INDICE

CAPITULO I: FILIACION------------------------------------------------------------------------------2
1.

GENERALIDADES - LA FILIACION--------------------------------------------------------2

2.

LO BIOLGICO Y LO JURDICO-----------------------------------------------------------3

3.

CLASES O GRADOS DE PATERNIDAD--------------------------------------------------4

4.

PARENTESCO FILIACIN Y VNCULOS GENTICOS---------------------------------5

5.

LA UNIDAD DE LA FILIACIN-------------------------------------------------------------6

6.

CLASIFICACIN DE LA FILIACIN-------------------------------------------------------6

7.

DETERMINACIN DE LA FILIACIN-----------------------------------------------------9

8.

ACCIONES DE FILIACIN-----------------------------------------------------------------13

CAPITULO II: ADOPCION--------------------------------------------------------------------------15

1.

GENERALIDADES-ADOPCION-----------------------------------------------------------15

2.

REQUISITOS PARA LA ADOPCIN-----------------------------------------------------15

3.

CARACTERISTICAS DE LA ADOPCION------------------------------------------------16

4.

TRAMITE.-------------------------------------------------------------------------------------16

5.

REVOCACIN DE LA ADOPCIN.------------------------------------------------------17

CAPITULO III: ANEXOS----------------------------------------------------------------------------18

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CAPITULO I: FILIACION
1.

GENERALIDADES - LA FILIACION

Los lazos de parentesco son variados y mltiples, teniendo diverso origen e

intensidad.
Se entiende, como un vnculo conexin familiar existente entre dos o ms
personas. En virtud de su naturaleza (consanguinidad), de un acto jurdico
matrimonial (afinidad) o de la propia voluntad del hombre (reconocimiento
adopcin o posesin constante de un estado).
De entre todas estas relaciones parentales la ms importante y mayor
jerarqua es la filiacin (del latn: filius, hijo).se entiende esta como la relacin
jurdica parental existente entre el padre y su hijo.
Consustancial el ser humano, la filiacin forma parte del derecho a la
identidad .de ah han ido surgiendo nuevos derechos que tienen a su
proteccin y determinacin, como el derecho a la individualidad biolgica y el
derecho a conocer el propio origen biolgico, prerrogativas ambas que son
innatas en el hombre.
A nivel doctrinal existen diversas acepciones de filiacin, tomando en
consideracin su transcendencia en la persona, en la familia y en la sociedad
.as, la filiacin en sentido genrico es aquella que une a una persona con
todos sus ascendientes y descendientes; y, por otra, en sentido estricto.
Aquella que vincula a los hijos con sus padres y establece una relacin de
sangre y de derecho entre ellos.
Plantol y ripert dicen que la filiacin es la relacin que existe entre dos
personas, de la cuales una es el padre o la madre de la otra.
Mendez costa define como el estado de familia que deriva inmediatamente de
la generacin con respecto del generado.
Segn Domnico barbero la filiacin es ante todo, el hecho de la generacin
por nacimiento de una persona, llamada hijo, de otras dos personas, a quien
se llama progenitores

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Por su parte partiendo de que la procreacin es obra del padre y de la madre

espn Cnovas, manifiesta que la filiacin es aquella relacin existente entre
una persona de una parte ,y otras dos ,de las cuales una es el padre y la otra
de la madre de la primera
En la doctrina nacional moderna se ha dicho que la filiacin es la ms
importante relacin de parentesco y que partiendo de una realidad biolgica,
cual es la procreacin, surge una relacin jurdica impregnada de derechos y
obligaciones que tiene como tema central la problemtica legal acerca de los
padres e hijos.
Es una forma de estado de familia .de all que se diga que la filiacin implica un
triple estado jurdico, asignado por una ley a una persona, deducido de la
relacin natural de la procreacin que la liga con otra; estado social, en cuanto
se tiene respecto a otra u otras personas, estado civil implica la situacin
jurdica del hijo frente a la familia y a la sociedad.
Por ello diremos que la filiacin est determinada por la paternidad y
maternidad, de manera tal que el ttulo de adquisicin del estado de hijo tiene
su causa en la procreacin
2.

LO BIOLGICO Y LO JURDICO

Todo ser humano cuenta con una filiacin por el solo y el nico hecho de haber
sido engendrado .esta es la denominada filiacin biolgica (hecho fsico y
natural) que surge del acto propio de la concepcin en relacin a los
progenitores. De all que se diga que la filiacin humana est basada .pues en
la aportacin de material genrico con el que se produce la fecundacin .para
que surta efectos legales debe ser conocida conforme a derecho, de manera
talque la filiacin legal (hecho jurdico) es aquella que determina la ley
(presuncin matrimonial de paternidad o declaracin judicial) o la voluntad pro
creacional del hombre (reconocimiento, adopcin o posesin constante de
estado), adquirindose la calidad de padre o madre
El problema surge cuando se intenta a correlacionar con el vnculo biolgico
con el jurdico. Mientras el biolgico es natural, ilimitado reservado en su
determinacin, el jurdico es creado, limitado y concreto en su establecimiento.

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Como vemos, se contraponen hasta cierto punto, escapa al derecho la

posibilidad de crear un vnculo bilgico .solo se puede reconocer o impugnar,
de all que el vnculo jurdico no es el elemento creador de la filiacin, sino que
es el elemento calificador y condicionante de la misma. Existen, asumiendo
esta posicin, dos cuestiones elementales en lo que atae a la filiacin, a saber
el hecho bilgico de la procreacin y el acto jurdico de su prueba
Estos dos presupuestos bsicos relacionados a la filiacin sientan sus bases en
las ciencias biolgicas, las que tienen como regla evidente el hecho de que
cada hijo tiene necesariamente un padre que lo fecundo y una madre que lo
concibi .sin embargo para el derecho puede carecerse de uno de ellos o de los
dos porque la procreacin es un hecho productor de efectos jurdicos
3.

