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LA EXPERIENCIA EN LO JURDICO
Las leyes y las normas son importantes herramientas para la
construccin de lo social, ellas tienen que estar al servicio de las
personas, evitando o solucionando conflictos. El derecho debe facilitar la
convivencia social.
La realidad social, en su conjunto (la conducta humana en su
interferencia nter subjetiva, el conflicto potencial o actual), constituyen
el objeto de toda normatividad, la razn de ser y de existir del derecho.
ste se crea y existe para regular, encauzar y organizar una convivencia
humana que se nos presenta conflictiva.
Existe una tensin permanente entre el medio social y el individuo. Ese
medio social se hace real en otra persona o grupo de personas que
pretende y reclama conductas, actitudes y cosas que interfieren con las
de ese individuo. Por lo que, el derecho, como sistema de normas,
constituye una herramienta o una estrategia para mejorar el
funcionamiento de la sociedad.
La vida humana se da slo en sociedad, el ser humano toma conciencia
de su individualidad en relacin con los otros.
LA REALIDAD SOCIAL
La sociedad, para asegurar su supervivencia, exige un orden social; ste
produce un condicionamiento de las acciones individuales y una
uniformidad de comportamiento (reacciones previsibles y similares
frente a situaciones tpicas).
Socializacin es un proceso educativo, en el cual el hombre se hace
apto para asumir las tareas correspondientes a los roles sociales. sta
supone una interiorizacin en la cual el individuo hace suyas las normas
que la sociedad prescribe y los valores en los que se inspira. Cuando los
componentes del grupo no se comportan como es esperado por la
sociedad, se origina la falta de conformidad que se manifiesta a travs
de:
1- Variacin: comportamiento no conforme pero favorable para el
grupo que termina siendo aceptado. Estas faltas de conformidad se
previenen con el control social mediante tcnicas promocionales que
ligan consecuencias favorables a comportamientos deseados.
2- Desviacin: comportamiento no conforme pero que tiende a la
desintegracin del grupo, por lo que no es aprobado por ste. La falta de
conformidad aqu se previene con tcnicas disuasorias.
Las formas de prevenir estas faltas de conformidad son con el CONTROL
SOCIAL, las TCNICAS PROMOCIONALES que ligan consecuencias
favorables a comportamientos deseados o las TCNICAS DISUASORIAS
que ligan consecuencias desfavorables a comportamientos no deseados.
EL DERECHO COMO PALABRA
El derecho es un conjunto de normas de carcter general, dictadas para
regir sobre una sociedad o sectores preestablecidos por las necesidades
de la regulacin social, que se imponen de forma obligatoria a los
destinatarios, cuyo incumplimiento debe acarrear una sancin o la
respuesta del Estado a tales acciones.
ETIMOLOGA
La palabra derecho proviene de la voz latina directum o derectum
(participio del verbo dirigere) que significa: lo que est conforme a
la regla, a la ley, a la norma (Idea principal)
En otros casos proviene del verbo dirigere que quiere decir, disponer,
ordenar, dirigir, poner recto o, el verbo regere, que significa conducir,
gobernar.
La palabra derecho es un sustantivo. En nuestra lengua hemos
acuado un adjetivo, por lo que cuando queremos calificar con la voz
adecuada una situacin que se refiere al derecho nos valemos del
trmino jurdico.
ACEPCIONES
Tiene 4 acepciones:
1- Normatividad Jurdica: sistema de normas o reglas cuyo
cumplimiento se puede exigir, incluso, por medio de la fuerza.
Ej.: Derecho Argentino.
2- Ciencia Jurdica: sistema de conocimientos referidos a dichas
normas o reglas. Ej.: Estudios del derecho.
3- Facultad Jurdica: poder que tiene una persona para hacer o
exigir algo de otra persona, con la proteccin de la autoridad.
Ej.: Derecho de transitar.
4- Impuestos, tasa o aranceles: valor econmico exigible
obligatoriamente. Ej.: Derecho de peaje.
