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CONTENIDO:
1.
en
el
Procedimiento
2.
3.
4.
5.
6.
7.
Doctrina
8.
9.
Las teoras del derecho son muchas, sin embargo algunas son ms conocidas que otras,
por lo cual es necesario el estudio de la teora tridimensional del derecho.
Conforme a esta teora el derecho no slo se encuentra formado por normas sino que
adems lo conforman: los valores y la conducta humana, es decir, para la teora
tridimensional del derecho el derecho se conforma de: conducta humana, valores y
normas jurdicas.
La teora tridimensional del derecho no es la nica que se opone a la concepcin
normativista del derecho, sino que existen otras teoras que se oponen a la concepcin
normativista del derecho como la teora octodimensional del derecho o la teora
pluridimensional del derecho para lo cual es necesario estudiar las enseanzas de Jos
Antonio Silva Vallejo.
3. DERECHO OBJETIVO
El derecho subjetivo es considerado como la facultad jurdica que tiene una persona de
actuar o de realizar determinada accin. Es tambin considerada como la facultad de
interponer una demanda o como el poder de crear derechos en otras personas como
en el caso del testamento.
Los derechos subjetivos tienen como sustento normas de derecho objetivo. Por ejemplo
si el propietario de un predio demanda al propietario de un predio colindante el
deslinde es porque existe una norma de derecho objetivo que es el art. 966 del Cdigo
Civil que establece que el propietario de un predio puede obligar a los vecinos al
deslinde, sean stos propietarios o poseedores.
5. DERECHO SUSTANTIVO
El derecho extranjero es el derecho que pertenece a otros Estados, por ejemplo para
nosotros es derecho extranjero el derecho espaol o el derecho alemn, y forman parte
del derecho extranjero los Cdigos Civiles Espaol y Alemn.
9. DERECHO INTERNACIONAL
Son los comentarios y opiniones que efectan los estudiosos del derecho. La doctrina
forma parte del derecho supletorio y es fuente del derecho positivo.
13. DERECHO SUPLETORIO
El Derecho Supletorio es el Derecho que se aplica cuando no existe una norma expresa
en la legislacin que regule un supuesto o caso determinado, as forman parte del
derecho supletorio los principios generales del derecho y el derecho consuetudinario.
La Constitucin Poltica Peruana de 1993 establece en su numeral 8 del art. 139 lo
siguiente:
El derecho privado es una rama del derecho positivo. Forman parte del derecho
privado las siguientes ramas:
1)
Derecho Civil.
2)
Derecho Comercial:
1.
2.
3.
4.
5.
6.
3)
Derecho Marcario.
4)
Derecho Industrial.
5)
Derecho Minero.
6)
El derecho pblico es una rama del derecho positivo. Forman parte del derecho
positivo las siguientes ramas:
1.
2.
3.
4.
5.
6.
Derecho Constitucional.
Derecho Poltico.
Derecho Administrativo.
Derecho Penal.
Derecho Procesal Civil.
Derecho Procesal Penal.
El derecho social al igual que el derecho privado y el derecho pblico es una rama del
derecho positivo.
Derecho Laboral.
Derecho de Familia.
18. DERECHO COMPARADO
No es una rama del derecho positivo, sino es un mtodo de estudio del derecho, no slo
del derecho positivo, sino tambin de las instituciones jurdicas, de jurisprudencia, de
ejecutorias y de costumbre jurdica de los diferentes Estados, agrupndolos por grupos
a los mismos, a los cuales se les denomina familias o sistemas jurdicos, existiendo
diferentes clasificaciones de los mismos, de entre las cuales podemos mencionar la
siguiente clasificacin de las familias jurdicas:
1)
2)
3)
4)
De estas cuatro familias jurdicas las ms conocidas son la familia romano germnica y
la familia del Common Law. La familia jurdica de los derechos socialistas y los Sistemas
Filosficos y Religiosos no son muy conocidos en nuestro medio.
Existen otras clasificaciones de los sistemas jurdicos, los cuales aparecen en el libro de
derecho comparado y sistemas jurdicos del mismo autor del presente trabajo de
investigacin.
Es decir, la clasificacin mencionada no es la nica existente en el derecho comparado,
dejando constancia que el sistema jurdico peruano pertenece a la familia romano
germnica.
La ley Formal es la aprobada por el Congreso conforme al numeral 1 del art. 102 de la
Constitucin.
La Constitucin es una ley en sentido formal.
20. LEY MATERIAL
La ley Material es toda norma jurdica general, sin que importe el rgano que dicte la
norma, como en el caso de los Reglamentos.
21. ANLISIS ECONMICO DEL DERECHO
Existen diversos mtodos de interpretacin del derecho, entre los cuales podemos citar
el mtodo literal, el mtodo teleolgico, el mtodo sociolgico, el mtodo funcionalista,
entre los principales mtodos de interpretacin, sin embargo, los mtodos de
interpretacin cambian y tambin aparecen nuevos mtodos de interpretacin en el
derecho.
En todos los Estados no se aplican los mismos mtodos de interpretacin, en tal sentido,
en no todos los Estados se aplica de igual manera el anlisis econmico del derecho.
Al aplicar los distintos mtodos de interpretacin es posible alcanzar resultados distintos
en cada mtodo de interpretacin, en tal sentido al aplicar el anlisis del derecho
pueden alcanzarse diferentes conclusiones que las conclusiones que se alcanzan al
aplicar otros mtodos de interpretacin.
El anlisis econmico del derecho es un mtodo de interpretacin del derecho que se
orienta a maximizar beneficios al menor costo, o maximizar los resultados o beneficios
en un marco de recursos escasos.
El anlisis econmico del derecho aplica reglas de la economa al derecho. En tal
sentido desde cierta perspectiva el anlisis econmico del derecho es la economa
aplicada al derecho.
En el anlisis econmico del derecho se estudian entre otros temas los incentivos y los
desincentivos. Los incentivos son medidas a travs de las cuales se promueve
determinada conducta. Los desincentivos son medidas a travs de las cuales se
promueve que un hecho no se realice u ocurra.
Es decir, a travs de las normas el legislador puede incentivar o desincentivar
determinadas conductas, por ejemplo los Cdigos Penales en los Estados que
pertenecen a la familia romano germnica desincentivan las conductas que son
tipificadas como delitos en cada uno de los Estados.
Para algunos autores gran parte del derecho puede comprenderse aplicando el
anlisis del derecho.
Algunos tratadistas estn en contra de la aplicacin del anlisis econmico del derecho.
Sobre todo los filsofos son los que cuestionan la aplicacin de este mtodo de
interpretacin del derecho.
Aplicando el anlisis econmico se puede determinar cundo resulta eficiente
incumplir un contrato.
Los motivos por los cuales se est en contra del anlisis del derecho es porque esta
tendencia est en contra de la buena fe y de los valores, es decir, el anlisis econmico
del derecho puede ser desvirtuado desde cierta perspectiva. Sin embargo, son
innegables las ventajas de aplicar el anlisis econmico del derecho.
Es necesario precisar que el derecho no slo es un conjunto de normas sino que
tambin es necesario tener en cuenta los valores y la conducta humana conforme lo
precisa la teora tridimensional del derecho.
El autor que desarrolla el anlisis econmico del derecho en nuestro medio es Alfredo
Bullard Gonzales.
En nuestro medio existe poca bibliografa sobre el anlisis del derecho lo que no
permite efectuar los estudios correspondientes.
Las fuentes de informacin sobre el anlisis econmico del derecho tambin se
encuentran en revistas jurdicas.
En nuestro medio son pocos los abogados que se han especializado en el anlisis
econmico del derecho y menos los que publican sobre este mtodo de interpretacin
del derecho.
En la Universidad de Yale se organizan maestras dedicadas al estudio del anlisis del
derecho.
En nuestro medio el anlisis econmico del derecho recin se aplica en los ltimos aos.
En el anlisis econmico del derecho se estudian los costos de transaccin y se orienta a
que las normas a aprobarse reduzcan los costos de transaccin.
Los costos de informacin forman parte de los costos de transaccin.
El anlisis econmico del derecho no slo es de aplicacin al derecho civil, sino tambin
al derecho empresarial, al derecho penal y al derecho registral entre otras ramas y
reas del derecho. Por ejemplo en el derecho registral se aprecia que la publicidad
registral reduce los costos de transaccin. Otro ejemplo lo ubicamos dentro del derecho
empresarial en el cual podemos determinar que contar con Cdigo de la Empresa
reduce los costos de informacin, y por tanto, los costos de transaccin.
Para Santos Pastor se entiende por costos de transaccin los que origina la
identificacin, reunin, negociacin y el efectivo cumplimiento del acuerdo alcanzado
por las partes (Torres Manrique, Fernando Jess. El Registro Reduce los costos de
transaccin. En: Revista de Ciencias Jurdicas y Medios Alternativos de Resolucin de
conflictos. Pg. 77). Costos de transaccin incluyen los costos de identificacin de las
partes con las que uno va a tratar, los costos que implica reunirse con dichas partes, los
del proceso de negociacin en s y los costos de la puesta en prctica de cualquier
acuerdo al que se llegue, conforme lo precisa Polinsky (Torres Manrique, Fernando
Jess. El Registro Reduce los costos de transaccin. En: Revista de Ciencias Jurdicas y
Medios Alternativos de Resolucin de conflictos. Pg. 77).
Otro tema que se desarrolla en el anlisis del derecho es la eficiencia de las instituciones
jurdicas, en tal sentido las instituciones jurdicas que no son eficientes deben ser
reformuladas o sustituidas, en el mismo sentido las instituciones jurdicas eficientes
deben ser consagradas legislativamente, por ejemplo para algunos tratadistas es
eficiente consagrar el pacto comisorio en el derecho peruano porque es menos oneroso
para el acreedor, el cual para algunos tratadistas es considerado como la parte dbil.
El proceso judicial es ineficiente en el derecho peruano, por tanto, el derecho crea
mecanismos para no recurrir a l entre los cuales podemos citar el arbitraje y la
conciliacin, los cuales han sido desarrollados recientemente en el Estado Peruano.
10
Existen diversos mtodos de interpretacin, entre los que destacan los siguientes:
1)
Mtodo Literal.
2)
Mtodo Exegtico.