CLASES O GRADOS DE PATERNIDAD

Decir que una persona es progenitor de otra no con lleva, necesariamente, a la

existencia de un vnculo biolgico. Ser padre o madre implica actuar oficiosa y
veladamente cuando a la prole (la crianza), mientras el termino progenitor
indica el vnculo biolgico entre una persona y otra por el cual uno es el genitor
y otro el generado (progenitor es el que procrea).Mara dolores villa coro de
manera clara y acertada. Precisa las clases o grados de paternidad en el
siguiente sentido:
a) PATERNIDAD PLENA: el padre es aquel que ha engendrado al hijo
(padre biolgico) y tiene una relacin jurdica con la madre (matrimonio
o concubinato) que le otorga la calidad de padre legal. Tiene una
presencia fsica en el hogar, en el desarrollo del nio y ejerce los
derechos y obligaciones paterno-filiales. Es el caso de una paternidad
absoluta o completa en la que existe disolucin entre el aspecto
biolgico y el leal.
b) PATERNIDAD REFERENCIAL: es el padre cuyo hijo no goza de su
presencia fsica pero tiene referencias de l que lo ayudan a
desarrollarse dentro de los parmetros de una familia con sus
antecedentes y estirpes. El hijo conoce la identidad de su padre (rasgos,
profesin, cualidades, etc.)y se puede presentar en dos casos:

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Aquella que corresponde al hijo de una pareja en la que el

marido ha fallecido esta ausente.
Aquella que se da por la fecundacin post mortem. El hijo
tendr conocimiento de la identidad de su padre pero estar

privada de los derechos legales.

c) PATERNIDAD SOCIAL: en esta el padre ha engendrado al hijo pero no
convive con l, de manera tal que su relacin no tiene efectos legales
pero si contenido emocional ya que le permite

tener a un hombre

como imagen de padre.

d) PADRE EXCLUIDO: es aquel padre que producto de una tcnica de
reproduccin. Ha cedido su material genrico (de manera annima pues
prima la reserva de su identificacin) sin compromiso de sumir su
paternidad, privando del derecho de conocer la identidad del hijo
engendrado con su semen. El hijo no cuenta con la persona del padre ni
con su presencia referencial: no podr establecer su identidad.
Todo ello lleva a confirmar que la paternidad representa una multiplicidad de
lazos y variedad de relaciones que, organizadas entre s, orientan la labor
natural del hombreen la familia cual es la interrelacin padre-hijo. En otras
palabras, la paternidad implica consideraciones de orden personal, biolgico,
social y legal generando en su conjunto un estado paternal pleno.
4.

PARENTESCO FILIACIN Y VNCULOS GENTICOS

El parentesco es la relacin existente entre dos o ms sujetos en virtud de la

consanguinidad, afinidad o adopcin que conforman una familia (familia
amplia).la filiacin es aquella que configura el ncleo paterno-materno-filial,
esto es, la relacin del hijo con su padre y/o madre (familia nuclear).como
relacin

jurdica

parental,

la

filiacin

es

generada

por

el

parentesco

consanguneo en lnea recta del primer grado. El concepto central es que el

parentesco reposa sobre la filiacin, siendo esta su fuente.
Cuando nos referimos a dos personas son parientes entre s porque tienen un
antecesor comn (tronco) generando las estirpes. Por otro lado cuando existe
una relacin de descendencia en lnea recta surge la paternidad o maternidad
(padre o madre. Hijo).lo que implica en conjunto, que la afiliacin estructurada

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sobre la base del parentesco, es aquella relacin parental entre dos personas
que tienen un entroncamiento en lnea recta ascendiente en primer grado (hijo:
padre madre)
Las clases de parentesco implican la extensin de sus efectos (el consanguneo
es el ms fuerte que l, afn la lnea recta que colateral y los grados ms
cercanos versus los ms remotos). Por su parte, la filiacin como estado de
familia especifico, genera efectos erga omnes respecto de quienes gozan de la
misma.
Porcentaje de transmisin de genes idnticos. Explicacin:
El hijo heredera de cada uno de sus padres el 50%de informacin gentica,
mientras que de sus abuelos el 25%, en conjunto. Asimismo, respecto de los
hermanos de sus padres el 12.5%, compartiendo 6.25% con sus primos
hermanos.
Esto nos lleva a reflexionar que el origen del parentesco ha encontrado su
verdadera fuente en la teora gentica mientas que la filiacin se encuentra
ahora respaldada por la esencia gensica siendo su comprobacin mucho ms
eficaz.
5.

LA UNIDAD DE LA FILIACIN

Este principio surge como consecuencia de la socializacin de las relaciones

jurdicas y se sustenta (genricamente) en el respecto y mxima consideracin
que crece el ser humano y (especficamente) en le igualdad y dignidad que
goza el mismo, establecindose que el hecho de la generacin de vida es uno
solo y que ,como tal la filiacin presenta la misma caracterstica _la unidad,
por lo que los distingos y diferenciaciones se contradicen con la esencia propia
de esta relacin jurdica familiar.
No es dable referirnos a efectos especficos en cuanto a la filiacin matrimonial
y

menos

indicar

que

la

filiacin

extramatrimonial

establece

menores

consecuencias. Esto indicara un trato desigual o discriminatorio

Tenemos as que la unidad de la filiacin es el trato igualitario y singular en
cuanto a los efectos que la misma produce independientemente del estado civil

