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s/ medidas precautorias
Buenos Aires, 3 de abril de 2001.
Vistos los autos: "S., V. c/ M., D. A. s/ medidas precautorias".
Considerando:
1) Que en el presente juicio de filiacin la parte actora solicit y
obtuvo de la juez de primera instancia la decisin de "hacer saber a los medios
televisivos, grficos y radiales, es decir medios de prensa en general que debern
abstenerse de difundir cualquier noticia y/o dato que involucre a la menor de
autos, todo bajo apercibimiento de multa y desobediencia" (fs. 3). Apelada esta
resolucin por la agencia Diarios y Noticias S.A. (DYN), la Sala I de la Cmara
Nacional de Apelaciones en lo Civil la modific "limitando la prohibicin a la
difusin de cualquier noticia vinculada a la filiacin de autos, sin perjuicio de
la publicidad que eventualmente pudiere darse de la sentencia, con las
limitaciones establecidas en el art. 164 del Cdigo Procesal con relacin al
nombre de las partes o de terceros afectados".
2) Que a tal efecto, el tribunal sostuvo que los aspectos de la
personalidad comprendidos en la esfera secreta de los individuos no mudan su
naturaleza cuando constituyen la base de un proceso judicial, pues ello
provocara inevitablemente que los habitantes de la Repblica autolimiten su
derecho a acceder a la justicia"; que la reserva en el trmite de ciertos
expedientes en los que tratan aspectos ntimos de las personas se encuentra
prevista en los arts. 63 a 66 del Reglamento para la Justicia Nacional, en la
acordada 2 de 1981 de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y
Correccional de la Capital Federal y en la ley 20.056; que la intimidad de los
nios y la atencin primordial de su inters superior se encuentra contemplado en
los arts. 3 y 16 de la Convencin sobre los Derechos del Nio; que cuando estn en
conflicto el derecho a la intimidad de un menor y el de expresin, la jerarqua de
los valores en colisin lleva necesariamente a evitar preventivamente la
produccin de daos a aqullos, por tratarse de personas que estn en plena formacin
que carecen de discernimiento para disponer de un aspecto tan ntimo de su
personalidad y merecen una tutela preventiva mayor que los adultos por parte de
los jueces; que esta proteccin preventiva de la intimidad se encuentra prevista
tambin en otros ordenamientos positivos como el espaol y el francs.
Contra este pronunciamiento la agencia de noticias dedujo el recurso
extraordinario que fue concedido a fs. 215.
3) Que los agravios del recurrente se centran en sostener:
a) Que la sentencia de cmara contradice la prohibicin de censura previa,
de carcter absoluto, prevista en el art. 14 de la Constitucin Nacional; b) que
resulta inaplicable la ley 20.056; c) que el fallo omite toda referencia al art.
13 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos; d) que existe un
apartamiento de la jurisprudencia de esta Corte en la materia.
4) Que en el caso existe cuestin federal que habilita la instancia
extraordinaria, toda vez que se ha cuestionado la inteligencia de clusulas de la
Constitucin Nacional y de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos y la
decisin impugnada es contraria al derecho que el recurrente pretende sustentar
en aqullas.
5) Que la resolucin apelada resulta equiparable a sentencia
definitiva pues las caractersticas de la medida ordenada hacen que la demandada
sufra un agravio de insuficiente reparacin ulterior por el fallo que pudiera
dictarse en la causa.
6) Que respecto del derecho de todos los habitantes de la Nacin de
publicar sus ideas por la prensa sin censura previa" contemplado en el art. 14
de la Constitucin Nacional, esta Corte tuvo oportunidad de sealar que "entre las
libertades que la Constitucin Nacional consagra, la de prensa es una de las que
poseen ms entidad, al extremo que sin su debido resguardo existira tan slo una
democracia desmedrada o puramente nominal. Incluso no sera aventurado afirmar
que aun cuando el art. 14 enuncie derechos meramente individuales, est claro que
la Constitucin al legislar sobre libertad de prensa, protege fundamentalmente su
propia esencia democrtica contra la posible desviacin tirnica. De lo contrario
existira riesgo evidente de un fcil deterioro de las libertades republicanas
Fallos: 248:291; 315:1943).
