada por Savigny, Windscheid, Wendt entre otros, quienes definen
al derecho subjetivo como el poder de la voluntad protegido por el ordenamiento.
2. La del inters, elaborada por Ihering, quien seala que el derecho subjetivo es un inters
jurdicamente protegido.
Posteriormente surgi una teora mixta que combina las dos anteriores, fue elaborada por Jellinek,
quien defini al derecho subjetivo como un inters tutelado por la ley, mediante el reconocimiento de
la voluntad individual.
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Asimismo, existe una teora que concibe al derecho subjetivo como situacin jurdica. Esta fue
elaborada por Recasns Fiches y define al derecho subjetivo como aquella situacin en que una
persona se halla en una relacin jurdica, en virtud de la cual se le atribuye por la norma la facultad de
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exigir de otra persona el cumplimiento de cierto deber jurdico .
Sin embargo, ninguna de estas teoras es suficientemente completa, por ello siguiendo lo sealado
por Anbal Torres, podemos mencionar que el derecho subjetivo son los poderes, facultades,
situaciones o autorizaciones que confieren, garantizan y protegen el ordenamiento jurdico (Derecho
objetivo) a los sujetos de derecho, aparte de su capacidad de querer, para la satisfaccin armnica de
las necesidades (intereses) individuales y sociales, cuyo ejercicio, dentro de los lmites del propio
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ordenamiento, est librado a la iniciativa de su titular o de su representante .
B.Relacin entre los derechos subjetivos y el abuso del derecho.- El abuso significa la trasgresin
de los deberes que concurren con los derechos reconocidos de un titular de un derecho subjetivo. Por
ello el abuso del derecho opera como un lmite impuesto al ejercicio del derecho subjetivo, es una
especie de deber impuesto por la buena fe, las buenas costumbres, etc, que imponen la obligacin de
no ejercer de un modo antisocial las prerrogativas.
Al respecto, Espinoza Espinoza seala que el abuso del derecho es un principio general del derecho
que atraviesa por dos momentos, uno fisiolgico y otro patolgico. En el primero, el abuso del
derecho es un lmite intrnseco del mismo derecho subjetivo. A diferencia del segundo, en donde el
abuso del derecho se asimila a los principios generales de la responsabilidad civil (cuando se
produce un dao o hay amenaza del mismo) o bien a las reglas de la ineficacia (cuando nos
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encontramos frente a una pretensin procesal abusiva) .
Con el principio del abuso del derecho se trata de evitar que el titular de un derecho subjetivo
cometa excesos al actuar sus derechos o al no usarlos, y que esta actitud agravie intereses ajenos
dignos de tutela jurdica.
El ser titular de una prerrogativa significa que el derecho subjetivo atribuido est condicionado a
ciertos deberes. Entonces, el abuso constituye una inobservancia de tales deberes que tien el acto o
la omisin de una ilicitud muy particular ya que con el comportamiento defectuoso se lesiona un
inters no tutelado por la norma jurdica especfica.
Adems del incumplimiento de los deberes que van aparejados a los derechos en cada situacin
jurdica, el acto abusivo desconoce la estructura bidimensional del ser humano. Se orienta, sin ms, a
satisfacer los apetitos personales que lesionan la confianza de los terceros; por ende, es contrario al
valor solidaridad.
No importa que se tenga o no una intencin dolosa o deliberada de causar dao con el acto irregular.
El abuso debe apreciarse objetivamente; el juez debe indagar el acatamiento o no de los deberes que
correspondan al titular de los derechos.
C.Extincin de los derechos subjetivos.- Los derechos subjetivos nacen cuando concurren todos los
requisitos predeterminados por la norma jurdica, por ende la adquisicin de este derecho es la
atribucin de ste al sujeto titular del derecho.
25
TORRES VASQUEZ, Anbal; Introduccin al Derecho, segunda edicin, editorial Temis, Bogot, 2001, Pg.
348
26
Ibidem, Pg. 350
27
ESPINOZA ESPINOZA, Juan; Derecho de la responsabilidad civil, primera edicin, gaceta jurdica, Lima,
2002, Pg. 110
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Ahora bien, esta adquisicin puede ser originaria o derivada. En este ltimo caso la adquisicin del
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derecho se basa en la prdida de l por parte de aquel a quien perteneca . Cabe sealar que la
prdida del derecho no necesariamente implica la adquisicin del mismo por otro sujeto.
Entonces, los derechos subjetivos s pueden extinguirse pues las situaciones o relaciones jurdicas
estn sustentadas en base a presupuestos o condiciones que hacen que estas existan; y estos
derechos se extinguen cuando desaparece alguno de los supuestos jurdicos por los cuales se obtuvo
dicho derecho.
BALOTA 5
A.Retroactividad legal.- La retroactividad de una norma consiste en la aplicacin de aquella a hechos,
situaciones o relaciones que tuvieron lugar antes de su vigencia. Sin embargo, de acuerdo a lo
dispuesto por el artculo 109 de la Constitucin de 1993 las leyes son obligatorias desde que entran
en vigencia, es decir, desde su publicacin en el diario oficial, hasta que cesan de regir. Asimismo, el
artculo 103 de la referida carta declara que () La ley, desde su entrada en vigencia, se aplica a
las consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas existentes y no tiene fuerza ni efectos
retroactivos; salvo, en ambos supuestos, en materia penal cuando favorece al reo ().
En ese sentido, es claro que nuestro ordenamiento jurdico ha consagrado la irretroactividad legal, por
ello, el artculo III del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil seala que La ley se aplica a las
consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas existentes.
Al respecto Diez Picazo nos dice La nueva ley se dice que es retroactiva cuando se aplica a los
actos jurdicos realizados bajo el imperio de la ley antigua y a las situaciones jurdicas nacidas o
hechos acaecidos bajo la vigencia de aquella. En cambio, la ley nueva se llama irretroactiva cuando
solo debe ser aplicada a los actos que se realicen o a las situaciones o hechos que se creen o
realicen despus de su entrada en vigor. (...) Este criterio de la irretroactividad aparece sobre todo
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como una exigencia de justicia cuando se trata de leyes penales o de leyes sancionadoras .
En consecuencia, solo procede aplicar retroactivamente una ley en materia penal, cuando sta sea
favorable al reo.
Ultractividad legal.- La aplicacin ultraactiva de una norma consiste en el empleo que se hace de
sta para regular hechos, relaciones y situaciones que ocurren luego que ha sido derogada (expresa
o tcitamente), o que se encuentren en pleno proceso de desarrollo. Es decir, la norma derogada
sigue surtiendo efectos a pesar que ya ha sido eliminada del ordenamiento jurdico.
En opinin de Garca Toma la norma ultraactiva puede operar tambin a travs de una norma
posterior que la revive ex profesa y deliberadamente, citando para tal caso el artculo 2115 del
Cdigo Civil; u opera como consecuencia de la defensa de un derecho adquirido y reconocido como
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tan en norma expresa, sera el caso del artculo 62 de la Constitucin.
B.El contrato de arrendamiento.- Es un acuerdo por el cual una parte (arrendador) se obliga a
transferir el uso de un bien temporalmente y la otra (arrendatario), a pagar una renta por ese uso, y a
restituir el bien a aquel una vez finalizado el contrato. Se encuentra regulado en el artculo 1666 y
siguientes del Cdigo Civil.
Caractersticas.1. Es principal y autnomo, es decir, no depende de otro contrato.
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GUTIERREZ CAMACHO, Walter; Cdigo Civil comentado; tomo VI, primera edicin, gaceta jurdica, Lima,
2004, Pg. 454
32
MURO ROJO, Manuel; Cdigo Civil comentado; tomo VI, primera edicin, gaceta jurdica, Lima, 2004, Pg.
681
33
CROVETTO HUERTA, Janfer; Cdigo Civil comentado; tomo VI, primera edicin, gaceta jurdica, Lima, 2004,
Pg.724
13
intervivos o mortis causa, confluyan en una misma persona ambas calidades en el propio
deudor, el acreedor o en un tercero -; siendo notas caractersticas de la consolidacin la
existencia de una nica relacin jurdica obligatoria con sus dos polos opuestas (acreedor y
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deudor) y la confusin en una misma persona de ambas calidades antitticas .
5. Condonacin.- Es un acto jurdico de liberalidad del acreedor. Consiste en la renuncia que
ste hace a un derecho, mediante el cual exime al deudor de su obligacin de pagar la
deuda, extinguindose la obligacin. Cabe sealar que de acuerdo a lo dispuesto por el
artculo 1295 del Cdigo Civil se debe requerir necesariamente la aceptacin del deudor
para que se produzca la extincin de la obligacin. En opinin de Colin y Capitan, la
condonacin es conocida como remisin de la deuda, pues constituye el abandono gratuito
que el acreedor hace de sus derechos al deudor. Si este abandono no es gratuito, no habr
remisin de la deuda, sino, segn los casos, una novacin o una dacin en pago. La remisin
de la deuda es, pues, en principio una liberalidad; la que, como toda liberalidad, puede
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hacerse ya por actos a causa de muerte, ya por actos entre vivos .
6. Transaccin.- Es un acuerdo por el cual las partes se hacen concesiones recprocas sobre
algn asunto litigioso, evitando as continuar un proceso o iniciarlo. Cabe sealar que la
transaccin tiene el valor de cosa juzgada en el sentido que no puede ser revisado en
instancia judicial en cuanto al fondo del tema, es decir el conflicto, pues ste ha quedado
extinguido por voluntad de las partes.
7. Mutuo disenso.- Es el convenio a que llegan las partes para revocar un acto jurdico
celebrado anteriormente con el fin de extinguir la prestacin o prestaciones vigentes. En
opinin de Rmulo Hervas (...) el mutuo disenso es un contrato extintivo del contrato
celebrado originalmente con eficacia retroactiva y por eso es una manifestacin de la
autonoma privada. Por eso, (...) se inserta perfectamente en la definicin del contrato, pero
en su modalidad de disolucin consensual del contrato. As como las partes se pueden
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vincular mediante un contrato, ellas mismas se pueden desvincular por mutuo disenso .
B.-Etapas de todo proceso civil.1. Etapa postulatoria.- Durante esta etapa se desarrollan los siguientes actos procesales:
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ALIAGA HUARIPATA, Luis; Cdigo Civil comentado; tomo VI, primera edicin, gaceta jurdica, Lima, 2004,
Pg. 785
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ALDEA CORREA, Vldik; Cdigo Civil comentado; tomo VI, primera edicin, gaceta jurdica, Lima, 2004,
Pg. 762
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MORALES HERVIAS, Rmulo; Cdigo Civil comentado; tomo VI, primera edicin, gaceta jurdica, Lima,
2004, Pg. 845
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15
Al respecto, Lorenzo Mossa seala que los ttulos de crdito son papeles o documento que llevan en
s un valor econmico y jurdico, porque el papel contiene un derecho real o de participacin social, o
expresa una obligacin o promesa formal y rigurosa. El valor no existe sin el documento. El valor no
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existe sino en cuanto el papel concentra en s el derecho .
De acuerdo a lo dispuesto por el artculo 1 de la Nueva Ley de Ttulos Valores (NLTV), Ley N
27287 publicada el 20 de junio de 2000, los ttulos valores representan o incorporan derechos
patrimoniales. Incorporar es materializar algo, en este caso el derecho que es una cosa incorporal, se
materializa cuando se consigna en el ttulo, formndose tal vinculacin que se confunde el derecho
con el mismo ttulo. La forma de probar el derecho es con el ttulo original.
Entonces, por la incorporacin, el ttulo valor es un documento consustancial al derecho que
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representa .
BALOTA 7
A.Hecho jurdico.- Es cualquier acontecimiento o falta de aquel proveniente de la naturaleza o del
comportamiento humano, al cual el ordenamiento jurdico le atribuye consecuencias de derecho
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consistente en crear, regular, modificar o extinguir relaciones jurdicas .