progenitores

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delos

.esto

es

la

filiacin

produce

los

mismos

efectos

prescindiendo de la concepcin o del nacimiento, en cuanto relacin paterno

materno filial
6. CLASIFICACIN DE LA FILIACIN
Las dos clases de filiacin la matrimonial y la extramatrimonial, tienen
antecedentes y deben su origen al derecho romano. En efectos uno de las
caractersticas de derecho romano era dividir a los hijos en aquellos habidos
dentro del matrimonio y los habidos fuera del criterio que prevalece hasta
nuestros das para efectos de al determinacin mas no para la jerarqua filial la
cual ha sido desplazada por el principio de igualdad (unidad de la filiacin).
a) LA FILIACIN MATRIMONIAL: Denominada de Roma filiacin legtima,
era la derivada de los efectos del matrimonio otorgando a los hijos ex
iusto matrimonio la condicin de libre con todos sus derechos civiles y
polticos.
Esta filiacin es una institucin que se encuentra unida al matrimonio
entre los progenitores, siendo esta su causa esencial .Sin embargo, el
solo acto matrimonial es insuficiente para establecer una filiacin .hecho
por el cual han surgido teoras que tratan de determinar que hijos son
matrimoniales y cuales no:
TEORA

DE

LA

CONCEPCIN:

Son

hijos

matrimoniales

los

engendrados por los padres casados, sea que nazcan dentro del
matrimonio, o sean alumbrados despus de disuelto o anulado el
vnculo .Es decir, los concebidos antes del matrimonio sern
extramatrimoniales, aun cuando su nacimiento ocurra una vez
realizado el casamiento.
Esta teora establece una diferencia muy marcada entre los hijos
de los mismos padres y, remozada, es seguida por los cdigos
civiles de Francia (artculo 312).Italia (artculo 321) y Nicaragua
(artculo 199).

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TEORA DEL NACIMIENTO: Sern hijos matrimoniales los nacidos

en el momento en que sus padres estn casados, no importando
el momento en que hayan sido engendrados.
Segn esta teora los concebidos con anterioridad a la celebracin
de las nupcias sern matrimoniales si nacen cuando aquellas
hayan sido ya contradas; contrario sensu, no lo sern los nacidos
despus de la disolucin del casamiento, a pesar de que la
procreacin se produzca durante su vigencia. Esta teora hace
depender de manera ventajosa la calidad de la filiacin de tres
hechos:

La celebracin del matrimonio

El parto

La disolucin o manipulacin o anulacin de aquel

TEORA MIXTA: Tambin denominada del nacimiento concepcin,

es la adoptada por el cdigo Civil Peruano (artculos 1,243 inciso
3,361 y 363 incisos 1y 2).Sustentndose en los siguientes
postulados:
La vida humana se inicia con la concepcin.
El marido de la mujer se presume padre del hijo de esta.
La no permisibilidad del matrimonio de la viuda en tanto no
transcurran 300 das de la muerte de su marido, salvo que
diera a luz, disposicin que se amplia para la mujer divorciada.
La facultad del marido de impugnar la paternidad del hijo de
su mujer.
Es importante para atribuir una paternidad matrimonial tanto
el hecho propio de la concepcin como del nacimiento siempre
que se respeten los plazos legales determinados por la ley
(que sea concebido 180 das antes del matrimonio o que
nazca a los 300 das de su disolucin).
Por tanto, los presupuestos de filiacin matrimonial son:

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Matrimonio de los progenitores.

Maternidad acreditada.
Identidad del hijo con el nacido de la esposa.
Presuncin legal de paternidad del marido.
Obviamente, matrimonio, maternidad e identidad del hijo
siempre resultaron ,como hechos objetivos ,susceptibles de
prueba directa pero la concepcin y al paternidad
especiales

dificultades

,pues,

como

refiere

ofrecen

Diego

Espn

Cnovas:
La concepcin durante el matrimonio tropieza con el obstculo
que el plazo de gestacin no es igual siempre, ni puede fijarse
con exactitud cada uno y, por tanto, no puede determinarse la
fecha exacta de al concepcin con relacin al parto.
No cabe establecer una prueba segura de la paternidad en
todos los casos, ni siquiera con las modernas investigaciones
de los grupos sanguneos.
b) LA FILIACIN EXTRAMATRIMONIAL: Tradicionalmente la doctrina ha
distinguido la filiacin legitima de la ilegitima, determinando para
aquella un trato privilegiado y degradando a esta ultima
Sus antecedentes histricos los tenemos en el derecho de roma clsica
donde se estimula la unin matrimonial dando fijeza, certidumbre y
estabilidad a los derechos y obligaciones emergentes de la procreacin y
a las relaciones parentales derivadas de la unin matrimonial.
La proteccin a las relaciones matrimoniales trajo como consecuencia la
sancin de las uniones sexuales extramatrimoniales, de tal manera que
constitua delito de la unin sexual de dos personas libres o la unin de
una persona libre con una que no lo fuese en los casos antes
mencionados el fruto de la concepcin no era considerado ni siquiera
como hijo natural. La filiacin extramatrimonial, los progenitores carecen
de un estado legal vinculante con respecto a su descendencia, de all
que la voluntad (reconocimiento) o la imposicin legal (declaracin
7.

judicial) son los medios de establecerla.