7) Que constituye un aceptado principio que las garantas
constitucionales se desenvuelven dentro de un marco que est dado por la
finalidad con que son instituidas; y que en el caso de la libertad de expresin,
consiste en asegurar a los habitantes la posibilidad de estar suficientemente
informados para opinar y ejercer sus derechos respecto de todas las cuestiones
Naciones Unidas sobre los Derechos del Nio guardan sustancial analoga y ambas
confieren especialsima e inderogable tutela a los derechos de la infancia. La
necesidad de una "proteccin especial" enunciada en el prembulo de la ltima, as
como la atencin primordial al inters superior del nio dispuesta en su art. 3,
proporcionan un parmetro objetivo que permite resolver los conflictos en los que
estn involucrados menores, debiendo tenerse en consideracin aquella solucin que
les resulte de mayor beneficio. Ello indica que existe una acentuada presuncin
en favor del nio, que "por su falta de madurez fsica y mental, necesita
proteccin y cuidado especiales, incluso la debida proteccin legal" (conf.
prembulo ya citado), lo cual requiere de la familia, de la sociedad y del Estado
la adopcin de medidas tuitivas que garanticen esa finalidad (conf. art. 19 del
pacto).
19) Que, a la luz de estos principios, no cabe duda de que el nio
tiene derecho a ser escuchado en todo procedimiento judicial o administrativo
que lo afecte, ya sea directamente o por medio de sus representantes (art. 12.2
de la Convencin del Nio) y la solicitud de proteccin judicial para que no se
ventilen aspectos que hacen a su filiacin encuentra sustento en los tratados
examinados.
20) Que, en efecto, es evidente el derecho del nio -ejercido por su
madre- a esclarecer su filiacin en un proceso rodeado de la mayor reserva en lo
atinente a su persona, sin que la notoriedad del presunto padre justifique el
agravio constitucional alegado por la recurrente, toda vez que la medida
restrictiva se vincula exclusivamente a los datos que hacen a la privacidad de
la menor, mbito escindible de la exposicin pblica propia de la figura demandada.
Como ha expresado esta Corte, nadie puede inmiscuirse en la vida privada de una
persona ni violar reas de su actividad no destinadas a ser difundidas, sin su
consentimiento o el de sus familiares autorizados para ello, y slo por ley podr
justificarse la intromisin, siempre que medie un inters superior en resguardo de
la libertad de los otros, la defensa de la sociedad, las buenas costumbres o la
persecucin del crimen (Fallos: 306:1892).
Asiste razn por ello al a quo, cuando afirma que, por tratarse la
actora de una persona en plena formacin y carente de discernimiento para
disponer de un aspecto tan ntimo de su personalidad -como el que ya haba
comenzado a difundirse por algunos medios periodsticos- corresponda evitar
preventivamente la produccin de daos que tornaran ilusoria la garanta
constitucional invocada.
21) Que, en este orden de ideas, corroboran a la conclusin precedente
otras normas internacionales de jerarqua constitucional, que preservan
especficamente la intimidad de los menores sometidos a juicio. As, mientras que
el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos establece -como regla- que
toda sentencia en materia penal o contenciosa ser pblica, sienta una expresa
excepcin "en los casos en que el inters de los menores de edad exija lo
contrario, o en las actuaciones referentes a pleitos matrimoniales o a la tutela
de menores" (art. 14. punto 1.); a la vez que la Convencin sobre los Derechos
del Nio garantiza a los menores -en las actuaciones penales que los involucranel respeto pleno de su vida privada en todas las fases del procedimiento (art.