Acto jurdico.- Entre hecho jurdico y acto jurdico existe una relacin de gnero a especie, pues todo
acto jurdico es un hecho jurdico, pero no todo hecho jurdico es un acto jurdico.
El acto jurdico es un hecho o acto humano realizado voluntariamente del cual surgen efectos
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jurdicos. Es lcito o ilcito y tiene por fin inmediato producir efectos jurdicos .
Negocio jurdico.- Declaracin de voluntad de derecho privado que por si o en unin a otros hechos
estn encaminados a la consecucin de un fin prctico lcito, y cuyos efectos o consecuencias
jurdicas son las previstas por las partes que lo celebran. De acuerdo a lo sealado por Puig Brutau,
en el acto jurdico los efectos estn predeterminados por la ley como consecuencia de la especial
valoracin que hace del comportamiento humano; en cambio en el negocio jurdico, como acto de
autonoma privada, los efectos son determinados por el sujeto o sujetos que intervienen en su
celebracin por cuanto el ordenamiento jurdico les reconoce la facultad de regular por s mismos sus
41
propios intereses.
B.Relacin entre hecho, acto y negocio jurdico con el contrato.- Si hay relacin entre estos
conceptos, empezaremos mencionando que la relacin es de gnero a especie ya que un concepto
incluye sucesivamente al otro.
El hecho jurdico es un concepto ms amplio, que se produce por accin del nombre o producto de la
naturaleza y genera consecuencias jurdicas; cuando un hecho jurdico es producido por accin del
hombre a travs de una manifestacin de voluntad estamos ante un acto jurdico, el que a su vez
puede ser lcito o ilcito (esta clasificacin es doctrinaria ya que para efectos de nuestro sistema el
acto jurdico solo puede ser lcito, tal como lo seala Anbal Torres Vsquez), cuando hablamos de
negocio jurdico nos referimos a aquel acto jurdico lcito destinado a crear, regular modificar o
extinguir relaciones jurdicas cuyos efectos son los buscados por las partes que lo celebran; del
mismo modo el negocio jurdico puede tener contenido patrimonial o no, en el primer caso estaremos
frente a un contrato, pues ste se caracteriza por ser un acto jurdico licito con contenido patrimonial,
cuyos efectos son los queridos por las partes.
37
BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo; Los principios reguladores de los ttulos valores. En Tratado de Derecho
Mercantil, tomo II, primera edicin, gaceta jurdica, Lima, 2004, Pg. 85
38
BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo y Rolando CASTELLARES AGUILAR; Comentarios a la Nueva Ley de
Ttulos Valores, primera edicin, gaceta jurdica, Lima, 2000, Pg. 43
39
TORRES VASQUEZ, Anbal; Acto jurdico, Op. Cit, Pg. 14
40
Ibidem, Pg. 48
41
Ibidem, Pg. 51
16
Cabe sealar que en nuestro pas se adopta la teora del acto jurdico con el mismo significado de
negocio jurdico de la doctrina germano-italiana, es decir, el acto jurdico y el negocio jurdico son en
esencia lo mismo. Nuestro legislador ha optado por le expresin acto jurdico por razones de
42
tradicin jurdica.
C.Relacin entre esos elementos y el arrendamiento financiero.- Existiendo correlacin entre acto
jurdico y el contrato, se puede inferir que tambin existe una correlacin entre estos elementos y el
arrendamiento financiero (conocido como leasing), por cuanto ste constituye un tipo de contrato
mercantil, con la diferencia que el campo de aplicacin del arrendamiento financiero se encuentra
limitado al mbito mercantil.
BALOTA 8
A.Concepto de depsito.- Por el contrato de depsito, una parte (el depositario) se obliga a recibir un
bien para custodiarlo y devolverlo cuando se lo solicite la otra parte (el depositante). El depositario se
obliga a conservar el bien con una diligencia ordinaria exigida por la naturaleza de la obligacin y que
corresponda a las circunstancias de las persona, del tiempo y del lugar. El contrato puede ser
oneroso o gratuito.
Este contrato tiene dos modalidades reguladas en el Cdigo Civil, que son el voluntario y el
necesario, el primero de ellos es consensual y se presume gratuito, salvo prueba en contrario.
Modalidades legales del depsito.1. Depsito voluntario.- Se encuentra regulado en el artculo 1814 del Cdigo Civil. Por este
contrato el depositario voluntariamente se obliga a recibir un bien para custodiarlo y
devolverlo cuando lo solicite el depositante. Cabe sealar que el depositario est impedido de
usar el bien dado, salvo autorizacin expresa del depositante o del juez.
2. Depsito necesario.- Se encuentra regulado en el artculo 1854 del Cdigo Civil). En este
caso, el depsito se realiza en cumplimiento de una obligacin legal o bajo el apremio de un
hecho o situacin imprevistos. El depsito necesario es obligatorio aun contra la voluntad del
depositario, ya que no se trata de un contrato sino de una obligacin a cumplirse.
3. Depsitos especiales.- El artculo 1853 del Cdigo Civil dispone que los depsitos
realizados en los bancos, cooperativas, almacenes generales de depsitos y otras
instituciones anlogas se rigen por las leyes especiales que los regulan.
Las partes.- Las partes del depsito son esencialmente las siguientes:
1. Depositario.- Es quien recibe el bien para custodiarlo con el cargo de devolverlo cuando le
sea requerido.
2. Depositante.- Es quien entrega el bien para su custodia.
B.Medio procesal que guarda relacin con el depsito.- El medio procesal que guarda relacin con
el depsito es una medida cautelar para futura ejecucin forzada, un embargo en forma de depsito.
Esta medida cautelar consiste en la afectacin de los bienes muebles del ejecutado en un proceso
para una futura ejecucin forzada, con la peculiaridad que se nombra depositario al mismo ejecutado,
es decir, l se hace responsable de velar por la conservacin de los bienes que probablemente pasen
a favor del ejecutante. Se encuentra regulado en el artculo 649 del CPC
Si el ejecutado se niega a aceptar la designacin como depositario se procede al secuestro de sus
bienes, y se entregan a un custodio designado por el juez.
C.42
VIDAL RAMIREZ, Fernando; Tratado de Derecho Civil Acto Jurdico, tomo III, volumen I, publicacin de la
Universidad de Lima,cuzco S.A. Lima, Pg. 79
17
45
y no
En un caso concreto de dao por dolo o culpa, el juez discrecionalmente resolver teniendo
en cuenta las circunstancias, factores externos o personales del agente. Cabe agregar que
ello se debe a que la indemnizacin no debe ni puede ser una va de enriquecimiento.
Cuando la indemnizacin es para hacer frente a un dao patrimonial se le denomina
resarcimiento, as se dice que el remedio resacitorio consiste en asegurar al daado el
46
exacto equivalente pecuniario de la prdida patrimonial total sufrida por el daado ;y cuando
es por un dao personal se denomina reparacin.
2. Responsabilidad objetiva.- Denominada tambin teora del riesgo o sin culpa. Es la que
existe independientemente de la culpa o del dolo en que pudiera haber incurrido el agente
responsable. El fundamento de esta clase de responsabilidad radica en que el causante del
dao ha causado un riesgo al utilizar un bien de esa naturaleza o efectuar una actividad
riesgosa en beneficio propio.
Al respecto Salvi citado por Espinoza fundamenta la existencia de la responsabilidad objetiva
sobre la base de la creacin de un riesgo, as seala lo siguiente con referencia a ciertas
43
18
actividades que, si bien son consideradas como legtimas, por cuanto, en conjunto, resultan
socialmente tiles, pueden considerarse peligrosas por la frecuencia y gravedad de los daos
producidos, entonces deben ser resarcidos por quien asume dicha iniciativa y se presenta,
47
adems, como el que ms est en grado de asumir las consecuencias .
Las modalidades de responsabilidad extra contractual objetiva reguladas en nuestro Cdigo
Civil son las siguientes:
BALOTA 9
A.Relacin entre capacidad y personalidad.- La capacidad es un atributo de la personalidad que
consiste en la idoneidad para ser sujeto de derecho. Viene a ser la aptitud legal que se reconoce a
una persona determinada para el goce o ejercicio de sus derechos civiles. En opinin de Espinoza
Espinoza la capacidad jurdica corresponde a todo sujeto de derecho, sea ste concebido, persona
natural, persona jurdica u organizacin de personas no inscritas. Por ello se sostiene que la
capacidad jurdica es la abstracta atribucin de todo ser humano, contemporneo a su existencia
48
fsica, adquisicin, por decir, as, a nivel de preordenamiento () .
En ese sentido, Torres Vsquez manifiesta que El sujeto o persona o vida humana es un
presupuesto, un dato anterior, preexistente y trascendente al Derecho; la personalidad es inmanente
al ser humano, personalidad que es reconocida, no atribuida por el Derecho. Por el contrario, las
personas jurdicas solamente son tales en cuanto son reguladas y admitidas por el Derecho; el
49
Derecho les atribuye personalidad jurdica .
47
Ibidem, Pg. 97
ESPINOZA ESPINOZA, Juan; Derechos de la personas, tercera edicin, editorial Huallaga, Lima, 2002, Pg.
327
49
TORRES VASQUEZ, Anbal; Acto jurdico, Op. Cit, Pg. 109
48
19
Por otro lado, Barbero explica que la personalidad jurdica es una calificacin formal por efecto de la
cual un ente se considerar sujeto de derecho. La personalidad jurdica y la capacidad jurdica son
distintas: la personalidad jurdica es un quid simple, mientras la capacidad es un quantum y, por
tanto, susceptible de medicin por grados. Se puede ser, como persona, ms o menos capaz; no se
50
puede ser ms o menos persona .
En consecuencia, la relacin entre capacidad y personalidad es de complementariedad, y se aplica
de diferente forma dependiendo de si se es persona natural o jurdica. En el primer caso la
personalidad y capacidad son reconocidas por el Derecho, en el segundo, son atribuidas por aquel.
Finalmente, es importante mencionar que existen dos clases de capacidad: i) de goce o jurdica, que
consiste en la aptitud para ser sujeto de derechos y deberes, esta capacidad se adquiere con el
51
nacimiento ; y, ii) de ejercicio o de obrar, es la aptitud que tiene el sujeto para ejercitar
personalmente sus derechos y asumir sus deberes.
Formas de concretarlas legalmente.1. La persona natural.- Goza de personalidad y capacidad desde que existe. Sin embargo, en
el caso de la capacidad, recin puede ejercerla cuando cumple la mayora de edad, salvo las
excepciones previstas en la ley. Por ende, si una persona natural carece de capacidad de
ejercicio debe ser representada por un representante segn sea el caso; si es menor de edad
por sus padres, si es mayor de edad por su curador, si es menor de edad y sus padres estn
ausentes por un tutor, entre otras formas de representacin.
2. La persona jurdica.- La persona jurdica es titular de derechos y obligaciones que
materializa, ejercita o concretiza mediante sus rganos, representantes o dependientes. Goza
de personalidad desde que es inscrita en los registros pblicos y capacidad, las personas
jurdicas son tales en cuanto son reguladas y admitidas por el Derecho, ste les atribuye
personalidad jurdica.
B.La capacidad de las personas jurdicas.- La persona jurdica en tanto sujeto de derecho posee la
denominada capacidad de goce. En doctrina se distingue que esta capacidad puede ser general
(sistema germnico) o limitada (sistema angloamericano), esta ltima es la que seala que los actos
ultra vires son nulos, es decir, aquellos actos que exceden lo dispuesto en el objeto social del
estatuto.
Entonces, la persona jurdica es titular de derechos y obligaciones que materializa, ejercita o
concretiza mediante sus rganos, representantes o dependientes. Esta es la postura recogida en el
artculo 93 del Cdigo Civil. En atencin a ello las personas jurdicas slo pueden ser representadas
por aquellos rganos a los cuales la estructura interna del ente les atribuye expresamente facultades
52
al efecto
Cabe distinguir la representacin orgnica, que corresponde a los directivos de la persona jurdica y
en la cual los poderes se confieren al cargo (u rgano) por ejemplo, al gerente, al directorio o al
presidente del consejo directivo; de la representacin voluntaria, en la cual se confiere el poder a una
persona, independientemente de su relacin con dicha persona jurdica.
