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Materia: Derecho Privado I
Profesora: Ab.Cristina Gonzlez Unzueta

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MDULO I: DERECHO Y PERSONAS FSICAS

1.1. EL DERECHO PRIVADO

Nocin

Ya se ha estudiado en la materia Introduccin al Derecho que el Derecho en sentido
objetivo, como conjunto de normas jurdicas se divide en ramas para su mejor aplicacin a los
hechos concretos a solucionar. Se ha distinguido la nocin de Derecho Pblico y Derecho Privado
y se ha dicho que el Derecho Privado atae a las relaciones entre los particulares o entre stos y
el Estado, siempre que este ltimo acte en su calidad de particular.

Entre las ramas del Derecho Privado en esta materia se encuentran las ramas de Derecho
Civil y Derecho Comercial. Actualmente existe una fuerte tendencia a la unificacin de ambas
ramas por compartir problemticas que caen bajo la regulacin de ambas. Sin embargo, el
Derecho Civil contina siendo la rama madre que proporciona solucin al resto de las ramas del
Derecho Privado.

Evolucin del derecho privado en el siglo XX. Causas

Histricamente se reconocen dos concepciones para construir el derecho comercial: a)
Una subjetiva, que rigi durante la Edad Media. Desde esta concepcin, que parta del
comerciante, el derecho era el los burgueses, puesto que en esa poca eran los principales
comerciantes; se conformaba con las normas y usos surgidos en las ferias y mercados locales;
naci de los usos y costumbres de quienes comerciaban (comercio entendido principalmente
como intercambio de mercaderas con nimo de lucro), en esa poca los principales comerciantes
eran los burgueses. Y b) Una objetiva que rigi a partir de la Revolucin Francesa hasta
comienzos del siglo XX; esta segunda concepcin, parta del acto de comercio para determinar si
una relacin es o no comercial y determinaba que lo ms importante es qu se hace y no quin lo
hace.

Finalmente, aparece una tercera concepcin que perdura hasta nuestros das y que
considera al derecho comercial como el derecho de la empresa, se retorna a una concepcin
subjetiva pero sustituyendo la figura del comerciante como cimiento del derecho comercial por la
nocin de empresa y manteniendo la concepcin objetiva cuando se estudian los actos de
comercio, es decir que combina las dos anteriores.

Segn Pizarro y Vallespinos
1
, esta evolucin dinmica tambin se puede proyectar al
Derecho Civil generndose lo que se llama comercializacin del derecho civil

Cuestiones actuales. Tendencia a la unificacin legislativa.

Como se dijo antes existe una tendencia a la unificacin legislativa por la nueva
problemtica que ha ido apareciendo en las ramas del Derecho Civil y Comercial y que abarca
ambas ramas. Especficamente esta identificacin se da en el mbito patrimonial ya que la nocin

1
Pizarro, Ramn Daniel. Vallespinos, Carlos Gustavo. Instituciones de Derecho Privado. Obligaciones. Editorial
Hammurabi S.R.L.Buenos Aires.1999. Tomo I. Pg.122

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de patrimonio de afectacin ha generado numerosas relaciones en las que se cruzan las normas
civiles y comerciales.

En este sentido Pizarro y Vallespinos
2
mencionan tres cuestiones importantes que influyen
en esta tendencia a la unificacin legislativa, por un lado la evolucin o cambios en las categoras
de familia, persona y patrimonio. Por otro lado la aparicin de numerosas ramas del Derecho
Privado con situaciones que antes estaban reguladas por el Derecho Civil y que hoy poseen
autonoma. Adems la actualidad demuestra que la distincin entre Derecho Pblico y Privado
pasa a ser una cuestin metodolgica ms que de disciplina dado que ambas divisiones toman
entre s instituciones propios de la otra.

De esta manera, segn Pizzarro y Vallespinos
3
, el derecho civil se convierte en una
suerte de derecho residual, en un derecho viejo, cuya importancia se desvanece da a da.

Tendencias actuales, como se dijo antes, intentan unificar el derecho comercial con el civil
ya que prcticamente ha desaparecido la autonoma Segn los autores citados:
4
Se busca, de tal
modo, edificar las bases del nuevo derecho privado patrimonial, que englobe al derecho civil
patrimonial y al derecho comercial sobre parmetros mas amplios, propios de un derecho comn:
un derecho general y no meramente residual...

1.2.-EL DERECHO CIVIL Nocin

El Derecho Civil, es la rama madre del derecho privado y proporciona soluciones a
aquellas cuestiones que no las encuentran en sus propias regulaciones. Siguiendo a Buteler
Cceres
5
se pude definir al Derecho civil como Es el derecho comn que regula integralmente la
situacin de la persona, dentro de la comunidad, ya mirada en si misma y a travs de cuanto le es
inherente, ya mirada dentro del ncleo familiar dentro del cual se integra y perfecciona, ya mirada
como titular de un patrimonio, ya proyectada ms all de la muerte a travs de la transmisin
hereditaria. Esta definicin merece un anlisis detallado, a saber:

Es el derecho comn: esto por todo lo expuesto anteriormente, es la rama madre de las
dems ramas del derecho privado y proporciona soluciones al resto, en el derecho privado
se aplica la resolucin de problemas por analoga; por lo tanto el derecho civil los regula
de manera supletoria
Que regula integralmente la situacin de la persona dentro de la comunidad: el Derecho
Civil estudia a la persona en dos aspectos, uno temporal que comprende desde el
momento de su existencia a partir de la concepcin hasta luego de su muerte con la
regulacin sucesoria. El otro aspecto es el material y que se enfoca en las relaciones de
las personas con respecto a los roles que cumple en su vida en sociedad.
La regula en si misma y en cuanto a lo que le es inherente: en este aspecto el estudio se
centra en los aspectos ms puros de la persona y la estudia en su faz extrapatrimonial.
Estudia la persona y sus derechos humanos que son los que tienen por objeto la persona
en s misma. Entre estos derechos humanos (tambin denominados personalsimos) se
encuentran cinco generaciones que surgen segn el momento histrico en el que la
persona se encuentra. Las cinco generaciones son: 1) los derechos civiles y polticos

2
Pizarro, Ramn Daniel. Vallespinos, Carlos Gustavo. Op cit. Pgs 115 y ss
3
Pizarro, Ramn Daniel. Vallespinos, Carlos Gustavo. Op.cit. Pg.116
4
Pizarro, Ramn Daniel. Vallespinos, Carlos Gustavo. Op.cit. Pg.116
5
Buteler Cceres, Jos A. Manual de Derecho Civil. Parte General. Crdoba. - Advocatus 2000. Pag.29

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(derivados de la libertad), 2) los derechos sociales (derivados de la igualdad), 3) los
derechos colectivos (tambin llamados difusos) que derivan de la solidaridad, 4) el derecho
a ser diferente, que deriva del reconocimiento a la autonoma y los objetores de conciencia
y 5) el derecho a la identidad biolgica, este ltimo deriva de la nueva era que nos
encontramos viviendo y en la que el descubrimiento del genoma humano implica una
necesidad de proteccin especial en aras de la intimidad y dignidad de la persona. Adems
se reconocen cinco categoras de derechos humanos: 1) derecho a la vida, 2) derecho a la
integridad corporal, 3) derecho a la integridad moral, 4) al reconocimiento de la propia
individualidad,y 5) al libre desenvolvimiento de la personalidad... cada categora surge
respecto de las generaciones anteriormente mencionadas.
Mirada dentro del ncleo familiar dentro del cual se integra y perfecciona: en este caso se
estudia a la persona en su rol dentro de la familia, se estudian principalmente los derechos
potestativos que son la Patria potestad (relacin de los padres con los hijos), la Tutela
(relacin del tutor con sus pupilos) y la Curatela (relacin del curador con su asistido
incapaz). Adems se estudian institutos como el matrimonio, el divorcio y sus efectos,
entre otros.
Mirada como titular de un patrimonio: se estudian aqu las cuestiones relativas al
patrimonio y su composicin. Tanto los bienes materiales que son las cosas; como los
inmateriales o llamados tambin derechos patrimoniales, que son los derechos creditorios
(llamados tambin obligaciones o derechos personales), los derechos reales y los
derechos intelectuales. En este sentido tiene gran importancia la figura del contrato como
manera ms frecuente de relacionarse de las personas.
Ya proyectada ms all de la muerte a travs de la transmisin hereditaria: en este caso se
estudia todo lo relativo a la regulacin de las sucesiones, que es el aspecto patrimonial que
sobrevive a la persona misma para proyectarse en sus herederos

1.3. EL CDIGO CIVIL. Resea histrica El autor. El mtodo Fuentes

El Cdigo Civil Argentino fue elaborado por Dalmacio Vlez Sarsfield, quien tuvo a su cargo la
redaccin de tan ambicioso proyecto. Vale la pena aqu transcribir una sntesis que realiza Julio
Csar Rivera
6
al respecto: a) Antecedentes biogrficos: Vlez Sarsfield vio la luz el 18 de
febrero de 1800 en Amboy, valle de Calamuchita, provincia de Crdoba. Fue el decimosexto hijo
de Dalmacio Vlez Baigorri y Rosa Sarsfield Palacios, segunda esposa de ste, habindose
producido su nacimiento despus de la muerte de su progenitor.
Despus de la instruccin bsica, en 1818 se inscribe en el primer curso de leyes y en 1820
egresa como bachiller. Luego hace su pasanta en el estudio de Dmaso Gigena. En 1823 ya viaja
a Buenos Aires, y en 1824 contrae matrimonio con Paula Piero.b) Su carrera poltica: Ya en
1824 comienza su vida poltica, pues es designado diputado por la provincia de San Luis al
Congreso reunido en Buenos Aires en diciembre de ese ao.
Pero su real carrera poltica se desarrolla con posterioridad a Caseros. As, Vlez es diputado a la
Legislatura de Buenos Aires en 1852, ministro de Gobierno del Estado de Buenos Aires bajo los
gobernadores Alsina y Obligado, ministro de Hacienda durante la presidencia de Mitre (1863) y
ministro del Interior durante la presidencia de Sarmiento (1868 a 1871).Durante estos mismos
aos trabaj con Acevedo en el Cdigo de Comercio y redact solo el Cdigo Civil.Se advierte
pues la notable actividad y la enorme influencia que tuvo en ese perodo tan importante de la
historia nacional.Es decir que Vlez Sarsfield fue mucho ms que un jurista.Fue un hombre
pblico, que dedic gran parte de su vida a los asuntos de Estado. Ello se manifiesta, a nuestro
juicio, en la grandeza de su Cdigo, donde ms all de la extensin desmesurada o de los errores

6
Rivera, Julio Csar. Instituciones de derecho civil. Parte general. Tomo I .Citar: Lexis N 9202/005180

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metodolgicos, debe destacarse que las ideas que lo inspiraban lo convirtieron en lo que con
justicia se llam "Cdigo de la libertad" y en el motor del desarrollo de la Nacin.c) Su formacin
jurdica: Despus de la cada del gobierno de Rivadavia, Vlez Sarsfield abri estudio jurdico en
Buenos Aires, ejerci la ctedra universitaria y sobre todo profundiz sus estudios.
Prueba de ello es que pocos aos despus, en 1834, publica las Instituciones de Derecho Real de
Espaa del jurista guatemalteco Jos Mara Alvarez, a las que prologa, rectifica errores de cita, le
hace comentarios y le aade como apndice cinco estudios propios.En el mismo 1834 publica
tambin el Prontuario de Prctica Forense del salteo Manuel Antonio de Castro. Como en la obra
anterior, Vlez corrige citas y agrega otras nuevas.
Ambas fueron material de estudio durante largos aos.En 1854 public Derecho Pblico
Eclesistico, y de la misma poca es El Gobierno de la Iglesia del Estado Oriental, as como un
memorial titulado Discusin de los ttulos de Chile en las tierras del Estrecho de Magallanes. Estos
son trabajos que tenan una finalidad esencialmente poltica, y estaban destinados a sostener
argumentaciones en disputas internacionales.Muchos otros trabajos jurdicos produjo Vlez antes
de su intervencin en la codificacin. As, public en la Revista de Legislacin y Jurisprudencia,
entre otros "Posesin de herencia", "Nulidades absolutas y relativas", "Si los pleitos acaban o no
por la descontinuacin de tres aos", etctera.

Un cdigo es una unidad sistemtica, por ello es necesario analizar brevemente el mtodo
seguido por nuestro Vlez Sarsfield.
El Cdigo comienza con dos ttulos preliminares: "De las leyes" y "De los modos de contar los
intervalos del Derecho".
Luego contina con cuatro libros:
1. El Libro I se denomina "De las personas", y trata de las personas en general en la primera
seccin, y "De los derechos personales en las relaciones de familia" en la segunda.
2. El Libro II se denomina "De los derechos personales en las relaciones civiles", y all se
regulan las obligaciones, los hechos y actos jurdicos y los contratos.
3. El Libro III trata de los derechos reales
4. El Libro IV se denomina "De los derechos reales y personales. Disposiciones comunes", y
comprende las sucesiones, los privilegios y la prescripcin.

Julio Csar Rivera
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formula una crtica al mtodo sosteniendo: Debe sealarse que el mtodo
de Vlez, que sigui en ello mucho a Freitas, es muy superior al del Cdigo francs, donde las
materias estn dispuestas de manera ciertamente arbitraria. Pero, a pesar de ello, se le critic a
Vlez la errnea ubicacin del ttulo de los hechos y actos jurdicos, metido entre las obligaciones
y los contratos, cuando en realidad tiene una aplicacin general a todo el ordenamiento como l
mismo lo dice en la nota puesta al comienzo de la Seccin. Tambin ha sido materia de crtica la
ubicacin del captulo de las cosas, con el que comienza el Libro III, siendo que ellas no son slo
el objeto de los derechos reales, sino tambin de otras situaciones o relaciones jurdicas .Puede
concluirse sealando que los cdigos del siglo XX, particularmente a partir del alemn, han
incorporado una Parte General, y ello se reflej en los proyectos de reforma de Bibiloni, de la
Comisin de 1936 y de 1954.

Entre las fuentes del Cdigo Civil se puede mencionar al Derecho Romano, el Derecho
vigente, el Cdigo Napolen y sus exgetas, Freitas, y el Derecho cannico entre otras
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Rivera, Julio Csar. Op.cit. Citar: Lexis N 9202/005180
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Citar: Lexis N 9202/005180 .Rivera Julio Csar. Op,.Cit. a) El Derecho Romano: Lafaille dice que son cinco las
fuentes, de las cuales la primera es el Derecho Romano, y no slo el legislado sino el de los tratadistas que Vlez
conoca bien. As, nuestro codificador cita de manera continua en sus notas a Vinnio, Heinecio, Cujas. Y tambin fue
un estudioso de los romanistas de la poca, como Maynz, Mackeldey, Molitor, Ortolan y sobre todo Savigny, a cuya
influencia general sobre el Derecho a travs de su escuela histrica ya nos hemos referido.Por otro lado Vlez fue un

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1.4. EL DERECHO COMERCIAL Concepto Caracteres

El Derecho Comercial como rama del derecho privado carece de definicin propia como se
sostuvo anteriormente, sus nociones se apoyan en dos aspectos, uno subjetivo que es el que
estudia el comerciante como persona fsica que realiza actos de comercio; y otro objetivo que es
el que estudia los actos de comercio en general. Dentro de estos actos de comercio se encuentra
la nocin de empresa (que puede ser unipersonal o una sociedad comercial) y su importancia
radica en que actualmente se est perfilando el Derecho Empresario como rama autnoma, con
sus caractersticas propias y regulaciones particulares. Actualmente varios autores ya hablan del
anlisis econmico del derecho, como reflejo de la realidad empresaria y los contratos de
colaboracin empresaria.

1.5. EL DERECHO SUBJETIVO Concepto .Teoras

Los derechos subjetivos son los contenidos de las relaciones jurdicas. Para definirlos
existieron distintas teoras
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y actualmente la mayora de los autores, entre ellos Buteler Cceres
10
,

eximio conocedor de las Partidas, y de all tambin que el Derecho Romano sea fuente indirecta, como lo es tambin a
travs del Cdigo Napolen.b) El Derecho vigente: En segundo lugar, el Derecho vigente, comprendiendo el Derecho
hispnico, el indiano y el patrio. Muchas veces Vlez no ha hecho citas del Derecho vigente, y de los usos y costumbres
del pas, porque lo consideraba conocido por aquellos a quines el Cdigo Civil se diriga. Pero en particular ha sido
muy importante su conocimiento de las Partidas, como lo han demostrado los trabajos de Allende.c) El Cdigo
Napolen y sus exgetas: En tercer trmino, el Cdigo Napolen y sus comentaristas. Entre ellos Vlez cita
reiteradamente al alemn Zachariae, sus continuadores alsacianos Aubry y Rau, Troplong, Toullier, Demolombe,
Duranton, Marcad, Merlin, Mourlon, el belga Laurent. Y tambin Pothier, considerado como uno de los precursores
del Cdigo Napolen, conocedor de las "costumbres", aparece tambin citado con frecuencia, particularmente en
obligaciones y contratos.Adems de los grandes tratados, Vlez conoci tambin trabajos monogrficos que cita, como
el de Chardon para los vicios de simulacin, fraude y dolo; Martou y Mourlon para los privilegios; y otros trabajos de
Proudhon, Chabot, Coin Deslisle y Vazeille.Por lo dems, muchos cdigos de la poca, algunos de ellos casi copia del
Cdigo Napolen, han sido fuentes por l trabajadas. As, los cdigos sardo, toscano, de Parma, de las Dos Sicilias, el
de Holanda, el Cdigo de Luisiana, el Cdigo de Vaud, el del Estado de Nueva York y hasta el italiano de 1865.Vlez
tambin trabaj con cdigos de los Estados alemanes, como los de Sajonia, Baviera y Wurtenberg.d) Freitas: la cuarta
fuente en que abrev Vlez fue Freitas, cuya calidad cientfica es innegable. Lafaille apunta que Freitas fue un espritu
particularmente equilibrado en materia jurdica y de ideas muy progresistas. Por lo dems, fue un gran conocedor de
la obra de Savigny. Su mtodo fue seguido por Vlez en gran medida.e) Otras fuentes: Un quinto grupo est constituido
por otros cdigos, como el de Baviera, el chileno de Bello, el Proyecto de Cdigo Civil para Espaa de Garca
Goyena, el Proyecto de Acevedo para la Repblica Oriental del Uruguay, el Cdigo austraco de 1811; y algunas
obras doctrinarias menos citadas como las de Story, Gregorio Lpez, etctera.f) El Derecho cannico: El Derecho
cannico tambin tuvo influencia particularmente en materia de Derecho de familia y matrimonio. Vlez adopt el
matrimonio cannico como nico vlido, y probablemente ste haya sido el ms grande error del Cdigo, pues
imposibilitaba la celebracin del matrimonio a los no catlicos. Ello motiv que pocos aos despus se sancionara la
Ley de Matrimonio Civil, 2393
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Citar: Lexis N 9202/005180 .Rivera Julio Csar. Op,.Cit DOCTRINA DE LA VOLUNTAD: Una doctrina atribuida
originariamente a Savigny, pero que ha sido desarrollada por Winscheid sostiene que el derecho subjetivo es un poder
atribuido por el ordenamiento jurdico a una voluntad.Esto tendra dos significados: por un lado representa el tener
derecho a un cierto comportamiento, acto u omisin por parte de todas las personas o de una persona determinada
frente al titular. Dice Winscheid que la ley dicta una norma de conducta que pone a disposicin de aqul en cuyo favor
se ha dictado tal norma, dejando al beneficiario la facultad de hacer uso o no de ella. Si, por ejemplo, alguien me
fotografa, yo tengo derecho a exigir que esa fotografa no se publique o a solicitar indemnizacin en caso de que ya lo
haya sido. De este modo es la voluntad del beneficiario la que resulta determinante para la puesta en ejecucin de las
reglas que prohben la captacin y la difusin de la imagen de las personas.En otro sentido, la voluntad juega el rol de
ser decisiva para la creacin de ciertos derechos o para su supresin o modificacin; as, el propietario tiene el
derecho de vender o de alquilar, y el acreedor tiene el derecho de ceder su crdito. De este modo la voluntad es la que

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definen al derecho subjetivo como la facultad de obrar y de exigir con miras a la satisfaccin de
un inters honesto y justo, digno de la tutela jurdica. De dicha definicin resulta la caracterstica
esencial de este derecho y que es la de ser un poder o facultad, es la herramienta que
proporciona el ordenamiento jurdico (Derecho objetivo) para que las personas puedan defenderse
y relacionarse, grficamente son como espadas que poseen las personas para hacer valer su
posicin ante una situacin determinada.

Elementos y clasificacin.

Los derechos subjetivos poseen tres elementos: sujeto, objeto y causa, esto como
consecuencia de que reflejan las relaciones jurdicas. El sujeto son las personas que poseen estos
derechos, el objeto es aquello sobre lo que recae cada uno de los derechos y la causa eficiente es
el motivo generador de cada uno de ellos. En esta materia se estudiar cada uno de estos
elementos mencionados por lo que se deja su profundizacin para ms adelante.

produce los efectos previstos en las normas jurdicas que regulan la transmisin de la propiedad o de la cesin de
crditos.. DOCTRINA DEL INTERS:
Ihering ha criticado la doctrina de la voluntad y ha desarrollado la idea de que el derecho subjetivo es un inters
jurdicamente protegido. Seala este autor que los elementos que constituyen los principios del Derecho son dos: uno
sustancial, en el que reside el fin prctico del derecho y que es la utilidad, la ventaja, la ganancia asegurada por el
derecho; el otro formal, que se refiere a ese fin nicamente como medio, a saber la proteccin del Derecho, que es la
accin judicial. El inters es lo que constituye el principio del derecho, al que se une la accin judicial que es la
cubierta protectora del derecho. DOCTRINAS MIXTAS: Numerosos autores posteriores han descubierto que en
realidad los elementos de la voluntad y del inters no se contraponen ni se excluyen sino que por el contrario se
complementan.Por eso, con algunos matices, se sostiene generalmente que el derecho subjetivo es el poder atribuido a
la voluntad para la satisfaccin de intereses jurdicamente protegidos. Este concepto es generalmente aceptado en la
doctrina nacional como representativo de la idea del derecho subjetivo. DOCTRINAS NEGATORIAS a) Origen: Las
doctrinas negatorias que nacieron al amparo del ambiente positivista y sociologizante del siglo XIX, buscaron el
derecho no en la voluntad, sino en un orden objetivo, sea el que fuere: sociedad, Estado, organizacin econmica o
solidaridad.b) Tesis de Duguit : La primera de las doctrinas negatorias de la existencia de los derechos subjetivos fue
elaborada por un jurista francs llamado Len Duguit, a quien se ha calificado de corifeo del positivismo
sociolgico.Para este autor no existen derechos sino solamente deberes emanados del ordenamiento jurdico.As, no
hay derechos del hombre que puedan existir antes que el derecho objetivo, ni hay derechos posteriores al derecho
objetivo, es decir que nazcan de l. De este modo concluye en que no puede reconocerse la existencia de un derecho a
la vida o de un derecho a la propiedad, sino que el sujeto, la persona humana que goza de la vida o de la propiedad,
estn colocados en una situacin objetiva y general creada por el derecho objetivo.En consecuencia, no hay derechos,
sino situaciones que pueden ser activas o pasivas y si esa situacin es violada, se abrir paso a una accin en beneficio
de la persona interesada o de cualquier otra designada por el derecho objetivo.Un autor (Dabin) seala que en
realidad si bien la concepcin de Duguit responde a su afirmacin de que es imposible definir la esencia del derecho
subjetivo por una razn metafsica, no hace sino sustituir una expresin, derecho subjetivo, por otra que es la de
situacin activa o pasiva que tambin puede ser objetiva o subjetiva.c) Doctrina de Kelsen : La segunda doctrina
negatoria ha sido la desarrollada por el profesor Hans Kelsen, quien pretende excluir del mundo jurdico todo lo que
no sea puramente normolgico. De all que todo lo que sea teologa, moral, poltica, sociologa, economa, es -en la
doctrina de Kelsen- metajurdico, extrao al Derecho. En realidad la idea de Kelsen es que el Estado y el orden
jurdico son una sola y misma realidad: el Estado no es ms que un sistema de normas y slo hay norma jurdica en el
Estado y por el Estado.Desde tal perspectiva se comprende, dice Dabin, que no puede haber lugar para un derecho
subjetivo concebido como prerrogativa del individuo, bien fuera del Estado, bien en relacin con el Estado.En
consecuencia, para Kelsen el derecho objetivo no crea sino deberes; y cuando excepcionalmente el Estado reconoce al
sujeto alguna prerrogativa, tampoco deja de encontrar su origen en el derecho positivo.d) Opinin de Larenz: En una
primera etapa de su produccin jurdica, el gran profesor alemn Larenz sostuvo que el derecho subjetivo haba
dejado de ser un concepto central del Derecho, siendo sustituido por la nocin de situacin jurdica, que es la posicin
del miembro de la comunidad en el orden de vida de esta ltima, o lo que es igual, en el orden jurdico. Esta tesis,
desarrollada por Larenz en 1934 era en realidad una herramienta del nacionalsocialismo alemn de la poca
10
Buteler Cceres, Jos A. Op. Cit. Pg.52

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A su vez estos derechos se clasifican en diferentes categoras. Se encuentran primero dos
grandes grupos: 1) los derechos subjetivos extrapatrimoniales o que importan a la persona y 2) los
derechos subjetivos patrimoniales o que importan al patrimonio

En el primer grupo se encuentran dos categoras: a) los denominados iura in persona
ipsa o derechos sobre la propia persona, que son los derechos humanos o tambin denominados
personalsimos, que se consideran innatos. Y b) los denominados iura in persona aliena o
derechos sobre la persona ajena, que son los denominados derechos potestativos, que importan
las relaciones de familia (Patria potestad, tutela o curatela).

En el segundo grupo se encuentran los derechos personales o derechos creditorios u
obligaciones y que implican la facultad de un sujeto acreedor de exigir de otro deudor el
cumplimiento de una conducta o prestacin debida; adems se encuentran los derechos reales
que importan la relacin de las personas con las cosas y por ltimo los derechos intelectuales que
importan la proteccin del ingenio humano, entre estos se encuentran los derechos de autor, las
marcas y las patentes.

Grficamente se pueden representar estos derechos de la siguiente manera:

DERECHOS
SUBJETIVOS
Extrapatrimoniales
Patrimoniales
Derechos
Potestativos
Derechos humanos
O personalsimos
Derechos creditorios,
Obligaciones o
Derechos personales
Derechos reales
Derechos intelectuales
Patria potestad
Tutela
curatela
D. De autor
Marcas
Patentes

-LA RELATIVIDAD DE LOS DERECHOS El abuso del derecho en el Derecho Civil y en el
Derecho Comercial

El art. Art. 1071 del Cdigo Civil dice: El ejercicio regular de un derecho propio o el
cumplimiento de una obligacin legal no puede constituir como ilcito ningn acto. La ley no
ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considerar tal al que contrare los fines que
aqulla tuvo en mira al reconocerlos o al que exceda los lmites impuestos por la buena fe, la
moral y las buenas costumbres.

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Este artculo se refiere al abuso del derecho como causa generadora de responsabilidad
civil
11
, tal es su importancia. Se protege el ejercicio regular, pero Qu implica este ejercicio?, al
hablar de regularidad en realidad lo que el legislador tuvo en mira es la finalidad teleolgica de la
norma y pone lmites al ejercicio de los derechos haciendo hincapi en que deben ser ejercidos
segn lo que se quiso proteger en el momento de crear ese derecho. Por ejemplo: la Patria
Potestad se define como el conjunto de deberes y derechos que tienen los padres respecto de
sus hijos , entre los derechos est la potestad disciplinaria que tienen los padres, pero esto no
implica que pueda ser ejercida abusivamente, es decir, disciplinar admite lmites normales y no
admite maltratos fsicos ni psquicos con los hijos. Este pensamiento es coherente con la
definicin estudiada de derecho subjetivo, la facultad de obrar y de exigir con miras a la
satisfaccin de un inters honesto y justo, digno de la tutela jurdica; ese digno de tutela se refiere
a la proteccin mencionada.

2. LA PERSONA EN GENERAL

En este punto comienza el anlisis del primer elemento de la relacin jurdica que es la
persona., como titular de los derechos subjetivos que son el contenido de dicha relacin. El
estudio comenzar por el concepto de persona para luego continuar con sus atributos

2.1. Persona

Persona, hombre y sujeto del derecho: Nociones y distinciones,

La nocin de persona es muy importante para nuestro sistema jurdico ya que posee una
cantidad de connotaciones necesarias para comprender su proteccin.

Para nuestra ley la nocin de persona se encuentra en el Art. 30 del Cdigo Civil que dice.
Persona es todo ente susceptible de adquirir derechos o contraer obligaciones .Profundizando
este concepto se lo puede desarmar en las siguientes expresiones:
todo ente: esto se refiere al sustrato o esencia de la persona, ente implica la nocin de
existencia o ser, solo de esa manera se puede clasificar a la persona como fsica o de
existencia visible o jurdica o de existencia ideal.
susceptible: se refiere a la nocin de capacidad de derecho como aptitud para adquirir
derechos (y sus correlativas obligaciones obviamente). Lo importante es que esta
capacidad forma parte de la definicin misma de persona, es decir, ninguna persona puede
carecer de esa aptitud, se tiene esa capacidad desde la concepcin (en el caso de las
personas fsicas) o desde su constitucin (en el caso de las personas jurdicas)

Por ello se puede deducir que la palabra persona hace referencia a la personalidad jurdica,
que es grficamente como la capa o proteccin envolvente y que forma una especie de barrera
para cualquier hecho que vaya en contra de los derechos que se posee. Por ejemplo un beb que
an no ha nacido, por lo menos el derecho a la vida tiene, entre otros tantos.

En cambio hombre hace referencia al sustrato o soporte biolgico de las personas de
existencia visible, y que para estar protegido necesita de esa personalidad jurdica

11
Se entiende la responsabilidad civil como la obligacin de reparar el dao injustamente causado

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Por ltimo, la expresin sujeto de derecho se refiere a las personas cuando estn
interactuando en interferencia intersubjetiva, por ejemplo cuando le estn dando vida a un contrato
(cuando se compra una gaseosa en un kiosco se est interactuando en un contrato de
compraventa). Grficamente es la persona en movimiento.

2.2. LOS ATRIBUTOS DE LA PERSONA Concepto. Naturaleza

La persona para ser concebida como tal posee atributos, que son las cualidades
esenciales de la persona, le son inherentes y son concebidas a priori de la persona; es decir
que comienzan con su existencia. No son derechos ni deberes, son eso: cualidades inherentes a
la calidad de la persona; no se adquieren luego, son contemporneos a la persona y su existencia
y la acompaan toda su vida protegindola e identificndola. Estos atributos son para la persona
fsica: nombre, capacidad, estado y domicilio. Para la persona jurdica son nombre, capacidad,
domicilio y patrimonio. La diferencia entre los atributos de uno y otro tipo de persona se refiere
precisamente a esa clase de persona que puede prescindir de alguno o no. El estado es privativo
de las personas fsicas, ya que solo de ellas se puede predicar un rol en la sociedad (estado civil,
por ejemplo : soltero) o en la familia (estado en la familia, por ejemplo: estado de hijo). En cambio
con el patrimonio ocurre algo diferente, la nocin clsica de patrimonio ya se encuentra superada
y actualmente prevalece la nocin finalista de patrimonio. En consecuencia, y parafraseando a
Buteler
12
, solo respecto de las personas jurdicas se pude sostener que el patrimonio es un
atributo de las personas, solo esa categora de personas dependen de su patrimonio para existir,
necesitan tener bienes; eso no pasa con las personas fsicas que an sin bienes siguen siendo
personas para el Derecho. Esta conclusin de Buteler se basa en que la nocin de persona
depende de los atributos que posea, sino tuviera atributos no sera persona. Un ejemplo de ello se
ve en la historia, en la poca de la esclavitud o en la Alemania nazi, en la que las personas eran
consideradas cosas u objetos de experimentos, en estos lamentables ejemplos se puede deducir
que las personas no tenan atributos (o al menos no la capacidad de derecho)

2.3. NOMBRE. Nocin. Clases y distinciones Naturaleza jurdica

El nombre es el atributo de la persona que la identifica y la individualiza del resto. Est
compuesto por dos elementos: el pronombre o nombre de pila (o apelativo ) y el apellido (o
cognomen o patronmico). Ambos cumplen funciones diferentes, el nombre de pila individualiza a
la persona en su familia y el apellido la individualiza en la sociedad.

Respecto de su naturaleza jurdica existen varias teoras
13
, Buteler adhiere a la de la
naturaleza compleja que es la receptada en el art. 1 de la ley 18248 que dice: toda persona

12
Buteler Cceres, Jos A. Op.cit. pag.62.
13
Citar: Lexis N 9202/010380.Rivera Julio Csar. Op,.Cit NATURALEZA JURDICA. En doctrina se han elaborado
distintas tesis para explicar la naturaleza jurdica del nombre. A saber: a) Tesis de la propiedad: Fue sostenida
fundamentalmente en Francia; considera que el nombre es el ms sagrado de los derechos de propiedad. Se critic tal
idea por cuanto no se puede disponer del bien de ninguna manera, lo que va en contra del "ser" mismo de la
propiedad; carece de cualquier vinculacin o proximidad con una verdadera propiedad, por lo que ha sido totalmente
abandonada (Jestaz).b) Tesis del derecho de la personalidad: Gran parte de la doctrina actual entiende que el nombre
es un "derecho o un bien de la personalidad". El nombre al ser utilizado como forma de distinguir al individuo, es un
atributo esencial de la personalidad. La identidad personal es el derecho a ser "igual a s mismo y distinto a los
dems", y el nombre es un elemento imprescindible al servicio de la identidad; por ende integra el derecho de la
personalidad.c) Tesis del derecho subjetivo extrapatrimonial:Segn Spota el nombre es un atributo de la personalidad
y un derecho subjetivo intelectual y extrapatrimonial que forma parte de los "derechos individuales juntamente con el
nombre comercial y con la propiedad intelectual e industrial aunque distinguindose de estos ltimos por el ya

- 10 -
natural tiene el derecho y el deber de usar el nombre y apellido que le corresponde de acuerdo a
las disposiciones de la presente ley. Por lo tanto es un derecho-deber, por eso es inherente a la
calidad de persona.

Nombre de pila.

Los elementos del nombre se adquieren de manera diferente
14
, segn la ley 18.248 (citada
al pie de pgina) se adquiere por la inscripcin en la partida de nacimiento correspondiente
segn el procedimiento ah indicado. El art. 3 de dicha ley establece algunas limitaciones:
ARTCULO 3.- El derecho de elegir el nombre de pila se ejercer libremente, con la salvedad
de que no podrn inscribirse:1) Los nombres que sean extravagantes, ridculos, contrarios a
nuestras costumbres, que expresen o signifiquen tendencias polticas o ideolgicas, o que
susciten equvocos respecto del sexo de la persona a quien se impone.2) Los nombres
extranjeros, salvo los castellanizados por el uso o cuando se tratare de los nombres de los
padres del inscripto, si fuesen de fcil pronunciacin y no tuvieran traduccin en el idioma
nacional. Queda exceptuado de esta prohibicin el nombre que se quisiera imponer a los hijos
de los funcionarios o empleados extranjeros de las representaciones diplomticas o
consulares acreditadas ante nuestro pas, y de los miembros de misiones pblicas o privadas
que tengan residencia transitoria en el territorio de la Repblica.3) Los apellidos como
nombre.4) Primeros nombres idnticos a los de hermanos vivos.5) Ms de tres nombres. Las
resoluciones denegatorias del Registro de Estado Civil sern recurribles ante el Tribunal de
Apelaciones en lo Civil dentro de los quince das hbiles de notificadas. ARTCULO 3 bis.-
Podrn inscribirse nombres aborgenes o derivados de voces aborgenes autctonas y
latinoamericanas, que no contraren lo dispuesto por el artculo 3, inciso quinto, parte final.
De estas disposiciones hay varias que ya no se aplican por el paso del tiempo y por los usos y
costumbres, s se mantiene la limitacin de ms de tres nombres, los nombres ridculos (y que

sealado carcter extrapatrimonial".d) Tesis de la institucin de polica civil:Una importante corriente sostiene que el
nombre debe ser considerado una institucin de polica civil o institucin general de orden pblico; es impuesto por la
ley en forma obligatoria a los fines de identificar a los individuos. Entienden sus sostenedores que la tutela jurdica del
nombre no autoriza a hablar de un verdadero derecho subjetivo, porque si bien hay derecho a la reparacin, este
derecho no deviene del nombre mismo sino del resultado lesivo.Se afirma que el hecho de la transmisin del apellido a
los descendientes tampoco permite considerar que estemos frente a un derecho por cuanto la transmisin surge como
consecuencia de la ley.Se critica esta tesis por ser deshumanizante, ya que limita la funcin del nombre a un mero
instrumento de clasificacin y control.e) Tesis del atributo de la personalidad y la situacin jurdica objetiva:Pliner ha
distinguido entre el nombre en s mismo y los derechos que de l surgen. Entiende que el nombre en s mismo es un
atributo de la personalidad porque le sirve al sujeto como signo exterior individualizante.En cuanto a los derechos que
emanan del nombre no los considera derechos subjetivos porque no puede ser libremente modificado y, por lo tanto,
los engloba en la nocin de "situacin jurdica objetiva".f) Tesis de la institucin compleja:Entienden sus sostenedores
que es tanto un derecho de la personalidad como una institucin de polica civil. ste es el criterio receptado por la ley
18248.g) Tesis del derecho de familia:Sus exponentes parten de considerar que la familia posee personalidad jurdica y
que uno de los "derechos de la familia" es el del nombre.Las crticas que se le hacen se basan en que esta idea slo
explica al apellido, pero no al nombre; y que, por otra parte, no justifica el supuesto en que el nombre no est basado
en un vnculo de filiacin sino en la atribucin administrativa.

14
LEY 18.248.ARTCULO 2.- El nombre de pila se adquiere por la inscripcin en el acta de nacimiento. Su eleccin
corresponde a los padres; a falta, impedimento o ausencia de uno de ellos, corresponde al otro o a las personas a
quienes los progenitores hubiesen dado su autorizacin para tal fin. En defecto de todo ello pueden hacerlo los
guardadores, el Ministerio Pblico de Menores o los funcionarios del Registro del Estado Civil y Capacidad de las
Personas.Cuando una persona hubiese usado un nombre con anterioridad a su inscripcin en el Registro, se anotar
con l siempre que se ajuste a lo prescripto en el artculo 3.

- 11 -
cuando fueran puestos pueden ser modificados) y los nombres extranjeros no conocidos que
deben justificarse.

Apellido

El apellido posee un rgimen diferente, ste se adquiere por pertenecer a un grupo
familiar, al respecto la ley 18.248 tambin regula su adquisicin, esta ley fue modificada en el
ao 2010 por la Ley 26618

Hijos matrimoniales

ARTICULO 37. Sustityese el artculo 4 de la Ley 18.248, el que quedar redactado de la
siguiente forma:
Artculo 4: Los hijos matrimoniales de cnyuges de distinto sexo llevarn el primer apellido del
padre. A pedido de los progenitores podr inscribirse el apellido compuesto del padre o
agregarse el de la madre. Si el interesado deseare llevar el apellido compuesto del padre, o el
materno, podr solicitarlo ante el Registro del Estado Civil desde los DIECIOCHO (18) aos.
Los hijos matrimoniales de cnyuges del mismo sexo llevarn el primer apellido de alguno de
ellos. A pedido de stos podr inscribirse el apellido compuesto del cnyuge del cual tuviera el
primer apellido o agregarse el del otro cnyuge. Si no hubiera acuerdo acerca de qu apellido
llevar el adoptado, si ha de ser compuesto, o sobre cmo se integrar, los apellidos se
ordenarn alfabticamente. Si el interesado deseare llevar el apellido compuesto del cnyuge
del cual tuviera el primer apellido, o el del otro cnyuge, podr solicitarlo ante el Registro del
Estado Civil desde los DIECIOCHO (18) aos. Una vez adicionado el apellido no podr
suprimirse. Todos los hijos deben llevar el apellido y la integracin compuesta que se hubiera
decidido para el primero de los hijos.

Hijos extramatrimoniales: son aquellos nacidos de una unin de hecho, sea temporal
o permanente, ARTCULO 5.- El hijo extramatrimonial reconocido por uno solo de sus
progenitores adquiere su apellido. Si es reconocido por ambos, sea simultnea o
sucesivamente, adquiere el apellido del padre. Podr agregarse el de la madre, en la
forma dispuesta en el artculo anterior. Sin embargo, si el reconocimiento del padre
fuese posterior al de la madre, podr, con autorizacin judicial, mantenerse el apellido
materno cuando el hijo fuese pblicamente conocido por ste. El hijo estar facultado
tambin, con autorizacin judicial, para hacer la opcin dentro de los dos aos de
haber cumplido los dieciocho aos, de su emancipacin o del reconocimiento paterno,
si fuese posterior. Si la madre fuese viuda, el hijo llevar su apellido de soltera.

Hijos hurfanos: son aquellos respecto de los que se desconoce el origen y no se
sabe la identidad (por ejemplo en el caso de bebs abandonados) . Al respecto
dispone la ley: ARTCULO 6.- El oficial del Registro del Estado Civil anotar con un
apellido comn, al menor no reconocido, salvo que hubiese usado apellido, en cuyo
caso se le impondr ste. Si mediare reconocimiento posterior, el apellido se sustituir
por el del progenitor que lo reconociere, en la forma ordenada en el artculo anterior. Si
fuese conocido por el apellido inscripto, estar facultado para mantenerlo, de acuerdo
con las reglas del mismo artculo. Toda persona mayor de dieciocho aos que
careciere de apellido podr pedir ante el Registro del Estado Civil la inscripcin del que
hubiese usado.

- 12 -
Hijos adoptivos: ARTICULO 41. Sustityese el artculo 12 de la Ley 18.248, el que
quedar redactado de la siguiente forma:
Artculo 12: Los hijos adoptivos llevarn el apellido del adoptante, pudiendo a pedido
de ste, agregarse el de origen. El adoptado podr solicitar su adicin ante el Registro
del Estado Civil desde los DIECIOCHO (18) aos.
Si mediare reconocimiento posterior de los padres de sangre, se aplicar la misma
regla. Cuando los adoptantes fueren cnyuges, regir lo dispuesto en el artculo 4.
Si se tratare de una mujer casada con un hombre cuyo marido no adoptare al menor,
llevar el apellido de soltera de la adoptante, a menos que el cnyuge autorizare
expresamente a imponerle su apellido.
Si se tratare de una mujer o un hombre casada/o con una persona del mismo sexo
cuyo cnyuge no adoptare al menor, llevar el apellido de soltera/o del adoptante, a
menos que el cnyuge autorizare expresamente a imponerle su apellido.
Cuando la adoptante fuere viuda o viudo, el adoptado llevar su apellido de soltera/o,
salvo que existieren causas justificadas para imponerle el de casada/o.

Apellido del cnyuge
15
:
ARTICULO 38. Sustityese el artculo 8 de la Ley 18.248, el que quedar redactado
de la siguiente forma:
Artculo 8: Ser optativo para la mujer casada con un hombre aadir a su apellido el
del marido, precedido por la preposicin de.
En caso de matrimonio entre personas del mismo sexo, ser optativo para cada
cnyuge aadir a su apellido el de su cnyuge, precedido por la preposicin de.

ARTICULO 39. Sustityese el artculo 9 de la Ley 18.248, el que quedar redactado
de la siguiente forma:
Artculo 9: Decretada la separacin personal, ser optativo para la mujer casada con
un hombre llevar el apellido del marido.
Cuando existieren motivos graves los jueces, a pedido del marido, podrn prohibir a la
mujer separada el uso del apellido marital. Si la mujer hubiera optado por usarlo,
decretado el divorcio vincular perder tal derecho, salvo acuerdo en contrario o que por
el ejercicio de su industria, comercio o profesin fuese conocida
por aqul y solicitare conservarlo para sus actividades.
Decretada la separacin personal, ser optativo para cada cnyuge de un matrimonio
entre personas del mismo sexo llevar el apellido del otro.
Cuando existieren motivos graves, los jueces,a pedido de uno de los cnyuges, podrn
prohibir al otro separado el uso del apellido marital. Si el cnyuge hubiere optado por
usarlo, decretado el divorcio vincular perder tal derecho, salvo acuerdo en contrario o

15
Ley 18.248. ARTCULO 8.- Ser optativo para la mujer casada, aadir a su apellido el del marido, precedido por
la preposicin "de".ARTCULO 9.- Decretada la separacin personal, ser optativo para la mujer llevar el apellido del
marido.Cuando existieren motivos graves, los jueces, a pedido del marido podrn prohibir a la mujer separada el uso
del apellido marital. Si la mujer hubiere optado por usarlo, decretado el divorcio vincular perder tal derecho, salvo
acuerdo en contrario, o que por el ejercicio de su industria, comercio o profesin fuese conocida por aqul y solicitare
conservarlo para sus actividades.ARTCULO 10.- La viuda est autorizada para requerir ante el Registro del Estado
Civil la supresin del apellido marital.Si contrayere nuevas nupcias perder el apellido de su anterior
cnyuge.ARTCULO 11.- Decretada la nulidad del matrimonio, la mujer perder el apellido marital. Sin embargo, si lo
pidiere, ser autorizado a usarlo, cuando tuviera hijos y fuese cnyuge de buena fe. Igual criterio regir respecto de
los matrimonios disueltos por aplicacin del artculo 31 de la ley 14394, respecto de la cnyuge inocente que no pidi
la disolucin del vnculo.

- 13 -
que por el ejercicio de su industria, comercio o profesin fuese conocida/o por aqul y
solicitare conservarlo para sus actividades.

ARTICULO 40. Sustityese el artculo 10 de la Ley 18.248, el que quedar
redactado de la siguiente forma:
Artculo 10: La viuda o el viudo est autorizada/o para requerir ante el Registro del
Estado Civil la supresin del apellido marital. Si contrajere nuevas nupcias, perder el
apellido de su anterior cnyuge.

Adquisicin y cambio de nombre. Prueba. Seudnimo.

Los nombres pueden ser rectificados, pero se debe seguir un procedimiento especial al
respecto. Dispone la ley 18.248: ARTCULO 15.- Despus de asentados en la partida de
nacimiento el nombre y apellido, no podrn ser cambiados ni modificados sino por resolucin
judicial, cuando mediaren justos motivos. El director del Registro del Estado Civil podr disponer
de oficio o a pedido de parte, la correccin de errores u omisiones materiales que surjan evidentes
del texto de la partida o de su cotejo con otras.. Obviamente, estas resoluciones son apelables.

El seudnimo no es el verdadero nombre sino es el que las personas se ponen a s
mismas de manera voluntaria. Generalmente cumple una funcin identificadora especial
protectora de la verdadera identidad o para identificarse en un medio en especial. Los seudnimos
tambin se protegen pero para ello es necesaria su inscripcin en el Registro Nacional de
Derechos de Autor y gozan de toda la proteccin de la ley.

Proteccin del nombre. Acciones

En la ley 18.248 proporciona a las personas tres acciones para proteger el nombre de
una persona: accin de reclamacin o reconocimiento de nombre, accin de impugnacin,
contestacin o usurpacin de nombre y accin de supresin de nombre.

Accin de reclamacin o reconocimiento de nombre: ARTCULO 20.- La persona a
quien le fuere desconocido el uso de su nombre, podr demandar su reconocimiento y
pedir se prohba toda futura impugnacin por quien lo negare; podr ordenarse la
publicacin de la sentencia a costa del demandado
Accin de impugnacin de nombre: ARTCULO 21: Si el nombre que pertenece a una
persona fuese usado por otra para su propia designacin, sta podr ser demandada para
que cese en el uso indebido, sin perjuicio de la reparacin de los daos, si los hubiese
Accin de supresin de nombre: ARTCULO 21 (2 prrafo)Cuando fuere utilizado
maliciosamente para la designacin de cosas o personajes de fantasa y causare perjuicio
moral o material, podr demandarse el cese del uso y la identificacin de los daos. En
ambos casos, el juez podr imponer las sanciones que autoriza el artculo 666 bis del
Cdigo Civil

Segn las Dras Lloveras de Resk, Bertoldi de Fourcade y Bergoglio
16
En sentido estricto, la
primera es una accin de reclamacin por desconocimiento del nombre; la segunda, de
impugnacin por usurpacin del nombre; la tercera es tambin de impugnacin por
usurpacin. La diferencia radica en que, en la segunda, el nombre se emplea para designar a
otra persona y en la tercera, para designar objetos o personajes de fantasa

16
Lloveras de Resk, Mara Emilia; Bertoldi de Fourcade, Mara Virginia y Bergoglio, Mara Teresa. Lecciones de
Derecho Civil. Personas naturales y jurdicas. Ed. Advocatus. Crdoba. 1991.Pg.20

- 14 -

2.4. -EL NOMBRE DE LAS PERSONAS JURDICAS Nocin. Rgimen
legal. Prueba

En las personas jurdicas el nombre tambin las individualiza y adems., como las
personas jurdicas obran a travs de sus representantes, funciona para que los actos realizados
por ellos se imputen a la persona jurdica. Es esencial para su desarrollo y el logro de sus fines
sociales.

Las personas jurdicas, como se ver mas adelante, no son todas iguales sino que se
clasifican, a continuacin se presenta un esquema de una clasificacin bsica para nuestro
derecho civil:

PERSONAS
JURDICAS
De carcter
privado
De carcter
pblico
Estado nacional, Provincial y
Municipal
Entes autrquicos
Iglesia Catlica
Sin fines de lucro
Con fines de lucro
Asociaciones
Fundaciones
Sociedades civiles
Sociedades comerciales

Al respecto es importante tener en cuenta que segn el tipo de persona que sea ser la regulacin
aplicable:

Fundaciones: se les aplica lo dispuesto en la ley 19.863. que establece en su art. 31 que
en acto constitutivo debe estar el nombre de la fundacin
Asociaciones: se encuentran reguladas por el Ttulo I, seccin I, del libro I del Cdigo
Civil. Dependen del Estado para funcionar, de esta manera el encargado de dar dicha
autorizacin (en general es la Direccin de Inspeccin de Personas Jurdicas) es el que
fijar los requisitos para el nombre (siempre entre los requisitos de su constitucin)
Sociedades comerciales: se encuentran reguladas por la ley 19.550 y puede tener
denominacin (nombre de fantasa que generalmente se aplica a las sociedades con
responsabilidad limitada, por Ej.: Granix S.A), o razn social (figura el nombre de todos o
algunos de los socios y la poseen generalmente las sociedades de responsabilidad
ilimitada; por ej: Bentez e hijos.S.C.); ambas deben constar en el contrato social.

- 15 -
Sociedades civiles: regulada en los artculos 1655, 1656, 1678, y particularmente en los
arts. 1679 y 1680
17
del Cdigo Civil.

2,5 .EL NOMBRE COMERCIAL

El nombre comercial lo poseen las empresas unipersonales (o comerciante en sentido
estricto , que no tiene diferenciado su patrimonio de empresa y el personal), y se adquiere por el
uso durante un ao sin oposicin. Este es importante porque identifica al comercio a tal punto que
es tomado como parte de una operacin denominada transferencia de fondo de comercio como
requisito de identificacin; no es necesaria su inscripcin como tal. Sin embargo puede registrarse
como marca si el posicionamiento de la empresa es importante.

2.6 -DOMICILIO Concepto .Distinciones. Caracteres. Importancia y
efectos

El domicilio es el atributo de las personas que permite establecer el centro de sus
relaciones jurdicas, es ah donde podrn ser notificadas resoluciones al respecto por ejemplo. Por
ello tomamos la definicin proporcionada por Buteler
18
en la que nos dice que Domicilio es el
asiento jurdico de las personas o el lugar donde el derecho considera que la persona tiene el
centro de sus relaciones. Posee un elemento objetivo que es la residencia en un lugar
determinado y un elemento subjetivo que es el nimo o voluntad de habitar ah.

Clases.

El domicilio se clasifica de la siguiente manera:

17
Art.1679.- Ninguna sociedad puede conducir sus negocios en nombre de una persona que no sea socio; pero una
sociedad establecida fuera del territorio de la Repblica, puede usar en ella el nombre all usado, aunque no sea el
nombre de los socios. Art.1680.- El nombre de una sociedad que tiene sus relaciones en lugares fuera del territorio de
la Repblica, puede ser continuado por las personas que han sucedido en esos negocios y por sus herederos, con el
conocimiento de las personas, si viven, cuyos nombres eran usados
18
Buteler Cceres, Jos A. Op.cit. pag.72.

- 16 -
DOMICILIO
Especial
General
Legal
Real
Origen

Cada clase encuentra su definicin en el Cdigo Civil

Domicilio general
o Real: Art. 89
19
. El domicilio real de las personas, es el lugar donde tienen
establecido el asiento principal de su residencia y de sus negocios. Para este tipo
de domicilio es necesario reunir los dos elementos, el objetivo y el subjetivo (que se
refleja en la capacidad de derecho y de hecho, aunque sea relativa)

o Legal: Es el que la ley, en general ante la falta de alguno de los elementos
presume que la persona tiene. Art. 90:El domicilio legal es el lugar donde la ley
presume, sin admitir prueba en contra, que una persona reside de manera
permanente para el ejercicio de sus derechos y cumplimiento de sus obligaciones,
aunque de hecho no est all presente, y as:
1 Los funcionarios pblicos, eclesisticos o seculares, tienen su domicilio
en el lugar en que deben llenar sus funciones, no siendo stas temporarias,
peridicas, o de simple comisin;
2 Los militares en servicio activo tienen su domicilio en el lugar en que se
hallen prestando aqul, si no manifestasen intencin en contrario, por algn
establecimiento permanente, o asiento principal de sus negocios en otro
lugar;
3 El domicilio de las corporaciones, establecimientos y asociaciones
autorizadas por las leyes o por el Gobierno, es el lugar donde est situada
su direccin o administracin, si en sus estatutos o en la autorizacin que se
les dio, no tuviesen un domicilio sealado;
4 Las compaas que tengan muchos establecimientos o sucursales tienen
su domicilio especial en el lugar de dichos establecimientos para slo la

19
En el Cdigo Civil rigen una serie de disposiciones que se pueden aplicar a este tipo de domicilio: Art. 91. La
duracin del domicilio de derecho, depende de la existencia del hecho que lo motiva. Cesando ste, el domicilio se
determina por la residencia, con intencin de permanecer en el lugar en que se habite. Art. 92. Para que la habitacin
cause domicilio, la residencia debe ser habitual y no accidental, aunque no se tenga intencin de fijarse all para
siempre. Art. 93. En el caso de habitacin alternativa en diferentes lugares, el domicilio es el lugar donde se tenga la
familia, o el principal establecimiento.
Art. 94. Si una persona tiene establecida su familia en un lugar, y sus negocios en otro, el primero es el lugar de su
domicilio.

- 17 -
ejecucin de las obligaciones all contradas por los agentes locales de la
sociedad;
5 Los transentes o las personas de ejercicio ambulante, como los que no
tuviesen domicilio conocido, lo tienen en el lugar de su residencia actual;
6 Los incapaces tienen el domicilio de sus representantes;
7 El domicilio que tena el difunto determina el lugar en que se abre su
sucesin;
8 Los mayores de edad que sirven, o trabajan, o que estn agregados en
casa de otros, tienen el domicilio de la persona a quien sirven, o para quien
trabajan, siempre que residan en la misma casa, o en habitaciones
accesorias

o De origen_: Art. 89 2 parte El domicilio de origen, es el lugar del domicilio del
padre, en el da del nacimiento de los hijos.

Es importante tener en cuenta que el verdadero atributo de las personas es el domicilio
real, pero solo se puede tener una de las clases, o se tiene el real o se tiene el legal;
en ese sentido es nico.
Adems este domicilio es mutable , es decir que se puede cambiar
20
, ya sea por
cambio en la capacidad de las personas (por ejemplo un menor que cumple la mayora
de edad pasa de domicilio legal a domicilio real) o un cambio en la su situacin (por
ejemplo: una persona que es designada en un puesto de Funcionario pblico y que
requiere trasladarse, cambia de domicilio real a domicilio legal)

Domicilio especial: esta clase de domicilio no es un atributo de la persona, solo lo es el
general en todas sus clasificaciones. Este domicilio se puede constituir convencionalmente
(por ejemplo en la celebracin de un contrato) o por encontrarse la persona en una
situacin determinada como ser por ejemplo que contraiga matrimonio (domicilio
conyugal), que trabaje en relacin de dependencia (domicilio laboral), , que sea parte en
un juicio (domicilio procesal). Es decir que es temporario en principio y se termina cuando
la situacin finaliza. Por eso no se puede decir que ste sea un atributo de las personas,
sino que puede faltar. Segn Alterini
21
, en esta clasificacin se distingue el domicilio
comercial que es aquel que tiene el comerciante para el desempeo de sus actividades.
Las sociedades tambin poseen este tipo de domicilio, y es el de la jurisdiccin en el que
se encuentra constituida; adems puede tener una sede diferente donde funciona. Por
ltimo distingue el caso de las sociedades irregulares o de hecho
22
que tienen su domicilio
en la sede social o lugar del establecimiento principal.