3)
Mtodo Histrico.
4)
Mtodo Funcional.
5)
Mtodo Gramatical.
6)
Mtodo Dogmtico.
7)
Mtodo Sociolgico.
25. INTEGRACIN.
Las Exposiciones de Motivos son parte de algunos dispositivos legales en cuyo contenido
se explica los motivos por cuales se han introducido o suprimido la regulacin de
instituciones jurdicas. Tambin se explica los motivos por los cuales se efectan
modificaciones legislativas.
28. JURISPRUDENCIA Y EJECUTORIAS
Las Jurisprudencias son las que emanan de los plenos casatorios con las formalidades
que establecen el Cdigo Procesal y la Ley Orgnica del Poder Judicial.
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Las Ejecutorias son las resoluciones que sin ser obligatorias para nuevos procesos han
quedado firmes por no proceder contra ellas ningn medio impugnatorio.
En el Estado Peruano no existe una forma establecida para citar jurisprudencia, a
diferencia de otros sistemas donde existe una forma establecida para citar la
jurisprudencia:
La jurisprudencia podemos clasificarla de la siguiente manera: Jurisprudencia
Constitucional, Jurisprudencia Judicial, Jurisprudencia Civil, Jurisprudencia Procesal
Civil, Jurisprudencia Penal, Jurisprudencia Procesal Penal, Jurisprudencia Laboral,
Jurisprudencia Tributaria, Jurisprudencia Aduanera, Jurisprudencial de las Salas del
Tribunal de Indecopi, Jurisprudencia Registral y Jurisprudencia Administrativa.
La jurisprudencia y las ejecutorias son materia de estudio por parte de los estudiosos
del derecho, en la jurisprudencia y en las ejecutorias se pueden apreciar y estudiar el
derecho vivo.
Las ejecutorias, la jurisprudencia, al igual que la doctrina y la legislacin sirven de
sustento en las resoluciones que expiden los Magistrados y Funcionarios Administrativos
y en los escritos que redactan los Abogados.
Las resoluciones que expide el Tribunal Constitucional son de gran importancia ya que
el Tribunal Constitucional es el intrprete supremo de la Constitucin.
El art. 400 del Cdigo Procesal Civil establece:
Artculo 400.- Doctrina jurisprudencial.- Cuando una de las Salas lo solicite, en
atencin a la naturaleza de la decisin a tomar en un caso concreto, se reunirn
los vocales en Sala Plena para discutirlo y resolverlo.
Las resoluciones del Tribunal Fiscal que interpreten de modo expreso y con
carcter general el sentido de normas tributarias, as como las emitidas en
virtud del art. 102, constituirn jurisprudencia de observancia obligatoria para
los rganos de la Administracin Tributaria, mientras dicha interpretacin no se
modificada por el mismo Tribunal, por va reglamentaria o por Ley. En este
caso, en la resolucin correspondiente el Tribunal Fiscal sealar que constituye
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El jurista austriaco Hans Kelsen al igual que Merkl entre otros aportes establece la
jerarqua normativa, en la cual puede agruparse las normas jurdicas desde la
Constitucin hasta la que tiene menos jerarqua
La pirmide es de mucha utilidad para determinar que norma se aplica, cuando el
criterio es que la norma de mayor jerarqua prima sobre la norma de menor jerarqua.
31. ANALOGA
Los principios generales del derecho forman parte del derecho supletorio y se recurre a
ellos cuando un caso o un supuesto no es posible solucionarlo con la analoga.
Los principios generales del derecho se encuentran en la base de todo nuestro
ordenamiento jurdico, y forman el sustrato de todo ordenamiento jurdico.
Los principios generales del derecho se utilizan en la integracin jurdica.
33. LAGUNA DE LA LEY
Son los vacos legales, es decir, son los temas no regulados por el ordenamiento jurdico,
con la caracterstica que debieran ser regulados por las normas del derecho positivo.
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Las lagunas de la ley no deben confundirse con las lagunas del derecho, por que las
lagunas de la ley son los supuestos no regulados por la ley, pero que pueden ser
regulados por otras fuentes del derecho como la jurisprudencia o la doctrina, mientras
que los vacos del derecho son los supuestos no regulados por la ley y por otras fuentes
del derecho.
Por ejemplo es una laguna de la ley en el derecho positivo peruano la escisin de
empresas individuales de responsabilidad limitada.
Publicado el 9 de Febrero de 2011 por EDWARD VARGAS VALDERRAMA
[1] El texto transcrito a continuacin es el nuevo contenido del art. 102, aprobado por Ley
27038 publicada el 31-12-98, que sustituy el texto original.
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1.
Presentacin
2.
Resumen
3.
La Constitucin
4.
5.
El Tribunal Constitucional
6.
Control de la constitucionalidad
7.
Proceso de inconstitucionalidad
8.
9.
PRESENTACIN
La Constitucin de los Estados, ha adquirido una vital importancia, no solo por ser la
base en la cual se erigen los Estados o porque sea la norma suprema en base a la cual
se edifica todo un sistema jurdico, sino porque a travs de los diversos cambios que se
ha tenido en la humanidad, cada vez ha ido acogiendo a mayores y mayores derechos
que amparan y protejan a las personas, en ese sentido, es que con la presente
monografas, trataremos de rescatar la importancia de la Constitucin como norma de
mayor jerarqua, as como la verdadera y real importancia de que su aplicacin sea
con el verdadero espritu de la Constitucin, por lo mism9o que se ha hecho tambin
imprescindible la creacin de un rgano especial que este encargado de su tutela,
como es el caso del Tribunal Constitucional, el cual como mximo intrprete de la
Constitucin tiene a su cargo una labor de relevancia, ya que ser quien diga la ltima
palabra sobre el sentido de las normas constitucionales, con esa, atingencia,
desarrollaremos la presente monografa titulada LA CONSTITUCIONALIDAD DE LAS
LEYES Y EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL, la misma que desarrollara en su
contenido diversos temas referidos a la constitucin su guardin supremo as como la
independencia de los poderes estatales, los cuales muchas veces son reacios al
cumplimiento de una sentencia del Tribunal Constitucional, entre otros temas, que
consideramos de importancia,
RESUMEN
Teniendo en cuenta que la Constitucin en los diferentes pases es la bases
fundamental de un Estado, a partir del cual se forman toda una legislacin, es
necesario que exista un rgano superior para que en todo momento vele por el
verdadero y real cumplimiento de todo el contenido de la Constitucin, con esa visin
es que se tienen creados en los estados, un rgano especial encargado de ejercer esta
funcin que es el de control de la constitucionalidad, el que mediante diversos procesos
y procedimientos, vigila que ninguna norma de carcter sobre pase lo establecido en la
Constitucin y ms aun la contradiga ocasionando con ello la vulneracin de los
derechos fundamentales de las personas, los cuales adems son contemplados en
legislaciones internacionales., con esta primera parte lo que se quiere es destacar la
funcin que cumple el tribunal constitucional y la importancia del cumplimiento
obligatorio de las sentencias emitidas por el Tribunal por los poderes Legislativo,
Ejecutivo y Judicial del Estado peruano, as como el lmite de la independencia de estos
poderes. Recuperar la soberana de la Constitucin es vital en un Estado en donde se
quiere rescatar el estado de derecho, y la legislacin entendida como el conjunto de
normas jurdicas dictadas por rganos especializados del Estado, es decir que adems
de la ley comprende las normas superiores como lo es la constitucin y normas
inferiores como lo son los decretos reglamentarios y otros (1). Para destacar la
importancia de la constitucin debemos empezar definiendo la misma, lo que haremos
a continuacin y en desarrollo de nuestro tema:
LA CONSTITUCIONALIDAD DE LAS LEYES Y EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
I.- LA CONSTITUCIN
I.1.- CONCEPTO.- La Constitucin es entendida a travs del tiempo y desde que
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este ha avanzado, ya que por el efecto globalizacin que no es ajeno al; derecho, se
han derivado nuevos derechos fundamentales de las personas, algunos que no se
encuentran explcitamente en el texto de la constitucin pero si a travs de su
reexaminacin podemos ver implcitamente se encuentran ah, salvo casos extremos en
los cuales, no se encuentran haciendo necesario que se inserten en el texto
constitucional; pero bien, teniendo en cuenta que se han generado un sin fin de
derechos fundamentales derivados de los tipos llamados bsicos, se hace tambin
compleja la definicin de la Constitucin y ms an la enumeracin de derechos y
deberes que contiene.
Es as que podemos decir que en estos tiempos una Constitucin es un universo de
Derechos fundamentales y deberes que poseen gobernantes y gobernados los cuales
derivan de la propia naturaleza, y el hecho de ser personas y que por lo tanto se
respete la dignidad de estas, por lo que todo hecho que tenga que ver con el respeto
de la dignidad de una persona es un derecho fundamental, por lo tanto esta en el
texto constitucional sino explcitamente lo est implcitamente, para lo cual
recurriremos a un supremo interprete que tendr que aclarar lo que en realidad
quiere decir el texto de la constitucin, del mismo que nos ocuparemos lneas abajo.
I.2.-CLASIFICACIN DE LAS CONSTITUCIONES.-
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II.- DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL.El Derecho Procesal constitucional es aquella disciplina que se ocupa del estudio de las
garantas constitucionales, las que conceden en instrumentos procesales que sirven
para efectivizar el respeto de la jerarqua normativa que seala la constitucin y el
respeto de los derechos humanos que se establece.
La funcin jurisdiccional del estado peruano en materia constitucional est encargada
al rgano jurisdiccional ordinario y a un rgano jurisdiccional - especial denominado
Tribunal Constitucional.
La preservacin de la jerarqua normativa est a cargo del Tribunal constitucional en
lo referente a las normas con rango de Ley y la proteccin de los Derechos
fundamentales o en ltima instancia.
III.- EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
III.1.- HISTORIA.-
Determinar la inconstitucionalidad de la ley es, que duda, cabe una decisin grave. No
obstante ser una fuente de contenido jurdico, a la ley asiste, por va indirecta, los
principios polticos de democracia y de soberana popular, en tanto a creacin de los
dignatarios representantes del pueblo. Sobre dicha premisa se asienta la construccin
de constitucionalidad de las leyes, en fin es la norma que con mayor destreza se
encuentra implicada en la realidad de alguien, generando, momento a momento,
incontables efectos y consecuencias jurdicas de tal constatacin surge el horror al vaco
que puede generar su desaparicin.