DERECHO COMO OBJETO
El derecho, en sentido objetivo (derecho-norma), es una norma o un
sistema de normas. Es el derecho que est ah, frente a nosotros, que ha
sido puesto, sancionado y aprobado legalmente, y que todos debemos
respetar.
Estas normas (constituciones, leyes, decretos, ordenanzas, etc) son
rdenes creadas e impuestas a fin de que sean cumplidas. Son
disposiciones obligatorias. Ej.: Derecho de la Repblica Argentina,
Cdigo Civil, Cdigo Penal, Ley de alquileres, etc.
DERECHO EN SENTIDO OBJETIVO: COMO NORMA Y COMO
ORDENAMIENTO
El derecho como norma: se presenta como una norma de
comportamiento, algo que regula ciertas conductas del hombre en la
sociedad, para ordenar la vida social y evitar o solucionar conflictos.
Sin embargo, lo caracterstico de las normas jurdicas (en las sociedades
desarrolladas), es la de ser normas institucionalizadas, es decir que son
creadas por rganos especializados (rganos legislativos), para luego ser
aplicadas y ejecutadas por otros rganos tambin especializados
(rganos ejecutivos y judiciales)
El derecho como ordenamiento: en las sociedades desarrolladas, son
normas institucionalizadas, es decir que son creadas por rganos
especializados (rganos legislativos), para luego ser aplicadas y
ejecutadas a travs de otros rganos tambin especializados (rganos
ejecutivos y judiciales). En este sentido aparece como un ordenamiento,
como institucin, que cumple determinadas funciones en la sociedad.
DERECHO EN SENTIDO SUBJETIVO: COMO RELACIN
Una de las funciones del derecho es la de crear y regular relaciones
inter-subjetivas. Las normas jurdicas son bilaterales ya que de ellas se
desprenden correlativamente derechos o facultades para un sujeto y,
deberes u obligaciones para otro, estableciendo entre ellos una relacin
jurdica.
Estas 3 teoras (como norma, como ordenamiento, como relacin), no
son incompatibles, ni se excluyen entre s, sino que se completan y
complementan, por lo que deben unirse para lograr una visin integral
del fenmeno jurdico.
El fenmeno jurdico, desde un punto de vista filosfico, es el aspecto
que las cosas ofrecen ante nuestros sentidos, a partir de la experiencia
que tenemos de l. Se denomina fenmeno jurdico, al derecho tal cual
como lo percibimos en nuestras experiencias jurdicas.
DERECHO SUBJETIVO
El derecho, en sentido subjetivo, es el derecho-facultad. Es la
prerrogativa, la facultad con que cuenta un individuo para reclamar el
cumplimiento de las normas jurdicas, y que considera le favorecen y
tutela. Este derecho pertenece al sujeto.
De las normas jurdicas, no slo surgen deberes sino tambin derechos.
Frente al deudor siempre hay un acreedor. El primero debe pagar; el
segundo, tiene derecho a exigir el pago.
La pretensin o facultad del acreedor para exigir el pago es derecho
subjetivo. Est en la persona, es del ciudadano (es su derecho),
particular.
Ej.: El acreedor Juan recurre a los Tribunales para exigir que se le pague,
aqu ejerce su facultad (derecho subjetivo), pero invoca una norma legal
(derecho objetivo). Juan dir al Juez interviniente: Pedro no me ha
pagado la deuda al vencimiento del plazo otorgado. Por consiguiente,
seor Juez, de conformidad a la norma jurdica que impone la obligacin
de pagar (norma que invoc), pido se condene a Pedro al pago de la
deuda. Es decir, al ejercer Juan la facultad que tiene como acreedor
(derecho subjetivo) invoca la norma legal (derecho objetivo).
DERECHO COMO CIENCIA
El derecho como ciencia surge del estudio racional del objeto del
derecho, el derecho como normatividad.
El derecho se define como ciencia porque constituye un conjunto de
conocimientos ordenados, sistematizados, de carcter racional, fctico,
que tienen implicancias jurdicas. Se rigen por principios.
La expresin Ciencia del derecho es utilizada en 3 sentidos:
1. Amplsimo: Comprende todas las disciplinas jurdicas,
incluyendo la filosofa.