40, punto 2., inc. b, ap. VIII). Bajo este marco normativo, adquiere especial
sentido la reflexin de la cmara, en cuanto a que si se ha concedido proteccin
especial a los menores aun en casos en que la sociedad podra estar interesada en
conocer detalles sobre la comisin de delitos, con mayor razn debe reconocerse
tal reserva cuando se trata del ejercicio de una accin de la naturaleza de la
presente, en la que est en discusin el emplazamiento en un determinado estado de
familia, cuyo resultado es incierto y forma parte de la esfera reservada del
individuo.
22) Que en cuanto a los planteos vinculados con la falta de vigencia
y eventual inconstitucionalidad de la ley 20.056 -invocada como argumento
corroborante por la cmara-, los mismos carecen de relevancia para desvirtuar las
conclusiones del a quo, que reconocen sustento propio en normas convencionales
de jerarqua constitucional. En tales condiciones, no existe una relacin directa
e inmediata entre la materia del pronunciamiento apelado y la norma invocada, en
grado tal que la solucin de la causa dependa de su validez constitucional.
23) Que tampoco la tutela preventiva dispuesta con el alcance
indicado importa una restriccin a la publicidad de los actos de gobierno
inherente a la esencia del sistema republicano-, pues no se encuentra enderezada
-en este caso- al ocultamiento de la actividad jurisdiccional, sustrayndola por
esta va del escrutinio de la opinin pblica, sino a la proteccin de la identidad
de quien ocurre en demanda de justicia en una materia extremadamente sensible y
art. 21 que "la prensa no puede ser sujeta a autorizacin o censura"; la Ley
Fundamental alemana (1949) establece en su art. 5, inc. 1, tercer supuesto, que
no se ejercer censura -"eine Zensur findet nicht statt"-; y la Constitucin
Espaola (1978) prev en su art. 20, inc. 2, que la libertad de expresin "no puede
restringirse mediante ningn tipo de censura previa".
Si bien algunos ordenamientos reconocen limitaciones al derecho de
prensa, resulta necesario puntualizar qu valor le ha sido asignado a aqullas.
As, en el derecho alemn, se establecen "lmites en las disposiciones de las leyes
generales, en las disposiciones legales adoptadas para la proteccin de la
juventud y en el derecho al honor personal" (art. 5 inc. 2 de la Constitucin
alemana); sin embargo, de ello no se sigue que se encuentre autorizada la
censura previa; slo se describe el mbito preciso en el que la vulneracin de esos
derechos es fuente de "medidas de control y represin posterior" (nachtrgliche
Kontroll - und Repressionmasshahmen). En efecto, con base en la ubicacin
sistemtica de la prohibicin de la censura, se ha afirmado que la existencia de
censura previa fundada en estas previsiones "debe ser rechazada" sin ms (Pieroth
Schlink, Grundrechte, ed. Mller, Heidelberg, 1998, pgs. 145 y sgtes.).
10) Que la derrota del autoritarismo y la consiguiente proteccin de
los derechos del individuo no se cristaliz exclusivamente en la por cierto
preexistente prohibicin de censura previa, tan celosamente defendida a escala
mundial.
Nuestra Constitucin sum a sus principios fundacionales nuevos
derechos y garantas que fueron construidos tambin sobre un reciente pasado
autoritario. Lo ha hecho mediante diversas previsiones que regulan las
relaciones de quienes viven en nuestro pas, las que deben interpretarse como una
estructura coherente y sistemtica, de modo tal que cada disposicin ha de ser
entendida de acuerdo con el contenido de las dems.
Es por ello que todo anclaje fragmentario y dogmtico en la prohibicin
de la censura previa como nica herramienta valedera en el presente caso, en
primer lugar, no resulta sino de una construccin que desconoce y vaca de
contenido las dems previsiones constitucionales.
En segundo lugar, pasa por alto que otros derechos merecieron
protecciones especficas que tambin encuentran fundamento en la preservacin y el
desarrollo de los principios republicanos.
11) Que, en efecto, de la prohibicin de censura previa que establece
nuestra Constitucin, no se sigue, sin ms, que otros derechos queden anulados o
reducidos a meras articulaciones declamatorias.
La Convencin sobre los Derechos del Nio, al igual que la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos, entre otros, goza de jerarqua constitucional.