Desde que se reconoce a la Constitucin la calidad de norma jurdica situada en la
cspide del ordenamiento, aparece la teora de la invalidez de la ley por
incompatibilidad frente a aquella. El principio de la supremaca constitucional, es un
principio de contenido jurdico, en la que subyace la defensa de la permanencia y el
respeto de la obra del poder constituyente. De ah en adelante toda norma del
ordenamiento se reconduce a la propia constitucin y solo tiene
derecho permanecer vigente en tanto encuentre en ella su ratio, directa o indirecta.
En tal sentido es que aparecen los tribunales constitucionales como garantes de la
proyeccin normativa, de la constitucin. Purificando el ordenamiento de las
intromisiones ajenas a su postulado principista, axiolgico y dispositivo.
Desde una perspectiva funcional el tribunal Constitucional no es superior a ningn
rgano del Estado. Es, simplemente, distinto. En tanto al Tribunal compete, por
antonomasia, la defensa de la Norma Suprema del Estado, suele entremezclarse al
rgano con la funcin, y crearse jerarquas artificiales e infundadas.
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Implica que todos los jueces tienen la potestad y obligacin legal de aplicar la
constitucin con preferencia a las leyes y esta con preferencia a los decretos o
resoluciones, etc. ()
() todos los jueces estn habilitados para inaplicar aquellas leyes que juzguen
contrarias a la constitucin.
B.2.- EL SISTEMA DE CONTROL JURISDICCIONAL CONCENTRADO O MODELO
EUROPEO.-
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Como
Norma Y
El Tribunal
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- Luis Castillo Crdova, Comentarios Al Cdigo Procesal Constitucional, Ara Editores, Octubre
Del 2004, Lima Per.
- Edgar Carpio Marcos La Interpretacin De Los Derechos Fundamentales, Palestra Editora
Lima 2004.
- Ral Ferrero Costa, Ensayos De Derecho Constitucional, Primera Edicin 1997, Editorial San
Marcos.
- Francisco Carruitero L. / Javier Valle-Riestra / Fernando ngeles Gonzales, Cdigo Procesal
Constitucional, Tomo I., Ediciones Jurdicas, Lima Per 2004.
- Constitucin Poltica De 1993.
- Cdigo Procesal Constitucional
- Ley Orgnica Del Tribunal Constitucional
- Reglamento Del Tribunal Constitucional.
AUTORES:
Oscar Felipe Churata Quispe nacido el 16 de setiembre de 1982, en la ciudad de Puno, curso
estudios superiores en la Universidad Nacional del Altiplano en la escuela profesional de
Derecho de la Facultad de Ciencias Jurdicas y Polticas, ejerciendo en la actualidad
la abogaca. de_jubalp@hotmail.com y de_jubalp@yahoo.es
Luz Belia Molina Neyra, nacida el 19 de Abril de 1981, en el Distrito de Taraco, Provincia de
Huancane, Departamento de Puno, curso estudios superiores en la Universidad Nacional del
Altiplano en la Escuela Profesional de Derecho en la Facultad de Ciencias Jurdicas y Polticas,
ejerciendo en la actualidad la abogaca. belia88@hotmail.com
SU ELABORACIN TERMIN EL 17 DE AGOSTO DEL 2006.
26
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28
29
2.
Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, modificada por las
Leyes N 28032 y N 28187.
3.
Bibliografa bsica:
Procedimiento Administrativo: DANS ORDEZ, Jorge y otros. Comentarios a la Ley
del Procedimiento Administrativo General. ARA Editores, Lima, 2001. pp. 37-78.
Procedimiento Contencioso-Administrativo: DIEZ SNCHEZ, Juan Jos. Comentarios
en torno a la ley del procedimiento contencioso-administrativo del Per. Autores
Varios. En: Derecho Administrativo. Jurista Editoras, Asociacin Peruana de Derecho
Administrativo, Lima, 2004, pp. 167-202, 205-232, 279-306.
Publicado el 9 de Febrero de 2011 por EDWARD VARGAS VALDERRAMA
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SUMARIO:
BSICOS
DEL
DERECHO
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Esta constatacin lleva a realizar dos adicionales afirmaciones. En primer lugar, el que
en el artculo 2.5 CP slo se haga referencia a la intimidad personal como excepcin,
no significa que se tenga derecho a acceder a informacin que afecte a la intimidad
familiar. No se puede acceder a informacin que afecte a la intimidad familiar porque
todos tenemos derecho y con rango constitucional, no slo a la intimidad personal sino
tambin a la intimidad familiar, y como ya se dijo no puede formar parte del
contenido constitucional de un derecho la facultad de vulnerar otros derechos tambin
constitucionales .
Y en segundo lugar, esto que se predica respecto del derecho a la intimidad personal y
familiar puede y debe predicarse tambin de todos los dems derechos
constitucionales. Es decir, no se puede entregar una informacin que pueda violar el
contenido constitucional de algn otro derecho fundamental. La justificacin es la
misma a la empleada para sustentar la no entrega de informacin que afecte a la
intimidad familiar: que el contenido constitucional del derecho de acceso a la
informacin en entidades pblicas no puede estar conformado por la facultad de
violar otro derecho constitucional.
Por tanto, cuando a una persona que ha solicitado informacin privada contenida en
alguna dependencia administrativa se le deniega la solicitud, no es que se le est
limitando el derecho de acceso. Sino y sencillamente, se est impidiendo un ejercicio
extralimitado del derecho, es decir, se est circunscribiendo la actuacin del titular a las
facultades que le ofrece el derecho mismo, y esas facultades no suponen acceder a
informacin contenida en dependencias administrativas que vulnere el derecho a la
intimidad de las personas.
Pero pueden las entidades pblicas tener almacenada informacin potencialmente
agresiva del derecho a la intimidad de las personas? Hay las veces en las que las
dependencias administrativas se han colocado en la posicin de recolectar informacin
privada de las personas. Por ejemplo, el historial clnico de algn funcionario o
autoridad pblica; o el historial clnico de personas atendidas en centros de salud u
hospitalarios del Estado; la informacin tributaria que sobre una persona pueda existir,
incluso la informacin bancaria cuando se trate de una entidad financiera estatal; los
actuados en un proceso penal por delitos sexuales que ha sido llevado
reservadamente; etc.
Frente a la posibilidad que la informacin contenida en las dependencias
administrativas est compuesta por datos personales referidos de los ciudadanos o
datos referidos a la actividad de las distintas dependencias administrativas es que se
puede afirmar que el contenido constitucional del derecho de acceso a informacin en
dependencias estatales slo abarca aquella informacin de relevancia pblica. Esta es
otra manera de decir lo que ya se ha dicho: que el contenido constitucional del
derecho de acceso a la informacin no contiene la facultad de acceder a informacin
que atente contra la intimidad de las personas.
Por ello, debido a que las entidades pblicas pueden poseer informacin considerada
propia de la vida privada de las personas, es que se debe reafirmar que el derecho
constitucional que ahora se comenta, slo habilita para acceder a informacin que no
es personal, es decir, slo habilita a acceder a informacin pblica. Esta informacin
pblica ha sido definida por el Tribunal Constitucional: la exigencia de que la
documentacin se encuentre financiada por el presupuesto pblico es
irrazonablemente restrictiva de aquello que debe considerarse como informacin
pblica. Lo realmente trascendental, a efectos de que pueda considerarse como
informacin pblica, no es su financiacin, sino la posesin y el uso que le imponen los
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titular a solicitar de cualquier entidad estatal toda informacin que obre en su poder,
sin expresar causa o inters alguno, y a recibirla dentro de un plazo razonable.
La dimensin objetiva o prestacional obliga al Poder poltico (en su actuacin
legislativa, ejecutiva y judicial) a fomentar la plena vigencia de este derecho
fundamental en cumplimiento del deber de promocin de los derechos humanos que
tiene atribuido. Esta obligacin, entre otras cosas, supone que la informacin que se
entregue al administrado debe ser completa, actualizada, precisa, verdadera y
oportuna. Complementariamente, en la definicin de una y otra dimensin debe
tenerse en cuenta que el contenido constitucional de este derecho no abarca la
solicitud ni la entrega de informacin cuyo suministro pueda afectar cualquier otro
derecho o bien jurdico constitucional, as como aquella informacin que de modo
proporcionado y razonable haya sido excluida por ley como suministrable a travs de
la invocacin de este derecho de acceso a informacin en entidades pblicas.
1. ANTECEDENTES: LOS APORTES DEL GOBIERNO DE TRANSICIN
Tanto la Constitucin de 1993 (artculo 2o inciso 5), la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos (artculo 13o), como el Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos (artculo 19o) reconocen este derecho. Sin embargo, fue recin a partir del
gobierno de transicin del Dr. Valentn Paniagua donde se evidenci una firme
voluntad poltica de avanzar hacia una cultura de la transparencia. En efecto, el
Decreto Supremo No 018-2001-PCM, publicado el 27 de febrero del 2001, dise un
procedimiento especial para que las personas pudieran acceder a la informacin, que
se caracteriz por tratar de ser expeditivo y garantista. Asimismo, dicho gobierno dict
el Decreto de Urgencia No 035-2001, que regul el acceso ciudadano a la informacin
sobre finanzas pblicas.
2. LA LEY DE TRANSPARENCIA Y ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA Y SU
REGLAMENTO
Durante el rgimen del Presidente Toledo, un paso importante aunque incompleto
para garantizar el derecho de la ciudadana a estar informado, lo dio la Ley N 27806,
Ley de transparencia y acceso a la informacin pblica, publicada el 3 de agosto del
2002, que entr en vigencia en enero del 2003. La ley contena varios aspectos
positivos; sin embargo, introdujo ciertas restricciones que condujeron a que la
Defensora del Pueblo interpusiera una accin de inconstitucionalidad ante el Tribunal
Constitucional contra algunos de sus dispositivos. Debido a tales cuestionamientos el
Congreso de la Repblica, para evitar que el Tribunal declare la inconstitucionalidad
de las normas cuestionadas, decidi reformarla a travs de la Ley No 27927, publicada
el 4 de febrero del 2003. La Ley N 27806, modificada por la Ley No 27927, cuyo
Texto nico Ordenado (TUO) fue aprobado a travs del Decreto Supremo No 0432003-PCM, publicado el 24 de abril del 2003, ha sido fruto de un trabajo singular en
el Congreso de la Repblica, pues para su elaboracin recibi y acogi sugerencias
procedentes de diversas instituciones.