2. Amplia: Abarca todas las ciencias jurdicas, es decir todas
aquellas disciplinas cientficas que tiene por objeto el derecho.
Ej.: Sociologa jurdica, psicologa jurdica, la historia del
derecho, etc., quedando excluida la filosofa.
3. Estricto: Es la acepcin ms corriente. Se denomina ciencia
jurdica a la llamada dogmtica jurdica.
El derecho como normatividad, puede aparecer como objeto, que se
somete a un estudio racional, del cual surge la ciencia del derecho. En
este caso vemos como reciben el mismo nombre tanto el objeto
estudiado (derecho), como la ciencia que lo estudia (Derecho). Ej.:
a) La historia de nuestra patria, fue profundamente marcada por la
Revolucin de Mayo. (Objeto estudiado)
b) La historia determin la existencia del pueblo Hitita que habit en el
Asia Menor. (Ciencia)
c) La geografa de Crdoba es accidentada. (Objeto estudiado)
d) La geografa cordobesa est desactualizada. (Ciencia que lo estudia)
Ej.:
a) La carrera de derecho es fcil. (Ciencia)
b) El derecho se presume conocido por todos. (Normatividad)
c) El derecho de un pas debe servir para su organizacin. (Ciencia)
d) El derecho debe lograr interpretar lo que el legislador quiso al dictar
una ley. (Ciencia)
Actividad Jurdica
1- Aplicar
Normas Individuales
3 actividad: ejecucin
de la norma individual
2- Interpretacin
2 actividad: elaborar
normas individuales
3- Integracin
4- Sistematizacin
Hetero-composicin
Viole
ncia
Negoci
acin
Medi
acin
Arbit
raje
Proce
so
Judici
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Impo
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EL ESTADO
El pas o cuerpo poltico, es el todo; y el Estado es la parte sobresaliente
de ese todo. Es la parte interesada ene. Mantenimiento de la ley,
fomento del bienestar comn, el orden pblico y la administracin de los
asuntos pblicos. Es un grupo relacional porque los miembros
relaciones sociales, que lo componen, tienen en comn, las relaciones
sociales entre ellos. Asociativo, porque existen tareas diversas para el
logro de fines comunes. Corporativo, porque estos fines comunes son
para un beneficio del grupo mayor que lo incluye, que es el pas.
Es una parte integrante de la sociedad, pero internamente la conduce y
externamente la representa. Adems es el organismo facultado para
utilizar el poder y la coercin, integrado por expertos en ordenamiento y
bienestar pblico.
Segn la teora instrumentalista, el Estado es la parte superior del
cuerpo poltico, pero no es superior a ste.
Segn la teora substancialista o absoluta, el Estado constituye un todo
que se superpone o absorbe al cuerpo poltico.
LA NACION Y EL DERECHO
La nacin, en cuanto grupo relacional, comunitario, no tiene
ordenamiento. Sin embargo, influye en el derecho que se elabore,
aplique y ejecute en el pas.
El derecho de cada pas ser la expresin de las caractersticas propias
del grupo comunitario que le sirve de fundamento subjetivo.
La accin reguladora constante del ordenamiento de un pas hace
aparecer caractersticas comunes, an en aquellos pases donde la base
es plurinacional o no nacional.
EL PAIS Y EL DERECHO
En el pas, en cuanto grupo social o relacional, asociativo, encontramos
al derecho. Donde hay sociedad hay derecho.
En el grupo asociativo, los fines colectivos hacen la necesidad de medios
colectivos, que son el ordenamiento y la autoridad (en la sociedad
poltica o pas). La autoridad se manifiesta siempre a travs de normas
elaboradas y ejecutadas.
Barraco Aguirre seala que el derecho cumple funciones:
1- Respecto a los individuos: cumple una funcin educativa y
tuitiva, la educativa en cuanto su normatividad y efectividad constituye
n
a
m
l
n
t
e
Las relaciones entre fines y medios son de causalidad que se dan entre
actos sucesivos, dada una determinada causa se va a dar un efecto.