Efectos

El domicilio produce efectos de suma importancia en la prctica, por ejemplo define el lugar
en el que sern vlidas las notificaciones de las relaciones que establezca las personas, por

20
Art. 97. El domicilio puede cambiarse de un lugar a otro. Esta facultad no puede ser coartada ni por contrato, ni
por disposicin de ltima voluntad. El cambio de domicilio se verifica instantneamente por el hecho de la traslacin
de la residencia de un lugar a otro, con nimo de permanecer en l y tener all su principal establecimiento. Art. 98. El
ltimo domicilio conocido de una persona es el que prevalece, cuando no es conocido el nuevo. .Art. 99. El domicilio se
conserva por la sola intencin de no cambiarlo, o de no adoptar otro.
21
Alterini Atilio Anbal - Derecho Privado.3* edicin - Buenos Aires. - Abeledo Perrot. - 1997..Pg.136
22
Sociedades irregulares son aquellas que tienen uno de los tipos previstos por la ley 19.550 pero que no se han
inscripto en el Registro Pblico de Comercio; y las de hecho no tienen contrato, ni inscripcin, ni tipo.

- 18 -
ejemplo: las notificaciones para los juicios, lugar de pago de las deudas, las notificaciones por
mora en las deudas, decisivo en los casos de divorcio, etc.

2.7.ESTADO CIVIL. Concepto. Efectos Proteccin. Prueba

El estado es un atributo propio de las personas fsicas y hace referencia a la posicin o rol
que ocupa una persona en la sociedad, por ejemplo estado civil, o en una familia, por ejemplo
estado de padre, de hijo, etc.

Este atributo es necesario, indisponible y nico, es decir no se pueden tener dos estados
correlatos a la vez ( por ejemplo no ser casado y soltero al mismo tiempo, no ser padre e hijo al
mismo tiempo).

Se relaciona con los otros atributos porque por ejemplo en el matrimonio (estado: casado)
los esposos tienen limitaciones entre s para ciertos contratos; o por ejemplo los padres no pueden
contratar con sus hijos sometidos a Patria Potestad. Adems si se logra el reconocimiento de un
hijo extramatrimonial por el padre, este reconocimiento cambia el estado del hijo reconocido y del
padre que reconoce.

Por ello se dice que los efectos de este atributo son importantes a la hora de los reclamos
patrimoniales o de deberes correspondientes al estado que se posea, para lo cual la ley establece
una serie de normas que lo protegen, por ejemplo a las personas les reconoce dos acciones:
De reclamacin de estado: que son acciones que persiguen un reconocimiento (por
ejemplo las acciones de filiacin)
De impugnacin de estado: que son acciones que persiguen un desconocimiento de un
estado ostentado hasta entonces (por ejemplo la que le corresponde al padre con respecto
al hijo nacido en matrimonio y que no es suyo)

2.8. CAPACIDAD. -Nocin. Clases

La capacidad es uno de los atributos ms importantes de la persona. Como se expuso
anteriormente, este atributo forma parte del concepto mismo de persona, la capacidad de derecho
siempre est presente, y siempre relativa. El correcto estudio y la internalizacin de este concepto
es esencial para entender el resto de la materia y el resto de las dems materias codificadas y no
codificadas. Todo nuestro sistema se basa en las capacidades, por lo tanto es conveniente prestar
especial atencin en este tema.

Existen diferentes tipos de capacidades, la de derecho que es atributo de la persona y la
de hecho no lo es porque le puede faltar.

Adems existen las incapacidades, que, en general se refieren a la ausencia de capacidad.
Cada tipo de capacidad posee a su vez estas incapacidades.
A continuacin se ver en detalle cada una de las capacidades para su correcta
comprensin

Capacidad de derecho: Concepto

La capacidad de derecho tambin se llama capacidad de goce y se refiere al grado de
aptitud de las personas fsicas y jurdicas para ser titulares de derechos y obligaciones. Esta
capacidad es relativa, es decir: no se posee de manera total ni falta de manera total. Nadie, por el

- 19 -
solo hecho de ser persona puede carecer de ella, pero su lmite para ser titular de derechos no
solo est en los derechos de los dems sino tambin en el inters pblico. Se encuentra regulada
en el Cdigo Civil
23
y, como se dice en la definicin, la poseen tanto las personas jurdicas como
las fsicas.

Incapacidad de derecho.

Las mal llamadas incapacidades de derecho en realidad son incompatibilidades o
prohibiciones que la ley prev en casos concretos para evitar un dao al inters pblico.

En estos casos las personas en determinadas situaciones no pueden contratar con
determinadas personas ni respecto de determinados bienes.

Obviamente, al igual que la capacidad de derecho, estas incapacidades alcanzan a las
personas fsicas y jurdicas. El fin concreto de estas prohibiciones es ese, proteger el inters
pblico y castigar al incapaz para evitar que cometa actos o hechos que puedan ser perjudiciales
para otras personas. Estas incapacidades tambin son relativas, no pueden ser absolutas porque
sino la persona carecera totalmente de derechos. La consecuencia de celebrar estos actos es la
nulidad, el acto puede ser nulo o anulable y de nulidad absoluta o relativa (sobre estos efectos o
consecuencias se volver mas adelante. Bsicamente no producen efectos, son invlidos.

Otra caracterstica de este tipo de incapacidades es que no se encuentran sistematizadas
sino que estn comprendidas en varias normas diseminadas en el Cdigo Civil.

El siguiente esquema grafica este tipo de incapacidades:

23
Art. 31. Las personas son de una existencia ideal o de una existencia visible. Pueden adquirir los derechos, o
contraer las obligaciones que este Cdigo regla en los casos, por el modo y en la forma que l determina. Su capacidad
o incapacidad nace de esa facultad que en los casos dados, les conceden o niegan las leyes.
Art. 32. Todos los entes susceptibles de adquirir derechos, o contraer obligaciones, que no son personas de
existencia visible, son personas de existencia ideal, o personas jurdicas.
Art. 52. Las personas de existencia visible son capaces de adquirir derechos o contraer obligaciones. Se reputan
tales todos los que en este Cdigo no estn expresamente declarados incapaces.

- 20 -
Con determinadas
personas
Padres con hijos bajo P.Potestad (art.279)
Tutores con sus pupilos (art.450 inc 3)
Curadores con sus asistidos (art.475)
Cnyuges entre s (arts.1358,1807,1820)
Respecto de
Determinados
bienes
Mandatario respecto de los
bienes de su mandante
Jueces respecto de los bienes
bajo su litigio
Albaceas con los bienes de las
testamentarias a su cargo
Respecto de
Ciertos contratos
Religiosos profesos, comerciantes
fallidos respecto de contratos
onerosos
Prohibiciones de
Contratar

En todos los casos expuestos en el esquema se presenta o un estado de impotencia
patrimonial (caso de los contratos), o un estado de confianza (respecto de determinados bienes),
o se protege el inters de terceros (caso de las prohibiciones respecto de determinadas personas
debido a que se encuentra en juego una funcin o un rol)

Capacidad de hecho: Concepto

Esta capacidad no es atributo de la persona, se la denomina tambin capacidad de
ejercicio o de obrar, y se define como la aptitud o grado de aptitud de las personas fsicas para
ejercer los derechos de los que se es titular o para ejercer por s los actos de la vida civil . Es
decir que en este caso s se pudieron adquirir ciertos derechos por la capacidad de derecho, pero
por alguna situacin en especial no se los puede ejercer sino es a travs de un representante.

Esta capacidad puede ser absoluta o relativa o faltar de manera absoluta o relativa,
precisamente porque se trata del ejercicio de derechos ya adquiridos. En este caso, a diferencia
del anterior, la incapacidad persigue la proteccin del titular de esos derechos porque le falta
voluntad (o carece de salud mental o le falta la madurez suficiente como para comprender los
actos a celebrar); estas personas en general tienen afectado el discernimiento. He ah que
solamente se las puede predicar respecto de las personas fsicas, porque las personas jurdicas al
no entrar en esta categora se relacionan con el mundo externo a travs de sus representantes.

La capacidad de hecho se adquiere a los 18 aos segn ley 26579 del ao 2009.

Incapacidad de hecho: Concepto

En estos casos, como ya se dijo antes, lo que se pretende es proteger al incapaz
complementando su falta de capacidad con un representante que la posea. Si se carece de ella
entonces los actos celebrados no son vlidos.

- 21 -
A diferencia de las incapacidades de derecho, estas incapacidades s se encuentran
reguladas sistemticamente, y bsicamente son:

Incapacidades absolutas: art. 54: Tienen incapacidad absoluta:
o 1 Las personas por nacer;
o 2 Los menores impberes;
o 3 Los dementes;
o 4 Los sordomudos que no saben darse a entender por escrito
Incapacidades relativas: art.55: Los menores adultos slo tienen capacidad para los actos
que las leyes les autorizan otorgar.

Se dice bsicamente porque adems de estas personas existen otras que tambin carecen de
capacidad de hecho. Pero antes de ver estos supuestos es necesario tener en claro que para
nuestro sistema el menor impber es aquel mayor de 0 aos y menor de 14 aos; y el menor
adulto es el comprendido entre los 14 y 18 aos.

Los incapaces de hecho absolutos no pueden realizar ningn acto de la vida civil, los
incapaces relativos s pueden realizar algunos actos; en ambos supuestos la regla es la
incapacidad, y la excepcin de la capacidad. Por ejemplo
24
, los menores de ms de 10 aos
pueden adquirir la posesin de un inmueble y la mujer menor de 14 aos que est embarazada
puede casarse con dispensa judicial. Adems en la vida cotidiana los incapaces absolutos de
hecho realizan actos de la vida diaria como por ejemplo trasladarse en colectivo (eso es celebrar
un contrato de transporte), o comprar en un supermercado (contrato de compraventa), entre otros;
esto obviamente porque se trata de actos en los que se encuentra comprometido un escaso
monto de dinero y son habituales en este tipo de incapaces. Por eso la mayora de los autores
sostiene que esta clasificacin ha quedado obsoleta de acuerdo a la poca en la que se vive.

Los actos celebrados en contra a estas disposiciones son nulos de nulidad relativa (porque
pueden ser confirmados)

Respecto de los dementes y sordomudos que no saben darse a
entender por escrito, para ambos rigen las mismas disposiciones. Al respecto el
Cdigo Civil dispone: Art. 140.Ninguna persona ser habida por demente, para los
efectos que en este Cdigo se determinan, sin que la demencia sea previamente
verificada y declarada por juez competente.

Para ello se establece el procedimiento para el llamado juicio de insana ;
por eso debe estar comprobado que se cumplen los requisitos para ser considerado
demente y estos se encuentran en el art. 141. que dispone: se declaran incapaces
por demencia las personas que por causa de enfermedades mentales no tengan
aptitud para dirigir su persona o administrar sus bienes. Es esencial que se
cumplan ambas condiciones.

Para comenzar este procedimiento es esencial tener en cuenta lo dispuesto
por los siguientes artculos:
o 142. La declaracin judicial de demencia no podr hacerse sino a
solicitud de parte, y despus de un examen de facultativos.

24
Derecho Civil. Personas naturales y jurdicas. Ed. Advocatus. Crdoba. 1991. Pag.117

- 22 -
o . 143. Si del examen de facultativos resultare ser efectiva la
demencia, deber ser calificada en su respectivo carcter, y si fuese
mana, deber decirse si es parcial o total.
o 144. Los que pueden pedir la declaracin de demencia son:1 El
esposo o esposa no separados personalmente o divorciados
vincularmente. (Inciso incorporado por art. 2 de la Ley N 23.515
B.O. 12/6/1987.)2 Los parientes del demente;3 El Ministerio de
Menores;4 El respectivo cnsul, si el demente fuese extranjero;5
Cualquiera persona del pueblo, cuando el demente sea furioso, o
incomode a sus vecinos.

A su vez, nuestro Cdigo limita la posibilidad de la solicitud de la
declaracin de demencia, en sus artculos: 145.Si el demente fuese menor
de catorce aos no podr pedirse la declaracin de demencia., esto porque
a esa edad an es incapaz absoluto de hecho. Y el art. 146. Tampoco
podr solicitarse la declaracin de demencia, cuando una solicitud igual se
hubiese declarado ya improbada, aunque sea otro el que la solicitase, salvo
si expusiese hechos de demencia sobrevinientes a la declaracin judicial.

Respecto del procedimiento en s en su articulado expresa: art. 147.
Interpuesta la solicitud de demencia, debe nombrarse para el demandado
como demente, un curador provisorio que lo represente y defienda en el
pleito, hasta que se pronuncie la sentencia definitiva. En el juicio es parte
esencial el Ministerio de Menores. Esto es porque este procedimiento es
muy delicado y el curador ad litem ser quien cuide que el procedimiento
se lleve adelante en debida forma. Se toman previsiones tales como las
dispuestas en el art. 148. Cuando la demencia aparezca notoria e
indudable, el juez mandar inmediatamente recaudar los bienes del
demente denunciado, y entregarlos bajo inventario, a un curador provisorio,
para que los administre. Y en el art. 149. Si el denunciado como demente
fuere menor de edad, su padre o su madre o su tutor ejercern las funciones
del curador provisorio.

Los efectos de la sentencia son de cosa juzgada solo en sede civil, no en el
resto de los fueros, disponiendo adems en el art. 152. Tampoco constituye cosa
juzgada en el juicio civil, para los efectos de que se trata en los artculos
precedentes, cualquiera sentencia en un juicio criminal que no hubiese hecho lugar
a la acusacin por motivo de la demencia del acusado, o que lo hubiese condenado
como si no fuese demente el procesado.

La incapacidad de los dementes puede cesar, al respecto dispone el
Cdigo en su art. 150. La cesacin de la incapacidad por el completo
restablecimiento de los dementes, slo tendr lugar despus de un nuevo examen
de sanidad hecho por facultativos, y despus de la declaracin judicial, con
audiencia del Ministerio de Menores. Al respecto es necesario aclarar el problema
de los intervalos lcidos, estos no son momentneos, sino que se supone que
implican una cesacin total del estado de incapacidad, el establecimiento de estos
intervalos (como presupuesto de que la enfermedad ha cesado) es fundamental
para definir la validez de los actos celebrados.

- 23 -
El mismo procedimiento se establece para los sordomudos que no se saben dar a entender por
escrito, ya que constituye un supuesto de demencia.

Situaciones especiales.

Al margen de las incapacidades mencionadas, se encuentra una serie de
situaciones especiales que no entran en las clasificaciones anteriores. Estos supuestos son:

La interdiccin civil del penado: se refiere a los que han sido condenados a penas de
ms de tres aos de prisin, esta categora de personas no puede ejercer la Patria
Potestad. Pero adems tiene algunas incompatibilidades de derecho, no puede ser tutor, ni
curador, ni testigo en instrumento pblico.

El religioso profeso: es el que ha realizado el voto de pobreza, por lo tanto carece de
patrimonio propio, en realidad es una incompatibilidad de derecho porque no pueden
celebrar contratos a ttulo oneroso porque no tienen respaldo econmico, esto es
consecuencia del principio general que sostiene que el patrimonio es la prenda comn de
los acreedores.

El comerciante fallido: es aquel que ha sido sometido a un proceso de quiebra y ha sido
inhibido en consecuencia, tampoco posee patrimonio por lo que no podr celebrar
vlidamente actos a ttulo oneroso. La consecuencia del proceso de quiebra es que el
sometido al mismo resulta desapoderado de sus bienes, en consecuencia tendr esta
limitacin, la celebracin de actos sobre los bienes desapoderados (estos a partir de la
apertura del proceso de quiebra pasan a ser administrados y dispuestos por el sndico de
la quiebra). Tambin tiene incompatibilidades de derecho, no puede ser tutor, curador y en
algunas ocasiones tampoco puede administrar los bienes de sus hijos menores.

Los inhabilitados del art. 152 bis del Cdigo: al respecto este art. Dispone, Podrn
inhabilitarse judicialmente:1 A quienes por embriaguez habitual o uso de estupefacientes
estn expuestos a otorgar actos jurdicos perjudiciales a su persona o patrimonio.2 A los
disminuidos en sus facultades cuando sin llegar al supuesto previsto en el artculo 141 de
este Cdigo, el juez estime que del ejercicio de su plena capacidad pueda resultar
presumiblemente dao a su persona o patrimonio.3 A quienes por la prodigalidad en los
actos de administracin y disposicin de sus bienes expusiesen a su familia a la prdida
del patrimonio. Solo proceder en este caso la inhabilitacin si la persona imputada tuviere
cnyuge, ascendientes o descendientes y hubiere dilapidado una parte importante de su
patrimonio. La accin para obtener esta inhabilitacin slo corresponder al cnyuge,
ascendientes y descendientes.

Por ello el Cdigo dispone que se les nombre un curador para poder disponer de
sus bienes por actos entre vivos y , excepcionalmente, para asistirlos en los actos de
administracin cuando as lo disponga la sentencia. Adems dispone que se apliquen en lo
pertinente las normas relativas a la declaracin de incapacidad por demencia y
rehabilitacin.

Contraposicin y diferencias entre capacidad de derecho y de hecho

- 24 -
En este punto es conveniente analizar un cuadro comparativo, este cuadro (reproducido
textualmente) es propuesto por las autoras
25
de Lecciones.. y se toma como referente por su
excelente contenido acadmico y su calidad didctica:

Dimensiones Incapacidad de derecho Incapacidad de hecho
Esencia Falta de aptitud para ser titular de
derechos (se le prohbe celebrar
un acto singular)
Falta de aptitud para
celebrar los actos jurdicos
de la vida civil (un conjunto
de actos)
Personas Personas fsicas o jurdicas Personas fsicas
Fundamento Necesitad de proteger ciertos
intereses valiosos
Imposibilidad fsica o moral
de obrar por ausencia de
voluntad jurdica
Alcance Siempre relativa Absoluta o relativa
Inters protegido Pblico o privado Siempre privado
Direccin
Institucin
Contra incapaz
Inters ajeno a la persona del
incapaz
A favor del incapaz
Inters en la persona del
incapaz
Remedio No posee Representante necesario o
asistente
Clases No posee Absoluta o relativa
Sancin Acto nulo Acto nulo
Violacin Nulidad absoluta o relativa Siempre nulidad relativa
Sistematizacin No poseen S poseen Arts.54 y 55
Ley aplicable Territorial Del domicilio

3-LAS PERSONAS FISICAS

3,1. Nocin. Comienzo de su existencia

Las personas fsicas comienzan su existencia cuando son concebidas, en este punto nos
encontramos con dos problemas a resolver: 1) a partir de cundo se considera que hay
concepcin y 2) si esa persona concebida y no nacida es una persona diferente a su madre, es
decir: si tiene identidad e individualidad.

3.2. Las personas por nacer Concepto. La concepcin. Concepto.
Importancia jurdica

La cuestin del comienzo de la existencia (primer problema a resolver) se encuentra en
discusin debido a la normativa que regula el tema, al respecto tenemos las normas de la
Constitucin Nacional , las del Pacto de San Jos de Costa Rica de los derechos Humanos (como
tratado incorporado a la Constitucin en 1994) y las del Cdigo Civil , entre otras.

Es positivo ver este tema como objeto de debate porque en definitiva es el que va a
determinar a partir de cuando se es persona, es decir, a partir de cuando la persona por nacer
posee personalidad jurdica y goza de la proteccin de la ley.

25
Lloveras de Resk, Mara Emilia; Bertoldi de Fourcade, Mara Virginia y Bergoglio, Mara Teresa. Op. Cit. Pag. 118

- 25 -

Es necesario entonces realizar un anlisis de algunos artculos de la normativa citada y
analizar su influencia en la temtica objeto de este primer problema:

Cdigo Civil: segn nuestro Cdigo Civil en su art. Art. 70: Desde la concepcin
en el seno materno comienza la existencia de las personas; y antes de su
nacimiento pueden adquirir algunos derechos, como si ya hubiesen nacido. Esos
derechos quedan irrevocablemente adquiridos si los concebidos en el seno materno
nacieren con vida, aunque fuera por instantes despus de estar separados de su
madre. En este aspecto el Cdigo ya le reconoce personalidad jurdica al
concebido, por lo tanto posee capacidad de derecho

Adems el art. 63 dice: Son personas por nacer las que o habiendo nacido estn
concebidas en seno materno, este artculo establece claramente que el por nacer
es una criatura diferente a la madre, con individualidad e identidad propia. Esta
criatura tiene una conformacin biolgica propia, basada simplemente en una
conformacin gentica diferente a la de sus padres. Buteler
26
le agrega otra
cuestin, ya de tipo filosfica, y que es que la persona tiene alma, y sostiene que
es la parte sustancial que le falta a la realidad biolgica.

Pacto de San Jos de Costa Rica: en su artculo 4 dice: Derecho a la vida : 1.
Toda persona tiene derecho a que se respete su vida. Este derecho estar
protegido por la ley y, en general, a partir del momento de la concepcin. Nadie
puede ser privado de la vida arbitrariamente.

Constitucin Nacional: tambin protege la situacin de la persona por nacer
facultando al Congreso a dictar leyes que la protejan
27

Convencin de los derechos del nio: (ratificada en nuestro pas) en su art. 2
dice: "...debe interpretarse por nio todo ser humano desde el momento de su
concepcin y hasta los 18 aos

No quedan dudas de que la persona lo es a partir del momento de la concepcin, y el
anlisis de la normativa citada puede ser interpretada en dos sentidos: una postura que
sostiene que la concepcin comienza en el seno materno y otra que dice que la
concepcin puede empezar fuera del seno materno, por ejemplo cuando la criatura ha
sido concebida por medios artificiales como se ver a continuacin. La discusin no se
encuentra zanjada de manera alguna, todo depende de la interpretacin que realicen
los autores. S es claro que nuestro Cdigo dice que comienza en el seno materno, por

26
Buteler Cceres, Jos A. Op.cit. pag.85
27
Citar: Lexis N 9202/006723. Rivera, Julio Csar .Uno de los temas ms espinosos que abord la Convencin
Constituyente de 1994 fue el del comienzo de la vida por la incidencia que una definicin de la Constitucin hubiese
tenido sobre la cuestin del aborto.De all que finalmente se incorpor un texto que atribuye al Congreso de la Nacin
la competencia para: "Dictar un rgimen de seguridad social especial e integral en proteccin del nio en situacin de
desamparo, desde el embarazo hasta la finalizacin del perodo de enseanza elemental, y de la madre durante el
embarazo y el tiempo de lactancia" (inc. 23 , art. 75 CN).Se trata de un texto de compromiso en el que la idea de
inicio de la vida y proteccin de la persona por nacer desde la concepcin, ha sido sustituida por la tutela desde el
embarazo, condicin que obviamente es de la madre y no del nasciturus. Ello no obsta a que ciertas interpretaciones
tiendan a equiparar -a los efectos jurdicos- los trminos concepcin y embarazo (Barra) y se sostenga que de todos
modos la proteccin constitucional de la vida desde la concepcin encuentra fundamento en el ya citado Pacto de San
Jos de Costa Rica , que tiene jerarqua constitucional (art. 75, inc. 22 , CN)

- 26 -
lo tanto la persona del nasciturus es diferente a la persona de la madre, por lo tanto
posee individualidad e identidad.

La procreacin asistida

Este tema no es menor respecto de la realidad actual que nos encontramos viviendo. Las
tcnicas de procreacin asistida son un medio para ayudar a las parejas que tienen problemas de
infertilidad ( o esterilidad) o infecundidad (falta de capacidad para retener al embrin en el tero).
Estas tcnicas plantean nuevos problemas jurdicos a resolver, por ejemplo la situacin jurdica
del embrin concebido y an no implantado en el tero; adems de los pilares biolgicos y
matrimoniales que la mayora de las veces no coinciden. Es importante destacar que al respecto
existe un gran vaco legislativo y que estas tcnicas por usos y costumbres en nuestro pas se
aplican generalmente en parejas casadas.

Estas tcnicas bsicamente pueden ser dos:

La Inseminacin artificial: se realiza en el cuerpo de la mujer, insertando los
gametos masculinos a travs de una cnula para que lleguen mas fcilmente a las
trompas de falopio
La Fecundacin extracorprea: se realiza fuera del cuerpo de la mujer, los gametos
femeninos y masculinos se extraen de ambos padres y la concepcin se realiza en
un matraz de laboratorio con una tcnica especial. Una vez blastomerado (es decir,
dividido celularmente) el embrin est en condiciones de ser implantado en el tero
o congelado hasta que la pareja decida implantarlo. Si es implantado en el tero
puede desarrollarse normalmente hasta su nacimiento.

A su vez, ambas pueden presentar otra problemtica, que son los pilares para determinar
de quien es la paternidad o maternidad. El siguiente cuadro grafica la afirmacin anterior:

Aportantes y
tcnicas
Inseminacin
Artificial
Fecundacin
extracorprea
Pilar biolgico Pilar jurdico (si
nace dentro
del
matrimonio)
Ambos padres
aportan los
gametos
Homloga Homloga Hijo biolgico
del matrimonio
Hijo
matrimonial
Un 3 donante
varn aporta
su gameto
Heterloga Heterloga Hijo biolgico
de otro varn e
hijo de la mujer
de la pareja
Hijo
matrimonial
Una 3
donante mujer
aporta su
gameto
En este caso
no se da
porque el
procedimiento
se realiza en el
cuerpo de la
mujer con sus
propios vulos
Heterloga Hijo biolgico
de otra mujer e
hijo del varn
de la pareja
Hijo
matrimonial
Dos 3
donantes
aportan sus
En este caso
no se da
porque el
Heterloga Hijo biolgico
de varn y
mujer
Hijo
matrimonial

- 27 -
vulos procedimiento
se realiza en el
cuerpo de la
mujer con sus
propios vulos
diferentes a la
pareja

Se pueden presentar dos problemas:

1) Que el padre que ha dado su consentimiento para que se realice el procedimiento con
un donante luego desista. En este caso varios autores coinciden en aplicar la teora de los actos
propios y sostener que una vez que se consinti ya no se puede desdecir; sin embargo la ley
nada dice y el padre cuenta con la accin de impugnacin de paternidad, con lo que el hijo de
matrimonial pasa a ser extramatrimonial. O que la madre sea la que luego desconozca ese hijo
que es fruto biolgico de una tercera donante. En esta situacin se debe tener en cuenta que para
nuestro sistema jurdico madre es la que da a luz, es decir que la maternidad se prueba con el
certificado de parto. Para ella cabe la misma solucin que para el padre.

2) Que en el caso de la fecundacin extracorprea (tambin conocida como fecundacin
in Vitro ) resulten ms de un embrin y no se implanten todos en el tero, Qu pasa con los
sobrantes? A esos se los congela, y si luego los padres no van a buscarlo para implantarlo? A
esto es lo que se denomina un verdadero vaco legal. Ese embrin es persona? Si lo es
entonces se debera pensar en su destino; si no lo es, entonces el destino es el de una cosa. Esta
cuestin no se resuelve aqu sino en los espacios de discusin bioticos

-Plazos de embarazo.Presunciones legales.

Nuestro Cdigo Civil proporciona las indicaciones en el artculo 76 que dice la poca de
la concepcin de los nacidos vivos queda fijada entre el mximo y el mnimo de la duracin del
embarazo . Y en el artculo 77 establece el mximo de trescientos das y el mnimo de ciento
ochenta das, excluido el da del nacimiento . En consecuencia, sin contar el da del parto, se
cuentan trescientos das hacia atrs y luego ciento ochenta das, tambin hacia atrs. En el
perodo de ciento veinte das que hay entre uno y otro trmino, la ley presume que se ha
producido la concepcin. Tal como se encuentra expresado en este artculo, este resulta un
clculo no tan claro, por eso es ms simple decir que se presume que la poca de la concepcin
se encuentra en los primeros 120 das de los 300 das del embarazo sin contar la fecha de parto.

Grficamente:

- 28 -
Tiempo de embarazo
Mnimo
180 das
Tiempo de embarazo
Mximo
300 das
Presuncin:
poca de la
Concepcin:
Primeros 120 das
Total: 300 das

Conocer la poca de la concepcin es esencial por los efectos que produce, en cuanto es
determinante de la filiacin y esto produce varias consecuencias: la pertenencia a una familia
determinada y el consecuente derecho a ser reconocido por el progenitor que no lo ha hecho (en
su caso), la generacin de deberes de conducta tales como alimento, vivienda, vestido, educacin
y esparcimiento; adems de generar en el nasciturus la vocacin hereditaria respecto de quien es
su padre o madre o ambos. Adems determina el comienzo de la vida humana, esto es
importante porque el nasciturus tiene capacidad de derecho a partir de su concepcin, su status
jurdico es ese, es persona. Qu sucede entonces con los concebidos por medios de las tcnicas
de reproduccin asistida? Esta es una respuesta pendiente como se dijo anteriormente, por el
momento se encuentra vigente la legislacin del Cdigo Civil.

Es importante destacar que esta presuncin sobre la poca de la concepcin se denomina
presuncin legal, por ello se admite, en caso de encontrarse en disputa la filiacin prueba en
contrario, aqu entrarn en juego las pruebas biolgicas y las que surjan con el avance de la
ciencia.

Representacin: comienzo y fin. El nacimiento: Concepto. Prueba

El Cdigo civil establece al respecto en su art. 57: Son representantes de los incapaces:1
De las personas por nacer, sus padres, y a falta o incapacidad de stos, los curadores que se les
nombre;2 De los menores no emancipados, sus padres o tutores; 3 De los dementes o
sordomudos, los curadores que se les nombre. Por lo tanto los representantes de la persona por
nacer sern sus padres o el progenitor que lo haya reconocido, a falta de capacidad de ellos sern
a su vez sus representantes tal como lo establece la ley.

Esta representacin de personas por nacer cesa con el nacimiento por vida, a partir de
entonces empieza la representacin de los menores. Si no nace con vida, se considera como si
nunca hubiera existido (esto es para evitar conflicto de derechos)

- 29 -

Una cuestin importante es que se considera que la criatura naci con vida aunque hubiera
vivido aunque fuera solo unos segundos antes de fallecer, se considera que en este caso s existi
y hubo persona, por lo tanto, ha adquirido todos los derechos que le correspondan por filiacin.
Como esto puede originar conflicto de derechos (por ejemplo: desplazamiento de la condicin de
heredero de alguien) entonces se prevn medios de prueba para demostrar esta situacin de
haber vivido aunque sea un momento; al margen de las pruebas tradicionales la prueba
fundamental en este caso es la pericial.

3.3. -LOS DERECHOS HUMANOS. Concepto. Distincin con los
derechos personalsimos Naturaleza jurdica Caracteres.

Estos derechos, mencionados al comienzo, son especiales, las autoras de Lecciones..
28

se adhieren con buen criterio a la postura de que estos derechos son derechos subjetivos de
carcter especial.

Su objeto es la persona misma y tienden a protegerla integralmente, por ello se las ha
clasificado en la categora de derechos subjetivos extrapatrimoniales. Acerca de la evolucin y
realidad de estos derechos se remite a lo tratado anteriormente cuando se los enumer y se
expuso sobre las cinco generaciones segn su orden de aparicin.

Recepcin legislativa .Enunciacin ejemplificativa: Derecho a la vida, a la integridad fsica,
a la integridad espiritual, a la libertad, a disponer del propio cuerpo, a disponer del propio
cadver, a la intimidad, a la honra, a la propia voz y a la imagen. Otros derechos humanos.

En la actualidad la tendencia a su proteccin por la legislacin es importante, de hecho, la
reforma de la Constitucin de 1994 incorpor con jerarqua de 1 rango el Pacto de San Jos de
Costa Rica de Derechos Humanos, Tambin se encuentran diseminados en algunas normas del
Cdigo Penal y el Cdigo Civil, de hecho en la nota del art. 2312 (a cuya lectura se remite) Vlez
Sarsfield reconoce que hay una categora de derechos que protegen la libertad, el honor y el
cuerpo de una persona. Adems el art.1071 bis recepta el derecho a la intimidad, este artculo
dice: El que arbitrariamente se entrometiere en la vida ajena, publicando retratos, difundiendo
correspondencia, mortificando a otros en sus costumbres o sentimientos, o perturbando de
cualquier modo su intimidad, y el hecho no fuere un delito penal, ser obligado a cesar en tales
actividades, si antes no hubieren cesado, y a pagar una indemnizacin que fijar equitativamente
el juez, de acuerdo con las circunstancias; adems, podr ste, a pedido del agraviado, ordenar la
publicacin de la sentencia en un diario o peridico del lugar, si esta medida fuese procedente
para una adecuada reparacin. Adems otras normas tambin se refieren a estos derechos, por
ejemplo la Ley Nacional de transplantes que regula los derechos a disponer del propio cuerpo y
del propio cadver.

A continuacin se expone brevemente el contenido de algunos de los derechos tomando
como base lo expuesto por las autoras de Lecciones.. y Alterini
29

Las autoras mencionadas los agrupan en dos categoras:

28
Lloveras de Resk, Mara Emilia; Bertoldi de Fourcade, Mara Virginia y Bergoglio, Mara Teresa. Op. Cit. Pgs. 80
y ss

29
Alterini Atilio Anbal.Op.Cit.Pag 113

- 30 -

o Los derechos espirituales o incorporales
o Derecho a la intimidad: ya se expuso sobre este derecho al mencionar su
recepcin en el art. 1071 bis de nuestro Cdigo Civil, este derecho se refiere
al derecho a mantener la vida privada sin que los otros interfieran. Las
personas poseen este derecho que tendr mas reducida su esfera de
acuerdo al grado de actuacin o funcin pblica que posean, mientras ms
pblica sea la imagen de la persona ms reducida ser la esfera de
proteccin, pero siempre la conservan. Por ello algunas personas
reconocidas o famosas han iniciado acciones para proteger su derecho a la
intimidad cuando la prensa ha invadido tal esfera.
o Derecho a la imagen: este derecho obsta a la reproduccin por cualquier
medio no autorizado por la persona duea de esa imagen y esta cuestin se
halla protegida por la legislacin de los derechos intelectuales. Se
reconocen ciertas excepciones a la reproduccin sin autorizacin que es en
el caso de que sea con fines cientficos, didcticos, o si es de inters
pblico. Es esencial comprender que este derecho se refiere a la
representacin externa de la persona.
o Derecho al honor: se refiere al honor objetivo, es decir al concepto de las
otras personas tienen de uno. Este derecho es esencial para la vida de las
personas, su proteccin se extiende a aspectos tales como por ejemplo las
acciones de proteccin del nombre (porque en realidad lo que se protege es
el honor que es el reflejo del aspecto interno de la persona); tambin da
lugar a las acciones penales como la injuria y la calumnia. La injuria procede
cuando alguien afecta el honor de una persona con dichos que la degradan,
la calumnia consiste en la falsa imputacin de un delito.
o A la actividad creadora: estos son los derechos de autor, que se protegen
a travs de la Ley de Propiedad Intelectual, n 11.723 y que protegen el
fruto del ingenio humano. Estos derechos se reflejan en el patrimonio
tambin y se encuentran comprendidos en los derechos intelectuales que
son patrimoniales.

o Los derechos corporales
o Derecho a la vida: este derecho se encuentra profusamente protegido y se
refleja al impedimento de obrar contra la propia vida y sobre la vida de los
dems. Este derecho actualmente se encuentra en grandes discusiones
bioticas debido a que existen fallos que lo contraponen con el derecho a la
dignidad, por ejemplo cuando se permite a la persona que (siendo capaz o
por se objetor de conciencia) se niegue a recibir tratamiento mdico para
preservar su dignidad. Es sumamente importante esta categora porque se
posee (al igual que los dems derechos humanos) desde que se comienza
a ser persona para el Derecho. Tal es el avance de la proteccin a la vida
que se castiga la tentativa de suicidio o la pasividad mortal del huelguista de
hambre.
o Derecho a la integridad fsica: da derecho a rechazar agresiones
corporales, esto reconoce excepciones: por ejemplo cuando se consiente
una operacin quirrgica, esta implica una agresin corporal necesaria para
preservar la vida o calidad de vida de la persona que la consiente (por s o
por representantes)
o Derecho a disponer del propio cuerpo: temas relacionados con este
derecho son los que tienen que ver con el transplante de rganos entre

- 31 -
vivos o el derecho a someterse a ciertos tratamientos mdicos, o el derecho
a someterse a investigaciones sobre seres humanos (siempre que est
debidamente informado , que no sea una muestra sesgada y que no
implique un riesgo para su vida; cuestiones que en la prctica no se
presentan muchas veces). Otro tema polmico relacionado con este
derecho es la maternidad subrogada, que es el caso de que una mujer
decida portar en su vientre un hijo que biolgicamente es de una pareja,
esto es perfectamente posible debido a las tcnicas de fecundacin
extracorprea, pero su posibilidad biolgica no implica su posibilidad
jurdica, siendo este un tema de gran discusin en la actualidad y que no
queda solo en la discusin terica sino que es una prctica que se realiza.
o Derecho a disponer del propio cadver: este derecho abarca no solo la
disposicin sobre el destino del cuerpo luego de la muerte en lo que se
refiere a la inhumacin, sino tambin el destino a los fines de ser donante de
rganos. Actualmente en Argentina, se es donante por ley, por lo que si
alguien no desea estar comprendido en esta situacin se debe manifestar
expresamente y esto se hace constar en el DNI de las personas. El ente
regulador de las cuestiones relativas a los transplantes es el INCUCAI en
nuestro pas.

Esta enumeracin es solo a los fines didcticos y meramente ejemplificativa, ya que los
derechos humanos son ms y cada uno abre (como los citados) a amplias discusiones
relacionadas con las disposiciones de cada pas con respecto a estos derechos y relacionadas
con los avances de la ciencia al respecto, por ejemplo lo relacionado con el genoma humano.

3.4.-PRUEBA DE LA EXISTENCIA Y DE LOS ATRIBUTOS DE LAS
PERSONAS FISICAS-El Registro Civil. Las partidas El Documento
Nacional de Identidad: valor y alcance

Al respecto dispone el Cdigo Civil en su ttulo V en su articulado:

o Artculo 79:El da del nacimiento, con las circunstancias del lugar, sexo, nombre,
apellido, paternidad y maternidad, se probar en la forma siguiente:
o Artculo 80:De los nacidos en la Repblica, por certificados autnticos extrados de los
asientos de los registros pblicos, que para tal fin deben crear las municipalidades, o
por lo que conste de los libros de las parroquias, o por el modo que el Gobierno
nacional en la Capital, y los gobiernos de provincia determinen en sus respectivos
reglamentos.
o Artculo 81: De los nacidos en alta mar, por copias autnticas de los actos que por
ocasin de tales accidentes, deben hacer los escribanos de los buques de guerra y el
capitn o maestre de los mercantes, en las formas que prescriba la respectiva
o legislacin.
o Artculo 82: De los nacionales nacidos en pas extranjero, por certificados de los
registros consulares, o por los instrumentos hechos en el lugar, segn las respectivas
leyes, legalizados por los agentes consulares o diplomticos de la Repblica.
o Artculo 83: De los extranjeros en el pas de su nacionalidad, o en otro pas extranjero,
por el modo del artculo anterior.
o Artculo 84: De los hijos de los militares en campaa fuera de la Repblica, o
empleados en servicio del ejrcito, por certificados de los respectivos registros, como
fuesen determinados en los reglamentos militares.

- 32 -
o Artculo 85 No habiendo registros pblicos, o por falta de asiento en ellos, o no estando
los asientos en la debida forma, puede
o probarse el da del nacimiento, o por lo menos el mes o el ao, por otros documentos o
por otros medios de prueba.
o Artculo 86: Estando en debida forma los certificados de los registros mencionados se
presume la verdad de ellos, salvo sin embargo, a los interesados el derecho de
impugnar en todo o en parte las declaraciones contenidas en esos documentos, o la
identidad de la persona de que esos documentos tratasen.
o Artculo 87: A falta absoluta de prueba de la edad, por cualquiera de los modos
declarados, y cuando su determinacin fuere indispensable se decidir por la
fisonoma, a juicio de facultativos, nombrados por el juez.
o Artculo 88: Si nace ms de un hijo vivo en un solo parto, los nacidos son
considerados de igual edad y con iguales derechos para los casos de institucin o
sustitucin a los hijos mayores.

Si se lee atentamente cada artculo se puede deducir que: las partidas son el medio de
prueba por excelencia, siempre que sean emitidas por oficiales pblicos con competencia
para tal fin o que por las circunstancias en las que se encuentren estn autorizados a
emitirlas (por ejemplo en el caso de los capitanes de buques). Adems que el Registro de
la Capacidad Civil y Estado de las personas se encuentra organizado a nivel municipal.
Que cada documento puede ser impugnado respecto de su falsedad total o de alguno de
los datos (a esto se llama rectificacin) bajo circunstancias especficas. Cada persona
posee un Documento Nacional de Identidad que es emitido por el Registro correspondiente
y que es un instrumento pblico (se prueba por si mismo) y el nico vlido para acreditar la
identidad de las personas. Solo as se explican las campaas que en la actualidad se
realizan para facilitar las gestiones para los indocumentados. Las partidas son las que
prueban la capacidad de hecho (en referencia a la edad), el estado civil de las personas
(partidas de matrimonio) y el domicilio se refleja a travs de la actualizacin del mismo en
el DNI. Adems el domicilio tambin se encuentra, en el caso de las personas fsicas,
relacionado con su capacidad.

3.5. FIN DE LA EXISTENCIA DE LAS PERSONAS FISICAS .Muerte.
Rgimen legal

Las personas fsicas terminan su existencia con la muerte. Pero este concepto tampoco se
encuentra ajeno a las discusiones porque existen diferentes conceptos de muerte y eso es
importante a los fines de establecer cuestiones tales como las disposiciones de la sucesin
hereditaria y aquellas relativas al derecho a disponer del cadver.

Estos supuestos y tomando como base a las autoras
30
de Lecciones.. son:

o Muerte comprobada: al respecto establece el Cdigo Civil en el Artculo 103: Termina la
existencia de las personas por la muerte natural de ellas. La muerte civil no tendr lugar en
ningn caso, ni por pena, ni por profesin en las comunidades religiosas.. La llamada
muerte natural se presenta cuando han cesado tres funciones: la del pulmn, la del
corazn y la del cerebro. Pero relacionada con esta se encuentra la muerte clnica que es
esencial para tomar la decisin respecto de ser donante de rganos, al respecto la Ley

30
Lloveras de Resk, Mara Emilia; Bertoldi de Fourcade, Mara Virginia y Bergoglio, Mara Teresa. Op. Cit. Pgs.
100 a 104

- 33 -
Argentina de Transplantes necesita que se cumplan los requisitos de muerte irreversible ,
es decir la cesacin irreversible de las funciones cerebrales lo que llevar necesariamente
a la cesacin de las otras dos funciones. Esta comprobacin para proceder a la ablacin
se realiza segn lo indicado por la ley , que toma los recaudos suficientes para obtener el
grado de certeza sobre esta irreversibilidad (por ejemplo la elaboracin de una foja
quirrgica, actualmente en algunos casos la filmacin de los procedimientos, la
intervencin de especialistas en el tema, signos que deben comprobarse, entre otras
cuestiones.

o Muerte presunta: esta se presenta ante la ausencia. Pueden existir distintos tipos de
ausencia, se entiende por tal cuando se ha perdido totalmente la nocin o datos del
paradero de una persona durante un tiempo prolongado o cuando la persona se haya
encontrado en circunstancias en las que se presume su muerte. Es importante aqu
recordar lo expuesto inicialmente sobre la importancia de la determinacin de la muerte y
su momento por la cantidad de mecanismos legales que desata este hecho. En este
supuesto existen tres situaciones:
o Ausentes con domicilio ignorado: en este primer supuestos a las personas se
las debe citar por edictos en lo casos de que la persona deba presentarse ante la
justicia para un hecho determinado. Actualmente estos casos son numerosos, y en
este sentido, y hasta una nueva noticia, los medios de comunicacin colaboran en
estas citaciones de los juzgados en caso de desaparicin de personas.

o Ausentes con bienes en estado de abandono: la ausencia se da durante un
tiempo prolongado y la persona no ha dejado disposicin alguna respecto de la
administracin de sus bienes
31
. En este caso se designa a tal efecto un curador ad
bona (o de bienes) quien los administrar hasta la reaparicin de la persona

o Ausentes con presuncin de fallecimiento: este supuesto implica la declaracin
de muerte en algunos casos de ausencia, las hiptesis de este caso son dos
32

Caso ordinario: la persona falta de su domicilio durante tres aos a partir
del momento en que se tuvo la ltima noticia de la persona. El da que se
presume que esta persona ha fallecido es el ltimo da del 1 ao y medio
de su desaparicin.
Casos extraordinarios:
Casos de sucesos o empresas de riesgo de muerte: estos son
sucesos que necesariamente pueden provocar la muerte de una
persona, por ejemplo explosin, incendio, inundacin, revolucin,
enfrentamiento armado. O casos en los que la persona realiza un
emprendimiento riesgoso por ejemplo explorar en una zona
peligrosa. El da presuntivo de muerte es el da o poca del suceso;
y se comienza el proceso para dicha declaracin a los dos aos de
acaecido el hecho
Casos de accidentes areos o martimos: en estos casos es
necesario que no se hayan tenido noticias de esta persona durante
los ltimos 6 meses a partir del da en que el hecho ocurri (si fue
una catstrofe conocida) o pudo haber ocurrido. El da que se
presume la muerte es el del ltimo da en que se tuvo noticias de la
aeronave o el buque.

31
Ley 14.394
32
Ley 14.394. arts. 22, 23 y 27

- 34 -

La ley 14.394 determina el procedimiento para la declaracin de
muerte presunta y sus efectos son, sintticamente, los siguientes:

Efectos sobre los bienes:
Periodo de prenotacin: la citada ley dice en su Art.
28. Dictada la declaratoria, el juez mandar abrir, si
existiese, el testamento que hubiese dejado el
desaparecido. Los herederos al da presuntivo del
fallecimiento y los legatarios, o sus sucesores,
recibirn los bienes del ausente, previa formacin del
inventario. El dominio de los bienes del presunto
fallecido se inscribir en el registro correspondiente,
con la prenotacin del caso, a nombre de los
herederos o legatarios que podrn hacer particin de
los mismos, pero no enajenarlos ni gravarlos sin
autorizacin judicial. La predotacin se realiza por
ejemplo en el Registro de la Propiedad, o Registro de
la Propiedad del Automotor. Y sus efectos se
encuentran regulados en el Art. 29. Si hecha la
entrega de los bienes se presentase el ausente o se
tuviese noticia cierta de su existencia, aquella
quedar sin efecto. Si se presentasen herederos
preferentes o concurrentes preferidos que justificasen
su derecho a la poca del fallecimiento presunto,
podrn reclamar la entrega de los bienes o la
participacin que les corresponda en los mismos,
segn el caso. Sin perjuicio de lo dispuesto en los
Artculos 1.307 y siguientes del Cdigo Civil, en los
casos precedentes se aplicar a los frutos percibidos
lo dispuesto respecto a los poseedores de buena o
mala f
Periodo de dominio pleno: luego de los cinco aos
desde el da de la muerte presunta o a los 80 aos del
nacimiento del presuntamente fallecido los herederos
y legatarios pasan a tener el dominio pleno, es decir,
pasan a ser verdaderos propietarios de los bienes.
Esta es una cuestin sometida a una hiptesis y que
es la reaparicin de la persona; si los bienes
continan en poder de los herederos o legatarios
podr reclamarlos, si ya han salido de su poder
reclamar su valor, siempre en el estado en el que se
hallen , esto se encuentra en el art. 30: Transcurridos
cinco aos desde el da presuntivo del fallecimiento, u
ochenta aos desde el nacimiento de la persona,
quedar sin efecto la prenotacin prescrita pudiendo
desde ese momento disponerse libremente de los
bienes. Queda concluida y podr liquidarse la
sociedad conyugal

- 35 -
Efectos sobre el matrimonio: el otro cnyuge podr contraer
nuevo matrimonio, si la persona luego reaparece no se
invalida este ltimo matrimonio. Si no contrae matrimonio su
estado sigue siendo el de casado.

3.6. El COMERCIANTE Concepto. Sistemas legislativos Reglas del
Cdigo de Comercio. Adquisicin y prdida de esa calidad.
Clasificacin.

El comerciante se ve en este mdulo por ser una persona fsica con cualidades especiales
por la profesin que ejerce, esencial para el intercambio econmico. Su regulacin se encuentra
en el Cdigo de Comercio que en su art. 1 dice: La ley declara comerciantes a todos los
individuos que, teniendo capacidad legal para contratar, ejercen de cuenta propia actos de
comercio, haciendo de ello profesin habitual.

De acuerdo a esta definicin, se puede inferir que las condiciones que la ley impone son:

a. capacidad legal para contratar
b. ejercer actos de comercio
c. ejercicio por cuenta propia
d. habitualidad

A continuacin, se detallar cada una de esas condiciones:

a- Capacidad legal para contratar: se refiere a la capacidad (aptitud) para ejercer
el comercio de modo habitual, no para realizar actos aislados, en ste ltimo caso
rige las normas de capacidad del derecho civil (ser mayor de 18 aos). Con
respecto al ejercicio del comercio, la regla es que puede ejercer el comercio toda
persona que tenga la libre administracin de sus bienes, conforme el art. 9 del
cdigo de comercio.
La ley 26579 ha derogado expresamente la emancipacin comercial.

Art. 4. Se derogan los artculos 10 , 11 y 12 del Captulo II, Ttulo I, del Libro I
del Cdigo de Comercio.

Especficamente y ya en el mbito del Derecho Comercial se consideran incapaces
para ejercer el comercio a las siguientes personas (todas tienen en comn
impotencia patrimonial o falta de discernimiento o salud mental para administrar sus
bienes, tal como se estudi anteriormente en el punto de capacidad):

Incapacidades

Los incapaces absolutos: personas por nacer, menores impberes,
dementes declarados, sordomudos que no saben darse a entender por
escrito.

Los incapaces relativos: menores pberes o adultos.

- 36 -
Los condenados: a pena privativa de la libertad de ms de 3 aos de
duracin.

Asimismo, existen personas que si bien son capaces, tienen prohibido o le es
incompatible ejercer el comercio:
Prohibiciones Prohibiciones
Art. 24
Los interdictos (los inhabilitados-
toxicmanos, ebrios, prdigos-
cuando por sentencia se los declara
tales, no pudiendo desde ese
momento disponer de sus bienes)
Los quebrados que no hayan
obtenido la rehabilitacin (son las
personas a las que se le ha
declarado la quiebra, tambin
llamados fallidos)

b) Ejercer actos de comercio: este es un requisito indispensable para adquirir
la calidad de comerciante. En el Mdulo 2 se desarrollar el tema acto de comercio,
por ejemplo uno de los actos de comercio es realizar actos de corretaje o remate.
c) Ejercicio por cuenta propia: se puede actuar a nombre propio o ajeno
segn se haga conocer al tercero contratante que se acta por s o en nombre
ajeno, es decir, se hace referencia a lo externo (por ejemplo: el profesional acta en
su propio nombre o dice a quien representa, as actan las inmobiliarias), en
cambio, actuar por cuenta propia o ajena atiende a un aspecto interno, el del inters
de la persona por quien se acta.
d) Profesin habitual: la profesin supone el hbito (el ejercicio continuo),
caracterizado por la idea de lucro, de modo tal que constituye su medio de vida, su
costumbre, su actividad diaria.

Incompatibilidades
Art. 22
las rdenes religiosas
los clrigos de cualquier orden
los jueces (en la jurisdiccin donde
ejercen sus funciones)

- 37 -
3.7 . El estatuto personal del comerciante: Obligaciones comunes
Matrcula. Inscripcin en el Registro Pblico de Comercio .Otros
Registros.

El art. 33 del Cdigo de Comercio expresa: Los que profesan el comercio contraen
por el mismo hecho la obligacin de someterse a todos los actos y formas establecidos en
la ley mercantil. Entre estos actos se cuentan:
1. La inscripcin en un registro pblico, tanto de la matrcula como de los documentos
que segn la ley exigen ese requisito;
2. La obligacin de seguir un orden uniforme de contabilidad y de tener los libros
necesarios a tal fin;
3. La conservacin de la correspondencia que tenga relacin con el giro del
comerciante, as como la de todos los libros de contabilidad. Esta obligacin rige
por el trmino de 10 aos.
4. La obligacin de rendir cuentas en los trminos de ley Esta obligacin rige
solamente en el caso de que se acte por cuenta de otra persona, por ejemplo
cuando se reciben mercaderas en consignacin.

A continuacin se detalla de manera sinttica dos de esas obligaciones:

1. Matrcula
Es la inscripcin que se hace en el Registro Pblico de Comercio para:
ser reconocido como comerciante y disfrutar de los beneficios y ventajas que otorga
la ley
rubricar los libros de modo que den fe de lo que registran y puedan ser atizados en
juicio

2. Libros:
Diario: en l se asientan las operaciones que se vayan realizando en forma
cronolgica
Inventario y Balances: en l se asienta una descripcin de todo lo que el
comerciante tiene dentro de su comercio respecto de dinero, bienes, crditos entre
otros. El inventario es el asiento de los bienes y cosas pertenecientes al comerciante
en una fecha determinada. El balance representa el resumen de las anotaciones
contables y sirve para sintetizar la situacin general del negocio

Los libros deben ser rubricados y foliados (este trmite se realiza en tribunales al
igual que la matriculacin, ya que el juez ordena su inscripcin en el Registro Pblico
de Comercio; el trmite de inscripcin lo hace un abogado

Adems, los comerciantes tienen la obligacin de rendir cuentas en forma anual,
cuando se realiza cualquier gestin de negocios ajenos as como tambin procede
cuando la gestin implique al mismo tiempo un inters propio y otro ajeno o
parcialmente ajeno. Por ejemplo si el corredor inmobiliario acta representando al
dueo de los inmuebles que alquila, le debe rendir cuentas a ste de su administracin.

Y existe un deber, no mencionado expresamente en este artculo, que es el de
someterse a todas las otras leyes del trfico mercantil. Esto implica someterse a los
requerimientos locales para ejercer el comercio; por ejemplo: deber conseguir las

- 38 -
habilitaciones municipales correspondientes, se deber inscribir en el ANSES si tiene
empleados, deber darse de alta en la AFIP para tributar, y en DGR para Ingresos
Brutos, adems de cumplir con ciertas obligaciones adicionales si es que se dedica a
rubros especiales, por ejemplo si es un supermercado deber someterse a las normas
del Cdigo Alimentario Argentino y tener el alta de Bromatologa, entre otras
obligaciones.

En sntesis, las obligaciones del comerciante van ms all del Cdigo, tambin se
refieren a lo que las otras regulaciones le exigen por ser tal.

4. LA INCAPACIDAD

4.1. La incapacidad

Remitimos en este punto a lo tratado en la parte de capacidad y su relacin con las incapacidades
de hecho y de derecho, que por una razn didctica ya ha sido tratado en forma completa de
manera comparativa.

4.2. LA PROTECCION LEGAL DE LOS INCAPACES.

El Cdigo organiza el rgimen de representacin de los incapaces en los
artculos 57 y 59 como ya se vio anteriormente.

Segn Rivera
33
existen dos conceptos que responden al grado de capacidad de
aquel a quien estn destinados: la representacin y la asistencia.

o En el sistema de la representacin, contenido en los arts. 57 y 59 el
incapaz es suplido por su representante legal para cada acto que deba
realizar, excepto aquellos de contenido personalsimo (por ejemplo:
casarse). Sus caracteres son: necesaria, legal y conjunta (en este caso
tambin estarn representados por el Ministerio de menores e incapaces,
institucin que ejercer la representacin de manera promiscua es decir,
representando a la misma vez a los intereses del menor y los del Estado)

o En el sistema de la asistencia, inhabilitado s ejerce personalmente sus
derechos, pero la voluntad jurdica relevante para el otorgamiento de un acto
jurdico, se integra con la del curador, quien expresa su asentimiento para la
realizacin del acto. El alcance de la asistencia se limita a suplir al asistido
en los actos declarados por sentencia, que pueden ser solo de
administracin o comprender tambin los de disposicin.

Ambos sistemas pueden ser controlados judicialmente, ya que el incapaz no puede
cuidarse a s mismo y en algunos casos sus representantes pueden ocasionarles
daos en su persona y en sus bienes.

33
Citar: Lexis N 9202/007571 Rivera, Julio Csar

- 39 -
Quines pueden ser representantes?

Ya se ha visto en el art. 57 quienes pueden serlo, pero es necesario un anlisis
sinttico de cada uno de los tres casos:

1) En el caso de las personas por nacer los representantes sern sus padres
y en caso de incapacidad sus curadores.
2) En el caso de los menores: sus padres sern los representantes y ante su
incapacidad, o privacin de Patria Potestad o fallecimiento de stos ser el Tutor
que designe el juez. Los arts. 398 y 399
34
regulan la tutela de manera especfica
3) Dementes y sordomudos: sus representantes sern los curadores
designados judicialmente

Ambas instituciones terminan cuando la incapacidad cesa ; y en el caso de que se pruebe
que los representantes les ocasionaron daos a sus representados o que sus intereses se
encuentren contrapuestos, pueden ser suplidos por otras personas

4.3. Los menores

Como se mencion anteriormente, los menores son incapaces de hecho, si su edad se
encuentra en la franja entre los 0 y 14 aos ser incapaz absoluto, si su edad se comprende entre
los 14 y 18 aos ser menor adulto. Ambos supuestos implican situaciones diferentes.