A nivel de la sociedad civil, por ejemplo, el Consejo de la Prensa Peruana y el Instituto
Prensa y Sociedad formularon importantes aportes. Asimismo, la Defensora del
Pueblo contribuy a este esfuerzo con diversos informes y opiniones remitidos al
Congreso de la Repblica. Todo ello ha hecho que se trate de una norma que fomenta
el acceso ciudadano a la informacin y la transparencia en las entidades pblicas.
Precisamente por ello, muchas de sus disposiciones han tratado de ser bastante
detalladas, pues se ha pretendido impedir que la cultura del secreto pueda
ampararse en normas poco claras e imprecisas. La primera disposicin transitoria,
41
completa.
Carcter
instrumental,
42
43
44
A su turno y siguiendo esta misma lgica, el mencionado artculo 130 dispone que
cuando las entidades reciban escritos en nuestro caso solicitudes de acceso a la
informacin respecto de los cuales estimen que son incompetentes, debern remitirlos
directamente a la entidad que consideren competente, comunicando dicha decisin al
administrado.
En caso de no tener certeza respecto de la entidad competente, deber comunicarse
ello al ciudadano a efectos de que adopte la decisin que mejor convenga a su
derecho. Finalmente, cabe agregar, que a veces se presentan interpretaciones
peculiares cuando se solicita informacin contenida en expedientes administrativos,
pues suele decirse que ella se encuentra regulada por la Ley del procedimiento
administrativo general, Ley N 27444, y en consecuencia slo pueden solicitarlas
quienes son parte en el procedimiento y no un tercero. Esta restrictiva interpretacin
ha sido superada por el Cdigo Procesal Constitucional, cuyo artculo 61 inciso 1
precisa el contenido del derecho de acceso a la informacin que es tutelado por el
hbeas data indicando que dentro de la informacin pblica estn incluida aquella
que obra en expedientes terminados o en trmite, estudios, dictmenes, opiniones,
datos estadsticos, informes tcnicos y cualquier otro documento que la administracin
pblica tenga en su poder.
4.2 Transparencia y principio de publicidad
Es relevante mencionar que el artculo 3 de la Ley acoge expresamente el principio de
publicidad, que identifica a todo Estado democrtico, y adems establece una
presuncin al sealar en su inciso 1) que Toda informacin que posea el Estado se
presume pblica, salvo las excepciones expresamente previstas por () la presente
Ley. As lo expres el Tribunal Constitucional en el caso Julia Eleyza Arellano
Serquen (Exp. N 2579-2003-HD/TC, F.J. 5) al indicar que la publicidad en la
actuacin de los poderes pblicos constituye la regla general, y el secreto, cuando
cuente con cobertura constitucional, la excepcin.
En consecuencia, ante la existencia de una duda razonable sobre si la informacin es
pblica o no lo es, debe presumirse lo primero. Con ello se pretende dejar atrs una
tradicin inversa, segn la cual ante la duda el funcionario pblico prefiere no
entregar la informacin solicitada o pedir autorizacin expresa para hacerlo.
5. PROCEDIMIENTO DE ACCESO Y COSTO
El artculo 11o de la Ley regula el procedimiento de acceso, precisando que la entidad
pblica deber brindar la informacin solicitada en un plazo no mayor de siete das
tiles, el cual se podr prorrogar en forma excepcional por cinco das adicionales, si
existen circunstancias que hagan inusualmente difcil reunir la informacin solicitada.
De no mediar respuesta en los plazos establecidos, el solicitante puede considerar
denegado su pedido. Un aspecto relevante nos parece lo mencionado por el artculo
12o al indicar que sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo anterior, las entidades de
la Administracin Pblica permitirn a los solicitantes el acceso directo y de manera
inmediata a la informacin pblica durante las horas de atencin al pblico. Es decir,
existe informacin que debera entregarse de inmediato sin necesidad de esperar el
plazo antes indicado.
El Tribunal Constitucional, como ya se ha sealado, considera que la entidad pblica
debe brindar la informacin solicitada en trminos, mnima o elementalmente,
razonables, lo que supone que esta deber ser cierta, completa, clara y, adems,
actual (Exp. N 0007-2003-AI/TC, sentencia de 2 de julio de 2004, F.J. N 3). Y es
que carecera de sentido que la administracin brinde informacin falsa o parcial.
45
46
informacin de las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional del Per que acogieron
criterios injustificados para mantener en reserva la informacin que tenan en su poder.
Dichos manuales utilizaron hasta cinco tipos de clasificacin de informacin que no era
de acceso pblico (secreta, estrictamente secreta, reservada, estrictamente reservada y
confidencial). Tales clasificaciones han sido superadas por la actual Ley de acceso a la
informacin.
6.3 Control de la negativa a brindar informacin
El artculo 18 de la Ley seala que la informacin contenida en las excepciones
sealadas en los artculos 15, 16 y 17 son accesibles para el Congreso de la Repblica,
el Poder Judicial, el Contralor General de la Repblica y el Defensor del Pueblo. De
esta manera se garantiza el control de la informacin clasificada como secreta,
reservada o confidencial. En el Per no se ha optado por el modelo que existe en otros
pases que cuentan con administraciones independientes que resuelven sobre las
negativas a las solicitudes de acceso a la informacin. Es decir, para calificar una
informacin como secreta, reservada o confidencial no basta con que exista una norma
legal o una decisin administrativa que as lo determine. Lo relevante es determinar si
la negativa a entregar la informacin respeta los principios de razonabilidad y
proporcionalidad.
7. RESPONSABILIDAD
INFORMACIN
POR
LA
NEGATIVA
ARBITRARIA
DE
BRINDAR
47
48
INTRODUCIDAS
POR
EL
CDIGO
PROCESAL
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52
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54
55
56
57
pblica previsto por la Ley N 27806 y su Reglamento, como vehculo que permite la
satisfaccin del derecho de acceso a la informacin pblica, debe ser insertado en los
T.U.P.A.S de las distintas entidades obligadas.
A partir de la entrada en vigencia de la Ley N 27806, vale decir, a partir del primero
de enero de 2003, todas la entidades deban tener incorporado el procedimiento de
acceso a la informacin pblica en sus T.U.P.A.S No obstante, la Defensora del Pueblo
ha tenido oportunidad de comprobar que tal obligacin no ha sido cumplida por
algunas entidades. Esa situacin se ha manifestado sobre todo respecto al
procedimiento previsto en el artculo 11 de la Ley de transparencia y acceso a la
informacin. Al respecto, al publicarse la Ley N 27806 se impuso a las entidades de la
administracin pblica la obligacin de incorporar el procedimiento de acceso a la
informacin sobre la base de la disposicin de dicha ley. Dicha obligacin, supona la
actualizacin de los T.U.P.A.S que hubiesen regulado dicho procedimiento al amparo
del Decreto Supremo N 018-2001-PCM de 27 de febrero de 200142. El mencionado
Decreto Supremo, como tambin se ha indicado antes, fue dictado por el gobierno de
transicin con la finalidad de regular la realizacin del derecho de acceso a la
informacin pblica reconocido en el artculo 2 inciso 5 de la Constitucin. En esa
medida, dise un procedimiento que se caracteriz por ser garantista pero que no
comprenda todos los aspectos implicados en la satisfaccin del mencionado derecho
fundamental.
El Decreto Supremo N 018-2001-PCM, en comparacin a la Ley de transparencia de
acceso a la informacin pblica prevea un procedimiento menos expeditivo, con un
plazo ms largo, pues sujetaba el pedido de informacin a la evaluacin previa por
parte de la oficina de asesora de la entidad. Del mismo modo, habilitaba a las
entidades de la administracin a implementar tasas por trmite y no slo por el costo
de la reproduccin. La vigencia del Decreto Supremo N 018-2001-PCM, de acuerdo a
la Primera Disposicin transitoria, complementaria y final de la Ley N 27806
nicamente se extenda hasta la entrada en vigencia de esta ltima. Vale decir, a
partir del 1 de enero de 2003 dicha norma dejaba de estar vigente y, por ende, era
inocua para regular los procedimientos de acceso a la informacin pblica de las
distintas entidades de la administracin pblica.
La adecuada implementacin y conocimiento de los alcances de la Ley N 27806
repercute directamente en el cumplimiento del objetivo de promover la cultura de la
transparencia y en la satisfaccin adecuada de un derecho fundamental reconocido en
la Constitucin. En esa medida, la falta de adecuacin de los T.U.P.A.S y el empleo de
una norma no vigente supera la mera formalidad e incide de forma negativa en el
ejercicio de un derecho fundamental cuyo desarrollo normativo, a travs de la
mencionada ley, propicia el ejercicio ms extenso del derecho.
Esta afirmacin cobra mayor gravedad si tenemos en cuenta que la realizacin del
derecho a acceder a la informacin pblica constituye un medio para el ejercicio de
otros derechos fundamentales;. De esta forma, la limitacin del derecho de acceso a la
informacin pblica, mediante la falta de adecuacin de los T.U.P.A.S, tambin puede
condicionar la eficacia de otros derechos fundamentales. Finalmente, es preciso
mencionar que las citadas limitaciones a los derechos fundamentales pueden afectar a
un mayor nmero de individuos cuando se encuentran previstas en los T.U.P.A.S de
instituciones que cumplen funciones a nivel nacional.