Barraco Aguirre distingue entre los fines:
a- Fines debidos: pertenecen al campo del deber ser. Clasificadas en
conductas exigidas y el decididas.
1. Conductas exigidas: lo es en funcin de las circunstancias o de la
naturaleza de las cosas y, supone un acto de conocimiento estimativo.
2. Conductas decididas: es el fin propuesto, asumido por el sujeto
de la accin, supone un acto de conocimiento y de decisin.
La conducta exigida en funcin del fin exigido por la situacin o la
naturaleza de las cosas es una conducta ticamente exigida.
La conducta exigida en funcin del fin decidido por el sujeto que realiza
la accin, es una conducta tcnicamente exigida.
b- Fines producidos: los hallamos en el mbito del deber ser,
diferencia el fin perseguido del resultante. Distingue entre conducta en
ejecucin y ejecutada.
1. Fin perseguido: se busca a travs de la conducta durante la
accin.
2. Fin resultante: es el resultado que tenemos cuando el sujeto
termina la accin.
A- Conducta en ejecucin: realizada mientras el acto se esta
ejecutando.
B- Conducta ejecutada: Se obtiene cuando el acto ya se realiz.
Las conductas es el medio para el logro de los fines propuestos por el
sujeto de la accin.
f- El hombre como ser que utiliza herramientas.
El hombre es un ser que fabrica y utiliza herramientas como medios para
el logro de sus fines propuestos. No slo fabrica productos que luego
utiliza como instrumentos, sino que ya nace con instrumentos
potenciales.
El hombre trabaja el material que la naturaleza le provee; y tambin a
travs de herramientas que l mismo ha creado. Al actuar, el hombre
pone en movimiento una cadena instrumental.
La conducta es la actividad de un instrumento, no de la personalidad. La
conduccin slo se realiza efectivamente en el acto de mover un
instrumento.
Barraco distingue:
1- Los instrumentos interiores, la capacidad cognoscitiva, que
constituyen nuestra interioridad;
2- Los instrumentos exteriores, de operar hacia fuera, que pueden ser:
A- Pasivos, que le permiten tener impresiones, como los sentidos,
B- Activos, que le permiten expresarse, como las manos.
g- El hombre como productor de objetos culturales.
La conducta es productora de objetos culturales, que van a construir su
mundo interno por las ideas, sentimientos, emociones, sensaciones,
decisiones, es decir por lo psquico; y su mundo externo por el cuerpo,
es decir por lo fsico.
El hombre es un ser fabricante en el mundo externo; y en el mundo
interno es un productor.
El producto termina siendo el resultado, el efecto; y el producir es la
accin previa al resultado, pero es la accin necesaria para que se
produzca el resultado.
Nada es producido sin el pago de un precio, no slo en el mbito
cultural, sino en la naturaleza en general. Todo tiene un precio, todo
requiere esfuerzo y, a partir de ello, entendemos que se dan los
resultados.
h- El hombre como ser histrico.
La realidad humana puede ser vista:
Ejemplos:
Padre e hijo: Simtrica Positiva
Docente Alumno: Asimtrica positiva, el Modelo
Cantante Admiradores: Asimtrica positiva, Popularidad.
Juez Demandado: Asimtrica emocionalmente ambivalente,
Institucional.
Abogado Cliente: Asimtrica emocionalmente ambivalente,
Experto.
Ladrn Vctima: Asimtrica con orientacin emocional negativa.
Gobernante Gobernado: Asimtrica ambivalente. Institucional.
Propietario Inquilino: Simtrica. Ambivalente
Esposa - Esposo: Simtrica. Positiva.
Amigo Amiga: Simtrica. Positiva.
El poder rara vez se manifiesta en nuestras relaciones ms ntimas y
duraderas, El poder est presente en las situaciones de conflicto
equilibrado, donde fuerzas y capacidades semejantes, luchan por la
superioridad en un determinado mbito. Ej.: dos empresas. La
orientacin emocional es negativa.
En estos dos ltimos tipos de influencias asimtricas encontramos
predominio de sanciones negativas, en cuanto a refuerzos de la
conducta deseada.
Las sanciones negativas son las penalidades o castigos.