Respecto de la capacidad de los menores impberes ya se ha mencionado anteriormente
los supuestos que abarca esta incapacidad absoluta y su falta de relacin con la realidad actual

Respecto de la situacin jurdica del menor adulto, sta merece algunas
consideraciones
35
:

o Principio general: es la incapacidad y la excepcin es la capacidad. Esta excepcin
abarca algunos actos:
o Actos que necesitan autorizacin: estos actos pueden necesitar la autorizacin
de :

34
Art. 398. No pueden ser tutores:1 Los menores de edad;2 (Texto segn ley 23647 V). Los mudos;2 (Texto
originario). Los ciegos, los mudos.3 Los privados de razn;4 Los que no tienen domicilio en la Repblica;5 Los
fallidos, mientras no hayan satisfecho a sus acreedores;6 El que hubiese sido privado de ejercer la patria potestad;7
Los que tienen que ejercer por largo tiempo, o por tiempo indefinido, un cargo o comisin fuera del territorio de la
Repblica; 8 (Derogado por ley 11357 ),8 (Texto originario). Las mujeres, con excepcin de la abuela, si se conservase
viuda.9 El que no tenga oficio, profesin o modo de vivir conocido, o sea notoriamente de mala conducta;10 El
condenado a pena infamante;11 Los deudores o acreedores del menor por cantidades considerables;12 Los que
tengan, ellos o sus padres, pleito con el menor por su estado, o sus bienes;13 El que hubiese malversado los bienes de
otro menor, o hubiese sido removido de otra tutela;14 Los parientes que no pidieron tutor para el menor que no lo
tena;15 Los individuos del ejrcito y de la marina que se hallen en actual servicio, incluso los comisarios, mdicos y
cirujanos;16 Los que hubiesen hecho profesin religiosa.. Una reforma elimina a los ciegos de estas prohibiciones.
Art. 399. Nadie puede ejercer las funciones de tutor, ya sea la tutela dada por los padres o por los jueces, sin que el
cargo sea discernido por el juez competente, que autorice al tutor nombrado o confirmado para ejercer las funciones
de los tutores.
35
Lloveras de Resk, Mara Emilia; Bertoldi de Fourcade, Mara Virginia y Bergoglio, Mara Teresa. Op. Cit. Pgs.
138 a 140

- 40 -
Ambos padres: ingresar a comunidades religiosas, fuerzas armadas o de
seguridad ; salir del pas; estar en juicio civil
Solo la de aquel que ejerce la Patria Potestad: dejar la casa de sus padres,
obligar su persona y donar sus bienes.
Del juez: contraer deudas urgentes para sus necesidades, demandar a sus
padres por alimentos
o Actos que pueden realizar sin autorizacin: estar en juicio civil ( cuando sea
demandado), penal (como imputado) y laboral (como demandado o demandante),
reconocer hijos), trabajar (a partir de los 16 aos), ejercer profesin con ttulo
habilitante (cada vez son menos estos supuestos por las sucesivas reformas del
sistema educativo), administrar y disponer (esto incluye donar) libremente de los
bienes adquiridos con el fruto de su trabajo, ser mandatario-

4.4. Los emancipados

La Ley 26579 implcitamente al establecer la mayora de edad a los 18 aos deroga el Instituto de
la emancipacin. No obstante en los artculos que a continuacin se citan se podr observar que
se menciona la emancipacin por matrimonio; la doctrina considera que solamente estos artculos
se estaran refiriendo al caso en que un menor sin tener habilitacin de edad para contraer
matrimonio, esto es no tener 18 aos, fuera autorizado por el juez a contraer matrimonio.
o Art. 131.- Los menores que contrajeran matrimonio se emancipan y adquieren capacidad civil,
con las limitaciones previstas en el artculo 134.
Si se hubieran casado sin autorizacin no tendrn hasta la mayora de edad la administracin y
disposicin de los bienes recibidos o que recibieren a ttulo gratuito, continuando respecto a ellos
el rgimen legal vigente de los menores.
Art. 132.- La invalidez del matrimonio no deja sin efecto la emancipacin, salvo respecto del
cnyuge de mala fe para quien cesa a partir del da en que la sentencia pasa en autoridad de cosa
juzgada.
Si algo fuese debido al menor con clusula de no poder percibirlo hasta la mayora de edad, la
emancipacin no altera la obligacin ni el tiempo de su exigibilidad.
o Actos que no pueden realizar los emancipados:
Nunca: Al respecto dispone el Art. 134. Los emancipados no pueden ni con autorizacin
judicial: 1 aprobar cuentas de sus tutores y darles finiquito;2 hacer donacin de bienes que
hubiesen recibido a ttulo gratuito;3 afianzar obligaciones.. El primer supuesto comprende el
caso del menor sometido a tutela y que para ser emancipado necesita que el juez que la otorg
revise la situacin patrimonial del mismo, el tutor debe rendir cuentas sobre esta situacin y el
nico que puede aprobarla es el juez. El tercer supuesto les prohbe a los menores ser garantes
debido a que se podra poner en riesgo su patrimonio.
Solo con autorizacin: al respecto dispone el Art. 135. Los emancipados adquieren
capacidad de administracin y disposicin de sus bienes, pero respecto de los adquiridos por ttulo
gratuito antes o despus de la emancipacin, slo tendrn la administracin; para disponer de
ellos debern solicitar autorizacin judicial, salvo que mediare acuerdo de ambos cnyuges y uno
de stos fuere mayor de edad. En este caso s pueden entonces administrar, y solo bajo las
circunstancias descriptas disponer, es decir, vender los bienes. Esto es lgico porque, a diferencia
de la donacin, con la venta ingresa dinero a cambio como precio percibido, en consecuencia el

- 41 -
patrimonio no disminuye (la sujecin a autorizacin garantiza que se va a controlar la
proporcionalidad del valor del bien y el precio percibido a cambio)

5. Los dementes e inhabilitados

Este tema fue ya tratado en el punto de la capacidad a cuya lectura remitimos.

- 1 -

Matrimonio Civil

Ley 26.618 Cdigo Civil. Modificacin. Sancionada: Julio 15 de 2010
Promulgada: Julio 21 de 2010.

El Senado y Cmara de Diputados de la Nacin Argentina reunidos en Congreso, etc.
sancionan con fuerza de Ley:

ARTICULO 1 Modifquese el inciso 1 del artculo 144 del Cdigo Civil, el que quedar
1. Cualquiera de los cnyuges no separado personalmente o divorciado vincularmente.

ARTICULO 2 Sustityese el artculo 172 del Cdigo Civil, el que quedar redactado de la
siguiente forma:
Artculo 172: Es indispensable para la existencia del matrimonio el pleno y libre consentimiento
expresado personalmente por ambos contrayentes ante la autoridad competente para celebrarlo.
El matrimonio tendr los mismos requisitos y efectos, con independencia de que los contrayentes
sean del mismo o de diferente sexo. El acto que careciere de alguno de estos requisitos no
producir efectos civiles aunque
las partes hubieran obrado de buena fe, salvo lo dispuesto en el artculo siguiente.

siguiente forma:
Artculo 188: El matrimonio deber celebrarse ante el oficial pblico encargado del Registro del
Estado Civil y Capacidad de las Personas que corresponda al domicilio de cualquiera de los
contrayentes, en su oficina, pblicamente, compareciendo los futuros esposos en presencia de
dos testigos y con las formalidades legales. Si alguno de los contrayentes estuviere imposibilitado
de concurrir, el matrimonio podr celebrarse en el domicilio del impedido o en su residencia actual,
ante cuatro testigos. En el acto de la celebracin del matrimonio, el oficial pblico leer a los
futuros esposos los artculos 198, 199 y 200 de este Cdigo, recibiendo de cada uno de ellos, uno
despus del otro, la declaracin de que quieren respectivamente constituirse en cnyuges, y
pronunciar en nombre de la ley que quedan unidos en matrimonio. El oficial pblico no podr
oponerse a que los esposos, despus de prestar su consentimiento, hagan bendecir su unin en
el mismo acto por un ministro de su culto.

siguiente forma:
Artculo 206: Separados por sentencia firme, cada uno de los cnyuges podr fijar libremente su
domicilio o residencia. Si tuviese hijos de ambos a su cargo, se aplicarn las disposiciones
relativas al rgimen de patria potestad. Los hijos menores de CINCO (5) aos quedarn a cargo
de la madre, salvo causas graves que afecten el inters del menor. En casos de matrimonios
constituidos por ambos cnyuges del mismo sexo, a falta de acuerdo, el juez resolver teniendo
en cuenta el inters del menor. Los mayores de esa edad, a falta de acuerdo de los cnyuges,
quedarn a cargo de aquel a quien el juez considere ms idneo. Los progenitores continuarn
sujetos a todas las cargas y obligaciones respecto de sus hijos.

siguiente forma:
Artculo 212: El cnyuge que no dio causa a la separacin personal, y que no demand
sta en los supuestos que prevn los artculos 203 y 204, podr revocar las donaciones hechas al

- 2 -
otro cnyuge en convencin matrimonial.

ARTICULO 6 Sustityese el inciso 1 del artculo 220 del Cdigo Civil, el que quedar
1. Cuando fuere celebrado con el impedimento establecido en el inciso 5 del artculo
166. La nulidad puede ser demandada por el cnyuge incapaz y por los que en su representacin
podran haberse opuesto a la celebracin del matrimonio. No podr demandarse la nulidad
despus de que el cnyuge o los cnyuges hubieren llegado a la edad legal si hubiesen
continuado la cohabitacin, o, cualquiera fuese la edad, si hubieren concebido.

ARTICULO 7 Modifquese el inciso 1 del artculo 264 del Cdigo Civil, el que quedar
1. En el caso de los hijos matrimoniales, a los cnyuges conjuntamente, en tanto no
estn separados o divorciados, o su matrimonio fuese anulado. Se presumir que los actos
realizados por uno de ellos cuenta con el consentimiento del otro, salvo en los supuestos
contemplados en el artculo 264 quter, o cuando mediare expresa oposicin.

ARTICULO 8 Sustityese el artculo 264 ter del Cdigo Civil, el que quedar redactado de la
siguiente forma:
Artculo 264 ter: En caso de desacuerdo entre los padres, cualquiera de ellos podr
acudir al juez competente, quien resolver lo ms conveniente para el inters del hijo, por el
procedimiento ms breve previsto por la ley local, previa audiencia de los padres con inter aun de
oficio, requerir toda la informacin que considere necesaria, y or al menor, si ste tuviese
suficiente juicio, y las circunstancias
lo aconsejaren. Si los desacuerdos fueren reiterados o concurriere cualquier otra causa que
entorpezca gravemente el ejercicio de la patria potestad, podr atribuirlo total o parcialmente a
uno de los padres o distribuir entre ellos sus funciones, por el plazo que fije, el que no podr
exceder de DOS (2) aos.

siguiente forma:
Artculo 272: Si cualquiera de los padres faltare a esta obligacin, podr ser demandado por la
prestacin de alimentos por el propio hijo, si fuese adulto, asistido por un tutor especial, por
cualquiera de los parientes, o por el ministerio de menores.

ARTICULO 10. Sustityese el artculo 287 del Cdigo Civil, el que quedar redactado de la
siguiente forma:
Artculo 287: Los padres tienen el usufructo de los bienes de sus hijos matrimoniales o
extramatrimoniales voluntariamente reconocidos, que estn bajo su autoridad, con excepcin de
los siguientes:
1. Los adquiridos mediante su trabajo, empleo,profesin o industria, aunque vivan en
casa de sus padres. 2. Los heredados por motivo de la indignidad o desheredacin de sus padres.
3. Los adquiridos por herencia, legado o donacin, cuando el donante o testador hubiera
dispuesto que el usufructo corresponde al hijo.

siguiente forma:
Artculo 291: Las cargas del usufructo legal de los padres son:
1. Las que pesan sobre todo usufructuario,excepto la de afianzar.
2. Los gastos de subsistencia y educacin de los hijos, en proporcin a la importancia del
usufructo.

- 3 -
3. El pago de los intereses de los capitales que venzan durante el usufructo.
4. Los gastos de enfermedad y entierro del hijo, como los del entierro y funerales del que hubiese
instituido por heredero al hijo.

siguiente forma:
Artculo 294: La administracin de los bienes de los hijos ser ejercida en comn por
los padres cuando ambos estn en ejercicio de la patria potestad. Los actos conservatorios
pueden ser otorgados indistintamente por cualquiera de los padres.
Los padres podrn designar de comn acuerdo a uno de ellos administrador de los bienes de los
hijos, pero en ese caso el administrador necesitar el consentimiento expreso del otro para todos
los actos que requieran tambin la autorizacin judicial. En caso de graves o persistentes
desacuerdos sobre la administracin de los bienes, cualquiera de los padres podr requerir al juez
competente que designe a uno de ellos administrador.

siguiente forma:
Artculo 296: En los TRES (3) meses subsiguientes al fallecimiento de uno de los padres, el
sobreviviente debe hacer inventario judicial de los bienes del matrimonio, y determinarse en l los
bienes que correspondan a los hijos, so pena de no tener el usufructo de los bienes de los hijos
menores.

siguiente forma:
Artculo 307: Cualquiera de los padres queda privado de la patria potestad:
1. Por ser condenado como autor, coautor, instigador o cmplice de un delito doloso contra la
persona o los bienes de alguno de sus hijos, o como coautor, instigador o cmplice de un delito
cometido por el hijo.
2. Por el abandono que hiciere de alguno de sus hijos, para el que los haya abandonado, aun
cuando quede bajo guarda o sea recogido por otro progenitor o un tercero.
3. Por poner en peligro la seguridad, la salud fsica o psquica o la moralidad del hijo, mediante
malos tratamientos, ejemplos perniciosos, inconducta notoria o delincuencia.

siguiente forma:
Artculo 324: Cuando la guarda del menor se hubiese otorgado durante el matrimonio y el perodo
legal se completara despus de la muerte de uno de los cnyuges, podr otorgarse la adopcin al
sobreviviente y el hijo adoptivo lo ser del matrimonio.

siguiente forma:
Artculo 326: El hijo adoptivo llevar el primer apellido del adoptante, o su apellido compuesto si
ste solicita su agregacin. En caso que los adoptantes sean cnyuges de distinto sexo, a pedido
de stos podr el adoptado llevar el apellido compuesto del padre adoptivo o agregar al primero
de ste, el primero de la madre adoptiva. En caso que los cnyuges sean de un mismo sexo, a
pedido de stos podr el adoptado llevar el apellido compuesto del cnyuge del cual tuviera el
primer apellido o agregar al primero de ste, el primero del otro. Si no hubiere acuerdo acerca de
qu apellido llevar el adoptado, si ha de ser compuesto, o sobre cmo se integrar, los apellidos
se ordenarn alfabticamente. En uno y otro caso podr el adoptado despus de los DIECIOCHO
(18) aos solicitar esta adicin. Todos los hijos deben llevar el apellido y la integracin compuesta
que se hubiera decidido para el primero de los hijos.

- 4 -
Si el o la adoptante fuese viuda o viudo y su cnyuge no hubiese adoptado al menor, ste llevar
el apellido del primero, salvo que existieran causas justificadas para imponerle el del cnyuge
premuerto.

siguiente forma:
Artculo 332: La adopcin simple impone al adoptado el apellido del adoptante, pero aqul podr
agregar el suyo propio a partir de los DIECIOCHO (18) aos. El cnyuge sobreviviente adoptante
podr solicitar que se imponga al adoptado el apellido de su cnyuge premuerto si existen causas
justificadas.

siguiente forma:
Artculo 354: La primera lnea colateral parte de los ascendientes en el primer grado, es decir de
cada uno de los padres de la persona de que se trate, y comprende a sus hermanos y hermanas y
a su posteridad.

siguiente forma:
Artculo 355: La segunda, parte de los ascendientes en segundo grado, es decir de
cada uno de los abuelos de la persona de que se trate, y comprende al to, el primo hermano, y
as los dems.

siguiente forma:
Artculo 356: La tercera lnea colateral parte de los ascendientes en tercer grado, es decir de cada
uno de los bisabuelos de la persona de que se trate, y comprende sus descendientes. De la
misma manera se procede para establecer las otras lneas colaterales, partiendo de los
ascendientes ms remotos.

siguiente forma:
Artculo 360: Los hermanos se distinguen en bilaterales y unilaterales. Son hermanos
bilaterales los que proceden de los mismos padres. Son hermanos unilaterales los que
proceden de un mismo ascendiente en primer grado, difiriendo en el otro.

siguiente forma:
Artculo 476: El cnyuge es el curador legtimo y necesario de su consorte, declarado incapaz.

siguiente forma:
Artculo 478: Cualquiera de los padres es curador de sus hijos solteros, divorciados o viudos que
no tengan hijos mayores de edad,que puedan desempear la curatela.

ARTICULO 24. Sustityese el inciso 3 del artculo 1.217, el que quedar redactado de la
siguiente forma:
3. Las donaciones que un futuro cnyuge hiciere al otro.

ARTICULO 25. Sustityese el inciso 2 del artculo 1.275, el que quedar redactado de la
siguiente forma:

- 5 -
2. Los reparos y conservacin en buen estado de los bienes particulares de cualquiera de los
cnyuges.

ARTICULO 26. Sustityese el artculo 1.299, el que quedar redactado de la siguiente forma:
Artculo 1.299: Decretada la separacin de bienes, queda extinguida la sociedad conyugal. Cada
uno de los integrantes de la misma recibirn los suyos propios, y los que por gananciales les
correspondan, liquidada la sociedad.

Artculo 1.300: Durante la separacin, cada uno de los cnyuges debe contribuir a
su propio mantenimiento, y a los alimentos y educacin de los hijos, en proporcin a sus
respectivos bienes.

Artculo 1.301: Despus de la separacin de bienes, los cnyuges no tendrn parte
alguna en lo que en adelante ganare el otro cnyuge.

Artculo 1.315: Los gananciales de la sociedad conyugal se dividirn por iguales partes entre los
cnyuges, o sus herederos, sin consideracin alguna al capital propio de los cnyuges, y aunque
alguno de ellos no hubiese llevado a la sociedad bienes algunos.

ARTICULO 30. Sustityese el artculo 1.358 del Cdigo Civil, el que quedar redactado de la
siguiente forma:
Artculo 1.358: El contrato de venta no puede tener lugar entre cnyuges, aunque hubiese
separacin judicial de los bienes de ellos.

ARTICULO 31. Sustityese el inciso 2 del artculo 1.807 del Cdigo Civil, el que quedar
2. El cnyuge, sin el consentimiento del otro, o autorizacin suplementaria del juez,
de los bienes races del matrimonio.

siguiente forma:
Artculo 2.560: El tesoro encontrado por uno de los cnyuges en predio del otro, o la
parte que correspondiese al propietario del tesoro hallado por un tercero en predio de uno de los
cnyuges, corresponde a ambos como ganancial.

siguiente forma:
Artculo 3.292: Es tambin indigno de suceder, el heredero mayor de edad que es sabedor de la
muerte violenta del autor de la sucesin y que no la denuncia a los jueces en el trmino de UN (1)
mes, cuando sobre ella no se hubiese procedido de oficio. Si los homicidas fuesen ascendientes o
descendientes, cnyuge o hermanos del heredero, cesar en ste la obligacin de denunciar.

siguiente forma:
Artculo 3.969: La prescripcin no corre entre cnyuges, aunque estn separados de bienes, y
aunque estn divorciados por autoridad competente.

- 6 -

siguiente forma:
Artculo 3.970: La prescripcin es igualmente suspendida durante el matrimonio, cuando la accin
de uno de los cnyuges hubiere de recaer contra el otro, sea por un recurso de garanta, o sea
porque lo expusiere a pleitos, o a satisfacer daos e intereses.

ARTICULO 36. Sustityese el inciso c) del artculo 36 de la Ley 26.413, el que quedar
c) El nombre y apellido del padre y de la madre o, en el caso de hijos de matrimonios
entre personas del mismo sexo, el nombre y apellido de la madre y su cnyuge, y tipo y nmero
de los respectivos documentos de identidad. En caso de que carecieren de estos ltimos, se
dejar constancia de edad y nacionalidad, circunstancia que deber acreditarse con la declaracin
de DOS (2) testigos de conocimiento, debidamente identificados quienes suscribirn el acta;

siguiente forma:
Artculo 4: Los hijos matrimoniales de cnyuges de distinto sexo llevarn el primer apellido del
padre. A pedido de los progenitores podr inscribirse el apellido compuesto del padre o agregarse
el de la madre. Si el interesado deseare llevar el apellido compuesto del padre, o el materno,
podr solicitarlo ante el Registro del Estado Civil desde los DIECIOCHO (18) aos. Los hijos
matrimoniales de cnyuges del mismo sexo llevarn el primer apellido de alguno de ellos. A
pedido de stos podr inscribirse el apellido compuesto del cnyuge del cual tuviera el primer
apellido o agregarse el del otro cnyuge. Si no hubiera acuerdo acerca de qu apellido llevar el
adoptado, si ha de ser compuesto, o sobre cmo se integrar, los apellidos se ordenarn
alfabticamente. Si el interesado deseare llevar el apellido compuesto del cnyuge del cual tuviera
el primer apellido, o el del otro cnyuge, podr solicitarlo ante el Registro del Estado Civil desde
los DIECIOCHO (18)aos. Una vez adicionado el apellido no podr suprimirse. Todos los hijos
deben llevar el apellido y la integracin compuesta que se hubiera decidido para el primero de los
hijos.

siguiente forma:
Artculo 8: Ser optativo para la mujer casada con un hombre aadir a su apellido el del marido,
precedido por la preposicin de.
En caso de matrimonio entre personas del mismo sexo, ser optativo para cada cnyuge aadir a
su apellido el de su cnyuge, precedido por la preposicin de.

siguiente forma:
Artculo 9: Decretada la separacin personal, ser optativo para la mujer casada con un hombre
llevar el apellido del marido.
Cuando existieren motivos graves los jueces, a pedido del marido, podrn prohibir a la mujer
separada el uso del apellido marital. Si la mujer hubiera optado por usarlo, decretado el divorcio
vincular perder tal derecho, salvo acuerdo en contrario o que por el ejercicio de su industria,
comercio o profesin fuese conocida
por aqul y solicitare conservarlo para sus actividades.
Decretada la separacin personal, ser optativo para cada cnyuge de un matrimonio entre
personas del mismo sexo llevar el apellido del otro.
Cuando existieren motivos graves, los jueces,a pedido de uno de los cnyuges, podrn prohibir al

- 7 -
otro separado el uso del apellido marital. Si el cnyuge hubiere optado por usarlo, decretado el
divorcio vincular perder tal derecho, salvo acuerdo en contrario o que por el ejercicio de su
industria, comercio o profesin fuese conocida/o por aqul y solicitare conservarlo para sus
actividades.

siguiente forma:
Artculo 10: La viuda o el viudo est autorizada/o para requerir ante el Registro del Estado Civil la
supresin del apellido marital. Si contrajere nuevas nupcias, perder el apellido de su anterior
cnyuge.

siguiente forma:
Artculo 12: Los hijos adoptivos llevarn el apellido del adoptante, pudiendo a pedido de ste,
agregarse el de origen. El adoptado podr solicitar su adicin ante el Registro del Estado Civil
desde los DIECIOCHO (18) aos.
Si mediare reconocimiento posterior de los padres de sangre, se aplicar la misma regla. Cuando
los adoptantes fueren cnyuges, regir lo dispuesto en el artculo 4.
Si se tratare de una mujer casada con un hombre cuyo marido no adoptare al menor, llevar el
apellido de soltera de la adoptante, a menos que el cnyuge autorizare expresamente a imponerle
su apellido.
Si se tratare de una mujer o un hombre casada/o con una persona del mismo sexo cuyo cnyuge
no adoptare al menor, llevar el apellido de soltera/o del adoptante, a menos que el cnyuge
autorizare expresamente a imponerle su apellido.
Cuando la adoptante fuere viuda o viudo, el adoptado llevar su apellido de soltera/o, salvo que
existieren causas justificadas para imponerle el de casada/o.

Clusula complementaria

ARTICULO 42. Aplicacin. Todas las referencias a la institucin del matrimonio que contiene
nuestro ordenamiento jurdico se entendern aplicables tanto al matrimonio constituido por DOS
(2) personas del mismo sexo como al constituido por DOS (2) personas de distinto sexo.
Los integrantes de las familias cuyo origen sea un matrimonio constituido por DOS (2) personas
del mismo sexo, as como un matrimonio constituido por personas de distinto sexo, tendrn los
mismos derechos y obligaciones. Ninguna norma del ordenamiento jurdico argentino podr ser
interpretada ni aplicada en el sentido de limitar, restringir, excluir o suprimir el ejercicio o goce de
los mismos derechos y obligaciones, tanto al matrimonio constituido por personas del mismo sexo
como al formado por DOS (2) personas de distinto sexo.

ARTICULO 43. Comunquese al Poder Ejecutivo nacional.
DADA EN LA SALA DE SESIONES DEL CONGRESO ARGENTINO, EN BUENOS AIRES, A LOS
QUINCE DIAS DEL MES DE JULIO DEL AO DOS MIL DIEZ.
REGISTRADA BAJO EL N 26.618
JOSE J. B. PAMPURO. EDUARDO A. FELLNER. Enrique Hidalgo. Juan H. Estrada.

MATRIMONIO CIVIL
Decreto 1054/2010
Promlgase la Ley 26.618.
Bs. As., 21/7/2010

- 8 -
POR TANTO:
Tngase por Ley de la Nacin N 26.618 cmplase, comunquese, publquese, dse a la Direccin
Nacional del Registro Oficial y archvese.

FERNANDEZ DE KIRCHNER. Anbal D.
Fernndez. Julio C. Alak.

FE DE ERRATAS Ley 26.618 (Boletin Oficial 23/07/10)
En la edicin del da 22 de julio de 2010 en la que se public la citada norma se desliz el
siguiente error de imprenta en la pgina 4: "DONDE DICE: JUAN J. B. PAMPURO.
EDUARDO A. FELLNER. Enrique Hidalgo. Juan H. Estrada." DEBE DECIR: "JUAN J. B.
PAMPURO.
EDUARDO A. FELLNER. Enrique Hidalgo. Juan J. Canals

- 1 -

Modificacin CDIGO CIVIL y CDIGO DE COMERCIO
LEY NACIONAL 26579 (ley de mayora de edad)
Capacidad legal para ejercer el comercio. Modificacin
Sanc. 02/12/2009; promul. 21/12/2009; publ. 22/12/2009
El Senado y Cmara de Diputados de la Nacin Argentina reunidos en Congreso,
etc. sancionan con fuerza de Ley:
MAYORIA DE EDAD
Art. 1. Modificase el Cdigo Civil en los artculos 126 , 127 , 128 , 131 y 132 del Ttulo
IX, Seccin Primera del Libro I; el artculo 166 inciso 5) y el artculo 168 del Captulo III
del Ttulo I, Seccin Segunda del Libro I; los artculos 275 y 306 inciso 2) del Ttulo III,
Seccin Segunda del Libro II; el artculo 459 del Captulo XII, Seccin Segunda del Libro I,
los que quedan redactados de la siguiente forma:
Art. 126.- Son menores las personas que no hubieren cumplido la edad de DIECIOCHO
(18) aos.
Art. 127.- Son menores impberes los que an no tuvieren la edad de CATORCE (14)
aos cumplidos, y adultos los que fueren de esta edad hasta los DIECIOCHO (18) aos
cumplidos.
Art. 128.- Cesa la incapacidad de los menores por la mayor edad el da que cumplieren
los DIECIOCHO (18) aos.
El menor que ha obtenido ttulo habilitante para el ejercicio de una profesin puede
ejercerla por cuenta propia sin necesidad de previa autorizacin, y administrar y disponer
libremente de los bienes que adquiere con el producto de su trabajo y estar en juicio civil o
penal por acciones vinculadas a ello.
Art. 131.- Los menores que contrajeran matrimonio se emancipan y adquieren capacidad
civil, con las limitaciones previstas en el artculo 134 .
Si se hubieran casado sin autorizacin no tendrn hasta la mayora de edad la
administracin y disposicin de los bienes recibidos o que recibieren a ttulo gratuito,
continuando respecto a ellos el rgimen legal vigente de los menores.
Art. 132.- La invalidez del matrimonio no deja sin efecto la emancipacin, salvo respecto
del cnyuge de mala fe para quien cesa a partir del da en que la sentencia pasa en
autoridad de cosa juzgada.

- 2 -
Si algo fuese debido al menor con clusula de no poder percibirlo hasta la mayora de
edad, la emancipacin no altera la obligacin ni el tiempo de su exigibilidad.''
Art. 166.- Son impedimentos para contraer matrimonio:
1. La consanguinidad entre ascendientes y descendientes sin limitacin.
2. La consanguinidad entre hermanos o medio hermanos.
3. El vnculo derivado de la adopcin plena, en los mismos casos de los incisos 1, 2 y 4.
El derivado de la adopcin simple, entre adoptante y adoptado, adoptante y descendiente
o cnyuge del adoptado, adoptado y cnyuge del adoptante, hijos adoptivos de una
misma persona, entre s, y adoptado e hijo de adoptante. Los impedimentos derivados de
la adopcin simple subsistirn mientras sta no sea anulada o revocada.
4. La afinidad en lnea recta en todos los grados.
5. Tener menos de DIECIOCHO (18) aos.
6. El matrimonio anterior, mientras subsista.
7. Haber sido autor, cmplice o instigador del homicidio doloso de uno de los cnyuges.
8. La privacin permanente o transitoria de la razn, por cualquier causa que fuere.
9. La sordomudez cuando el contrayente no sabe manifestar su voluntad en forma
inequvoca por escrito o de otra manera.''
Art. 168.- Los menores de edad no podrn casarse entre s ni con otra persona mayor sin
el asentimiento de sus padres, o de aquel que ejerza la patria potestad, o sin el de su tutor
cuando ninguno de ellos la ejerce o, en su defecto, sin el del juez.''
Art. 275.- Los hijos menores no pueden dejar la casa de sus progenitores, o aquella que
stos le hubiesen asignado, sin licencia de sus padres.
Tampoco pueden ejercer oficio, profesin o industria, ni obligar sus personas de otra
manera sin autorizacin de sus padres, salvo lo dispuesto en los artculos 128 y 283 .''
Art. 306.- La patria potestad se acaba:
1. Por la muerte de los padres o de los hijos;
2. Por profesin de los padres en institutos monsticos;
3. Por llegar los hijos a la mayor edad;

- 3 -
4. Por emancipacin legal de los hijos sin perjuicio de la subsistencia del derecho de
administracin de los bienes adquiridos a ttulo gratuito, si el matrimonio se celebr sin
autorizacin;
5. Por adopcin de los hijos, sin perjuicio de la posibilidad de que se la restituya en caso
de revocacin y nulidad de la adopcin.''
Art. 459.- En cualquier tiempo el Ministerio de Menores o el menor mismo, siendo mayor
de DIECISEIS (16) aos, cuando hubiese dudas sobre la buena administracin del tutor,
por motivos que el juez tenga por suficientes, podr pedirle que exhiba las cuentas de la
tutela.
Art. 2. Dergase el inciso 2) del artculo 264 quter del ttulo III, Seccin Segunda del
Libro I del Cdigo Civil.
Art. 3. Agrgase como segundo prrafo del artculo 265 del Ttulo III, Seccin Segunda
del Libro I del Cdigo Civil, el siguiente:
"La obligacin de los padres de prestar alimentos a sus hijos, con el alcance establecido
en artculo 267, se extiende hasta la edad de veintin aos, salvo que el hijo mayor de
edad o el padre, en su caso, acrediten que cuenta con recursos suficientes para
proverselos por s mismo."
Art. 4. Se derogan los artculos 10 , 11 y 12 del Captulo II, Ttulo I, del Libro I del
Cdigo de Comercio.
Art. 5. Toda disposicin legal que establezca derechos u obligaciones hasta la mayora
de edad debe entenderse hasta los DIECIOCHO (18) aos, excepto en materia de
previsin y seguridad social en que dichos beneficios se extienden hasta los VEINTIUN
(21) aos, salvo que las leyes vigentes establezcan una edad distinta.
Art. 6. Comunquese al Poder Ejecutivo.
Jose J B Pampuro Eduardo A Fellner Enrique Hidalgo Juan H Estrada

- 1 -
MDULO 2: PERSONAS JURDICAS Y OBJETO DE LA
RELACIN JURDICA

6. LAS PERSONAS JURIDICAS

En las unidades anteriores hemos clasificado las personas en fsicas y jurdicas, en esta unidad
estudiaremos las segundas.

6.1. Las personas jurdicas

Las personas jurdicas se encuentran definidas por descarte en nuestro Cdigo Civil en
su Art. 32 que dice: Todos los entes susceptibles de adquirir derechos, o contraer obligaciones,
que no son personas de existencia visible, son personas de existencia ideal, o personas jurdicas.
Segn Buteler
1
, las personas de existencia ideal son abstracciones que se originan en la realidad
social, representan la posibilidad de los hombres de unir sus esfuerzos en pos de un fin comn;
por ello estos entes se encuentran provistos de personalidad jurdica; esto luego de un gran
devenir por la historia
2
que fue cambiando su concepcin por la misma a lo largo del tiempo, y con

1

1
Buteler Cceres, Jos A. Manual de Derecho Civil. Parte General. Crdoba. - Advocatus 2000. Pg.,156
2
Citar: Lexis N 9204/005080 Rivera, Julio Csar. La concepcin moderna de la persona jurdica, sin perjuicio de
las teoras sobre su naturaleza, a las cuales pasaremos luego somera revista, reconoce la existencia de las entidades
colectivas como sujetos de derecho enteramente separados de sus miembros o fundadores. Estos sujetos de derecho
pueden ser del tipo de la universitas romana, es decir, grupos o colectividades de personas unidos para conseguir una
finalidad comn, o del tipo de la fundacin cannica, esto es, patrimonios personalizados para la obtencin de
determinadas finalidades establecidas por el fundador. En la evolucin de las ideas sobre la personalidad jurdica,
aparecen problemas de tipo poltico, que aproximan la cuestin al derecho pblico, alejndola de la rbita del derecho
privado. El regalismo sola ver toda asociacin como una entidad polticamente nociva, sostenindose la ilicitud de
todas aquellas que no haban sido expresamente permitidas. Hattenhauer dice que la afirmacin de Christian Wolff en
el sentido de que la creacin de una societas compete a una persona en virtud del derecho fundamental a la libertad
humana, result por mucho tiempo insostenible en la prctica y en la legislacin. Las fundaciones tambin fueron
sujetas a la accin limitante de los Estados por la posible existencia de "manos muertas", o patrimonios improductivos,
que podan aparecer por obsolescencia de estas funciones. Las propias sociedades annimas, motores indubitables del
crecimiento econmico industrial, comenzaron su existencia gracias al favor de los reyes. En efecto, las primeras
sociedades annimas tuvieron por objeto los grandes emprendimientos coloniales, como la Compaa de las Indias
Occidentales, constituida en Holanda en 1602, que para su creacin requiri una patente real, es decir, la concesin
de un privilegio especial que permitiera a los fundadores la colocacin de las acciones entre el pblico, de forma de
obtener capitales de la dimensin apropiada para tan importante emprendimiento. De modo que la libertad de
asociacin es una conquista casi reciente, y sirve hoy de marco adecuado para la actuacin de las entidades
intermedias. La personalidad jurdica es el presupuesto de la actuacin de los grupos humanos dentro de la sociedad,
es decir, que no mediando la personificacin, ciertas actividades seran imposibles o muy difciles de realizar. Ello
explica el auge de la personalidad jurdica, no slo en el derecho privado, sino tambin en el derecho pblico. Las
sociedades annimas que aparecieron a principios del siglo XVII han completado a la fecha una evolucin enorme, que
las ha convertido en la forma jurdica ideal para la gran empresa capitalista, en los terrenos de la industria, el
comercio, la banca y los seguros, la informtica y la investigacin, lo mismo que las comunicaciones. Pero el fenmeno
de la personalidad jurdica en la sociedad actual no se agota con las sociedades annimas, sino que, por el contrario,
existen tambin las agrupaciones sin fines de lucro, es decir, las asociaciones en las cuales los individuos realizan todo
tipo de actividades, y que actan inclusive a nivel internacional. Las ciencias en general, la cultura, las actividades
deportivas, dependen hoy da de gigantescas asociaciones o clubes que nuclear a miles de individuos cada una de ellas.
Los fundaciones son en la sociedad moderna el complemento ideal de las asociaciones, al constituir patrimonios
destinados a finalidades de beneficencia, investigacin, educacin, etctera. El fenmeno de la personalidad jurdica

- 2 -
el reconocimiento de que realmente forman un ente separado de los miembros que la integran.
Esta concepcin tiene innumerables consecuencias prcticas ya que a esa persona jurdica se le
imputan los actos realizados por sus representantes y sus miembros, llegando a la nocin de que
son jurdicamente responsables por ellos.

Naturaleza jurdica: Teoras

Existieron tres grandes posturas a lo largo de la historia que trataron de descifrar la
naturaleza jurdica de estos entes de existencia ideal, al respecto de las teoras existen distintas
maneras de agruparlas. Buteler las clasifica o agrupa de la siguiente manera:

a. La teora de la ficcin: elaborada por Savigny: Este gran pensador parte de la proposicin
de que el derecho subjetivo es un poder que se sustenta en la voluntad moral, por lo tanto
la nica persona que lo puede detentar es la real, la persona fsica. Pero la realidad
demuestra la necesidad de los hombres de actuar conjuntamente y administrar bienes
durante esa actuacin, por lo tanto solo pueden lograrlo a travs de la creacin de un ente
artificial, producto de la ficcin, al que denomina sujeto del derecho de bienes; sin
embargo, este sujeto no tiene voluntad propia, por eso actan por el mismo las personas
fsicas que lo representan.

b. Las teoras negatorias de la personalidad jurdica: estas teoras parten de la base de
que estos sujetos que se unen para lograr sus objetivos no logran crear un sujeto distinto,
por lo tanto ese sujeto no existe; la base para lograr la proteccin de la ley es solo que
estos grupos persiguen fines de acuerdo a la solidaridad social. Entre estas teoras se
encuentran las de los patrimonios de afectacin y la de la propiedad colectiva.

c. Las teoras realistas: estas reconocen que el sujeto creado por sus miembros conforma
un ente diferente. Estas teoras a su vez presentan diferentes posturas:

a. Las que se fundan en la voluntad: sostienen que la persona jurdica es un
verdadero ente semejante al organismo de las personas fsicas, se basa en una
fantasa que asimila biolgicamente y orgnicamente a las personas fsicas y
jurdicas. Este grupo a su vez tienen un subgrupo:
i. La teora del rgano: este es un concepto que se toma en la actualidad y
reemplaza el concepto de la representacin de la persona jurdica por el del
rgano de voluntad de la misma
b. Las que se basan en los intereses: y sostienen que las personas jurdicas
poseen un inters distinto al de los miembros que las componen, entonces este
ente representa la configuracin jurdico legal de ese inters
c. La teora de la institucin: de Hauriou, y se encuentra excelentemente
sintetizada por Julio Csar Rivera
3
quien manifiesta: Una institucin es una idea de
obra o de empresa que se realiza y dura jurdicamente en un medio social; para la
realizacin de esta idea, se organiza un poder que le procura los rganos

no se limita, como es lgico, al derecho privado, sino que aparece con igual fuerza y grado de desarrollo en el derecho
pblico. Sin perjuicio de la personalidad de los Estados, tanto en el derecho interno como en el derecho internacional,
adquieren en la actualidad fundamental importancia los organismos internacionales, herramientas fundamentales para
el mantenimiento de la paz y concordia entre las naciones y vnculos para su integracin; basta recordar a la Cruz
Roja Internacional, la ONU y sus organismos, la OEA, etctera.

3
Lexis N 9204/005296

- 3 -
necesarios; por otra parte, entre los miembros del grupo social interesado en la
realizacin de la idea, se producen manifestaciones de comunin dirigidas por
rganos de poder y reglamentadas por procedimientos. El elemento ms
importante de toda institucin corporativa es la idea de la obra a realizar. Todo
cuerpo constituido lo es por la realizacin de una obra o de una empresa. La idea
de la empresa es el objeto de la empresa, porque la empresa tiene por objeto
realizar la idea.. El segundo elemento de toda institucin corporativa es un poder
de gobierno organizado para la realizacin de la idea de la empresa, y que est a
su servicio.Y el tercer elemento de la institucin corporativa, para Hauriou, es la
"manifestacin de comunin" de los miembros del cuerpo y tambin de los rganos
de gobierno, tanto en la idea de la obra a realizar como en los medios a
emplear.

Buteler adhiere a este grupo de teoras, destacando la de Ferrara que es la del
inters

En cambio las Dras., Lloveras de Resk, Bertoldi de Fourcade y Bergoglio
4
las
agrupan (coincidentemente con la postura de Julio Csar Rivera) y siguiendo la clasificacin
propuesta por Alfredo Orgaz, en las siguientes categoras:

a. Teoras naturalistas: no distinguen lo natural de lo jurdico; aqu se
encuentran las teoras de la ficcin, las realistas y las negatorias
b. Teoras jurdicas de la personalidad del derecho: el concepto de persona
debe ser extrado del derecho. Orgaz se encuentra en esta postura segn
las autoras mencionadas y por eso se establecen dos elementos
constitutivos para la persona jurdica: a) el sustrato social (formado por las
personas que la constituyen) y la personalidad jurdica otorgada por el
Estado.

Concepto.

La persona jurdica, ya definida anteriormente, posee algunos presupuestos bsicos para
su comprensin:

o El grupo humano organizado (o sustratum): este es el grupo organizado
o El fin social: que es el objeto de la organizacin
o El patrimonio
o La representacin que le permite actuar en el mundo externo

Grficamente se pueden representar esos elementos de la siguiente manera
5
:

4
Derecho Civil. Personas naturales y jurdicas. Ed. Advocatus. Crdoba. 1991.Pg.237 a 242

5
Lloveras de Resk, Mara Emilia; Bertoldi de Fourcade, Mara Virginia y Bergoglio, Mara Teresa. Pags.243 y 244

- 4 -

ELEMENTOS DE
LAS PERSONAS
JURDICAS
FORMAL (otorgado
por el Estado)
MATERIAL
Grupo organizado
Finalidad social u objeto
Patrimonio
rganos que la componen
Personalidad jurdica como
aptitud para adquirir
derechos y contraer
obligaciones.

6.2 y 6.3. LA PERSONA JURIDICA Y SUS MIEMBROS Distincin e
independencia. Atributos

Ya se ha afirmado que la persona jurdica es diferente a sus miembros, de manera
que los actos que realiza a travs de sus representantes la obligan directamente (por ejemplo los
contratos o las deudas que se originan por actuaciones de sus representantes en su nombre).
Esto es consecuencia de la personalidad jurdica que le es otorgada cuando se constituye. Esta
afirmacin encuentra su sustento en la normativa vigente, especialmente los Arts. 39 del Cdigo
Civil (Art. 39. Las corporaciones, asociaciones, etctera, sern consideradas como personas
enteramente distintas de sus miembros. Los bienes que pertenezcan a la asociacin, no
pertenecen a ninguno de sus miembros; y ninguno de sus miembros, ni todos ellos, estn
obligados a satisfacer las deudas de la corporacin, si expresamente no se hubiesen obligado
como fiadores, o mancomunado con ella.) y 2 de la ley 19.550 (la sociedad es un sujeto de
derecho con el alcance fijado por la ley)

Por tener personalidad jurdica propia posee los siguientes atributos:

Nombre: que puede ser nombre comercial, razn o denominacin social o nombre
de fantasa (tal como se estudi en el mdulo anterior)
Domicilio: General legal y en el caso de las sociedades comerciales : especial
comercial
Capacidad: relativa de derecho, limitada por las leyes, por su naturaleza jurdica y
por su objeto (por ejemplo no puede ejercer la Potestad, excepcionalmente puede
ser tutora de menores a travs del Patronato de Menores; si fue constituida solo
para produccin no puede comercializar, etc.)
Patrimonio: necesariamente lo debe tener y contablemente debe haber un
equilibrio entre activo (los bienes que la componen) y pasivo (las deudas) para que
la organizacin no se encuentre en dificultades. En este sentido es necesario

- 5 -
aclarar que el patrimonio es siempre propio y se encuentra para responder por las
cargas de la organizacin. Por lo tanto los aportes que realicen los miembros de la
persona jurdica pasan a ser propios de esta ltima quien es la nueva titular de los
mismos. Respecto de este tema cada persona jurdica maneja de manera diferente
su patrimonio, depende del tipo de persona se configura su responsabilidad limitada
(los miembros solo responden por el monto de lo que aportaron) o ilimitada (los
miembros pueden responder en caso de insuficiencia patrimonial de la
organizacin, con su propio patrimonio domstico).

-La teora de la penetracin Concepto Rgimen legal. Alcances

Como se sostiene hasta ahora es importante tener clara la diferencia entre la persona
jurdica y sus miembros. En este sentido es importante tener en cuenta el Art. 54
6
de la ley de
sociedades comerciales que es el que consagra la teora del disregard (o rasgar el velo) o
tambin llamada teora de la penetracin. Esta teora (proveniente del derecho anglosajn)
protege a los terceros que contratan o son afectados por actos no permitidos a estas personas
jurdicas (fraudes), entonces en esos casos se atomiza la sociedad, y los socios responden
personalmente por los actos llevados a cabo en contra de las disposiciones de la ley. Las
consecuencias de estos actos son la nulidad y la inoponibilidad (esta es la propia del Art.54)

Por ejemplo: en cuanto al objeto de las sociedades comerciales es esencial el
cumplimiento de los requisitos establecidos por la ley porque de lo contrario la sociedad puede ser
declarada nula
7
o inoponible
8
. La nulidad es el efecto que tienen los actos cuando hubo un

6
ARTICULO 54. El dao ocurrido a la sociedad por dolo o culpa de socios o de quienes no sindolo la controlen
constituye a sus autores en la obligacin solidaria de indemnizar sin que puedan alegar compensacin con el lucro que
su actuacin haya proporcionado en otros negocios. El socio o controlante que aplicar los fondos o efectos de la
sociedad a uso o negocio de cuenta propia o de tercero est obligado a traer a la sociedad las ganancias resultantes
siendo las prdidas de su cuenta exclusiva. Inoponibilidad de la personalidad jurdica. La actuacin de la sociedad que
encubra la consecucin de fines extrasocietarios constituya un mero recurso para violar la ley, el orden pblico o la
buena fe o para frustrar derechos de terceros, se imputar directamente a los socios o a los controlantes que la
hicieron posible, quienes respondern solidaria e ilimitadamente por los perjuicios causados.
7
Insp. Gral. Just.03/11/2003Vitamina Group. S.A-.CONSIDERANDO: Que todo indica, conforme a los datos que
surgen del instrumento constitutivo, que "Vitamina Group S.A." es una de las llamadas "sociedades de cmodo", las
cuales, -como las definiera Halpern- consisten en la utilizacin de la sociedad para limitar la responsabilidad del
empresario individual, finalidad que ha sido descartada por el legislador societario de 1972, que ha requerido, con
rango de exigencia legal, la subsistencia de la pluralidad de socios reales durante la vida de la sociedad, porque su
desaparicin es causal de disolucin, conforme lo dispuesto por el art. 94, inc. 8 de la ley 19550 (Halpern, Isaac,
"Curso de Derecho Societario", Vol. HI, Editorial Depalma, 1982, p. 209). No es sobreabundante recordar al respecto
que es posicin mayoritaria de nuestra doctrina que las denominadas "sociedades de cmodo" se encuentran excluidas
de nuestro derecho, entendidas stas como el recurso utilizado por aquellos empresarios individuales que solo
aparentemente actan como entes societarios, sea por la va de la simulacin de la pluralidad o por el denominado
negocio indirecto (Cabanellas de las Cuevas Guillermo, ob. cit., p. 183; Vern, Alberto V., "Sociedades Comerciales,
Buenos Aires, 1987, tomo I, p. 6; Zaldvar Enrique y otros, ob. cit. t. 1, p. 72, etc. ).Por otra parte, cabe tambin
detenerse en las constancias de los actos fundacionales de las sociedades "Nehuel S.A." (Expte. N 1.712.366) y
"Puramel S.A. (Expte. N 1.712.365 ), sociedades que fueron constituidas el mismo da (24 de Octubre de 2002) e
inscriptas en la misma fecha (14/11/2002) y cuyos nicos integrantes son las mismas personas fsicas que aquellas
entidades, esto es, los Sres. Aldo A. Navilli y su cnyuge, Mariana Castria, quienes son respectivamente el presidente,
nico director y director suplente de "Vitamina Group S.A.". La constatacin de esos antecedentes confirma de manera
concluyente que la presencia de la sociedad "Puramel S.A." no es sino un simple recurso para simular una pluralidad
que en la realidad de las cosas no existe.Por lo expuesto y en mrito a las disposiciones legales citadas en los
considerandos precedentes, EL INSPECTOR GENERAL DE JUSTICIA RESUELVE: Artculo 1 - Denegar la

- 6 -
problema en el momento de su formacin . En el caso comentado a pie de pgina en la nota 9
(Vitamina Group), se sostena que haba pluralidad de sujetos cuando en realidad no era as (las
sociedades comerciales para ser tales necesitan tener inicialmente dos o mas personas) , por eso
a esas sociedades se las denomina sociedades de cmodo.

En cambio la inoponibilidad (Caso Morrogh Bernard de la nota 10) es otra cuestin muy
diferente, la empresa sigue funcionando, no es nula pero frente al afectado por el acto se
considera que la sociedad no existe, de esa manera el afectado (en este caso el heredero
excluido) puede llevar a cabo todas las acciones que le permitan ejercer sus derechos en contra
de la sociedad sin destruirla.

Modos de actuacin de la persona jurdica La representacin. Rgimen legal

Tal como se sostuvo anteriormente, las personas jurdicas poseen capacidad de derecho,
respecto de ellas no se puede predicar la capacidad de hecho porque no poseen voluntad; ni
siquiera se puede decir que son incapaces de hecho porque es imposible aplicar este concepto
en este caso.

Pero como es necesaria la actuacin de la persona jurdica en el medio se toma la figura
de la representacin y se dice que la persona acta y se obliga a travs de sus representantes.

El tema de la representacin ha sido debatido por las teoras anteriormente mencionadas
sobre la personalidad de las personas jurdicas, al respecto es importante el anlisis de Julio
Csar Rivera
9
al respecto que se adhiere a la teora del rgano sosteniendo que el vnculo entre la
persona y su representante es interno.

inscripcin en el Registro Pblico de Comercio de la constitucin de VITAMINA GROUP S.A., instrumentada en la
escritura pblica n 656 de fecha 25 de agosto de 2003, obrante a fs. 1/4, pasada por ante el Registro Notarial N 1951.
8
Ttulo: Legtima y sociedades de familia. Autor: Mndez Costa, Mara J. Publicado en: LA LEY 1979-D, 237. Fallo
comentado: Cmara Apelaciones Civil y Comercial de Concepcin del Uruguay (CCiv y Com Concepcin del
Uruguay) ~ 1979-02-09 ~ Morrogh Bernard, Juan F. c. Grave de Peralta de Morrogh Bernard, Eugenia y otros
.Demostrada la lesin al derecho sucesorio del legitimario se impone la bsqueda de una solucin que la elimine sin
incidir sobre la personalidad de la sociedad y prescindiendo de apelar a la colacin que no es pertinente (24). La
Cmara de Concepcin del Uruguay encontr la frmula apta para conjugar el inters de legitimario con la no
alteracin de la existencia societaria recurriendo a ms de una argumentacin que le permitiera fundar la
inoponibilidad del ente al heredero perjudicado: fueron basadas en la llamada doctrina o teora del "disregard" o
desestimacin de la persona jurdica, que permite penetrar en su intimidad, y en las corrientes actuales que tienden a
la renovacin del concepto mismo de la personalidad jurdica acogidas, para algunos autores, por la ley 19.550 en su
art. 2 (25). Corrido el velo, dejada de lado la estructura social, algo as como pasando del proscenio a la parte de
atrs del escenario, el juzgador hall que la sociedad annima en cuestin se aparta del esquema de una verdadera
empresa impersonal por su composicin y por la formacin de su capital y que, de hecho, slo es detectable que el
patrimonio que aparece pertenecindole estuvo bajo la gestin de su primitivo titular durante la vida del mismo y
qued sometido a la de los herederos accionistas y el heredero no accionista despus de la muerte de aqul. En virtud
de ese predominio de las personas naturales nunca dej de tener como efectivo titular a una de ellas: el causante,
primero, los herederos, accionistas y no accionistas, despus, configurndose la indivisin hereditaria en la segunda
etapa con los efectos de un condominio sobre las cosas que se pretenda representar con las acciones. En sntesis, para
el heredero ajeno a la sociedad y para los herederos accionistas que as lo prefieran, el acervo hereditario debe
considerarse formado por dichos bienes y dividirse en especie.

9
Citar: Lexis N 9204/006071 . Rivera, Julio Csar.Las polmicas respecto de la naturaleza de las personas jurdicas
han tenido incidencia en las concepciones sobre su representacin. Corresponde, en consecuencia, hacer una relacin

- 7 -

En nuestro sistema rige el principio de la representacin legal, segn lo prescripto por el
Cdigo Civil en sus Arts 35, 36, 37,y 1870 incisos 2 y 3, que establece especficamente que la
persona se obliga por los actos del representante dentro de los lmites de su representacin. Para
ello se mantienen las normas del mandato y el representante responde cuando se excede de los
lmites otorgados, a menos que haya originado un enriquecimiento sin causa
10
para la persona.

6.4. La constitucin de las personas jurdicas privadas

sucinta de estas posiciones doctrinarias. El principal expositor de la teora de la ficcin -Savigny- concibi a la
persona jurdica como "incapaz absoluto de hecho", carente de voluntad propia (entendida en sentido psicolgico), y
por ello sometida a una representacin necesaria. Al igual que el menor de edad y el demente, para Savigny las
personas jurdicas tienen la voluntad de sus representantes. La actuacin de estos representantes se rige por las reglas
del mandato, y en consecuencia, si excedieron los lmites de sus poderes, no obligarn a la entidad, siendo
responsables exclusivos de sus actos .La existencia de una mandato crea un vnculo "externo" entre el representante y
la persona jurdica, y por ello, en el caso de que algunas atribuciones no estuviesen expresamente dispuestas en los
estatutos, hay que concluir en que el representante no las tiene, y que, en consecuencia, han quedado como de
competencia exclusiva de la asamblea en su carcter de rgano soberano de la institucin. Las doctrinas de la realidad
concibieron a las personas jurdicas como "organismos", dotados de miembros que actuaban "dentro" de ellos, y por
ello les atribuyeron capacidad de hecho, es decir, la posibilidad de ejercitar por s mismas -mediante dichos rganos-
sus derechos. rganos de la persona jurdica son las personas, o grupos de personas fsicas, que por disposicin de los
estatutos estn autorizados para manifestar la voluntad del ente y desarrollar la actividad jurdica necesaria para
conseguir sus fines. Se establece metafricamente una analoga entre los rganos del cuerpo humano y los "rganos"
de la persona jurdica, analoga de la cual se pretendi desprender una serie de conclusiones, encuadrando la
actuacin de los rganos de las personas jurdicas. Sostienen estas teoras que la calidad de rgano establece un
vnculo de carcter interno entre la persona jurdica y el miembro al cual toca cumplir una determinada funcin. Este
vnculo "interno" se rige por los estatutos, que establecen las atribuciones correspondientes a las funciones a
desempear. La vinculacin orgnica es totalmente diferente a la que existe entre una persona representada y su
representante, que sera de tipo "externo" a ambas, como ya qued dicho. El representante declara su propia voluntad,
pero lo hace en el inters de su representado, mientras que -segn esta teora- el rgano declara directamente la
voluntad de la persona jurdica. Es importante la distincin, se sostiene, para aquellos casos en los cuales el estatuto
delimita claramente la esfera de competencia de los rganos, pues stos tienen por su naturaleza todas las atribuciones
necesarias para cumplir sus funciones, mientras que los representantes deben actuar dentro de los lmites de sus
mandatos. Tanto la doctrina de la representacin, emanada de la teora de la ficcin, como la del rgano, producto de
las tesis realistas, describen correctamente un aspecto del problema, y lo desfiguran acudiendo a metforas que se
tratan como si constituyeran situaciones reales. Como ya ha sido expuesto, hablar de una "capacidad de hecho" de
entes que carecen de cuerpo y alma no tiene ningn sentido .Tampoco lo tiene pretender que, porque pueda
establecerse una cierta analoga entre el funcionamiento de una persona jurdica y el de un organismo fsico, sta
funcione realmente como tal organismo. Adems, la doctrina contempornea observa que no pueden ser confundidos el
"rgano" y el "representante", desde que no todos los rganos de una persona jurdica tienen poderes para
representarlas (Messineo).La asamblea, rgano soberano de las asociaciones y sociedades, no las representa, salvo
casos excepcionales. Tampoco reciben facultades representativas otros rganos, como las sindicaturas, consejos de
vigilancia, revisores de cuentas, tribunales de disciplina, etctera. Por ello cabe concluir en que las personas jurdicas
slo pueden ser representadas por aquellos rganos a los cuales la estructura interna del ente les atribuye
expresamente facultades al efecto. El vnculo es "interno", como bien destaca la teora del rgano y, por dicha razn,
cuando una persona jurdica acta por medio del rgano correspondiente, la figura del rgano absorbe la del
representante

10
El enriquecimiento sin causa se da cuando al patrimonio de la persona ingresa un bien sin haber ninguna causa
para ese ingreso, se produce un incremento injustificado del patrimonio por lo que la persona es responsable de su
restitucin. Sera el caso por ejemplo de que un representante de una persona jurdica hubiera cobrado a un deudor
ms de lo que le corresponde pagar y ese pago ingresa a la persona jurdica.