Entonces, para entender si efectivamente la persona jurdica tiene capacidad de ejercicio, es decir, si
el representante u rgano acta dentro del ejercicio de sus funciones, se debe tener en cuenta la
clasificacin antes mencionada, pues ello permite determinar la validez y eficacia del acto celebrado a
nombre de la persona jurdica.
50
20
Entonces, la persona jurdica goza de capacidad de goce que ejercita a travs del representante legal
que haya designado, ya sea por mandato, porque as lo prescribe el estatuto, la constitucin o la ley
segn sea el caso.
C.La incapacidad.- Es el defecto o falta de capacidad, que se traduce en una limitacin para ejercer
ciertos derechos y contraer algunas obligaciones sealados por el ordenamiento jurdico.
Clasificacin.1. De goce.- Consisten en la prohibicin legal o ineptitud personal que priva a la persona de
poder ser titular de determinado derecho, as por ejemplo la indignidad constituye la
incapacidad de gozar del derecho sucesorio.
2. De ejercicio.- Es la imposibilidad jurdica de ejercer directamente el derecho del cual se es
titular.
Absoluta.- Es la incapacidad de aquellas personas que no tienen voluntad jurdica por
carecer de discernimiento o que tenindolo no estn en condiciones fsicas de
manifestar su voluntad de modo indubitable. De acuerdo a lo dispuesto por el artculo
43 del Cdigo Civil, son incapaces absolutos: el concebido, los menos de 16 aos y
los privados de discernimiento y los sordomudos, los ciegosordos y los ciegomudos que
no pueden expresar su voluntad de manera indubitable. Los actos jurdicos realizados
por estas personas son nulos.
Relativa.- Los actos realizados por los incapaces relativos, solo son anulables. De
acuerdo a lo dispuesto por el artculo 44 del Cdigo Civil, son incapaces relativos: los
mayores de 16 aos y menores de 18, los retardados mentales, los que adolecen de
deterioro mental que les impide expresar su libre voluntad, los prdigos, los que
incurren en mala gestin, los ebrios habituales, los toxicmanos, los que sufren pena
de inhabilitacin.
BALOTA 10
A.La representacin.- Es un acto jurdico unilateral, recepticio y autnomo. A travs de la
representacin una persona (el representante) sustituye a otra (el representado) en la celebracin de
53
un acto jurdico. El representante manifiesta su voluntad por cuenta y en inters del representado .
La representacin la puede otorgar el interesado o la ley, y se encuentra previsto en el artculo 145
del Cdigo Civil. Las clases de representacin son las siguientes:
1. Representacin por sustitucin o directa: Cuando el representante acta a nombre e
inters del representado, pudiendo tener origen legal o voluntario. El voluntario puede ser con
poder o sin poder. Se encuentra regulada en el artculo 160 del Cdigo Civil.
2. Representacin por interposicin o indirecta: Cuando el representante acta a nombre
propio, pero en inters del representado. Este tipo de representacin solo puede ser
voluntario.
Por otro lado, la representacin puede ser:
1. Consensual.- Llamada tambin voluntaria porque emana de la voluntad del representado,
quien le concede libremente facultades al representante para que este acte en su nombre en
ciertos actos. La voluntad del representante depende del representado.
2. Judicial.- Se da cuando el juez es quien decide la oportunidad de la representacin. Se
encuentra regulada en el artculo 66 CPC.
53
21
3. Legal.- Es cuando la parte material est impedida de actuar directamente por lo que la ley
debe proveer a una persona para que acte en su nombre. Es decir, el representante es
designado por la ley para que gestione los intereses del incapaz. Cabe sealar que la
representacin legal es obligatoria.
4. Judicial.- La representacin proviene de una resolucin judicial frente a una imposibilidad
material, por ejemplo, el caso del desaparecido.
5. Procesal.- Esta clase de representacin permite al representante comparecer en el proceso
judicial ejerciendo los derechos de su representado. Se encuentra regulada en el artculo 63
y siguientes del CPC. Por ejemplo, la representacin procesal para los sujetos de derecho
incapaces, las personas jurdicas, las personas con capacidad de ejercicio pero que no quiere
comparecer personalmente al proceso.
Mandato.- Es un contrato que constituye una modalidad de la prestacin de servicios por el cual el
mandatario se obliga a realizar actos jurdicos por cuenta e inters del mandante. Siendo el mandato
un contrato, se utilizar cuando una de las partes requiera que otra persona lo represente. Se
encuentra regulado en el artculo 1790 del Cdigo Civil.
El mandato puede ser con representacin, cuando se acte a nombre del mandante (artculo 1806
del Cdigo Civil); o sin representacin, cuando el mandatario acta en nombre propio, pero por
cuenta y en inters del mandante (artculo 1809 del mismo cuerpo de leyes).
B.Relacin entre capacidad y representacin.- En opinin de Torres Vsquez el fundamento de la
representacin se encuentra en la cooperacin jurdica que presta a una persona que no puede o no
54
quiere realizar un acto jurdico por s mismo . Entonces, ambas instituciones se relacionan porque en
ausencia de la capacidad se puede recurrir a la representacin, para poder realizar actos jurdicos, o
gozando de aquella se recurre a la representacin para poder realizar varios actos jurdicos al mismo
tiempo.
Cabe precisar que la capacidad es la idoneidad jurdica que tiene la persona para realizar actos o
negocios jurdicos por si mismo o a travs de representante; por ende la representacin tendr que
ser practicada por una persona, sea natural o jurdica con capacidad de ejercicio.
Negocios del apoderado en su propio beneficio.- Para responder a esta pregunta es importante
tener en consideracin los alcances del artculo 166 del Cdigo Civil a fin de determinar si el
apoderado puede realizar negocios jurdicos en su propio beneficio.
El artculo antes mencionado dice Es anulable el acto jurdico que el representante concluya consigo
mismo, en nombre propio o como representante de otro, a menos que la ley lo permita, que el
representado lo hubiese autorizado especficamente, o que el contenido del acto jurdico hubiera sido
determinado de modo que excluya la posibilidad de un conflicto de intereses.
En opinin de Torres Vsquez el acto jurdico consigo mismo surge cuando una misma persona lo
concluye actuando en nombre propio, de un lado, y, de otro, como representante de otra persona
(representacin simple); de este modo realiza el acto con eficacia para s mismo y para su
representado (); o bien cuando una misma persona acta, simultneamente, como representante
de dos representados diferentes (representacin doble), que quieren realizar actos que a la postre
55
resultan convergentes () .
En consecuencia, el apoderado s puede beneficiarse con los negocios jurdicos que celebre, en la
medida que la ley se lo permita o el representante lo autorice, siempre que estas se practiquen en los
trminos en que haya sido extendida la representacin, caso contrario, el acto ser anulable.
54
55
22
C.Representacin y poder.- Para que el representante pueda realizar actos jurdicos con efectos
directos para el representado necesita contar con un poder de representacin otorgado por el
representado. En la esencia de la representacin directa est el poder.
En ese sentido, el apoderamiento es un acto de confianza que el representado deposita en el
representado. Por ello se dice que el apoderamiento o poder, es un acto unilateral por el cual una
persona (el representante o poderdante) confiere poder a otra (el representante o apoderado) para
que acte en su nombre y representacin de tal modo que los efectos de su actuacin recaigan
directa y exclusivamente en el poderdante como si el mismo lo hubiera realizado.
El poder puede ser otorgado con alcance general o especial. Cabe precisar que el poder nace con la
representacin es decir, es el instrumento jurdico a travs del cual se materializa la representacin.
Aspectos procesales de la representacin.- La representacin otorga facultades suficientes para
que los efectos del acto celebrado por el representante se dirijan a la esfera jurdica del representado.
Para estar en el proceso se requiere tener capacidad de ejercicio, por ello los incapaces pueden ser
parte, pero tienen que ser representados en el proceso por sus representantes legales.
Tratndose de personas jurdicas, tambin pueden ser parte y su representacin en el proceso la
ejercen sus representantes legales.
Las modalidades de la representacin procesal son las siguientes:
1. Voluntaria.- Cuando una parte que goza de capacidad de ejercicio decide no comparecer al
proceso por si mismo, entonces nombra a un representante voluntariamente.
2. Legal.- Para los que estn bajo la esfera de proteccin de otra persona (menores, incapaces,
etc. ) y las personas jurdicas.
3. De patrimonio autnomo, en los casos de patrimonio familiar o para personas jurdicas.
4. Procuradura oficiosa, en caso que una persona se irrogue la representacin de otra e
interponga una demanda en su nombre.
5. Patrocinio de intereses difusos, lo ejercen los procuradores o los representantes de diversas
instituciones que tutelan estos derechos. Cabe precisar que los derechos difusos
corresponden a un conjunto indeterminado de personas, respecto de bienes de inestimable
valor patrimonial.
BALOTA 11
A.Los derechos reales de garanta.- Son aquellos que aseguran el cumplimiento de una obligacin
mediante la concesin de un poder directo e inmediato sobre una cosa ajena, poder que faculta a su
titular para que si el obligado incumple, promover la enajenacin de esta y hacerse pago con su
precio de dicha obligacin asegurada o por la suma que asciende por el incumplimiento.
De acuerdo a Manuel Albaladejo citado por Arias-Schreiber, los derechos reales de garanta son
aquellos que aseguran el cumplimiento de una obligacin mediante la concesin de un poder directo
e inmediato (real) sobre una cosa ajena, poder que faculta a su titular para, si aquella incumple,
promover la enajenacin mediante la concesin de sta y hacerse pago con el precio de dicha
obligacin asegurada o de la suma a que ascienda la responsabilidad por el incumplimiento.
Operando mediante enajenacin de la cosa objeto del derecho real de garanta, para obtener su
precio, con el que cubrira la obligacin garantizada, es de esencia la atribucin al acreedor de la
56
facultad de promover la enajenacin ()
Clasificacin legal de derechos reales de garanta.56
ARIAS-SCHEREIBER, Max; Exgesis del cdigo civil peruano de 1984, tomo VI, gaceta jurdica, Lima, 1998,
Pg. 17
23
1. Prenda.- Es un contrato por el cual un deudor o tercero entrega fsica o jurdicamente un bien
mueble de su propiedad a un acreedor o tercero para garantizar el cumplimiento de una
obligacin, facultndolo a que lo remate si no se cumple con la obligacin, por tanto, sirve
como garanta de crdito. Se encuentra regulada en los artculos 1055 a 1090 del Cdigo
Civil.
Entre sus caractersticas tenemos:
Ser un derecho accesorio, en la medida que se constituye para asegurar el
cumplimiento de un crdito, siguiendo la condicin jurdica de dicho crdito.
Es un derecho que recae sobre los bienes muebles susceptibles de entrega y que
puedan ser enajenados. Al respecto cabe aadir que los derechos crediticios pueden
ser dados en prenda siempre que consten en algn ttulo cierto que debe ser entregado
al acreedor o tercero, siguiendo las deudas de la tradicin de derechos.
Derecho indivisible, la prenda permanece en su totalidad para garantizar la totalidad de
la deuda, afecta al bien en su totalidad y garantiza el crdito entero.
Especialidad, la prenda deber recaer sobre un bien mueble determinado e
individualizado.
Cabe precisar que la llamada prenda civil que regula el Cdigo Civil, no es la nica prenda.
Existen otras regidas por leyes especiales, por ejemplo, el caso de la prenda agrcola, la
prenda industrial y la prenda minera, todas ellas son prendas sin desplazamiento, no hay
entrega del bien prendado, el cual queda en poder del deudor. En estos casos la prenda es
reemplazada por el registro de la prenda. En ese sentido cada prenda se inscribe en un
registro diferente.