2.2 Desconocimiento de las normas sobre acceso a la informacin pblica
58
La realizacin efectiva del derecho de acceso a la informacin pblica exige que los
distintos funcionarios pblicos conozcan los dispositivos de la Ley N 27806. En esa
medida, la difusin y promocin de los contenidos de la mencionada Ley entre los
funcionarios pblicos debi ser una de las primeras medidas a adoptar por los titulares
de las entidades pblicas a fin de garantizar el ejercicio del derecho fundamental
reconocido en el artculo 2 inciso 5 de la Constitucin. Igual fomento se deban dar a
las normas contenidas en el Decreto Supremo N 072-2003-PCM, Reglamento de la
Ley de transparencia y acceso a la informacin pblica. El conocimiento de la Ley de
transparencia y acceso a la informacin pblica, pero sobre todo la interiorizacin por
parte de los funcionarios de los principios de publicidad y transparencia, constituyen la
mejor garanta del derecho de acceso a la informacin. Con todo, a pesar de lo
avanzado en este proceso de concientizacin todava persisten problemas relacionados
con el desconocimiento de dichas normas.
Tal como est previsto en el artculo 3 de la Ley N 27806 la regla que debe imperar
en el desarrollo de la gestin pblica es la publicidad, tanto de las disposiciones como
de las actividades que realizan las entidades pblicas. No obstante, existe informacin
cuya publicidad y accesibilidad debe privilegiarse debido a su directa relacin con la
gestin de las entidades, el uso de sus recursos y la normativa que regula su actuacin.
De esta forma se facilita el control por parte de la ciudadana. Dentro de esta lgica se
inscribe la regulacin de los portales de transparencia de las entidades pblicas y, en
concreto, la regulacin de sus contenidos; en concreto, la relacin de informacin
prevista por el artculo 5 de la Ley N 27806.
2.2.1 Condicionamientos arbitrarios al acceso universal a la informacin
De acuerdo al artculo 2 inciso 5 del Texto Constitucional, toda persona, sin distincin
alguna, tiene derecho a solicitar informacin de cualquier entidad pblica. En lnea de
desarrollo constitucional, el artculo 7 de la Ley N 27806 recoge una norma similar a
la constitucional y adems aade que en ningn caso las entidades podrn exigir
expresin de causa para el ejercicio de este derecho. De esta forma, las normas que
regulan el derecho de acceso a la informacin pblica han previsto que toda persona,
sea adulta, adolescente, periodista, vecino de la localidad, extranjero, etc., puede
solicitar informacin, brindando slo sus datos generales. En el caso de los menores de
edad, el artculo 10 del Reglamento de la Ley de transparencia de acceso a la
informacin pblica, a la sazn norma que regula las formalidades del pedido de
informacin, ha establecido que no precisan presentar documento de identidad.
De las normas glosadas, tambin se desprende que la persona que solicita informacin
no est obligada a expresar las razones que la llevan a hacer el pedido, ni tampoco a
probar que tiene inters directo o legtimo para hacer la solicitud. En esa medida, si los
funcionarios pblicos condicionan la entrega de informacin a que la ciudadana
explique las razones que la llevan a hacer el pedido o que acredite su inters, estar
contraviniendo el derecho de acceso a la informacin pblica. De este modo, cualquier
restriccin al derecho de acceso a la informacin pblica, sustentada en exigencias
personales adicionales a la mera condicin de persona, resulta inconstitucional. Sin
embargo, a pesar de lo dispuesto por las normas que regulan el derecho de acceso a la
informacin pblica, distintas entidades pblicas ha continuado condicionando la
entrega de la informacin a exigencias que no tiene fundamento normativo alguno.
La exigencia de requisitos o condicionamientos arbitrarios para satisfacer los pedidos
de informacin constituye una va de hecho que lesiona el derecho fundamental de
acceso a la informacin pblica basada en el desconocimiento de las normativas
correspondientes. De esta forma se manifiesta que los funcionarios pblicos todava no
59
60
61
LA
INFORMACIN
PBLICA.
COBROS
62
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64
65
g) Las nicas excepciones al acceso a la informacin son las previstas en los artculos
15, 16 y 17 del TUO de la Ley N 27806. Cualquier otra excepcin debe establecerse
en una ley del Congreso. Las excepciones deben estar reguladas de manera taxativa y
deben ser interpretadas restrictivamente. No caben, por ende, interpretaciones
extensivas o analgicas de las mismas.
h) Del mismo modo, toda limitacin de los poderes pblicos al acceso a la informacin,
debe fundamentarse en la necesidad apremiante de proteccin de un bien jurdico
constitucional y que slo de ese modo es posible alcanzarlo. La prueba de ambas
exigencias corresponde a los poderes pblicos, sobre todo tratndose de limitaciones
normativas. De lo contrario, la limitacin resulta inconstitucional.
Es de destacar que el TUO de la Ley N 27806 establece que los funcionarios y
servidores pblicos que incumplan sus disposiciones sern sancionados por la comisin
de falta grave o, en su caso, podrn ser denunciados penalmente por la comisin del
delito de abuso de autoridad tipificado en el artculo 376 del Cdigo Penal. De este
modo, la norma prev una doble va de responsabilidad, siendo la penal obviamente
residual y activada slo ante los supuestos graves y en los que el agente acte de
manera dolosa.
Todo ello ha sido complementado con la entrada en vigencia del Cdigo Procesal
Constitucional, Ley N 28237, el 1 de diciembre de 2004. Esta norma precisa el
contenido del derecho de acceso a la informacin que puede ser demandado a travs
del hbeas data y establece reglas procesales para este proceso que facilitan su
utilizacin. As, no se requiere agotar ms va previa que el haber reclamado el acceso
a travs de un documento de fecha cierta y tampoco se requiere el patrocinio de
abogado para iniciar y tramitar este proceso.
Existe desconocimiento del marco normativo que regula el derecho de acceso a la
informacin pblica, as como de los fines de publicidad y transparencia que persigue
el TUO de la Ley N 27806. Como consecuencia inmediata de tal carencia, la forma de
conducirse de algunos funcionarios pblicos se aparta del cumplimiento de las
obligaciones previstas en la mencionada norma.
Subsisten entidades de la administracin pblica que no han incorporado en su
normativa, organizacin y funcionamiento la lgica de la transparencia y publicidad
prevista por el TUO de la Ley N 27806.
El nivel de conocimiento por parte de la poblacin de la existencia, contenido y
alcances del derecho de acceso a la informacin pblica, an resultan insuficientes. En
efecto, buena parte de la poblacin an no es consciente de que tiene la posibilidad de
exigir a las administraciones pblicas que le proporcionen informacin que se
encuentra en su poder.
Publicado el 9 de Febrero de 2011 por EDWARD VARGAS VALDERRAMA
66
67
SUMARIO:
INTRODUCCIN
La organizacin de un Estado, por intermedio del cual se ejerce de manera
institucionalizada el poder conferido por los ciudadanos mediante las elecciones, tiene
un ingrediente esencial y de partida consistente en un reparto de competencias
adecuado, y con este la determinacin de los espacios de actuacin dentro de cuyos
parmetros las entidades pblicas van a desarrollar, de manera reglada, las funciones
que les han sido conferidas constitucional y legalmente. El ejercicio de estas
competencias en el marco constitucional y legal establecido- tiene como una de sus
manifestaciones (precisamente la que da cara al ciudadano), aquella actuacin que se
da a travs de la ordenacin y desarrollo de los procedimientos administrativos.
En una sociedad organizada los ciudadanos actan en ejercicio de los diversos derechos
que les corresponden, y en no pocas ocasiones, deben acudir a la Administracin o
Administraciones Pblicas para que estas les otorguen o reconozcan otros derechos
necesarios para el desarrollo de actividades econmicas, polticas, ciudadanas,
culturales, entre otras, que desean realizar. Y precisamente para llegar a la obtencin
de estos permisos, autorizaciones, concesiones u otra ndole de derechos, los ciudadanos
deben seguir un procedimiento administrativo. El ciudadano que desee abrir un
Restaurant deber obtener, por lo menos, la licencia municipal de funcionamiento,
aqul que pretenda instalar una radio tendr que contar con tres tipos de derechos
(permiso, licencia y autorizacin), aquella empresa que quiera iniciar el negocio de la
prestacin de un servicio pblico deber participar de un proceso de seleccin y firmar
un contrato de concesin. Si bien todos estos son procedimientos administrativos, de
diversa ndole, con reglamentaciones diversas, seguidos antes distintos niveles de
Gobierno y diversos organismos pblicos, pero cierto es tambin, que se encuentran
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69
70
71
2. Accin Administrativa
Es el derecho de los administrados a solicitar y obtener de la Administracin con
junta o unitariamente un pronunciamiento, sobre cualquiera de estos extremos:
Reconocimiento de un derecho.
3. Definicin
Se puede sealar que el proceso administrativo es el conjunto secuencial de los diversos
procedimientos administrativos, a solicitud de un particular o de oficio.
GARCIA ENTERRIA sostiene sobre el procedimiento administrativo que es una
ordenacin interna de una pluralidad de operaciones expresada en actos diversos
realizados heterogneamente por varios sujetos u rganos, operaciones y actos que, no
obstante su relativa autonoma, se articulan en orden a la produccin de un acto final.
El mismo autor sostiene que el procedimiento vendra a ser el camino, el iter
jurdicamente regulado. No es un acto complejo, sino un complejo de actos del
administrado y de la Administracin, de diverso valor, aunque con sustantividad
jurdica propia.
La Ley No 27444 - Ley de Procedimiento Administrativo General, en su artculo 29,
define al procedimiento administrativo de la siguiente forma: Se entiende por
procedimiento administrativo al conjunto de actos y diligencias tramitados en las
entidades, conducentes a la emisin de un acto administrativo que produzca efectos
jurdicos individuales o individualizables sobre intereses, obligaciones o derechos de los
administrados.
PROCESO
PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
72
b.
c.
d.
e.
Los dems reglamentos del Poder Ejecutivo, los estatutos y reglamentos de las
entidades, a como los de alcance institucional o provenientes de los sistemas
administrativos.
f.
g.
h.
i.
6. Clases de Procedimientos
MORN
URBINA seala:
Los
procedimientos de evaluacin previa, son
aquellos que requieren de una instruccin,
substanciacin, probanza y pronunciamiento
previo por parte de la Administracin
Pblica.
73
El Derecho Peruano reposa sobre tres principios: simplicidad, celeridad y eficacia. Pero,
en realidad, hay otros que sirven de orientacin y cauce:
En consecuencia, la razonabilidad implica una adecuada relacin lgicoaxiolgica entre la circunstancia motivante, el objeto buscado y el medio empleado.