- 8 -
Su clasificacin se encuentra en el Art. 33 del Cdigo Civil, ya se mencion en el mdulo
anterior pero conviene reproducir aqu el esquema expuesto para una mayor comprensin
del anlisis de cada una en particular:
PERSONAS
JURDICAS
De carcter
privado
De carcter
pblico
Estado nacional, Provincial y
Municipal
Entes autrquicos
Iglesia Catlica
Sin fines de lucro
Con fines de lucro
Asociaciones
Fundaciones
Sociedades civiles

Respecto de las personas jurdicas de carcter pblico
11
se encuentran las:

Estatales: son creadas por el Estado, su patrimonio mayoritario es estatal,
se les asignan recursos, tienen control estatal entre otras cuestiones y
generan responsabilidad para el Estado. En esta categora se encuentran
los entes autrquicos que tienen como caractersticas que administran su
propio presupuesto, y dictan sus reglamentos, por ejemplo: Las
Universidades Nacionales y el Banco Central de la Repblica Argentina.
No estatales: aqu entra la Iglesia Catlica y las asociaciones profesionales
entre otras; sus caractersticas son que gozan de la personalidad jurdica,
pero su patrimonio no es estatal, su funcin es administrativa , por eso se
encuentran en esta categora

En este mdulo y para nuestra materia interesa las personas de carcter privado
(lo que no implica el desconocimiento de las personas de carcter pblico) que se dividen
en:

Aquellas que requieren autorizacin para funcionar (o sin fines de lucro). En
este grupo se encuentran las asociaciones y las fundaciones y deben reunir los
siguientes requisitos: que tengan por principal objeto el bien comn, posean
patrimonio propio, sean capaces por sus estatutos de adquirir bienes, no subsistan
exclusivamente de asignaciones del Estado, y obtengan autorizacin para
funcionar.

11
Lloveras de Resk, Mara Emilia; Bertoldi de Fourcade, Mara Virginia y Bergoglio, Mara Teresa. Pags.248 y 249

- 9 -
Ya se ha dicho anteriormente que las fundaciones tienen su propia ley que las
regula y las asociaciones se encuentran comprendidas en el Art. 46 del Cdigo
Civil.

En un cuadro comparativo de ambas organizaciones se pueden apreciar las
siguientes diferencias y semejanzas

Criterios Fundaciones Asociaciones
Constitucin Acto constitutivo y estatuto. Por
acto entre vivos o testamento. Es
creada por su/s fundador/es
Acto constitutivo o
contrato. Estatutos. Acto
entre vivos.
Objeto Objeto de bien comn
Tipo de
organizacin
Organizacin patrimonial Organizacin de personas
Miembros No posee, solo posee
beneficiarios que son los
destinatarios del objeto de la
organizacin y que no tienen
injerencia en su desarrollo
Posee asociados (o
llamados tambin socios),
que participan activamente
en la vida de la
organizacin.
rganos Posee el Consejo de
Administracin compuesto por 3
personas, en las que puede o no
estar el fundador. En algunos
casos delega algunas funciones
en el llamado Comit Ejecutivo
Posee una Comisin
Directiva que la administra
y representa, una
asamblea de socios que
es el rgano de gobierno
que toma las decisiones y
un rgano de contralor o
fiscalizacin que es el
tribunal de cuentas
Regulacin ley 19.863 Arts.33 y 46 del Cdigo
Civil
Autorizacin En nuestro pas ambas necesitan autorizacin para funcionar,
el organismo que se encarga de establecer los requisitos de
su constitucin en general es La Direccin de Personas
Jurdicas

Las que no requieren autorizacin (o con fines de lucro) que son las
sociedades civiles y comerciales.

Al respecto tambin se realiza un cuadro pero solamente con fines didcticos :

Criterios Sociedades Civiles Sociedades Comerciales
Regulacin Arts.. 1648 y ss. del
Cdigo Civil
Ley 19.550
Concepto Art. 1.648. Habr
sociedad, cuando dos o
ms personas se hubiesen
mutuamente obligado,
Art. 1: Habr sociedad
comercial cuando dos o
ms personas en forma
organizada, conforme a

- 10 -
cada una con una
prestacin, con el fin de
obtener alguna utilidad
apreciable en dinero, que
dividirn entre s, del
empleo que hicieren de lo
que cada uno hubiere
aportado. Art. 1.649. Las
prestaciones que deben
aportar los socios,
consistirn en obligaciones
de dar, o en obligaciones
de hacer. Es socio
capitalista, aquel cuya
prestacin consista en
obligaciones de dar; y
socio industrial, aquel cuya
prestacin consista en
obligaciones de hacer.
uno de los tipos previstos
en esta Ley, se obliguen a
realizar aportes para
aplicarlos a la produccin o
intercambio de bienes o
servicios participando de
los beneficios y
soportando las prdidas
Diferencias No adopta los tipos de las
sociedades comerciales
Adopta uno de los tipos
previstos por la ley
Tipos Ninguno Sociedad Colectiva, en
comandita simple, en
comandita por acciones,
de capital e industria,
accidental o en
participacin, sociedad
annima y sociedad de
responsabilidad limitada

Entidades sociales sin personalidad jurdica. Rgimen legal: son las simples
asociaciones del Art. 46 del Cdigo Civil: Las asociaciones que no tienen
existencia legal como personas jurdicas, sern consideradas como simples
asociaciones civiles o religiosas, segn el fin de su instituto. Son sujetos de
derecho, siempre que la constitucin y designacin de autoridades se acredite por
escritura pblica o instrumentos privados de autenticidad certificada por escribano
pblico. De lo contrario, todos los miembros fundadores de la asociacin y sus
administradores asumen responsabilidad solidaria por los actos de sta.
Supletoriamente regirn a las asociaciones a que este artculo se refiere las normas
de la sociedad civil.

6.5. Principio de existencia y extincin de las personas jurdicas.

Las personas jurdicas comienzan su existencia cuando se constituyen como tales, tal
como estudiamos en el punto anterior.

Adems, las personas jurdicas, como las fsicas, finalizan su existencia por varias
causas, a continuacin se mencionan las causas de extincin de aquellas que necesitan
autorizacin para funcionar.

- 11 -
El Estado, a las personas jurdicas privadas que necesitan su autorizacin
para funcionar, les puede revocar la misma o retirarles la personera jurdica; o se pueden
disolver por otras causales que se encuentran expresadas en el Cdigo Civil:

Art. 48. Termina la existencia de las personas jurdicas que necesitan autorizacin
expresa estatal para funcionar:
1 Por su disolucin en virtud de la decisin de sus miembros, aprobada por la
autoridad competente;
2 Por disolucin en virtud de la ley, no obstante la voluntad de sus miembros, o por
haberse abusado o incurrido en transgresiones de las condiciones o clusulas de la
respectiva autorizacin, o porque sea imposible el cumplimiento de sus estatutos, o
porque su disolucin fuese necesaria o conveniente a los intereses pblicos;
3 Por la conclusin de los bienes destinados a sostenerlas.
La decisin administrativa sobre retiro de la personera o intervencin a la entidad dar
lugar a los recursos previstos en el artculo 45. El juez podr disponer la suspensin
provisional de los efectos de la resolucin recurrida.

Art. 49. No termina la existencia de las personas jurdicas por el fallecimiento de sus
miembros, aunque sea en nmero tal que quedaran reducidos a no poder cumplir el fin de
su institucin. Corresponde al Gobierno, si los estatutos no lo hubiesen previsto, declarar
disuelta la corporacin, o determinar el modo cmo debe hacerse su renovacin.

Art. 50. Disuelta o acabada una asociacin con el carcter de persona jurdica, los bienes
y acciones que a ella pertenecan, tendrn el destino previsto en sus estatutos; y si nada
se hubiese dispuesto en ellos, los bienes y acciones sern considerados como vacantes y
aplicados a los objetos que disponga el Cuerpo Legislativo, salvo todo perjuicio a tercero y
a los miembros existentes de la corporacin.

Es importante la disposicin del Art.48 que les otorga a las personas jurdicas la va
recursiva, el recurso de ilegitimidad o arbitrariedad ante la decisin de retiro de
personera jurdica le da a la misma la posibilidad de oponerse a dicha decisin.

Respecto de las sociedades civiles y comerciales, el fin de su existencia se encuentra
regulado en su normativa especfica ya citada.

6.6 . Consecuencias en relacin a su personalidad: su responsabilidad.
Otras consecuencias

Como consecuencia necesaria de la distincin entre su personalidad y la de sus miembros
surge su responsabilidad por los actos de sus representantes (responsabilidad extracontractual) y
hechos sus dependientes (responsabilidad contractual).

Tal como sostienen las autoras de Lecciones.
12
. La distinta responsabilidad contractual y
extracontractual de las personas jurdicas es otra consecuencia de la personalidad jurdica
adquirida por el ente colectivo. Este principio que es riguroso en las asociaciones (Art. 39, 42 y 43
del C.C) no lo es en el mbito de las sociedades civiles y comerciales que se constituyen con fines
de lucro, y donde en principio los socios responden por las deudas de la sociedad con la
excepcin de algunos tipos de sociedad comercial.

12
Lloveras de Resk, Mara Emilia; Bertoldi de Fourcade, Mara Virginia y Bergoglio, Mara Teresa. Pag.256

- 12 -

Esta es una derivacin de la autorizacin o no para funcionar, las asociaciones y fundaciones son
autorizadas por el Estado y tienen un objeto especial; en cambio las sociedades (si bien tienen un
procedimiento de inscripcin determinado) garantizan a los terceros con su patrimonio, y si ste es
insuficiente, en las sociedades de responsabilidad ilimitada los socios responden de manera
subsidiaria (es decir, primero se acciona contra la sociedad y luego contra los socios). En las
sociedades de responsabilidad limitada (S.R. L y Sociedades Annimas) se responde por las
deudas de la sociedad con el patrimonio de la misma

6.7-La empresa. .

La definicin de empresa es importante porque es el medio mas utilizado
para realizar actos de comercio; una definicin de empresa de Vivante
13
la concepta como: la
organizacin tcnico jurdica, que mediante la coordinacin de diversos elementos naturaleza,
capital y trabajo- se propone producir bienes o servicios, destinados al trueque, corriendo los
riesgos por cuenta del empresario; esto es, quien rene, coordina y dirige esos elementos bajo su
responsabilidad.

La empresa tiene dos elementos: 1) la coordinacin de los factores de produccin
(naturaleza, capital y trabajo) destinado al trueque; si no estuviera destinado al trueque, sino al
propio consumo, habra empresa econmicamente, ms no jurdicamente; 2) y la organizacin
est dirigida y bajo la responsabilidad de empresarios.

Es importante tener en cuenta que no se puede confundir la nocin de empresa con la de
sociedad comercial
14
. En efecto, la empresa puede ser unipersonal, en ese caso la
responsabilidad entera de la misma cae sobre el empresario titular, ese tipo de responsabilidad es
ilimitada, es decir que en caso de dificultades econmicas de la empresa el empresario correr el
riesgo de que lo ejecuten patrimonialmente de manera personal. Para comprender la gravedad de
esta situacin baste tener en cuenta el concepto de patrimonio de afectacin, es decir, la
posibilidad de las personas de destinar porciones de sus patrimonios a diferentes actividades para
hacerlo producir y a su vez protegerlo. En este caso el empresario lo hace producir pero no lo
puede proteger siendo que est en permanente riesgo.

Por eso se puede concluir que si bien para nuestra legislacin no existe como sociedad la
empresa unipersonal, s se da como acto de comercio y se encuentra expresamente prevista en el
Cdigo de Comercio, resultando sta una forma muy comn de organizarse y se manifiesta
cuando el empresario tiene sobre s toda la responsabilidad y direccin. Este empresario tiene
sobre s, mientras mantenga esta organizacin unipersonal, toda la responsabilidad y todo el
riesgo por los negocios realizados

13
Vivante, csar derecho mercantil. Tribunal superior de justicia del distrito federal. Direccin general de anales de
jurisprudencia y boletn judicial Mxico. Ao 2002. pg. 49
14 Lexis N 1605/000222.SOCIEDADES (En general) / 01.- Generalidades- Castro Sammartino, Mario - Garrone, Jos
A. SOCIEDAD Y EMPRESA. No deben confundirse los conceptos de sociedad y empresa. La empresa es una
actividad (cfr. Fontanarrosa, R.O., Derecho Comercial Argentino. Parte General, Zavala, Buenos Aires, 1976, pg.
175) de organizacin de la produccin de bienes y de servicios; es claro entonces que no es una categora jurdica y
que cada uno de sus elementos est regido por la ley que le sea propia (cfr. Etcheverry, R.A., Derecho Comercial y
Econmico. Parte General, Astrea, Buenos Aires, 1987, pg. 503). Por el contrario, la sociedad es un concepto
elaborado por el derecho y constituye una de las formas jurdicas que puede adoptar la empresa.

- 13 -

7.-EL OBJETO DE LA RELACION JURIDICA.

7.1. El objeto de la relacin jurdica. Concepto. Clasificacin de los
derechos subjetivos en funcin de su respectivo objeto Diversas clases
de objeto. Requisitos de validez

Este es un nuevo tema en nuestra materia, hasta ahora se ha expuesto lo ms importante
relativo al primero de los elementos de la relacin jurdica que son los sujetos. Ahora se abordar
el estudio del objeto de las relaciones jurdicas.

El objeto es aquello sobre lo que recae la relacin y segn el tipo de relacin jurdica de
que se trate (o tipo de derecho subjetivo que es la relacin jurdica en sentido estricto) ser el
objeto que corresponda, gel siguiente esquema muestra en un color mas oscuro el objeto de cada
uno de los derechos subjetivos ya analizados anteriormente.

Derechos
subjetivos
Extrapatrimoniales
Patrimoniales
Derechos
humanos
La misma persona
Derechos
Potestatvos
La persona tutelada
Derechos
creditorios
Derechos
reales
Derechos
intelectuales
Prestacin debida, de:
dar, hacer o no hacer
La cosa objeto del
derecho
El fruto del ingenio
humano

Entonces depende del tipo de relacin pueden ser cosas, hechos del hombre,
objetos inmateriales, personas. Bsicamente en este punto del programa se aborda el objeto
material, es decir las cosas, objeto que se analizar enseguida porque antes es preciso
comprender el concepto de patrimonio

7.2. El Patrimonio. Concepto Caracteres Distintas concepciones. Anlisis
crtico de cada una

El patrimonio es uno de los atributos de la persona jurdica, y se denomina jurdicamente
patrimonio al conjunto de bienes que posee una persona.

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Grficamente el patrimonio se encuentra compuesto de la siguiente manera:
Patrimonio
Bienes
Inmateriales
Materiales
Cosas
Derechos
patrimoniales
1)Derechos
creditorios,
personales u
obligaciones
2)Derechos reales
3)Derechos
intelectuales

Sobre el patrimonio, ya se dijo en el primer mdulo, existen distintas concepciones, pero
actualmente se encuentran superadas. Bsicamente se encuentran las posturas bsicas que son :
Postura de Aubry y Rau: estos autores franceses que consideran que el patrimonio es un
atributo de la personalidad; consideran que toda persona posee un patrimonio que es
necesario , nico e intransmisible. Sostienen que la persona aunque no posea bienes,
potencialmente los puede tener, por eso nunca carece de patrimonio
Teoras modernas: esta es la concepcin finalista del patrimonio que tiene su origen en
Alemania y que sostienen que no necesariamente las personas deben poseer bienes para
serlo, y que si los poseen pueden afectarlos a diferentes fines, por eso se habla de los
patrimonios de afectacin

El problema de la unidad del patrimonio. El patrimonio general, el patrimonio
especial y el denominado patrimonio autnomo

El patrimonio en realidad es una universalidad jurdica (universitas iuris), es decir,
su unin (aun cuando sus bienes estn separados) no proviene de la voluntad de las
personas sino de las disposiciones del Derecho, solo as puede explicarse la transmisin
hereditaria, se transmite la universalidad jurdica, procesalmente se genera el fuero de
atraccin para que a ese lugar donde se est resolviendo el tema se lleven los juicios de
carcter patrimonial del causante.

Otra postura, ya superada, sostiene que el patrimonio es una universalidad de
hecho (universitas facti o universitas rerum) porque se basa en que la unin del patrimonio
tiene su base en la voluntad del dueo).

- 15 -
. El patrimonio como garanta de los acreedores. Alcance legal del principio. Fundamento.
Bienes excluidos. Acciones dirigidas a asegurar su integridad. Insolvencia y cesacin de
pagos. Acciones individuales y colectivas
El patrimonio es la prenda comn de los acreedores, es decir, es la garanta que
tienen los acreedores para respaldar los crditos que tienen contra sus deudores. Por ejemplo: si
alguien va a pedir un prstamo bancario le van a pedir garantas para pagarlo, estudiarn sus
antecedentes, su grado de cumplimiento, su respaldo econmico, si tiene un recibo de sueldo
(que es parte del patrimonio porque configura un derecho creditorio para el empleado) tambin; si
no posee nada no le otorgarn el prstamo. Igualmente en los contratos de locacin de inmuebles,
raramente se puede alquilar sin garanta, actualmente los acreedores se aseguran que ante un
incumplimiento van a poder ejecutar sus acreencias.

En el Cdigo Civil este tema se encuentra regulado en varias disposiciones de
nuestro Cdigo regulan este tema; el Art. 505
15
lo reconoce en su inciso 3, cuando establece que
el patrimonio del deudor en el caso de las obligaciones le garantiza al acreedor que en caso de
incumplimiento puede obtener de ah las indemnizaciones que correspondan.

Para ello la ley le otorga al acreedor una serie de medidas para proteger el
patrimonio ante un eventual incumplimiento, estas son las medidas preventivas (que tienden a
asegurarse la documentacin de las deudas) y las cautelares (que son las que se aseguran de
que el deudor no se deshar del patrimonio ante una eventual demanda).

Las medidas cautelares judiciales son:

Embargo: Inoponibilidad de la enajenacin, preventivo o ejecutivo
(sentencia) o ejecutorio (liquidacin)
Inhibicin general: Bienes insuficientes. Anotacin en el Registro de la
Propiedad. Vlido solo en esa jurisdiccin
Indisponibilidad de un bien: Medida judicial que declara la indisponibilidad de
un bien determinado (peligro de frustracin)
Anotacin de litis: En el Registro de la Propiedad y el bien no queda
indisponible
Medida cautelar innovativa: Se cambia una situacin fctica o jurdica por
necesidad y urgencia
Prohibicin de innovar: Se mantiene inalterable la situacin de hecho o de
derecho

15
rt. 505. Los efectos de las obligaciones respecto del acreedor son: 3 Para obtener del deudor las
indemnizaciones correspondientes.

Respecto del deudor, el cumplimiento exacto de la obligacin le confiere el derecho de obtener la liberacin
correspondiente, o el derecho de repeler las acciones del acreedor, si la obligacin se hallase extinguida o modificada
por una causa legal.

Si el incumplimiento de la obligacin, cualquiera sea su fuente, dervase el litigio judicial o arbitral, la responsabilidad
por el pago de las costas, incluidos los honorarios profesionales de todo tipo all devengados y correspondientes a la
primera o nica instancia, no exceder del veinticinco por ciento (25 %) del monto de la sentencia, laudo, transaccin
o instrumento que ponga fin al diferendo. Si la regulaciones de honorarios practicadas conforme a las leyes
arancelarias o usos locales, correspondientes a todas las profesiones y especialidades superan dicho porcentaje, el juez
proceder a prorratear los montos entre los beneficiarios. Para el cmputo del porcentaje indicado, no se tendr en
cuenta el monto de los honorarios de los profesionales que hubieren representado, patrocinado o asistido a la parte
condenada en costas. (Prrafo incorporado por art. 1 de la Ley N 24.432 B.O. 10/1/1995.)

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Intervencin judicial: intervencin del acreedor en el juicio del deudor, 2)3
recaudador en una empresa, 3)3 fiscalizador de actos o bienes en el juicio
Secuestro de bienes: Falta de eficacia del embargo o liquidacin

Las medidas preventivas aconsejadas son:

Documentacin del crdito
Reconocimiento de deuda: declaracin con efecto interruptivo, expresa o
tcita
Confeccin de inventarios y balances:, libros obligatorios por el cdigo de
comercio, ley de contrato de trabajo, actas sociales
Interrupcin de la prescripcin por demanda
Suspensin de la prescripcin por interpelacin: Por una sola vez y con
efecto por un ao (o menor segn la accin)
Adems los acreedores poseen a su favor una serie de acciones tendientes a
recuperar y conservar su crdito, entre ellas:

La accin subrogatoria, se da en el caso de que un tercero le deba a su
deudor y ste permanezca inactivo en el cobro, solo procede por va judicial
La accin directa: es igual que la anterior pero procede en los casos
indicados por ley (por ejemplo en las sublocaciones el locador le puede
cobrar al sublocatario de su locatario)
La accin revocatoria: procede en caso de fraude (tema que se analizar
mas adelante)
Accin de separacin de patrimonios: procede en el caso de herencia, y se
otorga tanto a los acreedores del causante y como a sus herederos
La accin de simulacin: procede en caso de simulacin (tema que tambin
se analizar mas adelante). Tanto el fraude como la simulacin son vicios
del acto jurdico

7.3.-La hacienda comercial o fondo de comercio Concepto. Elementos
constitutivos Transferencia de establecimientos comerciales

El fondo de comercio es el conjunto de elementos materiales e inmateriales organizados
por el empresario para producir bienes y/o servicios.

El fondo de comercio y su integridad en su transferencia se encuentran protegidos por la
ley n 11.867 que ley persigue tres finalidades:

1) Proteger la integridad del fondo de comercio como una universalidad
2) Proteger los intereses de los acreedores
3) Otorgar seguridad al adquirente de que las pretensiones de los acreedores sern
satisfechas con el precio de venta asegurndoles un fondo libre de acreencias

Adems en su Art.1 indica cmo se encuentra integrado un fondo de comercio:
Declrense elementos constitutivos de un establecimiento comercial fondo de comercio, a los
efectos de su transmisin por cualquier ttulo: Las instalaciones, existencia en mercaderas,
nombre y ensea comercial, la clientela, el derecho al local, las patentes de invencin, las marcas
de fbrica, los dibujos y modelos industriales, las distinciones honorficas y todos los dems
derechos derivados de la propiedad comercial e industrial o artstica .

- 17 -

En sntesis, la ley protege la transferencia del fondo de comercio indicando un
procedimiento que permite transmitirlo en funcionamiento (con los bienes indicados), dando tanto
al fondo la seguridad del giro comercial, como a los acreedores la garanta de que sus deudas
sern pagadas, como al adquirente limitando su responsabilidad al momento de la transferencia.

7.4.-COSAS Y BIENES Concepto. Rgimen legal Alcance jurdico

Continuando con el tema del patrimonio, ahora corresponde abordar uno de sus
elementos: los bienes materiales o cosas. En este ltimo punto del mdulo se estudiarn los
conceptos bsicos relacionados con las cosas.
El Cdigo Civil define cosas en el Art. 2311:. Se llaman cosas en este Cdigo, los objetos
materiales susceptibles de tener un valor. Las disposiciones referentes a las cosas son aplicables
a la energa y a las fuerzas naturales susceptibles de apropiacin.

Cuando el legislador define como materiales supera la definicin original que deca
corporales, refirindose a materia como concepto general. Por eso se incorpora el segundo
apartado , las fuerzas naturales y la energa son materia y son objeto de mercado tambin, se
realizan transacciones sobre ellas, no solo la energa elctrica, sino la solar o la proveniente de la
fuerza clica (por el viento) por ejemplo. Por eso es tan importante entender que no se habla de
corporal o tangible sino de material.

Otra cuestin importante a entender es que las cosas son susceptibles de tener un valor,
no importa cual sea, incluso puede tener ms valor afectivo que econmico, si rene las
condiciones de ser material igualmente ser cosa y ser parte del patrimonio de una persona.

7.5 . Clasificacin de las cosas consideradas en si mismas

Las cosas, consideradas en s mismas o en relacin a los derechos (reguladas en los Arts. 2311 a
2338 del Cdigo Civil) se pueden clasificar de la siguiente manera:

1. Muebles o inmuebles :por su naturaleza, o por accesin o por su carcter representativo:

a. Son cosas muebles las que se pueden trasladar de un lugar a otro, sea
movindose por s mismas (estos ltimos se llaman semovientes, por ejemplo los
animales), o que solo se muevan por una fuerza externa, son excepcin de las que
sean accesorias a los inmuebles. Son tambin muebles todas las partes slidas o
fluidas del suelo, separadas de l, como las piedras, metales, etc. Tambin tienen
este carcter los instrumentos pblicos o privados de donde constare la adquisicin
de derechos personales, por ejemplo un boleto de compraventa de un automvil.

b. Son inmuebles por su naturaleza: las cosas que se encuentran inmovilizadas por
s mismas, como el suelo y todas las partes slidas o fluidas que forman su
superficie o profundidad, todo lo que est incorporado al suelo de una manera
orgnica y todo lo que se encuentra bajo el suelo sin el hecho del hombre. Son
tambin inmuebles pero por accesin fsica: las cosas muebles que se
encuentran inmovilizadas por su accesin fsica al suelo con carcter de
perpetuidad (por ejemplo un edificio). Son inmuebles por accesin moral o por

- 18 -
su destino: las cosas muebles que se encuentran puestas intencionalmente, como
accesorias de un inmueble por el propietario de ste, sin estarlo fsicamente, por
ejemplo en una Universidad los bancos , el pizarrn y los elementos tecnolgicos
que integran su funcin educativa; esto porque este tipo de bienes complementan
al inmueble en su funcionalidad . Finalmente son inmuebles por su carcter
representativo, los instrumentos pblicos donde constare la adquisicin de
derechos reales sobre bienes inmuebles, por ejemplo la escritura pblica en la que
se vende o dona una casa. Esta clasificacin tiene sus efectos:
i. Los derechos reales que se pueden constituir (hipoteca y anticresis sobre
los inmuebles, prenda sobre los muebles) ,
ii. las formas de instrumentacin (los derechos reales sobre inmuebles se
instrumentan en escritura pblica y su correspondiente inscripcin, no
exigindose estos requisitos para los muebles, a menos que sean
registrables pero no requieren instrumento pblico) ,
iii. el tiempo exigido para adquirir el dominio prescripcin adquisitiva- los
plazos son diferentes segn el tipo de bienes: para los muebles se exigen 2
aos, para los inmuebles se exigen 10 20 aos, segn se tenga o no justo
ttulo. Se considera justo ttulo para los 10 aos la escritura pblica que
tiene el poseedor convencido de que el terreno es suyo, pero en realidad es
una escritura defectuosa porque existe otra escritura sobre el mismo
inmueble o parte de l (esto ha sido frecuente en loteos de terrenos mal
realizados), en estos casos se le da derecho al que posee durante 10 aos
en estas condiciones a usucapir el bien.
iv. los efectos de la posesin :en las cosas muebles, la posesin de buena fe
de una cosa mueble, crea a favor del poseedor la presuncin de tener la
propiedad de ella, y el poder de repeler cualquier accin de reivindicacin, si
la cosa no hubiese sido robada o perdida, no ocurriendo en el caso de los
inmuebles). La frase aplicable es la posesin vale por ttulo. Por ejemplo
se aplica en los casos de tercera de dominio, cuando se embargan bienes
que son de propiedad de una persona por deudas de otra persona, si el
dueo las tiene efectivamente puede alegar a su favor esta disposicin
v. La competencia de los jueces, es decir la facultad del juez para entender en
un caso determinado, (para los inmuebles es competente el juez del lugar
de situacin del bien, para los muebles el del lugar de situacin del bien o el
del domicilio del demandado).

2. fungibles o no fungibles. Son fungibles aquellas en que todo individuo de la especie
equivale a otro individuo de la misma especie, y que pueden sustituirse las unas por las
otras de la misma calidad y en igual cantidad (por ejemplo los cereales, el dinero-porque
se considera su valor econmico-, las mercaderas en general). Son no fungibles aquellas
cosas con identidad propia, que no pueden sustituirse de forma perfecta (por ejemplo una
casa, un automvil, un libro incunable). Esta clasificacin es importante por las
transacciones que se pueden celebrar, por ejemplo sobre las cosas fungibles se pueden
celebrar contratos de mutuo (que son de uso y consumo)I, como el mutuo comercial (que
es el prstamo bancario) o el mutuo de semillas.

3. consumibles o no consumibles. Son consumibles aquellas cosas cuya existencia
termina con el primer uso para el que las posee y las que terminan para quien deja de
poseerlas por no distinguirse en su individualidad (por ejemplo el dinero o los alimentos).
Son cosas no consumibles las que no dejan de existir por el primer uso que de ellas se

- 19 -
hace, aunque sean susceptibles de consumirse o de deteriorarse despus de algn tiempo
(por ejemplo un auto, los muebles de una casa)

4. divisibles o indivisibles. Son divisibles aquellas que sin ser destruidas enteramente
pueden ser fraccionadas en porciones reales, cada una de las cuales forma un todo
homogneo y anlogo tanto a las otras partes como a la cosa misma (por ejemplo un litro
de leche, el dinero). Son no divisibles las cosas cuando ello convierta en antieconmico su
uso y aprovechamiento, no pueden dividirse sin que se destruya o pierda su esencia (por
ejemplo una estatua, un terreno cuyas dimensiones son las mnimas aceptadas por las
reglamentaciones municipales).

5. principales o accesorias. Son principales las cosas que pueden existir por s mismas (por
ejemplo un auto). Son accesorias las cosas cuya existencia est determinada por otra de
la cual dependen y siguen la suerte de la principal. En este caso es importante tener en
claro que la clasificacin de las accesorias dado que el cdigo las limita en dos categoras:

a. Frutos : son las cosas que peridicamente proceden de otra cuya sustancia no
alteran, estos pueden ser, naturales (por ejemplo una fruta), civiles (son las rentas
que produce el dinero, por ejemplo un alquiler, los intereses) o industriales, en
estos interviene el hombre solo en un momento que es el de la cosecha por
ejemplo. Son accesorios porque siguen la suerte del principal, por ejemplo si se
acaba el dinero (capital) no hay intereses
b. Productos: Los productos proceden de otra cosa, alterando la sustancia de la
misma, de modo tal que una vez producido no vuelven a producirse (por ejemplo
los minerales de una mina).

6. dentro o fuera del comercio. Estn en el comercio todas las cosas cuya enajenacin no
fuere expresamente prohibida o dependiente de autorizacin pblica. Las cosas estn
fuera del comercio, o por su inenajenabilidad absoluta o por su inenajenabilidad relativa.
Son absolutamente inenajenables: a) las cosas cuya venta fuere expresamente prohibida
por ley (por ejemplo los bienes pblicos del Estado) b) las cosas cuya venta se hubiere
prohibido por actos entre vivos-contrato- o disposiciones de ltima voluntad-testamento-
(por ejemplo si un bien ha sido constituido bajo el rgimen de bien de familia). Son
relativamente inenajenables las que necesiten autorizacin previa para su venta (por
ejemplo los bienes de los menores).

7.6 . Clasificacin de los bienes en relacin a las personas

Las cosas, consideradas en relacin con las personas se clasifican en:

1. Bienes del Estado: stos a su vez, se clasifican en:
a. bienes pblicos, estos estn afectados al uso y goce de todos los
habitantes, no estn en el comercio (por ejemplo calles, plazas, yacimientos
arqueolgicos, lagos navegables, etc.)
b. bienes privados, siendo igual al dominio privado de los particulares, el
Estado tiene su uso exclusivo y puede enajenarlos conforme la ley civil (por
ejemplo las tierras sin dueo, los yacimientos minerales, los bienes
vacantes, etc.)
2. Bienes municipales: estos son los bienes que el Estado ha puesto bajo el dominio
de las municipalidades.

- 20 -
3. Bienes de la Iglesia: y estos a su vez, se clasifican en bienes pblicos o privados,
los primeros son los que estn directamente afectados al culto.
4. Bienes particulares: son las cosas que no fuesen bienes del Estado, de las
municipalidades o de las iglesias. Sus titulares pueden administrarlos, aprovechar
sus frutos y productos, disponer de ellos conforme a la ley comn y reclamarlos
cuando un tercero los tenga indebidamente en su poder.
5. Cosas susceptibles de apropiacin privada (por ejemplo los peces, los tesoros
abandonados, etc.), son aquellos que no tienen dueo o han sido abandonados por
sus dueos, de modo tal que cualquier persona puede apropiarse (hacerse dueo)
de ellos.

Derechos industriales y comerciales: marcas y designaciones, nombre comercial, dibujos y
modelos industriales, patentes de invencin

Como se sostuvo anteriormente, los derechos intelectuales integran el patrimonio de una
persona. La creacin intelectual es un bien inmaterial, que se logra objetivando la idea que lo
expresa. Su proteccin se llama propiedad intelectual o derechos intelectuales. Dentro del amplio
concepto de propiedad (o derecho) intelectual entran, dos grandes ramas, el derecho de autor y la
propiedad industrial (o comercial).

En nuestro sistema se protegen los siguientes derechos intelectuales:

Derechos de autor: tutelados por la ley 11.723. Para esta ley, autor es el creador
de una obra que mira a la satisfaccin intelectual o espiritual, que sta produce, sea
en el orden de la verdad, de la belleza o del entretenimiento. Regula concretamente
los derechos de autor de obras cientficas, literarias y artsticas, confirindole
proteccin al autor durante toda su vida y a sus herederos por 70 aos. Tutela el
modo de expresin de las ideas. Estos se registran en el Registro Nacional de
Derechos de Autor.

Patentes: son los inventos que a su vez se clasifican en: 1) patentes de invencin
(ley 24.481, modificada por ley 24.572); 2) las creaciones citogenticas (ley
20.247); 3) patente de modelos y diseos industriales (decr. ley 6673/63), y 4)
modelos de utilidad. Todo aquello que est regido por la ley de patentes de
invencin, de modelos o diseos industriales y de marcas, tiende directa o indirec-
tamente, a la satisfaccin de necesidades o comodidades materiales. Esto ltimo
constituye lo que se conoce como propiedad industrial. La ley confiere proteccin
para las patentes de invencin de 20 aos improrrogables y 10 para los modelos de
utilidad. Durante ese tiempo el propietario del derecho puede explotarlo u otorgar
licencias (permitiendo la explotacin por un tercero contra el pago de un canon) .
Estos derechos se registran en el Instituto Nacional de Propiedad Industrial, en el
Registro de Patentes

Marcas registradas: tuteladas por la ley 22.362. la marca es el signo o smbolo
que distingue e identifica un determinado producto, en este caso la ley le otorga
una proteccin de 10 aos, prorrogables siempre que se pruebe su uso durante los
ltimos aos .Estos derechos se registran en el Instituto Nacional de Propiedad
Industrial, en el Registro de Marcas

- 21 -

Estos derechos intelectuales conforman una categora intermedia dentro de la clasificacin
de los derechos patrimoniales, ya que tienen una faz extrapatrimonial que es el derecho moral del
autor a la integridad de su obra, y una faz patrimonial que es el derecho a disfrutar de las
ganancias que produce la venta o reproduccin de su obra registrada en cualquiera de las tres
categoras

- 1 -
MDULO 3: HECHOS Y ACTOS JURDICOS

8-LOS HECHOS JURDICOS

8.1. Los hechos jurdicos. Definicin.

Es importante distinguir el hecho jurdico del simple hecho, este ltimo es el hecho objeto
de los actos jurdicos (por ejemplo un contrato de trabajo tiene como objeto un hecho); en este
caso el hecho que importa es el que da origen a la relacin.

Este elemento de la relacin jurdica se encuentra definido en el Artculo 896 del Cdigo
Civil que dice: Los hechos de que se trata en esta parte del Cdigo son todos los acontecimientos
susceptibles de producir alguna adquisicin, modificacin, transferencia o extincin de los
derechos u obligaciones. La expresin susceptibles de producir y la enumeracin de sus efectos
lo marca claramente como la causa que le da el origen a las relaciones jurdicas. No se debe
olvidar cada relacin jurdica hasta aqu expuesta, cuando se analiz en mdulos anteriores la
clasificacin de los derechos subjetivos. Cada derecho subjetivo tiene su propia causa fuente; por
ejemplo los derechos potestativos, los derechos reales, los derechos humanos y los derechos
intelectuales tienen su causa en la ley; y los derechos creditorios (obligaciones o derechos
personalsimos) tienen su causa fuente en la ley, la voluntad unilateral, los contratos,
cuasicontratos, delitos o cuasidelitos. Cada una de las causas fuentes mencionadas es una
especie de hecho jurdico.

Mtodo del Cdigo Civil Efectos: Adquisicin. Transmisin. Extincin Clasificacin.

En el Cdigo Civil se encuentran regulados en la seccin II del libro II, en esta seccin se
resumen, segn Buteler
1
, en esta seccin se generalizan los hechos lo que es altamente positivo y
se tratan cuatro cuestiones: 1) los hechos jurdicos en general y su clasificacin, 2) teora del acto
voluntario, 3) la teora del acto jurdico y 4) la teora del acto ilcito, o si se quiere, la teora de la
responsabilidad civil por los actos ilcitos

Los hechos jurdicos producen los efectos mencionados en el artculo que los define y a su
vez se clasifican segn el siguiente esquema:

1
Buteler Cceres, Jos A. Manual de Derecho Civil. Parte General. Crdoba. - Advocatus 2000. Pg.196

- 2 -
Hecho
jurdico
Natural
Humano
Voluntario
Involuntario
Ilcito
Lcito
Delito
Cuasidelito
Simple
Acto voluntario
Acto
Jurdico

Qu comprende cada clase?

Hechos jurdicos naturales, como por ejemplo el nacimiento, la muerte, la destruccin
natural de una cosa, el derrumbe de un edificio por un terremoto, etc. Estos si bien son
hechos en los que no intervino la voluntad del hombre, son jurdicos en tanto producen
consecuencias para el derecho.

Los hechos jurdicos humanos son voluntarios o involuntarios. Se consideran que
son voluntarios si son realizados con discernimiento (capacidad general de razonar, de
conocer, aumenta a medida que el sujeto crece o madura). Carecen de discernimiento,
conforme con el Art. 921 del CC: los menores de 10 aos para actos que contraren la ley,
los menores de 14 aos para actos que no contraren la ley, los dementes, o personas que
por cualquier circunstancia se halle privada de razn, por Ej. un golpe en la cabeza),
intencin (la posibilidad de dirigir la voluntad hacia lo querido o deseado, sobre la base del
discernimiento) y libertad (la posibilidad de movimiento libertad fsica- y la posibilidad de
decidir sin presin externa libertad moral-). Los hechos involuntarios, que son los
ejecutados sin discernimiento, intencin y libertad, no producen obligaciones salvo que
causaran dao en otro, y si con el dao se enriqueci el autor del hecho y en la medida de
ese enriquecimiento.

Los hechos voluntarios a su vez se dividen en lcitos e ilcitos, segn sean conformes
o contrarios a la ley. Los hechos voluntarios ilcitos pueden ser: delitos (supone la
intencin de causar un dao) o cuasidelitos (se causa el dao aunque no haya habido
intencin, es por culpa imprudencia, negligencia o impericia-) y los lcitos son los actos
jurdicos y los simples actos voluntarios.

Los actos lcitos e ilcitos. Nocin. Presupuestos de la responsabilidad civil

- 3 -
Los hechos voluntarios se clasifican en lcitos e ilcitos como se mencion anteriormente, el
Art. 898. del Cdigo dice: Los hechos voluntarios son lcitos o ilcitos. Son actos lcitos, las
acciones voluntarias no prohibidas por la ley, de que puede resultar alguna adquisicin,
modificacin o extincin de derechos.

Los hechos voluntarios lcitos pueden ser: simples actos voluntarios o actos jurdicos.
Los primeros no tienen por fin inmediato crear, modificar o extinguir derechos y obligaciones sino
que la ley es las que les adjudica a ellos algn efecto jurdico, por ejemplo el que hace
reparaciones urgentes en la propiedad de un amigo ausente, no tiene en miras o sea por fin
inmediato entablar una relacin jurdica (el arreglo de una casa). Sino simplemente prevenir un
perjuicio patrimonial al amigo ausente. La ley, es entonces, la que establece ms all de la
intencin de sta persona que el beneficiado por esa reparacin debe indemnizar al amigo
benefactor y dentro de la medida del beneficio que obtuvo por los gastos hechos por su amigo.

Los actos jurdicos
2
, tienen por fin inmediato establecer relaciones jurdicas, es decir,
crear, modificar, extinguir o transferir derechos y obligaciones. Es decir, la ley permite en

2
Art. 944. Son actos jurdicos los actos voluntarios lcitos, que tengan por fin inmediato, establecer entre las personas
relaciones jurdicas, crear, modificar, transferir, conservar o aniquilar derechos.
3
Art. 1.072. El acto ilcito ejecutado a sabiendas y con intencin de daar la persona o los derechos de otro, se llama
en este cdigo "delito"
4
Art. 1.109. Todo el que ejecuta un hecho, que por su culpa o negligencia ocasiona un dao a otro, est obligado a la
reparacin del perjuicio. Esta obligacin es regida por las mismas disposiciones relativas a los delitos del derecho
civil. Cuando por efecto de la solidaridad derivada del hecho uno de los coautores hubiere indemnizado una parte
mayor que la que le corresponde, podr ejercer la accin de reintegro. (Prrafo incorporado por Art. 1 de la Ley N
17.711 B.O. 26/4/1968. Vigencia: a partir del 1 de julio de 1968.)
5
Art. 1.197. Las convenciones hechas en los contratos forman para las partes una regla a la cual deben someterse
como a la ley misma.
6
Art. 921: Los actos sern reputados hechos sin discernimiento, si fueren actos lcitos practicados por menores
impberes, o actos ilcitos por menores de diez aos; como tambin los actos de los dementes que no fuesen
practicados en intervalos lcidos, y los practicados por los que, por cualquier accidente estn sin uso de razn.
7
Buteler Cceres, Jos A. Op. Cit. Pg. 205
8
Art. 1.145. El consentimiento puede ser expreso o tcito. Es expreso cuando se manifiesta verbalmente, por escrito,
o por signos inequvocos. El consentimiento tcito resultar de hechos, o de actos que lo presupongan, o que autoricen
a presumirlo, excepto en los casos en que la ley exige una manifestacin expresa de la voluntad; o que las partes
hubiesen estipulado, que sus convenciones no fuesen obligatorias, sino despus de llenarse algunas formalidades.
Art. 1.146. El consentimiento tcito se presumir si una de las partes entregare, y la otra recibiere la cosa ofrecida o
pedida; o si una de las partes hiciere lo que no hubiera hecho, o no hiciere lo que hubiera hecho si su intencin fuese
no aceptar la propuesta u oferta.

9
Art. 1.878. Entre ausentes la aceptacin del mandato no resultar del silencio del mandatario, sino en los casos
siguientes:1 Si el mandante remite su procuracin al mandatario, y ste la recibe sin protesta alguna;2 Si el
mandante le confiri por cartas un mandato relativo a negocios que por su oficio, profesin o modo de vivir
acostumbraba recibir y no dio respuesta a las cartas.
10
Buteler Cceres, Jos. Op. Cit. Pg. 210
11
Citar: Lexis N 9204/009095. HECHOS JURDICOS / 03.- Actos voluntarios / a) Rivera, Julio Csar
(autor)Generalidades .INSTITUCIONES DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL. LexisNexis.2007
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Buteler Cceres, Jos. Op. Cit. Pg.215
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Artculo 784:El que por un error de hecho o de derecho, se creyere deudor, y entregase alguna cosa o cantidad en
pago, tiene derecho a repetirla del que la recibi.
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Artculo 512La culpa del deudor en el cumplimiento de la obligacin consiste en la omisin de aquellas diligencias
que exigiere la naturaleza de la obligacin, y que correspondiesen a las circunstancias de las personas, del tiempo y
del lugar

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numerosos casos que la libre voluntad de las partes debidamente manifestada y exteriorizada,
funcione como un hecho que produce una posterior obligacin o sea, permitir la libre voluntad de
los sujetos para obligarse, entonces los sujetos no se encuentran directamente obligados por la
norma, sino que por medio de una manifestacin de voluntad se someten a ciertas obligaciones,
por ejemplo, cuando firman un contrato del cual nacern derechos y obligaciones para ambas
partes o cuando una persona libra un testamento.

Los actos ilcitos son una de las causas fuentes de las obligaciones y se denominan
delitos o cuasidelitos. Los delitos
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son aquellos ejecutados con dolo, es decir, con la intencin o

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Artculo 930 En los actos ilcitos la ignorancia o error de hecho slo excluir la responsabilidad de los agentes, si
fuese sobre el hecho principal que constituye el acto ilcito.
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Rivera , Julio Csar. Citar: Lexis N 9204/013466. Como sntesis del campo cubierto por este error, debe
expresarse que como error de hecho se circunscribe a los supuestos de "disenso" (el ejemplo de comodato por
compraventa), y al de error en la "declaracin", como si se firmara un contrato de compraventa en vez del poder que
se quera firmar.El efecto de este error, siempre que sea excusable, es la anulabilidad del negocio que es de nulidad
relativa (conf. Spota) y total, no parcial, a estar a la letra del artculo 924 Ver Texto (en contra Borda y Llambas, para
quienes el error sobre la naturaleza del acto, lo torna inexistente).
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Art. 1.072. El acto ilcito ejecutado a sabiendas y con intencin de daar la persona o los derechos de otro, se llama
en este cdigo "delito"
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propsito de causar un dao, y los cuasidelitos
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son aquellos que se ejecutan con culpa.es
decir con imprudencia o negligencia.

Estos hechos generan una obligacin de reparar, por eso se dice que es causa fuente, y a
esa obligacin se la denomina responsabilidad civil. Esta responsabilidad, sin embargo, no solo

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surge de los ilcitos, sino que a veces tiene otros motivos que la generan como se ver
sintticamente a continuacin:

Responsabilidad en general implica la obligacin de reparar el dao causado y esta
responsabilidad puede ser civil o penal. La responsabilidad civil se configura una vez que se
presentaron cinco presupuestos:

1. Antijuridicidad: este presupuesto se relaciona con la violacin del deber genrico
de no daar, este presupuesto se puede violar por accin o por omisin.
2. Dao: que es el menoscabo que se sufre en el patrimonio (dao material) o en las
afecciones y los sentimientos (dao moral) de la vctima.
3. Nexo causal: es la relacin causa efecto, en este presupuesto se verifica si la
accin ha dado efectivamente lugar al dao causado.
4. Imputabilidad: procede cuando el acto es voluntario.
5. Factores de atribucin: estos responden a la pregunta del motivo por el cual se
debe reparar el dao causado, estos factores pueden ser:
a. Subjetivos: en este caso se responde por el hecho propio (es el caso de
haber cometido un delito o un cuasidelito o no haber cumplido con un deber
u obligacin)
b. Objetivos: en estos casos ya no se responde por el hecho propio, sino que
se puede responder, entre otras causas, por:
i. El hecho ajeno (es el caso de los empleadores por el hecho de sus
dependientes, el de los padres, la responsabilidad del guardador en
general)
ii. Las cosas a cargo, si la cosa es peligrosa se configura la teora del
riesgo creado.
iii. La garanta de seguridad: que es la que se da por ejemplo cuando
se comercializan cosas de manera masiva o en la actividad de la
construccin, es la seguridad a terceros de indemnidad (es decir de
no dao)
iv. Abuso del derecho: en este caso se responde por ejercer
abusivamente un derecho conferido por la ley o por un particular.
v. Enriquecimiento sin causa: por ejemplo cuando se paga por error.

Esta responsabilidad civil puede ser tanto contractual como extracontractual. Es
extracontractual cuando se causa un dao fuera del contrato. Es contractual cuando se incumple
un contrato. Si es extracontractual prescribe a los 2 aos, si es contractual prescribe a los 10
aos.

8.2. La teora general del acto voluntario. La voluntad jurdica.
Definicin.

La voluntad es esencial para definir la validez y las consecuencias que generan los actos
segn sean voluntarios o no, constituye un elemento esencial de la capacidad de hecho, ya que
sin voluntad no se la posee. La voluntad aparece en varios casos como elemento esencial, por
ejemplo: se refleja en el domicilio real, que tiene la caracterstica de ser voluntario; adems
constituye el presupuesto para que haya contrato ya que el mismo implica un acuerdo de

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voluntades, y los contratos se encuentran regidos por la autonoma de la voluntad
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; y en general
en las relaciones jurdicas.

La voluntad jurdica se encuentra compuesta por elementos internos y externos, tal como
seala es siguiente esquema:

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Elementos de la
Voluntad
jurdica
Internos
Externos
Discernimiento
Intencin
Libertad
Manifestacin de
La voluntad

Elementos internos y externos del acto voluntario: enunciacin Los elementos internos

Los elementos internos son los llamados elementos morales y se refieren a la persona
misma y su proceso de comprensin y libertad; los elementos externos, llamados tambin
elemento material, se refieren a las diferentes maneras que tiene la voluntad de exteriorizarse. Es
sumamente importante comprender que la nocin de voluntad jurdica es una suma de estos dos
elementos, ya que se pueden poseer internamente pero si no se manifiestan ninguna
consecuencia se produce, bsicamente se podra decir que la frmula de la voluntad jurdica es:

VOLUNTAD JURDICA = ELEMENTOS INTERNOS + ELEMENTO EXTERNO

Estos elementos se estudian por separado por cuestiones didcticas, pero es importante
tener siempre presente el esquema anterior y la frmula propuesta porque todos estn
ntimamente interrelacionados entre s

El discernimiento. Definicin. Actos lcitos e ilcitos. Causas obstativas.

El discernimiento se refiere a la aptitud general de conocer, esta es la que permite
distinguir lo bueno de lo malo, la posibilidad de comprender las consecuencias de los actos que se
est realizando; esta aptitud depende del grado de madurez que se haya alcanzado y puede faltar
por la edad o por la falta de salud mental.

Respecto de la edad se establece que las personas carecen de discernimiento para los
actos lcitos son los menores de 14 aos (en este caso se exige que comprendan la utilidad de los
actos que celebran); y respecto de los actos ilcitos no lo poseen los menores de 10 aos (en este
caso solo se exige que distinga lo bueno de lo malo), a los que no hayan cumplido los 10 aos se
los denominar inimputables. Luego de esas edades s pueden comprender las consecuencias de
los hechos que realizan en ambas esferas, los menores que hayan cumplido los 14 aos son
relativamente incapaces para la ley hasta los 21 aos como se estudi en los mdulos anteriores.

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Respecto de la salud mental, el discernimiento como aptitud de conocer requiere que la
persona pueda tener la cabal comprensin de los actos que ejecuta
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, por eso la falta de salud
mental es un obstculo para el discernimiento, es por ello que los dementes y los sordomudos que
no se saben dar a entender por escrito (asimilados como casos) y que han sido declarados
incapaces por sentencia carecen de discernimiento y se encuentran tambin dentro de la
categora de las incapacidades absolutas de hecho.

Adems de la falta de edad y de salud mental, el discernimiento puede faltar
momentneamente o por un tiempo por ejemplo por un accidente cerebro vascular, un infarto,
cuando se han consumido estupefacientes o alcohol, entre otras cuestiones. Al respecto es
importante destacar que para los hechos ilcitos rige el Art. 1.070 que dice. No se reputa
involuntario el acto ilcito practicado por dementes en lcidos intervalos, aunque ellos hubiesen
sido declarados tales en juicio; ni los practicados en estado de embriaguez, si no se probare que
sta fue involuntaria., este ltimo establece la capacidad delictiva de las personas.

En conclusin entonces, el discernimiento como aptitud general de conocer no posee
vicios, o se tiene o no se tiene, si se carece del mismo las causas pueden ser la falta de madurez,
la falta de salud mental o la privacin de la razn en las circunstancias expuestas.

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La intencin. Definicin. Vicios. Prueba.

La intencin como segundo elemento interno de la voluntad implica el propsito de realizar
un acto determinado, es el discernimiento en el acto segn Buteler
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, se refiere a la capacidad de
reflexionar para tomar una decisin.

Este elemento de la voluntad puede estar viciado por error o dolo. En el primer caso se
habla de error o ignorancia y parte de la misma persona que no conoca una situacin
determinada o se equivoc respecto de esta, por ejemplo si paga dos veces la misma factura de
telfono se configura el pago por error y este acto carece de validez, por lo que el monto pagado
indebidamente deber imputarse a la prxima factura. Este error puede ser de hecho o derecho
como se ver enseguida. En cambio en el caso del dolo la equivocacin proviene del acto de un
tercero que engaa a quien realiza el acto, en este caso tambin el acto carece de validez.

La libertad. Definicin. Vicios Prueba

La libertad como tercer elemento interno es un concepto amplio que abarca dos tipos de
libertad:
La libertad fsica, que es la libertad de movimiento o de locomocin y que puede ser
viciada por la llamada fuerza fsica irresistible.

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La libertad moral, o libre albedro que es la libertad de eleccin y que puede estar viciada
por la denominada violencia moral, o intimidacin o vis compulsiva.

Cada vez que se presenta un vicio en alguno de los elementos internos o se carece de
discernimiento el acto pasa a ser un acto involuntario, por lo tanto no produce las
consecuencias que estaba destinado a producir. Estos vicios se estudiarn en
profundidad enseguida.

El elemento externo: La manifestacin de la voluntad Denominaciones Diversos modos de
manifestacin: Positiva. Tcita. Por el silencio. Presumida por la ley

Este elemento material se explic como la exteriorizacin de los elementos internos de la
voluntad, y existen distintos modos de manifestacin, a saber:

Manifestacin expresa: se encuentra caracterizada en el Art. 917 que dice: La expresin
positiva de la voluntad ser considerada como tal, cuando se manifieste verbalmente, o por
escrito, o por otros signos inequvocos con referencia a determinados objetos. Al hacer
referencia a otros signos inequvocos se comprenden situaciones en las que no se dice
nada pero es ostensible la manifestacin de la voluntad, por ejemplo si una persona que se
encuentra en la parada del colectivo estira su mano al acercarse ste a la parada, o
cuando en un Kiosco se seala lo que se quiere comprar sin decir nada. Esta
exteriorizacin a su vez puede ser formal o no formal, es formal segn el Art. 916 cuando
se deba expresar segn lo que indica la ley (por ejemplo: la compraventa de una casa se
debe realizar por escritura pblica).

Manifestacin tcita: se explica en el Art. 918 que dice: La expresin tcita de la
voluntad resulta de aquellos actos, por los cuales se puede conocer con certidumbre la
existencia de la voluntad, en los casos en que no se exija una expresin positiva, o cuando
no haya una protesta o declaracin expresa contraria.. Y se completa en los Art. 1145, 2
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y 1146, que terminan de delimitar los aspectos esenciales de esta expresin de la

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voluntad. Es decir, es la voluntad que se presume dadas las circunstancias mencionadas
en los artculos citados. Es necesario, obviamente, que no se exija la manifestacin
expresa y que no exista declaracin en contrario. Por ejemplo si ante la propuesta de
comprar un auto a otra persona la misma le entrega el auto, se presume que ha consentido
tcitamente el contrato.

Manifestacin por el silencio: en nuestro sistema el que calla nada dice, sin embargo,
existen ciertas excepciones, tal como lo establece el Art. 919 que dice: El silencio opuesto
a actos, o a una interrogacin, no es considerado como una manifestacin de voluntad,
conforme al acto o a la interrogacin, sino en los casos en que haya una obligacin de
explicarse por la ley o por las relaciones de familia, o a causa de una relacin entre el
silencio actual y las declaraciones precedentes.. Cada excepcin tiene una normativa
especfica:

o obligacin de explicarse por la ley: tal como lo establece el Art. 1.031. Todo aquel
contra quien se presente en juicio un instrumento privado firmado por l, est
obligado a declarar si la firma es o no suya. Existe una variedad de casos en los
que existe esta obligacin adems de esta, por ejemplo la aceptacin del mandato
segn el Art. 1878
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, o cuando una persona es llamada a juicio para reconocer un
contrato y no va, o cuando en el pliego de preguntas de la prueba confesional, que

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es la que tiene que contestar el demandado, ste se queda callado ante alguna
pregunta del accionante.
o Obligacin de explicarse por las relaciones de familia: esto se da en el caso de que
una persona sea llamada para reconocer un hijo y no asista a la audiencia, se
presume que la paternidad es suya.
o Obligacin de explicarse a causa de una relacin entre el silencio actual y las
declaraciones precedentes: Por ejemplo
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: si un comerciante que vende solo libros
de estudio empieza a recibir de una editorial libros de novelas clsicas y nada dice,
la editorial puede presumir que ha aceptado y puede debitar el importe de la
cuenta corriente.