DETERMINACIN DE LA FILIACIN

24

Es la afirmacin jurdica de una realidad biolgica presunta asumiendo esta

posicin diremos que: la filiacin se determina por naturaleza o de manera
formal. La filiacin por naturaleza puede ser matrimonial o extramatrimonial
.en estas ltimas la determinacin se har por ley especial
a) FILIACIN MATRIMONIAL: los hijos nacidos dentro del matrimonio
tienen por padre al marido de la mujer. Esta presuncin de paternidad si
bien dispensa de probar el hecho biolgico, no reposa sino en un
presupuesto de regularidad social que se traduce en contenidos ticos
que dan sentido a la institucin del matrimonio mismo tales como la
fidelidad y la cohabitacin
La determinacin de la paternidad ha sido un hecho de permanente
preocupacin por el derecho, en primer lugar por los efectos que ello
genera y segundo por el tema de su probanza y fijacin exacta
El principio de atribucin paternal sustentando en el matrimonio tiene
antecedentes muy remotos. Lo tenemos en el cdigo de Hammurabi, en
las leyes de manu, en el derecho hebreo y en el antiguo derecho romano
Sin embargo la mayora de textos establecen su origen en la mxima
contemplada en el cdigo digesto .su fuerza efectividad y trascendencia
fue talque paso del derecho cannico medieval a los glosadores y pos
glosadores, hasta los cdigo ms modernos .como principio rector dela
filiacin matrimonial, consagrado en el articulo361 de nuestro cdigo,
esta norma lo que busca es la determinacin de una filiacin constitutiva
una atribucin de la paternidad
El artculo 361 del cdigo peruano es un artculo en el derecho
comparado ,recogido de manera expresa en diversos cdigos civiles
recoge una de las afirmaciones jurdicas ms antiguas de las que tenga
memoria y se ha ensayado una enorme cantidad de teoras para
fundarla entre las que tenemos las siguientes:
i.

TEORA DE LA ACCESIN: se recogen datos de las leyes de

manu y al parecer en otros libros derechos antiguos y est basada
en la propiedad del marido sobre la esposa, y por lo tanto el fruto

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de esta, el hijo, idea reiterada en le edad media por algunos

canonistas .esta teora tambin fue llamada dominical dado que el
marido tena el carcter de ser dueo de su mujer

ii.

TEORA DE LA VIGILANCIA: dada la potestad legal del marido

de vigilar a su mujer, los hijos de esta deben atribuirse.

iii.

TEORA DE LA PRESUNCIN DE FIDELIDAD DE LA ESPOSA:

es una suerte de presuncin de inocencia frente al delito de
adulterio pues se deber reputar hijo del marido hasta que se
pruebe el adulterio

iv.

LA TEORA DE LA COHABITACIN EXCLUSIVA: mantiene que

la presuncin descasa en el hecho positivo dela cohabitacin
exclusiva, propia de la relacin conyugal. algunos autores la unen
la presuncin de fidelidad que deben guardarse los esposos

v.

TEORA DE LA ADMISIN ANTICIPADA: parte de considerar el

matrimonio como acto voluntario por que el marido admite
anticipadamente en su familia los hijos que nazcan de su mujer.

REQUISITOS PARA LA OPERATIVIDAD DE LA PRESUNCIN

la filiacin materna acreditada
matrimonio entre la madre y el marido a quien se le atribuye la
paternidad
nacimiento durante el matrimonio y antes de transcurridos 300 das
de su disolucin
La presuncin de paternidad matrimonial tal cual est sustentada en
el artculo 361 de nuestro cdigo civil se vincula de la llamada
atribucin de legitimidad la que se haca legalmente segn el hijo se
hubiese concebido dentro del matrimonio la determinacin legal de la
paternidad legitima se vincula a la atribucin de legitimidad la que se
haca legalmente segn el hijo se hubiese concebido dentro del
matrimonio.
Las situaciones que se dan en la prctica y que generan duda en
cuanto a su aplicacin son:

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filiacin por fecundacin homologa

El marido en vida
una vez fallecido el marido
filiacin por fecundacin heterologa
con autorizacin del marido
Sin autorizacin del marido
filiacin de aquel concebido por mujer casada fecunda con semen
de hombre casado con la finalidad de entregar el hijo al dador del

semen y su esposa
filiacin producto de maternidad sustituta
filiacin de embriones crio conservados
b) FILIACIN

EXTRAMATRIMONIAL:

frecuentemente

el

hijo

extramatrimonial goza de hecho de status filii pero no del status

familiae, es decir, tendr un nombre pero no las relaciones familiares
completas
Cuando se trata de los hijos concebidos fuera del matrimonio y a falta
del emplazamiento, sea por reconocimiento o declaracin judicial .La
filiacin materna puede ser acreditada con independencia de la paterna,
sin que por establecerla una se deduzca la existencia de la otra.
I.

La

filiacin

materna:

paulo del digesto nos deca que la

maternidad era siempre indubitable y que su prueba era sencilla,

directa y demostraba un hecho simple y comn: el solo ver en
estado gestante a una mujer; el hijo que luego viramos llevara en
sus brazos entendamos que era ella.
II.

Filiacin paterna: en base a ello desde la normativa romana se

establecieron ciertas presunciones para determinar la paternidad
que han perdurado hasta nuestros das sumindonos en un sistema
cerrado y social de paternidad.

III.

La

declaracin

judicial

del

vnculo

paterno_

filial

la

declaracin judicial de la filiacin opera a falta de reconocimiento

voluntario

del

padre

la

madre

respecto

de

un

hijo

extramatrimonial .ya sea porque desconfen de la certeza del

vnculo, por un acto de mala fe , confusin ,desconocimiento del
procedimiento, costos , descuido actitud machista , etc.

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c) EFECTOS DELA FALTA DE DETERMINACIN DE PATERNIDAD: las

personas sin filiacin determinada tambin se

encuentran protegidas

por la ley, entre los casos dados tenemos:

1) hijo alimentista: esta institucin est consagrada en el d
derecho familiar nacional y es tpica de los sistemas cerrados de
paternidad que, basados en situaciones de hecho taxativas y de
valoracin objetiva, no consideran todas las posibilidades en las
que se puede atribuir una paternidad. Como es sabido el aqu mal
denominado hijo no es otra cosa que un acreedor alimentario por
parte de: a) quien en momento mantuvo relaciones sexuales con
su madre durante la poca de la concepcin) quien neg a
someterse a las pruebas biogenticas decretadas en un

proceso

de declaracin judicial de paternidad.