Resulta importante mencionar que el da 1 de marzo de 2006, se ha publicado la Ley de la
Garanta Mobiliaria, Ley N 28677 (LGM) que entrar en vigencia el 30 de mayo de 2006.
Esta norma deroga los artculos 1055 a 1090 del Cdigo Civil, es decir, todo lo referente a la
prenda, adems ciertos incisos del artculo 885 del mismo cuerpo legal. En efecto, ahora las
naves y aeronaves, as como los pontones, plataformas y edificaciones flotantes, entre otros,
sin bienes muebles. Asimismo, deroga artculos de los siguientes cuerpos normativos: Cdigo
de Comercio, TUO de la Ley de Minera, Ley General de Industrial, Ley de la Prenda Agrcola,
Ley de Bancos y Ley del Registro Fiscal de Ventas a Plazos entre otras.
En ese sentido, la garanta es la afectacin de un bien mueble mediante un acto jurdico,
destinada a asegurar el cumplimiento de una obligacin. Puede darse con o sin
desplazamiento del bien mueble. En caso de desposesin, puede pactarse la entrega del bien
mueble afectado en garanta, al acreedor garantizado o a un tercero depositario. Los rubros
que comprende la garanta mobiliaria y la imputacin del pago derivado de la ejecucin de la
garanta mobiliaria, admite pacto distinto, es decir, hay un respecto a la autonoma de la
57
voluntad
Finalmente, una de las muchas novedades de esta ley es que ahora ser perfectamente
vlido que las partes acuerden que el acreedor garantizado pueda adjudicarse la propiedad
del bien mueble afecto en garanta mobiliaria, es decir, apropiarse del bien prendado. Esto
estaba prohibido por el artculo 1066 del Cdigo Civil, en la figura del llamado pacto
comisorio.
2. Hipoteca.- Es un derecho real constituido sobre un bien inmueble de un deudor o un tercero
para asegurar el cumplimiento de una obligacin asumida por el deudor, que sin desposeer al
constituyente permite en caso de incumplimiento de la obligacin garantizada, la realizacin
pblica del bien (remate), satisfacindose con su precio en forma preferencial a quien la
tenga registrada.
57
BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo, Ley de la Garanta Mobiliaria. En: Jurdica suplemento de anlisis legal
de El Peruano, publicado el 21 de marzo de 2006.
24
25
En el caso de la prenda contra tercero, la formalidad est regulada por el artculo 1061 del
Cdigo Civil que a la letra prescribe: la prenda no surte efecto contra tercero si no consta en
documento de fecha cierta, salvo lo dispuesto en la ltima parte del artculo 1059.
Por otro lado, en el caso de la garanta mobiliaria, la relacin jurdica entre las partes se
constituye mediante un acto jurdico unilateral o plurilateral que conste por escrito. Para que
sea oponible a terceros debe estar inscrita en el registro correspondiente. Podr
instrumentarse por cualquier medio fehaciente que deje constancia de la voluntad de quien lo
otorga, incluyendo el telex, telefax, correo electrnico entre otros.
2. Hipoteca.- De acuerdo a lo prescrito en el artculo 1098 del Cdigo Civil los requisitos de
validez son:
Que el bien sea afectado por el propietario o quien se encuentre facultado para ello
conforme a ley.
Que asegure el cumplimiento de una obligacin determinada o determinable.
Que el gravamen sea de cantidad determinada o determinable y se inscriba en el
registro de la propiedad inmueble.
Formalmente, la hipoteca se constituye por escritura pblica.
3. Anticresis.- Su constitucin es formal, exige el otorgamiento de escritura pblica, conforme a
lo dispuesto por el artculo 1092 del Cdigo Civil, deviniendo esa formalidad en ad
solemnitaten, porque es bajo sancin de nulidad. Para oponerla a terceros se necesita
tambin la inscripcin en el registro de la propiedad inmueble. Adems es importante la
tradicin de la cosa sin la cual el acreedor no adquiere sobre ella derecho real alguno.
4. Derecho de retencin.- Para que surta efectos contra terceros debe ser inscrito en el
registro de propiedad inmueble si el bien est inscrito, si no lo est se le hace una anotacin
preventiva por mandato judicial.
Adems no puede ejercerse sobre bienes que al momento de recibirse estn destinados a ser
depositados o entregados a otras personas.
BALOTA 12
A.Las garantas personales.- Las garantas personales tienen como propsito el generar obligaciones
accesorias, en las que aparece un nuevo deudor, el deudor accesorio, ante el incumplimiento del
deudor principal. En ese sentido, el deudor accesorio ser el que asuma las obligaciones del
58
principal.
En opinin de Beaumont las garantas personales son aquellas por medio de las cuales, una persona
es la que se obliga a pagar la obligacin de su garantizado en caso de incumplimiento de ste. Por
59
ejemplo, la fianza, el aval, la solidaridad pasiva, la clusula penal.
Clasificacin legal de las garantas personales.- Las clases de garantas personales reconocidas
como tales en nuestra legislacin son:
1. Fianza.- Es una garanta personal que emerge como consecuencia de un acuerdo de
voluntades y consentimiento bilateral entre el acreedor y el deudor accesorio (fiador) . El
contrato de fianza se encuentra regulado en los artculo 1868 y siguientes del Cdigo Civil, y
la fianza cambiaria, en los artculos 61 y 62 de la NLTV. Esta garanta tiene un carcter
absolutamente accesorio, pues la obligacin que asume el fiador se encuentra subordinada
en cuanto a sus orgenes y existencia a la obligacin o deuda principal, por ende, el acreedor
antes de recurrir al fiador debe solicitar el cumplimiento de la obligacin al deudor principal.
58
ISMODES TALAVERA, Anbal; De las garantas de los ttulos valores. La fianza, el aval y la garanta real. En
Tratado de Derecho Mercantil, tomo II, primera edicin, gaceta jurdica, Lima, 2004, Pg. 206
59
BEAUMONT, Ricardo y Rolando CASTELLARES, Op. Cit. Pg. 262
26
En ese sentido, es claro que la fianza no hace desaparecer la obligacin primaria de cumplir
que est a cargo del deudor principal, sino que implica un refuerzo que se da al acreedor de
que esa obligacin primaria est cumplida, autorizando la agresin al patrimonio del fiador si
as no ocurriera.
De otro lado, cabe diferenciar la fianza civil de la cambiaria. Esta ltima se caracteriza por ser
60
solidaria, es decir, el fiador no puede oponer el beneficio de excusin , salvo disposicin
expresa en contrario. Al respecto Beaumont nos dice que El art. 61 establece una presuncin
de solidaridad. Esta regla crea una marcada diferencia con la regulacin de la fianza solidaria
civilista. Los arts. 1879 y 1880 del C.C. sealan que el fiador no puede ser compelido a pagar
al acreedor sin hacerse antes excusin de los bienes del deudor; y para que el fiador pueda
aprovecharse del beneficio de la excusin, debe oponerlo al acreedor luego que ste lo
requiera para el pago y acreditar la existencia de bienes del deudor realizables dentro del
61
territorio de la Repblica, que sean suficientes para cubrir el importe de la obligacin .
2. Aval.- Es una garanta personal que nicamente se presenta en los ttulos valores. Se
encuentra regulada en los artculos 57 y 58 de la NLTV. La operatividad del aval (...) radica
en que adems de los obligados cambiarios habituales, como el aceptante, el librador o
girador y los endosantes interviene un cuarto sujeto que se constituye tambin en deudor
cambiario (accesorio), que es el avalista y que tiene como finalidad garantizar el pago de la
obligacin cambiaria o cartular, expresando su voluntad y consentimiento de asumir la calidad
de garante de la obligacin de pago del ttulo valor de su avalado en forma unilateral, expresa
62
e independiente .
Finalmente, cabe sealar que el avalista adquiere los derechos resultantes del ttulo valor
contra el avalado y los obligados, subrogndose en todas las garantas y derechos que otorga
dicho documento.
B.Aplicacin de las garantas personales a los negocios jurdicos de naturaleza civil.- No existe
impedimento alguno para que las garantas personales se apliquen a los negocios jurdicos de
naturaleza civil; ms aun si el mismo Cdigo Civil regula al contrato de fianza.
Asimismo, debe tenerse presente que las garantas que recaen sobre ttulos valores, como la fianza
cambiaria y el aval, sirven para garantizar el cumplimiento de una obligacin. Por ende, lo principal es
la obligacin pues las garantas solo tienen existencia para asegurar el cumplimiento de sta.
Ahora bien, la obligacin garantizada puede ser de naturaleza civil, por ejemplo una compra venta
cuyo precio se paga con un cheque que contiene una garanta personal.
C.Aspectos formales de las garantas personales.- Conforme al artculo 1871 del Cdigo Civil, la
fianza civil debe constar por escrito, bajo sancin de nulidad.
Por su parte la fianza cambiaria y el aval deben estar sealados de modo expreso en el ttulo-valor
que garantizan. Asimismo, en el caso del aval el artculo 58 de la NLTV establece una serie de
formalidades que se debe cumplir que para que ste surta plenos efectos como: i) la precisin que
esta garanta debe constar en el anverso o reverso del mismo ttulo valor o en hoja adherida a l con
la expresin de la clusula por aval o aval, ii) indicarse el nombre de la persona avalada y el
nmero de documento oficial de identidad (DNI, RUC, carn de extranjera, etc. ), el domicilio y firma
del avalista, entre otros.
BALOTA 13
60
El beneficio de excusin da la posibilidad al fiador de oponerse al cobro de la obligacin hasta que no se hayan
agotado todas las posibilidades de cobro al deudor principal.
61
BEAUMONT, Ricardo y Rolando CASTELLARES, Op. Cit. Pg. 280
62
ISMODES TALAVERA, Anbal, Op. Cit. Pg. 207
27
A.La persona jurdica.- Es una creacin del Derecho, en la cual se realiza una operacin de reduccin
de personas individuales conducta humana intersubjetiva que se traduce en la organizacin de
personas individuales-, organizadas con un determinado fin valores que buscan ser satisfechospara construir un centro unitario de referencia normativa, al cual se le va imputar derechos y deberes
normas jurdicas- que debe cumplir durante su existencia .
En ese sentido en opinin de Espinoza Espinoza
63
63
ESPINOZA EXPINOZA, Juan; Derecho de las personas, Op. Cit. Pg. 415 y 416
28
Semejanzas.1. Ambas son personas jurdicas de derecho privado, con un rgimen jurdico y funcionamiento
similar en la prctica.
2. Ambas estn constituidas por una pluralidad de personas en bsqueda de un fin comn.
3. Constituyen personas jurdicas reconocidas por la ley.
4. Ambas pueden ser constituidas por personas naturales, jurdicas o ambas.
Diferencias.1. Carcter lucrativo.- La asociaciones tienen un carcter no lucrativo (segn lo dispone el
Cdigo Civil). Las sociedades annimas cerradas tienen un carcter lucrativo (segn la LGS).
2. Normativa.- Las asociaciones se rigen por lo dispuesto por el Cdigo Civil, mientras que las
sociedades annimas cerradas por la LGS.
3. Vnculo.- En la asociacin encontramos la concurrencia de un grupo de personas
organizadas con un vnculo general, esto es, existe una concurrencia vinculativa, dicho
vnculo es permanente y trascendente, con un fin que constituye el elemento fundamental al
ser la razn de ser de la misma. La sociedad annima cerrada, puede reunir a cualquier tipo
de personas para realizar actividades con el nimo de obtener utilidades.
4. Aportes.- En la asociacin encontramos un inters colectivo superior al particular de cada
uno de los miembros donde cada miembro pone en comn sus conocimientos o su actividad.
En la sociedad annima cerrada, cada uno de los socios debe realizar un aporte que debe ser
pecuniario, ya que su esencia es perseguir la realizacin de actividades.
5. Bienes.- La asociacin puede constituirse sin un capita, pero se debe determinar la manera
en la cual ste se materializar. En el caso de la sociedad annima cerrada, sta no puede
constituirse sin un capital suscrito y pagado.