8.3. Divergencia entre el elemento interno y el externo de la
voluntad jurdica Distintas teoras. La teora de la voluntad. La teora de
la declaracin. Las teoras intermedias. La teora de la apariencia
Rgimen del Cdigo Civil Argentino Derecho comparado

Es importante, como se ha sostenido anteriormente que los elementos internos y el
elemento externo se sumen para lograr efectos en el mundo del derecho, sin embargo puede
haber falta de coincidencia, por ejemplo cuando se expresa algo que no se tiene la intencin de
expresar, algo diferente a lo querido. En estos casos se plantean cuestiones relativas a la
posibilidad de que esos actos sean vlidos y adems los criterios de interpretacin que se deben
utilizar para determinar qu es lo correcto, si lo que se quiso o lo que se manifest

Respecto de este dilema se han planteado teoras que trataron de dar respuesta y que son
expuestas excelentemente por Rivera
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, que sostiene: La tesis que hace prevalecer la voluntad

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interna debera reconocer la ineficacia de las declaraciones por error; admitira su ineficacia en
caso de simulacin; y en la interpretacin, perseguira el conocimiento de lo efectivamente querido
por el declarante. La opinin contraria limitara el margen de anulabilidad de las declaraciones
erradas; protegera al tercero de buena fe que ha adquirido derechos en virtud de un acto
simulado; y en la interpretacin de un acto jurdico, buscar saber qu es lo que pudo entenderse
de la declaracin, conforme a la buena fe y los usos del trfico. La doctrina francesa, expuesta
originariamente por el alemn Savigny, considera que el efecto jurdico se produce por
consecuencia de la voluntad interna, y no por la declaracin que de ella se hace. Ripert y
Boulanger, siguiendo a Salleilles, exponen que la doctrina que considera que lo determinante es la
declaracin de voluntad confunde el fondo con la prueba. En concreto dicen que la voluntad
interna es la nica que tiene valor de obligacin (subrayado en el original), pero el pblico slo
conoce esta voluntad por su declaracin. Una persona no est obligada por su declaracin de
voluntad, sino porque adquiri un compromiso que cre para ella una obligacin moral y jurdica;
la declaracin revela simplemente la existencia del compromiso .De adoptarse la doctrina
francesa, como lo hace el Cdigo Napolen, y en principio lo hizo tambin el Cdigo de Vlez
Sarsfield, debe rendirse tributo a la voluntad interna, admitiendo que los efectos jurdicos se
producen a tenor de ella, aunque de la declaracin pudiere surgir un efecto distinto. De modo que
para interpretar los actos jurdicos habr de atenerse a lo que la parte quiso decir, y sern
anulables las declaraciones en que ha mediado error; naturalmente, tambin aquellas en que la
voluntad est viciada por el dolo o la violencia de la contraparte. La doctrina de la voluntad
prescinde de ponderar el elemento de comunicacin que tiene la declaracin de voluntad, y por
ende, las expectativas que puede causar en el destinatario de la misma. Por lo dems, nada hay
ms mutable que la voluntad: ahora quiero una cosa y dentro de un instante otra distinta. En
cambio, si digo me comprometo, ello tiene carcter definitivo porque genera una expectativa de
"definitividad" en el destinatario del compromiso (Larenz). Finalmente, en sus ltimas
consecuencias, la teora de la voluntad interna llevara a reconocer la reserva mental (digo que
quiero, pero en realidad no quiero), como un supuesto de ineficacia de la declaracin. Cierto es
que ningn ordenamiento admite la reserva mental; la ineficacia de la reserva mental es un
postulado imperativo del orden jurdico (Von Tuhr).Esta teora, que segn algunos autores ha sido
la adoptada por el Cdigo Civil alemn, hace prevalecer la declaracin de voluntad por encima de
lo querido efectivamente por el autor de ella. Por qu razones. En primer lugar, porque la
declaracin de voluntad es entendida en una doble funcin: comunicacin y autodeterminacin. Al
ser determinante, la declaracin de voluntad tiene por finalidad inmediata un determinado efecto
jurdico (lo que vale para los actos jurdicos es que el efecto de derecho es querido
inmediatamente por las partes: Art. 944).Y al ser manifestacin de comunicacin social, es
interpersonal, y debe tenerse en cuenta cmo ese tercero pudo haber entendido la declaracin.
Pero todava sta no es la respuesta buscada, porque aun cuando se tuvieran en cuenta las
expectativas del tercero creadas por la declaracin de voluntad, bien podran sacrificarse estas
expectativas en aras de lo efectivamente querido por el declarante. La respuesta del porqu
prevalece la declaracin por encima de lo querido internamente, emana de dos razones

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fundamentales:- la primera es que la relacin jurdica no nace de la voluntad, sino de la
declaracin; no nace del querer, sino del comprometerse, como lo vimos en el nmero anterior;- la
segunda, que tiene radical importancia en el mbito de la interpretacin del acto voluntario, tiene
como fuente la idea de responsabilidad del declarante (subrayado en el original) por el significado
de su declaracin, el cual le es imputable (Larenz).Dado que en el mbito de lo social, sigue
diciendo Larenz, no existen actos sin responsabilidad, quien hace una manifestacin de voluntad
frente a otros es responsable de los medios de expresin por l elegidos. Le incumbe el deber de
elegirlos de forma que el destinatario, en tanto que preste la atencin debida, los entienda en el
sentido dado por el declarante. Si ste se expresa defectuosamente, y por ello el destinatario le
entiende en sentido distinto del dado por el declarante, aqul podr hacer valer la declaracin en
el sentido en que pudo entenderse obrando de buena fe. Una aplicacin estricta de la doctrina
alemana llevara a prescindir absolutamente de lo querido, y por ende, a borrar los vicios de la
voluntad, particularmente el error; y en la interpretacin de los actos jurdicos descartara ab initio
lo efectivamente querido por el declarante. Ms all de que, como se ver en los nmeros
siguientes, ninguna legislacin paga tan caro tributo a la doctrina de la declaracin, llevada sta a
su extremo, incurrira en el mismo error en que incurri la doctrina de la voluntad invirtiendo los
roles: para conceder pleno amparo al destinatario de la declaracin, desamparara absolutamente
al declarante cuando su expresin de voluntad no coincide con lo efectivamente querido (Orgaz,
Arauz Castex).Dice Castn Tobeas que en la actualidad, la lucha entre ambas corrientes de
pensamiento parece agotada, y prevalecen en la doctrina las posiciones intermedias. Se ha
comprendido que las teoras extremas en esta materia conducen a consecuencias intolerables, y
se trata de buscar soluciones prcticas en las que quede superado el dualismo entre el principio
de la voluntad y el de la responsabilidad del declarante por el sentido objetivo de su declaracin.
Ello ha acaecido fundamentalmente a travs de la distincin entre las declaraciones recepticias y
no recepticias. Las declaraciones recepticias deben ser analizadas en cuanto a su validez e
interpretadas, en principio, conforme a lo efectivamente querido por el declarante. Pero al estar
dirigidas a otro sujeto, esa indagacin de la voluntad real se har a travs de la declaracin. De
modo que se admite la invalidez de la declaracin cuando el error ha sido excusable, pero no se
aceptan la reserva mental, ni el error inexcusable, y el acto simulado mantiene sus efectos frente
al tercero de buena fe. Y en orden a la interpretacin, se tendr en cuenta lo que las partes
verosmilmente pudieron entender, obrando de buena fe y de acuerdo con los usos del trficoEn
cuanto a las declaraciones no recepticias (como el testamento), que tienen una funcin exclusiva
de conocimiento, la voluntad interna prevalece sobre lo declarado, siempre que esa voluntad
interna tenga alguna expresin, as incompleta, en la declaracin (Orgaz).Nuestro Cdigo suscribe
la doctrina de la voluntad, segn se evidencia en su reglamentacin del acto voluntario, para el
cual deben hallarse presentes los denominados elementos internos, en particular la intencin. Por
lo dems, nuestro Cdigo regula los denominados vicios de la voluntad, entre ellos, el error, cuya
presencia autoriza a nulificar el acto. Sin embargo, nuestro Cdigo ha sabido hallar las soluciones
prcticas de que habla Castn Tobeas. As, para que el error anule el acto debe ser de hecho,
esencial y excusable. De modo que el error de derecho, y el error de hecho no esencial o
inexcusable, si bien conservaran por hiptesis la virtualidad de afectar la voluntad interna, no
autorizan a anular el acto. Desde ya que nuestro Cdigo no acepta la reserva mental, y adems
protege al tercero de buena fe frente al acto simulado..

En definitiva, en estos casos lo estudiado respecto de los vicios de la voluntad (que se
tratan a continuacin) es esencial para determinar la validez de las declaraciones, ya que si la
voluntad se encuentra viciada por error, solo o violencia, el acto valdr segn lo que las partes
quisieron decir y no segn lo expresado. Todo esto bajo las condiciones de que por ejemplo el
error sea de hecho, esencial y excusable, dado que no cualquier error invalida la intencin. Esta
regla es relevante a la hora de interpretar los actos jurdicos, porque en este caso tambin la falta

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de divergencia convierte a un acto voluntario en involuntario y no produce las consecuencias que
inicialmente estaba destinado a producir.

8.4.LA IMPUTABILIDAD EN LOS ACTOS VOLUNTARIOS

Los actos voluntarios, es decir aquellos en los que la voluntad jurdica no presenta vicios y
ha sido correctamente manifestada, producen las consecuencias que las partes previeron o que la
ley prev, por ejemplo, si dos partes realizaron una compraventa, el contrato producir el efecto
del traspaso de la propiedad de la cosa a cambio de un precio en dinero; si se cometi un delito el
autor deber responder no solo penalmente sino tambin civilmente por los daos causados

Las consecuencias de los actos voluntarios: nocin. Diversas teoras. La teora de la
causalidad adecuada Clasificacin de las consecuencias Causalidad y responsabilidad:
distincin y relaciones

Son imputables al autor del hecho voluntario, las consecuencias inmediatas y
consecuencias mediatas de su obrar. Las inmediatas son aquellas que acostumbran suceder
segn el curso natural, normal y ordinario de las cosas. Las mediatas, son aquellas que el autor
hubiese previsto o hubiese podido prever empleando la debida atencin y conocimiento. No son
imputables, en principio, las consecuencias puramente casuales, que son las que no pueden
preverse salvo si deban resultar si o si, segn las intenciones que tuvo el autor al ejecutar el
hecho. Tampoco son imputables las consecuencias remotas, que no tienen, con el hecho un nexo
de causalidad suficiente.

Estas consecuencias son sumamente relevantes al establecer el nexo causal como
presupuesto de la responsabilidad analizada sintticamente antes y la posibilidad de responder
por los efectos de la accin realizada. Es similar a la relacin causa efecto, puesto que realizado
un hecho voluntario no se debe responder por todas las consecuencias sino solo por las que
establece la ley. Grficamente, imagine el efecto de una piedra que se tira en un estanque de
agua calma, la piedra (accin) comienza a producir ondas (consecuencias); pues bien, la ley dice
que no se debe responder por todas ellas, sino solo por algunas.

En el Cdigo Civil se encuentran reguladas en los artculos 901 y 906, tal como se detalla a
continuacin:

Consecuencias inmediatas: el Art. 901 dice: "Las consecuencias de un hecho que
acostumbra suceder, segn el curso natural y ordinario de las cosas, se llaman en este
Cdigo consecuencias inmediatas. Las consecuencias que resultan solamente de la
conexin de un hecho con un acontecimiento distinto, se llaman consecuencias mediatas.
Las consecuencias mediatas que no pueden preverse se llaman consecuencias
casuales". El artculo 903 dice: "Las consecuencias inmediatas de los hechos libres, son
imputables al autor de ellos".
Consecuencias mediatas: al respecto el Art. 904 dice: Las consecuencias mediatas son
tambin imputables al autor del hecho, cuando las hubiere previsto, y cuando empleando
la debida atencin y conocimiento de la cosa, haya podido preverlo.
Consecuencias casuales: Al respecto el Art. 905 dice: Las consecuencias puramente
casuales no son imputables al autor del hecho, sino cuando debieron resultar, segn las
miras que tuvo al ejecutar el hecho.
Consecuencias remotas: Al respecto el Art. 906 dice: En ningn caso son imputables las
consecuencias remotas, que no tienen con el hecho ilcito nexo adecuado de causalidad.

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En realidad en este caso existe un desacierto tcnico porque estas son casuales, debido a
que la reforma del Art. 906 no contempla que estas ya no se aplican.

Por ejemplo: en la responsabilidad extracontractual, si en el cruce de una bocacalle un
automvil embiste a otro que va pasando, y en el auto embestido van personas que
resultan lesionadas. La consecuencia inmediata son los daos en el vehculo y que las
personas sufran daos (es lo que se espera segn el normal acontecimiento de las cosas),
la consecuencia mediata es que estas personas tengan que ser trasladadas a un centro
asistencial por las heridas (esto se puede prever), las casuales es que sean operadas y
que en la operacin una fallezca como consecuencia de un paro cardaco por la anestesia
(esta es casual, no se puede prever)

En la doctrina existen teoras que tratan de explicar estas relaciones entre causa y efecto, entre
ellas la Teora de la causa adecuada
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en la que Kries entiende que lo previsible tiene que
apreciarse in abstracto, es decir segn lo normal que depara el curso de la vida

8.5.-La imputabilidad en los actos involuntarios. Definicin. Efectos
Rgimen del Cdigo Civil Principio y excepciones

En un principio no se responde por las consecuencias de los hechos involuntarios, segn
lo que dispone el Artculo 900 del Cdigo Civil que dice: Los hechos que fueren ejecutados sin
discernimiento, intencin y libertad, no producen por s obligacin alguna.

Sin embargo cuando estos hechos provocan un dao porque por ejemplo el autor del ilcito
no tena conciencia de lo que estaba haciendo, la ley, bajo determinadas circunstancias y en
determinadas ocasiones prev igualmente una indemnizacin por equidad. Por ejemplo en un
caso muy conocido una persona muy famosa embisti a unas personas que estaban esperando
un colectivo, pero no a propsito sino porque en ese momento estaba sufriendo un infarto. El juez,
aunque la persona estaba privada de discernimiento de manera involuntaria, no mir al autor del
dao sino a las vctimas, por lo que aplic la reparacin por equidad al tratarse de patrimonios
muy desiguales y desproporcionados.

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9.-LOS VICIOS DE LOS ACTOS VOLUNTARIOS.

9.1. Los vicios de la voluntad. Definicin. Enumeracin legal.
Consecuencias. Prueba.

Hasta ahora se trat la teora de la voluntad de manera introductoria, se enumeraron los
elementos que la componen y se dijo que los elementos internos (intencin y libertad) pueden
estar viciados, y que el discernimiento no, o est o se carece del mismo. Es importante, como se
dijo antes, tener en cuenta estos vicios de la voluntad para saber cundo se est ante un acto o
hecho involuntario, dadas las consecuencias por las que se debe responder. Por ello ahora se
aborda un estudio detallado de los vicios de la intencin y la libertad.

Se comenzar por los vicios de la intencin, estos son el error y el dolo, grficamente:

Vicios en la
Intencin
Error
Dolo
Hecho
Derecho
Esencial
excusable
Inexcusable
-Grave
-Dao importante
-Causa determinante de
la accin

9.2. EL ERROR Y LA IGNORANCIA Nocin.

Si bien ambos implican estados psicolgicos diferentes, no cabe distinguirlos a los efectos
jurdicos. S es importante distinguir entre error de hecho (el que recae sobre las circunstancias
del acto) y de derecho (el que recae sobre las leyes), dado que ambos s producen
consecuencias diferentes.

ERROR DE DERECHO. Definicin. Regla general: fundamento Excepciones Efectos

Respecto de este tipo de error dice el Cdigo Civil en su artculo 20: La ignorancia de las
leyes no sirve de excusa, si la excepcin no est expresamente autorizada por la ley. El artculo
habla de excepciones previstas por la ley; en cambio a diferencia de ste el Cdigo dispone en el
Artculo 923: La ignorancia de las leyes, o el error de derecho en ningn caso impedir los
efectos legales de los actos lcitos, ni excusar la responsabilidad por los actos ilcitos; este
artculo establece una norma absoluta.

- 19 -

Pero, cules son esas excepciones del Art. 20 entonces?

Se tratan como excepciones dos que no lo son porque se fundan en causas diferentes al error de
derecho, stas son:

1. Pago por error, contemplado en el Art. 784
13
, el fundamento de esta excepcin es el
enriquecimiento sin causa de quien recibiere el pago, por ejemplo, si una persona
comprendida en una excepcin impositiva paga el 100% porque desconoca la norma y en
realidad le corresponde el 30%, entonces el Organismo que percibi el pago debe
imputarle el sobrante al siguiente periodo.
2. Transaccin sin causa, contemplada en el Art. 858, que dice: La transaccin es
rescindible cuando ha tenido por objeto la ejecucin de un ttulo nulo, o de reglar los
efectos de derechos que no tenan otro principio que el ttulo nulo que los haba
constituido, hayan o no las partes conocido la nulidad del ttulo, o lo hayan supuesto vlido
por error de hecho o por error de derecho. En tal caso la transaccin podr slo ser
mantenida, cuando expresamente se hubiese tratado de la nulidad del ttulo. La
transaccin, vale aclarar, es una forma de extincin de las obligaciones, y las obligaciones
solo son vlidas cuando su causa fuente lo es; si por ejemplo dos personas quieren llegar
a un acuerdo por una propiedad y la que se dice ser propietaria no lo es porque la cosa es
ajena, entonces ese acuerdo no valdra.
3. Entonces, y coincidiendo con Buteler
14
, la nica excepcin posible sera la contenida en
el Art.3428 que dice: El poseedor de la herencia es de buena fe cuando por error de
hecho o de derecho se cree legtimo propietario de la sucesin cuya posesin tiene. Los
parientes ms lejanos que toman posesin de la herencia por la inaccin de un pariente

13
14
15
del lugar
16
17
18
14
15
del lugar
16
17
18

- 20 -
ms prximo, no son de mala fe, por tener conocimiento de que la sucesin est deferida a
ste ltimo. Pero son de mala fe, cuando conociendo la existencia del pariente ms
prximo, saben que no se ha presentado a recoger la sucesin porque ignoraba que le
fuese deferida.. Pero tambin presenta sus deficiencias, dado que en este caso solo se
excusa el error de hecho dado que la buena fe en la posesin surge de un ttulo justo (por
ejemplo una escritura mal hecha) y que hizo pensar al poseedor que es el verdadero
propietario; por lo tanto el error surge de un hecho y no del desconocimiento del derecho.

Por lo tanto, las excepciones no son tales, sino que: pueden obedecer a otras
causas como las dos primeras o se basan en un error de hecho como es la segunda

Como consecuencia de esto se puede concluir entonces que el error de derecho (es decir
el desconocimiento de la norma), es inexcusable porque nadie puede alegar a su favor su propia
torpeza; la ley es obligatoria, su conocimiento es obligatorio, solo as se puede garantizar la
seguridad jurdica.

9.3. Error de hecho. Definicin. Clases: error esencial y error accidental.
Supuestos legales.-Error excusable e inexcusable. Efectos. Rgimen
legal.

En cambio el error de hecho es el que recae sobre el acto en s y sus elementos, entonces
puede haber error en el sujeto, en el objeto, en la causa, en la naturaleza jurdica y es excusable
cuando es esencial; es decir que sea elemento determinante de la accin. En definitiva que el acto
no se hubiera realizado sin haber mediado este error, al respecto dice el Artculo 929: El error de
hecho no perjudica, cuando ha habido razn para errar, pero no podr alegarse cuando la
ignorancia del verdadero estado de las cosas proviene de una negligencia culpable, esta culpa se
juzga en concreto
15
y de acuerdo a las circunstancias del caso el juez decidir si la hay o no culpa.

Es necesario diferenciar la valoracin de la culpa en los actos lcitos e ilcitos. En el caso
de los ilcitos
16
el error de hecho es excusable cuando recaiga sobre el mismo hecho, en este

15
del lugar
16
17
18
16
17
18

- 21 -
sentido Buteler
17
ilustra con un ejemplo y es el del supuesto en que una persona reciba un billete
falsificado, la ignorancia sobre esta circunstancia excusa a esa persona penalmente y la exime de
responsabilidad penal, tambin menciona el caso del mandatario que contempla el Art. Artculo
1891 que dice: El mandato de acto ilcito, imposible o inmoral, no da accin alguna al mandante
contra el mandatario, ni a ste contra el mandante, salvo si el mandatario no supiere, o no tuviere
razn de saber que el mandato era ilcito.

En cambio en los actos lcitos se habla de error esencial como ya se dijo anteriormente,
este error se diferencia del accidental porque este ltimo recae sobre cualidades accidentales del
acto y no sobre sus elementos esenciales (por ejemplo el color de pintura de un auto si ste no
fue garantizado). Es importante tener en cuenta que el error esencial tambin puede recaer sobre
cualidades accidentales del acto, siempre que stas hayan sido garantizadas; y que este error
para ser invalidante de la intencin adems de ser esencial debe ser tambin excusable.
Por ejemplo, se han tomado como excusables algunos errores al efectuar clculos matemticos
cuando es evidente este error.

Cules son entonces los supuestos de error esencial y excusable?

Error sobre la naturaleza, se encuentra regulado en el Art. 924 que dice: "El error sobre
la naturaleza del acto jurdico anula todo lo contenido en l". Por ejemplo cuando el que
recibe algo en prstamo se confunde con donacin
18
. Este error se aplica a los actos
unilaterales y bilaterales.
Error sobre el objeto: se encuentra regulado en el Art. 927 que dice: "Anula tambin el
acto, el error respecto al objeto sobre que versare, habindose contratado una cosa
individualmente diversa de aqulla sobre la cual se quera contratar, o sobre una cosa de
diversa especie, o sobre una diversa cantidad, extensin o suma, o sobre un diverso
hecho". Este error tambin se aplica a los actos jurdicos unilaterales y bilaterales. Cada
supuesto a su vez implica cuestiones particulares, en el caso de error sobre la
contratacin de una cosa diferente es determinante que la cosa no sirva para el fin querido
por las partes, sino no existe razn para invalidar .En el supuesto que sea una especie
diferente vale el mismo razonamiento En el error sobre la cantidad es esencial que el error
recaiga sobre la cantidad expresada (es decir, error en la manifestacin), en cuanto a la
suma expresada, se han admitido casos denominados error de pluma que son tambin
errores en la manifestacin de la voluntad. El error sobre el hecho diverso puede darse en
una contratacin en la que el contratado se confunde en el hecho solicitado, por ejemplo
se contrata a alguien para que distribuya un producto en una zona con exclusividad y el
distribuidor entiende que la exclusividad es solo de zona y no de producto tambin
19
.

17
18
18
19
Rivera , Julio Csar. Citar: Lexis N 9204/013466

- 22 -
Error sobre la sustancia: se encuentra definido en el Art. 926 que dice: El error sobre la
causa principal del acto, o sobre la cualidad de la cosa que se ha tenido en mira, vicia la
manifestacin de la voluntad, y deja sin efecto lo que en el acto se hubiere dispuesto. A
este error se le denomina tambin error sobre la cualidad de la cosa, por ejemplo cuando
se compra un auto con ciertas calidades garantizadas (por ejemplo potencia de un motor a
inyeccin) y no las rene; entonces se configurara lo que se llama causa determinante de
la accin, es decir, no se hubiera contratado si se hubiera sabido que el auto tena esas
caractersticas. A decir de Rivera
20
, esto tambin abre el campo para que se pueda
adems accionar por vicio oculto de la cosa ya que la distincin entre ambos (error y vicio)
en la prctica no es tan simple como en el campo terico.

Error sobre la causa: tambin definido en el Art. 926 citado, se entiende que es el error
sobre la causa fin del acto.

Error en la persona: Al respecto el Art. 925 dice: "Es tambin error esencial y anula el
acto jurdico, el relativo a la persona, con la cual se forma la relacin de derecho". El error
puede recaer sobre la identidad de la persona; por ejemplo si se para a una persona
creyendo que es el acreedor y no lo es. Tambin puede recaer sobre las cualidades de
una persona, en este sentido es determinante si las cualidades eran esenciales para el
negocio o su nombre. En este sentido un ejemplo grfico de error sobre la persona no
invalidante lo daba la Dra. Mara Emilia Lloveras de Resk en sus clases de Derecho Civil I
hace muchos aos, ella deca que si una persona quera comprar un juego de muebles de
algarrobo estacionado en el negocio de su amigo Juan y se equivocaba y entraba en el de
al lado y lo compraba el error no era invalidante, porque en realidad la calidad de la
persona no era relevante sino que el fin que persegua la persona era adquirir ese juego de
muebles y que fue lo que compr con la misma calidad en otro lado.

9.4. El dolo. Diversas acepciones

Anteriormente, cuando se vieron los presupuestos de responsabilidad civil, entre los
factores subjetivos de atribucin se mencionaba la actuacin con dolo, uno de los anlisis que
corresponde realizar es este precisamente, el dolo como presupuesto de la responsabilidad
civil, en este sentido la responsabilidad puede ser:

Contractual: al respecto el Art. 506 dice: El deudor, es responsable al acreedor de los
daos e intereses que a ste resultaren por dolo suyo en el cumplimiento de la obligacin.
Cuando el deudor incumple un contrato con dolo entonces debe no solo lo adeudado sino
tambin los intereses que correspondan (por ejemplo si lo adeudado es una suma de
dinero sern moratorios, punitorios si estn pactados y compensatorios si por ejemplo es
por un prstamo de dinero) y adems de eso los daos y perjuicios que correspondan.
Extracontractual: es el presupuesto del dolo como delito, este supuesto se encuentra
definido en el Art.1072 que dice: El acto ilcito ejecutado a sabiendas y con intencin de
daar la persona o los derechos de otro, se llama en este cdigo "delito". En este caso
tambin se da lugar al reclamo por los daos causados.

Cuestin diferente es el dolo como vicio de la voluntad, en este caso se ubica en la
clasificacin de los hechos jurdicos como vicio invalidante de la voluntad jurdica, por lo tanto no
podra haber delito ni acto jurdico. Este es el dolo que se abordar a continuacin.

20
Rivera , Julio Csar. Citar: Lexis N 9204/013466

- 23 -
.
Definicin de dolo como vicio de la voluntad Condiciones Efectos.

El dolo como vicio de la intencin (elemento interno de la voluntad jurdica) se encuentra
definido en el Art. 931que dice: Accin dolosa para conseguir la ejecucin de un acto, es toda
asercin de lo que es falso o disimulacin de lo verdadero, cualquier artificio, astucia o
maquinacin que se emplee con ese fin.

Para que se configure este dolo como vicio de la voluntad el Art. 932 establece los
siguientes requisitos:

Que haya sido grave; es decir que realmente la vctima haya sido objeto de engao, esto
(siguiendo el ya mencionado criterio del Art. 512 del Cdigo Civil) se aprecia en concreto,
es decir en cada caso particular, debe tener la entidad suficiente como para engaar, esta
accin debe ser la definida en el Art. 931 ya citado.
Que haya sido la causa determinante de la accin: es decir, que si no hubiera mediado
este engao, la vctima no hubiera realizado esa operacin; si igualmente lo hubiera
realizado entonces esto no configura un vicio ni anula el acto.
Que haya ocasionado un dao importante: para que el dolo pueda anular el acto, la
entidad del dao debe ser relevante, el nico en condiciones de apreciar esta relevancia
(tomando en cuenta el inters del acreedor de la reparacin o dao) debe ser el juez.
Que no haya habido dolo por ambas partes: a esto tambin se lo denomina dolo recproco,
en este caso no hay vicio de la voluntado.

Por ejemplo: si alguien determina a otra persona a contratar ofrecindole un producto (por
ejemplo un telfono celular) con servicios que no se activarn nunca o que se ofrecen sin
cargo y luego generan cargo; en este caso la vctima no tiene que ser conocedora del tema y
haber pagado el precio (ese pago configura el dao emergente). Las calidades del servicio o la
no generacin de cargos son los elementos que determinan la contratacin, y en este caso si
la persona hubiera sabido la verdad no hubiera contratado.

Dolo principal e incidental Dolo de un tercero

El dolo incidental es el que no rene ninguno de los requisitos anteriormente mencionados.

El dolo de un tercero tiene un tratamiento distinto: se ha igualado el dolo del tercero al dolo
de las partes, el 935 dispone al respecto que:"El dolo afectar la validez de los actos entre vivos,
bien sea obra de una de las partes, o bien provenga de tercera persona". Si del acto resultan
daos y perjuicios stos son soportados por el autor del dolo y quien supiera de esta situacin.

9.5. LA VIOLENCIA. Nocin .Clases

Se presenta la violencia como vicio de la libertad, ya se ha dicho que la libertad implica la
facultad de decidir sin coaccin de ninguna clase.

Tambin se ha visto que existen dos tipos de libertad, la fsica y la moral, cada una tiene
sus vicios invalidantes; grficamente:

- 24 -
Vicios a la
Libertad
Fsica:
Fuerza fsica irresistible
Moral:
Intimidacin
Amenazas injustas
Temor fundado
Mal inminente y grave
Entidad de las amenazas
Vctima como instrumento
Pasivo del autor

LA FUERZA. Nocin. Caracteres. Efectos

La fuerza fsica irresistible tiene que tener una entidad tal que la vctima no haya podido
repeler la accin. Esto implica no solo actos positivos sino tambin negativos. Para ser invalidante
de la voluntad necesita esta entidad, que la vctima no haya podido impedirla.

Es importante tener en cuenta que hay casos en los que la ley permite estas coacciones,
por ejemplo si se est cometiendo un ilcito o en supuestos en los que una persona se puede
daar a s misma.

LA INTIMIDACION. Definicin. Requisitos. Efectos. Temor reverencial

Este es el vicio que afecta a la libertad moral o libre albedro, tiene que producir en la
vctima un efecto tal que haya obrado por el temor y no por su propia voluntad. Los requisitos para
que se configure este vicio estn detallados en el Art. 937 que dice: Habr intimidacin, cuando
se inspire a uno de los agentes por injustas amenazas, un temor fundado de sufrir un mal
inminente y grave en su persona, libertad, honra o bienes, o de su cnyuge, descendientes o
ascendientes, legtimos o ilegtimos. En coordinacin con los artculos siguientes
21
se pueden
deducir los siguientes requisitos:
Amenazas injustas: son injustas cuando no haya razn para hacerlas o cuando, si las
hay, implican el ejercicio de un derecho otorgado por ley y no se ejercen abusivamente.
Por ejemplo: si un acreedor le dice a su deudor que si no le paga le va a embargar lo que
tiene no se configura amenaza; pero si le dice que adems le va a aplicar intereses

21
Art. 938. La intimidacin no afectar la validez de los actos, sino cuando por la condicin de la persona, su carcter,
habitudes o sexo, pueda juzgarse que ha debido racionalmente hacerle una fuerte impresin.
Art. 939. No hay intimidacin por injustas amenazas, cuando el que las hace se redujese a poner en ejercicio sus
derechos propios.
Art. 940. El temor reverencial, o el de los descendientes para con los ascendientes, el de la mujer para con el marido, o
el de los subordinados para con su superior, no es causa suficiente para anular los actos.

- 25 -
usurarios la injusticia se configura. Se requiere que estas amenazas hayan producido una
fuerte impresin en la vctima.
Temor fundado: adems el temor ocasionado en la vctima debe ser fundado realmente,
no debe ser el denominado temor reverencial, es decir, el basado en un vnculo de
respeto como puede ser el que le tienen los hijos a los padres o los empleados a sus jefes.
En este aspecto tampoco se admite el abuso del derecho. Para apreciar el temor fundado
se sigue (como en los casos anteriores) el criterio de apreciacin in concreto.
Mal inminente y grave: este tipo de temor es sobre los bienes o persona de la vctima o
terceros, debe ser un mal inminente, es decir, se debe tener la certeza de que se producir
y que el dao que se producir tendr entidad suficiente. Por ejemplo si alguien nos
amenaza con hacerle dao a un hijo a la salida de la escuela, estando prxima esa hora. O
si alguien amenaza con un arma a otra persona. En estos casos tambin se pone en juego
la ley penal.
Ser causa determinante de la accin: en este sentido se sigue el criterio de los dems
vicios de la voluntad, es decir, si no hubiera mediado este vicio el sujeto pasivo no hubiera
realizado el acto.

Violencia ejercida por un tercero

La violencia ejercida por un tercero se encuentra expresamente regulada en el Cdigo
Civil
22
, y tiene la misma responsabilidad del que haya participado en el acto, si se dan las
circunstancias previstas por la normativa citada.

Estado de necesidad

El estado de necesidad no se considera como vicio de la voluntad
23
, sino que forma parte
de uno de los estados de la lesin subjetiva que es uno de los vicios del acto jurdico, por lo tanto
se remite a su estudio en esa parte.

Es esencial que la voluntad no se encuentre viciada, por lo tanto el discernimiento debe
estar presente y no afectado por la falta de madurez o de salud mental, la intencin no debe
estar viciada por error o dolo , y la libertad no debe estar viciada por violencia o
intimidacin ni por fuerza fsica irresistible.

22
Art. 941. La fuerza o la intimidacin hacen anulable el acto, aunque se haya empleado por un tercero que no
intervenga en l.
Art. 942. Si la fuerza hecha por un tercero, fuese sabida por una de las partes, el tercero y la parte sabedora de la
fuerza impuesta, son responsables solidariamente para con la parte violentada, de la indemnizacin de todas las
prdidas e intereses.
Art. 943. Si la fuerza hecha por un tercero, fue ignorada por la parte que se perjudica con la nulidad del acto, el
tercero ser el nico responsable de todas las prdidas e intereses.
23
Rivera, Julio Csar. Citar: Lexis N 9204/013845 Por lo dems, sealamos que todos los ejemplos dados por la
doctrina encajan en la lesin subjetiva o en el vicio de violencia. Si no, vase los que da Salvat:- Pablo, detenido por
una banda de ladrones paga a Pedro una suma que ste le exige para liberarlo (vicio de violencia, pues Pedro
aprovecha la violencia ejercida por un tercero, que anula el acto);- Pablo, viendo que su esposa est por morir en un
incendio, ofrece pagar a Pedro una suma excesiva para su salvamento (vicio de lesin, pues Pedro se aprovecha de la
necesidad, para obtener una ventaja desproporcionada; y si la suma no es desproporcionada al peligro que correr el
salvador, no hay vicio alguno y el acto es vlido);- el capitn de un buque encallado ofrece pagar una suma excesiva a
quien lo salve (vicio de lesin, por aprovechamiento de la situacin de necesidad).De modo que ratificamos nuestra
tesis de que la necesidad del sujeto no constituye causal autnoma de nulidad de los negocios jurdicos en nuestro
derecho positivo, al menos desde 1968 en que se incorpora el vicio de lesin subjetiva.

- 26 -
10. LOS ACTOS JURIDICOS

10.1. Los actos jurdicos. Definicin. Caracteres.

La definicin de los actos jurdicos se ha estudiado anteriormente, se encuentra en el Art.
944 que dice: Son actos jurdicos los actos voluntarios lcitos, que tengan por fin inmediato,
establecer entre las personas relaciones jurdicas, crear, modificar, transferir, conservar o aniquilar
derechos.. Para llegar a esta definicin fue necesario recorrer todo el camino de la clasificacin y
comprender de qu se trata cada una de las clasificaciones de hechos que se encuentran
comprendidas en esta definicin: hechos, voluntarios, lcitos. Ya se ha dicho anteriormente que su
efecto inmediato es crear relaciones jurdicas, a tal efecto, y dndole gran importancia a la
voluntad, Buteler
24
define al acto como toda voluntad unilateral o bilateral que, declarada de
conformidad a la ley o regulada de antemano por ella, est destinada a producir efectos
inmediatos, a saber: el cambio de una situacin jurdica por otra, o bien la adquisicin,
modificacin, transmisin o extincin de relaciones jurdicas. Para darle mayor precisin a estos
conceptos, cabe aclarar que si el fin inmediato no estuviera presente, no se podra hablar de acto
jurdico.

La autonoma de la voluntad: funciones y lmites

La llamada autonoma de la voluntad es esencial para este concepto, ya que resalta la
importancia de la voluntad como elemento interno del acto y ese fin inmediato producido por ella.
Fruto de ella los sujetos deciden si establecen o no relaciones jurdicas, con que objeto y con
quien; por lo tanto se encuentra ntimamente relacionada con la libertad.

Su trascendencia es esencial para las relaciones jurdicas en general, por ejemplo en el
mbito de los contratos
25
, en el derecho sucesorio cuando se reconoce la posibilidad al causante
de disponer el destino de su patrimonio por medio del testamento. Esta autonoma de la voluntad,
como nocin creadora de los efectos, tambin tiene lmites y son los que le establece la ley, es
decir: las personas no pueden realizar actos jurdicos sin lmites sino dentro de lo permitido.
Adems, aunque las partes no lo hayan previsto de esa manera, siempre se estar a lo que ellas
quieren al momento de realizar un acto jurdico. Sobre esto se volver cuando se trate el tema de
su interpretacin.

La causa

La causa tiene tres acepciones diferentes:

Causa fuente: Ya se destac que la importancia de los hechos jurdicos radica en que
constituyen la causa fuente o eficiente de las relaciones jurdicas, el acto es una especie
de hecho, por lo tanto es causa fuente de relaciones. Por ejemplo: si se otorga un
testamento se originan una serie de relaciones jurdicas derivadas del mismo; igualmente
si dos personas contraen matrimonio (el matrimonio es una especie de acto jurdico)
surgen del mismo derechos y deberes derivados de la convivencia y relacin conyugal, etc.
Causa fin: en su aspecto subjetivo, es el fin inmediato que persiguen las partes al
realizarlo, por ejemplo en una compraventa la transmisin del derecho de propiedad sobre

24
Buteler, Jos. Op.cit. Pg.218
25
Art. 1197- Las convenciones hechas en los contratos forman para las partes una regla a la cual deben someterse

- 27 -
la cosa y por otra parte la percepcin del precio. En su aspecto objetivo, implica el
resultado o funcin econmica que implica este acto jurdico.
Causa motivo: tambin llamada causa mvil, implica el elemento interno, es decir, lo que
ha motivado a cada parte a realizar el negocio. Por ejemplo, el destino que se le quiere dar
a la cosa comprada.

10.2. Los elementos esenciales del acto jurdico Enunciacin

Los actos jurdicos tienen elementos esenciales, accidentales y naturales.

Los elementos esenciales son aquellos que no pueden faltar nunca, si faltara alguno de
ellos o tuviera algn defecto entonces el acto no sera vlido, sino sera nulo o anulable.
Estos elementos son sujeto, objeto, forma y causa (en este caso la causa fin)
Los elementos accidentales son aquellos que solamente se incluyen por la voluntad de
las partes, en este sentido se encuentran el plazo, la condicin, el plazo o modo.
Los elementos naturales: son aquellos que estn presentes aunque las partes no los
incluyan, aunque pueden renunciar a los mismos; entre ellos se encuentran el pacto
comisorio, la eviccin y la garanta por vicios ocultos.

Las condiciones de validez: Relativas al sujeto; al objeto; a la forma; a la causa

Respecto de los elementos esenciales se establecen condiciones de validez para
que el acto sea vlido, a saber:

Sujetos: deben obrar con capacidad y voluntad, conceptos que ya han sido estudiados
con anterioridad.
Objeto: el objeto de los actos jurdicos pueden ser cosas o hechos, al respecto dispone el
Art. 953: El objeto de los actos jurdicos deben ser cosas que estn en el comercio, o que
por un motivo especial no se hubiese prohibido que sean objeto de algn acto jurdico, o
hechos que no sean imposibles, ilcitos, contrarios a las buenas costumbres o prohibidos
por las leyes, o que se opongan a la libertad de las acciones o de la conciencia, o que
perjudiquen los derechos de un tercero. Los actos jurdicos que no sean conformes a esta
disposicin, son nulos como si no tuviesen objeto. Por lo tanto el objeto debe ser:
o Determinable: esta determinacin puede ser actual (por ejemplo: se entrega un
auto en particular) o futura (por ejemplo: se entregar 1 tonelada de soja)
o Posible: habla de posibilidad fsica y jurdica. Los clsicos ejemplos son: para la
posibilidad jurdica que se constituya una hipoteca sobre una casa y no sobre un
bien mueble (en los muebles solo corresponde como derecho real de garanta la
prenda); y para posibilidad fsica, sera imposible tocar el sol con las manos; pero
esto tiene aplicaciones mas prcticas o cotidianas; por ejemplo si un pintor
reconocido se obliga a pintar un cuadro y queda ciego puede aducir a su favor la
llamada imposibilidad de pago.
o Idneo: la idoneidad tiene que ver con la aptitud del objeto para producir los
efectos para los que estaba destinado a producir. Por ejemplo no podra celebrar
un contrato de uso y consumo sobre una cosa no fungible.
o Lcito: este requisito no solo exige que no sea contrario a la ley (por ejemplo no
puedo contratar a alguien para que le haga dao a otra persona); sino tampoco
contrario a la moral y a las buenas costumbres. Este ltimo concepto vara con el
tiempo, la moral es una cuestin que va cambiando con el paso del tiempo, por lo
tanto se estar al momento de evaluar el acto. Hoy un acto de este tipo sera por
ejemplo un alquiler de vientre

- 28 -
Forma: Este elemento es esencial cuando la forma sea parte de la validez del acto, por
ejemplo para el matrimonio es necesario que se realice por oficial autorizado a tal fin y con
la instrumentacin correspondiente. Todo depender de si el acto es formal o no formal,
conceptos que se vern enseguida.

Estos elementos esenciales no pueden faltar ni puede prescindirse de sus requisitos,
de ser as se estara afectando la validez del acto jurdico

10.3. El acto jurdico comercial. Rgimen legal Enunciacin Carcter

El acto de comercio, como especie de acto jurdico, no posee una definicin en particular,
sino que se enumera en el Art.8 del Cdigo de Comercio de manera enunciativa,
proporcionndole la caracterstica de intermediacin.

Este artculo dispone en cada uno de sus incisos:

ART. 8. La ley declara actos de comercio en general:

1 Toda adquisicin a ttulo oneroso de una cosa mueble o de un derecho sobre ella,
para lucrar con su enajenacin, bien sea en el mismo estado que se adquiri o
despus de darle otra forma de mayor o menor valor;
2 La transmisin a que se refiere el inciso anterior;
3 Toda operacin de cambio, banco, corretaje o remate;
4 Toda negociacin sobre letras de cambio o de plaza, cheque o cualquier otro
gnero de papel endosable o al portador.
5 Las empresas de fbrica, comisiones, mandatos comerciales, depsitos o
transportes de mercaderas o personas por agua o por tierra;
6 Los seguros y las sociedades annimas, sea cual fuere su objeto;
7 Los fletamentos, construccin, copra o venta de buques, aparejos, provisiones y
todo lo relativo al comercio martimo;
8 Las operaciones de los factores tenedores de libros y otros empleaos de los
comerciantes, en cuanto concierne al comercio del negociante de quien depende;
9 Las convenciones sobre salarios de dependientes y otros empleados de los
comerciantes;
10 Las cartas de crditos, fianzas, prenda y dems accesorios de una operacin
comercial;
11 Los dems actos especialmente legislados en este Cdigo.

Clasificacin y efectos.

A continuacin se analizar detalladamente cada uno de los incisos mencionados:

Del inciso 1:
Toda adquisicin. El cdigo de Comercio de 1859 se refera estrechamente a toda
compra, pero en 1889 se sustituy la palabra compra por el trmino genrico adquisicin.
Gracias a este cambio, no solo abarca la compraventa, sino tambin la permuta, la locacin, los
contratos innominados, etc.

- 29 -
A ttulo oneroso. Hay dos formas de adquirir derechos: en forma original, o a travs de un
ttulo derivado.
Se adquieren derechos en forma originaria cuando se deviene en propietario de un bien sin
que haya un antecesor jurdico, un anterior dueo. Por ejemplo, cuando alguien encuentra en la
calle o detrs de un rbol una joya, adquiere la propiedad de ella por simple apropiacin. Lo
mismo sucede con el cazador o pescador: adquiere la propiedad de lo que caza o pesca por el
simple hecho de ejercer su correspondiente deporte.
Se adquieren derechos en forma derivada cuando hay un antecesor, una persona que se
desprende del derecho de propiedad para transmitrselo a otra. Estos ltimos modos de
adquisicin (derivados) se subdividen en: a ttulo oneroso y a ttulo gratuito. Son a ttulo gratuito,
por ejemplo, el simple prstamo de una cosa (artculo 2255 del Cdigo Civil) o bien la donacin
(artculo 1789 del Cdigo Civil).
Queda en claro que el inciso primero, cuando alude a adquisicin a ttulo oneroso est
excluyendo todas las adquisiciones originarias, y de las derivadas excluye a las gratuitas. En otros
trminos, solo comprende las adquisiciones derivadas a ttulo oneroso.
De una cosa mueble. Esta expresin necesita ser analizada, tanto el sustantivo cosa
como mueble.
Con respecto a la palabra cosa, surge esta duda: comprende solo las materiales
o tambin las inmateriales? La palabra cosa comprenda y comprende los inmateriales, por las
siguientes razones:
1) Porque el Cdigo Civil, por ejemplo, en el artculo 953 y en el 1327 y su nota, tambin
utiliza la palabra cosa, pero con un sentido genrico;
2) Porque desde 1968, con la ley 17.711 qued zanjada la dificultad, ya que ahora el artculo
2.311 del Cdigo Civil dispone: se llaman cosas en este cdigo, los objetos materiales
susceptibles de tener un valor. las disposiciones referentes a las cosas son aplicables a la
energa y a las fuerzas naturales susceptibles de apropiacin. Queda as claro,
verbigracia, que comprende la energa atmica, elctrica y nuclear.
3) Porque Acevedo, coautor del Cdigo de Comercio, haba redactado un Proyecto de Cdigo
Civil para su pas, el Uruguay, en el que clasificaba las cosas en materiales e inmateriales.
4) Porque el cdigo de comercio fue redactado en 1857. El cdigo Civil comienza a ser
escrito por Vlez Sarsfield en 1865, inspirndose, como lo reconoce su autor, en el
Esbozo de Freitas, autor brasileo que escribe su obra en 1861, en la que limita la
palabra cosa a las materiales. Mal puede nuestro codificador en 1857 inspirarse en una
obra que en ese momento no se haba escrito, que aparecera cuatro aos despus.
El agregado mueble tambin merece algunas consideraciones. No debe pensarse que
excluye absolutamente la actividad sobre inmuebles, que por aplicacin de otro inciso es
comercial. Pero est sentando un principio general, conforme al cual los inmuebles, en principio
no interesan al Derecho Comercial.
Cules son las excepciones al principio general? En qu casos pese a estar de por medio
un inmueble, se aplica la ley mercantil? En los siguientes:
1) Puede tratarse de un inmueble para el enajenante con tal de que sea mueble para el
adquirente. Por ejemplo, si le pido a una empresa de demolicin que voltee una casa vieja
y le vendo los materiales de esa casa, para la empresa de demolicin lo comprado son
cosas muebles (compra baldosas, zcalos, rejas, puertas, ventana, etc.); yo he vendido un
inmueble, pero para el adquirente ha comprado una serie de elementos que son cosas
muebles. En el ejemplo de la empresa de demolicin est refirindose en realidad a algo
que para la ley es una cosa mueble. As surge del artculo 2319 del Cdigo Civil, que
parcialmente transcribimos: son tambin muebles las partes slidas o fluidas del suelo

- 30 -
los que provengan de una destruccin de los edificios, aunque los propietarios hubieran de
constituirlo inmediatamente con los mismos materiales
2) Los inmuebles por accesin, destinados a preparar o facilitar una determinada actividad
mercantil, se rigen por la ley comercial, es un caso de compraventa comercial. Dice en tal
sentido el artculo 452 inciso primero del Cdigo de Comercio: no se consideran
mercantiles: 1) las compras de bienes races y muebles accesorios. Sin embargo, sern
comerciales las compras de cosas accesorias al comercio, para prepararlo o facilitarlo,
aunque sean accesorias a un bien raz. Por ejemplo, si estoy instalando un negocio de
lavadero automtico y compro una caja fuerte que queda empotrada en la pared, se trata
de un inmueble por accesin y se rige por la ley mercantil, por aplicacin del inciso
recordado.
3) El corretaje (artculo 8 inciso 3 del Cdigo de Comercio) al igual que el remate (dem
artculo e inciso) pueden referirse a inmuebles y son actos de comercio, esto porque
implican una actividad de intermediacin.
4) Las empresas de fbrica (artculo 8 inciso 5 del Cdigo de Comercio), pueden trabajar con
inmuebles (caso de las empresas constructoras), y son actos de comercio porque trabajan
como empresas.
5) Finalmente, el contrato de seguro (artculo 8 inciso 6 del Cdigo de Comercio, ley 17.418)
tambin puede referirse a inmuebles. Cualquiera puede asegurar su propia casa contra
incendio, terremoto o explosin, y ese contrato de seguro, pese a referirse a inmuebles, se
rige por el Cdigo de Comercio.
Para lucrar con su enajenacin. Dos consideraciones sobre esta frase: redaccin defectuosa
y requisitos.
Tiene una redaccin defectuosa porque debi decir especular, no lucrar. Estrictamente
hablando, hay lucro si compro 20 kilos de caf para revenderlos al doble de precio.
Pero hay especulacin (trmino ms genrico) si tengo un negocio de Restaurante, en el que
sirvo caf perdiendo plata, o aprecio de su costo, con la intencin de resarcirme con los clientes
que tengo o que vendrn, a quienes les cobrar caro un licuado, una milanesa o un flan con
crema que consuman.
Enajenacin tambin es una palabra equivocada. Qu es enajenar?, es realizar un acto de
disposicin, desprenderse de la propiedad de un bien, es convertir en ajeno un bien que era
propio. Sera ms feliz la parecida palabra transmisin, ya que jurdicamente hablando, lo que se
transmiten no son cosas sino derechos sobre ellas. Esos derechos pueden ser reales, como en la
compraventa, pero tambin pueden ser personales, como por ejemplo en el alquiler.
Existen negocios de alquiler de pelcula, los video o DVD, los hay tambin que alquilen
televisores, e igualmente hay empresas que fabrican o compran esos enormes contenedores
metlicos que normalmente alquilan a empresas constructoras que los usan para cargar
escombros. En el contrato financiero de leasing tambin hay una compra seguida posteriormente
de un alquiler. Sera realmente absurdo aferrarse a una interpretacin lineal de la palabra
enajenacin y llegar a la conclusin de que ninguno de los ejemplos que se describen en este
prrafo son actos de comercio.
En suma, donde impulcramente dice para lucrar con su enajenacin, debi decir para
especular con si transmisin.
Qu requisitos debe reunir este nimo de lucro? Son cuatro: 1) contemporneo a la
adquisicin; 2) causa determinante del mismo; 3) conocido o cognoscible; 4) especfico.
1) Lo de contemporneo a la adquisicin quiere significar que hay que fotografiar el
momento de adquisicin e indagar si all hubo o falt ese nimo de lucro para juzgar

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respectivamente si hubo o no acto de comercio en los trminos del primer inciso del
artculo 8.
Si, verbigracia, un peletero le compra a su esposa un tapado de piel para regalrselo,
pero a raz de una discusin anterior al obsequio, cambia de parecer, la compra de ese
tapado de piel ser civil, porque no hubo nimo de lucro concomitante o
contemporneo a la adquisicin.
2) Causa determinante tiene que ver con la importancia que se le asigne a un bien. Hay
cosas que se compran para revenderlas, pero con carcter accesorio. El dueo de una
bodega que compra mil barriles para vender su vino, no puedo decirse (salvo que lo
comentemos despreciativamente), que es un comprador y revendedor de barriles.
Lo mismo puede decirse de los supermercados, que compran bolsas de plstico para
envolver las mercaderas de sus clientes. No puede decirse que su actividad tenga
como causa determinante la compra de bolsas de plstico para revenderlas, ya que lo
primordial en este caso es la compra y ulterior reventa de diferentes alimentos. Tan
esto es as, que a los consumidores nos cae muy mal que nos cobren aparte la bolsita
de plstico que nos entregan.
3) Que el nimo de lucro sea conocido o cognoscible es algo que queda librado a las
circunstancias de caso, pero que resulta fcil de detectar. En tal sentido, el artculo 452
inciso 5 del Cdigo de Comercio, establece una presuncin absoluta, que no admite
prueba en contrario. Reza as: no se consideran mercantiles: 5 la reventa que hace
cualquier persona del resto de los acopios que hizo para su consumo particular, sin
embargo, si fuera mayor la que vende que la que hubiese consumido, se presume que
obro en la compra con nimo de vender y se reputan mercantiles la compra y la venta,
4) Por ltimo, el requisito de la especificad significa que debe tener la intencin de lucrar
con su enajenacin, es decir, con lo mismo que adquiri. Faltara este requisito, por
ejemplo, en quien compra vacas para vender su leche, o en quien compra ovejas para
vender su lana.
Bien sean en el mismo estado que se adquiri o despus de darle una forma de mayor o
menor valor. Esta parte del inciso primero claramente nos recuerda que desde el punto de vista
jurdico puede haber alternacin, transformacin de las cosas, y sigue habiendo comercio.
Surge un problema de encuadramiento legal. Las empresas de fbrica (artculo 8 Inc. 5 del
Cdigo de comercio) tambin modifican las sustancias; Cundo un acto es comercial por
aplicacin del inciso 1 y cundo por aplicacin del inciso 5? Se trata de una cuestin de hecho:
si se trata de una modificacin artesanal, rudimentaria, ser aplicable el inciso primero. Por
ejemplo, un vendedor ambulante de pralin. En cambio, si hay una transformacin mayos de las
cosas, se conjugan los tres factores de la produccin (naturaleza, capital y trabajo), ser aplicable
el inciso quinto; por ejemplo, la transformacin de la vid en vino, del trigo en harina, de un tronco
de madera en un juego de comedor, etc.

Del inciso 2:

En realidad, es un complemento del anterior, que podra explicarse con un ejemplo. Si el
dueo de un Hotel compra 50 mesas de luz realiza un acto de comercio encuadrable en el inciso
primero del artculo 8. Pero posteriormente, cuando aparecen Juan, Pedro y Diego, pidiendo
alojarse en las habitaciones que tienen esas flamantes mesas de luz, los contratos celebrados con
Juan, Pedro y Diego son comerciales por aplicacin del inciso segundo.

Del inciso 3:

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Este inciso comprende cuatro conceptos a analizar sucesiva y separadamente:
1) Operacin de cambio. Hay dos clases de cambio: el manual y el trayecticio.
Las operaciones de cambio manual son, en general, las que realizan las casas de cambio,
las cuales cambian moneda nacional por moneda extranjera o bien dos monedas
extranjeras entre s, sobrando una comisin por cada operacin. Dicen con razn Halperin
y Fontanarrosa
26
que estas operaciones, estaran de ms, porque las casas de cambio en
realidad realizan una actividad que encaja perfectamente en el inciso primero del artculo 8
del Cdigo de Comercio: compran una cosa mueble para lucrar con su ulterior
enajenacin.
La operacin de cambio trayecticio, es el denominado contrato de cambio. Este contrato se
us mucho en la antigedad para evitar el riesgo que supona el traslado material del
dinero de un lugar a otro; podra haber un acto de pillaje, por ejemplo, que desapoderara
de ese dinero a su portador.
El contrato de cambio era una especie de carta que diriga un banquero a otro, pidindole
contra entrega de la carta, que le entregara a su portador una determinada cantidad de
monedas. Algn autor ha dicho que en la actualidad el contrato de cambio ha
desaparecido, porque la funcin que cumpla (evitar el desplazamiento de moneda) hoy se
logra mediante la letra de cambio. Cabe replicar que el contrato de cambio no siempre se
realiza mediante el libramiento de una letra de cambio, regulada en el Decreto 5.965/63.
2) Operacin de banco. Es estudio, desde el punto de vista del Derecho Privado, de lo que
son los Bancos, y las operaciones que ellos realizan.
La ley 21.526 (de entidades financieras) en su artculo primero define qu son las
entidades financieras: quedan comprendidas en esta ley y en sus normas reglamentarias
las personas o entidades privadas o pblicas-oficiales o mixtas de la nacin, de las
provincias o municipalidades que realicen intermediacin habitual entre la oferta y la
demanda de recursos financieros.
Para nuestra ley, entonces entidad financiera no es simplemente prestar dinero a algn
amigo en una oportunidad para salvarlo de un problema acuciante (por ejemplo, para
atender los gastos de enfermedad de la esposa o parar un juicio de desalojo). No, es
necesario que sea una intermediacin habitual entre la oferta y demanda de dinero.
Cmo se clasifican las operaciones de banco? Tradicionalmente las distingue en activas y
pasivas, y se agregan las llamadas operaciones accesorias. Las operaciones activas son
aquellas en las cuales el banco es acreedor; tpico ejemplo de ellas son el prstamo de
dinero y el descuento de documentos. Las operaciones pasivas son aquellas en las cuales
el banco asume la calidad de deudor; por ejemplo, cuando uno abre una cuenta corriente
en un banco y deposita inicialmente 300 pesos, es una operacin pasiva, porque el banco
es deudor de la devolucin de esos cheques. Las operaciones accesorias son
determinados servicios que prestan los bancos, ajenos estrictamente a la intermediacin
de los recursos financieros; por ejemplo, la certificacin de firmas. Si alguno de nosotros
tiene hace aos cuenta corriente bancaria y para que una ex-empleada domstica pueda
jubilarse, hace falta llenar un formulario especial donde podemos figurar como es-patrones,
pero la firma puede ser certificada por el Banco en que tenemos cuenta corriente. No
necesitamos gastar dinero mediante una certificacin ante un Escribano; basta la simple
certificacin bancaria (el banco tiene registrada nuestra firma, de manera que la conoce y
puede dar fe de ella). Otras operaciones accesorias son las cajas de seguridad, la compra
de ttulos, etc. No crea el lector que las operaciones accesorias, por su nombre, significan

26
FONTANARROSA, Rodolfo O. "Derecho Comercial Argentino." Buenos Aires. Editorial Vctor P. De Zavala,
Editor.1979. Tomo I. Pg. 134.