2) expsito: es aquella persona (normalmente recin nacida) cutos
progenitores son desconocidos. En este caso su filiacin biolgica
es

ignorada

consecuentemente

su

filiacin

jurdica

es

inexistente. Para estos efectos, siendo lo determinante en una

persona gozar de sus derechos, y en especial de su derecho a la
identidad, se faculta al funcionario del registro del estado civil a
asignarle un nombre adecuado.
3) hijo pstumo: llmese hijo pstumo a aquel que nace despus
de la muerte de su progenitor
Puede darse en situaciones especiales:
la muerte del padre quedando su mujer embarazada. En este caso
si el nio nace dentro de los 300 das siguientes a la muerte
(disolucin del matrimonio) ser matrimonial
hijo extra matrimonial puede ser reconocido por la abuela o el
abuelo de la respectiva lnea en caso de muerte del padre o la
madre
a falta de reconocimiento y muerto el padre, procede la accin de
emplazamiento filial contra los herederos (artculo 406 del cdigo
civil); a falta de ellos contra el defensor de herencia.
d) LA PRUEBA EN LA DETERMINACIN DEL VNCULO FILIAL: la
tendencia legislativa de la investigacin de la paternidad ha sido

24

fomentarla pensando en el inters social, a la vez que extiende su

proteccin hacia aquellos que fueron trados al mundo por efecto de un
romance ocasional.

Pruebas de investigacin de paternidad

1)

2)

pruebas jurdicas:
ttulo: la prueba documental (partida de nacimiento)
posesin de estado: nomen, tractus y fama
presuncin pater est
reconocimiento
relacin sexual durante la poca de la Concepcin
pruebas biolgicas: prueba pericial
prueba testimonial
pruebas mdicas:
poca de la concepcin
duracin legal del embarazo
estado clnico se los presuntos progenitores al tiempo de la

relacin
estado clnico delos presuntos progenitores al tiempo del juicio de
filiacin y correlacin del diagnstico retrospectivo.
8.

ACCIONES DE FILIACIN
a) concepto: las acciones o pretensiones de filiacin estn referidas
al estado de familia y buscan el establecimiento de verdadero
status filii o

calidad de hijo a travs de un emplazamiento

(iniciado por quien lo carece) o un desplazamiento (cuando la

filiacin establecida no coincide con lo real)
b) objetivos: el objeto es facilitar la adecuacin entre la filiacin
como hecho y la filiacin como relacin jurdica
El fundamento de estas acciones reside en la prueba de un hecho: la
correspondencia entre la verdad biolgica (procreacin) y el estado filial
(situacin de hecho) .
En otras palabras, las acciones de filiacin buscan la adecuacin entre la
verdad formal y la verdad biolgica.
c) clases:

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Accin

de

reclamacin:

se

le

conoce

como

accin

de

reclamacin positiva o vindicacin de estado civil .es una accin

de emplazamiento, es decir busca establecer una filiacin a quien
no lo tiene.
matrimonial: se da a falta de una inscripcin regular. Tales son
los casos: inscripcin sin mencin a los padres, inscripcin como
hijo extramatrimonial de otras personas, inscripcin como hijo
matrimonial de otros.
extramatrimonial: se sustenta en el principio de la investigacin
de la filiacin y permite su determinacin respecto de quien no la
tiene legalmente ,por haber nacido fuera del matrimonio y porque
sus padres biolgicos

se niegan a reconocerlo .lgicamente es

exigible al padre o a la madre , teniendo:

paternidad. Acreditado los supuestos sociales o la vinculacin

gentica
maternidad. Acreditado los supuestos biolgicos o la vinculacin
gentica.

acciones
declaracin

de

desconocimiento:

llamadas

acciones

negativa o de repudio filial.es una accin

de
de

desplazamiento, es decir, busca dejar sin efecto la filiacin de

quien la goza fuera de los supuestos permitidos por ley.

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CAPITULO II: ADOPCION

1.

GENERALIDADES-ADOPCION

Se entiende por adopcin (del latn adoptio) o filiacin adoptiva al acto jurdico
mediante el cual se crea un vnculo de parentesco entre dos personas, de
forma tal que establece entre ellas relaciones anlogas o muy similares a las
que resultan jurdicamente de la filiacin biolgica.
Nuestro Cdigo Civil en su artculo 377 da una definicin de adopcin: Por la
adopcin el adoptado adquiere la calidad de hijo del adoptante y deja de
pertenecer a su familia consangunea.
Asimismo el Cdigo de los Nios y Adolescentes seala en el artculo 115 lo
siguiente: La adopcin es una medida de proteccin al nio y al adolescente
por la cual, bajo la vigilancia del Estado, se establece de manera irrevocable la
relacin paterno-filial entre personas que no la tienen por naturaleza. En
consecuencia, el adoptado adquiere la calidad de hijo del adoptante y deja de
pertenecer a su familia consangunea.
2.

REQUISITOS PARA LA ADOPCIN

En el artculo 378 del Cdigo Civil se dan los requisitos para la adopcin:
Que el adoptante goce de solvencia moral.
Que la edad del adoptante sea por lo menos igual a la suma de la
mayoridad y la del hijo por adoptar.
Que cuando el adoptante sea casado concurra el asentimiento de su
cnyuge.
Que el adoptado preste su asentimiento si es mayor de diez aos.
Que asientan los padres del adoptado si estuviese bajo su patria
potestad o bajo su curatela.
Que se oiga al tutor o al curador del adoptado y al consejo de familia si
el adoptado es incapaz.
Que sea aprobada por el Juez, con excepcin de lo dispuesto en las leyes
especiales.
Que si el adoptante es extranjero y el adoptado menor de edad aqul
ratifique personalmente ante el juez su voluntad de adoptar. Se

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excepta de este requisito, si el menor se encuentra en el extranjero por

motivo de salud.