-Conclusin: el poder no es idntico a influencia, ya que existen
relaciones de influencia que no implican ejercicio del poder, como la
amistad. Al poder lo encontramos, en distintas relaciones sociales, de
naturaleza diversa y no slo alrededor de aquel aspecto de la vida
social, es decir la poltica, en las relaciones de influencia asimtrica o en
las relaciones en que se den sanciones negativas. En general, las
relaciones de poder implican un cierto conflicto y una orientacin
emocional ambivalente o negativa.
EL PODER SOCIAL Y LA FUERZA
El poder social supone la aplicacin potencial o actual de cualquier
medio coactivo o recurso psquico inhibitorio de la resistencia que
pudiera oponer la voluntad del destinatario del acto de poder.
-El poder social simple o no coactivo, se caracteriza por la capacidad
de influir sobre las conductas de otros hombres, estableciendo normas,
pero no puede asegurar su cumplimiento por s mismo.
-El poder coactivo o dominante, es irresistible, las normas que
establece tienen una pretensin de validez universal y pueden ser
impuestas an en contra de la voluntad de la persona obligada. No es
slo fuerza, va acompaado del conocimiento del destinatario, que
habitualmente obedece en forma voluntaria, por razones morales o
intelectuales.
La fuerza auxilia al poder, respaldando y fortaleciendo la costumbre de
obedecer.
La legitimacin distingue al poder social de la fuerza. El poder es fuerza
legitimada por los valores vigentes en la sociedad. No ejerce poder el
ladrn cuando apunta con su arma, en cambio si la persona que
mediante la fuerza fsica impide que se le sustraiga el bolso. A la fuerza
ejercida por el ladrn le falta legitimacin.
La fuerza exige la obediencia a travs de la presin fsica o coactiva,
basada en la superioridad fsica o psquica. El poder provoca la
obediencia por su superioridad moral, basada en la legitimacin. Ej.:
casos de legtima defensa.
EL PODER SOCIAL Y LA AUTORIDAD
Jerarqua de valores:
Los valores, segn Scheler, se presentan objetivamente, esto es a priori,
como estructurados segn dos rasgos fundamentales y exclusivos:
1. La polaridad: todos los valores se organizan como siendo positivos
o negativos. A diferencia de las cosas que slo son positivas.
2. La jerarqua: cada valor hace presente en su percepcin que es
igual, inferior o superior a otros valores. Esta jerarqua da lugar a
una escala de valores que Scheler ordena de menor a mayor en
cuatro grupos:
1. Los valores del agrado o desagrado: dulce - amargo
2. Las valores vitales: sano - enfermo
3. Los valores espirituales, estos se dividen en:
1. Estticos: bello - feo
2. Jurdicos: justo - injusto
3. Intelectuales: verdadero - falso
4. Los valores religiosos: santo - profano
Valores del agrado o desagrado, una persona puede reaccionar diferente
a otra frente al mismo estmulo.
Valores ticos, tienen fuerza impositiva que nos obliga a reconocerlos
an contra nuestros deseos, tendencias o intereses personales.
EL CARCTER RELACIONAL DE LOS VALORES
Coercibilid
ad
Finalidad
Jurdica
Moral
Social
Bilaterales
Unilaterales
Unilaterales
(Derechos y
obligaciones)
Heternomas
Autnomas
Heternomas
Exteriores/Interior Interiores/Exterior Exteriores/Interior
es
es
es
(Predominanteme (Predominanteme
nte exteriores)
nte interiores)
Coercibles
Incoercibles
Coercibles
Perfeccionamient
o del grupo social
Perfeccionamient
o del sujeto
obligado
Perfeccionamient
o de la sociedad
La moral y el derecho
Si bien existen elementos que posibilitan distinguir a las normas
morales de las normas jurdicas, el hecho que se distinguen no supone
que el derecho y la moral puedan separarse en cunto a rdenes
normativas.
Diez Picazo
hay mbitos de la conducta del hombre donde los
preceptos morales y las normas jurdicas coinciden o se superponen,
persiguiendo el mismo objetivo y buscando la realizacin de unos
mismos valores (tanto el derecho como la moral sancionan el robo).