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poco importantes, ya que en pocas en que el dinero est caro y los bancos hacen pocos
prstamos, la genuina operacin de intermediacin financiera, suelen incrementar los
servicios que prestan a su clientela, es decir, ofrecen nuevas operaciones accesorias.
3) Operaciones de corretaje. Se hace referencia al corredor, que es un agente auxiliar de
comercio cuya misin consiste en facilitar la celebracin de los contratos, acercando a las
partes. Fontanarrosa
27
define al corredor as: es la persona que se interpone
profesionalmente entre la oferta y la demanda para facilitar o promover la conclusin de los
contratos.
Interesa destacar que es mercantil toda operacin de corretaje; a un corredor se le puede
encargar la venta de un automvil, la compra de una partida de soja, etc. y el corretaje
siempre va a ser acto de comercio.
El corredor se encuentra legislado en el Cdigo de Comercio a partir del artculo 88, y en el
orden provincial mediante la ley 7.191, que crea y organiza el Colegio de Martilleros y
Corredores de nuestra Provincia.
Hay dos rasgos caractersticos del corredor: 1) que no contrata, sino que se limita a
proponer negocios; 2) que acta privadamente, en su propio inters inclusive.
4) Operaciones de remate. El remate es el acto de venta que lleva a cabo un martillero. Este
es otro agente auxiliar de los comerciantes que se encuentra regulado por la ley nacional
20.266 y por la recordada ley 7.191 en el orden provincial, sobre el Colegio de Martilleros y
Corredores en nuestra Provincia.
El martillero, cuando acta en un remate judicial, se rige por las normas procesales
aplicables al juicio en que interviene (artculo 27 de la ley 20.266). Ello es en razn de que
en tal caso el martillero ha sido designado por el Juez, y debe acatar las rdenes que l le
da, en el respectivo juicio.
Absolutamente toda operacin de remate es ato de comercio, ya sea que se subasten
cosas muebles o inmuebles, sea que el martillero est o no inscripto en el Registro Pblico
de Comercio.

Del inciso 4:

Algn autor, con ojos actuales, ha dicho que el inciso podra haberse resumido as: toda
operacin sobre un ttulo de crdito y hoy tiene razn. Este inciso tiene una sola explicacin y
fundamentacin: se ha querido dar seguridad a las transacciones comerciales. Cuando se libra un
cheque, un pagar o una letra de cambio, no interesa estar averiguando cul es el contrato por el
que se libr el documento, para saber que la ley aplicable debe ser la ley mercantil. El inciso
cuarto comienza refirindose a las letras de cambio. Qu es una letra de cambio?
Tradicionalmente se la define en los siguientes trminos: es un ttulo valor formal y completo que
contiene la promesa incondicionada y abstracta de hacer pagar una suma de dinero y que vincula
solidariamente a todos los que intervienen en su circulacin.
La letra de cambio supone la presencia de tres personas al momento de emitirse, de
librarse. Esas personas son el librador, el tomador y el girado.
Si Eduardo quiere comprarle un ciclomotor a Rafael y no tiene dinero, pero recuerda que
Fabin desde hace 4 meses le debe 5.000 pesos, puede muy bien librar una letra de cambio y
entregrsela a Rafael como parte del pago del precio de la moto. Letra de cambio que Fabin
figurar como girado. Todos contentos (tal vez Fabin no) porque Eduardo mata dos pjaros de
un tiro (compra la moto y es como si recuperara el dinero prestado), Rafael se desprende de ese
bien que no le hace falta y a Fabin se le pasa la amnesia, recupera la memoria y para lo debido,

27
FONTANARROSA, Rodolfo O. Op. Cit.Tomo I. Pg. 134.

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no a su acreedor primitivo, sino a Rafael. En este ejemplo Eduardo es el Librador, Rafael el
tomador (o receptor de la letra de cambio) y Fabin el girado.
Advirtase que en la letra e cambio se promete el pago de un tercero. Por eso hemos
subrayado en la definicin, la frase que dice: Hacer pagar. En el ejemplo de recin, Eduardo est
prometiendo el pago de un tercero (Fabin, est diciendo que l pagar.
El inciso hace referencia a las letras de cambio o de plaza. Esto de letras de plaza es
tan solo una reminiscencia histrica. Antiguamente cuando las letras de cambio eran un
instrumento del contrato de cambio, era necesario que la letra fuera liberada en un lugar y
pagadera en otro diferente; una letra de cambio liberada en Roma no poda ser pagadera en
Roma, sino en otra Ciudad. Letras de plaza exiga lo que los romanos llamaban distancia loci,
es decir, distancia entre los lugares. Actualmente se ha suprimido este requisito de la distancia
entre los lugares de libramiento y pago (ver artculo 4 del Decreto 5.965/63).
Luego el inciso hace mencin del cheque; esto fue un agregado que se le hizo en la
reforma de 1889. Qu es un cheque? El artculo 1 del Decreto 4.776/63 lo define as: es una
orden de pago pura y simple librada contra un banco en el cual el librador tiene fondos
depositados a su orden en cuenta corriente bancaria o autorizacin para girar en descubierto.
El cheque es una orden, a diferencia de la letra de cambio, que es una simple promesa. La
orden es dada, no a cualquiera, sino solo a un Banco, en tanto que en la letra de cambio
cualquiera puede figurar como girado, sea o no un banco.
La expresin final o cualquier otro gnero de papel endosable o al portador claramente
enunciativa, engloba una serie de documentos comerciales: por ejemplo, el pagar (artculo 101 y
siguientes, Decreto Ley 5.965/63), los warrants (artculos 8 y 9 ley 9.643), los debentures (artculo
335 y concordantes de la ley 19.550), las acciones de las sociedades annimas (artculo 226 de la
ley 19.550), los certificados de prenda con registro (artculo 24 del Decreto Ley 15.348/46
ratificado por la ley 12.962), etc.

Del inciso 5:

Para comprender este inciso, hay que hacer de cuenta que la palabra empresa se repite
en cada caso; es como si dijera empresas de fbricas, empresas de comisiones, empresas de
mandatos comerciales y as sucesivamente.
La empresa integra uno de los puntos destacados del derecho comercial contemporneo;
es decir, es un tpico de gran gravitacin, aunque a juicio suscripto, no tiene entidad suficiente
para convertirse en el nuevo eje del derecho comercial.
Ya se ha citado la definicin de Vivante de empresa como es la organizacin tcnico
jurdica, que mediante la coordinacin de diversos elementos naturaleza, capital y trabajo- se
propone producir bienes o servicios, destinados al trueque, corriendo los riesgos por cuenta del
empresario; esto es, quien rene, coordina y dirige esos elementos bajo su responsabilidad.
Existen dos elementos componentes de la empresa; 1) por un lado, la coordinacin de los
factores de produccin (naturaleza, capital y trabajo) destinado al trueque; si no estuviera
destinado al trueque, sino al propio consumo, habra empresa econmicamente, ms no
jurdicamente; 2) Por otro, la organizacin est dirigida y bajo la responsabilidad de empresarios.
No interesa en la empresa cmo juegan estos diversos elementos. Es decir, si priva el
capital, la mercadera, la maquinaria o la mano de obra. No interesa tampoco si quien dirige esta
empresa es un sujeto individual o colectivo, una sociedad annima o el Estado. Tampoco interesa
si esta empresa se dedica a la construccin o a la reparacin de cosas u objetos. Por ejemplo, un
taller mecnico es una empresa que se dedica a la reparacin de automotores. Tampoco interesa
si acta con materias propias de la empresa o ajenas, como el caso de las tintoreras, que actan
con materias ajenas a ella o si los obreros trabajan en el taller u oficina que constituye el signo
equvoco de esta organizacin.

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No es necesario para que exista empresa el ingrediente del lucro. Basta que los riesgos
corran por cuenta del empresario. Por ejemplo, una compaa teatral de aficionados, que tenga
por objeto difundir obras de teatro y que cobre una pequea entrada para cubrir los gastos, sin
objetivo de ganar.
Podran confundirse el empresario con el comerciante? Normalmente coinciden, se
superponen uno y otro concepto. Pero lo caracterstico del comerciante son las notas de la
habitualidad, el nimo de lucro, la continuidad en el tiempo, en tanto que el empresario puede ser
tal, faltando la habitualidad o el nimo de lucro. Puede haber empresario para un acto nico: por
ejemplo, organizar el transporte desde el centro de la Ciudad hasta el Chateau Carrera, con
motivo de llevarse a cabo un Festival de Rock una determinada tarde.
Qu ejemplos concretos de empresas de fbrica podemos poner? Los siguientes: un
molino, que transforma el trigo en harina; un ingenio, que de la caa de azcar extrae
precisamente el azcar y otras sustancias de aprovechamiento industrial; una bodega que
transforma la vid en vino; una imprenta que confecciona diarios, revistas, libros, folletines, etc.; un
lavadero de ropa; las tintoreras de lavado y planchado; una marmolera; un taller de herrera, etc.
Con respecto a las empresas constructoras surgi la duda de si estaban o no alcanzadas
por el concepto de empresas de fbricas. El hecho de que trabajaran sobre inmueble, unido a la
circunstancia de que solo la construccin de buques es declarada acto de comercio (Art. 8 Inc. 7
del Cdigo de Comercio) gener dudas, a comienzos de siglo.
Las Cmaras Civiles de la Capital Federal interpretaron que la actividad de los
constructores era civil, y por ende, una constructora que no andaba econmicamente bien deba
someterse a las normas del concurso civil preventivo. Las Cmaras Comerciales, en cambio,
juzgaban que las empresas constructoras realizaban actos de comercio, y por ende, si no
andaban bien econmicamente, corresponda directamente someterlas a las ms rigurosas
normas del concurso comercial (sea preventivo o resolutorio).
Para poner fin a esta contradiccin de fallos, las Cmaras de la Capital Federal se renen
en 1929 en un acuerdo plenario, en el que resolvieron que las empresas de construccin realizan
actos de comercio, salvo que se limitaran a la direccin tcnica.
Con relacin a las empresas de comisiones mandatos damos una breve explicacin. Los
comisionistas son personas que actan a nombre propio pero en inters ajeno. Es decir que frente
a terceros con quienes contraten aparentemente ellos con los contratantes. Un ejemplo, Luis le
encarga al agente de bolsa Marcos, la adquisicin de 1.000 acciones de ALPARGATA. Marcos
va a comprar esas 1.000 acciones en el Mercado de Valores; se las va a comprar a Octavio,
agente de bolsa que recibi el encargo de Susana de vender 1.000 acciones de Alpargata.
Internamente Marcos y Octavio quedan obligados como contratantes, uno a pagar el precio y el
otro a entregar las acciones a Luis y Octavio el dinero a Susana, porque han actuado como
verdaderos comisionistas, esto es, han actuado en nombre propio pero en inters de otras
personas (Luis o Susana, que son los comitentes). El contrato de comisin siempre es mercantil,
aunque se encargue la compra de un inmueble. Se diferencia el comisionista del corredor, en que
ste ltimo no contrata, en tanto que el comisionista s contrata.
Con relacin a la empresa de mandatos, sta se configura cuando hay un mandatario que
tiene una verdadera empresa destinada a recibir, por ejemplo, bienes de sus mandantes
destinados a la venta. Tal el caso de ciertas casas de remate, que reciben permanentemente el
encargo de sacar a la venta un cuadro antiguo, reposeras tipo espaol, muebles de estilo, un
jarrn chino, y otros objetos de valor. Los mandatarios actan a nombre ajeno y por cuenta ajena,
a diferencia de los comisionistas que actan a nombre propio pero por cuenta ajena. Tocante a
la empresa de depsito, stas estn reguladas en tres partes en el Cdigo de Comercio: en los
artculos 123 y siguientes; artculos 572 y subsiguientes; y en la ley 9.643 de warrant. En las
primeras disposiciones se estudia la figura del barraquero o administrador de la cada de depsito,
en tanto que en los artculos 572 y siguientes se analiza el contrato de depsito. El contrato de
depsito es comercial cuando rene 3 requisitos: una de las partes debe ser comerciante; el

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depsito debe tener como causa anterior o fin posterior la realizacin de un acto de comercio, y
debe ser oneroso.
Finalmente el inicio se refiere a las empresas de transporte ya sea de personas o cosas,
por agua o por tierra. El contrato de transporte es de gran jerarqua en el derecho comercial, al
extremo de que hay algunos autores que relacionan transporte con comercio, ya que el transporte
asegura y fomenta el intercambio de riqueza.
Debe quedar claro que el inciso abarca solo el caso que quien realice el transporte
(porteador) sea una empresa. No solo porque lo expresa este inciso, sino porque lo repiten, por
ejemplo, los artculos 162, 163, 164 y 204 del Cdigo de Comercio.
El transporte aislado, benvolo de pasajeros: es un acto de comercio? No, porque est
ausente la idea de empresa, sindolo aplicable el artculo 1624 del Cdigo Civil, en opinin de
Halperin.
28

El transporte que realizan los taxis: queda comprendido en el inciso analizado? No cabe
una sola respuesta, hay que distinguir: si se trata de un taxista que conduce su propio vehculo,
estamos en presencia de una empresa artesanal. Si en cambio se trata de un seor propietario de
tres rodados que son manejados por empleados suyos, all s aparece claramente la nocin de
transporte, de empresa de transporte. El transporte areo: se rige por el Cdigo de Comercio?
No, porque tiene su rgimen especial que es el Cdigo Aeronutico (ley 17285). Por la antigedad
del Cdigo de Comercio, es explicable que no haya previsto referirse al Cdigo Aeronutico, ni al
transporte areo o incluso espacial.
El transporte de noticias es comercial: puede consistir en cosas materiales (pieza postal,
por ejemplo), o bien en signos y sonidos. Son transportes, que, a diferencia de otros, an estn a
cargo del Estado.
Las empresas de pompas fnebres: son empresas de transporte? S, pese a lo doloroso
que sea planterselo, porque estas empresas alquilan ornamentos, veden atades, trasladan los
restos del fallecido y a sus deudos desde el lugar del velatorio al cementerio, etc. Es decir, se da
el tpico caso de empresa de transporte.
Una pregunta, para terminar el inciso: qu ocurre cuando no se configura una empresa de
depsitos o mandatos, por ejemplo?importan o no la realizacin de un acto de comercio? En
muchos casos, ser comercial, pero por aplicacin de otro fundamento legal: por aplicacin del
artculo 8 inciso 11 del Cdigo de Comercio, es decir, por tratarse de actos especialmente
legislados en el Cdigo de Comercio (el mandato comercial, arts. 221 y siguientes; contratos de
depsito, arts. 123 y sigs. Y 572 y siguientes, etc.) De manera que el depsito ocasional, por
ejemplo, que no asuma el carcter de una empresa sera tambin acto de comercio por el
recordado inciso II del artculo 8 del Cdigo de Comercio.

Del inciso 6:
Hay aqu dos contratos por ver: el contrato de seguro y el de sociedad.
1) Contrato de seguro. El Cdigo de Comercio hasta 1968 tena una definicin de contrato
de seguro que haba sido criticada. Ella era la siguiente, contenida en el artculo 492 del Cdigo
de Comercio: el seguro es un contrato por el cual una de las partes se obliga, mediante cierta
prima, a indemnizar a la otra de una prdida o de un dao o de la privacin de un lucro esperando
que podra sufrir por un acontecimiento incierto.
A esta definicin se le formularon algunas crticas que fueron superadas en 1968, cuando
ve la luz la ley 17.418, referente al contrato de seguro ; en su artculo 1 esta ley dispone: hay
contrato de seguro cuando el asegurador se obliga mediante una prima o cotizacin, a resarcir un
dao o cumplir la prestacin convenida si ocurre el evento previsto.

28
Citado por FONTANARROSA, Op,.cit.Tomo I. Pg. 134.

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Se ha agregado cotizacin con lo cual no cabe duda que comprende el seguro mutuo
(adems lo reitera el Art. 157 de la ley 17.418). Al decir cumplir la prestacin convenida abarca
tanto el pago de una suma de dinero, como la reconstruccin, y finalmente al decir neutralmente
evento previsto, no solo comprende los eventos agradables, sino tambin los desagradables.
2) Contratos de sociedades comerciales. Nuestra ley ha sufrido una evolucin segn nos
ubiquemos antes o despus de la sancin de la ley de sociedades 19.550.
A) Antes de la ley 19.550, el inciso literalmente solo captaba a las sociedades annimas,
lo cual coincida con el artculo 282, ltima parte del Cdigo de Comercio que
expresaba son tambin mercantiles las sociedades annimas, aunque no tenga por
objeto actos de comercio.
Hasta ese entonces, las sociedades eran civiles o comerciales, como regla general,
viendo la actividad que realizaban; por excepcin, respecto de las sociedades
annimas (y tambin de las sociedades de responsabilidad limitada) eran comerciales
por su sola forma, por su solo ropaje o etiquetas de tales. Una sociedad annima
dedicada a la actividad inmobiliaria o a proteger el culto catlico, a distribuir ropa
gratuitamente o a fabricar helados era comercial siempre, cualquiera sea su objeto.
B) Despus de la ley 19.550 la excepcin se ha convertido en regla general: hoy todas las
sociedades comerciales los son por su sola forma (artculos 1 y 3 de la ley 19.550),
salvo las sociedades de hecho, que son civiles o comerciales segn los actos
cumplidos (artculo 21 de la misma ley).
Actualmente una sociedad colectiva, de responsabilidad limitada de industria y comercio o
annima dedicada a la actividad teatral callejera gratuitamente, es una sociedad comercial,
porque hoy basta con la forma de comercial para que esa sociedad tenga el carcter. En
suma, por aquello de que la ley posterior deroga a la primera puede decirse que con la ley
19.550 es como si el artculo 8 inciso 6 ahora dijera, en forma genrica: las sociedades
comerciales, cualquiera que sea su objeto.

Del inciso 7
Este inciso rinde un merecido homenaje al Derecho Martimo, antecesor del propio derecho
comercial (recordar lo visto en los antecedentes histricos). Lo concerniente a la navegacin se
encuentra regulado hoy en pocos artculos del Libro Tercero del Cdigo de Comercio (artculo 891
y siguientes) y por la ley 20.094 de 1973 referente a la Navegacin.
Hoy se presentan dos interrogantes a resolver: 1) El Derecho Martimo: es un acto de
comercio? 2) La actividad navegatoria sin fin de lucro: es un acto de comercio?
1) Si el Derecho Martimo es hoy (o no) acto de comercio, es un problema que han
planteado los artculos 1 y 152 de la ley 20.094, que nos haran contestar que no
(equivocadamente). Estos artculos disponen:
Art. 1. todas las relaciones jurdicas originadas en la navegacin por agua se rigen por las
normas de esta ley, por las leyes y reglamentos complementarios y por los usos y costumbres. a
falla de disposicin de derecho de navegacin, y en cuanto no se pudiere recurrir a la analoga, se
aplicar el derecho comn.
Art. 152. en todo lo que no este expresamente dispuesto en esa seccin, el contrato de
construccin de buques se rige por las normas de la locacin de obra del derecho comn.
Se ha dicho que Derecho Comn es sinnimo de Derecho Civil, de modo que la
Navegacin parece asociada al Derecho Civil (Art. 1 in fine) en lo no previsto. Y parece ms
fuertemente asociada al Derecho Civil en el artculo 152, ya que la locacin de obra es un contrato
civil (arts. 1629 y siguientes del Cdigo Civil).
No obstante estos dos artculos, el Derecho Martimo sigue siendo un acto de comercio,
por las siguientes razones:

- 38 -
A) Por lo dispuesto en el Art. 622 de la ley 20.094: las disposiciones de esa ley integran
el cdigo de comercio. Quiere decir que si forman parte del Cdigo de Comercio,
siguen siendo actos de comercio, pero por otro fundamento legal: artculo 8 inciso 11,
por ser un acto especialmente reglado en este Cdigo.
B) Porque la expresin derecho comn no siempre es usada en la ley de navegacin
como sinnimo de derecho civil. Por ejemplo, veamos lo dispuesto por el artculo 304
de la ley 20.094: tanto el conocimiento embarcado como el conocimiento para
embarque pueden ser a la orden, al portador o nominativos, y son transferibles con las
formalidades y efectos que establece el derecho comn para cada una de dichas
categoras de papeles de comercio. Aqu derecho comn es sinnimo de derecho
comercial.
C) Porque hay disposiciones, como por ejemplo los artculos 316 y 408 que estn
trazando lneas divisorias con el Derecho Comercial, revelando su emparentamiento.
El Art. 316 dice que el transporte en pequeas embarcaciones de rige por las normas
del transporte terrestre, o sea, remite a los arts. 162 y siguientes del Cdigo de
Comercio. El artculo 408 aplica subsidiariamente al seguro martimo las normas de la
ley general de seguro, tema eminente y evidentemente comercial.
2) La actividad navegatoria sin fin de lucro, por ejemplo, alquilar una embarcacin para
practicar esqu acutico o buceo: es un acto de comercio? Hay dos opiniones:
A) Algunos autores dicen que no es un acto de comercio, basndose en que el inciso 7
del artculo 8 del Cdigo de Comercio se declara mercantil solo lo relativo al comercio
martimo.
B) Fontanarrosa, Halperin
29
y un grupo importante de autores, con gran tino, responden
que s es un acto de comercio, por dos razones: a) porque la actividad navegatoria, con
o sin fin de lucro, siempre rene los caracteres de una verdadera empresa de fbrica;
b) porque por encima de la letra de la ley, hay una razn de seguridad jurdica que
atender, seguridad que se logra si siempre se declara aplicable un caso de actividad
navegatoria, an sin fin de lucro, la ley mercantil. Tal la concepcin tambin
predominante en la jurisprudencia.

Del inciso 8
Este inciso est de ms, podra suprimirse, ya que lo referente a los factores, ya est
previsto en el Art. 132 del Cdigo de Comercio y en el inciso 2 del artculo 8 del mismo Cdigo.
Los tenedores de libros y otros empleados son instrumentos del comerciante, como si ste
actuara personalmente.
Los factores son los que actualmente denominamos gerentes como empleados de gran
categora en una empresa, la tenedura de libros la realizan actualmente los contadores; lo
importante es que quede claro que cada vez que un empleado de una empresa o comercio
represente a la misma en sus actividades (por ejemplo en la compra de mercaderas para vender
o en su venta al pblico) est realizando actos de comercio, pero solo porque representan o lo
hacen en nombre de un comerciante.

Del inciso 9
El inciso ha quedado hurfano de aplicacin por la Ley de Contrato de Trabajo (hoy, ley
21.297), norma de orden pblico, posterior y especial respecto al Cdigo de Comercio, que regula
estas situaciones. Por lo tanto este inciso queda derogado por la regulacin laboral

29
Citado por FONTANARROSA, Op,.cit.Tomo I. Pg. 134.

- 39 -

Del inciso 10
Las cartas de crdito son documentos emitidos por una persona a otra para que la
destinataria entregue a la persona individualizada en el texto cierta suma de dinero. Dice
Fontanarrosa que por su naturaleza podran ser civiles o comerciales, y que son en s mismos
negocios principales y autnomos, de modo que no juega aquello de que lo accesorio sigue la
suerte de lo principal, pero como ordinariamente se emplean en el comercio, el cdigo les atribuye
el carcter mercantil objetivo.
Referente a la fianza, podemos decir que es una garanta personal consistente en que un
tercero toma sobre s la obligacin de pagar una obligacin para el caso que no la cumpla quien la
contrajo. La fianza puede ser civil o comercial segn cal sea el color de la obligacin garantizada
( arts. 524, 525 y 1986 del Cdigo Civil; Art. 8 Inc. 10 y 478 del Cdigo de Comercio). Respecto de
esto conviene aclarar que segn sea civil o comercial es su carcter de simplemente
mancomunada (en la civil) o solidaria (en la comercial). Esto ya se estudi junto con la
clasificacin de las obligaciones en Derecho Privado Civil. Sin embargo, en la prctica podrn
comprobar que casi todas las fianzas renen el carcter de comercial. En este caso son solidarias,
es decir que el acreedor puede ejecutar por la totalidad de la deuda primero al garante sin pasar
por el deudor. Esto es muy comn por ejemplo ahora en los contratos de locacin de vivienda.
Con relacin a la prenda, se trata de una garanta real consistente en que una persona
entrega al acreedor una cosa en garanta de una obligacin. Como en el caso anterior, el contrato
de prenda puede ser civil o comercial segn el carcter civil o comercial que tengan las
correspondientes obligaciones garantizadas. Destacamos que tanto en la fianza como en la
prenda, hace falta probar la vinculacin de esos actos accesorios con un acto comercial principal.
Por ejemplo: si alguien compra un auto en una concesionaria de manera financiada, entonces se
le prendar el auto, de esa manera el acreedor se asegura el cobro de la deuda sacndole al
deudor el auto en caso de que no cumpla con el contrato.

Del inciso 11
Este inciso deja en claro el carcter enunciativo del artculo 8 y cubre cualquier laguna. Por
ejemplo, el contrato de cuenta corriente mercantil, el de cuenta corriente bancaria, el contrato de
mutuo comercial son actos de comercio, pese a omitirse en el artculo 8, por aplicacin de este
ltimo inciso.

Para poder aplicar cada uno de estos incisos es necesario tener en cuenta la siguiente
agrupacin por tipo de acto:

- 40 -
Acto de
comercio
Circulacin de la
Riqueza
Intermediacin
asociativos
De transferencia
Corretaje
Remate
Operaciones bancarias
Operaciones de cambio
Corretaje
Remate
Operaciones bancarias
Operaciones de cambio
Empresas
Contratos de
tercerizacin
Compra venta
Locacin
Cesin de crditos
Transferencia de fondo
de comercio

10.4.- Los elementos accidentales del acto juridico Las modalidades
Mtodo del Cdigo Civil

Tal como se dijo anteriormente, los elementos accidentales (o tambin denominados
modalidades) de los actos jurdicos se incluyen por voluntad de las partes. A continuacin se
analizar cada uno de ellos por separado para su mejor comprensin.

La condicin. Definicin. Clases. Efectos

Esta modalidad se encuentra definida en el Art. 528 que dice La obligacin es condicional,
cuando en ella se subordinare a un acontecimiento incierto y futuro que puede o no llegar, la
adquisicin de un derecho, o la resolucin de un derecho ya adquirido.. De esta definicin se
pueden extraer sus caracteres:

Acontecimiento futuro
Incierto: este carcter merece un anlisis especial, la incertidumbre se refiere a que no se
sabe si va a suceder o no, no debe ser puramente potestativa (no depende de la voluntad
de las partes) por eso se prefiere la denominacin de contingente, es decir, con carcter
aleatorio.
Posible, tanto fsicamente como jurdicamente.
Si es un hecho debe ser lcito, no contrario a la moral ni a las buenas costumbres.

Adems esta condicin puede ser de dos clases:

Suspensiva: en este caso suspende la adquisicin de los derechos pactados al
cumplimiento de la condicin. Por ejemplo: te regalar un auto si te recibes de abogado.
Resolutoria: en este caso el cumplimiento de la condicin (o acaecimiento del hecho)
produce la resolucin de los derechos ya adquiridos. Por ejemplo: el nacimiento de un

- 41 -
beb sin vida resuelve los derechos ya adquiridos porque se considera como si nunca
hubiera existido.

El Cdigo menciona condiciones que estn prohibidas en su Art. 531 que dice: Son
especialmente prohibidas las condiciones siguientes:

1 Habitar siempre un lugar determinado, o sujetar la eleccin de domicilio a la voluntad de
un tercero;
2 Mudar o no mudar de religin;
3 Casarse con determinada persona, o con aprobacin de un tercero, o en cierto lugar o
en cierto tiempo, o no casarse;
4 Vivir clibe perpetua o temporalmente, o no casarse con persona determinada, o
separarse personalmente o divorciarse vincularmente. (Inciso sustituido por Art. 2 de la
Ley N 23.515 B.O. 12/6/1987.)

Esta enumeracin es solo enunciativa porque el Cdigo prev que los jueces que encontraren
otras condiciones ilcitas podrn anularlas.

Plazo. Definicin. Clases. Efectos

Esta modalidad se encuentra regulada a partir del Artculo 566 que dice: La obligacin es
a plazo, cuando el ejercicio del derecho que a ella corresponde estuviere subordinado a un plazo
suspensivo o resolutorio. El plazo es futuro y cierto, es decir, va a suceder necesariamente, y al
igual que la condicin puede ser suspensivo o resolutorio. En el caso de ser suspensivo difiere los
efectos de la obligacin a un momento determinado (por ejemplo: te pagar a 90 das); si es
resolutorio se somete la resolucin de los derechos adquiridos a un momento futuro (por ejemplo:
te prestar este auto durante 15 das).

El plazo a su vez tambin tiene clasificaciones propias:

Cierto
30
: cuando se sabe exactamente cul ser el momento (por ejemplo: te entregar la
computadora en 48 horas)
Incierto
31
: no existe la certeza de cuando suceder, pero suceder en algn momento (por
ejemplo: te entregar el tractor el da que llueva)
Indeterminado: este plazo est subordinado a un hecho futuro que debe ser determinado
judicialmente, por ejemplo: el plazo que subordina a mejor fortuna del deudor el
cumplimiento de las obligaciones.

Diferencia entre condicin y plazo

Ambas modalidades, si bien dependen de un hecho futuro, tienen caractersticas
diferentes, estas se apreciarn mejor si se estudian de manera comparativa:

Criterios Condicin Plazo
resolutorio/a Los efectos, cumplida la
condicin, se resuelven ex
Los efectos, cumplido el
plazo, se resuelven pero

30
Artculo 567El plazo suspensivo o resolutorio puede ser cierto o incierto. Es cierto, cuando fuese fijado para
terminar en designado ao, mes o da, o cuando fuese comenzado desde la fecha de la obligacin, o de otra fecha
cierta.
31
Artculo 568 El plazo es incierto, cuando fuese fijado con relacin a un hecho futuro necesario, para terminar el da
en que ese hecho necesario se realice.

- 42 -
tunc, se considera como si
nunca hubieren existido
hasta ese momento se
consideran como
efectivamente adquiridos y
cumplidos, por lo tanto se
puede reclamar sobre ellos
Acontecimiento Futuro y contingente (no
se sabe si suceder o no)
Futuro e incierto (ocurrir
necesariamente aunque
no est determinado
cuando)
Clasificacin Suspensiva o resolutoria Suspensivo o resolutorio,
cierto o incierto,
indeterminado
Potestad de las partes No puede ser puramente
potestativa
Puede ser potestativo

Cargo. Definicin. Efectos

Esta modalidad se puede presentar solo en las liberalidades, es decir: en las donaciones o
legados, y consiste en una imposicin onerosa que se le da al beneficiario para poder adquirir
definitivamente su derecho sobre la cosa solo si se imponen como condicin resolutoria. Por
ejemplo: te dono esta casa con la condicin de que por un mes destines una habitacin para dar
de comer a los chicos del barrio.
Al igual que la condicin, el Artculo 564 dispone: Si el hecho que constituye el cargo fuere
imposible, ilcito o inmoral, no valdr el acto en que el cargo fuese impuesto. Por lo tanto si se
impone como cargo a una persona para adquirir definitivamente que viva en ese lugar para
siempre se considera como invlido y el beneficiario adquiere los bienes.

En conclusin, cada una de las modalidades produce efectos diferentes y solo se
incluyen por voluntad de las partes, por lo tanto el acto puede carecer de estos elementos y
en ese caso no ser modal sino puro y simple

10.5. Los efectos de los actos juridicos. Nocin. Clases. Efectos
objetivos. Normales o accidentales.

Los actos jurdicos producen efectos, estos son los que el acto est destinado a producir
(adquisicin, transmisin, modificacin o extincin de derechos y obligaciones), a estos se llaman
efectos objetivos; o respecto de algunas personas, estos son los efectos subjetivos.

Respecto de los efectos objetivos se ha discutido ampliamente si stos son los que las
partes disponan producir o si son los que determina la ley. Luego de esa discusin se concluye
que esta es una cuestin mixta, que el acto produce los efectos que las partes quisieron producir y
que adems produce los efectos que determina la ley. Por ejemplo: si dos personas celebran un
contrato de compraventa sobre un auto, los efectos que se producen abarcan ambas cuestiones,
por el acto en s y adems porque las ley dispone que en ese caso se realiza la transferencia de la
propiedad a cambio del pago del precio.

- 43 -
Estos efectos a su vez pueden ser normales (por ejemplo el normal cumplimiento de un
contrato); o pueden ser anormales o accidentales (por ejemplo que se cause un dao y se pueda
reclamar por daos y perjuicios).

Efectos subjetivos: El sujeto del acto jurdico: Parte, otorgante y representante. Principio
legal: efecto relativo de los actos jurdicos

El principio general es el dispuesto por el Art. 1195 que dispone: Los efectos de los
contratos se extienden activa y pasivamente a los herederos y sucesores universales, a no ser
que las obligaciones que nacieren de ellos fuesen inherentes a la persona, o que resultase lo
contrario de una disposicin expresa de la ley, de una clusula del contrato, o de su naturaleza
misma. Los contratos no pueden perjudicar a terceros. A este principio se le denomina res inter
alios acta aliis neque nocere neque prodesse potest o tambin llamado res inter alios acta
que significa que los actos jurdicos no afectan a terceros ni pueden ser invocados por ellos. El
artculo 1199 dispone: Los contratos no pueden oponerse a terceros, ni invocarse por ellos, sino
en los casos de los arts. 1161
32
y 1162
33
; este principio admite excepciones.

Las partes del acto jurdico. Definicin

Son partes aquellas sobre las que recaen directamente los efectos de los actos jurdicos,
es decir quienes adquieren derechos o contraen obligaciones por su celebracin. Estas partes son
en sentido sustancial, a diferencia de las partes en sentido formal que son los representantes
legales (por ejemplo un curador) o convencionales (por ejemplo el mandatario, aquel a quien se le
otorga un poder); sobre estos ltimos no recaen los efectos de los actos jurdicos.

Los sucesores de las partes. Definicin. Clases: sucesores universales y singulares.
Extensin de la transmisin

Los sucesores de las partes son aquellos que las suceden en sus derechos y
obligaciones, continan su posicin jurdica:
Estos sucesores pueden ser
34

A ttulo universal: estos son los herederos y suceden al causante en su personalidad
jurdica (excepto los derechos y obligaciones que no son transmisibles, por ejemplo los
humanos y potestativos o las obligaciones in tuitu personae). Estos sucesores solo
pueden serlo mortis causa (por ser herederos forzosos, por causa de muerte)
A ttulo singular: a estos se le transmite un objeto particular (que pueden ser derechos o
cosas). Estos sucesores lo pueden ser mortis causa (por legado dispuesto en testamento)
o entre vivos (por contrato por ejemplo)

Grficamente:

32
Art. 1161- Ninguno puede contratar a nombre de un tercero, sin estar autorizado por l, o sin tener por la ley su
representacin. El contrato celebrado a nombre de otro, de quien no se tenga autorizacin o representacin legal, es
de ningn valor, y no obliga ni al que lo hizo. El contrato valdr si el tercero lo ratificase expresamente o ejecutase el
contrato.
33
Art. 1162. La ratificacin hecha por el tercero a cuyo nombre, o en cuyo inters se hubiese contratado, tiene el
mismo efecto que la autorizacin previa, y le da derecho para exigir el cumplimiento del contrato.
Las relaciones de derecho del que ha contratado por l, sern las del gestor de negocios.

34
Art. 3263. El sucesor universal, es aquel a quien pasa todo, o una parte alcuota del patrimonio de otra persona.
Sucesor singular, es aquel al cual se transmite un objeto particular que sale de los bienes de otra persona.

- 44 -
Partes
Sucesores
Sustancial
Formal
Universales
Particulares
Partes
Sucesores
Mortis causa
Mortis causa
Acto entre vivos

Los representantes. Definicin. Teora general de la representacin Clases. El negocio
representativo.

Buteler
35
define al representante como representante es el que emite o recibe por otro una
declaracin de voluntad cuyos efectos jurdicos han de vincular al representado; por lo tanto no
es afectado directamente por el acto sino que es un intermediario, obra por cuenta de otra
persona. Esto implica que el representante no se obliga, y que debe actuar (para obligar a su
representado) dentro de los lmites de su representacin; adems debe tener la capacidad que se
requiere para los actos a realizar (sean de administracin o de disposicin).

La representacin puede ser legal (en el caso de que sea por ley, por ejemplo la de los
padres con respecto a los hijos sometidos a Patria Potestad) o convencional (por ejemplo en un
contrato de mandato o de agencia).

Adems puede ser con poder
36
o sin poder
37
; en este ltimo caso si el tercero obr de
nueva fe se encontrar protegido por la ley, de lo contrario no.

Figuras afines. Agentes Auxiliares del Comercio

El martillero o corredor pblico tiene una funcin esencialmente de intermediacin (en el
sentido de acercamiento de la oferta y la demanda en nombre de otros) y no es comerciante sino
auxiliar de comercio (por su profesionalidad) pero sus actos se consideran actos de comercio. En
este sentido tambin obligan a quienes representan dentro del lmite de su mandato.

35
Buteler, Cceres, Jos. Op. Cit. Pag.233
36
Art. 1.946. Los actos jurdicos ejecutados por el mandatario en los lmites de sus poderes, y a nombre del mandante,
como las obligaciones que hubiese contrado, son considerados como hechos por ste personalmente.
37
Art. 1.931. Cuando contratase en nombre del mandante, pasando los lmites del mandato, y el mandante no ratificare
el contrato, ser ste nulo, si la parte con quien contrat el mandatario conoce los poderes dados por el mandante.

- 45 -

Los terceros. Definicin. Clases de terceros

Los terceros son las personas que no intervienen en los actos jurdicos, y estos pueden ser
alcanzados (excepcionalmente) por sus efectos. Bsicamente corresponde distinguir entre
terceros interesados y no interesados
38
.
Interesados: son aquellos que son los acreedores de cada una de las partes del negocio
y los titulares de derechos reales sobre las cosas objeto del negocio. Por ejemplo: los
acreedores del deudor que enajena sus bienes o el propietario de la cosa objeto de una
compraventa de cosa ajena (o de un objeto que fue obtenido por fraude). En este ltimo
caso el propietario goza del derecho de persecucin.
No interesados (tambin llamados penitus extranei) que son ajenos al acto o relacin. En
este caso corresponde mencionar que en algunas ocasiones estos terceros intervienen en
el acto pero no son alcanzados por sus efectos, por ejemplo los escribanos y los testigos.

Esto es fruto de la regla res inter alios acta antes citada, sin embargo existen excepciones a la
misma, por ejemplo si un tercero fuera beneficiado por un acto (por ejemplo como beneficiario de
un seguro de vida),o en la promesa pblica de recompensa.

Entonces la regla es que los actos tienen efectos que solo alcanzan a las partes en
sentido sustancial, solo excepcionalmente estos efectos alcanzan a los terceros.

10.6. La clasificacin de los actos jurdicos. Importancia y
trascendencia de cada clasificacin

Los actos jurdicos se clasifican en diferentes categoras y cada una produce efectos
diferentes, generan diferentes formas de reclamo y de ejecucin y afectan a las partes de
diferente manera (ms o menos gravosa)

Actos unilaterales y bilaterales

Esta clasificacin se encuentra regulada en el Artculo 946 que dice: Los actos jurdicos
son unilaterales o bilaterales. Son unilaterales, cuando basta para formarlos la voluntad de una
sola persona, como el testamento. Son bilaterales, cuando requieren el consentimiento unnime
de dos o ms personas. En este sentido, los bilaterales son por ejemplo los contratos. Esta
clasificacin tiene importancia respecto del tipo de efectos que genera.

Positivos y negativos

Esta clasificacin se encuentra comprendida en el Artculo 945 que dispone: Los actos
jurdicos son positivos o negativos, segn que sea necesaria la realizacin u omisin de un acto,
para que un derecho comience o acabe. Por ejemplo un hecho positivo sera entregar una suma
de dinero, una cosa determinada o realizar un determinado trabajo. Un hecho negativo sera por
ejemplo abstenerse de cerrar un camino para permitir el paso de las personas a un terreno.

Cada uno tiene efectos diferentes, si es positivo, ante el incumplimiento se puede reclamar,
si es negativo, ante el incumplimiento solo queda pedir indemnizacin por daos y perjuicios si

38
Rivera, Julio Csar Citar: Lexis N 9204/010330

- 46 -
correspondiere; o en el caso de que el hecho fuera por ejemplo no levantar una pared se puede
reclamar la destruccin de lo hecho.

Entre vivos y de ltima voluntad

Estos actos se encuentran regulados en el Artculo 947 que dispone: Los actos jurdicos
cuya eficacia no depende del fallecimiento de aquellos de cuya voluntad emanan, se llaman en
este Cdigo actos entre vivos, como son los contratos. Cuando no deben producir efecto sino
despus del fallecimiento de aquellos de cuya voluntad emanan, se denominan disposiciones de
ltima voluntad, como son los testamentos.

Esta clasificacin es importante a los fines de determinar sus efectos, en los actos de
ltima voluntad el acto produce efectos a partir del fallecimiento del causante o cujus; en los actos
entre vivos el acto produce efectos desde el momento en que las partes se ponen de acuerdo (en
los contratos consensuales, por ejemplo en la compraventa) o desde que se entrega la cosa (en
los contratos reales, por ejemplo un prstamo de dinero o mutuo)

Familiares y patrimoniales

Son actos familiares aquellos que originan derechos subjetivos potestativos, como lo son la
Patria Potestad que se genera a partir del reconocimiento de un hijo, la tutela o la curatela.
Tambin es familiar el matrimonio porque genera a partir de ese momento una sociedad conyugal
que implica la comunidad matrimonial patrimonial y una serie de derechos y deberes derivados de
tal situacin. En este sentido cabe recordar lo estudiado en el mdulo 1 respecto de las acciones
de reclamacin de estado.

En cambio los actos patrimoniales son aquellos que generan derechos subjetivos
patrimoniales. Por ejemplo un contrato de compraventa genera derechos reales (la adquisicin del
derecho de propiedad sobre la cosa que se compr) y derechos creditorios u obligaciones (por
ejemplo el derecho del vendedor a percibir el pago del precio de la cosa y la obligacin del
comprador a pagarla). Tambin se pueden, a partir de un acto jurdico, generar derechos
intelectuales, por ejemplo en una cesin de derechos de autor o en un contrato de licencia para
explotar una marca.

La diferencia entre los familiares y los patrimoniales pasa por la disponibilidad que existe
en estos ltimos, y la irrenunciabilidad e inenajenabilidad de los primeros.

Actos de disposicin, de administracin y conservacin

Los actos de administracin son los que permiten mantener el patrimonio no
menoscabndolo, por ejemplo son los actos que pueden realizar libremente los menores con
emancipacin civil, los inhabilitados del Art. 152 bis, cuando as lo dispone la sentencia, los
herederos mientras no se haya dictado el auto de declaratoria que es el que los declara
poseedores judiciales de la masa hereditaria. Actualmente existe una figura jurdica que se
denomina Fideicomiso que obliga a un propietario fiduciario a administrar los bienes que recibe en
fideicomiso, estos actos de administracin tambin pueden comprender la venta de algunos
bienes para mantener el patrimonio (como consecuencia del negocio que se lleva a cabo)

Los actos de conservacin son aquellos que realizan aquellos que administran
bienes ajenos y que solo tienden a la conservacin del patrimonio, por ejemplo los actos

- 47 -
permitidos a los curadores ad bona (que son los que administran bienes), cuando se les permite
vender los frutos de un campo para poder mantenerlo.

Los actos de disposicin son aquellos que modifican o menoscaban el patrimonio y
que solo pueden realizar los titulares de ese patrimonio y en cuanto estn habilitados para hacerlo
por la ley. Por ejemplo las compraventas y las donaciones implican que un bien sale del
patrimonio de su dueo, ambos implican un menoscabo; la ley por ejemplo en el caso de los
emancipados ya se ha estudiado que no pueden donar sus bienes adquiridos a ttulo gratuito ni
con autorizacin del juez, pero s los pueden vender autorizacin mediante. Esto porque si los
donan no entra nada a cambio de ese bien, por lo tanto el menoscabo es importante.

Formales y no formales. Solemnes y no solemnes

Los actos jurdicos formales son aquellos cuya validez depende de la forma jurdica
adoptada. Por ejemplo: para transmitir la propiedad de un bien se debe utilizar la escritura pblica
o para considerarse vlido un matrimonio debe haberse celebrado bajo las formalidades que exige
la ley (por ejemplo ante oficial del Registro del Estado Civil y la Capacidad de las Personas
autorizado especialmente para este tipo de actos). Estos actos formales son solemnes cuando las
formalidades exigidas lo son bajo pena de nulidad (es el caso del matrimonio). Pero pueden ser no
solemnes, cuando el incumplimiento de las formalidades exigidas por la ley producen como
consecuencia que el acto produce efectos diferentes a los que inicialmente estaba destinado a
producir; por ejemplo: si se vende un inmueble por boleto de compraventa no vale como ttulo
para la transmisin de la propiedad sino como contrato en que las partes se obligaron a
escriturar
39
.

Constitutivos y declarativos

Los actos constitutivos son aquellos que originan un derecho nuevo, lo constituyen, por
ejemplo la escritura pblica para transmitir la propiedad de un inmueble. Los declarativos son
aquellos que solamente declaran un derecho ya adquirido, por ejemplo el auto de la Declaratoria

39
Artculo 1184 Deben ser hechos en escritura pblica, con excepcin de los que fuesen celebrados en subasta
pblica:
1 Los contratos que tuvieren por objeto la transmisin de bienes inmuebles, en propiedad o usufructo, o alguna
obligacin o gravamen sobre los mismos, o traspaso de derechos reales sobre inmuebles de otro;
2 Las particiones extrajudiciales de herencias, salvo que mediare convenio por instrumento privado presentado al juez
de la sucesin;
3 Los contratos de sociedad civil, sus prrrogas y modificaciones;
4 Las convenciones matrimoniales y la constitucin de dote;
5 Toda constitucin de renta vitalicia;
6 La cesin, repudiacin o renuncia de derechos hereditarios;
7 Los poderes generales o especiales que deban presentarse en juicio, y los poderes para administrar bienes, y
cualesquiera otros que tengan por objeto un acto redactado o que deba redactarse en escritura pblica;
8 Las transacciones sobre bienes inmuebles;
9 La cesin de acciones o derechos procedentes de actos consignados en escritura pblica;
10 Todos los actos que sean accesorios de contratos redactados en escritura pblica;
11 Los pagos de obligaciones consignadas en escritura pblica, con excepcin de los pagos parciales, de intereses,
canon o alquileres.
Artculo 1185 Los contratos que debiendo ser hechos en escritura pblica, fuesen hechos por instrumento particular,
firmado por las partes o que fuesen hechos por instrumento particular en que las partes se obligasen a reducirlo a
escritura pblica, no quedan concluidos como tales, mientras la escritura pblica no se halle firmada; pero quedarn
concluidos como contratos en que las partes se han obligado a hacer escritura pblica.

- 48 -
de herederos es solamente declarativo porque se reconoce el derecho adquirido por los herederos
desde el mismo momento de la muerte del causante, sus efectos son retroactivos a ese momento.

Puros y modales

Esto ya se ha estudiado con anterioridad, los actos jurdicos puros son aquellos que no
poseen elementos accidentales, sino que se ejecutan y se cumplen de manera inmediata e
instantnea (por ejemplo si me voy a comprar una gaseosa al bar y la pago en el mismo
momento). En cambio los modales son aquellos que poseen una de las modalidades antes
estudiadas, es decir, condicin, plazo, cargo o modo. Por ejemplo: un contrato de locacin de
vivienda es modal, porque produce efectos en un plazo que dura dos aos.

Directos, indirectos y fiduciarios

Esta es una clasificacin propia del negocio jurdico, es directo cuando el acto se celebra
para lograr los efectos regulados por la ley, por ejemplo la compraventa persigue la transmisin de
la propiedad de la cosa vendida.

El negocio es indirecto cuando en realidad el efecto que persigue no es propio del acto
celebrado sino otro, Rivera
40
sostiene: En este sentido, existe un negocio indirecto cuando se
celebra una compraventa, pero con ella no se busca inmediatamente la transmisin de la
propiedad de la cosa, sino una finalidad de garanta o de administracin. Para estas finalidades
bastara con una hipoteca o un mandato, pero para reforzar la garanta o evitar deberes sobre las
facultades del mandatario, se le transmite la propiedad de la cosa.

El negocio fiduciario es aquel definido en la ley 24.441 en su Art. 1 que dispone Habr
fideicomiso cuando una persona (fiduciante) transmita la propiedad fiduciaria de bienes
determinados a otra (fiduciario), quien se obliga a ejercerla en beneficio de quien se designe en el
contrato (beneficiario), y a transmitirlo al cumplimiento de un plazo o condicin al fiduciante, al
beneficiario o al fideicomisario.. Este es un contrato basado en la confianza que tiene el fiduciante
sobre el fiduciario y puede tener finalidades diferentes, solamente de administracin, de
administracin e inversin o de garanta.

Causales y abstractos

Son negocios causales aquellos que nacen vinculados a una causa determinada y no se
separan de ella, por ejemplo las acciones de una sociedad annima son negocios causales
porque si se quieren transmitir se transmite la posicin del socio accionista que las posee como
dueo.

Los abstractos en tanto son aquellos que se despegan de su causa de origen, son los
llamados ttulos de crdito abstractos, estos son por ejemplo el cheque, el pagar y la letra de
cambio. Estos documentos una vez librados de independizan de su causa fuente (por ejemplo
como pago de mercaderas) y pueden utilizarse para pagar diferentes negocios con solo
endosarlos. Para ejecutarlos en caso de incumplimiento existe una va procesal que se llama juicio
ejecutivo en el que no se discute la causa sino el incumplimiento de pago.

40
Rivera, Julio Csar. Citar: Lexis N 9204/010910

- 49 -
Es importante tener en cuenta que cada acto jurdico puede entrar en ms de una
clasificacin, de acuerdo a la categora en la que se pueda encuadrar ser la regulacin
aplicable al acto.

10.7- La interpretacin de los actos jurdicos Normas aplicables
Importancia La buena fe como directiva de interpretacin

En la materia Introduccin al Derecho se estudi el sentido del vocablo interpretacin y se
dijo que consiste en buscar el sentido y alcance de la norma, en el caso de los actos jurdicos se
trata de interpretar la voluntad de las partes. En este sentido vuelve a cobrar importancia lo
estudiado en el tema de la voluntad y su manifestacin. Por ello las declaraciones recepticias (por
ejemplo la compraventa) se interpretan teniendo en cuenta la manifestacin de la voluntad y las
no recepticias (por ejemplo el testamento) se interpretan teniendo en cuenta los elementos
internos de la voluntad.

El Art. 1198, que establece la buena fe como base de nuestro sistema, cobra entonces
particular relevancia al establecer en su primera parte Los contratos deben celebrarse,
interpretarse y ejecutarse de buena fe y de acuerdo con lo que verosmilmente las partes
entendieron o pudieron entender, obrando con cuidado y previsin. Este es el principio general
para interpretar, de todas maneras este artculo debe ser correlacionado con las disposiciones del
Cdigo de Comercio al respecto.

Las normas del Cdigo de Comercio. Reglas de la interpretacin

El Cdigo de Comercio contiene dos normas que se utilizan como regla para interpretar
que son los artculos 217 y 218 de la citada norma legal.

Art. 217.Las palabras de los contratos y convenciones deben entenderse en el sentido
que les da el uso general, aunque el obligado pretenda que las ha entendido de otro
modo.

Art. 218. Siendo necesario interpretar la clusula de un contrato, servirn para la
interpretacin las bases siguientes:

1 Habiendo ambigedad en las palabras, debe buscarse ms bien la intencin
comn de las partes que el sentido literal de los trminos;
2 Las clusulas equvocas o ambiguas deben interpretarse por medio de los
trminos claros y precisos empleados en otra parte del mismo escrito, cuidando de
darles, no tanto el significado que en general les pudiera convenir, cuanto el que
corresponda por el contexto general;
3 Las clusulas susceptibles de dos sentidos, del uno de los cuales resultara la
validez, y del otro la nulidad del acto, deben entenderse en el primero;
Si ambos dieran igualmente validez al acto, deben tomarse en el sentido que ms
convenga a la naturaleza de los contratos, y a las reglas de la equidad;
4 Los hechos de los contrayentes, subsiguientes al contrato, que tengan relacin
con lo que se discute, sern la mejor explicacin de la intencin de las partes al
tiempo de celebrar el contrato;
5 Los actos de los comerciantes nunca se presumen gratuitos;
6 El uso y prctica generalmente observados en el comercio, en casos de igual
naturaleza, y especialmente la costumbre del lugar donde debe ejecutarse el

- 50 -
contrato prevalecern sobre cualquier inteligencia en contrario que se pretenda dar
a las palabras;
7 En los casos dudosos, que no puedan resolverse segn las bases establecidas,
las clusulas ambiguas deben interpretarse siempre en favor del deudor, o sea en
el sentido de liberacin.

Sobre todo es importante tener en cuenta que el Cdigo de Comercio le da importancia a
los usos y costumbres del lugar en caso de duda, en este sentido el Art. 219 dispone : Si se
omitiese en la redaccin de un contrato alguna clusula necesaria para su ejecucin, y los
interesados no estuviesen conformes en cuanto al verdadero sentido del compromiso, se presume
que se han sujetado a lo que es de uso y prctica en tales casos entre los comerciantes en el
lugar de la ejecucin del contrato.

Las reglas de interpretacin de los actos jurdicos son sumamente importantes dado
que determinan la validez o no de sus efectos, se utilizan sobre todo en caso de
divergencia entre los elementos internos y externos de la voluntad. Como se dijo antes, los
efectos objetivos del acto no solo dependen del alcance dado por la ley sino tambin de lo
que las partes persiguen al momento de celebrarlo.

- 1 -
MDULO 4: FORMA, VICIOS DEL ACTO JURDICO E
INEFICACIA

11. FORMA DE LOS ACTOS JURIDICOS

Ya se ha aclarado antes que la forma es un elemento de los actos o negocios jurdicos
siempre que sea esencial para su validez, de lo contrario las formalidades son una manera ms
de asegurar la prueba de la existencia de un acto. En el punto en el que se trat la voluntad
jurdica se estudi que dicha voluntad debe ser necesariamente manifestada para producir efectos
en el mundo exterior, de hecho el Art. 913 manifiesta que: "Ningn hecho tendr el carcter de
voluntario, sin un hecho exterior por el cual la voluntad se manifieste". Por lo tanto es necesaria
una manera de expresarla.

Al efecto del estudio de la forma es esencial recordar las diferentes maneras de
manifestacin de la voluntad, tanto cuando es expresa (aqu se encuentra la forma), como tcita o
por el silencio; todas son importantes y se conectan con este mdulo.

Lo que no es siempre necesario es la forma, sin embargo cumple algunas funciones: la de
otorgarle validez al acto (por ejemplo en el caso del matrimonio que debe ser celebrado por
instrumento pblico labrado por oficial pblico expresamente autorizado); o la de asegurarse
obligaciones (por ejemplo en el caso de la compraventa de un inmueble en el que no hay
escritura, el boleto de compraventa vale como obligacin de escriturar); o diferentes
manifestaciones que cumplen las funciones de prueba (por ejemplo un contrato de locacin de
servicios para un proceso que se realice por escrito sirve para asegurarse luego el reclamo de
honorarios ante su incumplimiento, es lo que se denomina pacto de cuota litis).

En este sentido Rivera
1
critica la existencia de la forma como elemento esencial del acto y
dice que es propia de un sistema primitivo, no obstante le reconoce algunas ventajas y
desventajas que se exponen en un cuadro comparativo cuyo contenido es textual de la exposicin
de Rivera:

Ventajas Desventajas
El empleo de formas determinadas y
difundidas facilita el conocimiento del acto
por quien lo otorga.

Por esa va se protege a los otorgantes de
su propia ligereza.

Las formas establecidas vienen a facilitar
la prueba de la existencia y contenido del
acto.

Las formas que consisten en publicidad de
Las formas determinadas siempre
requieren un mayor desembolso por
el otorgante (caso del acto notarial) y
representan cierta incomodidad.

Entraan el riesgo de que por vicios
o defectos de forma se cuestione la
validez o eficacia del negocio
jurdico.

Por ltimo, ciertas formas traban la
celebracin de actos jurdicos

1

- 2 -
los derechos vienen a proteger los
intereses de los terceros que -de tal suerte-
pueden interiorizarse de la legitimacin de
quien se los transmite. Es el caso tpico de
los registros de la propiedad inmueble, de
automotores, etctera.

La utilizacin de formas preconstituidas
favorece la actividad recaudadora del fisco.

La celeridad del trfico negocial slo
puede satisfacerse a partir de formas
especialmente determinadas que tornen
innecesario el anlisis singular de cada
acto. sta es la razn de ser de los
contratos de adhesin, como el seguro o el
transporte.

Por fin, permiten distinguir rpidamente los
actos preparatorios de los definitivos
(boleto de compraventa y escritura
pblica).

conspirando contra la celeridad en
los negocios (caso de los actos
notariales).

Creemos que esto ltimo no es
generalizable, ya que la uniformidad
de formas -lo cual slo se obtiene
mediante la imposicin de una
determinada- simplifica y acelera la
negociacin en determinadas
transacciones (valga aqu el ejemplo
dado del contrato de transporte de
personas, sea terrestre, areo o
martimo). Esta tendencia se ve
incrementada hoy con el uso de
ordenadores o computadoras.

En nuestro sistema el Art. 974 dispone: "Cuando por este Cdigo, o por las leyes
especiales no se designe forma para algn acto jurdico, los interesados pueden usar de las
formas que juzgaren convenientes", a esto se le denomina Principio de la libertad de formas, es
decir que los actos en principio no requieren una forma determinada a menos que la ley lo exija.