6. Destino de los beneficios.- En el caso de la asociacin los beneficios que obtenga estn
destinadas as misma. En el caso de la sociedad annima cerrada, los socios se reparten las
utilidades entre s.
7. Calidad de los integrantes.- La calidad de asociado es inherente a la persona y no es
transmisible, salvo disposicin en contrario. Las acciones del socio de una sociedad annima
cerrada se transmiten por actos inter vivos y mortis causa.
C.La representacin legal de las personas jurdicas.- La persona jurdica requiere de una serie de
rganos de acciones para efectos de hacer valer sus decisiones, as tenemos que la persona jurdica
obra a travs de sus rganos de representacin, pues no basta ser titular del derecho sino se
requiere ejercerlo.
Entonces, para que las personas jurdicas puedan conseguir sus fines necesitan de rganos que
creen, emitan y ejecuten su voluntad; dicha voluntad debe considerarse jurdicamente la voluntad del
ente.
En los estatutos o ley (en el caso de las personas de Derecho Pblico) se fijarn los rganos
representativos de la entidad, sus facultades, sus fines y las actividades que podrn realizar
vlidamente.
La representacin legal de la persona jurdica se materializa segn lo dispone el artculo 79 del
Cdigo Civil a travs de sus directores, gerentes, etc., o aquellas personas que se hayan designado
por mandato, estatuto, la Constitucin o la Ley.
Por otro lado, el artculo 64 del CPC permite la representacin legal de las personas jurdicas en un
proceso.
BALOTA 14
A.Concepto de parentesco.- En trminos generales, el parentesco es la relacin o conexin familiar
64
existente entre dos o ms personas en virtud de la naturaleza, de la ley o de la religin . Cabe
64
ALIAGA HUARIPATA, Luis e Ydalia ALVARADO QUINTEROS; Cdigo Civil comentado, primera edicin,
gaceta jurdica, Tomo II, Lima, 2003, Pg. 41
29
sealar que este ltimo vnculo no se haya recogido ni regulado por nuestro ordenamiento jurdico,
pero forma parte de nuestras costumbres.
Clases de parentesco.1. Por consaguinidad.- Nace de un hecho natural como es el nacimiento, alude al acto
procreador y se considera por ello como el parentesco tpico, tal como lo sugiere la etimologa
de la palabra parentesco que proviene de parere = parir. Surte efectos en todos los mbitos
del derecho civil y de todo el ordenamiento jurdico en general, es decir funciona a plenitud.
Puede darse en lnea recta o colateral.
Al respecto Cornejo Chvez sostuvo que es la sucesin ordenada y completa de personas
que proceden de un mismo tronco. Puede ser recta, cuando se forma con personas que
descienden unas de otras; y colateral cuando se trata de personas que sin descender unas de
otras unen sus respectivas lneas rectas en un ascendente comn. La primera tiene dos
ramas: la ascendiente, si se toma como punto de partida una persona con relacin a sus
antecesores; y la descendiente, cuando una persona sirve de referencia respecto de sus
65
sucesores :
Cabe sealar que se encuentra regulado en el artculo 236 del Cdigo Civil.
2. Por afinidad.- Surge de la celebracin de un acto jurdico que es el matrimonio. ste crea un
vinculo entre los cnyuges y los vincula con los parientes consanguneos del otro, es decir el
parentesco por afinidad no se da entre los cnyuges entre si, sino entre uno de ellos con la
familia del otro. Se caracteriza porque no desaparece por la extincin del matrimonio que le
dio origen. Sus efectos son ms limitados y solo surten efectos en algunas reas del
Derecho. Se encuentra regulado en el artculo 237 del Cdigo Civil.
3. Civil.- Se deriva del hecho de la adopcin, ya que en virtud de ella se toma como hijo a quien
no lo es por naturaleza, se hace una ficcin que tiene fines humanitarios como dar hogar a un
hurfano, satisfacer el deseo de tener hijos o para efectos sucesorios. La adopcin puede ser
administrativa, judicial o convencional. Se encuentra regulado en el artculo 238 del Cdigo
Civil.
Resulta importante manifestar que con la adopcin el adoptado adquiere la calidad de hijo
respecto de quien lo adopta y desde ese momento deja de pertenecer a su familiar
consangunea, por ende, es claro que la adopcin crea un lazo entre adoptante y adoptado
semejante al que existe entre un hijo y su padre Biolgico.
B.La presuncin pater est quem nuptia demostrant.- Significa que el hijo tenido por la mujer casada
se reputa hijo de su marido. Esta presuncin reputa en un doble fundamento: la cohabitacin de la
pareja (que implica que es factible la existencia de relaciones sexuales entre los mismos) y el deber
de fidelidad que se deben los cnyuges.
Esta presuncin ha sido recogida por el artculo 361 del Cdigo Civil, y establece algunos requisitos
66
para su procedencia :
1. Filiacin materna acreditada.- Esta se determina con la inscripcin en el Registro de Estado
Civil.
2. Matrimonio entre la madre y el marido a quien se le atribuye la paternidad.- La constitucin
del ttulo de estado de hijo matrimonial exige la existencia del matrimonio entre ambos.
3. Nacimiento durante el matrimonio y antes de transcurridos 300 das de su disolucin
65
FERNNDEZ REVOREDO, Marisol y Olga ALCANTARA FRANCIA; Cdigo Civil comentado, primera
edicin, gaceta jurdica, Tomo II, Lima, 2003, Pg. 551
Pg. 38
66
VARSI ROSPIGLIOSI, Enrique y Paula SIVERINO BAVIO; Cdigo Civil comentado, primera edicin, gaceta
jurdica, Tomo II, Lima, 2003, Pg. 668
30
Por otro lado, comentando la presuncin de paternidad Monge Talavera seala () en el Derecho la
filiacin se funda en una presuncin de moralidad y no de en la verdad biolgica del vnculo de
filiacin () dentro de nuestra legislacin civil, la presuncin de paternidad aparece como una
67
obligacin y como un derecho del marido .
En ese sentido, es una obligacin porque por el matrimonio el marido se compromete implcitamente
a reconocer a los hijos que su mujer traiga al mundo como si fueran sus hijos; y, es un derecho,
porque l es el nico que puede contestar la paternidad. En efecto, el legislador se ha puesto a que la
presuncin legal pueda ser cuestionada por cualquier otra persona.
Contradiccin de esta presuncin.- En doctrina se distingue la accin de negacin de la paternidad
y la impugnacin de paternidad. La primera se presenta en los casos en los que el hijo tenido por la
cnyuge no se encuentra amparado por la presuncin pater is est y el marido niega a ese hijo. La
segunda consiste en la impugnacin que hace el marido por considerar que el hijo de su cnyuge no
68
es suyo, a pesar de encontrarse amparado por la referida presuncin .
No obstante la diferenciacin nuestro Cdigo Civil regula ambos casos empleando ambas
denominaciones indistintamente.
Debido a que la presuncin pater est , no dejan de ser tal y por ende se puede desmentir. Seria
injusto que en los casos que el marido pueda acreditar su falsedad el Derecho no se lo permitiera, de
all se desprende que la presuncin es iuris tantum en los casos y circunstancias que la ley permite la
impugnacin por el marido y, iure et de iure en los dems supuestos posibles, as como cuando
hubiera prescrito o caducado el plazo para interponer dicha accin impugnatoria.
De acuerdo a lo dispuesto en el artculo 363 del Cdigo Civil la accin que contradice la presuncin
pater est se puede interponer en los siguientes casos.
1. Cuando el hijo nace antes de cumplidos 180 das siguientes al de la celebracin del
matrimonio.
2. Cuando sea manifiestamente imposible, dadas las circunstancias, que haya cohabitado con
su mujer en los primeros 121 das de los 300 anteriores al nacimiento.
3. Cuando est judicialmente separado durante los primeros 121 das de los 300 anteriores al
del nacimiento del hijo.
4. Cuando adolezca de impotencia absoluta.
5. Cuando se demuestre a travs de la prueba de ADN u otras pruebas de validez cientfica con
igual o mayor grado de certeza que no existe vnculo parental.
6. Cabe sealar que de acuerdo a lo previsto en el artculo 366 del mismo cuerpo de leyes, el
marido no podr contestar la paternidad en ninguno de los casos sealados en el punto 1 y 3
si antes del matrimonio o de la reconciliacin respectivamente, tuvo conocimiento del estado
de embarazo, si ha admitido expresa o tcitamente que el hijo es suyo o si el hijo ha muerto a
menos que subsista un inters legtimo en aclarar la filiacin.
El plazo para interponer la accin contestatoria es de 90 das contados desde el da siguiente del
parto, si el marido estuvo presente en el lugar. Si estuvo ausente, el plazo se empieza a contar
desde el da siguiente a su regreso. La demanda se interpone conjuntamente contra el hijo y la
madre.
En ese sentido, cabe sealar que una condicin para el ejercicio de la accin contestatoria de
paternidad es el nacimiento del hijo, en virtud de lo dispuesto por el artculo 365 del Cdigo Civil.
Esto se debe a que de acuerdo con el artculo 1 del mismo cuerpo legal, el concebido no es
67
MONGE TALAVERA, Luz; Cdigo Civil comentado, primera edicin, gaceta jurdica, Tomo II, Lima, 2003,
Pg. 677
68
BUSTAMANTE OYAGUE, Emilia; Cdigo Civil comentado, primera edicin, gaceta jurdica, Tomo II, Lima,
2003, Pg. 680
31
sujeto de derecho para aquello que no lo favorece, entonces no se podra interponer una
demanda en su contra, en tanto no se haya producido su nacimiento con vida.
C.Relacin entre nulidad de matrimonio, separacin y divorcio.- Los tres conceptos se caracterizan
porque disuelven el vnculo matrimonial y el rgimen de los gananciales, pero entre ellos existen una
serie de diferencias, lo cual genera que los efectos jurdicos que acarrea sean distintos.
La separacin de cuerpos es una institucin del Derecho de Familia que consiste en la interrupcin de
la vida conyugal por decisin judicial que suspende los deberes relativos al lecho y habitacin, pone
fin al rgimen patrimonial de la sociedad de gananciales pero mantiene subsistente el vnculo
matrimonial. Por ello se dice que () es una institucin absolutamente independiente de la figura del
divorcio. En la separacin de cuerpos solo se produce el decaimiento conyugal y no precisamente su
terminacin o disolucin, por eso podra ser tomado como una causa de divorcio, es decir como un
69
medio para llegar a l, pero no como el divorcio mismo .
Mediante el divorcio se da la disolucin definitiva del vnculo matrimonial declarada judicialmente al
haberse incurrido en alguna de las causales previstas en la ley, y con la cual se pone fin a los
deberes conyugales y a la sociedad de gananciales, si es que los cnyuges optaron por dicho
rgimen patrimonial. La diferencia sustancial con la separacin de cuerpos radica en que sta no
faculta a los ex cnyuges a contraer un nuevo matrimonio, en cambio el divorcio s, pues destruye
totalmente el vnculo matrimonial.
70
Por otro lado, de acuerdo a lo manifestado por Alex Plcido los elementos esenciales del
matrimonio son: la diversidad de sexo de los contrayentes, el consentimiento matrimonial, la aptitud
nupcial y la observancia de la forma prescrita con intervencin de la autoridad competente para su
celebracin, por ende, la invalidez del matrimonio se produce por la falta o defecto de alguno de
estos elementos. Sin embargo, la sentencia que declara la invalidez de un matrimonio, sea por
nulidad o por anulabilidad, es declarativa y en principio proyecta sus efectos hacia el futuro, por lo que
el matrimonio as celebrado produce los efectos de un matrimonio vlido hasta que se declara la
invalidez. Esto es as, por las consecuencias negativas que provocara la aplicacin del principio
general de los actos jurdicos, pues se afectaran todas las situaciones familiares creadas hasta la
sentencia de invalidez, por ejemplo la filiacin de los hijos.