Existen incluso una zona en la que el derecho pretende una moralizacin
de las relaciones jurdicas, impidiendo resultados jurdicos que sean
inmorales. Est tambin la posibilidad de descubrir mbitos donde la
moral produce normas que no son recogidas por el derecho (la moral
prohbe el suicidio y ste no constituye un hecho antijurdico). Otro
ejemplo (mentir en una prohibicin moral mientras que en el derecho la
mentira repercute solo en casos particulares como falsos testimonios,
peritos o falsas denuncias).
Se plantea la existencia de zonas en las cuales el derecho establece
soluciones que no van de acuerdo con los principios morales (el desalojo
por falta de pago del alquiler de una familia numerosa por el propietario
de la vivienda, donde el padre ha perdido el trabajo). Podra ser
reprochable desde el punto de vista moral, pero perfectamente lcito
jurdicamente.
El derecho puede establecer deberes que son indiferentes desde el
punto de vista moral (el deber de circular en cierta direccin en una
calle o avenida o la obligacin de transmitir la propiedad de un inmueble
por medio de escritura pblica).
Requisitos de antinomias:
1. Incompatibilidad lgica (normas contrarias o contradictorias).
2. Pertenencia al mismo ordenamiento: hay tres posibilidades:
a- Hay antinomia: cuando las dos normas pertenecen al ordenamiento
de un mismo pas.
b- No hay antinomia: cuando las dos normas pertenecen a distintos
ordenamientos.
c- Situaciones dudosas: la incompatibilidad se da entre normas de un
ordenamiento positivo y del derecho natural, o la incompatibilidad entre
normas legisladas y normas consuetudinarias, o entre las normas del
derecho internacional o comunitario, y el derecho nacional.
3. El mismo mbito de validez espacial, material, temporal y
personal: Espacial referido al territorio sobre el cual una norma
produce consecuencias jurdicas. Temporal por el tiempo de aplicacin
de las normas. Personal, constituida por los sujetos obligados por una
norma. En este sentido habr antinomia cuando dos normas
incompatibles regulen las conductas de las mismas personas. Material,
se refiere a la materia o tipo de objeto regulado por la norma.
Clases de antinomias
Clases:
A- Respecto a la coincidencia de los mbitos de validez:
1. Antinomia Total-Total: cuando los mbitos de validez de las normas
sean totalmente coincidentes, no pudindose aplicar en ningn caso,
ninguna de las dos normas sin que entren en conflicto
2. Antinomia Parcial-Parcial: cuando la coincidencia entre las normas
es slo en parte.
3. Antinomia Total-Parcial: cuando una de las normas no puede ser
aplicada sin entrar en conflicto con la otra.
B- Segun concurran o no todos los requisitos necesarios para su
existencia:
1. Antinomia propia: cuando las normas son incompatibles,
pertenecen a un mismo ordenamiento y coinciden los mbitos de
validez.
2. Antinomia impropia: cuando concurren slo algunos de los
requisitos necesarios para su existencia. En este ltimo caso
encontramos situaciones donde existe algn grado de incompatibilidad,
sin constituir una antinomia.
a. Antinomias ideolgicas: que surgen cuando un ordenamiento se
inspira en valores contrapuestos de igualdad, libertad.
b. Antinomias de proporcin: cuando la consecuencia jurdica es
desproporcionada con el supuesto.
c. Antinomias teleolgicas: cuando hay contradiccin entre los medios
propuestos en la norma y los fines perseguidos por el legislador.
C. Segn su solucin:
1. Antinomias aparentes: son las que pueden solucionarse.
2. Antinomias reales: son las que no pueden solucionarse.
Criterios de solucin de las antinomias
Criterios para la solucin:
1- Jerrquico: de 2 normas incompatibles la norma superior o primaria
prevalece sobre la inferior.
2- Temporal: la norma posterior (ltima) deroga a la anterior.
3- Especialidad: la norma ms particular y concreta deroga a la ms
general y tpica.
1.
2.
3.
4.
5.
6.