Por otro lado, el Art. 973 proporciona una definicin de forma estableciendo que: La forma
es el conjunto de las prescripciones de la ley, respecto de las solemnidades que deben
observarse al tiempo de la formacin del acto jurdico; tales son: la escritura del acto, la presencia
de testigos, que el acto sea hecho por escribano pblico, o por un oficial pblico, o con el
concurso del juez del lugar, la forma as resulta siendo el continente y la manifestacin de la
voluntad comprendida en ella el contenido. Esta definicin es sumamente importante a la hora de
establecer si un acto requiere o no la forma para su validez.

11.1. LA FORMA Y LA PRUEBA .Concepto y distincin

La forma y la prueba son diferentes, ya se dio el concepto de forma y se aclar que es
necesaria en los supuestos citados para su validez.

En cambio el concepto de prueba es diferente, no hace a la validez del acto sino a las
maneras de demostrar su existencia, Rivera
2
, citando a Arauz Castex define la prueba como
conjunto de elementos mediante los que pueda demostrarse la existencia y contenido del acto, o,
si se quiere, el conjunto de medios que se emplean en un proceso para demostrar al juez los
hechos invocados , por eso se dice que la prueba tiene esta funcin, demostrar que existi el acto
jurdico que se demanda.

2

- 3 -

Otro criterio de distincin entre forma y prueba es ms simple: la forma es contempornea
al acto, es decir, nace con el acto y desaparece con su extincin; en cambio la prueba existe
antes, durante y despus del acto, dado que los medios que se utilizan son amplios (pueden ser
documentales, testimoniales, confesionales, periciales, etc)

Respecto de la prueba Alterini
3
propone una clasificacin muy interesante de los medios de
prueba, a saber:

Preconstituidas: se plantean por las partes con anterioridad (por ejemplo los
instrumentos en los que se reflejan los actos por ella constituyen la prueba
instrumental)
Simples: son las que se buscan durante el proceso (por ejemplo las testimoniales y
las confesionales)
Escritas: si se producen en el juicio por escrito, por ejemplo las instrumentales, las
informativas (por ejemplo si se libra un oficio al Registro General de la Propiedad
para que informe sobre el estado de un inmueble)
Orales: son las que se producen en el juicio de esa manera, por ejemplo las
testimoniales y las confesionales
Directas: son las que el juez percibe por s mismo (por ejemplo: una inspeccin
ocular)
Indirectas: son las que implican para el juez un proceso de deduccin en base a las
presunciones de la ley (por ejemplo si un padre es citado para reconocer un hijo y
no se presenta se presume que el hijo es suyo)

El formalismo en el derecho: antecedentes histricos. Tendencias actuales. Ventajas e
inconvenientes
Respecto de los antecedentes histricos excelentemente sintetizados por Rivera
4
, la forma
surge como una necesidad imperiosa en los sistemas jurdicos antiguos, era un requisito de

3
Alterini, Atilio A. Op.cit. Pag.336
4
Rivera, Julio Csar. Citar: Lexis N 9204/011028 Cuanto ms primitivo es un sistema jurdico ms se privilegian las
formas en s mismas. As ocurri en los sistemas antiguos, desde el Derecho Romano hasta el germnico. En el primero,
particularmente en su primera etapa, la del derecho llamado quiritario, las formas exigidas eran sumamente rigurosas;
as la compraventa slo poda hacerse por la mancipatio o la in iure cessio. Ante esa concepcin, los vicios de la
voluntad perdan importancia, sin por eso dejar de existir, porque la voluntad interna en s misma era postergada en
cuanto se opusiera a la manifestada por el medio jurdicamente apto. Es que, para pasar de la mera comprobacin del
cumplimiento de la forma externa, a la abstraccin que presupone indagar la voluntad real de un sujeto, es requerible un
desarrollo cultural que no estaba generalizado en aquella poca. Por eso para quien deba interiorizarse de lo deseado
por el otorgante de un acto, bastaba con lo primero, es decir, lo externo, su forma. De all la importancia que se le
atribua. Para esos pueblos, la forma encontraba su razn de ser no tanto en la necesidad de poder probar -como ocurre
en nuestros das- sino en s misma, pues integraba el acto como elemento principal. Puede sostenerse que la forma
exigida distingua al acto jurdico del que no era tal (conf. Cifuentes). Por lo dems, la escritura es una tcnica -un
hecho tecnolgico-, simple, pero que no estuvo, y ni aun hoy lo est, al alcance de todos. Las formas, entonces, solan
ser simbolismos fcticos y frmulas sacramentales. Todo el derecho intentaba impresionar fuertemente los sentidos
mediante simbolismos cuyo contenido -desde luego- era establecido por el sistema jurdico. Era ste el que exiga que
tal acto deba efectuarse slo mediante una forma determinada. Tambin es necesario un cierto desarrollo cultural para
admitir que un mismo acto puede efectuarse de formas variadas. Con posterioridad, se logr una mayor abstraccin
conceptual y surgieron los "contratos de buena fe", en los que la mera promesa obligaba, aunque estuviese desprovista
de la forma adecuada. Es que el derecho haba avanzado hacia una mayor espiritualizacin -en gran medida gracias a las
enseanzas del cristianismo- con la que se advirti que lo que realmente vinculaba a las partes no era la forma, sino el

- 4 -
existencia para el acto jurdico, en la antigedad el rito a las formas era lo normal porque era lo
que le otorgaba mayor seguridad a las transacciones; de hecho en el Derecho Romano tena
prevalencia lo que las partes declaraban y no su voluntad interna. Luego, con la aparicin del
cristianismo y posteriormente la concepcin cientfica logra la abstraccin de las formas de lo que
es el contenido o voluntad de las partes. Actualmente el derecho ms evolucionado es menos
formalista, sin embargo sigue utilizndose la forma por su fundamento, en algunos actos otorga
seguridad jurdica.

El fundamento de la forma

Hasta lo aqu analizado parece ser que el fundamento de la forma es la seguridad jurdica,
segn Buteler
5
su ventaja radica en la escritura del acto, que facilita la prueba y deja testimonio de
lo celebrado; destacando la importancia en este sentido de la labor de los Registros de bienes.

Clasificacin de los actos jurdicos de acuerdo a sus formas. Principio de la libertad de
formas. Excepciones. Efectos del incumplimiento de las formalidades

Segn la forma sea requisito de validez del acto o no los actos se clasifican de la
siguiente manera, grficamente:

consentimiento libremente prestado. Otro factor que incidi para la eliminacin de formalismos rituales fue el
nacimiento de prcticas comerciales entre distintas plazas, admitindose costumbres sencillas para cerrar un pacto, tal
como darse la mano. El formalismo no ha desaparecido del derecho. Por el contrario, encontramos en nuestro Cdigo
diversos preceptos que lo recuerdan, como la necesidad de realizar determinados contratos en escritura pblica, o las
formas en el derecho testamentario o el matrimonial. Ms an, ha cobrado nuevo mpetu en una rama del derecho
privado, cual es el derecho comercial. Bien entendido que este nuevo formalismo -o neoformalismo- tiene una finalidad
sustancialmente distinta al anteriormente referido, desde que pretende proteger el inters de los terceros y la seguridad
en el trfico jurdico, es decir, la certeza en la adquisicin de derechos, as como la posibilidad de poder reflexionar
mejor sobre los efectos del acto que se realiza. Son ejemplos de ese nuevo formalismo, la creacin de registros y nuevos
derechos registrables , el cheque, en cuanto debe ser extendido exclusivamente en el formulario bancario, etctera.
5
Buteler Cceres, Jos. Op. Cit.Pg.292

- 5 -
Actos
Formales
No formales
No solemnes
Solemnes
Prueba: ad probationem

Los actos formales son aquellos que requieren una forma determinada para ser
celebrados vlidamente, es decir, para que se produzcan sus efectos. A su vez , stos
pueden ser:
o Solemnes: en este caso la inobservancia de la forma requerida produce la nulidad
del acto, por ejemplo en las donaciones de inmuebles, stas deben realizarse por
instrumento pblico, o el matrimonio civil. En estos casos la nulidad no se puede
subsanar; adems de que el acto no produce ningn efecto, ni el previsto ni ningn
otro.
o No solemnes: en estos casos s se puede subsanar la nulidad y los actos
producen efectos diferentes a aquellos que estaban destinados a producir
inicialmente. Por ejemplo la venta de un inmueble por boleto de compraventa (este
ejemplo ya est citado antes) no vale como transmisin de la propiedad sino como
acto en el que las partes se obligan a escriturar.
Los actos no formales son aquellos respecto de los que impera la libertad de las formas.

Qu sucede con la llamada forma ad probationem?

Respecto de este tema, Buteler
6
sostiene que es confundir forma con prueba y que esta
sera prueba solamente. Rivera
7
la menciona tambin, y coincidiendo con Buteler, no como

6
Buteler Cceres, Jos. Op.Cit. Pg. 292
7
Rivera, Julio Csar. Citar: Lexis N 9204/011028.En algn caso puede resultar dudoso establecer si determinada
forma es exigida para la validez del acto o para su prueba. En tal supuesto -ante la duda- debe estarse porque la forma es
probatoria, puesto que su falta de concurrencia ocasiona un perjuicio menor que si fuese forma solemne, en cuya
hiptesis su ausencia acarreara la nulidad del acto. Es ejemplo de forma ad solemnitatem la escritura pblica exigida
por el artculo 1810 para las donaciones de bienes inmuebles, o de prestaciones peridicas; la presencia del oficial
pblico para la celebracin del matrimonio; el testamento bajo forma privada que debe estar fechado, redactado de puo
y letra del testador, y firmado por l, etctera. Es ejemplo de forma probatoria la escritura pblica exigida en los once
incisos del artculo 1184 .. .Tambin es meramente probatoria la forma prevista en el artculo 1193 que establece que
deben hacerse por escrito los contratos que tengan un valor superior a los 10.000 pesos moneda nacional (es decir 100

- 6 -
forma sino como un requisito que al no ser cumplido no afecta la validez del acto sino que se
convierte en una manera de probarlo.

Qu sucede si no se cumplen las formalidades en los actos formales?

En el caso de los actos formales solemnes ya se dijo que el incumplimiento de las formas
acarrea la nulidad absoluta del acto. En cambio en los actos formales no solemnes, el acto
produce otros efectos pero no es nulo. En este sentido, cobra especial importancia el Art. 1185
cuando dispone: "Los contratos que debiendo ser hechos en escritura pblica, fuesen hechos
por instrumento particular, firmado por las partes o que fuesen hechos por instrumento
particular en que las partes se obligasen a reducirlo a escritura pblica, no quedan concluidos
como tales, mientras la escritura pblica no se halle firmada; pero quedarn concluidos como
contratos en que las partes se han obligado a hacer escritura pblica".

Documento e instrumento: concepto y distincin

Respecto de la forma escrita, sta se puede manifestar en documentos o instrumentos;
ambos son cosas para el nuestro Derecho
8
. Entonces cabe preguntarse cul es la diferencia
entre ambos? La nocin de documento es ms amplia que la de instrumento por empezar, el
instrumento es una forma de documento.
A decir de Rivera
9
: En un sentido amplio, documento es "toda cosa que sea producto de
un acto humano, perceptible con los sentidos de la vista y el tacto, que sirve de prueba histrica
indirecta y representativa de un hecho cualquiera" (Devis Echanda).Documento e instrumento,
que parte de la doctrina consideran voces que denotan conceptos sinnimos, se encuentran
vinculados en relacin de gnero a especie. En esta relacin, por ser el instrumento -por regla-
escrito (Leiva Fernndez) abarca un mbito ms restringido.
Por lo tanto, se puede decir que documento es todo lo que representa algo que ha
existido, pueden ser fotos, planos, cartas, libros, etc. Y yendo ms all se deben tener en cuenta
las nuevas formas de documentacin de ciertos actos producto del desarrollo de la tecnologa.
El documento digital que en una poca era mencionado como algo reciente, hoy es cuestin de
todos los das.

pesos ley 18188 o 0,1 pesos argentinos o 0,0001 australes). Advirtase que se trata de una cantidad fija para lo cual no
existe moneda en nuestro pas; en razn de su exiguo valor, todos los contratos deben hacerse por escrito, y no pueden
probarse por testigos (v. infra n 1218, c). En el mismo sentido debe interpretarse la regla del artculo 209 Cdigo de
Comercio. Al tratarse de una forma ad probationem puede obviarse e intentar probar por cualquier medio en los
siguientes supuestos: cuando hay imposibilidad de obtener la prueba designada por la ley; cuando exista principio de
prueba por escrito; cuando la cuestin verse sobre los vicios de error, dolo, violencia, fraude, simulacin o falsedad de
los instrumentos en los que constare el acto; cuando media principio de cumplimiento por una de las partes y negativa
de la otra a cumplir el contrato (Art. 1191 ).

8
Art. 2317. Son inmuebles por su carcter representativo los instrumentos pblicos de donde constare la
adquisicin de derechos reales sobre bienes inmuebles, con exclusin de los derechos reales de hipoteca y anticresis.
Art. 2319. Son tambin muebles todas las partes slidas o fluidas del suelo, separadas de l, como las piedras, tierra,
metales, etc.; las construcciones asentadas en la superficie del suelo con un carcter provisorio; los tesoros, monedas, y
otros objetos puestos bajo del suelo; los materiales reunidos para la construccin de edificios mientras no estn
empleados; los que provengan de una destruccin de los edificios, aunque los propietarios hubieran de construirlos
inmediatamente con los mismos materiales; todos los instrumentos pblicos o privados de donde constare la
adquisicin de derechos personales

9

- 7 -
El instrumento tiene un sentido diferente, es la representacin con ciertas
formalidades establecidas por la ley para instrumentar un acto jurdico. El instrumento requiere
un soporte material que va variando con el tiempo, por ejemplo ahora se utiliza el soporte papel
pero tambin el soporte electrnico en algunos casos; por ello existe por ejemplo la ley de firma
digital.

Grficamente se puede representar este concepto de la siguiente manera:

Documento
Fotos
Cartas
Planos
Escritos
Instrumentos pblicos
Instrumentos privados

Clasificacin de los instrumentos

Los instrumentos se clasifican en pblicos y privados, si bien enseguida se analiza cada
uno, se puede adelantar que lo esencial es que el instrumento pblico se demuestra por s
mismo, es tal el peso de las formalidades que no requiere otra forma de prueba que el mismo
instrumento.

Distingo entre el instrumento y el acto o negocio instrumentado

Cabe aclarar que el instrumento es la forma, es decir el continente; y el acto o negocio
instrumentado el contenido; por lo tanto la diferencia es notable por la independencia que implican
ambos conceptos. El acto o negocio instrumentado puede ser falso o simulado por ejemplo,
mientras el instrumento (si rene todos los requisitos) puede ser perfectamente vlido. Cuando se
abord el breve anlisis histrico se reconoci la importancia de no depender solamente de la
forma como en la poca del Derecho Romano; imagine sino el excesivo formalismo y la
prevalencia de la voluntad manifestada por sobre la verdadera: no habra lugar a solicitar la
invalidez de ningn acto por ms fraudulento que fuera.

A su vez, el acto o negocio instrumentado, algunas veces depende del instrumento ya sea
para su validez (si es un acto de los formales solemnes) y otras para su prueba, por lo tanto es
necesario relacionar adecuadamente ambos conceptos.

11.2. EL INSTRUMENTO PUBLICO .Concepto. La fe pblica y la
autenticidad

- 8 -
Como se dijo antes, el instrumento pblico tiene una virtud, se prueba por s mismo,
Buteler
10
lo define como la escritura tenida por autntica por estar rodeada de todas las
formalidades requeridas por la ley, y por emanar de quien, segn derecho es persona idnea y
competente para dar fe por s misma de los actos donde interviene, en razn de la funcin que
desempea, de la materia de que se trata y dentro de la jurisdiccin dentro de la cual acta

Por lo tanto, adems de ser una escritura y de reunir, segn cada caso las formalidades de
la ley (no es lo mismo una escritura pblica que un acta de matrimonio por ejemplo), la persona
que lo emite debe reunir dos requisitos: idoneidad y competencia.

Grficamente se puede representar el camino a recorrer con estos instrumentos de la siguiente
manera:

Instrumentos
Pblicos
Escritura
Pblica
Clusulas dispositivas
Directas
Incidentales
-Escritura Matriz
-Protocolo
-Testimonio
-Copia
-Segunda Copia
Idoneidad
Competencia
Firma

Clases de instrumentos pblicos. Enunciacin legal

Los instrumentos pblicos se encuentran enumerados (en forma enunciativa) en el Art.
979 que establece: Son instrumentos pblicos respecto de los actos jurdicos:

1 Las escrituras pblicas hechas por escribanos pblicos en sus libros de protocolo, o por
otros funcionarios con las mismas atribuciones, y las copias de esos libros sacadas en la
forma que prescribe la ley;
2 Cualquier otro instrumento que extendieren los escribanos o funcionarios pblicos en la
forma que las leyes hubieren determinado;
3 Los asientos en los libros de los corredores, en los casos y en la forma que determine el
Cdigo de Comercio;
4 Las actas judiciales, hechas en los expedientes por los respectivos escribanos, y
firmadas por las partes, en los casos y en las formas que determinen las leyes de

10

- 9 -
procedimientos; y las copias que de esas actas se sacasen por orden del juez ante quien
pasaron;
5 Las letras aceptadas por el gobierno o sus delegados, los billetes o cualquier ttulo de
crdito emitido por el tesoro pblico, las cuentas sacadas de los libros fiscales, autorizadas
por el encargado de llevarlas;
6 Las letras de particulares, dadas en pago de derechos de aduana con expresin o con la
anotacin correspondiente de que pertenecen al tesoro pblico;
7 Las inscripciones de la deuda pblica, tanto nacionales como provinciales;
8 Las acciones de las compaas autorizadas especialmente, emitidas en conformidad a
sus estatutos;
9 Los billetes, libretas, y toda cdula emitida por los bancos, autorizados para tales
emisiones;
10 Los asientos de los matrimonios en los libros parroquiales, o en los registros
municipales, y las copias sacadas de esos libros o registros.

Requisitos de validez: Oficial pblico: idoneidad y competencia. Forma: La Firma. Los
testigos.

Del articulado del Cdigo Civil se deducen los siguientes requisitos:
Idoneidad
11
: que no se debe confundir con capacidad, sino con la aptitud del funcionario
para realizar la tarea que se le encomienda (por ejemplo: un escribano no puede labrar un
acta de nacimiento, ni un oficial del Registro del Estado Civil y de la Capacidad de las
personas emitir una escritura pblica.
Competencia: depende del territorio y la materia en que ejerzan sus funciones, en el caso
de los funcionarios del poder judicial adems deben ser competentes en el grado.
Firma: es esencial la firma del oficial o el fedatario que est dando fe de ese contenido
para su validez ya que es la persona habilitada o con la investidura suficiente para hacerlo.
Adems es necesario que se encuentre de acuerdo a lo prescripto en el Art. 988 que
dispone: El instrumento pblico requiere esencialmente para su validez, que est firmado
por todos los interesados que aparezcan como parte en l. Si alguno o algunos de los
cointeresados solidarios o meramente mancomunados no lo firmasen, el acto sera de
ningn valor para todos los que lo hubiesen firmado. A esta altura el tema de los testigos
ha perdido relevancia, por lo que no se adentra en detalles al respecto.

Sancin por su inobservancia. La conversin

Anteriormente se ha tratado este tema, al mencionar que en los actos formales no
solemnes, en los que la forma no invalida el acto se utiliza la conversin del acto para darle la
validez necesaria al respecto; por lo tanto se remite al punto en el que este tema ya ha sido
tratado.

Fuerza probatoria: anlisis del instrumento pblico

El instrumento se prueba por s mismo, salvo querella de falsedad, al respecto dispone el
Art. 993: "El instrumento pblico hace plena fe hasta que sea argido de falso, por accin civil o

11
Rivera, Julio Csar. Citar: Lexis N 9204/011466.Este recaudo, "la idoneidad", se conforma con requisitos:
generales y uniformes, como lo atinente a la ciudadana, edad, condiciones fsicas y morales; y generales, aunque
determinados en forma especfica para cada funcin en particular, tales como un ttulo habilitante, haber ganado un
concurso, o aprobado un examen de admisin.

- 10 -
criminal, de la existencia material de los hechos, que el oficial pblico hubiese anunciado como
cumplidos por l mismo, o que han pasado en su presencia". Es decir que hace plena fe entre las
partes y los terceros, a las personas autorizadas a emitir vlidamente un instrumento pblico se
les denomina fedatarios, porque dan fe de lo sucedido ante s.

El instrumento puede tener falsedad material si est falsificado, adulterado o ha sido
suprimido; o falsedad ideolgica que hace al contenido del acto, el fedatario da fe de algo que
nunca presenci

La querella o redargucin de falsedad, que es la accin por la cual se puede cuestionar la
veracidad del instrumento es la falsedad material del instrumento, recae sobre los hechos vertidos
en el mismo (a esto se haca referencia al tratar el distingo entre forma y negocio jurdico
celebrado)

El instrumento en s mismo Su contenido: distintas clases de enunciaciones Impugnacin:
distintas formas y procedimientos

El instrumento puede contener diferentes enunciaciones o clusulas, y respecto de cada
una se pueden analizar las posibilidades de la querella de falsedad, estas clusulas pueden ser:

Dispositivas: que son las que reflejan el contenido sustancial del acto, lo que manifiestan
las partes. Al respecto el artculo 994 dispone: "Los instrumentos pblicos hacen plena fe,
no slo entre las partes, sino contra terceros, en cuanto al hecho de haberse ejecutado el
acto, de las convenciones, disposiciones, pagos, reconocimientos, etctera, contenidos en
ellos". Por ejemplo: cuando se otorga un poder con una fecha antedatada (un escribano
que tenga un folio libre de fecha anterior a la del otorgamiento del poder y que lo celebre
luego de pasada esa fecha). En este caso se configura la base para la querella.

Directas: que se refieren directamente al acto jurdico de que se trata. Al respecto el Art.
995 dispone: "Los instrumentos pblicos hacen plena fe de las enunciaciones de hechos o
actos jurdicos directamente relativos al acto jurdico que forma el objeto principal, no slo
entre las partes sino tambin respecto de terceros". Por ejemplo si en un contrato de
compraventa una de las partes declara que ya ha pagado el precio y eso es falso, se
puede atacar por simulacin, en este caso; porque se refieren a la realidad del acto y no a
su materialidad.

Incidentales o enunciativas: en algunos casos se refieren a las clusulas dispositivas,
por lo tanto se les aplicar el rgimen de las mismas. En otros casos estas clusulas
hacen referencia a circunstancias que no hacen a la esencia del acto, por ejemplo
manifestando de dnde provienen los fondos con los que se celebra un contrato de
compraventa, no hacen a la esencia del acto.

Las escrituras pblicas Concepto. El protocolo. La escritura matriz Requisitos.

La escritura pblica son aquellas que son labradas por un escribano, y al respecto el
Cdigo dispone respecto de su contenido y sus requisitos:

- 11 -
Art. 998. (Texto segn ley 9151 ). Las escrituras pblicas deben ser hechas en el libro de
registros que estar numerado, rubricado o sellado, segn las leyes en vigor. Las
escrituras que no estn en el protocolo no tienen valor alguno.

Art. 999. Las escrituras deben hacerse en el idioma nacional. Si las partes no lo hablaren,
la escritura debe hacerse en entera conformidad a una minuta firmada por las mismas
partes en presencia del escribano, que dar fe del acto, y del reconocimiento de las firmas,
si no lo hubiesen firmado en su presencia, traducida por el traductor pblico, y si no lo
hubiere, por el que el juez nombrase. La minuta y su traduccin deben quedar
protocolizadas.

Art. 1000. Si las partes fueren sordomudos o mudos que saben escribir, la escritura debe
hacerse en conformidad a una minuta que den los interesados, firmada por ellos, y
reconocida la firma ante el escribano que dar fe del hecho. Esta minuta debe quedar
tambin protocolizada.

Art. 1001. La escritura pblica debe expresar la naturaleza del acto, su objeto, los
nombres y apellidos de las personas que la otorguen, si son mayores de edad, su estado
de familia, su domicilio, o vecindad, el lugar, da, mes y ao en que fuesen firmadas, que
puede serlo cualquier da, aunque sea domingo o feriado, o de fiesta religiosa. El
escribano, concluida la escritura, debe leerla a las partes, salvando al final de ella, de su
puo y letra, lo que se haya escrito entre renglones y las testaduras que se hubiesen
hecho. Si alguna de las partes no sabe firmar debe hacerlo a su nombre otra persona que
no sea de los testigos del instrumento. La escritura hecha as con todas las condiciones,
clusulas, plazos, las cantidades que se entreguen en presencia del escribano, designadas
en letras y no en nmeros, debe ser firmada por los interesados y autorizada al final por el
escribano. Cuando el escribano o cualquiera de las partes lo juzgue pertinente, podr
requerir la presencia y firma de dos testigos instrumentales. En este caso, aqul deber
hacer constar en el cuerpo de la escritura el nombre y residencia de los mismos.

Se denomina Protocolo
12
al Libro de Registro o Protocolo que se encuentra debidamente
foliado y rubricado por la autoridad competente (en este caso por el Colegio de Escribanos); en
nuestro sistema se utiliza el Protocolo de fojas mviles. La escritura matriz es la escritura original
en la que consta el acto.

Los documentos habilitantes:

Respecto de los documentos habilitantes para poder otorgar la escritura el Cdigo
Civil dispone en su Art. 1003. (Texto segn ley 15875). Si los otorgantes fuesen representados
por mandatarios o representantes legales, el notario expresar que se le han presentado los
poderes y documentos habilitantes, que anexar a su protocolo. Si fuese menester la devolucin
de los mismos, o se tratare de poderes generales, har constar la circunstancia y agregar copia
autenticada al protocolo. En caso de que los poderes o documentos se hubieren otorgado en su
oficina, o se hallaran protocolizados en su registro, expresar este antecedente, indicando el folio
y ao respectivo. La protocolizacin de documentos exigida por ley, se har por resolucin judicial
previa. El documento a protocolizarse ser entregado al escribano pblico que haya de realizar la
diligencia, para que lo agregue a su protocolo, mediante un acta que contenga solamente los

12
Rivera, Julio Csar. Citar: Lexis N 9204/011844 Sintticamente, el libro de registro, o protocolo, es un conjunto de
folios de papel de tamao oficio, timbrados, o timbrados y rubricados, que, en cuadernillos de diez ejemplares, el
notario adquiere en el Colegio de Escribanos, y sobre los cuales redactar las escrituras matrices.

- 12 -
datos necesarios para precisar la identidad del documento protocolizado. El escribano pblico que
haya efectuado la protocolizacin, dar a los interesados los testimonios que se le pidieren.

En el artculo citado se habla de protocolizar el instrumento, no est dems aclarar
que es su debida incorporacin al protocolo. Los documentos habilitantes mencionados en el
artculo poseen un gran valor ya que son los que reflejan la representacin y los lmites de los
otorgantes en el momento de celebrar el acto objeto de la escritura.

Causas de nulidad Protocolizacin. Concepto

Al respecto el Cdigo dispone:

Art. 1004. (Texto segn ley 15875). Son nulas (la negrita y el subrayado me pertenecen)
las escrituras que no tuvieren la designacin del tiempo y lugar en que fuesen hechas, el
nombre de los otorgantes, la firma de las partes, la firma a ruego de ellas cuando no saben
o no pueden escribir y la firma de los dos testigos del acto cuando su presencia fuese
requerida. La inobservancia de las otras formalidades no anula las escrituras, pero los
escribanos o funcionarios pblicos, pueden ser penados por sus omisiones con una multa
que no pase de trescientos pesos.

Art. 1005. Es nula la escritura que no se halle en la pgina del protocolo donde segn el
orden cronolgico deba ser hecha.

Ms adelante se ver que la nulidad es una sancin impuesta al acto que tiene un
problema o defecto en el momento de su formacin, por lo tanto es esencial recordar
estas causas de nulidad.

Copias y segundas copias

Para mayor precisin corresponde diferenciar los siguientes trminos:

Escritura matriz es la que queda incorporada en el protocolo encuadernado.

Testimonio o copia: es lo que el escribano les entrega a las partes y debe tener los
requisitos de validez de los instrumentos pblicos.

Copia simple o segunda copia: es la que el escribano entrega a las partes para que
tengan el texto del acto celebrado, pero no son instrumento pblico

Legalizacin. Concepto

La legalizacin es el acto por el que el fedatario autentica un documento o una
firma, es un concepto diferente a la protocolizacin. Pueden legalizar los documentos pertinentes
las autoridades autorizadas a emitirlas.

11.3. EL INSTRUMENTO PRIVADO. Concepto. Fuerza probatoria de los
instrumentos privados. Alcances

- 13 -
Los instrumentos privados son aquellos en los que no interviene un oficial pblico y a
diferencia de los instrumentos pblicos no se prueban por s mismos, sino que necesitan de otros
medios de prueba en algunas ocasiones

Buteler
13
lo define como toda escritura que lleva la firma de las partes y que hace plena fe
de su contenido respecto de las partes y los sucesores a ttulo universal, luego de que su firma
haya sido reconocida o se la tenga por reconocida en virtud de ley

Grficamente se pueden representar sus requisitos y elementos de la siguiente manera
(adelantando sus efectos):
Instrumentos
Privados
Firma de
Las partes
Doble
Ejemplar
Fecha
cierta
Validez entre las
partes, lo hace
oponible entre ellas
Medio de prueba de su
existencia
Validez frente a
terceros, lo hace
oponible a los mismos

Formalidades requeridas: La firma. El doble ejemplar

Al respecto el Cdigo dispone que para su validez debe tener la firma de las partes
en su Art. 1012 que dispone que: La firma de las partes es una condicin esencial para la
existencia de todo acto bajo forma privada. Ella no puede ser reemplazada por signos ni por las
iniciales de los nombres o apellidos

Se entiende por firma la manera en la que habitualmente las partes representan sus
declaraciones de voluntad, y no puede ser reemplazada por signos ni huellas en principio. El
problema de los analfabetos ha sido resuelto aplicando los Cdigos de Procedimientos
correspondientes, por ejemplo se admite en el contrato de trabajo la impresin digital. Por otro
lado la firma a ruego solamente tendr valor si se prueba que existe un mandato al respecto.
Esto es importante porque la firma es la que le da validez al acto jurdico y hace que el mismo sea
oponible entre las partes.

13
Buteler Cceres, Jos. Op. Cit. Pag.301

- 14 -

Respecto del doble ejemplar el Cdigo dispone en su Art. 1021 que Los actos, sin
embargo, que contengan convenciones perfectamente bilaterales deben ser redactados en tantos
originales como partes haya con un inters distinto.. El doble ejemplar implica que se otorgan
tantos ejemplares como partes intervengan en un acto, y como dice el artculo citado, solamente
se exige respecto de los actos bilaterales o plurilaterales. El doble ejemplar cumple una funcin
esencialmente probatoria del acto celebrado entre las partes, se considera como no concluido
hasta que todas las partes lo poseen.

El Art. 1022 dispone como una excepcin a la regla: La disposicin del artculo anterior
puede dejarse sin aplicacin, cuando una de las partes, antes de la redaccin del acto, o en el
momento de la redaccin, llenare completamente las obligaciones que el acto le impusiere., pero
en este caso el acto ya deja de ser bilateral para convertirse en unilateral.

En el caso de no cumplirse con este requisito el Cdigo nada dice respecto de la sancin
pero del articulado
14
surge que es la ineficacia o invalidez del instrumento, pero no la del acto
celebrado

El reconocimiento

Existen tres casos de reconocimiento:

Expreso: se encuentra regulado por el Art. 1031. Todo aquel contra quien se presente en
juicio un instrumento privado firmado por l, est obligado a declarar si la firma es o no
suya. En este caso y respecto de la capacidad existe un condicionante y que es que las
partes sean capaces en el momento del reconocimiento
15
.

Tcito: Se da en el caso de que haya sido citado para reconocer la firma y no haya
comparecido por ejemplo. En este punto cabe recordar que constituye una de las
excepciones a la manifestacin por el silencio, en este supuesto vale como afirmativa.

Legal, forzoso o judicial: Estos casos se prevn en el Cdigo, en el Art. 1.028 se
dispone: El reconocimiento judicial de la firma es suficiente para que el cuerpo del
instrumento quede tambin reconocido. En el Art. 1.026 se hace referencia a su validez:
El instrumento privado reconocido judicialmente por la parte a quien se opone, o
declarado debidamente reconocido, tiene el mismo valor que el instrumento pblico entre
los que lo han suscrito y sus sucesores.

La fecha cierta

14
Art. 1.024. La ineficacia de un acto bilateral por estar hecho en un solo ejemplar, se cubre por la ejecucin ulterior,
sea total o parcial, de las convenciones que contenga; pero si la convencin no hubiese sido ejecutada sino por una de
las partes, sin que la otra hubiese concurrido o participado en la ejecucin, el vicio del acto subsistir respecto de esta
parte.
Art. 1.025. El depsito de un acto bilateral que slo est redactado en un ejemplar en poder de un escribano o de otra
persona, encargada de conservarlo, efectuado de comn acuerdo por ambas partes, purga el vicio del acto. Si el depsito
no hubiese sido hecho sino por una parte, la irregularidad no ser cubierta sino respecto de ella.

15
Art. 1.027. No sern admitidos al reconocimiento los instrumentos privados, siempre que los signatarios de ellos,
aunque fueren capaces al tiempo de firmarlos, no lo fuesen al tiempo del reconocimiento.

- 15 -
La fecha cierta no es la que figura en el instrumento como da de celebracin del
contrato, es la que adquiere el instrumento por haber intervenido una entidad pblica o un oficial
pblico que dan fe de que ese instrumento exista en la fecha que se deja constancia en el
instrumento
16
. Por ejemplo: si Ud. firma un contrato de alquiler con una inmobiliaria seguramente
le harn abonar el sellado, esto es el timbrado o aforo que le ponen en un banco Oficial. De esa
manera queda la constancia de que el documento exista en esa fecha, que efectivamente haba
sido celebrado entonces.

El Cdigo dispone expresamente los supuestos en lo que el instrumento adquiere fecha
cierta en su Art. 1.035 que dispone: Aunque se halle reconocido un instrumento privado, su fecha
cierta en relacin a los sucesores singulares de los partes o a terceros, ser:
1La de su exhibicin en juicio o en cualquiera re particin pblica para cualquier fin, si all
quedase archivado;
2La de su reconocimiento ante un escribano y dos testigos que lo firmaren;
3La de su transcripcin en cualquier registro pb lico;
4La del fallecimiento de la parte que lo firm, o del de la que lo escribi, o del que firm como
testigo.

Respecto del Inciso 2 Buteler
17
destaca que existen dos posturas, una mayoritaria que
considera que con la sola intervencin del escribano es suficiente, y otra minoritaria en la que se
sostiene que es necesario cumplir con ambos requisitos, adhirindose a la segunda por motivos
de seguridad jurdica.

El instrumento firmado en blanco. Concepto. Fuerza probatoria. Impugnacin de su
contenido. Prueba. Efectos Las cartas misivas. Concepto. Propiedad

Otra cuestin representa la firma en blanco
18
, este concepto es sumamente abarcativo,
implica un acto de confianza, por lo tanto se aplican las disposiciones relativas al mandato. En el
caso del Art.1019 la disposicin entraa un delito, es decir la sustraccin del documento con firma
en blanco ya completo o con el fin de llenarlo con disposiciones favorables al tercero que lo
sustrajo.

Respecto de las cartas misivas dispone el Art. Art. 1.036. Las cartas misivas dirigidas a
terceros, aunque en ellas se mencione alguna obligacin, no sern admitidas para su

16
Art. 1.034. Los instrumentos privados, aun despus de reconocidos, no prueban contra terceros o contra los sucesores
a ttulo singular, la verdad de la fecha expresada en ellos
17
Buteler Cceres, Jos. Op.Cit. Pg.310
18
Art. 1.016. La firma puede ser dada en blanco antes de la redaccin por escrito. Despus de llenado el acto por la
parte a la cual se ha confiado, hace fe siendo reconocida la firma.
Art. 1.017. El signatario puede, sin embargo, oponerse al contenido del acto, probando que las declaraciones u
obligaciones que se encuentran en l, no son las que ha tenido intencin de hacer o de contratar. Esta prueba no puede
ser hecha con testigos.
Art. 1.018. La nulidad de las declaraciones u obligaciones del signatario del acto que el juez decretare en virtud de las
pruebas dadas, no tendr efecto respecto de terceros que por el acto escrito hubiesen contratado de buena fe con la otra
parte.
Art. 1.019. Las disposiciones de los dos artculos anteriores no se aplican al caso en que el papel que contenga la firma
en blanco hubiese sido fraudulentamente sustrado a la persona a quien se hubiese confiado, y llenndose por un tercero
contra la voluntad de ella. La prueba de la sustraccin y del abuso de la firma en blanco puede ser hecha por testigos.
Las convenciones hechas con terceros por el portador del acto no pueden oponerse al signatario, aunque los terceros
hubiesen procedido de buena fe.

- 16 -
reconocimiento., y como es una cosa mueble se somete a sus disposiciones; por otro lado la
carta misiva siempre ser de propiedad del remitente hasta que sta llegue al destinatario.

11.4. LOS DOCUMENTOS NO FIRMADOS -Concepto -Diversas clases

Al respecto ya se hizo referencia en la introduccin cuando se dijo que el documento es el
gnero y el instrumento es la especie; estos son los instrumentos particulares no firmados, por lo
tanto carecen de validez entre las partes, solo cuentan a los fines probatorios en general, con
algunas excepciones.
Rivera
19
ilustra este concepto cuando sostiene: Por su parte son instrumentos particulares
no firmados los boletos de transporte -colectivo, tren, avin, etctera-, los tiques de negocios, el
cupn que entrega un cajero automtico, etctera. Como se advierte, esta ltima categora es la
ms frecuente en la vida cotidiana, aunque es la menos reglada en el Cdigo Civil.(el subrayado
me pertenece)

Los libros de comercio. Sistema legal. Libros obligatorios. Formalidades. Efectos
Exhibicin. Correspondencia y documentacin

Entre las obligaciones del comerciante se encuentra la de llevar los libros de comercio,
estos son:

Diario: en l se asientan las operaciones que se vayan realizando en forma cronolgica

Inventario y Balances: en l se asienta una descripcin de todo lo que el comerciante
tiene dentro de su comercio respecto de dinero, bienes, crditos entre otros. El inventario
es el asiento de los bienes y cosas pertenecientes al comerciante en una fecha
determinada. El balance representa el resumen de las anotaciones contables y sirve para
sintetizar la situacin general del negocio

Los libros deben ser rubricados y foliados (este trmite se realiza en tribunales al igual que la
matriculacin, ya que el juez ordena su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio; el trmite
de inscripcin lo hace un abogado)

Los mismos deben ser exhibidos ante las autoridades de contralor y sirven como medio de
prueba de las operaciones del giro comercial de su titular, presumen adems su calidad de
comerciante. Por otro lado el comerciante tiene la obligacin de conservar la correspondencia
durante 10 aos, con el mismo fin.

El documento electrnico. Nocin. Rgimen legal.

Al respecto, y considerando los avances de la tecnologa, corresponde tratar sobre la firma
digital que se encuentra regulada en la ley 25506 y que an se encuentra en estado de
implementacin.

Sobre este tema Julio Csar Rivera
20
explica la regulacin de esta ley y la diferencia entre
firma digital y firma electrnica. Sus conceptos resultan sumamente claros sobre la validez de
estas formas de manifestacin de la voluntad, por lo tanto es necesaria una cita textual del autor

19
Rivera, Julio Csar . Citar: Lexis N 9204/011225
20
Citar: Lexis N 9204/012553

- 17 -
de referencia, quien dice: Se utiliza la expresin firma digital para individualizar los
procedimientos o mtodos destinados a identificar al autor de un documento transmitido por
medios electrnicos, as como que esa persona aprueba su contenidoEl 14 de diciembre de
2001 se public la ley 25506 .. de Firma Digital, la que trae una serie de innovaciones relevantes
en el mbito del derecho privado. La ley contiene un captulo I que, bajo el extrao acpite de
"consideraciones generales", contiene las reglas de fondo. Los captulos siguientes se refieren a la
instrumentacin del sistema de firma digital; los captulos 9 y 10 se refieren a la responsabilidad
de los distintos sujetos que actan en la implementacin del sistema y a las sanciones que
pueden serles impuestas. El Art. 2 . de la ley dispone: "Se entiende por firma digital al resultado de
aplicar a un documento digital un procedimiento matemtico que requiere de informacin de
exclusivo conocimiento del firmante, encontrndose sta bajo su absoluto control. La firma digital
debe ser susceptible de verificacin por terceras partes, tal que dicha verificacin
simultneamente permita identificar al firmante y detectar cualquier alteracin del documento
digital posterior a su firma".De la definicin transcripta surge que la firma digital se aplica a un
documento digital, que es la representacin digital de actos o hechos, con independencia del
soporte utilizado para su fijacin, almacenamiento o archivo Tambin se define la firma electrnica
como el conjunto de datos electrnicos integrados, ligados o asociados de manera lgica a otros
datos electrnicos, utilizado por el signatario como su medio de identificacin, que carezca de
alguno de los requisitos legales para ser considerada firma digital (Art. 5 .. ). As, los certificados
digitales emitidos por certificadores no licenciados son vlidos para producir los efectos de la firma
electrnica (Art. 2 del decreto reglamentario 2628/2002).Ahora bien, entre la firma digital y la
electrnica media una importante diferencia de efectos. Es que refirindose a la firma digital, la ley
dispone que se presume, salvo prueba en contrario, que ella pertenece al titular del certificado
digital que permite la verificacin de dicha firma (Art. 7).Mientras que si se desconoce la firma
electrnica "corresponde a quien la invoca acreditar su validez" (Art. 5).La diferencia se funda en
que la firma digital est sujeta a procedimientos que, si bien no son infalibles, tienden a asegurar
que: (i) slo pudo ser puesta por el titular del certificado digital; (ii) la integridad del documento en
el cual esa firma fue puesta. Esto ltimo tambin est establecido legalmente, en tanto se
consagra la presuncin de integridad del documento digital firmado digitalmente; ella consiste en
presumir -hasta la prueba en contrario- que el documento digital no ha sido modificado desde su
firma (Art. 8). En otras palabras, la firma digital es inseparable de un documento digital.

Por lo tanto, los actos jurdicos formales requieren forma escrita, pero esta forma no es
cualquier documento, sino que consiste en la adopcin de un instrumento que va a ser su
continente; segn el tipo de acto ser un instrumento pblico o privado. Los documentos
son el gnero y los instrumentos son la especie, cada instrumento tiene sus requisitos
propios para ser vlidos; de lo contrario solo servirn como medio de prueba de existencia
del acto. Por ltimo, la nocin de instrumento es independiente del acto o negocio
celebrado, ya que es el soporte material para manifestarlo, pero no refleja necesariamente
la realidad.

12. LOS VICIOS PROPIOS DE LOS ACTOS JURIDICOS

12.1. LA BUENA FE EN LOS ACTOS JURIDICOS Concepto Violacin.
Efectos.

- 18 -
La base de nuestro sistema es la buena fe
21
, entendida como la base para que las
personas puedan celebrar transacciones, la confianza en la palabra del otro es esencial para
realizar negocios jurdicos; y si bien la buena fe no es un elemento esencial estructural del acto
jurdico, s lo es respecto de ste. Este principio mas el de el patrimonio es garanta comn de los
acreedores dan lugar a que se pueda hablar de vicios propios del acto jurdico (a diferencia de los
vicios de la voluntad), protegiendo a aquellos que se pueden ver afectados por actos celebrados
contra su buena fe.

Enumeracin de los vicios propios de los actos jurdicos.

Estos vicios propios de los actos jurdicos, es decir que violan la buena fe se denominan:
simulacin, fraude y lesin; cada uno lesiona la buena fe por una razn distinta: la simulacin por
aparentar un acto que no es real, el fraude por una disposicin patrimonial que deja insolvente al
deudor y la lesin porque resulta en una ventaja desproporcionada a favor de una persona que se
aprovecha de otra.

Grficamente la diferencia entre los vicios de la voluntad y los vicios propios del acto
jurdico se pueden representar en el recorrido ya conocido:
Hecho
humano
voluntario
Acto jurdico
lcito
Vicios de la voluntad
(afectan al
discernimiento, la
intencin y la
libertad)
Vicios que afectan la buena fe:
Simulacin, fraude y lesin

Ambos, vicios de la voluntad y vicios propios del acto jurdico afectan la validez del acto.

12.2. LA SIMULACION Concepto.

21
Art. 1.198. Los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe y de acuerdo con lo que
verosmilmente las partes entendieron o pudieron entender, obrando con cuidado y previsin. En los contratos
bilaterales conmutativos y en los unilaterales onerosos y conmutativos de ejecucin diferida o continuada, si la
prestacin a cargo de una de las partes se tornara excesivamente onerosa, por acontecimientos extraordinarios e
imprevisibles, la parte perjudicada podr demandar la resolucin del contrato. El mismo principio se aplicar a los
contratos aleatorios cuando la excesiva onerosidad se produzca por causas extraas al riesgo propio del contrato. En los
contratos de ejecucin continuada la resolucin no alcanzar a los efectos ya cumplidos. No proceder la resolucin, si
el perjudicado hubiese obrado con culpa o estuviese en mora. La otra parte podr impedir la resolucin ofreciendo
mejorar equitativamente los efectos del contrato.

- 19 -
El Cdigo Civil la define en el Art. 955 que dispone: "La simulacin tiene lugar cuando se
encubre el carcter jurdico de un acto bajo la apariencia de otro, o cuando el acto contiene
clusulas que no son sinceras, o fechas que no son verdaderas, o cuando por l se constituyen o
transmiten derechos a personas interpuestas, que no son aquellas para quienes en realidad se
constituyen o transmiten".

A su vez, Buteler
22
, tomando un concepto de Ferrara, lo reformula y define la simulacin de
la siguiente manera: es una declaracin de un contenido de voluntad no real emitida
conscientemente y de comn acuerdo entre las partes para producir con fines de engao la
apariencia de un acto que no existe o es distinto del que las partes efectuaron

Desglosando esa definicin se puede concluir que:

La declaracin de voluntad no real evidencia la falta de coincidencia entre la voluntad
interna y la declarada, solo que en este caso esa falta de coincidencia entre los elementos
internos y externos de la voluntad jurdica es querida por las partes, es buscada de manera
deliberada por ellas.
Es bilateral: se necesitan dos o mas para una simulacin, el deudor y el 3 que
aparentemente celebra el acto
Con fines de engao, lo que no implica que necesariamente sea ilcita, a veces puede ser
lcita (cuando por ejemplo no se producen daos a terceros)
Adems el acto solo es aparente, totalmente (este es el caso de simulacin absoluta) o
parcialmente (este es el caso de simulacin relativa)

Adems el artculo del Cdigo citado muestra las formas de simular, fechas no ciertas,
personas interpuestas, etc.

En el caso de la simulacin dos personas se ponen de acuerdo para que el bien salga
aparentemente del patrimonio del deudor; (este caso sera la absoluta); o para simular por
ejemplo que se adquiere por venta y en realidad hubo una donacin (en este caso es relativa).
En realidad el acto o clusulas simulados existen, solo parece que existen. Por ejemplo si yo
pongo mis bienes a nombre de un amigo como si l me lo hubiera comprado, pero en realidad
ese amigo es mi testaferro; solo tiene el bien a su nombre hasta que mis acreedores cesen
sus reclamos. Si como consecuencia de ese acto aparente de transferencia de propiedad
dao a mis acreedores la simulacin es ilcita.

Clases Absoluta y relativa

El Cdigo Civil en su Art. 956 establece: "La simulacin es absoluta cuando se celebra un
acto jurdico que nada tiene de real, y relativa cuando se emplea para dar a un acto jurdico una
apariencia que oculta su verdadero carcter".

Grficamente, en el caso de la absoluta el acto sera as:

22
Buteler Cceres, Jos. Op.cit. Pg, 264

- 20 -
VICIOS: SIMULACIN
Patrimonio
deudor
Patrimonio
testaferro
Acreedor
Bien

En este caso el bien contina realmente en poder del deudor pero aparentemente ha pasado
al de la otra persona, es decir se simula.

En cambio en la relativa se disimula es decir, existe un acto de desapoderamiento pero
se lo hace pasar por otro (hay una donacin de un padre a su hijo y se dice que es una
compraventa por ejemplo). Esta a su vez puede disimular un acto o tambin puede disimular una
clusula del acto (por ejemplo si se declara un precio inferior al pactado realmente)

Adems la simulacin puede ser lcita o ilcita. Es lcita
23
cuando no se est perjudicando a
un verdadero acreedor, sino a un 3 que en realidad no tiene causa que le de origen a la
obligacin del deudor con l. Por ejemplo: si tengo un pariente pedigeo que me pide plata
siempre y con el que no tengo deber alimentario, y simulo que ya no tengo bienes y no lo puedo
seguir ayudando. En realidad como este pariente no tiene derecho yo tampoco tengo obligacin.
En cambio es ilcita
24
si realmente mi acreedor tiene una causa que le de origen a mi deuda, por
ejemplo por un contrato con el que no he cumplido o una relacin de parentesco por la que le
deba alimentos.

Por ltimo puede ser total o parcial. Es total si comprende todo el acto simulado (ya sea
que no existe, ya sea que le de otro nombre), es parcial si solo afecta una clusula del acto.

La accin de simulacin El ejercicio entre las partes:. Nocin. Requisitos de procedencia.
La prueba: el contradocumento Concepto. La prescripcin de la accin

La accin de simulacin para ser ejercida entre partes debe ser lcita, solo as se puede
reclamar a la otra parte que deje sin efecto el negocio simulado. Generalmente, entre las partes se
firma un contradocumento
25
; este es un documento que se firma entre las partes en el que consta

23
Art. 957. La simulacin no es reprobada por la ley cuando a nadie perjudica ni tiene un fin ilcito.
24
Rivera, Julio Csar. Citar: Lexis N 9204/014389 De acuerdo con lo expuesto por el artculo 957 , la simulacin
es ilcita cuando perjudica a terceros o tiene una finalidad ilcita, no siendo necesario que ese fin se haya consumado
(conf. Cmara).Siguiendo este criterio, se ha declarado que no constituy una conducta ilcita recurrir a la interposicin
de personas para ocultar la adquisicin de un inmueble si frente a un juicio de filiacin natural (luego desestimado), el
entonces demandado tena conciencia de la inexistencia de la paternidad atribuida, pues no tuvo por finalidad perjudicar
a un tercero, ni constituy un mandato para acto ilcito, sino colocar el bien a resguardo de un eventual despojo

25
Art. 996. El contenido de un instrumento pblico puede ser modificado o quedar sin efecto alguno por un contra-
instrumento pblico o privado que los interesados otorguen; pero el contradocumento privado no tendr ningn efecto

- 21 -
la realidad del acto simulado y puede ser utilizado como medio de prueba, pero no es el nico
medio. Solo si es lcita una parte le podr oponer a otra la validez de ese contradocumento
porque no se ha perjudicado a nadie.

El ejercicio por terceros: Nocin. La prueba. La prescripcin de la accin .Efectos de la
declaracin de simulacin. Oponibilidad del acto simulado en relacin a los terceros:
requisitos

Respecto de la accin de simulacin se pueden sintetizar los siguientes puntos:

Elementos: acuerdo simulatorio, negocio simulado, fin: engaar a 3,
Clasificacin: 1) Lcita o Ilcita, 2)Absoluta (no hay negocio) o relativa (hay otro negocio)
3)total o parcial
Caracteres: conservatoria, de integracin, declarativa, personal, de ejercicio subsidiario
con la accin revocatoria o de manera independiente
Objeto y efectos: accin de nulidad, este es el efecto, el acto es nulo por lo tanto beneficia
a todos los acreedores
Accin entre partes: solo cuando es lcita. Prueba: contradocumento o exepcionalmente:
principio de prueba por escrito o imposibilidad de conseguirlo
Ejercicio por terceros: en el caso del sucesor universal (cuando ve la legtima afectada), en
el caso del acreedor para preservar el patrimonio de su deudor, tambin puede ejercerla el
sndico en la quiebra. Procede contra todos los participantes. Vale cualquier medio de
prueba, no hay lmites en esto. Presunciones: vnculo muy estrecho, imposibilidad de
justificar la adquisicin, no ejecucin material del negocio, etc.
Efectos: 1) entre partes: si es absoluta se desaparece el acto, si es relativa: queda el
verdadero acto 2)por terceros: nulidad del acto
Se protege a los 3 de buena fe a titulo oneroso
Esta accin prescribe a los dos aos

12.3. EL FRAUDE El acto fraudulento: concepto

En cambio en el fraude el acto de desapoderamiento es real, efectivamente el bien sale del
poder del deudor y no comparte las clasificaciones de la simulacin. El fraude siempre va a ser
ilcito porque lo que produce es el desapoderamiento de los bienes del deudor convirtindolo en
insolvente para el acreedor. El bien efectivamente pasa al patrimonio de otra persona.

Buteler
26
lo define de la siguiente manera: Es el celebrado de mala fe por un deudor
insolvente o por caer en ese estado, para privar a sus acreedores de la garanta sobre la cual
pueden hacer efectivos sus crditos

El fraude es un ilcito realizado con dolo y posee dos elementos: el eventus damni (dao
patrimonial) y el concilium fraudi (dolo al realizarlo y complicidad de un tercero en los actos a ttulo
oneroso). Es necesario que se base en un negocio jurdico de enajenacin inicialmente protegido
por la ley, peor que tiene una causa fin ilcita; por ello se lo puede cuestionar. Como ilcito tiene su
base en el Art.1072 del Cdigo Civil en el que define dolo, y este implica que el deudor al estar en

contra los sucesores a ttulo singular, ni tampoco lo tendr la contraescritura pblica, si su contenido no est anotado en
la escritura matriz, y en la copia por la cual hubiese obrado el tercero.
26
Buteler Cceres, Jos. Op.Cit. Pg.274

- 22 -
estado de sujecin patrimonial mientras lo es, es decir, con el deber de cuidar su patrimonio que
es la garanta de los acreedores; dolosamente deviene en insolvente.

Grficamente el fraude se puede representar de la siguiente manera:

VICIOS: Fraude
Patrimonio
deudor
Patrimonio
Cmplice
Acreedor
Bien

En este caso el bien realmente sale del patrimonio del deudor, por eso la consecuencia de
la accin revocatoria o pauliana que ejerce el acreedor tiene como consecuencia la
inoponibilidad de la transaccin realizada a ste; a diferencia de la simulacin (que produce la
nulidad que beneficia a todos los acreedores) en el fraude solo beneficia al acreedor que ha
incoado la accin.

La accin revocatoria

La accin revocatoria o pauliana presenta las siguientes caractersticas:

Personal, inoponible, de carcter ejecutivo
Legitimacin activa. Acreedor
Legitimacin pasiva: partes del acto
Casos: negocios jurdicos vlidos de contenido patrimonial
Prueba: a cargo del acreedor. Se presume por insolvencia
Efecto: beneficia solo al demandante

Titulares de la accin

Se encuentra regulada en el Art. 961 que establece que Todo acreedor quirografario
puede demandar la revocacin de los actos celebrados por el deudor en perjuicio o en fraude de
sus derechos.Por lo tanto la ejerce el acreedor que ha resultado perjudicado siempre que sea
quirografario. Qu significa esto? Tcnicamente y de acuerdo a la Ley de Concursos y Quiebras,
quirografario es el acreedor que no tiene privilegios a su favor, los privilegios establecen garantas
para el cobro de las acreencias, por ejemplo tienen privilegios los acreedores prendarios e
hipotecarios. Sin embargo en este caso se entender por quirografario todo acreedor que tenga
un crdito legtimo, ya que un acreedor hipotecario tambin se puede ver burlado en sus derechos
por un deudor que deviene insolvente.

Actos que pueden ser revocados

No solo pueden ser revocados los actos en los que se transfiere la propiedad de un bien,
sino todos aquellos que pueden hacer peligrar la garanta del acreedor, entre stos la remisin (o

- 23 -
renuncia de deuda), el pago de deudas no vencidas, pago anticipado, disminucin del monto de
alquileres percibidos , entre otros. Todos los actos mencionados tienen en comn que disminuyen
el patrimonio sin justificacin, y son atacables cuando esto convierte al deudor en insolvente.

Requisitos para el ejercicio de la accin. Distincin entre el supuesto de acto a titulo
oneroso y a titulo gratuito

El Art. 962 establece los requisitos: Para ejercer esta accin es preciso:1 Que el deudor
se halle en estado de insolvencia. Este estado se presume desde que se encuentra fallido;2 Que
el perjuicio de los acreedores resulte del acto mismo del deudor, o que antes ya se hallase
insolvente;3 Que el crdito, en virtud del cual se intenta accin, sea de una fecha anterior al acto
del deudor

Se deben distinguir distintos supuestos: el acreedor tiene derecho por el principio de que el
patrimonio del deudor es la garanta de los acreedores.

En el caso de los terceros, se presentan dos hiptesis diferentes:

Si el acto ha sido a ttulo oneroso procede la accin contra el tercero si ha habido
concilium fraudi (es decir complicidad), es la nica manera de que el tercero sea
pasible de la accin

Si el acto ha sido a ttulo gratuito no importa ya la complicidad del tercero,
procede la accin por enriquecimiento sin causa
27
, ya que de esa manera los
acreedores podrn recuperar el bien que necesitan para satisfacer su crdito; el
tercero obtuvo una ventaja que lo aprovecha incausadamente.