Establece la primera que "los Estados partes se comprometen a
respetar el derecho del nio a preservar su identidad, incluidos la nacionalidad,
el nombre y las relaciones familiares de conformidad con la ley sin injerencias
ilcitas"; que "ningn nio ser objeto de injerencias arbitrarias o ilegales en su
vida privada, su familia, su domicilio o su correspondencia, ni de ataques
ilegales a su honra y a su reputacin"; y que "el nio tiene derecho a la
proteccin de la ley contra esas injerencias o ataques" (arts. 8 y 16, incs. 1 y
2).
12) Que ese claro mandato erige en un deber ineludible el de proteger
-con la fuerza misma de la Constitucin- la intimidad de la menor de autos.
Desde esta perspectiva, la publicacin de las cuestiones que se ventilan presenta
un serio reparo en la Ley Fundamental, que consagra derechamente la proteccin de
la privacidad del nio como un compromiso estatal ineludible.
De all que pueda afirmarse que en la presente causa el censor no se
ha encarnado en la justicia. Esta ha debido asumir los mandatos superiores de
tutela a los nios, sin discrecionalidad, a fin de establecer frente a ellos el
mbito que le es propio a los derechos involucrados en el derecho de expresin:
informar e informarse.
13) Que el derecho a la intimidad consagrado en el art. 19 de la
Constitucin, por cierto, no es absoluto. Pero si su proteccin est garantizada
en ella para todas las personas, los nios merecen especial tutela por su
vulnerabilidad, aspecto que est considerado expresa o implcitamente en profusos
instrumentos internacionales (Convencin sobre los Derechos del Nio, arts. 8 y 16
la Convencin Americana, arts. 11 y 19; Declaracin de Ginebra sobre los Derechos
del Nio; Pacto Internacional de los Derechos Civiles y Polticos, arts. 23 y 24,
Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, art. 10).
La Convencin sobre los Derechos del Nio establece en su prembulo, con
cita de la Declaracin de los Derechos del Nio, que ste "por su falta de madurez
96, del 15 de diciembre de 1999, se consider que no poda aceptarse que las
publicaciones que involucraban a una personalidad pblica europea, afectaran el
derecho a la intimidad con la misma intensidad que en el caso del hijo menor de
edad de aqulla, a quien s se le reconoci -como se expres en el considerando
precedente- la pretensin del "cese de publicar". Ello es as -aclar en el fallo
BvR 1454/97 ya citado- independientemente de su condicin de hijo de una figura
pblica.
17) Que en sntesis, es un valor aceptado que el adulto cuenta con
mayores herramientas que el nio para sobreponerse a la afectacin que a su
intimidad se cause, lo que obliga a reflexionar con especial cuidado acerca de
la eficacia de reparaciones ulteriores.
Ya en un caso vinculado con la publicidad de una sentencia -que no
involucraba a menores- esta Corte expres que "el rgano judicial del que emana la
decisin impondr limitaciones a su publicacin -ms o menos extensas por >razones de
decoro' o en resguardo de >la intimidad de las partes o de terceros' (conf. art.
164 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin)-". Se dijo que "estas son
las excepciones a la regla republicana de la publicidad de los mencionados
pronunciamientos, en razn de la importancia de dichos valores y que] slo compete
a los jueces que dictan las sentencias evaluar si su difusin lesiona >el decoro'
o >la intimidad'" (del voto de los jueces Boggiano y Petracchi en Fallos: 316
1632).
Es claro que la irrupcin de un dao de esta naturaleza al nio -mxime
si este ltimo es protagonista de un conflicto familiar- atentar, inevitablemente
contra el libre desarrollo de una personalidad en plena formacin, de
conformidad con la inteligencia de la Convencin sobre los Derechos del Nio.
Es por ello que se ha entendido que la identidad, nombre y relaciones
de stos merecen la tutela prevista por el art. 8 de la Convencin sobre los
Derechos del Nio, aprobada por la ley 23.849, norma que veda su publicidad a
travs de "versiones periodsticas" (doctrina de Fallos: 318:541, disidencia de
los jueces Petracchi y Fayt).