La razonabilidad puede ser analizada desde una doble perspectiva: cuantitativa y
cualitativa: La razonabilidad cuantitativa pondera el contenido del proceso discursivo
o inferente que concluye con una proposicin lgica y axiolgicamente vlida. Su
fundamentacin apuesta a la adecuacin entre el hecho desencadenante del acto
estatal y el resultado de ste en cuanto a su magnitud numrica, dineraria, aritmtica,
etc. La razonabilidad cualitativa pondera el proces discursivo o inferente que
concluye con una regla simtrica o asimtrica de asignacin de facultades, derechos,
deberes o servicios, segn sean iguales o diferentes los hechos generados por las
personas. As, busca la determinacin de consecuencias jurdicas homlogas para
aquellos que se encuentren en idnticas circunstancias y distintas para los que se
74
75
76
8.
9.
a.
b.
c.
d.
e.
f.
g.
h.
i.
j.
k.
Impulso de oficio. El impulso procesal debe ser de oficio en todos sus trmites.
l.
m.
n.
o.
p.
q.
las
instancias
administrativas, bajo
77
Jurisdiccin es la facultad o investidura legal que tiene una autoridad para juzgar
y resolver un caso, un reclamo o un litio, es atribucin fundamental del Poder
Judicial, pero otros organismos del Estado, en determinadas circunstancias tambin
pueden administrar justicia dentro de ciertas limitaciones. Ejemplo, en la
Administracin Pblica tenemos a los Tribunales Administrativos de Aduanas,
Fiscal, SUNAT, CONSUCODE. Jurisdiccin Administrativa, segn FORTUNATO
SANCHEZ RAMIREZ es la potestad que reside en la Administracin Pblica, o en
los Funcionarios o cuerpos que representan al Poder Ejecutivo, quienes deciden
sobre las reclamaciones que dan ocasin a los Actos Administrativos.
Los elementos de la jurisdiccin administrativa son: Conflictos, entre una persona
natural o jurdica y el Estado; a travs de sus reparticiones u rganos pblicos.
Existencia de un inters personal o patrimonial. Intervencin directa del Organismo
Competente (Tribunal Administrativo) con facultad de juzgamiento. El funcionario
competente es a quien la Ley otorga facultad para conocer asuntos expresamente
determinados. Accin, fundamento y aplicacin de las normas legales pertinentes.
LA COMPETENCIA
La forma y las condiciones en que se administran las actividades, funciones y
decisiones estatales. Se refiere a la entidad o al funcionario, en su caso, al que
corresponde intervenir o resolver en determinada situacin o reclamo. La
competencia es irrenunciable y se ejerce por los rganos administrativos originarios,
salvo los casos de delegaciones, sustitucin o revocacin previstos por las
disposiciones legales. La incompetencia puede declararse de oficio o a instancia de
los interesados. La competencia de un funcionario para conocer de un asunto
administrativo es sumamente importante, porque puede decidir la nulidad o
validez de un acto administrativo
CAPITULO II
EL TEXTO NICO DE PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS
1.
2.
CONTENIDO
PROCEDIMIENTOS
DEL
TEXTO
ADMINISTRATIVOS
UNICO
DE
78
79
4.
5.
1.
Administrados
Autoridad administrativa
Terceros administrados
Dentro de este concepto podemos comprender:
80
2.
LOS ADMINISTRADOS
Capacidad procesal
Tienen capacidad procesal ante las entidades las personas que gozan de capacidad
jurdica conforme a las leyes.
Representacin de personas jurdicas
Las personas jurdicas pueden intervenir en el procedimiento a travs de sus
representantes legales, quienes actan premunidos de los respectivos poderes.
Libertad de actuacin procesal
-
El administrado est facultado, en sus relaciones con las entidades, para realizar
toda actuacin que no le sea expresamente prohibida por algn dispositivo
jurdico.
Para los efectos del numeral anterior, se entiende prohibido todo aquello que
impida o perturbe los derechos de otros administrados, o el cumplimiento de sus
deberes respecto al procedimiento administrativo.
Acceder a la informacin gratuita que deben brindar las entidades del Estado
sobre sus actividades orientadas a la colectividad, incluyendo sus fines,
competencias, funciones, organigramas, ubicacin de dependencias, horarios de
atencin, procedimientos y caractersticas.
81
A que las actuaciones de las entidades que les afecten sean llevadas a cabo en la
forma menos gravosa posible.
Comparecencia personal
-
Los administrados pueden comparecer asistidos por asesores cuando sea necesario
para la mejor exposicin de la verdad de los hechos.
A solicitud verbal del administrado, la entidad entrega al final del acto, constancia
de su comparecencia y copia del acta elaborada.
Formalidades de la comparecencia
82
El da y hora en que debe comparecer el citado, que no puede ser antes del tercer
da de recibida la citacin, y, en caso de ser previsible, la duracin mxima que
demande su presencia. Convencionalmente puede fijarse el da y hora de
comparecencia;
2.
3.
El citatorio que infringe alguno de los requisitos indicados no surte efecto, ni obliga
a su asistencia a los administrados.
3.
TERCEROS ADMINISTRADOS
LA AUTORIDAD ADMINISTRATIVA
Toda entidad es competente para realizar las tareas materiales internas necesarias
para el eficiente cumplimiento de su misin y objetivos, as como para la
distribucin de las atribuciones que se encuentren comprendidas dentro de su
competencia.
Cuando una norma atribuya a una entidad alguna competencia o facultad sin
especificar qu rgano a su interior debe ejercerla, debe entenderse que
corresponde al rgano de inferior jerarqua de funcin ms similar vinculada a ella
en razn de la materia y de territorio, y, en caso de existir varios rganos posibles,
al superior jerrquico comn.
83
CAPITULO IV
COMPETENCIA ADMINISTRATIVA
1.
DEFINICIN
ELEMENTOS
b)
c)
d)
3.
84
5.
SITUACIONES ESPECIALES
6.1
ABSTENCIN O INHIBICIN
del
caso
que se encuentra
PROMOCIN DE LA ABSTENCIN
La autoridad que se encuentre en alguna de las circunstancias sealadas en el artculo
dentro de los dos (2) das hbiles siguientes a aquel en que comenz a conocer el
asunto, o en que conoci la causal sobreviniente plantea su abstencin en escrito
razonado, y remite lo actuado al superior jerrquico inmediato, al presidente del
rgano colegiado o al pleno, segn el caso, para que sin ms trmite, se pronuncie
sobre la abstencin dentro del tercer da cuando la autoridad no se abstuviera a pesar
de existir alguna de las causales expresadas, el administrado puede hacer conocer
dicha situacin al titular de la entidad, o al pleno, si fuere rgano colegiado, en
cualquier momento.
DISPOSICIN SUPERIOR DE ABSTENCIN
El superior jerrquico inmediato ordena, de oficio, o a pedido de los administrados, la
abstencin del agente incurso en alguna de las causales a que se refiere la Ley. En este
mismo acto designa a quien continuar conociendo del asunto, preferentemente entre
autoridades de igual jerarqua, y le remitir el expediente. Cuando no hubiere otra
autoridad pblica apta para conocer del asunto, el superior optar por habilitar a
una autoridad ad hoc, o disponer que el incurso en casual de abstencin tramite y
resuelva el asunto; bajo su directa supervisin.
CONSECUENCIAS DE LA NO ABSTENCIN
La participacin de la autoridad en el que concurra cualquiera de las causales de
abstencin, no implica necesariamente la invalidez de los actos administrativos en que
hayan intervenido, salvo en el caso en que resulte evidente la imparcialidad o
85
AVOCACIN DE COMPETENCIA
DELEGACIN
SUPLENCIA
El desempeo de los cargos de los titulares de los rganos administrativos puede ser
suplido temporalmente, en caso de vacancia o ausencia justificada, por quien designe
la autoridad competente para efectuar el nombramiento. EL suplente sustituye al
titular para todo efecto legal ejerciendo las funciones que le corresponden.
6.5
DECLINATORIA DE COMPETENCIA
CONFLICTO DE COMPETENCIA
86
DEFINICIN
PLAZO
3.
TRMINO
Son los extremos del plazo, en los que se incluye el primer y el ltimo da.
4.
A falta del plazo establecido por ley expresa, las actuaciones deben producirse dentro
de los siguientes trminos:
1.
2.
Para actos de mero trmite y decidir peticiones de ese carcter: tres das.
3.
87
5.
No puede exceder de treinta das el plazo que transcurra desde que es iniciado el
procedimiento administrativo de evaluacin previa basta aquel en que sea dictada la
resolucin respectiva, salvo que la ley establezca trmites cuyo cumplimiento
requieran una duracin mayor.
6.
Los plazos y trminos obligan por igual a la administracin y a los administrados, sin
necesidad de apremio en aquello que respectivamente les concierna. El
incumplimiento injustificado de los plazos previstos para las actuaciones de las
entidades genera responsabilidad disciplinara para la autoridad obligada, sin perjuicio
de la responsabilidad civil por los daos y perjuicios que pudiera haber
ocasionado. Tambin alcanza solidariamente la responsabilidad al superior jerrquico.
CAPITULO VI
EL DESARROLLO DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
1.
b.
c.
2.
b.
88
d.
3.
b)
c)
89
Todo escrito que ese presente ante cualquier entidad debe contener lo siguiente:
-
Lugar, fecha, firma o huella digital, en caso de no saber firmar o estar impedido.
COPIAS DE ESCRITOS
El escrito es presentado en papel simple acompaado de una copa conforme y legible,
salvo que fuere necesario un nmero mayor para notificar a terceros. La copia es
devuelta al administrado con la firma de la autoridad y el sello de recepcin que
indique fecha, hora y lugar de presentacin. El cargo as expedido tiene el mismo valor
legal que el original.
REPRESENTACIN DEL ADMINISTRADO
Para la tramitacin ordinaria de los procedimientos es requerido poder general
formalizado mediante simple designacin de persona cierta en el escrito, o acreditando
una carta poder con firma del administrado. Para el desistimiento de la pretensin o
del procedimiento, acogerse a las formas de terminacin convencional del
procedimiento o para el cobro de dinero, es requerido poder especial indicando
expresamente l o los actos para los cuales fue conferido. El poder especial es
formalizado a eleccin del administrado, mediante documento privado con firmas
legalizadas ante notario o funcionario pblico autorizado para el efecto, as como
mediante declaracin en comparecencia personal del administrado y representante
ante la autoridad.