Entonces, la distincin principal entre nulidad de matrimonio y divorcio tienen causas que se ubican
en diferentes mbitos temporales; en la nulidad las causas que la originan son anteriores o
coetneas al momento de su celebracin, mientras que las causas que dan origen al divorcio son
sobrevinientes o posteriores a su celebracin; ello nos lleva a decir que entre nulidad de matrimonio y
divorcio existe la misma relacin que entre rescisin y resolucin de acto jurdico.
Otro factor diferenciador est en que las causas de nulidad tienen que ver con los impedimentos para
celebrar el matrimonio, en tanto que el divorcio surge por el incumplimiento de los deberes
conyugales.
En cuanto a sus efectos la nulidad del matrimonio y el divorcio tienen matices diferentes, ya que el
divorcio surte efectos a futuro, no opera retroactivamente lo cual si se da en la nulidad, porque puede
involucrar a terceros.
Es decir, se atenan los efectos de declarar invlido un matrimonio si fue celebrado de buena fe, en
cuyo caso el matrimonio se considerara existente hasta su declaracin de invalidez, es decir recin
all fenecer el rgimen de gananciales. Si fuera de mala fe el rgimen de gananciales simplemente
no existe, a este estado de matrimonio que dura desde la celebracin del acto invlido celebrado de
buena fe hasta su declaracin de nulidad se denomina matrimonio putativo.
69
BUSTAMANTE ROSALES, Carola; Cdigo Civil comentado, primera edicin, gaceta jurdica, Tomo II, Lima,
2003, Pg. 502
70
PLACIDO VILCACHAGUA, Alex, Cdigo Civil comentado, primera edicin, gaceta jurdica, Tomo II, Lima,
2003, Pg. 174 y ss
32
BALOTA 15
A.El patrimonio.- Los hermanos Mazeaud afirman que el conjunto de derechos y obligaciones de una
persona se integran en su patrimonio. El patrimonio es lo que contiene esos derechos y
71
oblitgaciones .
De acuerdo a Cabanellas, citado por Arias Schreiber es el conjunto de bienes, crditos y derechos de
72
una persona y su pasivo, deuda u obligaciones de ndole econmica .
73
Caractersticas .1. Es una entidad abstracta que comprende un activo y un pasivo reducido a una suma
apreciable econmicamente.
2. Corresponde nica y exclusivamente a las personas, es decir esta vinculado a stas, sin que
ello signifique que se identifiquen con aquellas.
3. Es divisible, cabe separarla en sectores sometido c/u de ellos aun rgimen jurdico diferente.
4. Es inalienable, aunque este carcter presente ciertas limitaciones que restringen sus
alcances.
Dentro de las relaciones civiles podemos encontrar su aplicacin dentro de la institucin de los
derechos reales, pero tambin incide en otras reas del derecho civil como es el derecho de familia,
sucesiones y con mayor connotacin y en toda su diversidad en el mbito contractual. En el derecho
sucesorio el patrimonio del causante (titular del patrimonio) pasa a formar parte del patrimonio de sus
causahabientes. La masa hereditaria est conformada por el conjunto de relaciones jurdicas, los
derechos por ejemplo, propiedad, uso, usufructo, etc, sobre los bienes- y la obligaciones por
ejemplo una deuda que deber ser pagada por los herederos con el patrimonio del causante- De esta
manera se demuestra que, de acuerdo a nuestra legislacin el patrimonio est conformado por el
activo y el pasivo.
B.El patrimonio en el Derecho Mercantil.- Es vlida la aplicacin del concepto anterior en el derecho
mercantil, ms an si tenemos en consideracin que las instituciones mercantiles se caracterizan por
su finalidad lucrativa por excelencia.
De acuerdo a Rodrgo Ura, citado por Morales Acosta, el concepto tcnico de un patrimonio se
refiere al conjunto de derechos y obligaciones de valor pecuniario pertenecientes a la persona
74
jurdica .
Siendo esto as, el patrimonio es inherente a todo el mbito del derecho mercantil, que busca
satisfacer expectativas econmicas y necesidades de quienes se adhieren por ejemplo, en la LGS se
menciona que quienes constituyen una sociedad convienen en constituir un patrimonio para el
ejercicio en comn de actividades econmicas.
Por otro lado, el patrimonio social regulado en el artculo 31 de la LGS es el conjunto de derechos y
obligaciones de la sociedad, lo bienes de su activo responden a las obligaciones que constan en su
pasivo. En todas las sociedades (de personas o capitales) los socios contribuyen integrando el
capital social mediante sus aportes, empero en las sociedades de personas la responsabilidad
econmica de los socios no solo se circunscribe al aporte social, sino tambin e responsabilizan por
75
aquellas deudas que no pueden ser satisfechas dada la insuficiencia de bienes de la sociedad .
71
MAZEAUD, Henri Len y Jean; Lecciones de Derecho Civil, tomo I, ediciones jurdicas europa amrica,
Buenos Aires, 1959, Pg. 435
72
ARIAS-SCHREIBER, Max; Op. Cit. Tomo IV, Pg. 13
73
Ibidem, Pg. 16 y 17
74
MORALES ACOSTA, Alonso; El patrimonio social. En Tratado de Derecho Mercantil, tomo I, primera edicin,
gaceta jurdica, Lima, 2003, Pg. 225
75
Ibidem, Pg. 228 y 229
33
Finalmente, cabe sealar que en el patrimonio social es identificable y distinguible del patrimonio
personal que corresponde a los socios. Es decir, resulta claro cules son los derechos y obligaciones
que corresponden a cada sujeto (sociedad y socios). Sin embargo, las disposiciones legales obligan a
los socios a respaldar los compromisos de la sociedad con los bienes personales de su patrimonio.
C.La carta de crdito irrevocable.- Es un documento financiero expedido a favor de un exportador por
un banco, a solicitud y bajo la responsabilidad del comprador extranjero, a fin de realizar la venta de
artculos en trminos y condiciones especficas de pago. Dentro de este orden de ideas, las cartas de
crdito son documentos muy precisos que siguen un formato internacional estndar que contiene
una breve descripcin de la mercadera, los documentos solicitados para obtener el pago, la fecha de
embarque y la fecha de vencimiento, despus de la cual no se realizar el pago.
Esta operacin se realiza contra la prestacin de documentos relativos a la venta de mercancas o
prestacin de servicios (facturas, documentos de embarque, certificados, etc), los cuales cumplen
estricta y literalmente los trminos y condiciones estipuladas en las cartas de crdito.
La clasificacin de irrevocable corresponde a que en este tipo de crditos documentarios, tanto el
ordenante como el banco emisor renuncian a la facultad de modificarla o cancelarla. Est regulada
por las reglas de los Incoterms y funciona principalmente para el comercio internacional.
La carta de crdito irrevocable, constituye la modalidad ms usada, pues ofrece una garanta al
vendedor o beneficiario. Es un compromiso de pago firme por parte del banco emisor, el cual no
puede ser modificado ni revocado por el ordenante (importador) sin contar previamente con el
consentimiento del beneficiario (exportador) y del banco o bancos intervinientes. Cualquier
modificacin respecto a las condiciones de la carta de crdito original para que tenga validez,
necesita del acuerdo de las partes involucradas, en caso contrario no se tomar en cuenta.
Este a su vez puede ser:
1. Irrevocable confirmada, que ofrece mayor seguridad al exportador, por contar con doble
garanta, tanto el banco emisor como el banco confirmador, al estar confirmada por ste.
2. Irrevocable no confirmada, por la cual solamente el banco emisor se compromete al pago. El
banco notificador no asume ningn compromiso de este tipo, limitndose a notificar al
exportador acerca de la apertura de crdito.
BALOTA 16
A.Contrato por persona a nombrar.- Mediante este contrato se conviene que cualquiera de las partes
se reserva la facultad de nombrar posteriormente a un tercero que asuma los derechos y obligaciones
derivadas de aquel acto. Este tercero ser en definitiva quien ocupar una posicin en la relacin
obligacional nacida del contrato.
La reserva de este nombramiento no procede en los casos en que no es admitida la representacin o
es indispensable la determinacin de los contratantes. Esta modalidad contractual se encuentra
regulada en los artculos 1473 a 1476 del Cdigo Civil.
Validez legal del contrato por persona a nombrar.- Para la validez de este contrato, la declaracin
de nombramiento debe comunicarse a la otra parte dentro de un plazo que no podr exceder los
veinte das contados a partir de la fecha de celebracin del contrato.
La declaracin de nombramiento no tiene efecto si no es acompaada de la aceptacin de la persona
nombrada. Asimismo la declaracin de nombramiento y la aceptacin por la persona nombrada debe
revestir la misma forma que las partes hayan usado para el contrato, aunque no est prescrita por ley.
B.-
34
De acuerdo a lo sealado por Lizardo Taboada existen dos tipos de ineficacia, la denominada
funcional o por causa extrnseca, y la llamada ineficacia estructural, por causa intrnseca o estructural.
Esta ltima es la que nos interesa pues supone que el acto jurdico no produce efectos jurdicos por
76
haber nacido muerto, o deja de producirlos por haber nacido gravemente enfermo .
En ese sentido, la ineficacia originaria presenta dos supuestos: la nulidad y la anulabilidad, ambas
han sido reguladas por nuestro Cdigo Civil bajo el nombre genrico de invalidez.
Nulidad.- La nulidad del acto jurdico se produce cuando falta uno o alguno de sus requisitos de
validez contenidos en el artculo 140 Cdigo Civil, o cuando ste sea contrario a las leyes que
interesan al orden pblico o a las buenas costumbres, tal como lo prev el artculo V del Ttulo
Preliminar del Cdigo Civil.
Esta ltima es la llamada nulidad virtual sobre la que () exige por ende una interpretacin no slo
de la norma jurdica, sino tambin de las bases o fundamentos del sistema jurdico, conformado por
77
normas imperativas, orden pblico y buenas costumbres .
Entonces, la nulidad pertenece a la esfera de lo intrnseco del acto y como tal viene a ser una causal
de invalidez y en consecuencia de ineficacia. El acto es nulo ipso iure, es decir de pleno derecho,
esto significa que no requiere de una sentencia de carcter constitutivo que as lo declare. Sin
embargo, cuando alguna de las partes o causahabientes pretendan ejercitar un derecho sobre la
base del negocio jurdico nulo, ser necesaria una resolucin judicial de carcter declarativo, que
sirva como medio preventivo para evitar las molestias que podran ocasionar las situaciones en las
que se quiera atribuir eficacia al negocio jurdico nulo.
Anulabilidad.- El acto jurdico anulable es aquel que adolece de nulidad relativa, es decir, no
obstante tener los elementos esenciales de validez que lo hacen eficaz inicialmente, adolece de un
vicio. Los vicios de la voluntad que hacen anulable el acto se encuentran previstos en el artculo 221
del Cdigo Civil y son: violencia, intimidacin, dolo o incapacidad relativa.
El acto anulable se caracteriza por ser vlido y producir sus efectos, por ello requiere de sentencia
para ser declarado nulo, y es subsanable a travs de la confirmacin. Durante la celebracin del acto
la nulidad solo es invocable por quien est legitimado.
A diferencia de la nulidad que no genera efecto jurdico alguno, la anulabilidad s produce efectos
jurdicos, pero por tener un vicio en su estructura su eficacia es susceptible de desaparecer a travs
de una sentencia.
Asimismo el acto jurdico nulo lo es desde su celebracin, por lo tanto es no nato para el mundo
jurdico. El acto anulable lo es desde la dacin de una sentencia con carcter declarativo, pero con
efectos retroactivos.
78
Semejanzas entre nulidad y anulabilidad .1. Causales.- Las causales de la nulidad y anulabilidad se presentan siempre al momento de
celebracin del negocio, es decir, al momento de su formacin por ello se habla de ineficacia
originaria.
2. Existe un defecto en la estructura negocial.- Por ello se dice que ambas son supuestos de
ineficacia estructural. Las dos figuras tuene una estructura defectuosa.