Y el artculo 117 del Cdigo de los Nios y Adolescentes seala: Para la

adopcin de nios o de adolescentes se requiere que hayan sido declarados
previamente en estado de abandono, sin perjuicio del cumplimiento de los
requisitos sealados en el artculo 378 del Cdigo Civil.
3.
CARACTERISTICAS DE LA ADOPCION
La adopcin tiene las siguientes caractersticas
ES UN ACTO JURIDICO: la adopcin es un contrato ya que la voluntad
comn de las partes no puede crear las condiciones de realizacin, as
como tampoco los efectos generados por la misma: deben sujetarse a lo
que disponga la ley y la autoridad competente. Es un acto jurdico que
se regula por la teora general de tales actos
ES SOLEMNE: porque de todas maneras debe ser hecha de la forma
prescrita por la ley, bajo sancin de nulidad. Las formalidades del acto
de la adopcin son ad solemnitatem
ES BILATERAL: esta caracterstica resulta del concurso imprescindible de
voluntades para que la adopcin se perfeccione
ES IRREVOCABLE: el adoptante no puede dejar sin efecto la adopcin.
Sin embargo el adoptado si puede impugnarla al alcanzar la mayora de
edad.
4.

TRAMITE.-

En el artculo 379 se habla del trmite de la adopcin:

La adopcin se tramita con arreglo a lo dispuesto en el Cdigo Procesal Civil,
el Cdigo de los Nios y Adolescentes, la Ley N 26981, Ley de Procedimiento
Administrativo de Adopcin de Menores de Edad Declarados Judicialmente en
Abandono o la Ley N 26662, Ley de Competencia Notarial, segn corresponda.
Terminado el procedimiento, el Juez, el funcionario competente de la Oficina de
Adopciones o el Notario que tramit la adopcin, oficiar al Registro del Estado
Civil donde se inscribi el nacimiento, para que se extienda nueva partida en
sustitucin de la original, en cuyo margen se anotar la adopcin.

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En la nueva partida de nacimiento se consignar como declarantes a los padres

adoptantes, quienes firmarn la partida. Queda prohibida toda mencin
respecto de la adopcin, bajo responsabilidad del registrador.
5.

REVOCACIN DE LA ADOPCIN.

Es irrevocable respecto de los adoptantes. Excepcin: el menor o incapaz al

ao siguiente de obtener capacidad civil puede pedir al juez que deje sin efecto
la

adopcin.

Declarada

la

revocacin

recuperan

vigencia

-sin

efectos

retroactivos- el vnculo consanguneo y la partida original.

Cabe sealar que la adopcin es un acto puro es decir que no puede hacerse
bajo modalidad alguna.

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CAPITULO III: ANEXOS

EXP. N. 00227-2011-PA/TC
LAMBAYEQUE
RENZO FABRIZIO
MARIANI SECADA

SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

En Lima, a los 4 das del mes de enero de 2012, la Sala Primera del
Tribunal Constitucional, integrada por los magistrados lvarez Miranda,
Beaumont Callirgos y Vergara Gotelli, pronuncia la siguiente sentencia
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por don Renzo Fabrizio
Mariani Secada contra la resolucin de la Sala de Derecho Constitucional de la
Corte Superior de Justicia de Lambayeque, de fojas 237, su fecha 30 de
setiembre del 2010, que declar infundada la demanda de autos.
ANTECEDENTES
Con fecha 9 de julio del 2009 el recurrente interpone demanda de amparo
contra la jueza a cargo del Segundo Juzgado Especializado de Familia de
Chiclayo, doa Patricia Vallejos Medina, y contra doa Ludovico del Cisne
Mariani Tapia, solicitando que se declare nula la resolucin de fecha 4 de junio
del 2009 que dispone, para mejor resolver, la actuacin de oficio de la prueba de
ADN a los restos de su padre Antonio Mariani Calandra. Sostiene que en el
contexto de la tramitacin de la demanda de declaracin judicial de paternidad
extramatrimonial, proceso seguido por doa Ludovica del Cisne Mariani Tapia en
contra suya y de otros (Exp. N 111-2008), se dispuso de oficio tal actuacin,
decisin que a su entender vulnera su derecho al debido proceso toda vez que la
actuacin de dicha prueba no tiene como finalidad probar asunto alguno que
fuera demandado y fijado como punto controvertido, por lo que carece de
virtualidad probatoria para resolver el caso sometido a controversia. Refiere
adems que la declaracin judicial de paternidad extramatrimonial, a travs de
una prueba de ADN, constituye una competencia exclusiva del Juzgado de Paz
Letrado, juez natural para conocer de la filiacin extramatrimonial, y no del
Juzgado Especializado de Familia.

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La demandada Patricia Vallejos Medina, con escrito de fecha 6 de agosto

del 2009, contesta la demanda argumentando que la prueba de ADN es
completamente pertinente para la resolucin de los puntos controvertidos de la
demanda, y que el que se haya ordenado la actuacin de un medio probatorio de
oficio y que ste sea el ADN, no implica cambio alguno de la competencia
procesal.
La demandada Ludovica del Cisne Mariani Tapia, con escrito de fecha 12
de agosto del 2009, contesta la demanda argumentando que todos los puntos
controvertidos son para determinar si don Juan Mariani Calandra es su padre y
que por tanto la prueba de ADN ordenada de oficio es el sustento de su demanda.
Adems arguye que no existe dispositivo alguno que establezca que dicha prueba
solo pueda ser actuada ante los Juzgados de Paz Letrados.
El Procurador Pblico a cargo de los asuntos judiciales del Poder Judicial,
con escrito de fecha 27 de agosto del 2009, contesta la demanda argumentando
que por la va del amparo no se puede cuestionar o enervar los efectos de
resoluciones judiciales emitidas en un proceso regular.
El Primer Juzgado Especializado en lo Civil de Chiclayo, con resolucin
de fecha 22 de marzo del 2010, declara infundada la demanda de amparo
considerando que el proceso de declaracin judicial de paternidad
extramatrimonial est orientado a determinar si doa Ludovica del Cisne Mariani
Tapia es hija de don Juan Mariani Calandria, resultando pertinente la actuacin
de la prueba pericial de ADN, la cual no puede ser ordenada solo en una clase de
proceso judicial ante el Juzgado de Paz Letrado.
La Sala de Derecho Constitucional de Lambayeque, con resolucin de
fecha 30 de setiembre del 2010, confirma la apelada estimando que los Juzgados
de Paz Letrado conocen de los asuntos de filiacin extramatrimonial cuando la
persona cuya filiacin se busca se encuentra con vida, mas no tienen competencia
cuando sta ha fallecido; agrega que la prueba cientfica de ADN es un medio
eficaz para determinar de manera incontrovertible el nexo filial que sustenta la
pretensin de declaracin judicial de paternidad.
FUNDAMENTOS
Delimitacin del petitorio
1.