Asimismo, en oportunidad de pronunciarse en un caso que involucraba a
un menor al que se atribua ser hijo de padres desaparecidos, la mayora del
Tribunal enfatiz que "las cuestiones suscitadas en el incidente de disposicin
tutelar deban ser juzgadas] de acuerdo con la verdad objetiva y los intereses
del menor y resueltas sin descuidar lo que resulte mejor para su persona y
desarrollo espiritual, mental y psicolgico". As se entendi que, entre otros
vicios, la transgresin del carcter secreto de las actuaciones configuraba causal
de nulidad (Fallos: 312:1580). La minora, por su parte, si bien no consider tal
extremo como causal de nulidad de lo actuado, entendi que esa sancin no hubiera
reparado "el eventual perjuicio que la menor haya podido sufrir al respecto"
disidencia de los jueces Petracchi y Fayt).
18) Que, justamente, proteger es resguardar de un perjuicio o peligro
de modo tal que slo un desconocimiento de ese contenido -en los trminos de la
Convencin del Nio y de otros instrumentos internacionales- podra justificar una
conclusin que limitara a una reparacin ulterior el alcance de esa proteccin.
Nada ms desacertado: proteger al nio es preservarlo, no indemnizarlo.
De modo tal, las reparaciones ulteriores que como principio proceden
ante el ejercicio inadecuado de la libertad de prensa, resultan, ante un nio
vulnerado en el libre desarrollo de su personalidad, irremediablemente
antifuncionales.
Y ello es as porque las construcciones tcnicas como la postulada,
como as tambin las doctrinas generales no impuestas por la Constitucin, valen en
la Corte Suprema slo en principio. Todo en la Corte es en principio, salvo la
Constitucin misma, que ella s y slo ella, vale absolutamente (Alfredo Orgaz, "El
recurso de amparo", Ed. Depalma, Buenos Aires, 1961, pgs. 37/38).
19) Que del mismo modo, el paradigma del pleno y armonioso desarrollo
de la personalidad desde la infancia constituye, entre otras cosas, la
plataforma bsica para la construccin de la ciudadana en un estado democrtico, y
libre de toda manipulacin autoritaria.
El logro de ese objetivo no supone desconocer el inters general que
puede suscitar la discusin pblica de cuestiones como las de esta causa.
Sin embargo, esta Corte considera que la sola reserva de aquellos
datos que pudieran conducir a la identificacin de la menor en nada afecta el
pleno debate pblico en un Estado democrtico, a la par que conjura el
inconmensurable dao que podra causar a la nia la exposicin de su padecer. Este
simple cotejo demuestra que la extrema rigidez de la posicin del recurrente slo
trasunta la aparente preservacin de un dogma.
Piza Escalante expres en su opinin separada: "Como se ve, el artculo 19.3 del
Pacto Internacional corresponde casi exactamente al artculo 13.2 de la Convencin
Americana, salvo en cuanto a que este ltimo agreg la prohibicin de toda censura
previa y a que sustituy, de modo expreso, la posibilidad de 'ciertas
restricciones' del primero, por la de 'responsabilidades ulteriores', sustitucin
que no puede considerarse accidental o semntica sino intencional y de fondo"
pargrafo 8, las negritas no pertenecen al original).
A su vez, el juez Pedro Nikken declar en la citada O.C. 5/85. "...lo
que es legtimo segn el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos o segn
la Convencin Europea de Derechos Humanos, puede ser ilegtimo en Amrica, por
apartarse de la Convencin Americana ...] mientras menos diferencias culturales y
polticas existan entre los Estados que los negocian, es ms fcil concluir
tratados ms avanzados. No es sorprendente, pues, que la Convencin Americana,
firmada casi veinte aos despus que la Europea y que slo abarca a las Repblicas
Americanas sea ms avanzada que ella y tambin que el Pacto, que aspira a ser un
instrumento que comprometa a todos los gobiernos del planeta" (pargrafo 5).