3. Causales.- En ambos casos las causales son de carcter legal, es decir, estn impuestas o
establecidas por la ley, no pudiendo ser creadas por particulares.
79
TABOADA CORDOVA, Lizardo; Nulidad del Acto Jurdico, segunda edicin, Grijley, Lima, 2002, Pg. 12
Ibidem, Pg. 98
78
Ibidem, Pg. 12
79
Ibidem, Pg. 13 y 14
77
35
1. Definicin.- El acto nulo carece de algn elemento esencial o tenindolo contraviene las
buenas costumbres, el orden pblico o una norma imperativa. En cambio la anulabilidad tiene
todos los requisitos, perfectamente lcitos, pero tiene un vicio estructural en su conformacin.
2. Efectos.- El acto jurdico nunca produce los efectos jurdicos que tena que haber producido,
por ello se dice que nace muerto. El acto anulable produce sus efectos, pero por haber nacido
con un vicio tiene un doble destino alternativo y excluyente: i) es confirmado, o ii) es
declarado judicialmente nulo.
3. La accin.- De nulidad la puede plantear cualquiera de las partes o un tercero que acredite
inters econmico o moral. La de anulabilidad solo puede ser interpuesta por la parte
perjudicada.
4. Causales.- Las de nulidad tutelan el inters pblico y se encuentran previstas en el artculo
219 del Cdigo Civil, mientras que las de anulabilidad, el inters privado y estan
enumeradas en el artculo 221 del mismo cuerpo legal.
5. Confirmacin.- Los actos nulos no son confirmables, los anulables s.
6. Sentencia.- La sentencia expedida en materia de nulidad es declarativa. La emitida en los
casos de anulabilidad son constitutivas y por ello tiene efecto retroactivo hasta la fecha de
celebracin del acto jurdico.
7. Carcter.- La nulidad puede ser expresa o tcita (virtual), a diferencia de la anulabilidad que
siempre es expresa, es decir, siempre es declarada directamente por la norma jurdica.
C.Los intereses.- De acuerdo a lo sealado por Csar Fernndez el trmino inters es definido como
provecho, utilidad, ganancia y lucro, es la utilidad producida por la colocacin de un capital. Por ello
80
seala que las caractersticas de la deuda de intereses son:
1. La deuda de intereses es siempre una deuda pecuniaria, es decir, es una deuda que consiste
en el pago de una suma de dinero.
2. La obligacin de pagar intereses es una obligacin accesoria de la obligacin principal de
restitucin o de entrega del capital disfrutado o utilizado. Es decir, la deuda de intereses no
puede generarse si no preexiste una deuda principal.
Clases de intereses.- En el artculo 1242 nuestro Cdigo Civil clasifica a los intereses en funcin de
la finalidad que persiguen: compensatorios y moratorios.
1. Inters compensatorio.- Consiste en la contraprestacin por el uso del dinero o cualquier
otro bien. Tiene como finalidad mantener el equilibrio patrimonial, evitando que una de las
partes obtenga un enriquecimiento al no pagar el importe del rendimiento de un bien.
Al respecto, Salvat precisa que a los intereses compensatorios se les denomina tambin
81
intereses lucrativos . Es decir, permite cobrar una retribucin adecuada por el uso a quien se
beneficia del dinero o cualquier otro bien.
Crdenas Quirs precisa que el trmino compensatorio se suele utilizar en materia de
indemnizacin de daos y perjuicios, de tal modo que los daos y perjuicios compensatorios
son los que van a sustituir a la prestacin cubriendo tanto el dao emergente como lucro
cesante que se hubiera sufrido por la falta de cumplimiento. De all que se haya criticado la
expresin intereses compensatorios utilizada por el Cdigo para indicar la contraprestacin
por el uso del dinero o de cualquier otro bien, siendo ms idnea la expresin intereses
82
retributivos.
2. Inters moratorio.- La segunda parte de artculo antes citado, prescribe que el inters
moratorio tiene por finalidad indemnizar la mora en el pago; sancionndose de esta manera el
80
FERNNDEZ FERNANDEZ, Csar; Cdigo Civil comentado, primera edicin, gaceta jurdica, Tomo V, Lima,
2003, Pg. 551
81
Ibidem Pg. 553
82
Ibidem, Pg. 553
36
83
37
En ese sentido, el dolo coincide con la voluntad del sujeto de causar el dao .
Otras causas subjetivas de inejecucin de obligaciones.- La culpa es una causa subjetiva de
inejecucin de la obligacin, la misma que debe ser entendida como la conducta negligente
observada por el deudor, frente a su deber de realizar una prestacin consistente en entregar bienes
u otorgar servicios.
La culpa ocupa una posicin intermedia entre dos extremos: el dolo y el caso fortuito o la fuerza
mayor, porque en el dolo hay intencin deliberada de no querer cumplir la obligacin, siendo por ello
plena la responsabilidad econmica frente al acreedor, por los perjuicios derivados de ello; en el caso
fortuito o la fuerza mayor los acontecimientos impedientes son extremos totalmente extraos al
deudor, ajenos a la voluntad de ste, razn por lo cual no generan responsabilidad econmica por su
incumplimiento, ya sea total o parcial, o por el incumplimiento tardo o defectuoso.
84
85
Cita de Espinoza Espinoza; Derecho de las personas, Op. Cit. Pg. 492
ESPINOZA ESPINOZA, Juan, Derecho de la responsabilidad civil, Cit. Pg. 95
38
B.Causas eximentes de responsabilidad en el incumplimiento de las obligaciones.1. Irresponsabilidad del deudor que acta diligentemente.- El artculo 1314 del Cdigo Civil
prescribe que quien acta con la diligencia ordinaria requerida no es imputable por la
inejecucin de la obligacin o por su cumplimiento parcial, tardo o defectuoso.
La ausencia de la culpa hace que el deudor no est obligado. La norma se refiere a la causa
no imputable, se requiere solamente actuar con diligencia por parte del deudor. ste est
obligado a probar que actu con la diligencia que exiga la naturaleza de la prestacin, no
siendo necesario la demostracin del acontecimiento que ocasion la inejecucin de la
obligacin.
2. Caso fortuito y fuerza mayor.- El artculo 1315 del Cdigo Civil concepta los casos
fortuitos o de fuerza mayor como causas no imputables. Ambos son eventos extraordinarios,
imprevisibles e irresistibles. El caso fortuito est referido accidentes naturales. La fuerza
mayor comprende tanto los actos de terceros como los atribuibles e irresistibles para el
deudor, al margen de su voluntad y por tanto estn fuera de su culpa.
3. El hecho de un tercero.- En materia de responsabilidad por inejecucin de obligaciones se
afirma que aunque la relacin obligatoria, como sistema de organizacin jurdica, se
establece solamente entre deudor y acreedor, no vive ni se desarrolla en una campana de
86
cristal y le afectan inevitablemente los hechos de terceros .
El hecho de este tercero extingue la obligacin del deudor, y existe la posibilidad de que el
deudor se dirija directamente, por la va extra contractual, al tercero, por haber lesionado su
derecho al crdito.
4. El hecho de la propia vctima.- El artculo 1327 del Cdigo Civil prescribe que el
resarcimiento no se debe por los daos que el acreedor habra podido evitar usando la
diligencia ordinaria, salvo pacto en contrario. Este artculo alude a la capacidad del daado
para evitar el dao.
C.Efectos del incumplimiento de las obligaciones.- Son los siguientes:
1. Extincin de la obligacin.- En el caso previsto en el artculo 1316 del Cdigo Civil, cuando
la obligacin no se ejecuta por causa no imputable al deudor.
2. Pago de una indemnizacin por los daos y perjuicios.- Cuando las causas de la
inejecucin son imputables al deudor, tal como lo prev el artculo 1321 del mismo cuerpo
legal.
BALOTA 19
A.La solidaridad.- Es una obligacin por el todo que permite, en caso de pluralidad de acreedores
(solidaridad activa) que cualquiera de ellos exija al deudor el pago de la totalidad de la deuda; y en el
caso de la pluralidad de deudores (solidaridad pasiva) que cualquiera de ellos est obligado a pagar
la totalidad de la deuda.
Existe unidad de prestacin, pluralidad de derechos (de crdito o deudas) en donde cada deudor
responde por el integro de la deuda y cada acreedor es dueo del integro del crdito. No importa que
el objeto de la prestacin sea divisible. Existe solidaridad pasiva y activa, as los efectos que recaigan
sobre uno de los codeudores o coacreedores recae tambin sobre los dems.
86
39
Presuncin legal.- El artculo 1183 del Cdigo Civil declara que la solidaridad no se presume, sino
que debe ser expresa, es decir, debe ser sealada en forma expresa por la ley o las partes. En
opinin de Eric Palacios tcnicamente no nos encontramos frente a una presuncin, sino a una regla
y a su eventual excepcin (...) debe precisarse que la solidaridad solo se da cuando esta ha sido
87
prevista expresamente, sea en la ley o en el ttulo de la obligacin (...)
En ese sentido, si las partes al constituir la obligacin no convinieron la solidaridad o sta no es
impuesta por ley, se entiende que las partes se han vinculado mancomunadamente y, por tanto, que
cada uno de los deudores solo est obligado por su parte en la deuda y cada uno de los acreedores
nicamente puede exigir la parte que le corresponde del crdito.
B.Relaciones solidarias en la letra de cambio.- De acuerdo a lo dispuesto por el artculo 11 de la
NLTV quienes giren, acepten, endosen o garanticen ttulos valores quedan obligados solidariamente
frente al tenedor; salvo clusula o disposicin legal expresa en contrario.
En virtud de lo antes sealado, el tenedor de un ttulo valor puede accionar ante dichas personas
individual o conjuntamente y en forma acumulativa, sin tener que observar el orden en que se
hubieren obligado.
Al respecto Beaumont seala que tanto la doctrina nacional y extranjera, coinciden en calificar a la
solidaridad cambiaria, como la vinculacin jurdica entre el tenedor y dos o ms personas que
suscriban un ttulo valor; unin que se da en un mismo grado y es equivalente a la existente en el
88
marco de la solidaridad pasiva civil entre el acreedor y sus codeudores .
Entonces, lo que busca la norma citada es otorgar a estos documentos las mayores seguridades para
obtener el pago. Cabe sealar que la solidaridad cambiaria tiene distintas caractersticas y efectos
89
que la solidaridad civil, as :
1. Fuentes.- La solidaridad civil tiene como fuentes a la ley y al convenio, la cambiaria surge por
mandato legal.
2. Presuncin.- La primera no se presume; la segunda se presumen salvo clusula o
disposicin legal expresa en contrario.
3. Causa.- La solidaridad civil supone una unidad de causa jurdica, un solo negocio; la
cambiaria proviene de diversas declaraciones independientes que tiene por causa un negocio
jurdico diferente.
4. Requisitos previos.- En la solidaridad civil el acreedor puede dirigirse contra el deudor
principal o todos los deudores solidarios, bastando para ello, que la obligacin sea exigible.
En las cambiarias, el tenedor puede accionar contra el que emita, gire, endose, acepte o
garantice los ttulos en forma individual o conjunta, previo cumplimiento de los requisitos para
el ejercicio de cada accin cambiaria.
Adicionalmente a lo sealado, en el caso especfico de la letra de cambio se presenta un supuesto
ms de solidaridad relacionado con la aceptacin de este ttulo valor.
Cuando se emite una letra de cambio, el girado usualmente es una persona distinta al girador del
ttulo valor, por ello es necesario que dicha persona designada para pagarla manifieste expresamente
su voluntad de hacerlo. No basta que figure su nombre en la cambial. Para comprometerlo como
obligada a pagar la letra de cambio, se requiere una manifestacin expresa de su voluntad y
compromiso de pagarla, a tal acto se denomina aceptacin Si no la acepta no tendr la calidad de
obligado.