El objeto de la demanda de amparo interpuesta por el recurrente Renzo

Fabrizio Mariani Secada es dejar sin efecto la resolucin de fecha 4 de junio

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del 2009, que dispuso la actuacin de oficio de la prueba de ADN a los restos
de su padre don Juan Antonio Mariani Calandra, en la medida en que dicha
decisin vulnera su derecho al debido proceso al no tener dicha prueba la
finalidad de probar asunto alguno que fue demandado y fijado como punto
controvertido. Expuesta la pretensin, este Colegiado considera necesario
determinar, a la luz de los hechos expuestos en la demanda y de los recaudos
que obran en ella, si se ha vulnerado el derecho al debido proceso del
recurrente al haber dispuesto el rgano judicial la actuacin de oficio de una
prueba presumiblemente impertinente para declarar judicialmente la
paternidad extramatrimonial de doa Ludovica del Cisne Mariani Tapia (la
prueba de ADN a los restos de don Juan Antonio Mariani Calandra); y
haberse dispuesto su actuacin ante el Juzgado Especializado de Familia, y
no ante el Juzgado de Paz Letrado.

El proceso de amparo como mecanismo para cuestionar resoluciones

judiciales arbitrarias
2.

El amparo contra resoluciones judiciales se encuentra circunscrito a

cuestionar decisiones judiciales que vulneren de forma directa los derechos
constitucionales de las personas. Y es que, a juicio de este Colegiado, la
irregularidad de una resolucin judicial con relevancia constitucional se
produce cada vez que sta se expida con violacin de cualquier derecho
fundamental y no slo en relacin con los contemplados en el artculo 4 del
Cdigo Procesal Constitucional (Cfr. STC N 03179-2004-AA, Fundamento
14).

Proceso de declaracin de paternidad extramatrimonial y prueba de ADN

3.

En el presente caso, el recurrente Renzo Fabrizio Mariani Secada aduce que

en el proceso judicial se le ha vulnerado su derecho al debido proceso toda
vez que el rgano judicial dispuso de oficio la actuacin de la prueba de
ADN, a pesar de que la misma no tiene como finalidad probar ningn asunto
demandado ni fijado como punto controvertido; siendo, adems que dicha
prueba solo puede ser actuada por el Juzgado de Paz Letrado, y no por el
Juzgado Especializado de Familia.

4.

Sobre el particular, es importante destacar que el recurrente pretende que la

prueba de ADN ordenada de oficio no sea actuada en el proceso judicial en el
que ha sido demandado. Asimismo, es pertinente advertir que doa Ludovica
Del Cisne Mariani Tapia interpone demanda de declaracin judicial de
paternidad en contra del recurrente y de otros, amparndose en los incisos 2

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(posesin constante del estado de hijo extramatrimonial), 3 (convivencia con

la madre en la poca de la concepcin) y 5 (seduccin cumplida con promesa
de matrimonio) del artculo 402 del Cdigo Civil (f. 59). En congruencia con
el planteamiento de la demanda, el rgano judicial coincidentemente fij
como puntos controvertidos determinar: i) la posesin constante del estado de
hijo extramatrimonial de la demandante, ii) la convivencia de don Juan
Antonio Mariani Calandra con la madre de la demandante en la poca de la
concepcin, y iii) la existencia de relaciones sexuales bajo promesa de
matrimonio con la madre de la demandante (f. 21). Atendiendo a lo descrito,
conviene hacerse el siguiente cuestionamiento resulta pertinente la actuacin
de la prueba de ADN para resolver la pretensin de declaracin judicial de
paternidad?, la prueba de ADN tiene por finalidad acreditar los extremos de
los puntos controvertidos fijados por el juez? Este Colegiado considera que la
prueba de ADN, como tal, es pertinente e indispensable para resolver la
pretensin de declaracin judicial de paternidad y, ms an, para resolver los
puntos controvertidos fijados en el proceso judicial. De esta manera, se
evidencia que la prueba de ADN cumple, pues, el requisito de pertinencia
respecto a lo que constituye elobjeto del proceso de declaracin de
paternidad, por lo que atendiendo a la especial consideracin del caso, en
donde el presunto progenitor ya ha fallecido, este Colegiado ratifica la
pertinencia y la utilidad de la prueba de ADN en el proceso judicial, la que
servir para acreditar si don Juan Antonio Mariani Calandra es el padre (o no)
de la demandante Ludovica del Cisne Mariani Tapia.

5.