Ejercicio de la accin contra los subadquirentes. Distinciones

Estos supuestos se encuentran regulados en los siguientes artculos del Cdigo:
Art. 970. Si la persona a favor de la cual el deudor hubiese otorgado un acto perjudicial a
sus acreedores, hubiere transmitido a otro los derechos que de l hubiese adquirido, la
accin de los acreedores slo ser admisible, cuando la transmisin de los derechos se
haya verificado por un ttulo gratuito. Si fuese por ttulo oneroso, slo en el caso que el
adquirente hubiese sido cmplice en el fraude.
Art. 971. Revocado el acto fraudulento del deudor, si hubiere habido enajenaciones de
propiedades, stas deben volverse por el que las adquiri cmplice en el fraude, con todos
sus frutos como poseedor de mala fe.
Art. 972. El que hubiere adquirido de mala fe las cosas enajenadas en fraude de los
acreedores, deber indemnizar a stos de los daos y perjuicios, cuando la cosa hubiere
pasado a un adquirente de buena fe, o cuando se hubiere perdido.

De la lectura del articulado se deduce que el subadquirente a ttulo oneroso de buena fe,
frena la posibilidad de accionar por fraude contra l. Solo se admite si es de buena fe en el
caso de los actos a ttulo gratuito.

Segn Buteler, el mtodo de Salvat que separa cada adquisicin segn si es a ttulo
oneroso o a ttulo gratuito- es el ms claro para entender este tema, por eso, grficamente se

27
Este es uno de los factores objetivos de responsabilidad que se estudi en mdulos anteriores, consiste en el ingreso
injustificado de un bien en el patrimonio de una persona

- 24 -
puede representar la accin en sus cuatro supuestos con sus respectivos requisitos (en cada
recuadro) de la siguiente manera
28
:
deudor
deudor
deudor
deudor
1 adquirente
1 adquirente
1 adquirente
1 adquirente
2 adquirente
2 adquirente
2 adquirente
2 adquirente
oneroso
oneroso
oneroso
oneroso
gratuito gratuito
gratuito
gratuito
Eventus damni
nimo de defraudar
Eventus damni
Eventus damni
nimo de defraudar
Del deudor
Eventus damni
nimo de defraudar
Del deudor y
Complicidad del
adquirente
REQUISITOS

Efectos de la declaracin del fraude .Prescripcin de la accin

Estos efectos se encuentran regulados en los artculos 965 que dispone: La revocacin
de los actos del deudor ser slo pronunciada en el inters de los acreedores que la hubiesen
pedido, y hasta el importe de sus crditos.; y el Art. 966 que dispone: El tercero a quien
hubiesen pasado los bienes del deudor, puede hacer cesar la accin de los acreedores,
satisfaciendo el crdito de los que se hubiesen presentado, o dando fianzas suficientes sobre el
pago ntegro de sus crditos, si los bienes del deudor no alcanzaren a satisfacerlos.

Es decir, a diferencia de la accin de simulacin, la revocatoria tiene como efecto la
inoponibilidad del acto realizado contra el acreedor, no beneficia a quienes no hayan incoado la
demanda; a menos que sea un proceso de ejecucin colectiva (quiebra) en cuyo caso beneficia a
todos.

Esta accin prescribe al ao de descubierto el fraude.

-Comparacin entre la accin de simulacin y la revocatoria: diferencias y analogas como
medios de preservar la integridad del patrimonio del deudor .El ejercicio conjunto de ambas
acciones.

Tomando como base Rivera
29
se pueden comparar bsicamente las acciones segn los
criterios expuestos en la siguiente tabla:

28
Buteler Cceres, Jos. Op. Cita. Pg,.281
29

- 25 -

Criterios Simulacin Fraude
Utilidad anular un acto
ostensiblemente simulado
para que ste no produzca
sus efectos, y s lo haga el
acto real, si lo hay, o no
haya efecto alguno si se
trata de simulacin
absoluta
se dirige siempre contra un
acto real, pero perjudicial;

Que pretende persigue la nulidad de un
negocio jurdico
pretende la declaracin de
inoponibilidad
Efectos al anular un negocio,
beneficia por igual a todos
los acreedores.
civil beneficia slo a los
acreedores que la han
intentado, y en la medida
de sus crditos
Requisitos no son recaudos de la
accin de simulacin que
el crdito de quien la
intenta sea de fecha
anterior al acto, ni que el
acto haya provocado o
agravado la insolvencia;

S lo son
Prescripcin Prescribe a los dos aos Prescribe al ao

Ambas acciones se pueden ejercer conjuntamente, por ejemplo: la de simulacin y la de
fraude en subsidio.

12.4.LA LESION .Concepto. Antecedentes

La lesin es un acto jurdico viciado porque una de las partes obtiene una ventaja
patrimonial que no le corresponde de otra que se encuentra en un estado de inferioridad.
Este concepto ha tenido una evolucin histrica que ha pasado desde el concepto de
lesin objetiva en un principio (es decir la desproporcin de las prestaciones, se hablaba de la
lesin enorme o enormsima) hasta un concepto de lesin subjetiva, al incorporarse , en los
Cdigos Suizo y Alemn por ejemplo
30
, el elemento subjetivo

30
Rivera, Julio Csar. Citar: Lexis N 9204/013955: Otros cdigos en cambio, repudiaron el instituto en cualquiera de
sus manifestaciones; tal lo que ocurri con el Cdigo de Vlez Sarsfield. Sin embargo, lo ms destacable durante el
siglo XX fue la adopcin, por parte de algunos cdigos, como el suizo y el alemn, de frmulas "objetivo-subjetivas"
que encuentran sus antecedentes en las legislaciones penales de estos pases. As, en el artculo 138 del Cdigo Civil
alemn se dispone la anulacin de todo acto jurdico, por el cual alguien, explotando la necesidad, ligereza o
inexperiencia de otros, obtiene para l o para un tercero que, a cambio de una prestacin, le prometan o le entreguen
ventajas patrimoniales que excedan de tal forma el valor de la prestacin que, teniendo en cuenta las circunstancias,
exista una desproporcin chocante con ella. Un texto semejante aparece en el artculo 21 del Cdigo Suizo de las
Obligaciones, pero existe entre ambos una notable diferencia. El Cdigo Civil alemn incluye al negocio lesivo entre
los contrarios a la moral y las buenas costumbres, por lo que lo fulmina con la nulidad absoluta. En cambio, para el
derecho suizo se trata de un acto de nulidad relativa, por ende, confirmable, y la accin de nulidad prescribe al ao
desde la celebracin del acto. Esta concepcin es la que se ha plasmado en numerosos cdigos, entre los que podemos
mencionar, entre otros, los de Mxico y Polonia. Captulo aparte merece el Cdigo italiano de 1942, que tambin adopta
el criterio objetivo-subjetivo, pero se distingue del resto de las legislaciones que sustentan anloga solucin, por el

- 26 -

Lesin objetiva y lesin subjetiva

Por ello cuando el derecho moderno incorpora la figura subjetiva, que se refiere al sujeto
que se encuentra en estado de inferioridad, a sta se llama lesin objetivo subjetiva, porque
sigue mantenindose el elemento objetivo.

Rgimen en del Cdigo Civil

Este vicio de la voluntad se encuentra definido en el Art. 954.que dispone: Podrn
anularse los actos viciados de error, dolo, violencia, intimidacin o simulacin.

Tambin podr demandarse la nulidad o la modificacin de los actos jurdicos
cuando una de las partes explotando la necesidad, ligereza o inexperiencia de la
otra, obtuviera por medio de ellos una ventaja patrimonial evidentemente
desproporcionada y sin justificacin.
Se presume, salvo prueba en contrario, que existe tal explotacin en caso de notable
desproporcin de las prestaciones.
Los clculos debern hacerse segn valores al tiempo del acto y la desproporcin deber
subsistir en el momento de la demanda. Slo el lesionado o sus herederos podrn ejercer
la accin cuya prescripcin se operar a los cinco aos de otorgado el acto.
El accionante tiene opcin para demandar la nulidad o un reajuste equitativo del convenio,
pero la primera de estas acciones se transformar en accin de reajuste si ste fuere
ofrecido por el demandado al contestar la demanda.

Por lo tanto esta definicin del Cdigo sobre esta figura distingue claramente el elemento
subjetivo del objetivo, grficamente:
VICIOS: Lesin
Subjetivo
Objetivo
Elementos
Sujeto activo
Sujeto pasivo
Ventaja patrimonial
desproporcionada
Ligereza
Inexperiencia
Estado de necesidad

Requisitos. Su prueba.

especial tratamiento del elemento objetivo, que en el caso se halla tasado. En efecto, la desproporcin entre las
prestaciones dar lugar a la rescisin slo si ella alcanza a la mitad del valor.

- 27 -
Es necesario es que se presenten los dos aspectos:

Subjetivo:
o La situacin de inferioridad del explotado, y que presume que puede encontrarse
en cualquiera de los tres estados:
Ligereza: este estado implica una disminucin en las facultades mentales
del sujeto pasivo, su falta de madurez para reflexionar y comprender
Inexperiencia: este estado se refiere a la falta de prctica (experiencia) en
un tema determinado, de manera tal que ponga al sujeto pasivo en un
estado de inferioridad porque no tiene la misma informacin que el sujeto
activo
Estado de necesidad: implica la falta de elementos que son necesarios
para la subsistencia, tambin puede implicar una situacin de penuria

o Dolo o mala fe por parte del sujeto explotador

Objetivo: La ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada: el sujeto activo obtiene
para s un beneficio que no guarda correlacin con respecto a lo que l ha hecho, por
ejemplo compra un inmueble a un 30% de su valor real. Por eso es importante tener en
cuenta en este caso, la parte del Art. 954 que dice: Se presume, salvo prueba en
contrario, que existe tal explotacin en caso de notable desproporcin de las prestaciones.

Efectos de la declaracin de lesin. Prescripcin de la accin

El Art. 954 establece:

Forma de hacer los clculos, de deducir los valores, en la parte que dice: Los clculos
debern hacerse segn valores al tiempo del acto y la desproporcin deber subsistir en el
momento de la demanda.. Es decir que se tiene que tener en cuenta ambas cuestiones, el
tiempo de los valores y es necesario que la desproporcin se mantenga al momento de
incoar la demanda
Los titulares o legitimados activos para la accin por lesin: Slo el lesionado o sus
herederos podrn ejercer la accin cuya prescripcin se operar a los cinco aos de
otorgado el acto.. Este plazo de prescripcin es criticado por parte de la doctrina que
considera que es extenso.
Lo que se puede demandar: El accionante tiene opcin para demandar la nulidad o un
reajuste equitativo del convenio, pero la primera de estas acciones se transformar en
accin de reajuste si ste fuere ofrecido por el demandado al contestar la demanda. Es
decir, no necesariamente produce la nulidad del acto, sino tambin se presenta una forma
de ineficacia orientado la accin al reajuste como manera de igualar las prestaciones.

13.LA INEFICACIA Y NULIDAD DE LOS ACTOS JURIDICOS

Se parte del supuesto de que el acto jurdico se celebra para que sea eficaz, es decir :
debe producir plenamente sus efectos. En general, y antes de entrar especficamente en cada uno
de los supuestos de ineficacia que son casos en los que el acto no produce los efectos para los
que fue celebrado- es necesaria la comprensin de la forma de invalidez en general de los actos

- 28 -
jurdicos. Para ello y tomando una referencia que daba Mara Emilia LLoveras de Resk en sus
clases
31
, es necesario diferenciar dos etapas en la vida del acto:

La estructural o esttica, que es cuando el acto se encuentra en periodo de formacin; que
es cuando se tienen en cuenta los requisitos de los elementos del acto: sujeto, objeto,
causa y forma y la buena fe como presupuesto esencial en su celebracin. Si el acto posee
un vicio en este momento, cuando se est celebrando, generalmente producir la nulidad
como modo de extincin; el acto nace enfermo, aunque viva por un tiempo ha nacido
viciado.
La funcional o dinmica, que es cuando el acto ya ha empezado a producir sus efectos y
se ha formado sin vicios en su momento inicial, en esta etapa se presentan varios modos
de extincin: entre ellos la rescisin, la revocacin, la resolucin, la inoponibilidad y la
disolucin.
Nulidad
Revocacin
Resolucin
Rescisin
Disolucin
Inoponibilidad
ETAPA FUNCIONAL
ETAPA
ESTRUCTURAL

13.1 La Ineficacia de los actos jurdicos. Concepto.

Por lo expuesto antes la ineficacia se presenta cuando los actos jurdicos no producen
efectos, ya sea por una causa originaria o sobrevenida.

31
Rivera, Julio Csar. Citar: Lexis N 9204/015252 Cuando la privacin de los efectos propios de un negocio jurdico
se produce por defectos en su estructura y existentes desde el momento mismo de celebrarse el acto, se habla de
ineficacia estructural.
Esos defectos, o vicios, constitutivos y estructurales pueden referirse, como ya se vio, a cualquiera de los elementos del
negocio jurdico o a su contenido. Por ejemplo: falta de capacidad en el sujeto, inmoralidad del objeto, ilicitud de la
causa, etctera. En estos casos, la privacin de los efectos se produce desde el origen y prima la idea de nulidad. Desde
este punto de vista, la ineficacia que deviene de la nulidad es originaria (conf. Zannoni).Por eso muchos autores se
refieren a la nulidad denominndola ineficacia estructural. Se habla de ineficacia funcional cuando ella se causa en
circunstancias extrnsecas a la estructura del negocio y sobrevinientes a su constitucin, que inciden sobre los efectos
del negocio, de tal modo, que mantenerlo conducira a obtener un resultado contrario a derecho, o a los fines o intereses
prcticos de los sujetos del negocio. En este sentido, observa Zannoni que, en esta categora no se alude a la aptitud del
negocio como fuente de una relacin jurdica, sino que se apunta a destituirlo por carecer de funcin econmico-social.
Debe advertirse que, en estos casos, se trata de negocios jurdicos originariamente vlidos, es decir, sin defectos en su
estructura al tiempo en que fueron otorgados, y que devienen luego ineficaces por causas extrnsecas, no produciendo
todos o algunos de sus efectos propios. Es lo que acontece, por ejemplo, con la revocacin, la rescisin y la resolucin
(v. infra, Eros. 1497 y sigs.).

- 29 -
.Los principales supuestos de ineficacia

En este punto se tratan de los supuestos de ineficacia estructural o dinmica.

La revocacin

Citando a Rivera
32
, se puede definir esta ineficacia de la siguiente manera: La revocacin
es una causal de ineficacia de los actos jurdicos en virtud de la cual la ley autoriza al autor de la
manifestacin de voluntad en los actos unilaterales, o a una de las partes en los actos bilaterales,
a retraer su voluntad, dejando sin efecto, hacia el futuro, la relacin jurdica (conf. Llambas,
Borda, Lloveras de Resk, Zannoni, Arauz Castex, Cifuentes, Nieto Blanc)

Esta forma de ineficacia es particular, sus efectos no son retroactivos, son ex nunc, es
decir producen efectos hacia el futuro, por lo tanto los efectos producidos quedan firmes. Esta
forma se presenta en actos unilaterales, o si son bilaterales el acto depende de la voluntad de una
de las partes. Por ejemplo se puede revocar una donacin, un mandato. En el caso de la donacin
si ha sido con cargo condicional los efectos son retroactivos. Solo procede en los casos previstos
por la ley.

La rescisin

Citando a Rivera
33
, se puede definir esta ineficacia de la siguiente manera La rescisin es
una causal de ineficacia, por la cual, un acto jurdico vlido queda sin efecto para el futuro en
razn del acuerdo de las partes, o de la voluntad de una sola de ellas, autorizada por la ley o por
la propia convencin (conf. Llambas, Borda, Cifuentes, Arauz Castex, Lloveras de Resk,
Zannoni).

Sus efectos son ex nunc, es decir hacia el futuro, quedando como vlidos los efectos del
acto celebrado y que se han producido hasta entonces.

Esta rescisin puede ser:

Unilateral: se da en los casos previstos por la ley, como la ley 23.091 que permite al
locador rescindir el contrato antes del vencimiento del contrato; solo pagando lo que la ley
establece (pero no es como una indemnizacin por incumplimiento) .Tambin, y no por la
ley, se puede dar en algunos contratos innominados como ser la agencia, franquicia,
distribucin y concesin; en estos casos la jurisprudencia establece que en caso de
rescisin unilateral debe darse un preaviso que puede ir entre los 30 y 180 das (depende
de cuanto haya durado el contrato hasta entonces); para que la otra parte puede
reacomodar su negocio y reorganizarse.

Bilateral: a esta forma tambin se la denomina distracto
34
y se da cuando ambas partes
se ponen de acuerdo para concluir el contrato antes de tiempo (en este caso las partes
pueden convenir que los efectos sean retroactivos)

32
33
34
Art. 1.200. Las partes pueden por mutuo consentimiento extinguir las obligaciones creadas por los contratos, y retirar
los derechos reales que se hubiesen transferido; y pueden tambin por mutuo consentimiento revocar los contratos, por
las causas que la ley autoriza.

- 30 -
La resolucin

Citando a Rivera
35
, se puede definir esta forma de ineficacia de la siguiente manera: La
resolucin es un modo de ineficacia de los negocios jurdicos, que se da en razn de la
produccin de un hecho sobreviniente a la constitucin del negocio, que a veces, es imputable a
una de las partes, y otras, es totalmente extraa a la voluntad de ellas; y que extingue
retroactivamente sus efectos debido a que en la ley o en el propio acto jurdico se le atribuy esa
consecuencia (conf. Llambas, Borda, Arauz Castex, Cifuentes, Lloveras de Resk, Zannoni).

Por lo tanto se puede presentar la resolucin cuando una de las partes no cumple (esto es
en funcin de lo establecido en el Art. 1204
36
del Cdigo que prev los efectos del Pacto
Comisorio), o cuando existe una condicin o se presenta la teora de la imprevisin (en el ya
citado Art. 1198
37
).

Sus efectos son retroactivos, por lo tanto acta ex tunc, es decir que las partes deben
restituirse y compensarse lo mutuamente entregado; salvo excepciones como en el Art. 1204 en la
que se prev que los efectos ya cumplidos se tienen como vlidos o la del 1198, ambos
presuponen actos de ejecucin continuada o tracto sucesivo, es decir que se prolongan en el
tiempo (por ejemplo un contrato de locacin). Otra excepcin a este efecto retroactivo, y fruto de la
autonoma de la voluntad, es que las partes hayan convenido lo contrario.

La disolucin

La disolucin es una de las formas de ineficacia prevista para las sociedades, tanto civiles
como comerciales, e implica el fin de la persona jurdica porque uno de los socios fallece en el
caso de sociedades de dos socios-; o porque se agota el capital social

La inoponibilidad.

35

36
Art. 1204. En los contratos con prestaciones recprocas se entiende implcita la facultad de resolver las obligaciones
emergentes de ellos en caso de que uno de los contratantes no cumpliera su compromiso. Ms en los contratos en que se
hubiese cumplido parte de las prestaciones, las que se hayan cumplido quedarn firmes y producirn, en cuanto a ellas,
los efectos correspondientes. No ejecutada la prestacin, el acreedor podr requerir al incumplidor el cumplimiento de
su obligacin en un plazo no inferior a quince das, salvo que los usos o un pacto expreso establecieran uno menor, con
los daos y perjuicios derivados de la demora; transcurrido el plazo sin que la prestacin haya sido cumplida, quedarn
resueltas, sin ms, las obligaciones emergentes del contrato con derecho para el acreedor al resarcimiento de los daos y
perjuicios. Las partes podrn pactar expresamente que la resolucin se produzca en caso de que alguna obligacin no
sea cumplida con las modalidades convenidas; en este supuesto la resolucin se producir de pleno derecho y surtir
efectos desde que la parte interesada comunique a la incumplidora, en forma fehaciente, su voluntad de resolver. La
parte que haya cumplido podr optar por exigir a la incumplidora la ejecucin de sus obligaciones con daos y
perjuicios. La resolucin podr pedirse aunque se hubiese demandado el cumplimiento del contrato; pero no podr
solicitarse el cumplimiento cuando se hubiese demandado por resolucin.

37
Art. 1198. Los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe y de acuerdo con lo que
verosmilmente las partes entendieron o pudieron entender, obrando con cuidado y previsin. En los contratos
bilaterales conmutativos y en los unilaterales onerosos y conmutativos de ejecucin diferida o continuada, si la
prestacin a cargo de una de las partes se tornara excesivamente onerosa, por acontecimientos extraordinarios e
imprevisibles, la parte perjudicada podr demandar la resolucin del contrato. El mismo principio se aplicar a los
contratos aleatorios cuando la excesiva onerosidad se produzca por causas extraas al riesgo propio del contrato. En los
contratos de ejecucin continuada la resolucin no alcanzar a los efectos ya cumplidos. No proceder la resolucin, si
el perjudicado hubiese obrado con culpa o estuviese en mora. La otra parte podr impedir la resolucin ofreciendo
mejorar equitativamente los efectos del contrato.

- 31 -

Rivera
38
se refiere a la inoponibilidad diciendo La inoponibilidad como concepto es una
elaboracin de la doctrina y no una construccin legislativa. Con ese alcance entendemos que la
inoponibilidad es un supuesto de ineficacia establecido por la ley, que priva a un negocio vlido y
eficaz entre las partes, de sus efectos respecto de determinados terceros a quienes la ley dirige su
proteccin, permitindoles ignorar la existencia del negocio e impidiendo a las partes del mismo
ejercitar pretensiones jurdicas dirigidas contra un tercero (conf. Lloveras de Resk, Arauz Castex,
Buteler Cceres, Lpez de Zavala, Llambas; en sentido semejante, las conclusiones de las X
Jornadas Nacionales de Derecho Civil, Corrientes, 1985).

Esta forma de ineficacia ha sido abordada en los mdulos anteriores al tratar la
inoponibilidad del acto celebrado con objeto prohibido, por una cuestin de seguridad jurdica
39
,
cuando se analiz la teora de la penetracin establecida en base al Art. 54 de la ley 19.550 con
cita de jurisprudencia sobre el tema.

La teora del acto inexistente: Concepto. Origen histrico. Efectos. Diferencia entre el acto
inexistente y el acto nulo y de nulidad absoluta

Al respecto se cita un pasaje de Rivera
40
, por su claridad y su exposicin : El origen de la
teora del acto inexistente se encuentra en Francia, en los comienzos del siglo XIX, haciendo su
aparicin en el campo del matrimonio, donde el principio segn el cual no hay nulidad sin texto
impeda declarar la nulidad del matrimonio entre personas del mismo sexo, por no estar prevista.
Entonces se dijo, tal matrimonio no hace falta anularlo, por ser inexistente.
La idea pas a la teora general de los contratos y actos jurdicos, y lleg a tener tal extensin que
casi abarc todos los casos de nulidad absoluta; entonces los autores pasaron de las tres
categoras que afirmaban existir (inexistencia, nulidad absoluta, y anulabilidad o nulidad relativa) a
una clasificacin bipartita (inexistencia y anulabilidad o nulidad relativa).Ello llev a cuestionar la
teora del acto inexistente, que hoy ha cado en cierto desprestigio. Cierto sector de la doctrina
alude a la inexistencia, como expresin de la ineficacia ms radical que puede afectar a un
negocio jurdico.
Desde una perspectiva conceptual, se dice que la inexistencia jurdica del negocio no puede
resumirse en la nocin de invalidez, puesto que slo un negocio existente puede ser vlido o
invlido. Los partidarios de la teora sostienen, en general, que "la inexistencia", es un principio
primordial del razonamiento y de la lgica. Es una nocin conceptual, no legal, que el
entendimiento aplica a ciertos hechos, que no obstante tener la apariencia de acto jurdico, no son
tales por carecer de algn elemento esencial referente a l, sea el sujeto, sea el objeto, sea la
forma especfica (conf. Llambas).
En el derecho argentino, salvo en la ley 2393 , de Matrimonio Civil, no se acogi
legislativamente la categora. As entonces, ante la ausencia de una respuesta normativa, la
doctrina ha debatido la aceptacin o el rechazo de la categora de los actos jurdicos inexistentes.
Afirman que la inexistencia es una categora diferente de la nulidad de los actos jurdicos: Moyano,
Machado, Borda, Mosset Iturraspe, Carneiro, Belluscio, Cifuentes, y muy especialmente Llambas,

38
Rivera, Julio Csar ,Citar: Lexis N 9204/015440
39
Rivera, Julio Csar , Citar: Lexis N 9204/015440 Radica en la proteccin de determinados terceros, denominados
terceros interesados y en consecuencia en la satisfaccin de un verdadero inters general: la certeza y seguridad
jurdicas de las transacciones entre los particulares. Pueden pues, encontrarse bsicamente dos tipos de casos: aquellos
en los cuales la ley exige cierta publicidad para que los negocios adquieran eficacia frente a terceros, como los actos de
enajenacin o constitucin de derechos reales sobre inmuebles (Art. 2505 . ). Y otros en los que la ley priva de eficacia
frente a terceros a actos otorgados en su perjuicio (fraude a los acreedores).
40
Rivera, Julio Csar (autor) Citar: Lexis N 9204/015543

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cuyo nombre se encuentra muy ligado a la teora, y Lpez Olaciregui, quien se encuentra en
posicin muy particular.
En trminos generales, sostienen estos juristas, que el acto nulo es un acto jurdico viciado (por
motivos que dan lugar a la privacin de sus efectos propios). En cambio, el acto inexistente no
llega a configurar un acto jurdico, aunque aparente serlo, por ausencia de algn elemento
esencial referente al sujeto, al objeto o a la forma.
De tal manera, para que funcione la nulidad, previamente debe configurarse el supuesto de hecho
del negocio, a travs de los presupuestos de existencia. Mal puede hablarse -dicen- de validez o
invalidez de un negocio inexistente. Desde este punto de vista, se le adjudicaran al acto jurdico
dos formas de existencia: una material y otra jurdica (conf. Nieto Blanc)Quienes se enrolan en
esta posicin consideran que las caractersticas esenciales de la inexistencia son las siguientes:
- la inexistencia puede ser declarada de oficio por el juez, pues se trata de una situacin de hecho
que slo debe ser probada;
- puede ser alegada por cualquiera que tenga inters en establecerla y en cualquier estado del
proceso, con tal de que sea manifiesta y resulte de la prueba producida;
- el Ministerio Pblico no puede invocar la inexistencia del acto material, pues carece de inters en
ello;
- en cuanto a los efectos del acto inexistente se rigen por las normas generales aplicables
conforme al caso, pero nunca le son aplicables los artculos 1050 . y subsiguientes que regulan los
efectos propios de la nulidad de los actos jurdicos; con la trascendente consecuencia, a partir de
la reforma del artculo 1051 . , de que el tercer adquirente estara siempre obligado a restituir lo
que hubiera recibido como consecuencia de un acto antecedente inexistente. A este supuesto,
dedicaremos atencin especial al tratar los efectos de la nulidad;
- los actos inexistentes no pueden ser confirmados;
- el matrimonio inexistente no produce efectos aun cuando las partes tuviesen buena fe (conf. Art.
14 . , ley 2393; en la actualidad Art. 172 . , Cd. Civil).
La opinin contraria a la distincin entre inexistencia y nulidad cuenta con el apoyo, entre otros,
de: Salvat, Spota, Buteler Cceres, Arauz Castex, Nieto Blanc, Lloveras de Resk, Zannoni. En
trminos generales, la opinin negativa se funda en:
- la no aceptacin del criterio de adjudicar dos formas de existencia al acto, una material y otra
jurdica, pues se ajusta o no a los requisitos que la ley le impone para considerarlo como negocio
jurdico;
- la falta de consagracin legal de la inexistencia;
- la existencia de nulidades virtuales (Art. 18 . ) hace intil la tesis de la inexistencia, que se ha
desarrollado en Francia en razn de la vigencia del principio de que slo hay nulidades expresas;
- los caracteres y efectos que se atribuyen al acto inexistente estn suficientemente captados en
la regulacin de la nulidad absoluta;
- la inexistencia matrimonial tiene su mbito limitado, y no puede expandirse al derecho
patrimonial.
stas y parecidas razones mueven a muchos autores a desechar la teora, posicin en la que nos
hemos enrolado La jurisprudencia ha sido vacilante en la materia.

13.2. LA NULIDAD DE LOS ACTOS JURIDICOS Concepto.

En este punto se termina de tratar la ineficacia del acto jurdico pero la parte estructural del
acto, a esta ineficacia se la denomina nulidad. Buteler
41
la define como la sancin de invalidez
prescripta por la ley por adolecer el acto jurdico de un defecto constitutivo

41

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El objetivo de la nulidad es volver las cosas a su estado anterior, por ello lo de sancin de
invalidez, tiende a aniquilar los efectos del acto jurdico celebrado con una finalidad reparadora.
Obviamente sus efectos son retroactivos y como consecuencia las partes debern restituirse
mutuamente lo que se dieron entre s. Como dice la definicin solo procede en los casos previstos
por la ley.

La definicin expresa el motivo de dicha invalidez, el defecto del acto en el momento de su
formacin, es decir que el acto nace con defectos, en el momento en que se est constituyendo
alguno de sus elementos carece de los requisitos exigidos por la ley. Ahora conviene recordar lo
estudiado en los mdulos anteriores respecto de los requisitos de cada uno de los elementos
esenciales del acto jurdico es decir: sujeto, objeto, causa fin y forma- o del principio genrico de
la buena fe. Si uno de ellos presenta fallas entonces se estar frente a un presupuesto de nulidad,
por eso dice Buteler
42
que la nulidad proviene de una causa interna, congnita

Carcter expreso de la nulidad . Modos de establecer la nulidad

Al respecto el Art. 1.037 establece: Los jueces no pueden declarar otras nulidades de los
actos jurdicos que las que en este cdigo se establecen.. He ah la materializacin de lo que se
viene diciendo hasta ahora, si esta invalidez no se encuentra expresamente prevista por la ley no
puede ser aplicada por analoga; por eso se habla del carcter expreso de la nulidad.

A su vez la ley puede preverla de modo directo (por ejemplo el Art.. 1.005 que prev: Es
nula la escritura que no se halle en la pgina del protocolo donde segn el orden cronolgico
deba ser hecha); o indirecto (por ejemplo el Art.. 18 que dispone: Los actos prohibidos por las
leyes son de ningn valor si la ley no designa otro efecto para el caso de contravencin.)
Cualquiera sea la manera en la que se encuentre prevista (directa o indirectamente) la nulidad
siempre debe estar expresamente prevista por la ley.

Clasificacin de las nulidades. Distintos sistemas

Histricamente
43
han existido diferentes conceptos de nulidad, actualmente se la toma
como una sancin de invalidez.

42
43
Rivera, Julio Csar. Citar: Lexis N 9204/015597 .Aun cuando el Derecho Romano no lleg a elaborar una teora
sistemtica de las nulidades, los cimientos de sta se encuentran en aquel derecho. Originariamente, el Derecho
Romano conceba la nulidad slo para la hiptesis del defecto de forma. Por lo que si el acto haba sido celebrado con
la forma exigida por la ley nunca poda ser nulo, aun cuando tuviera otros defectos. Para salvar los inconvenientes de
esta ltima hiptesis, ensea Salvat, que el Derecho Romano pas por las tres etapas siguientes:- en una primera
etapa, el acto viciado era provisionalmente ejecutado, pero la parte perjudicada tena el derecho de repetir el monto de
lo que en virtud de l hubiese desembolsado;- en una segunda etapa, modificando el procedimiento romano, el pretor
no decreta la nulidad del acto viciado, pero impone a la parte que quisiera valerse de l una pena ms o menos severa.
Tericamente, el acto queda intacto; prcticamente, se enervan sus efectos;- en una tercera etapa, dando un paso
definitivo, el pretor llega por medio de la restitucin, a suprimir los efectos del acto viciado. El acto es declarado nulo
por el magistrado, que viene as a desligar las partes del vnculo que entre ellas exista. Es pues en este tercer sistema,
cuando verdaderamente surge el nuevo concepto de nulidad (que no existe de pleno derecho); e incluso es en ese
momento que comienza a formarse la simiente de la clasificacin de las nulidades que luego, ya en el Derecho del Bajo
Imperio, aunque en forma imprecisa, se plasm en el Corpus Iuris Civilis. Concluyendo, el Derecho Romano no
elabor una teora orgnica en materia de nulidad de los actos jurdicos, pero, a pesar de ello encontramos en la
sabidura de sus normas los cimientos que permitiran, con el correr de los siglos, elevar el edificio de la teora y de
sus efectos

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Adems la doctrina
44
ha sistematizado la nulidad de diferentes maneras, y se encuentra la
doctrina dividida al respecto, hay autores que identifican las nulidades manifiestas y no
manifiestas con los actos nulos y anulables; y otros cuestionan la existencia de las nulidades
virtuales, y otros consideran que no son un tipo o clase de nulidades.

Rgimen legal argentino. Criterios de distincin

En el Cdigo Civil se toma la clasificacin de los actos nulos y anulables y actos de nulidad
absoluta o relativa en base a criterios diferentes e independientes entre s, por lo tanto se las
puede combinar segn se muestra en el siguiente esquema:

Nulidades
Nulo
anulable
Nulidad absoluta
Nulidad relativa
Nulidad absoluta
Nulidad relativa

Actos nulos y anulables: Caracterizacin de cada especie Efectos. Enunciacin de los
actos nulos y anulables en relacin al sujeto, al objeto y a la forma de los actos jurdicos.

44
Rivera, Julio Csar. Citar: Lexis N 9204/015597Luego de una larga elaboracin, puede concluirse en que en
nuestro derecho civil patrimonial, existen las siguientes clases de nulidades:
- nulidad expresa y nulidad virtual (o implcita), segn el carcter expreso o tcito de la sancin legal;
- actos nulos y actos anulables (o actos de nulidad manifiesta y no manifiesta); de acuerdo con la manera como se
presenta el vicio;
- nulidad absoluta y relativa, segn el valor amparado por la sancin;
- nulidad total o parcial, segn la extensin de la sancin de nulidad.
La sistematizacin de las nulidades que hemos formulado no es admitida unnimemente. As:
- muchos autores -entre ellos nosotros- identifican las nulidades manifiestas y no manifiestas con los actos nulos y
anulables (as Salvat, Lpez Olaciregui, Zannoni, Arauz Castex, Borda, Lloveras de Resk, entre otros);
- algunos autores cuestionan la existencia de las nulidades virtuales, y otros consideran que no son un tipo o clase de
nulidades;
- algunos pocos autores y fallos de los tribunales se referan a actos nulos o con nulidad absoluta y a actos anulables o
con nulidad relativa, como si se tratara de trminos correlativos o sinnimos (Moyano, Llerena, Etcheverry Boneo).
Esta tesis est hoy abandonada.

- 35 -
Cuando se explica este tema se toma un criterio que es segn su el vicio se encuentra
manifiesto (acto nulo
45
) o no lo est y se requiere investigacin (acto anulable
46
)

De hecho el Cdigo dispone cada caso: sern anulables, segn el Art. 1.045 que
dispone: Son anulables los actos jurdicos, cuando sus agentes obraren con una incapacidad
accidental, como si por cualquiera causa se hallasen privados de su razn, o cuando no fuere
conocida su incapacidad impuesta por la ley al tiempo de firmarse el acto, o cuando la prohibicin
del objeto del acto no fuese conocida por la necesidad de alguna investigacin de hecho, o
cuando tuviesen el vicio de error, violencia, fraude o simulacin; y si dependiesen para su validez
de la forma instrumental, y fuesen anulables los respectivos instrumentos.; recalcando la
necesidad de una investigacin de hecho. En este caso se encuentra un error de tcnica
legislativa ya que no existe la categora incapacidad accidental, sino que es correcto en este
caso hablar de privacin momentnea del discernimiento por la causa que sea. Adems el
artculo citado al decir firmarse quiere implicar el momento de constitucin del acto. El supuesto
del objeto no conocido es el comn, se da en la mayora de los casos, difcilmente las partes dejen
al descubierto que el acto por ellas celebrado es de objeto prohibido. Adems en el caso de los
vicios de la voluntad no se menciona el dolo y debe estar incluido. Por ltimo, menciona los

45
Rivera, Julio Csar. Citar: Lexis N 9204/015752 En los actos nulos el defecto se presenta al magistrado de modo
manifiesto y rgido. Por manifiesto entendemos aquel defecto que surge patente del acto, aquel que se presenta sin
lugar a dudas, sobre el cual no cabe discusin. Pero habr que tener cuidado, esta expresin "defecto manifiesto"
puede ser equvoca. De all, que debemos realizar dos aclaraciones fundamentales para precisarla. La primera: lo
patente o manifiesto del defecto no es necesario que se presente ab initio, al celebrarse el acto, sino al momento en que
el juez resuelve. En otras palabras, el vicio es manifiesto a los ojos del juez, aunque pudiera no ser ostensible para los
terceros o las partes al tiempo de realizarse el acto. La segunda: cuando afirmamos que en el acto nulo el defecto
surge manifiesto para el juez, vale decir, se presenta sin lugar a dudas, sin necesidad de investigacin, queremos
significar, no que el vicio tiene una ostensibilidad visual, sino que el juez puede subsumir ese vicio en una hiptesis
normativa prevista, sin sujecin a una previa e imprescindible valoracin de circunstancias contingentes para
detectarlo (Zannoni).Veamos un ejemplo para aplicar este enunciado terico: un menor vende un inmueble; luego el
representante legal promueve la accin de nulidad: el juez interviniente subsumir el vicio en la previsin normativa
expresa y objetivamente, bastndole comparar la fecha de nacimiento segn la partida con la fecha de la escritura de
venta, y sin necesidad de ninguna otra investigacin, lo declarar nulo. En suma, es manifiesto el vicio que no requiere
investigaciones, pues en los supuestos que la ley califica actos nulos, "son referencias normativas destinadas a ser
aplicadas por una operacin lgica de subsuncin" (Zannoni).Muy ligado a este concepto aparece la rigidez del vicio.
Por rgido, entendemos aquel defecto que se presenta fijo, que no es susceptible de grados, de ms o de menos, que es
idntico en la misma especie de acto jurdico, es decir existe en la misma dosis (Llambas).El vicio es definido, o mejor
es taxativo, porque est prefigurado por la ley, que a priori dispone la invalidez del negocio que se celebra con tal
defecto. De tal modo, de la rigidez del defecto pasamos, tambin, a la rigidez de la ley.

46
Rivera, Julio Csar. Citar: Lexis N 9204/015752 Por el contrario, en los actos anulables el defecto que padece el
acto es no manifiesto para el juzgador y graduable. Decimos que el vicio o defecto no es manifiesto, porque el acto
jurdico presenta aparentemente reunidos todos sus requisitos de validez, pero hay un vicio que se encuentra oculto,
agazapado en la estructura del negocio. A diferencia del acto nulo, aqu el juez, para declarar la nulidad del negocio,
deber previamente realizar una investigacin judicial; deber valorar todas las circunstancias de hecho para poder
descubrir la existencia del defecto, que est oculto para l. As, por ejemplo, es anulable el acto jurdico otorgado por
vicio de error (Art. 1045). En este caso, el juez no puede, sin ms, subsumir el defecto en la previsin normativa,
porque previo a declarar la nulidad, deber realizar toda una investigacin a efectos de comprobar, de acuerdo con
las pruebas que produzca quien lo alegue; por ejemplo, si el error de hecho fue esencial (arts. 924 . a 927), si a su vez
fue excusable (Art. 929), para luego decidir sobre la ineficacia del negocio.

- 36 -
instrumentos, este es el caso de que los mismos presentan algn defecto tal como establece el
Art. 989
47
.

Por otra parte, el Cdigo dispone los actos que sern nulos en los artculos 1041 a
1044

En su Art. 1.041 que: Son nulos los actos jurdicos otorgados por personas absolutamente
incapaces por su dependencia de una representacin necesaria.

En su Art. 1.042. dice: Son tambin nulos los actos jurdicos otorgados por personas
relativamente incapaces en cuanto al acto, o que dependiesen de la autorizacin del juez,
o de un representante necesario. En estos casos se refiere a la capacidad de hecho, tanto
de los menores adultos como de los emancipados en cuanto dependan de autorizacin
para sus actos.

A su vez el Art. 1.043 dispone Son igualmente nulos los actos otorgados por personas, a
quienes por este cdigo se prohbe el ejercicio del acto de que se tratare. En este caso la
causa de la nulidad se encuentra en los sujetos y su capacidad de derecho

Y el 1044 dispone: Son nulos los actos jurdicos en que los agentes hubiesen procedido
con simulacin o fraude presumido por la ley, o cuando fuese prohibido el objeto principal
del acto, o cuando no tuviese la forma exclusivamente ordenada por la ley, o cuando
dependiese para su validez de la forma instrumental, y fuesen nulos los respectivos
instrumentos. Este artculo merece algunas aclaraciones: menciona el fraude como causal
de nulidad, y ya se abord este tema concluyendo que este acto tiene como efecto la
inoponibilidad. Sin embargo el fraude al que se refiere es al presumido por la ley, por
ejemplo el pago adelantado en los contratos de locacin, anticipo de herencia que
perjudique a otros herederos, entre otros supuestos. Asimismo, trata sobre el objeto del
acto como causal de nulidad (supuesto ya mencionado). Y por ltimo se refiere a la nulidad
por defecto de forma, en este caso se debe recordar los actos formales solemnes, que son
los que por falta de la forma son nulos.

Actos de nulidad absoluta y de nulidad relativa Criterio de la distincin Enunciacin de los
actos de nulidad absoluta y de nulidad relativa en relacin al sujeto, al objeto y a la forma
de los actos jurdicos.

En este caso el Cdigo no establece los actos de nulidad absoluta o relativa, sino que esta
clasificacin se rige por pautas de interpretacin. Ya no se mira el tipo de vicio sino que se busca
entender cual es el inters protegido por la norma; si el inters protegido es pblico el acto es de
nulidad absoluta; y si es privado el acto es de nulidad relativa. Por pblico se entender el inters
que protege a la sociedad , por privado el inters que no trasciende de las partes.

Esta distincin es sumamente importante dado que si es de nulidad absoluta la sancin de
invalidez no tiene vuelta atrs, si es de nulidad relativa existe la posibilidad de confirmar o
convalidar el acto para que produzca efectos.

47
Art. 989. Son anulables los instrumentos pblicos, cuando algunas de las partes que aparecen firmadas en ellos, los
arguyesen de falsos en el todo, o en parte principal, o cuando tuviesen enmiendas, palabras entre lneas, borraduras o
alteraciones en partes esenciales, como la fecha, nombres, cantidades, cosas, etctera, no salvadas al fin.

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En este sentido los Arts. 1047
48
y 1048
49
disponen la manera de declarar el acto de nulidad
absoluta y de nulidad relativa; de esta distincin segn Rivera
50
se desprenden las siguientes
caractersticas: para el acto de nulidad absoluta - debe ser declarada de oficio por el juez
cuando el defecto aparece manifiesto en el acto nulo;- puede invocarse por todos los que tengan
inters legtimo en hacerlo, excepto el que saba o deba saber el vicio invalidante;- puede ser
articulada por el Ministerio Pblico;- no es susceptible de confirmacin;- la accin es
irrenunciable;- la accin es imprescriptible. . Y para el acto de nulidad relativa: - no
corresponde que el juez la declare de oficio;- slo puede invocarse por aquellos en cuyo beneficio
ha sido acordada;- no puede ser invocada por el Ministerio Pblico;- el acto viciado puede ser
confirmado;- la accin es renunciable;- la accin es prescriptible.

Funcionamiento de la nulidad respecto a su declaracin, confirmacin, renuncia y
prescripcin.

La nulidad cuando es declarada produce efectos retroactivos, igualmente si es confirmada
como se ver mas adelante. La accin de nulidad absoluta es imprescriptible por hallarse
protegido un inters pblico; en cambio la accin de nulidad relativa tiene un plazo de prescripcin
de 10 aos que es el plazo comn de todas las obligaciones, a menos que se establezca uno
menos en las leyes (por ejemplo dos aos para el caso de los vicios de la voluntad)

Nulidad completa y parcial Distincin. Efectos.

La nulidad puede ser completa cuando afecta todo el acto o parcial si afecta solo una parte
del acto, por ejemplo una clusula de un contrato. En el segundo caso solo se anula esa parte del
acto subsistiendo los dems efectos.

13.3.LOS EFECTOS DE LA NULIDAD DE LOS ACTOS JURIDICOS-
Principio general: el efecto retroactivo de la sentencia

Dispone el Art. 1050 que: La nulidad pronunciada por los jueces vuelve las cosas al
mismo o igual estado en que se hallaban antes del acto anulado, este es el principio general, una
vez declarada la nulidad la sentencia tiene efectos retroactivos, tiene efectos propios y con esta
basta para que las partes se restituyan lo que hubieren percibido.

Efectos de la sentencia de nulidad entre las partes. Acto ejecutado y no ejecutado

Tanto respecto de los actos nulos como anulables es aplicable el Art. 1052 que prescribe:
"La anulacin del acto obliga a las partes a restituirse mutuamente lo que han recibido o percibido
en virtud o por consecuencia del acto anulado". Ese es el efecto, la restitucin y que entre las

48
Art. 1047. La nulidad absoluta puede y debe ser declarada por el juez, aun sin peticin de parte, cuando aparece
manifiesta en el acto. Puede alegarse por todos los que tengan inters en hacerlo, excepto el que ha ejecutado el acto,
sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba. Puede tambin pedirse su declaracin por el ministerio pblico, en
el inters de la moral o de la ley. La nulidad absoluta no es susceptible de confirmacin.
49
Art. 1048. La nulidad relativa no puede ser declarada por el juez sino a pedimento de parte, ni puede pedirse su
declaracin por el ministerio pblico en el slo inters de la ley, ni puede alegarse sino por aqullos en cuyo beneficio
la han establecido las leyes.
50

- 38 -
mismas no se puedan demandar el cumplimiento de las obligaciones del acto jurdico nulo o
anulado.

El Art.1201 dispone en una parte que: "En los contratos bilaterales una de las partes no
podr demandar su cumplimiento, si no probase ella haberlo cumplido u ofreciese cumplirlo, a
esto se denomina excepcin de incumplimiento o exceptio non adimpleti contractus, e implica
que en el caso del acto nulo (porque este es un efecto propio de los contratos), si una parte no ha
cumplido an puede dejar de hacerlo.

Por otra parte es pertinente tener en cuenta dos artculos mas: el 1053 dispone que: "Si el
acto fuere bilateral, y las obligaciones correlativas consistiesen ambas en sumas de dinero, o en
cosas productivas de frutos, no habr lugar a la restitucin respectiva de intereses o de frutos,
sino desde el da de la demanda de nulidad. Los intereses y los frutos percibidos hasta esa poca
se compensan entre s"; este artculo se refiere a los actos bilaterales; y respecto de los frutos se
entiende que abarca los que han sido posedos de buena fe. Y el Art. 1054 lo complementa
disponiendo que: "Si de dos objetos que forman la materia del acto bilateral, uno solo de ellos
consiste en una suma de dinero, o en una cosa productiva de frutos, la restitucin de los intereses
o de los frutos debe hacerse desde el da que la suma de dinero fue pagada, o fue entregada la
cosa productiva de frutos". Respecto de los gastos, Rivera
51
afirma que: el poseedor de buena
fe, obligado a restituir la cosa a consecuencia de la anulacin del acto, tiene derecho a cobrar el
importe de los gastos necesarios y tiles efectuados en la misma (Art. 2427 ), y aun ejercer la
retencin de la cosa hasta que tales gastos le sean pagados (Art. 2428). Pero no es acreedor de
los gastos hechos para la simple conservacin de la cosa en buen estado, pues son
compensables con los frutos percibidos (Art. 2430); ya que us y goz de la cosa como dueo, por
lo que naturalmente debi mantenerla en buenas condiciones (Llambas, Lloveras de Resk).El
poseedor de mala fe tiene derecho a ser indemnizado de los gastos necesarios hechos en la cosa
(Art. 2440 . ), no de los meramente tiles; y tambin es acreedor de los gastos de conservacin de
la cosa en buen estado, ya que no aprovecha los frutos de la cosa (conf. arts. 2440 , 2441 . y arg.
a contrario Art. 2430 . ) (Lloveras de Resk, Cifuentes).En cuanto a las mejoras, ha sido Cifuentes
quien contempla el caso separadamente de los gastos. Al respecto seala que el poseedor de
buena fe puede repetirlas, en general. En cambio, el poseedor de mala fe puede pedir el pago,
slo si las mejoras han sido tiles para la cosa y en la medida de esa utilidad. Pero no puede
exigir el cobro de las mejoras voluntarias, "voluptuarias", o sea las de mero lujo o adorno, a menos
que pudiese retenerlas sin daos en la cosa (Art. 2441 )

El Art. 1055 dispone que: Si la obligacin tiene por objeto cosas fungibles no habr lugar a
la restitucin de las que hubiesen sido consumidas de buena fe, este supuesto es aplicable si no
se presenta la figura del enriquecimiento sin causa porque en este caso no se aplicara.

En el caso de los incapaces el Art. 1165 dispone: "Declarada la nulidad de los contratos, la
parte capaz para contratar no tendr derecho para exigir la restitucin de lo que hubiere dado, o el
reembolso de lo que hubiere pagado, o gastado, salvo si probase que existe lo que dio o que
redundara en provecho manifiesto de la parte incapaz".

Efectos de la sentencia de nulidad en relacin a terceros Principio. Excepciones. La
proteccin a los terceros

51

- 39 -
En este caso cabe preguntarse si el subadquirente que ha recibido un derecho real o
personal por el acto que ha sido anulado sufre las consecuencias de la nulidad.

Para resolver este tema se debe tener en cuenta el efecto retroactivo de la sentencia de
nulidad, y adems lo que dispone el Art. 3270 cuando dispone que nadie (en este caso el
adquirente) puede transmitir un derecho mejor o mas extenso del que tena (en este caso al
subadquirente o tercero); este principio lleva a la conclusin de que efectivamente el tercero se ve
afectado por la sentencia de nulidad.

Al respecto se disponen los requisitos para que se extiendan los efectos en el Art. 1051
que dispone: "Todos los derechos reales o personales transmitidos a terceros sobre un inmueble
por una persona que ha llegado a ser propietario en virtud del acto anulado, quedan sin ningn
valor y pueden ser reclamados directamente del poseedor actual; salvo los derechos de los
terceros adquirentes de buena fe y a ttulo oneroso, sea el acto nulo o anulable". En este caso
entonces procede contra los subadquirentes a ttulo oneroso y de mala fe y respecto de los
subadquirentes a ttulo gratuito. Respecto de los bienes inmuebles cabe una observacin: el
subadquirente es de buena fe solamente si ha realizado previamente el estudio de ttulos para
constatar el estado del inmueble (esto se realiza por medio de un informe que se solicita en el
Registro de la Propiedad)

El resarcimiento de daos

Las acciones de nulidad y de resarcimiento son independientes, no siempre se podr
reclamar por daos y perjuicios. Al respecto dice Rivera
52
: De acuerdo con lo expuesto hasta
ahora, la accin de daos no guarda relacin con las restituciones que las partes deben hacerse a
consecuencia de la nulidad. Salvo en la hiptesis del artculo 1057, conforme al cual: "En los
casos en que no fuese posible demandar contra terceros los efectos de la nulidad de los actos, o
de tenerlos demandados, corresponde siempre el derecho a demandar las indemnizaciones de
todas las prdidas e intereses".Esta norma comprende los siguientes supuestos:- caso en que la
restitucin causada en la nulidad, no es posible, verbigracia por haber pasado las cosas
entregadas en razn del negocio anulado, al dominio de un subadquirente de buena fe y a ttulo
oneroso (Art. 1051);- segn algunos criterios, est tambin incluida la hiptesis en que la cosa
existe, pero no se pueden demandar los frutos (Cifuentes); la respuesta a esta proposicin
depende de la posicin que se adopte respecto de la incidencia de la buena o mala fe en la
obligacin de restituir frutos;- Llambas y Cifuentes tambin incluyen el caso en que el perjudicado
por un acto afectado por una nulidad relativa (por ej., dolo, error o violencia), prefiere mantener el
acto y demandar la nulidad.

13.4. LA CONVERSION DE ACTOS NULOS Y ANULABLES Concepto. Supuestos legales
Efectos. Derecho Comparado

Ya se ha visto este supuesto cuando se trat en los actos formales no solemnes el efecto
del acto en el caso de inobservancia de la forma, y se dijo que el acto produce efectos diferentes a
los que estaba destinado a producir desde un principio. Por ejemplo, en el caso de compraventa
de un inmueble se dijo que si no se poda hacer por escritura pblica y se realizaba por
instrumento privado (boleto de compraventa) el acto se converta en uno diferente, en una
obligacin de escriturar.

52

- 40 -

Otro ejemplo de conversin se encuentra regulado en el Art. 2.502 que dispone: Los
derechos reales slo pueden ser creados por la ley. Todo contrato o disposicin de ltima
voluntad que constituyese otros derechos reales, o modificase los que por este Cdigo se
reconocen, valdr slo como constitucin de derechos personales, si como tal pudiese valer. Es
conversin porque los derechos reales solo pueden ser creados por ley, entonces si las partes por
contrato quisieran constituir uno o crear uno nuevo solo vale como derecho personal (es decir, una
obligacin)

Precisamente esa es la conversin, se produce cuando un acto jurdico por no cumplir con
todos los requisitos, se convierte en uno que exige menores precauciones. Este instituto
encuentra su fundamento en el Art. 18 que dispone: Los actos prohibidos por las leyes son de
ningn valor si la ley no designa otro efecto para el caso de contravencin.

13.5.LA CONFIRMACION DE LOS ACTOS JURIDICOS NULOS Y ANULABLES.-Concepto
Actos susceptibles de confirmacin

El artculo 1059 proporciona una definicin de confirmacin .. el acto jurdico por el cual
una persona hace desaparecer los vicios de otro acto que se halla sujeto a una accin de
nulidad". En realidad lo que sucede con los vicios es que estos se sanean, se superan, en ningn
momento desaparecen.

Por definicin solo se pueden confirmar los actos viciados de nulidad relativa, porque atae
al inters privado, nunca podra confirmarse un acto de nulidad absoluta porque implicara ir en
contra de las disposiciones de la ley.

La confirmacin es un acto jurdico, por lo tanto debe reunir todos los requisitos de validez
del acto en cuanto a sus elementos y la buena fe, el nimus confirmandi (voluntad de confirmar)
debe estar presente en la causa fin del acto

Especies. Forma. Prueba

La confirmacin puede ser expresa o tcita, en virtud de lo dispuesto por el Art. 1.061
cuando dispone La confirmacin puede ser expresa o tcita. El instrumento de confirmacin
expresa, debe contener, bajo pena de nulidad: 1La sustancia del acto que se quiere confirmar;
2El vicio de que adoleca; y 3la manifestacin de la intencin de repararlo.

Esta redaccin presenta una dificultad porque para la confirmacin expresa requiere
instrumento, por lo tanto no cabe pensar en un supuesto de tcita, por eso Buteler
53
se inclina por
sostener que no es acto formal solemne sino que el instrumento en el caso de no contener los
requisitos rene la condiciones de la forma ad probationem o prueba. Adems el Art. 1.062
dispone respecto del instrumento: La forma del instrumento de confirmacin debe ser la misma y
con las mismas solemnidades que estn exclusivamente establecidas para el acto que se
confirma, por lo tanto en caso de nulidad instrumental no se anula el acto de confirmacin, sino
que el instrumento no vale como tal, en este punto conviene recordar la independencia del
instrumento y el negocio jurdico celebrado. En estos casos se debera celebrar el acto con un
instrumento nuevo.

53
Buteler Cceres,. Jos. Op. Cit. Pg.340

- 41 -
La confirmacin tcita se encuentra definida en el Art. 1.063 que dispone: La confirmacin
tcita es la que resulta de la ejecucin voluntaria, total o parcial, del acto sujeto a una accin de
nulidad. Es decir, con el solo hecho de empezar a ejecutar el acto se confirma, por ejemplo una
persona que convirtindose en capaz (por ejemplo por cumplir la mayora de edad) sigue
ejecutando un acto contrado cuando era incapaz.

Efectos de la confirmacin entre las partes y respecto de terceros

Respecto de los efectos, dispone el Art. 1.064 que no exige el concurso de la parte a cuyo
favor se hace, cualquiera sea la especie de la confirmacin; por eso se dice que es un acto
jurdico unilateral.

Adems respecto del tiempo dispone el Art. 1.065 que: La confirmacin tiene efecto
retroactivo al da en que tuvo lugar el acto entre vivos, o al da del fallecimiento del disponente en
los actos de ltima voluntad. Este efecto retroactivo no perjudicar los derechos de los terceros..
Queda claro que los derechos de los terceros quedan firmes, salvo que hayan conocido el vicio en
el momento de celebracin del acto; en este caso no se aplica el artculo.

Por lo tanto la nulidad es la sancin de invalidez prevista por la ley, en los casos de nulidad
absoluta, como el inters protegido es pblico, no se puede confirmar; pero en el caso de
que la nulidad sea relativa- al estar en juego el inters privado- se puede confirmar. Adems
existe otro concepto que apuesta a la validez del acto y es el de la conversin; esto es
porque los actos en principio deberan cumplir sus efectos, a menos que la ley disponga lo
contrario.

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Materia: Derecho Privado I

Profesora: Ab.Cristina Gonzlez Unzueta

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