87
PALACIOS MARTINEZ, Eric; Cdigo Civil comentado, primera edicin, gaceta jurdica, Tomo V, Lima, 2003,
Pg. 257
88
BEAUMONT, Ricardo y Rolando CASTELLARES, Op. Cit. Pg. 118
89
Ibidem, Pg. 119 y 120
40
Por ello, de acuerdo a lo sealado por el artculo 148 de la NLTV, en el caso de la letras de cambio
no aceptadas por el girado, total o parcialmente, el tenedor tiene la facultad de exigir su pago al
girador (obligado principal), y/o a los dems obligados solidarios, quienes tienen la responsabilidad de
su aceptacin y pago. Por ello, el tenedor no tiene que esperar el vencimiento de la letra de cambio
protestada por falta de aceptacin para cobrarla en la parte no aceptada.
C.La excusin.- Llamada tambin beneficio de orden o de discusin consiste en la facultad que tiene
el fiador de solicitar al acreedor que se dirija previamente contra el deudor para hacerse pago con sus
bienes. Se funda bsicamente en la naturaleza subsidiaria de la fianza y en las circunstancias de
reconocer que si el fiador es un obligado, lo es muchas veces a ttulo gratuito, como un acto de
liberalidad o de favor hacia el deudor.
En opinin de Cabanellas el beneficio de excusin es una expresin moderna para referirse al
derecho que asiste al fiador o garante para pedir que el acreedor se dirija en primer trmino contra los
bienes del deudor principal, cuyo embargo y venta judicial debe pedir antes de proceder contra el que
dio caucin en el negocio jurdico. Se funda en que el carcter accesorio de la garanta debe
conservarse en la fase ejecutiva; y no servirse de ella sino accesoriamente ante la imposibilidad de
90
cumplimiento del deudor y de resarcimiento del acreedor con el patrimonio del principal obligado .
Relacin con la fianza.- En virtud de la excusin, el fiador tiene la posibilidad legal de exigir al
acreedor el agotamiento de los recursos de cobranza contra el fiado.
Tiene su fundamento en la bsqueda de una mayor proteccin del garante, reconocindose que
muchas veces acta movido por un nimo de solidaridad y sin recibir nada a cambio. De all, que por
razones de equidad, as legislaciones hayan establecido esta subsidiariedad en su obligacin.
Nuestra legislacin como muchas otras, resalta el carcter subsidiario de la fianza a travs del
beneficio de excusin.
En la fianza civil la regla es que siempre opera el beneficio de excusin. Las excepciones se
encuentra reguladas en el artculo 1883 del Cdigo Civil que dispone: la excusin no tiene lugar
cuando: i) el fiador ha renunciado expresamente a ella, ii) se ha obligado solidariamente con el
deudor, y iii) en caso de quiebra del deudor.
Por su parte en la fianza cambiaria, sta se presumir solidaria, por tanto, el fiador no puede oponer
el beneficio de excusin, salvo disposicin expresa en contrario; as lo establece el artculo 61 de la
NLTV.
Relacin con el aval.- El aval es una garanta objetiva, est referida al pago de un ttulo valor, es
decir el avalista queda obligado de igual modo que el avalado, pues lo que se garantiza es que la
obligacin ser cumplida a pesar de cualquier eventualidad.
El avalista no asume la obligacin del tercero, an cuando indique la persona a quien avala; asume y
toma a su cargo una obligacin propia, en consecuencia, la excusin jams estar presente en esta
garanta personal.
BALOTA 20
A.La posesin.- El artculo 896 del nuestro Cdigo Civil, seala que la posesin es el ejercicio de
hecho de uno o ms poderes inherentes a la propiedad.
En ese sentido, para que haya posesin no es necesaria ni suficiente la posesin de derecho, esto
es, la que haya sido atribuida por un contrato o una resolucin judicial. Asimismo, se descarta toda
nocin de legitimidad, por consiguiente, posee tanto el propietario (poseedor legtimo) com el
90
41
usurpador (poseedor ilegtimo). Ambos gozan, por el solo hecho de ser poseedores, de todos los
91
derechos que conforme al Cdigo Civil, corresponden al poseedor .
Naturaleza jurdica.1. Teora subjetiva.- Elaborada por Savigni, quien expres que la posesin es el poder fsico
que se ejerce sobre una cosa con el nimo de conducirse como propietario. En esta definicin
se complementan el corpus y el animus o sea el deseo del sujeto de conservar el objeto
posedo para s.
2. Teora objetiva.- Fue concebida por Ihering, y no precisa del animus pues para l la
posesin es una relacin de hecho establecida entre la persona y la cosa para su utilizacin
econmica.
Entonces, la definicin de posesin citada acoge la doctrina posesoria de Ihering que nos lleg del
Cdigo alemn.
Posesin deviene en propiedad.- La prescripcin adquisitiva de dominio es un mecanismo que
permite que la posesin pueda devenir en propiedad; para tal efecto, habr que distinguir dos
supuestos:
1. Tratndose de un bien inmueble la propiedad se adquiere mediante la posesin continua,
pacfica y pblica como propietario durante diez aos. Se adquiere a los cinco aos cuando
adems media justo ttulo y buena fe.
2. Tratndose de bienes muebles, se exige los mismos requisitos que para los inmuebles, solo
que el tiempo de posesin debe ser dos aos si hay buena fe y cuatro si no la hay.
Quien desea adquirir un bien por prescripcin debe entablar un juicio para que se le declare
propietario. La pretensin se tramita como un proceso abreviado.
B.El derecho de retencin.- Es un derecho real por el cual un acreedor retiene en su poder el bien del
deudor si su crdito no est suficientemente garantizado. Procede en los casos que establece la Ley
o si hay conexin entre el crdito y el bien retenido.
Se encuentra regulado en el artculo 1123 del Cdigo Civil, y se aplica a toda clase de bienes,
muebles o inmuebles, siempre que se encuentren en poder de la persona que lo haga valer por razn
de crditos provenientes del mismo bien.
92
Los requisitos que debe verificarse para ejercer este derecho son los siguientes :
1. Que el retenedor haya entrado en posesin del bien de manera lcita.
2. Que exista un crdito a favor del retenedor cuyo deudor sea el propietario del bie materia del
apoderamiento.
3. Que el bien materia de retencin pueda ser calificado como una cosa corporal.
4. Que exista conexin entre la cosa retenida y el crdito que invoca a su favor el retenedor.
5. Que el bien retenido se encuentre dentro del comercio.
Naturaleza jurdica.- Se han elaborado diversas teoras para determinar la naturaleza jurdica del
derecho de retencin, destacando las que lo consideran como un derecho especial, un derecho mixto
(que tiene un derecho real y personal), las que afirman que nicamente es un derecho personal, y
finalmente las que apuntan a calificarlo como un derecho real.
91
AVENDAO VALDEZ, Jorge; Cdigo Civil comentado, primera edicin, gaceta jurdica, Tomo V, Lima, 2003,
Pg. 77
92
MISPIRETA GLVEZ, Carlos; Cdigo Civil comentado, primera edicin, gaceta jurdica, Tomo V, Lima, 2003,
Pg. 1094 y ss
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Esta ltima teora es la que ha recogido nuestro Cdigo Civil, por ello podemos decir que el derecho
de retencin es:
1. Es un derecho real de garanta imperfecto ya que no se puede disponer libremente de l.
2. Recae sobre bien o bienes determinados y es oponible erga omnes, previa inscripcin en el
registro o anotacin preventiva.
3. Es accesorio.
4. Implica posesin inmediata del bien por quien lo ejerce.
5. Tiene carcter indivisible, todo el bien queda afectado por el crdito, por ello el retenedor no
esta obligado a devolver el bien hasta que se cumpla la totalidad del crdito.
6. Se constituye unilateralmente por la sola voluntad del acreedor.
7. Puede hacerse valer en va de excepcin, como defensa ante el reclamo de devolucin del
bien.
8. Es transmisible junto a la acreencia de la cual emana.
9. Existe nulidad de pacto comisorio, ya que el acreedor en ningn caso podr adquirir la
propiedad aunque no se cumpla con el crdito.
Quienes pueden ejercerlo.- Podemos mencionar dos posibilidades o variantes:
1. Extrajudicialmente.- Quien rehsa entregar el bien hasta el cumplimiento de la obligacin
por el cual se invoca, lo cual puede hacerse notarialmente, por carta con cargo de recepcin
o verbalmente.
2. Judicialmente.- Como excepcin que plantea quien se opone a la accin destinada a
conseguir la entrega del bien. Es de sealar que el juez puede autorizar la sustitucin del
derecho por una garanta suficiente.
Segn lo dispuesto por el artculo 1131 del Cdigo Civil, se puede aplicar este derecho a todos los
casos en que la ley lo reconozca, sin perjuicio de lo dispuesto en las leyes especiales, de ello se
deduce que se puede utilizar en los siguientes casos:
1. Mandato.- El mandatario puede retener los bienes que obtenga por el mandante en
cumplimiento del mandato mientras ste no cumpla con reembolsarle los gastos efectuados
e indemnizarle por los daos y perjuicios sufridos producto del mandato. Se encuentra
previsto en el artculo 1799 Cdigo Civil.
2. Hospedaje.- Los hoteleros pueden retener los bienes entregados por el husped mientras no
pague la retribucin correspondiente y los perjuicios que hubieren. Se encuentra regulado en
el artculo 1717 Cdigo Civil.
3. Mejoras.- Si el poseedor debe ser reembolsado por las mejoras que hizo al bien puede
retenerlo hasta que se le pague. Se encuentra previsto en el artculo 918 Cdigo Civil.
4. Depsito.- El depositario tiene derecho a retener el bien depositado, hasta que se le
reintegren los gastos incurridos con este motivo. As lo prev el artculo 1852 Cdigo Civil.
5. Usufructo.- El usufructuario puede ejercer la retencin en tanto no se le paguen los gastos
extraordinarios en que hubiera incurrido, en aplicacin de lo dispuesto para las mejoras. Se
encuentra previsto en el artculo 1015 Cdigo Civil.
6. Anticresis.- El artculo 1095 del Cdigo Civil reconoce implcitamente este derecho al
acreedor de la garanta.
7. Compraventa.- El comprador bajo el pacto de retroventa, puede retener el bien hasta que el
vendedor le reembolse las mejoras necesarias y tiles. Se encuentra previsto en el artculo
1588 Cdigo Civil.
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8. Comodato.- De acuerdo a lo sealado por el artculo 1748 del Cdigo Civil, el comodatario
tiene derecho de retener el bien slo cuando se le haya pagado los gastos extraordinarios a
que se refiere el artculo 1735 del mismo cuerpo de leyes.
C.El proceso sumarsimo.- Es uno de los procesos contenciosos regulados por el CPC, para que por
su intermedio se tramiten los conflictos de intereses cuya pretensin patrimonial sean montos
menores, aquellos donde se hace necesario la tramitacin de un proceso rpido y expeditivo y
tambin los que la propia norma adjetiva regula. Se encuentra regulado en los artculos 546 y
siguientes del mismo cuerpo de leyes.
En este proceso se tramitan los siguientes asuntos contenciosos:
1. Alimentos
2. Separacin convencional y divorcio ulterior.
3. interdiccin
4. Desalojo, entre otros.
Etapas.1. Postulatoria.- Comprende los siguientes pasos:
2. Decisoria.- Dentro de la audiencia nica o dentro de los 10 das de realizada sta, el juez
emitir sentencia. Quien se considere afectado con ella puede apelarla.
3. Impugnatoria.- En esta etapa se puede apelar la sentencia dictada por el juez. Se funda en
el hecho que la decisin o juzgamiento, es un acto humano susceptible de error, en
consecuencia las partes tienen derecho a exigir un nuevo examen de la decisin obtenida, si
consideran que sta tiene un vicio o error y adems le produce un agravio.
4. De ejecucin.- En esta etapa se cumplir lo resuelto en definitiva por el juzgador. Est
referida a la eficacia de la decisin definitiva obtenida en el proceso.
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