El empleo de la representacin no impide la intervencin del propio administrado
cuando lo considere pertinente, ni el cumplimiento por ste de las obligaciones que
exijan su comparecencia personal segn la ley.
ACUMULACIN DE SOLICITUDES
En caso de ser varios los administrados interesados en obtener un mismo acto
administrativo sin intereses incompatibles, pueden comparecer conjuntamente por
medio de un solo escrito, conformando un nico expediente. Pueden acumularse en un
solo escrito ms de una peticin siempre que se trate de asuntos conexos que permitan
tramitarse y resolverse conjuntamente, pero no planteamientos subsidiarios o
90
91
92
SUBSANACIN DOCUMENTAL
Ingresado el escrito o formulada la subsanacin debidamente, se considera recibido a
partir del documento inicial, salvo que el procedimiento confiera prioridad registral o
se trate de un procedimiento trilateral, en cuyo caso la presentacin opera a partir de
la subsanacin. Si el administrado subsanara oportunamente las omisiones o defectos
indicados por la entidad, y el escrito o formulario fuera objetado nuevamente debido
a presuntos nuevos defectos, o a omisiones existentes desde el escrito inicial, el
solicitante puede alternativa o complementariamente, presentar queja ante el
superior, o corregir sus documentos conforme a las nuevas indicaciones del funcionario.
4.
MEDIDAS CAUTELARES
93
5.
LA QUEJA
6.
a)
b)
c)
Debemos considerar tanto las formas regulares como aquellas calificadas como
especiales. Dentro de nuestro ordenamiento se han regulado las siguientes:
94
Las resoluciones que ponen fin al procedimiento son la forma normal de dar por
concluido un procedimiento administrativo, y la principal exigencia que deben
observar es la congruencia con el pedido del interesado, sin que en ningn caso pueda
agravar la situacin inicial y sin perjuicio de la potestad de la administracin de iniciar
de oficio un nuevo procedimiento.
SILENCIO ADMINISTRATIVO
95
b.
a)
b)
c)
d)
e)
f)
96
b)
c)
d)
e)
ETAPA DE EJECUCIN
97
c)
Ejecucin forzosa
Para que proceda la ejecucin forzosa debe de tratarse de obligaciones de dar, hacer
o no hacer, y que dichas prestaciones estn determinadas por escrito de modo claro e
ntegro.
La obligacin debe derivar del ejercicio de una atribucin de la entidad o provenir de
una relacin de derecho pblico; adems, se debe haber requerido al administrado
para el cumplimiento de la obligacin y no debe requerirse la intervencin del Poder
Judicial.
En el procedimiento de ejecucin forzada debe tenerse presente el principio de
razonabilidad. Se deben los siguientes medios:
a)
b)
c)
d)
Compulsin sobre las personas. Los actos administrativos que impongan una
obligacin personalsima de no hacer o soportar, podrn ser ejecutados por
compulsin sobre las personas.
98
99
DE INICIACIN
a) Resolucin de Iniciacin del procedimiento (Art. 104)
Artculo 104.- Inicio de oficio
104.1 Para el inicio de oficio de un procedimiento debe existir disposicin de autoridad
superior que la fundamente en ese sentido, una motivacin basada en el
cumplimiento de un deber legal o el mrito de una denuncia.
104.2 El inicio de oficio del procedimiento es notificado a los administrados
determinados cuyos intereses o derechos protegidos puedan ser afectados por los actos
a ejecutar, salvo en caso de fiscalizacin posterior a solicitudes o a su documentacin,
acogidos a la presuncin de veracidad. La notificacin incluye la informacin sobre la
naturaleza, alcance y de ser previsible, el plazo estimado de su duracin, as como de
sus derechos y obligaciones en el curso de tal actuacin.
104.3 La notificacin es realizada inmediatamente luego de emitida la decisin, salvo
que la normativa autorice que sea diferida por su naturaleza confidencial basada en
el inters pblico.
b) Peticin de mejora voluntaria de la solicitud (Art. 129)
Artculo 129.- Ratificacin de firma y del contenido de escrito
129.1 En caso de duda sobre la autenticidad de la firma del administrado o falta de
claridad sobre los extremos de su peticin, como primera actuacin, la autoridad
puede notificarlo para que dentro de un plazo prudencial ratifique la firma o aclare el
contenido del escrito, sin perjuicio de la continuacin del procedimiento.
129.2 La ratificacin puede hacerla el administrado por escrito o apersonndose a la
entidad, en cuyo caso se levantar el acta respectiva, que es agregada al expediente.
129.3 Procede la mejora de la solicitud por parte del administrado, en los casos a que
se refiere este artculo.
c) Resolucin de adopcin de medidas cautelares (art. 146)
Artculo 146.- Medidas cautelares
146.1 Iniciado el procedimiento, la autoridad competente mediante decisin motivada
y con elementos de juicio suficientes puede adoptar, provisoriamente bajo su
responsabilidad, las medidas cautelares establecidas en esta Ley u otras disposiciones
100
163.1 Cuando la administracin no tenga por ciertos los hechos alegados por los
administrados o la naturaleza del procedimiento lo exija, la entidad dispone la
actuacin de prueba, siguiendo el criterio de concentracin procesal, fijando un
perodo que para el efecto no ser menor de tres das ni mayor de quince, contados a
partir de su planteamiento. Slo podr rechazar motivadamente los medios de
prueba propuestos por el administrado, cuando no guarden relacin con el fondo del
asunto, sean improcedentes o innecesarios.
163.2 La autoridad administrativa notifica a los administrados, con anticipacin no
menor de tres das, la actuacin de prueba, indicando el lugar, fecha y hora.
163.3 Las pruebas sobrevinientes pueden presentarse siempre que no se haya emitido
resolucin definitiva.
Artculo 148.- Reglas para la celeridad
Para asegurar el cumplimiento del principio de celeridad de los procedimientos, se
observan las siguientes reglas:
2. En una sola decisin se dispondr el cumplimiento de todos los trmites necesarios
que por su naturaleza corresponda, siempre y cuando no se encuentren entre s
sucesivamente subordinados en su cumplimiento, y se concentrarn en un mismo acto
todas las diligencias y actuaciones de pruebas posibles, procurando que el desarrollo
del procedimiento se realice en el menor nmero de actos procesales.
c) Resolucin que rechaza los pruebas propuestas (163.1)
Artculo 163.- Actuacin probatoria
163.1 Cuando la administracin no tenga por ciertos los hechos alegados por los
administrados o la naturaleza del procedimiento lo exija, la entidad dispone la
actuacin de prueba, siguiendo el criterio de concentracin procesal, fijando un
perodo que para el efecto no ser menor de tres das ni mayor de quince, contados a
partir de su planteamiento. Slo podr rechazar motivadamente los medios de
prueba propuestos por el administrado, cuando no guarden relacin con el fondo del
asunto, sean improcedentes o innecesarios.
d) Oficio de Peticin de Informe preceptivo (Art. 172 y 173)
Artculo 172.- Peticin de informes
172.1 Las entidades slo solicitan informes que sean preceptivos en la legislacin o
aquellos que juzguen absolutamente indispensables para el esclarecimiento de la
cuestin a resolver. La solicitud debe indicar con precisin y claridad las cuestiones
sobre las que se estime necesario su pronunciamiento.
172.2 La solicitud de informes o dictmenes legales es reservada exclusivamente para
asuntos en que el fundamento jurdico de la pretensin sea razonablemente discutible,
o los hechos sean controvertidos jurdicamente, y que tal situacin no pueda ser
dilucidada por el propio instructor.
172.3 El informante, dentro de los dos das de recibida, podr devolver sin informe todo
expediente en el que el pedido incumpla los prrafos anteriores, o cuando se aprecie
que slo se requiere confirmacin de otros informes o de decisiones ya adoptadas.
Artculo 173.- Presentacin de informes
101
102
103
187.1 La resolucin que pone fin al procedimiento cumplir los requisitos del acto
administrativo sealados en el Captulo Primero del Ttulo Primero de la presente Ley.
187.2 En los procedimientos iniciados a peticin del interesado, la resolucin ser
congruente con las peticiones formuladas por ste, sin que en ningn caso pueda
agravar su situacin inicial y sin perjuicio de la potestad de la administracin de iniciar
de oficio un nuevo procedimiento, si procede.
TTULO I
Del rgimen jurdico de los actos administrativos
CAPTULO I
De los actos administrativos
Artculo 1. - Concepto de acto administrativo
1.1 Son actos administrativos, las declaraciones de las entidades que, en el marco de
normas de derecho pblico, estn destinadas a producir efectos jurdicos sobre los
intereses, obligaciones o derechos de los administrados dentro de una situacin
concreta.
1.2 No son actos administrativos:
1.2.1 Los actos de administracin interna de las entidades destinados a organizar o
hacer funcionar sus propias actividades o servicios. Estos actos son regulados por cada
entidad, con sujecin a las disposiciones del Ttulo Preliminar de esta Ley, y de aquellas
normas que expresamente as lo establezcan.
1.2.2 Los comportamientos y actividades materiales de las entidades.
Artculo 2.- Modalidades del acto administrativo
2.1 Cuando una ley lo autorice, la autoridad, mediante decisin expresa, puede
someter el acto administrativo a condicin, trmino o modo, siempre que dichos
elementos incorporables al acto, sean compatibles con el ordenamiento legal, o
cuando se trate de asegurar con ellos el cumplimiento del fin pblico que persigue el
acto.
2.2 Una modalidad accesoria no puede ser aplicada contra el fin perseguido por el
acto administrativo.
Artculo 3.- Requisitos de validez de los actos administrativos
Son requisitos de validez de los actos administrativos:
1. Competencia.- Ser emitido por el rgano facultado en razn de la materia, territorio,
grado, tiempo o cuanta, a travs de la autoridad regularmente nominada al
momento del dictado y en caso de rganos colegiados, cumpliendo los requisitos de
sesin, qurum y deliberacin indispensables para su emisin.