Este Colegiado aprecia tambin que detrs de toda pretensin de declaracin

de paternidad subyace in vivito el ejercicio del derecho fundamental a la
identidad, el cual comprende el derecho a un nombre conocer a sus padres y
conservar sus apellidos, el relativo a tener una nacionalidad y la obligacin
de que el Estado reconozca su personalidad jurdica (Cfr. STC N 024322005-PHC, Fundamento 4), derecho ste que encuentra concretizacin y
operatividad judicial en la actuacin de parte o de oficio de la prueba de
ADN; razn por la cual la actuacin de esta prueba no puede estar
circunscrita o limitada en su uso a un nico y especfico proceso judicial
(como alega el recurrente), sino que, por el contrario, su actuacin
corresponder ser ordenada en todo tipo de proceso judicial cuando est de
por medio el derecho a la identidad de las personas (declaracin judicial de
paternidad), pues el ordenamiento procesal preconiza un sistema abierto de
pruebas (tpicos y atpicos), los cuales tienen por finalidad acreditar los
hechos expuestos por las partes, producir certeza en el juez respecto de los
puntos controvertidos y fundamentar sus decisiones (artculo 188 del Cdigo
Procesal Civil). Por ello, resultara un despropsito, y constituira un acto

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vulneratorio del derecho a la prueba, restringir el uso de ciertos medios de

prueba, como por ejemplo, el de ADN a un solo proceso judicial, y excluir la
posibilidad de su uso en otros procesos judiciales, aun a sabiendas de la
pertinencia, idoneidad, utilidad y licitud para resolver la pretensin
demandada. Y es que en el ordenamiento procesal la competencia judicial por
la materia viene establecida por las pretensiones que se plantean en la
demanda, y no por la cualidad de los medios probatorios que se ofrecen en
ella. De modo tal que, en el caso de autos, la orden de actuacin de la prueba
de ADN no vulnera derecho constitucional alguno del recurrente, sino que,
por el contrario, constituye la concretizacin judicial del derecho de
Ludovica del Cisne Mariani Tapia a la identidad, a efectos de saber realmente
quin es o no es su padre; a la par que constituye la concretizacin del valor
Justicia en la resolucin del proceso judicial. Por estos motivos, la demanda
debe ser desestimada.

Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le

confiere la Constitucin Poltica del Per, con el fundamento de voto, del
magistrado Vergara Gotelli que se adjunta
HA RESUELTO
Declarar INFUNDADA la demanda de amparo, al no haberse acreditado la
vulneracin de derecho constitucional alguno del recurrente.
Publquese y notifquese.
SS.
LVAREZ MIRANDA
BEAUMONT CALLIRGOS
VERGARA GOTELLI

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EXP. N. 00227-2011-PA/TC
LAMBAYEQUE
RENZO FABRIZIO
MARIANI SECADA

FUNDAMENTO DE VOTO DEL MAGISTRADO VERGARA GOTELLI

Emito el presente fundamento de voto bajo las siguientes consideraciones:
1. En el presente caso la recurrente interpone demanda de amparo contra la jueza
del Segundo Juzgado Especializado de Familia de Chiclayo, doa Patricia
Vallejos Medina, y contra doa Ludovica del Cisne Mariani Tapia, con la
finalidad de que se declare nula la resolucin de fecha 4 de junio del 2009
(Exp. N 111-2008) la cual dispone, para mejor resolver, la actuacin de oficio
de la prueba de ADN a los restos de su padre Antonio Mariani Calandra.
Sostiene que durante la tramitacin de la demanda de declaracin judicial de
paternidad extramatrimonial, proceso seguido por doa Ludovica del Cisne
Mariani Tapia en contra suya y de otros, se dispuso tal actuacin, decisin la
cual considera vulnera su derecho al debido proceso debido a que dicha prueba
no tiene como finalidad probar el asunto demandado y fijado como punto
controvertido, careciendo por ello de virtualidad probatoria para resolver el
caso sometido a controversia. Asimismo sostiene que la declaracin judicial de
paternidad extramatrimonial, con el empleo de una prueba de ADN, constituye
una competencia exclusiva del Juzgado de Paz Letrado, por ser juez natural
para conocer de la filiacin extramatrimonial, y no del Juzgado Especializado
de Familia.
2. El Primer Juzgado Especializado en lo Civil de Chiclayo declar infundada la
demanda por considerar que el proceso de declaracin judicial de paternidad
extramatrimonial est orientado a determinar si doa Ludovica del Cisne
Mariani Tapia es hija de don Juan Mariani Calandria, resultando pertinente la
actuacin de la prueba pericial de ADN, la cual no puede ser ordenada solo en
una clase de proceso judicial ante el Juzgado de Paz Letrado. La Superior
confirma la apelada sealando que los Juzgados de Paz Letrado conocen
asuntos de filiacin extramatrimonial cuando la persona cuya filiacin se
busca se encuentra con vida, mas no tienen competencia cuando esta ha
fallecido; aade que la prueba de ADN es un medio eficaz para determinar de

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manera incontrovertible el nexo filial que sustenta la pretensin de declaracin

judicial de paternidad.
3. En el presente caso estoy de acuerdo con el proyecto en el extremo que
expresa que la actuacin de oficio de la prueba de ADN no es impertinente
puesto que tal actuacin constituye un acto necesario a resultas de lo que es el
objeto del proceso de declaracin de paternidad, razn por la que el Juzgador
ha actuado debidamente.
4. En tal sentido debo agregar a lo expresado en el proyecto puesto a mi vista
que la disposicin de oficio de la actuacin de una prueba es parte de la
competencia del juzgador, razn por la que no se puede cuestionar toda
actuacin judicial sin que se evidencie la afectacin de un derecho. En este
caso el juez no solo poda de oficio disponer la actuacin del referido medio
probatorio, sino tambin se encontraba en capacidad para hacerlo en cualquier
momento en que se requiriera. Debe tenerse presente que la pretensin
destinada a la declaracin de paternidad es imprescriptible, situacin que
expresa la singularidad de tal pretensin que est ntimamente vinculada al
derecho a la identidad de la persona humana.
Por las razones expuestas mi voto es porque se declare INFUNDADO la
demanda.
S.
VERGARA GOTELLI

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