10) Que en igual sentido se manifest la Comisin Interamericana de
Derechos Humanos en su informe 11/96, aprobado el 3-5-96 (caso 11.230,
Martorell"): "La interdiccin de la censura previa, con la excepcin que prev el
prr. 4 del art. 13 es absoluta. Esta prohibicin existe nicamente en la
Convencin Americana. La Convencin Europea y el Pacto sobre Derechos Civiles y
Polticos no contienen disposiciones similares. Constituye una indicacin de la
importancia asignada por quienes redactaron la Convencin a la necesidad de
expresar y recibir cualquier tipo de informacin, pensamientos, opiniones e ideas
el hecho de que no se prevea ninguna otra excepcin a esta norma" (conf. La Ley
1996-D-1687, 1691). Y ms adelante: "El art. 13 determina que cualquier
restriccin que se imponga a los derechos y las garantas contenidos en el mismo,
debe efectuarse mediante la imposicin de responsabilidad ulterior", pues "la
censura previa, cualquiera sea su forma, es contraria al rgimen que garantiza el
art. 13 de la Convencin" (pgs. 1692 y 1693).
11) Que la prohibicin de la censura previa tiene rasgos ms categricos
en nuestra Constitucin y en el Pacto de San Jos de Costa Rica que los que
presenta en el rgimen constitucional norteamericano. Ello otorga singularidad a
esta materia pues es conocida por todos la influencia que la Constitucin de los
EE.UU. tuvo en nuestra Ley Fundamental.
Para empezar, aquella prohibicin no aparece sancionada expresamente
en el texto norteamericano, aunque se admite casi unnimemente que el propsito
principal de la Primera Enmienda fue impedir todas aquellas restricciones
previas sobre las publicaciones tal como haban sido practicadas por el antiguo
rgimen (Patterson v. Colorado ex rel. Attorney General, 205 U.S. 454, 462 1907).
Hay coincidencia, s, en que toda restriccin previa (prior restraint)
sobre una determinada expresin adolecer de una fuerte presuncin de
inconstitucionalidad, la que ser muy difcil de evitar (Organization for a Better
Austin v. Keefe, 402 U.S. 415, 418/420 - 1971), pero no hay consenso sobre cun
riguroso debe ser el estndar aplicable para juzgar la restriccin (confr. sobre
este ltimo punto los votos de los distintos jueces de la Suprema Corte en New
York Times Co. v. United States, 403 U.S. 713, caso "De los Documentos del
Pentgono", ao 1971; confr. tambin "Nebraska Press, Assn. v. Stuart, Judge", 427
U.S. 539 - 1976).
12) Que esas diferencias entre las tradiciones constitucionales
norteamericana y latinoamericana -no tanto en lo que hace a la aversin a la
censura previa, sino en lo relativo a la intensidad de su prohibicin- se
pusieron en evidencia durante el proceso de gestacin del Pacto de San Jos de
Costa Rica. En efecto, en la Conferencia Interamericana celebrada en Costa Rica
del 7 al 22 de noviembre de 1969, al ponerse en consideracin el que luego sera
art. 13, ap. 2, el delegado estadounidense observ que deba evitarse la redaccin
de aqul en "trminos absolutos" e hizo referencia a la censura en su pas. Su
postura mereci el rechazo de otros delegados -entre ellos el argentino- que no
compartieron esa posicin menos estricta en materia de censura previa y se
negaron a morigerar el texto. La propuesta estadounidense fue rechazada en la
votacin y la norma, finalmente, qued sancionada, en ese punto, como se la haba
propuesto (Actas y Documentos de la Conferencia, publicacin oficial de la
Secretara General de la O.E.A., reimpresin de 1978, acta de la octava sesin de
la Comisin I del 13-11-69, pg. 213).
13) Que, hechas estas aclaraciones, cabe puntualizar que es propia a
la censura previa (y eso la distingue de la responsabilidad ulterior) su aptitud