2. Objeto o contenido.- Los actos administrativos deben expresar su respectivo objeto,
de tal modo que pueda determinarse inequvocamente sus efectos jurdicos. Su
contenido se ajustar a lo dispuesto en el ordenamiento jurdico, debiendo ser lcito,
preciso, posible fsica y jurdicamente, y comprender las cuestiones surgidas de la
motivacin.
3. Finalidad Pblica.- Adecuarse a las finalidades de inters pblico asumidas por las
normas que otorgan las facultades al rgano emisor, sin que pueda habilitrsele a
perseguir mediante el acto, aun encubiertamente, alguna finalidad sea personal de la
104
105
106
216.4 Al disponerse la suspensin podrn adoptarse las medidas que sean necesarias
para asegurar la proteccin del inters pblico o los derechos de terceros y la eficacia
de la resolucin impugnada.
216.5 La suspensin se mantendr durante el trmite del recurso administrativo o el
correspondiente proceso contencioso-administrativo, salvo que la autoridad
administrativa o judicial disponga lo contrario si se modifican las condiciones bajo las
cuales se decidi.
Publicado el 9 de Febrero de 2011 por EDWARD VARGAS VALDERRAMA
107
108
1 DENOMINACIN
La doctrina establece severas crticas a la denominacin contencioso, pues este
vocablo tiene relacin con litigio o conflicto de intereses, y ello no siempre existe en el
control jurisdiccional de la Administracin.
Resulta superfluo utilizar la palabra contencioso entre los trminos proceso o accin, y
el trmino resulta confuso. Por ello, se propone adoptar otra denominacin proceso
administrativo; pero, por nuestra tradicin jurdica, resulta difcil de incorporar ese
nuevo trmino.
2 DEFINICIN
La accin contencioso administrativa como se denomina en nuestra
legislacin, permite el control jurisdiccional de los actos administrativos, teniendo un
carcter impugnatorio.
DROMI hace referencia a tina definicin clsica, en virtud de la cual, el contencioso
administrativo importa la solucin judicial al conflicto jurdico que crea el acto de la
autoridad administrativa que vulnera derechos subjetivos o agravia intereses legtimos
de algn particular o de otra autoridad administrativa, por haber infringido aqullas,
de algn modo, la norma legal que regla su actividad y a la vez protege tales
derechos o intereses. Tambin se refiere a una definicin moderna que establece que el
contencioso administrativo es un medio para dar satisfaccin jurdica a las pretensiones
de la Administracin y de los administrados afectados en sus derechos por el obrar
pblico.
En nuestro pas este control jurisdiccional no es diferente del civil, no existe un rgano
especializado en lo contencioso administrativo, y la Administracin comparece en la
posicin de demandada, adoptando los particulares las posiciones de los demandantes.
Este cuestionamiento judicial no priva al acto administrativo de su fuerza ejecutiva, no
se suspende la eficacia del mismo, por lo cual se afirma que el control de la
Administracin resulta ser, sin perjuicio de otras posibilidades, un control a posteriori, o
es ex post Jacto.
3 PROCESO CONTENCIOSOS ADMINISTRATIVO
BASE LEGAL
El 22 de noviembre de 2001 se public la Ley No 27584 que regula el nuevo
Proceso Contencioso Administrativo. Esta norma deroga expresamente los
artculos 540 al 545 del Cdigo Procesal Civil y los artculos 79 al 87 de la Ley
Procesal de Trabajo.
PRINCIPIOS CONSAGRADOS
1.
2.
4.
2.
Cualquier omisin
administrativo)
3.
4.
5.
6.
de
la
administracin
pblica
(ejemplo:
silencio
LA PRETENSIN
Identidad de competencia;
b)
Las pretensiones no sean contrarias entre si, salvo que sean propuestas en forma
subordinada o alternativa;
c)
d)
109
b)
c)
d)
b.
110
c.
a.
b.
c.
d.
e.
f.
Las personas jurdicas bajo el rgimen privado que presten servicios pblicos o
ejercen funcin administrativa.
El Ministerio Pblico
El Cdigo Procesal Civil, en su artculo 113, le confiere atribuciones al Ministerio
Pblico, como parte, tercero con inters, y dictaminador.
Pero la Ley del proceso contencioso administrativo establece que el Ministerio
Pblico intervendr:
1.
2.
2.
2.
3.
111
b.
c.
d.
Tres meses, para los actos jurdicos administrativos. Comienza el cmputo desde
el conocimiento del acto.
2.
3.
4.
5.
6.
VA PROCEDIMENTAL
2.
PROCESO CIVIL
Las partes sern siempre personas
privadas o podrn ser pblicas en
relaciones de derecho privado.
112
113
114
SUMARIO:
que dict el acto administrativo que se impugna. Esa autoridad debe ser
competente y puede anularlo, revocarlo confirmarlo. Si se da el ltimo caso, se
puede recurrir a un funcionario pblico inmediatamente superior al ltimo.
Se sustenta en una Interpretacin diferente de las pruebas producidas o cuando se
trate de cuestiones de puro derecho.
-
Recurso de Revisin. Es el que se interpone ante una tercera instancia, si las dos
instancias anteriores fueron resueltas por autoridades que no son de competencia
nacional.
El trmino para la interposicin de los recursos es de quince das perentorios, y
debern resolverse en el plazo de treinta das.
3. ELEMENTOS
En los recursos administrativos estn implcitos los elementos que lo caracterizan:
a)
b)
Propsito correctivo.
c) Se origina a instancia de parte, porque quien acciona tiene que ser un sujet
legitimado.
d) Se deduce contra actos administrativos que lesionan o niegan un derecho;
debe distingursele de la simple solicitud.
e) Su finalidad es el mantenimiento de la juridicidad administrativa y la
proteccin y garanta de los derechos e intereses de los administrados.
4. EFECTOS
La interposicin de cualquier recurso no suspender la ejecucin del acto
impugnado, lo que implicara la interrupcin temporal de la eficacia del acto Sin que
se afecte su validez. En un sector de la doctrina se establece que slo se puede dar esta
posibilidad si se otorga por motivos de orden e inters pblico.
La nueva Ley prev que la autoridad administrativa que deba resolver el recurso
podr suspender de oficio o a peticin de parte la ejecucin del acto impugnado
cuando se presenten las siguientes circunstancias:
a)
b)
Al adoptase la suspensin podrn adoptarse las medidas que sean necesarias para
asegurar la proteccin del inters pblico o derechos de terceros. La suspensin se
mantendr durante el trmite del recurso o del proceso contencioso administrativo,
salvo que se disponga lo contrario.
5. AGOTAMIENTO DE LA VA ADMINISTRATIVA
Se tiene por agotada la va administrativa para los efectos de lo dispuesto en el
artculo 23 de la Ley Orgnica del Poder Judicial, cuando se hubiera expedido
resolucin en la ltima instancia administrativa.
En ese sentido, el agotamiento de la va previa significa:
115
Rectificacin
Nulidad de Oficio
116
Revocacin
117
Cuando la facultad revocatoria haya sido expresamente establecida por una Ley.
Tribunal Fiscal.
b.
Consejo de Minera.
c.
Tribunal de INDECOPI.
d.
Tribunal Registral.
e.
Si bien estos organismos actan como ltimas instancias administrativas, sus decisiones
son revisables en la va judicial como una garanta para el administrado y cmo una
forma de control entre rganos del Estado.
Todo rgano colegiado es representado por su Presidente, quien asegura la
regularidad de las deliberaciones y ejecuta los acuerdos; cuenta con un Secretario a
cargo de preparar la agenda, llevar y actualizar las actas de las sesiones.
2. TRIBUNAL FISCAL
118
b.
c.
d.
e.
Resuelve los recursos de queja que presenten los deudores tributarios contra las
actuaciones o procedimientos que los afecten directamente o infrinjan lo
establecido en la ley, as como los que se interpongan de acuerdo con la Ley
General de Aduanas, su reglamento y disposiciones administrativas en materia
aduanera.
f.
g.
h.
i.
Celebra convenios con otras entidades del Sector Pblico, a fin de realizar la
notificacin de sus resoluciones, as como otros que permitan el mejor desarrollo
de los procedimientos tributarios.
3. CONSEJO DE MINERIA
Conforme a lo dispuesto en el Decreto Legislativo No 109, que aprueba la Ley General
de Minera, y el Decreto Supremo N 014-92-EM, que promulga su Texto nico
Ordenado, la competencia administrativa en asuntos mineros corresponde en ltima
instancia al Consejo de Minera.
El Consejo de Minera se compone de cinco vocales, quienes ejercen el cargo por el
plazo de cinco aos, y durante el cual sern inamovibles, siempre que no incurran en
manifiesta negligencia, incompetencia o inmoralidad. En esos casos, el Ministro de
119
b.
c.
d.
Absuelve las consultas que le formulen los rganos del Sector Pblico Nacional
sobre asuntos de su competencia y siempre que no se refieran a algn caso que
se halle en trmite administrativo o judicial.
e.
f.
g.
h.
b.
c.
120
5. TRIBUNAL REGISTRAL
Es el rgano administrativo que constituye en segunda y ltima instancia registral y
conoce en grado de apelacin las denegatorias de inscripcin y dems actos regstrales.
Las resoluciones del Tribunal Registral se interpretan de modo expreso y con carcter
general; determinadas normas registrales constituyen precedente de observancia
obligatoria.
El Tribunal est integrado por tres vocales, los que acceden al cargo por concurso
pblico de mritos. Su Presidente es elegido por los integrantes del Tribunal por el
periodo de dos aos y no procede la reeleccin inmediata. El Tribunal Registral tiene
las siguientes atribuciones:
a.
b.
c.
d.
e.
f.
g.
h.
b.
c.
d.
e.
121
122
123
124
en
el
KELSEN, Hans: Teora Pura del Derecho, Editorial Universitaria de Buenos Aires,
Agosto 1982, Buenos Aires, Espaa.
WEB UTILIZADAS
www.defensoria.gob.pe
www.consejoprensaperuana.org.pe
www.tc.gob.pe
www.jne.gob.pe
www.mef.gob.pe
www.ipys.org
http://www.accesoalainformacion.org/
http://www.iacip-gto.org.mx/
Publicado el 9 de Febrero de 2011 por EDWARD VARGAS VALDERRAMA
125